POLICA NACIONAL DEL PER

DIREED PNP EESTP-CH

ESCUELA DE DUCACIN SUPERIOR TCNICO

PROFESIONAL PNP AREQUIPA

SLABO DESARROLLADO

DERECHO CIVIL
PROMOCIONES:

FORJADORES DE LA PAZ Y CENTINELAS DE LA LEY

CATEDRATICOS:

- CAP. PNP ABOGADO : DAVID FRANK MOLINA NEZ

- SB PNP ABOGADO : WALTER FELIPE ZAVALA AGUILAR
- ST3 PNP ABOGADO : JOS LUIS PURIZAGA NEGRN
- S1 PNP - ABOGADO : RONALD PANCORBO BORDA
- ABOGADA : KATIA SCARLET REYES LOAIZA
- ABOGADO : ANTHONY EDUARDO ARIAS MEJIA
- ABOGADO : MIGUEL ANGEL LLANCARI RAMOS
- ABOGADO : EDGAR MUJICA HERRERA
- ABOGADO : ENRIQUE PREZ LEN
- ABOGADO (COORDINADOR): ANGEL M. F. RODRGUEZ GUTIRREZ

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 PRLOGO:

La Polica Nacional del Per constitucionalmente es una institucin

del Estado que tiene por misin garantizar, mantener y restablecer el orden
interno, prestar proteccin y ayuda a las personas y a la comunidad,
garantizar el cumplimiento de las leyes y la seguridad del patrimonio pblico
y privado, prevenir, investigar y combatir la delincuencia; vigilar y controlar
las fronteras; con el propsito de defender a la sociedad y a las personas, a
fin de permitir su pleno desarrollo, en el marco de una cultura de paz y de
respeto a los derechos humanos.

Es importante tener presente que el tremendo potencial de nuestro

pas, nos debe llenar de orgullo y hacernos mirar con optimismo un futuro
diferente para las futuras generaciones (los hijos de nuestros hijos), para lo
cual no solo es necesario proteger nuestras riquezas, sino cuidar el orden
interno y la defensa nacional.

En este sentido, siendo un objetivo del Comando Institucional, logar

una Polica moderna, eficiente y cohesionada al servicio de la sociedad y del
Estado, comprometida con una cultura de paz, con vocacin de servicio y
reconocida por su respeto irrestricto a la persona, los derechos humanos, la
Constitucin y las leyes, por su integracin con la comunidad, por su
honestidad, disciplina y liderazgo de sus miembros, nos compromete a todos,
docente y alumnos a esforzarnos cada da para la consecucin de este
propsito.

Finalmente teniendo en consideracin este elevado propsito y

siendo que, la Direccin de la Escuela de Educacin Superior Tcnico
Profesional de Arequipa tiene el firme designio de obtener el potencial humano
que al momento de egresar de la escuela, brinde un servicio policial de calidad
y excelencia a la ciudadana; nos ha motivado a desarrollar el presente silabo
de manera objetiva, prctica, concisa y tcnica acorde a la actual legislacin,
a fin de que se materialice estos encumbrados objetivos, correspondiendo a
los alumnos de la EESTP Arequipa Charcani valorar su contenido.

Los docentes.

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 SILABO DESARROLLADO
DERECHO CIVIL

I. DATOS GENERALES

PROGRAMA REGULAR : FORMACION TECNICO PROFESIONAL

EJE CURRICULAR : Formacin Tcnico Especializada
AREA EDUCATIVA : Formacin Bsica
AREA COGNITIVA : Ciencias Jurdicas
AO DE ESTUDIO : SEGUNDO AO
PROMOCIN : Mixta 2015-2017
MODALIDAD : Regular
PROGRAMA : Presencial
HORAS SEMESTRALES : 72 horas acadmicas
HORAS SEMANALES : 04
CRDITOS : 03
PERIODO ACADEMICO : IV Semestre
II. SUMILLA
La Asignatura forma parte del Currculo de Estudios de la Escuela de
Educacin Superior Tcnico Profesional de Suboficiales PNP, sus Unidades de
Aprendizaje comprenden contenidos relacionados con el Derecho Civil:
Conceptos bsicos del Derecho, Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, Derecho de
las Personas, el Acto Jurdico, Derecho de Daos y Derecho de Familia.
III. OBJETIVOS
A. OBJETIVO GENERAL
Proporcionar conocimientos sobre aspectos del Derecho Civil que se
correlacionan con el ejercicio de la funcin policial.
B. OBJETIVOS ESPECFICOS
1. Profundizar el dominio de los Derechos Civiles para comprender las
capacidades e incapacidades de las personas.
2. Identificar los aspectos que otorgan validez al acto jurdico, as
como sus caractersticas y consecuencias.
3. Comprender el mbito de la Representacin as como lo referente a
los Registros Pblicos.

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IV. CONTENIDOS

EL DERECHO CIVIL

Introduccin del Docente.

I UNIDAD
EL DERECHO CIVIL Y DE LAS PERSONAS

Primera Sesin
09NOV2016 El Derecho, Concepto de Derecho, Ramas del
PRIMERA Derecho: Derecho Pblico, Derecho Privado y
SEMANA Ubicacin del Derecho Civil en el Derecho.
(04 horas) Segunda Sesin
El Derecho Civil, Concepto. La Codificacin
Civil Peruana. Evolucin. Anlisis del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil de 9184 (Arts. I al
X).
Primera Sesin
16NOV2016 DERECHO DE LAS PERSONAS
SEGUNDA Sujetos de Derecho, Concepto de Sujeto de
SEMANA Derecho, Clases de Sujeto de Derecho. Los
(04 horas) Derechos de las Personas en el Ordenamiento
Civil. Concepto, Caractersticas. Los Derechos
de las Personas recogidos en el Cdigo Civil de
1984.
Segunda Sesin
Identidad en los sujetos del Derecho: Nombre.
Concepto, Proteccin Legal del Nombre,
Nombre del Expsito, Cambio de Nombre, El
Pseudnimo. Domicilio, Concepto, Clases de
domicilio.
FORMACION DE GRUPOS Y ENTREGA DE
23NOV2016 TEMAS PARA ELABORACION DE LOS
TERCERA TRABAJOS APLICATIVOS
SEMANA Primera Sesin
(04 horas) CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE
EJERCICIO
La Capacidad. Concepto, Clases de Capacidad,
Excepciones a la Plena Capacidad de Ejercicio.
La Incapacidad de Ejercicio, Concepto, Clases
de Incapacidad.
Segunda Sesin
Taller: Casustica sobre capacidad e incapacidad.

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 Primera Sesin
30NOV2016 DESAPARICIN, DECLARACIN DE
CUARTA AUSENCIA, FIN DE LA PERSONA Y
SEMANA RECONOCIMIENTO DE EXISTENCIA Y LA
(04 horas) RENIEC
Desaparicin. Concepto. Declaracin de
Ausencia. Concepto. Posesin temporal de los
bienes del Ausente. Cese de la Declaracin
Judicial de Ausencia. Fin de la Persona:
Muerte, Declaracin de Muerte Presunta,
Reconocimiento de Existencia. Fin de la
Persona. La Muerte, Concepto, Consecuencias
Jurdicas. Declaracin de la muerte presunta.
Reconocimiento de Existencia.
Segunda Sesin
Registro Nacional de Identificacin y Estado
Civil (RENIEC): Concepto, Funciones, DNI,
Actos que se inscriben en el RENIEC.
Primera Sesin
07DIC2016 PERSONAS JURDICAS RECOGIDAS EN EL
QUINTA CDIGO CIVIL
SEMANA Personas Jurdicas reconocidas en el Cdigo
(04 horas) Civil: Concepto, Clases de Personas Jurdicas
Inscritas: Asociacin, Fundacin, Comits,
Comunidades Campesinas y Nativas.
Segunda Sesin
Personas Jurdicas no Inscritas: Nociones
Generales, Clases segn Rgimen: Asociacin,
Fundacin y Comit.
II UNIDAD
EL ACTO JURDICO
Primera Sesin
14DIC2016 EL ACTO JURIDICO
SEXTA El Acto Jurdico: Definicin. Caractersticas:
SEMANA Elementos de validez: Manifestacin de
(04 horas) Voluntad (formas), Agente capaz, Objeto fsica
y jurdicamente posible, el Fin lcito,
Observaciones de la forma prescrita.
Segunda Sesin
Principio de libertad de Forma para la Validez
del Acto Jurdico, Clases: Formalidad Ad
Probationem y Ad Solemnitatem.

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 Primera Sesin
21DIC2016 LA REPRESENTACIN
STIMA La Representacin, Concepto, Naturaleza
SEMANA Jurdica, Clases de Representacin. Ineficacia
(04 horas) del Acto Jurdico por exceder las facultades
otorgadas o por Carecer de Representacin.
Segunda Sesin
Fraude del Acto jurdico, Nocin. Fraude a la
Ley, Elementos del Fraude. Fraude de los
Acreedores: Fundamento, Elementos, Acciones
que se Oponen; Accin Subrogatoria y La
Accin Paulina.
Primera Sesin
28DIC2016 Repaso
OCTAVA
SEMANA Segunda Sesin
(04 horas)
- PRIMER EXAMEN PARCIAL

Primera Sesin
04ENE2017 Modalidades del Acto Jurdico. Concepto. La
NOVENA Condicin. Concepto. Clasificacin. Efectos de
SEMANA las Condiciones. El Plazo. Concepto.
(04 horas) Clasificacin.
Segunda Sesin
Computo del Plazo. El Cargo o Modo.
Caractersticas.
SUPERVISIN ACADEMICA
11ENE2017 Primera Sesin
DCIMA Vicios de la Voluntad. Concepto. El Error
SEMANA Concepto; Clases de Error. El Dolo. Concepto
(04 horas) Clases.
Segunda Sesin
Violencia e Intimidacin. Concepto.
Clasificacin.
Taller: Estudio de casos

III UNIDAD
DERECHOS REALES

Primera Sesin
18ENE2017 La Posesin. Concepto. Clasificacin. La
DCIMO Propiedad. Concepto. Atributos del derecho de
PRIMERA la Propiedad. Caractersticas. Extincin de la
SEMANA Propiedad. La Expropiacin.
(4 oras) Segunda Sesin
Diferencias entre Posesin y Propiedad.
Funcional Policial en el Proceso de Desalojo.
Concepto y sus Caractersticas.
Taller: Estudio de casos

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 IV UNIDAD
DERECHO DE DAOS

Primera Sesin
25ENE2017 Responsabilidad Civil: Concepto, Funcin,
DCIMO Clasificacin de la Responsabilidad Civil.
SEGUNDA Responsabilidad Contractual: Concepto.
SEMANA Segunda Sesin
(04 horas) Responsabilidad Civil Extracontractual:
Concepto. Elementos; El dao causado; La
Relacin de Causalidad; Factores de Atribucin.
Primera Sesin
01FEB2017 Repaso
DCIMO
TERCERA Segunda Sesin
SEMANA
(04 horas)
- SEGUNDO EXAMEN PARCIAL
Primera Sesin
Los Sistemas de Responsabilidad: Sistema
08FEB2017
Subjetivo: el Dolo y la Culpa. Sistema Objetivo:
DCIMO
El Riesgo Creado. Diferencia entre
CUARTA
Responsabilidad Contractual y la
SEMANA
Extracontractual.
(04 horas)
Segunda Sesin
La Indemnizacin: Concepto, Contenido,
Anlisis de Casos Prcticos

V. UNIDAD
DERECHO DE FAMILIA
15FEB2017
DCIMO ENTREGA DE LOS TRABAJOS APLICATIVOS
QUINTA
SEMANA Primera Sesin
(04 horas) La Familia. La Unin de Hecho. El Matrimonio:
Concepto, Impedimentos Matrimoniales, Prueba del
Matrimonio. Efectos de la Invalidez del matrimonio,
Deberes y Obligaciones que nacen del Matrimonio,
Rgimen Patrimonial.
Segunda sesin:
Decaimiento y Disolucin del Vnculo Matrimonial:
Clases de Divorcio. Separacin de Cuerpos y
Divorcio. A) Grupo de causales que la ley enumera
expresamente y B) Por la separacin convencional.

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 Primera sesin:
22FEB2017 INSTITUCIONES DE AMPARO FAMILIA
DCIMO Patria Potestad. Concepto. Caractersticas.
SEXTA Ejercicio de la Patria Potestad. Derechos y
SEMANA Deberes. Suspensin. Prdida. Restitucin.
(04 Horas) Legitimados para impedir la suspensin o prdida
de la Patria Potestad.
Segunda sesin:
Los Alimentos. Caracteres y Clasificacin. La
Tenencia. Concepto. El Rgimen de Visitas.
Concepto.

01MAR2017
DCIMO EXPOSICIN DE LOS TRABAJOS
STIMA APLICATIVOS
SEMANA REPASO GENERAL

08MAR2017 EVALUACIN FINAL DE

DCIMO
OCTAVA DACA
SEMANA

V. PROCEDIMIENTOS DIDCTICOS

A. Las tcnicas de enseanza se orientarn a la interaccin permanente

docente educando, enmarcadas en la cultura participativa, y el trabajo
en equipo.
B. Se promover la investigacin permanente y la exposicin de los
conocimientos adquiridos.
C. El desarrollo de los contenidos curriculares sern eminentemente objetivos
mediante el empleo de Mapas Conceptuales.
VI. EQUIPOS Y MATERIALES
El docente para el desarrollo de la asignatura emplear los siguientes equipos
y materiales:

EQUIPOS
Retroproyector, video grabadora, computador, proyector multimedia.

MATERIALES
Proveer Separatas a los educandos, diapositivas impresas, as como
emplear presentacin de diapositivas en power point, transparencias o
videos para reforzar las tcnicas de enseanza.

VII. EVALUACIN
La asistencia a las sesiones tericas es obligatoria, debindose tener en cuenta
al respecto lo establecido en el Manual de Rgimen de Educacin de las
Escuelas de Formacin de la PNP.
El proceso de evaluacin del aprendizaje ser permanente, comprender:

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A. Evaluacin Formativa Interactiva, en relacin a la participacin activa del
suboficial PNP en el aula. El promedio de las intervenciones orales
constituir Nota de Paso Oral.
B. Evaluacin Formativa o de Proceso para comprobar el rendimiento
acadmico, pronosticar posibilidades de desarrollo y reorientar la
metodologa, compromete la aplicacin de:
1. Talleres, Exposiciones.
2. Dos (02) exmenes escritos parciales (8 y 13 semana),
enmarcados en los modelos de la Prueba Objetiva, pudiendo,
adems, contener preguntas tipo desarrollo y situacin problema, en
las que prime el empleo de la capacidad reflexiva, la correlacin de
criterios, el anlisis y el pensamiento lgico.
3. Un (01) trabajo de investigacin monogrfica que se valorar en su
forma y contenido.

C. Evaluacin Sumativa orientada a comprobar el nivel de desarrollo

cognoscitivo, reflexivo y del pensamiento lgico, para lo cual se aplicar
un examen final (18 semana), de similar caracterstica empleada en los
exmenes parciales.
D. El Promedio General se calcular en concordancia con las disposiciones
establecidas en el Manual de Rgimen de Educacin de las Escuelas de
Formacin de la PNP, conforme se detalla a continuacin:

Promedio General:

PG = PEP (3) + PO (1) + TA (2) +EF (4)

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PEP = Promedio de Exmenes Parciales

PO = Paso Oral
TA = Trabajo de Investigacin Monogrfica
EF = Examen Final

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VIII BIBLIOGRAFA BSICA

A. ARIAS SCHREIBER, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano. 1984.

B. CAZEAUX, PEDRO N. y Flix TRIGO REPRESAS. Compendio de
Derecho de las Obligaciones. Tomo II. La Plata: Editorial Platense.
C. CORVETO VARGAS, Anbal. Manual Elemental del Derecho Civil
Peruano.
D. DE CASTRO Y BRAVO, Federico. Derecho de las Personas.
E. ESPINOZA ESPINOZA, Juan, "Derecho de la Responsabilidad Civil",
Primera Edicin 2002, Editorial GACETA JURIDICA.
F. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas.
G. FERRERO COSTA, Ral. El Negocio Jurdico. 1974.
H. FERRERO COSTA Ral, "Curso de Derecho de las Obligaciones" 2004,
Editora Jurdica GRIJLEY.
I. FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. La funcin e importancia del
objeto social en las sociedades mercantiles. En Ius et Veritas. N 13, Ao
7, noviembre 1996.
J. JURISTA EDITORES, Cdigo Civil, Edicin 2006.
K. LEON BARANDIARAN, Jos. Tratado del Derecho Civil Peruano. Tomo
I - II
L. LLOVERAS DERESK y otros. Lecciones de Derecho Civil.
M. OSTERLING PARODI, Felipe. Las Obligaciones. Fondo Editorial PUCP.
Lima Per. 1999.
N. PALACIOS PIMENTEL, Gustavo. Elementos del Derecho Civil
Peruano. Facultad de Derecho de la UNSAA. Cusco - Per. 1998.
O. ROMERO ZAVALA, Luis. El Derecho de las Obligaciones en el Per.
Facultad de Derecho y Ciencias Polticas. UIGDLV. Lima Per. 1996.
P. VIDAL RAMREZ, Fernando. Cdigo Civil.

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 PRIMERA SEMANA
(09NOV2016)

I UNIDAD
EL DERECHO CIVIL Y DE LAS PERSONAS

CONCEPTO BSICO DE: DERECHO, DERECHO PRIVADO, DERECHO CIVIL.

I. EL DERECHO
1. Concepto de Derecho
Tres son los caminos que hemos seguido para llegar a una definicin
integral del derecho: la sociabilidad del hombre nacida de su propia
naturaleza, la exigencia de regular su conducta mediante normas y el
deber ser orientado hacia valores. La teora tridimensional del derecho
sustentada por Miguel Reale, lo considera como integracin de tres
elementos, (hecho, valor y norma), por tanto son elementos integrantes
de una definicin del derecho; la conducta social del hombre como
persona, la necesidad de regularla mediante un sistema de normas y los
valores hacia los cuales debe orientarse esa conducta.
2. Ramas del Derecho y ubicacin del Derecho Civil
a. El Derecho Pblico
Conjunto de preceptos jurdicos destinados a la tutela o defensa del
ser humano y al cumplimiento de los intereses generales de la
comunidad.
b. El Derecho Privado
Es un conjunto de normas jurdicas, cuyo objetivo consiste en
regular los intereses particulares de los individuos, a travs de los
cdigos y leyes que al efecto se dicten.

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II. EL DERECHO CIVIL
1. Concepto de Derecho Civil
Para ALBERTO VASQUEZ RIOS; es la disciplina que cubre todas las
fases de la vida del hombre, desde cuando es concebido hasta su muerte,
cubriendo en dicho lapso los actos jurdicos, los contratos, la constitucin
familiar, en sus relaciones con los dems hombres y de stos con las
cosas, cuya expresin elocuente de esta ltima relacin es la propiedad
privada.
III. LA CODIFICACION CIVIL PERUANA
1. Evolucin del Cdigo Civil Peruano:
a. Cdigo de 1852: Fue aprobado por ley del Congreso el 23 de
diciembre de 1981, y promulgado el 28 de Julio de 1852.
b. Cdigo de 1936: Fue autorizado por el Poder Ejecutivo mediante
Ley N 8305 el 30 de Agosto de 1936, y tuvo vigencia desde el 14 de
Noviembre de 1936 sustituyendo al cdigo de 1852. Este cdigo
estuvo inspirado en el cdigo Alemn de 1900.
c. Cdigo 1984 (Vigente): El cdigo actual est basado tal como los
anteriores en el derecho romano y a la vez alemn. Fue promulgado
mediante Decreto Legislativo N 295 del 24 de Julio de 1984 y entr
en vigencia el 14 de Noviembre de 1984. El Cdigo civil de 1984
est dividido en:
Ttulo preliminar.
Libro I: Derecho de las Personas.
Libro II: Acto Jurdico.
Libro III: Derecho de Familia.
Libro IV: Derecho de Sucesiones.
Libro V: Derechos Reales.
Libro VI: Las Obligaciones.
Libro VII: Fuentes de las Obligaciones.
Libro VIII: Prescripcin y Caducidad.
Libro IX: Registros Pblicos.
Libro IX: Derecho Internacional Privado.
Ttulo final.

2. Anlisis del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de 1984

El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil regula de forma general los principios
fundamentales del Derecho Civil, sin llegar a ser exclusivo del derecho
privado, antes bien tiene la virtud de regir para todo el Ordenamiento
Jurdico en general, pues conforme seala Torres Vsquez tiene como
caractersticas fundamentales la complejidad, la unidad, la coherencia, la
plenitud y el ser sistemtico.
El Ttulo Preliminar del Cdigo es el elemento primigenio que permite al
ordenamiento Jurdico cumplir con tales caractersticas, dado tiene
trascendencia en todas las ramas del Derecho en general, como hilo
conductor de relaciones jurdicas.

Artculo I Derogacin de la ley

11
La ley se deroga solo por otra ley
La derogacin se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad
entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de esta es
ntegramente regulada por aquella.
Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere
derogado.
El presente artculo contiene a su vez tres normas distintas, cada una en
su respectivo prrafo:
a. La regla general sobre derogacin de la ley.
Se debe considerar que cualquier norma con rango de ley solo
puede derogarse con una norma de su mismo rango; las
disposiciones del rango inferior solo pueden ser derogadas por otras
normas de su mismo rango, siendo conforme explica RUBIO
CORREA necesario que se considere la situacin en la que la
disposicin de rango superior establece una norma incompatible con
otra de rango inferior vigente, puesto que la jurisprudencia se ha
esforzado por establecer que la norma inferior debe ser interpretada
de acuerdo con la de rango superior ms nueva que ella, para evitar
contradiccin con los Arts. 51 y 138 de la Constitucin.
b. Las formas de derogacin.
Se regula en el segundo prrafo del artculo en estudio las formas de
derogacin de la norma jurdica:
Derogacin expresa, consiste en la mencin de las normas
anteriores derogadas por la nueva, existe declaracin expresa
de la ley, no se genera problema alguno.
Derogacin tcita, que se verifica en dos supuestos:
Cuando existe incompatibilidad entre la nueva ley con la
anterior: ius posterius derogat priori.
Cuando la materia de la norma anterior es ntegramente
regulada por la nueva norma: generi per speciem
derogatum.
Por otro lado, la derogacin puede ser: total o parcial, segn la
norma derogatoria est referida a la totalidad de la norma que viene
a derogar o solo a uno o ms de sus aspectos, pero no a su
totalidad,
c. La ley derogada no recobra vigencia automtica.
El ltimo prrafo del presente artculo ha receptado como norma
general la no reviviscencia de la norma derogada al preceptuar que
"por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella
hubiere derogado". De este modo, la norma derogada queda con su
vigencia definitiva extinguida, salvo que la norma que venga a
derogar a la derogante disponga que recobre su vigencia.

Artculo II Abuso de Derecho

La ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusiva de un derecho. Al
demandar indemnizacin u otra pretensin, el interesado puede
solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir
provisionalmente el abuso.
RUBIO CORREA, se empea en encontrar la ubicacin del abuso del
Derecho, entre los campos de lo lcito e ilcito, as considera que el abuso

12
del derecho "nace como una institucin jurdica correspondiente al
reconocimiento extensivo de la libertad, y que permite al juez calificar de
no lcitas las conductas que, al no estar expresamente impedidas, no son
ilcitas, pero tampoco se conforman a la adecuada marcha de la
sociedad", as es "un acto inicialmente lcito, pero que por alguna
laguna especfica del Derecho, es tratado como no lcito al atentar contra
la armona de la vida social, tal calificacin no proviene ni de la aplicacin
de las normas sobre responsabilidad civil, ni de otras normas expresas
restrictivas de la libertad, sino que se realiza por el juez aplicando
mtodos de integracin jurdica".
Artculo III Aplicacin de la ley en el tiempo
La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las
excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per.
El artculo III del Ttulo Preliminar aloja dos principios: i) la irretroactividad
de la norma y ii) la aplicacin inmediata de la ley.
a. La irretroactividad
La irretroactividad, es en realidad un principio general por el que se
pone lmite temporal a la aplicacin de la nueva ley. As, en principio,
el Derecho considera injusto aplicar una ley nueva a actos que
fueron realizados en el momento en que dicha ley no exista, y que
por consiguiente no poda ser conocida y mucho menos acatada, ha
encontrado su lugar entre los denominados derechos
fundamentales, habiendo sido recogida tambin por nuestra
Constitucin, en su Art. 103, lo que a su turno da lugar a interponer
accin de amparo cuando se transgreda este derecho. Sin embargo
la propia Constitucin seala que la ley tendr efectos retroactivos
en materia penal cuando favorezca al reo.
b. Aplicacin inmediata de la Ley
Por aplicacin inmediata se tiene que la norma en general descarga
todos sus efectos jurdicos mientras tenga su validez, desde el da
siguiente de su publicacin hasta su derogacin, es decir la norma
jurdica se aplica a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren
mientras tenga vigencia.
c. Aplicacin en el tiempo de las normas procesales y de las leyes
de interpretacin autntica.
Las normas procesales son de aplicacin inmediata, incluso al
proceso en trmite, sin embargo continan rigindose por la norma
anterior las reglas de competencia, medios impugnatorios
interpuestos, actos procesales con principio de ejecucin y plazos
que hubieran empezado.

Artculo IV Aplicacin analgica

La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica
por analoga.
En este sentido El Tribunal Constitucional ha establecido que la
interpretacin de las restricciones de derechos debe ser restrictiva y que
es aplicable a todo los mbitos del derecho y no exclusivamente al penal,
conforme sentencia del 18/02/2005 en el Expediente N 2235-2004-
AA/TC.

13
Artculo V Orden Pblico y Nulidad
Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres.
a. Orden pblico, es el conjunto de normas jurdicas que el Estado
considera de cumplimiento ineludible y de cuyos mrgenes no
pueden escapar, ni la conducta de los rganos del Estado, ni la de
los particulares para lo cual el estado compromete sus atribuciones
coercitivas y coactivas.
b. Buenas costumbres, al respecto no cabe suponer que existan
leyes que acojan malas costumbres, son criterios determinados a
partir de la consciencia moral, espacial y temporal, cubren aspectos
de la vida social, tienen que ser jurdicas, implica una relacin
implcita entre derecho y moral, son especie de orden pblico pero
no lo agotan.
Artculo VI Inters para obrar
Para ejercitar o contestar una accin es necesario tener legtimo
inters econmico o moral.
El inters moral autoriza la accin solo cuando se refiere
directamente al agente o a su familia, salvo disposicin expresa de
la ley.
Es incontrovertible que la presente norma es de naturaleza procesal, al
regular la legitimidad para obrar. El legtimo inters para obrar es
entonces la posicin habilitante para ser parte en el proceso; en ese
sentido, se habla de legitimidad para obrar activa para referirse a la
posicin habilitante que se le exige al demandante para poder plantear
determinada pretensin; y se habla de legitimidad para obrar pasiva para
referirse a la posicin habilitante que se le exige al demandado para que
la-pretensin planteada en el proceso pueda plantearse vlidamente
contra l, puede ser ordinaria por la simple afirmacin que realiza el
demandante de la titularidad de las situaciones jurdicas que l lleva al
proceso y extraordinaria por la permisin legal expresa a determinadas
personas a iniciar un proceso, a pesar de no ser titulares de las
situaciones jurdicas subjetivas que se llevan a l.
Cuando el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil dice "El inters
moral autoriza la accin solo cuando se refiere directamente al agente o
su familia" est reconociendo que solo es digno de tutela el inters moral
respecto de situaciones relacionadas con la esfera de una persona y las
de su familia, y solo quien afirme ser titular de un inters moral tutelado
por el derecho objetivo estar legitimado para plantear una pretensin
procesal destinada a su tutela.

Artculo VII Facultad del juzgador

Los jueces tienen la obligacin de aplicar la norma jurdica
pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda.
Ms conocido como Iuria novit curia (el Tribunal conoce el Derecho)[38],
implica la vigencia y obligatoriedad de las disposiciones legales y
consecuente obligacin de que sean aplicadas segn su pertinencia al
caso, al margen de la expresin equivocada de la norma que haga el
litigante, en absoluto tiene que ver ni con la modificacin de la litis
planteada por las partes (congruencia), ni con el impulso procesal de
oficio o a instancia de parte, que tiene su versin procesal en el Art. VII

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del Cdigo Procesal Civil (el Juez no puede ir ms all del petitorio, ni
fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por
las partes).
Artculo VIII Suplencia de los defectos o deficiencias de la Ley
Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o
deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios
generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el
derecho peruano.

Implica:
a. Ante la insuficiencia o inexistencia normativa (laguna del derecho), el
Juez no puede dejar de administrar justicia, no cabe el no
pronunciamiento;
b. Para administrar justicia el Juez deber recurrir al Derecho
consuetudinario y a los Principios Generales del Derecho y sobre
todo los que inspiran al Derecho Peruano y c). A la falta de tales
principios, el Juez deber recurrir a los Principios Generales del
derecho. As los principios generales del derecho, estn constituidos
por la pluralidad de postulados o proposiciones con sentido y
proyeccin normativa o deontolgica, que constituyen el ncleo del
sistema jurdico, insertados de manera expresa o tcita en aquel. La
analoga es el mtodo por excelencia para llenar las lagunas, que no
es susceptible de aplicar a las leyes prohibitivas o sancionadoras,
limitativas de capacidad de personas y derechos subjetivos y las de
derecho excepcional.
Artculo IX Aplicacin supletoria
Las disposiciones del Cdigo Civil se aplican supletoriamente a las
relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes, siempre
que no sean incompatibles con su naturaleza.
El rol supletorio de las normas del Cdigo Civil, y sobre todo las del Ttulo
Preliminar, no se fundamenta sino en su carcter de Derecho Comn, de
all que son aplicables a cualesquiera materias o situaciones jurdicas.
Artculo X Vacos o Defectos
La Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Garantas
Constitucionales y el Fiscal de la Nacin estn obligados a dar
cuenta al Congreso de los vacos o defectos de la legislacin.
Tienen la misma obligacin los jueces y fiscales respecto de sus
correspondientes superiores.

Implica la colaboracin con el rgano Legislativo en determinar los vacos

y defectos legislativos, puesto que la naturaleza esencialmente poltica de
la funcin legislativa hace que las leyes no sean siempre elaboradas con
criterios tcnicos, confiriendo la atribucin sustantiva a tres organismos de
notificar al congreso tanto los vacos (laguna de derecho), como los
defectos (imprecisin, obsolescencia, superposicin de normas) de la
legislacin.

SEGUNDA SEMANA
(16NOV2016)

15
 DERECHO DE LAS PERSONAS

I. SUJETO DE DERECHO
1. Concepto de Sujeto de Derecho
El ser humano es un ser individual, nico, idntico a s mismo,
intransferible, irrepetible libre y por consiguiente, responsable de su
destino y es tambin, simultnea y estructuralmente, un ser coexistencial
(social). Las normas jurdicas que forman parte del ordenamiento jurdico
regulan conductas humanas y el ser humano que se encarga de
regularlas, es el nico destinatario de stas.
En este sentido el Sujeto de Derecho es el ser humano que es tal desde
su concepcin hasta su muerte, considerado individual (persona natural o
fsica) o colectivamente (persona jurdica).La persona jurdica no puede
referirse a entes que no sean los seres humanos, porque no tiene otra
existencia que el de las personas naturales que las componen. La
expresin "sujeto de derecho "es equivalente a ser humano.
Para FERNNDEZ SESSAREGO Sujeto de derecho es el ente al cual el
ordenamiento jurdico le imputa derechos y deberes. Jurdicamente, el
sujeto de derecho comprende a la persona natural o fsica, como a la
agrupacin de personas que representan intereses comunes y que
denominamos persona jurdica.
2. Clases de Sujeto de Derecho
Nuestro Cdigo Civil reconoce cuatro clases de Sujeto de Derecho:
El concebido (persona por nacer o nasciturus), la persona natural, la
persona jurdica y las organizaciones de personas no inscritas
(asociacin, fundacin y comits) y no inscritos.
a. El Concebido
El concebido es el ser humano antes de nacer que, pese a que
depende de la madre para su subsistencia, esta genticamente
individualizado frente al ordenamiento jurdico y, como tal, se
convierte en un centro de imputacin de los derechos y los deberes
que le favorecen. Es por eso que se dice que es un sujeto de
derecho privilegiado.
El concebido es la vida humana que an no ha nacido pero que tiene
existencia para el derecho. La primera frase del segundo prrafo del
artculo 1 de nuestro Cdigo Civil se encarga de hacer la precisin
siguiente: la vida humana comienza con la concepcin.
El cdigo civil seala que la vida humana comienza con la
concepcin, es decir que a partir de ese instante el concebido es ser
humano, con derechos y deberes, algunos efectivos u otros ficticios;
tal es as que tiene derecho a la vida, a la integridad, a la
alimentacin por intermedio de la madre, a recibir donacin, a la
herencia, etc.; tiene obligaciones que son ejecutadas por sus
representantes como de pagar tributos o cumplir determinadas
obligaciones del patrimonio que posee.
b. La Persona Natural
Las expresiones persona fsica o persona natural sirve para indicar a
los seres humanos en s mismo considerados. Todos y cada uno de
nosotros somos personas naturales o fsicas. En otros trminos, la
persona natural, o persona fsica o persona de existencia visible, son
16
 todos los seres humanos cuya existencia comienza con la
concepcin y termina con la muerte.
c. La Persona Jurdica
La persona jurdica o persona moral no es algo fsico tangible como
lo es la persona natural. La persona jurdica por lo general, es la
agrupacin de sujetos individuales para el logro de ciertos fines
(polticos, mercantiles, civiles, estticos, religiosos, etc.) que el
ordenamiento jurdico reconoce como instrumentos de organizacin
social distinta a los miembros que la integran teles como el Estado,
el municipio, sociedades, asociaciones, fundaciones, comits,
universidades, cooperativas, la iglesia, organismos internacionales,
etc.
Pero tambin existen las personas jurdicas no constituidas por una
agrupacin de personas, si no por voluntad unipersonal. Una sola
persona individual puede ser por ejemplo, titular de una y ms
empresas individuales de responsabilidad limitada.
II. LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS EN EL ORDENAMIENTO CIVIL
1. Concepto de Derechos de las Personas
Los Derechos de la Persona son aquellos derechos inherentes a la
persona por su propia condicin de ser humano, reconocidos como tales
por nuestro ordenamiento jurdico (constitucional y civil), siendo
protegidos por el poder del Estado.
2. Caractersticas de los Derechos de las Personas
Teresa de Jess Seijas Rengifo, menciona las caractersticas de los
derechos personales, que son:
a. Absolutos: Opone a la persona por encima de todo lo dems.
b. Originarios: Se adquieren al momento del nacimiento, hasta la
muerte, e inclusive se seala que ya tienen este derecho los
concebidos.
c. Vitales: Porque duran tanto como dura la persona.
d. Subjetivos: Son de la persona y no se puede renunciar a estos
derecho, as como tampoco se pueden transferir.
e. Extrapatrimoniales: No son susceptibles al dinero.
f. Irreductibles e Imprescriptibles.
3. Los Derechos de las Personas recogidos en el Cdigo Civil de 1984
El cdigo civil de 1984 toca los siguientes puntos:
a. Derecho a la vida.
b. Derecho de Igualdad de genero
c. Derecho a la integridad fsica.
d. Derecho a la libertad.
e. Derecho al honor.
f. Derecho a los actos de disposicin del propio cuerpo.
g. Derecho a la intimidad.
h. Derecho a la imagen y a la voz.
i. Derecho de autor.
j. Derecho al secreto de las comunicaciones.
k. Proteccin de las acciones dirigidas a las lesiones de los derechos.
La Constitucin de 1993, protege igualmente estos derechos y los recoge
en su artculo 2, dndole as valor constitucional. Asimismo en el Artculo
17
3 de la Constitucin no excluye los derechos que no estn nombrados en
s, ni los que no estn nombrados en otras leyes, pero que obedecen los
principios de soberana del pueblo del estado democrtico o que se
funden en la dignidad del hombre; adems el artculo 5 de la Constitucin
dice "que los dems derechos inherentes son irrenunciables y no pueden
ser objeto de cesin"
a. Derecho a la vida: El derecho a la vida es el derecho primordial
entre todos los derechos de la persona y el presupuesto
indispensable de todos los dems, se encuentra recogido en los
Artculos 1 y 5 del Cdigo Civil. El derecho a la vida, empieza
desde el momento de la concepcin, razn por la cual se encuentra
penado el aborto como la primera fase de dar muerte a una vida.
El derecho a la vida, si bien hasta ahora ha sido comprendido como
el derecho a vivir, tiene ms significado de lo que aparente, seala
Quispe Correa de que no es slo impedir que se atente contra la
vida de otro, sino tambin el derecho a vivir en la forma en que el ser
humano ha de desarrollarse, es decir, sus condiciones de vida.
Si bien, la persona tiene el libre derecho sobre su vida, no puede
determinar el momento de su muerte, es as tambin, como que el
derecho penal a la vez prohbe la eutanasia, de igual manera, la
persona no puede acudir al suicidio, aunque no se ha legislado nada
para la persona que intenta cometer suicidio, nicamente para el
instigador.
b. Derecho a la igualdad de gnero: Recogido en el Art. 4 del
Cdigo Civil. Segn nuestro ordenamiento jurdico toda persona, por
su condicin de tal sin discriminacin alguna (incluyendo la de
genero), tiene la capacidad de gozar de los derechos civiles. Por el
Principio de Igualdad ante la ley, todos gozan de los derechos
civiles, salvo las excepciones que se encuentran expresamente
establecidas en la ley como: la interdiccin civil o penal, la
suspensin de la patria potestad, etc.
c. Derecho a la integridad fsica: El derecho que tiene la persona por
el cual nadie puede poner en peligro ni atentar contra su integridad
fsica, psquica o moral, ni perturbar o impedir su desarrollo y
bienestar. La integridad fsica es el derecho que tiene la persona a
que nadie le cause ningn dao a su cuerpo. Se encuentra
reconocido en el artculo 5 del Cdigo Civil.
d. Derecho a la libertad: El derecho a la libertad, recogido en el Art. 5
del C.C., se encuentra estrechamente ligado al derecho a la vida. El
derecho a la libertad supone la posibilidad de todo ser humano de
decidirse por un proyecto de vida dentro del bien comn, de
realizarse plenamente como hombre; es decir, de poder hacer todo
aquello que ste jurdicamente permitido, que no est expresamente
prohibido, siempre que no atente contra el derecho ajeno, el inters
social y no signifique un abuso en el ejercicio de un derecho.
e. Derecho al honor: Reconocido en el artculo 5 del Cdigo Civil. El
Honor es un valor moral que alude a la reputacin de una persona
en sociedad, es cierto que el cdigo civil no hace mucha referencia
al concepto de "honor" puesto que es un derecho extra-patrimonial,
innato, y a la vez abstracto, puesto que el honor proviene del mundo
interno de la persona. El Derecho al honor comprende el principio de
dignidad humana, al trato que esta va a recibir, al respeto que por

18
 naturaleza le compete, y hablando de esto, el derecho al honor lo
poseen nicamente las personas naturales.
Pero, pese a que es un derecho que corresponde slo a la persona,
tambin se invoca el derecho a la memoria de los muertos, es as
por ejemplo que si se luego de fallecida una persona, otra deshonra
su honor, le corresponde a los familiares de este el optar por tomar
medidas para que se deje de desacreditar la memoria del difunto.
f. Derecho a los actos de disposicin del propio cuerpo: El Art. 6
tiene como objetivo la proteccin del cuerpo, en su primer prrafo
prohbe los actos de disposicin del propio cuerpo estn prohibidos,
cuando ocasionen una disminucin permanente del mismo o
cuando de alguna manera sean contrarios al orden pblico o a las
buenas costumbres.
La donacin de partes del cuerpo o de rganos o tejidos que no se
regeneran no debe perjudicar gravemente la salud o reducir
sensiblemente el tiempo de vida del donante. Tal disposicin est
sujeta a consentimiento expreso y escrito del donante.
Segn el artculo 8 del C.C., es vlido el acto por el cual una
persona dispone altruistamente de todo o parte de su cuerpo para
que sea utilizado, despus de su muerte, con fines de inters social
o para la prolongacin de la vida humana. NO obstante es
revocable, antes de su consumacin, el acto por el cual una persona
dispone en vida de parte de su cuerpo. Es tambin revocable el acto
por el cual la persona dispone, para despus de su muerte, de todo
o parte de su cuerpo. La revocacin no da lugar al ejercicio de
accin alguna.
g. Derecho a la intimidad: Previsto en el artculo 14 del Cdigo Civil
Derecho que permite al individuo desarrollar su propia vida, en que
todos deben guardar reserva de los detalles de la vida de los dems,
con un grado mnimo de interferencia, libre de perturbacin que
ocasionen otros individuos o autoridades pblicas. Se viola este
derecho cuando un aspecto de la vida de la persona o familiar del
individuo es dado a conocer sin su consentimiento. Si la persona
fallece, la proteccin es ejercida por su cnyuge, descendientes,
ascendientes o hermanos, excluyentemente y en ese orden.
h. Derecho a la propia imagen y a la voz: Este derecho protege a la
imagen y a la voz, teniendo relacin con la intimidad de las
personas. Ambos no pueden ser utilizados sin un consentimiento
expreso.
Imagen:
La imagen consiste en la reproduccin del aspecto fsico de
una persona mediante cualquier procedimiento, fotografa,
pintura, etc. El derecho a la imagen es entendido como el
poder jurdico que tiene el titular de poder oponerse a que los
dems reproduzcan, utilicen o exhiban su figura sin su
asentimiento, no siendo necesario cuando ello se justifique por
su notoriedad.
"La imagen y la voz de una persona no pueden ser
aprovechadas sin la autorizacin expresa de ella, o si ha
muerto, sin el asentimiento de su cnyuge, descendientes,
ascendientes, o hermanos, excluyentemente en este orden. Art.
15 Cdigo Civil

19
 Dicho asentimiento no es necesario cuando la imagen y voz se
justifique por la notoriedad de la persona y siempre que se
relacione con hechos de inters general, asimismo la imagen o
voz no atenerte contra el honor y reputacin de la persona a
quien corresponde. "
La voz:
La imagen y la voz son derechos complementarios,
compatibles entre s, ya que se asocian conformando la
identidad de la persona, es decir, cuando el medio empleado
no permite tener la imagen de una persona, podemos
identificarla mediante la voz

i. Derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones y los

documentos privados: Derecho reconocido en el artculo 16 del
Cdigo Civil, que consiste en que las comunicaciones no pueden ser
intervenidas, esto es, las cartas interceptadas, las ondas
electromagnticas estorbadas con trasmisiones que las hagan
intiles para la comunicacin o telfonos intervenidos.
j. Derecho de autor: Se tiene en consideracin los derechos morales
patrimoniales el autor. Con relacin a los derechos morales de autor,
le permite exigir la intangibilidad de la obra, la misma que no podr
ser modificada o alterada sin su asentimiento. En cuanto a los
derechos patrimoniales lo faculta a comercializar la obra; sin
embargo, el hecho de disponer de la obra, no significa que el autor
tambin transfiera los derechos morales; parece recogido en el
artculo 18 del Cdigo Civil.
Acciones para la defensa legal en casos de violacin de los derechos de
la persona: La violacin de cualquiera de los derechos de la persona a que se
refiere este ttulo, confiere al agraviado o a sus herederos accin para exigir la
cesacin de los actos lesivos. La responsabilidad es solidaria. (Art. 17 del
Cdigo Civil)

III. LA IDENTIDAD EN LOS SUJETOS DEL DERECHO

1. El Nombre
a. Concepto
El nombre es un atributo esencial de las personas, tanto naturales
como jurdicas y sirve para identificarlos y diferenciarlos de otras
personas. El nombre posee las siguientes caractersticas:
Obligatoriedad.
Indisponibilidad.
Inmutabilidad.
Imprescriptibilidad.
El nombre cumple las siguientes funciones:
Como instrumento de individualizacin.
Como medio de identificacin.
Como indicacin del sexo.
El nombre comprende dos elementos:
El nombre patronmico o apellido; proviene del padre y de la
madre, estos nombres son hereditarios.
El nombre de pila o prenombre.

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 Los hijos matrimoniales (hijos nacidos dentro del matrimonio) lleven
el primer apellido del padre y el primer apellido de la madre. Art. 20
del C.C.
Al hijo extra matrimonial (nacido fuera del matrimonio) le
corresponde el apellido del padre que le haya reconocido. Si es
reconocido por ambos, lleva el primer apellido de los dos (padre y
madre). Art. 21 del C.C.
El adoptado lleva los apellidos del adoptante o adoptantes. El Art.
22 del C.C.
b. Proteccin Legal del Nombre
El nombre como atributo de la persona est protegido por la ley. El
nombre puede ser ejercitado por el titular, sin que nadie pueda
impedirlo. Nadie que no sea dueo o titular del nombre puede
ejercitar ese derecho, que es personal, intransferible.
El Art. 19 del C.C. dice: "Toda persona tiene el derecho y el deber
de llevar un nombre".
De aqu surgen dos formas de proteccin al nombre:
Protegiendo cuando es contestado (negado), nadie puede ser
impedido del uso de su nombre, toda persona tiene derecho a
exigir que se le designe por su nombre; cuando se vulnera este
derecho, puede pedir la cesacin del hecho violatorio y la
indemnizacin que corresponda.- Art. 26 del C.C.
Proteccin cuando hay usurpacin de nombre; Nadie puede
usar nombre que no le corresponde. El que es perjudicado por
la usurpacin de su nombre, tiene accin para hacerla cesar y
obtener la indemnizacin que corresponda.- Art. 28 del C.C.
c. Nombre del Expsito
El Art, 23 del C.C. nos habla de un recin nacido, cuyos
progenitores son desconocidos y dispone que se inscriba con
nombre adecuado que le asigne el registrador del estado civil;
guarda relacin con el Art. 3 de la Declaracin de los Derechos del
Nio y Art. 2, Num. 1 de la Constitucin Poltica del Per.
Poner un nombre adecuado significa, que no sea extravagante,
ridculo, contrario a nuestras costumbres o que suscite equvocos
respecto a la persona. Tampoco puede asignarse al expsito el
nombre y apellidos de conocidos hombres pblicos.
d. Cambio de Nombre
Por regla general el nombre es personal, permanente e inalterable,
nadie puede cambiar de nombre o apellido ni aadir otro a los suyos,
salvo motivos justificados y mediante autorizacin judicial
debidamente publicada e inscrita. Art. 29 del C.C, el cambio o
adicin del nombre no altera la condicin civil de quin lo obtiene ni
constituye prueba de filiacin.
El Art. 31 del C.C establece que cuando una persona es
perjudicada con el cambio de nombre, tendr derecho a impugnarlo
judicialmente, quedar sin efecto la resolucin que autoriz el
cambio de nombre, esta impugnacin se har dentro del trmino de
un ao a partir del da de la publicacin.
e. El Seudnimo

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 Cuando adquiere la importancia del nombre, goza de la misma
proteccin jurdica dispensada a ste.- Art. 32 C.C.
El seudnimo es una identificacin que la propia persona escoge
para ser conocido por ese nombre, generalmente en el mbito
literario o artstico; es el nombre de arte o nombre de guerra. No
es siempre una forma de ocultar su personalidad, sino ms bien, un
modo de escindirla (separar), separando la del artista o autor de la
individualidad ordinaria del sujeto.
El seudnimo es distinto al sobrenombre, alias, chapa o
apodo, estos derivan del grupo social donde vive la persona; tienen
en comn el ser modos de designacin espontnea producidos en el
estrecho ambiente familiar, social, o del medio ambiente en que se
desenvuelve el individuo, y que muchas veces lo trasciende
oscureciendo con su brillo el nombre propio. No tiene significacin
jurdica y por lo general los ejemplos ms notables se encuentran en
el mbito de la poltica, las artes, el deporte, etc. En la misma lnea
pero con una connotacin distinta est el caso de los delincuentes
que suelen utilizar alias o apodo.
2. El Domicilio
a. Concepto
El domicilio es el lugar donde permanentemente vive una persona o
una familia; en otras palabras, es el centro de las relaciones jurdicas
de una persona, su sede legal. El domicilio se constituye por la
residencia y el nimo de permanencia en un determinado lugar.
Domicilio es la relacin legal de una persona en un lugar
determinado para realizar una serie de actos con efectos jurdicos.
Por regla general, toda persona debe tener un domicilio para hacer
viable las relaciones contractuales y las relaciones con efectos
jurdicos, as por ejemplo, sirve para las notificaciones con efectos
legales, para determinar la competencia y jurisdiccin del Juez; para
el pago de impuestos, etc.
b. Clases de Domicilio:
Domicilio natural.- Este domicilio es aquel que el individuo
adquiere por el hecho de nacer; v. gr., como una consecuencia
de la patria potestad.
Domicilio legal.- Es el que destina la ley en relacin al estado
civil de la persona o de su condicin de funcionario o del cargo
que desempee; as por ejemplo, el domicilio de los incapaces
es el domicilio de sus representantes legales (Art. 37 del C.C.),
el domicilio de los funcionarios pblicos es el lugar donde
ejercen sus funciones, sin perjuicio de su domicilio real (Art. 38
del C.C.), el domicilio de las personas que residen
temporalmente en el extranjero, en ejercicio de funciones del
Estado o por otras causas, es el ltimo que hayan tenido en el
territorio nacional.
Domicilio real.- Tambin denominado voluntario, es el que las
personas eligen libremente para establecerse habitualmente en
l; es el constituido por la residencia habitual de la persona en
un lugar (Art. 33).

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 Domicilio conyugal.- Es el lugar el lugar donde los cnyuges
viven de comn acuerdo, o en su defecto, el ltimo que
compartieron.- Art. 36 del C.C.
Domicilio especial.- Llamado tambin contractual, es el que
partes sealan solamente para determinar el fuero en cuanto al
cumplimiento del contrato. Esta designacin slo implica
sometimiento a la competencia territorial correspondiente, salvo
pacto en contrario (Art. 34 del C.C). Ejemplo: En un contrato
de promesa de compra venta sobre una casa situada en
Arequipa, que celebran una persona radicada en Lima y otra en
Arequipa, pueden fijar como domicilio especial la calle X de la
ciudad de Lima; en este caso, si surge algn conflicto, el juez
competente para conocer el caso ser el Juez de Lima.
Domicilio fiscal.- Llamado tambin Tributario para el
cumplimiento de las obligaciones tributarias o de contribucin.
Domicilio procesal.- Es el domicilio que los abogados sealan
en un proceso judicial, que generalmente es el estudio jurdico
del abogado, sirve para las notificaciones judiciales.

TERCERA SEMANA
(23NOV2016)

CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE EJERCICIO

I. LA CAPACIDAD
1. Concepto de Capacidad
La capacidad es el atributo de la personalidad, consistente en la idoneidad
para ser sujeto de derecho; es la aptitud que la ley reconoce a la persona
para el goce o para el ejercicio de sus derechos civiles; se trata de un
derecho extra patrimonial, por lo tanto, no susceptible de negociabilidad.
Al hablar de capacidad, nos estamos refiriendo tanto la aptitud de disfrute
de un derecho, como a la aptitud de una persona para ejecutar o ejercer
sus derechos.
2. Clases de Capacidad
Se distinguen dos clases: Capacidad de Goce y Capacidad de Ejercicio
a. Capacidad de goce. Es la aptitud de ser dueo o titular del derecho;
es un atributo esencial de toda persona natural. La capacidad de
goce la tienen todos, surge con el nacimiento y termina solo con la
muerte.
La mayora de autores ha llamado a esta capacidad, como
capacidad de derecho, porque gozar de un derecho quiere decir,
tenerlo, ser titular de l, no importando que el individuo est dotado o
no de discernimiento, pues el mismo derecho, le prev
representantes legales para que obtengan beneficios a favor del
titular de los mismos
b. Capacidad de ejercicio.- Es la aptitud que la ley reconoce a la
persona para ejercitar por si misma sus derechos civiles; es pues la
libertad de obrar; actualmente se adquiere plena capacidad de
ejercicio, cumplido los 18 aos de edad (Art. 42 del C.C.).

23
 La capacidad de ejercicio supone en el sujeto, el suficiente
discernimiento y la suficiente libertad volitiva para que pueda
ltimamente hacer uso de esa capacidad.
Esta capacidad tiene trascendencia para los efectos de los negocios
jurdicos; esta es la capacidad que reclama el Inc. 1 del Art. 140 del
Cdigo Civil, cuando se refiere al agente capaz.
3. Excepciones a la plena capacidad de ejercicio por razn de edad:
Por regla general, la capacidad de ejercicio se adquiere al cumplir 18
aos de edad, sin embargo, existen casos en que sin tener 18 aos, se
adquiere esta capacidad; estas excepciones son:
a. Los mayores de 16 aos cuando hayan contrado matrimonio civil,
esta capacidad no se pierde con el divorcio o viudez antes de
cumplir los 18 aos (Art. 46 del C.C.). En caso de la mujer, cesa la
incapacidad, cuando la menor mayor de 14 aos, ha contrado
matrimonio.
b. Por obtener ttulo oficial que le autorice ejercer una profesin u oficio
(Art. 46 del C.C.).
c. Tratndose de mayores de catorce aos, cesa la incapacidad a partir
del nacimiento del hijo, para realizar solamente los siguientes actos:
Reconocer a sus hijos, reclamar o demandar por gastos de
embarazo y parto y demandar y ser parte en los procesos de
tenencia y alimentos a favor de sus hijos ((Art. 46 del C.C.,
modificado por Ley 27201 de 14NOV99).

II. LA INCAPACIDAD
1. Concepto
Es la falta de aptitud jurdica para gozar, ejercer derechos o para asumir
obligaciones.
2. Clases de incapacidad
Incapacidad de goce e incapacidad de ejercicio.
a. Incapacidad de goce. La incapacidad de goce solo es excepcional
y relativa, por lo tanto, la incapacidad de goce nunca puede ser total
o absoluta.
Los supuestos de la incapacidad de goce son:
Prohibicin de contraer matrimonio a ciertas personas (del
casado, de los consanguneos o afines en lnea recta, de los
consanguneos en segundo grado de la lnea colateral, del
condenado por homicidio doloso de uno de los cnyuges con el
sobreviviente, etc.).
Prohibicin de contratar entre cnyuges.
Prohibicin a determinadas personas a comprar bienes, Ej: El
administrador pblico respecto a los bienes que estn a su
cargo; el albacea respecto a los bienes que administra; el Juez,
abogado, procurador, escribano, peritos, respecto a los bienes
que se deciden en el juicio en que han intervenido; el
Presidente de la Repblica y los Ministros de Estado, respecto
de los bienes del Estado.
La incapacidad de determinadas personas para suceder por
causa de indignidad.

24
 En todos estos supuestos, no hay ninguna representacin legal, la
representacin legal opera solamente cuando el sujeto tiene
capacidad de goce, pero no capacidad de ejercicio.
b. Incapacidad de ejercicio.- Es la falta de aptitud jurdica para ejercer
derechos y contraer obligaciones, es decir, incapacidad para ejercer
por s mismos esos derechos y contraer obligaciones (Arts. 43 y 44
del C.C).
La capacidad emana de la ley, y a ella le corresponde aplicarla o
restringirla. Se puede sealar adems, que se han considerado dos
situaciones distintas en que se restringe la capacidad de ejercicio de
los derechos de las personas, a lo que nuestro Cdigo Civil
denomina incapacidad; tales situaciones son determinadas en
relacin a los absolutamente incapaces y los relativamente
incapaces.
Clases de Incapacidad de Ejercicio:
Incapacidad Absoluta.- Es una incapacidad plena y general;
estas personas no pueden ejercer por s mismas derecho
alguno de las que son titulares. Los actos practicados por estos
incapaces son nulos (Art. 43 C.C). El Cdigo Civil fija los
siguientes supuestos:
Menores de 16, salvo para aquellos actos
determinados por ley.
Los derechos de menores de 16 aos, los representan
sus padres o quienes ejercen la patria potestad o en su
defecto, sus tutores; esta incapacidad se prueba con la
partida de nacimiento.
Los casos excepcionales, son:
- El menor que ha cumplido 14 aos, puede recurrir al
Juez por s mismo, contra los actos de su tutor, para
oponerse o pedir su remocin (Art. 530 del C.C);
- El menor mayor de 10 aos, debe prestar su
asentimiento para ser adoptado (Art. 378 inc. 4 del
C.C.);
- El menor capaz del discernimiento puede aceptar
donaciones, legados y herencias voluntarias, siempre
que sean puras y simples, sin intervencin de sus
padres, tambin puede ejercer derechos estrictamente
personales (Art. 455);
- El menor capaz de discernimiento responde por los
daos y perjuicios que causa (Art. 458 del C.C,
modificado por Ley 27184);
- Los incapaces no privados del discernimiento pueden
celebrar contratos relacionados con las necesidades
ordinarias de su vida (Art. 1358).
Los que por cualquier causa se encuentren privados
de discernimiento.
Esta norma supone permanencia del estado que priva al
sujeto del discernimiento, no necesariamente debe tener
un sustento orgnico, reflejado en una enfermedad
mental, sino que este estado puede ser ocasionado por
cualquier causa que configure insana o alienacin. El
discernimiento, es tener plena capacidad de pensamiento,

25
 anlisis y decisin para realizar un determinado acto; esta
capacidad no lo tienen por ejemplo los enfermos
mentales; la incapacidad debe ser declarado
judicialmente; si el incapaz es mayor de edad se le
designa curador y si es menor tutor.
Los sordo mudos, ciego sordos y ciego mudos, que
no pueden expresar su voluntad en forma indubitable.
El fundamento de la incapacidad en este caso, radica en
la imposibilidad de la persona de poder expresarse;
tambin se tiene que declarar judicialmente y nombrarle
un curador.
Si estas personas pueden expresar su voluntad de alguna
forma (gestos, mmica, etc.), no sern incapaces
absolutos, sino relativos porque podran coadyuvar al
manejo de sus negocios.
Incapacidad Relativa.- Es la incapacidad de las personas que
han perdido o estn privadas parcialmente de su capacidad
civil de ejercicio; se encuentran limitados de ejercer
determinados derechos o actos, de manera que otros derechos
si pueden ser ejercidos directamente por el sujeto. Los actos
realizados por estos incapaces son anulables, en cambio, los
actos realizados por los incapaces absolutos son nulos.
Incapacidad de las personas mayores de 16 aos y
menores de 18 aos de edad.
Esta incapacidad se sustenta en la falta de
discernimiento. En cuanto a esta incapacidad, el Art. 46
del C.C, establece que cesa en los siguientes casos:
Por matrimonio,
Por obtener ttulo oficial que lo autorice para ejercer
una profesin u oficio.
Los retardados mentales.
En verdad, estas personas no son alienadas, no les falta
razonamiento, aunque ste a veces se encuentre
obscurecido. Tampoco existe entre tal situacin y la
demencia o falta de discernimiento una diferencia de
grado, ya que poco importa que la causa de la
insuficiencia prevenga del alcoholismo, temperamento
sumamente sugestionable, obsesin o cualquier estado
maniaco depresivo.
Se trata de enfermos mentales no graves, cuyo
discernimiento est afectado en forma relativa, la
debilidad mental entraa una disminucin de la capacidad
normal de razonamiento, por lo que puede ser
influenciado por otras personas; estn sujetos a curatela.
Los que adolecen de deterioro mental, que les impide
expresar libremente su voluntad.
Son dbiles mentales aquellas personas que se
encuentran en un estado intermedio entre la plena
normalidad y la alienacin. En las que podemos encontrar
facultades mentales que no se han desarrollado
normalmente o que se han deteriorado total o
parcialmente, de forma permanente; pero que, sin
embargo, conservan aunque disminuido el uso de su
26
 razn, teniendo como consecuencia de ello restricciones
para actuar en derecho. Las posibles causas pueden ser
congnitas (de nacimiento), Ej. Personas con dawn) y
adquiridas (posterior al nacimiento), por ejemplo,
debilidad mental por enfermedad que haya producido
estado de coma, abuso de bebidas alcohlicas o
estupefacientes, por senectud (ancianidad), etc.
Los prdigos.
Prdigo es sinnimo de derrochador; el prdigo es el que
disipa habitualmente ms de la tercera parte de sus
bienes races o capitales; teniendo cnyuges
ascendientes y descendientes, son sujetos habituales en
la dilapidacin. Es el que malgasta su patrimonio; a estos
se les nombra curador.
Los que incurren en mala gestin.
Son las personas que no cuentan con suficiente
racionalidad para llevar a cabo sus negocios y que por
esta causa han perdido ms de la mitad de sus bienes
races o capitales, teniendo cnyuge, ascendientes o
descendientes, es la falta de eficiencia en los negocios.
Los ebrios habituales.
Conocido como dipsomana, son los que tienen el hbito
estable o morboso a la embriaguez, que les produce
alteraciones mentales, tal estado perjudica la economa
del sujeto y la familia. Es la inclinacin al consumo de
bebidas alcohlicas sin mesura alguna, o en exceso, de
tal manera que produce la ebriedad sistemtica
(alcoholismo crnico).
Los toxicmanos.
Se trata de sujetos que por el uso de droga y
estupefacientes, se exponen o exponen a su familia a
caer en la miseria, necesite asistencia permanente o
amenace la seguridad ajena.
Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin
civil.
Interdiccin civil es el estado de una persona a la que
judicialmente se ha declarado incapaz, por la privacin de
ejercer ciertos derechos, bien por razn de delito o por
otra causa prevista en la ley; ejemplo, la privacin al
penado (sentenciado a una pena), mientras cumpla la
pena, de los derechos de patria potestad, tutela,
participacin en el Consejo de Familia, de la autoridad
marital, de la administracin de bienes y del derecho de
disponer de los propios por actos entre vivos.

CUARTA SEMANA
(30NOV2016)

DESAPARICIN, DECLARACIN DE AUSENCIA, FIN DE LA PERSONA Y

RECONOCIMIENTO DE EXISTENCIA Y LA RENIEC

I. DESAPARICIN

27
 1. Concepto de Desaparicin
Cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han
transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero, cualquier
familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, excluyendo el
ms prximo al ms remoto, pueden solicitar la designacin de curador
interino. Tambin puede solicitarlo quien invoque legtimo inters en los
negocios o asuntos del desaparecido, con citacin de los familiares
conocidos y del Ministerio Pblico. La solicitud se tramita como proceso
no contencioso.
No procede la designacin de curador si el desaparecido tiene
representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en el
registro pblico.
El domicilio genera una presuncin iuris tantun (la ley presume), en el
sentido que a la persona se le va a encontrar siempre en su domicilio,
cuando esta presuncin se rompe, se presume la desaparicin de la
persona; segn el Art. 47 del C.C., esta ausencia debe ser mayor de
sesenta (60) das sin noticias de su paradero y sin que haya dejado
representante o mandatario.
Cuando ello ocurre, cualquier familiar hasta el cuarto grado de
consanguinidad o afinidad, puede solicitar ante el Juez Especializado en
lo Civil del ltimo domicilio o del lugar donde estn sus bienes, la
designacin de un curador interino, para que cuide del patrimonio del
desaparecido; tambin lo pueden solicitar los que tengan inters en el
negocio o el Ministerio Pblico.

II. DECLARACION DE AUSENCIA

1. Concepto de Declaracin Judicial de Ausencia
Transcurridos dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del
desaparecido, cualquiera que tenga legtimo inters o el Ministerio Pblico
pueden solicitar la declaracin judicial de ausencia.
Es competente el juez del ltimo domicilio que tuvo el desaparecido o el
del lugar donde se encuentre la mayor parte de sus bienes.
A la persona que se encuentra en calidad de desaparecido se le declara
ausente; para que se declare la ausencia, es necesario que transcurran
dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del desaparecido; cualquiera
que tenga legtimo inters o el Ministerio Pblico, pueden solicitar la
declaracin judicial de ausencia, ante el Juez del ltimo domicilio que tuvo
el desaparecido o el del lugar donde se encuentre la mayor parte de sus
bienes. (Art. 49 del C.C.).
2. Posesin temporal de los bienes del Ausente
En la declaracin judicial de ausencia, el Juez ordena dar posesin
temporal de los bienes del ausente, a quienes seran sus herederos
forzosos (hijos, padres, cnyuge, hermanos), al tiempo de dictarla previo
inventario valorizado; previo inventario valorizado; si los herederos son
varios, se nombra un ADMINISTRADOR JUDICIAL, si el que entra en
posesin es el nico heredero, tambin se llama Administrador Judicial;
sino no tuviera herederos, la administracin de los bienes contina a
cargo del curador interino(Art. 50, 51 y 54 del C.C.).
Los que toman posesin temporal de los bienes, no pueden enajenarlos,
ni gravarlos, salvo causa de necesidad o utilidad, previa autorizacin
judicial en la medida de lo indispensable (Arts. 52 y 56 del C.C).
28
 La declaracin judicial de ausencia debe ser inscrita en el Registro
de Mandatos y Poderes de los Registros Pblicos, con la finalidad de
extinguir los otorgados por el ausente (Art. 53 del C.C.).
3. Cese de la Declaracin Judicial de Ausencia
Los efectos de declaracin de ausencia cesan por:
a. Regreso del ausente.
b. Designacin del apoderado con facultades suficientes, hecha por el
ausente con posterioridad a la declaracin.
c. Comprobacin de la muerte del ausente.
d. Declaracin judicial de muerte presunta.

III. FIN DE LA PERSONA

1. La Muerte: Concepto
La muerte es la cesacin total e irreversible de cualquier actividad del
sistema nervioso central, este ltimo concepto es el que recoge el mayor
nmero de adhesiones en la actual doctrina mdico-legal. La muerte tiene
relevancia jurdica, cuando es determinada clnicamente. El Art.108 de la
Ley General de Salud. Ley N. 26842, del 20.07.97, establece que: La
muerte pone fin a la persona. Se considera ausencia de vida al cese
definitivo de la actividad cerebral, independientemente de que algunos de
sus rganos o tejidos mantengan actividad biolgica y puedan ser
utilizados con fones de trasplante, injerto o cultivo
El Art. 61 del C.C. se refiere a la muerte total y por lo tanto esta muerte
pone fin a la persona.
Consecuencias Jurdicas:
a. Extingue el matrimonio.
b. Da lugar a que surjan derechos como los de suceder (Art.660 del
C.C.).
c. Se extinguen sus derechos personalsimos (ttulo de abogado por
ejemplo), los cuales no son heredados, solo son transmisibles los
derechos patrimoniales.
2. Declaracin de muerte presunta:
Concepto.- Procede la declaracin de muerte presunta, sin que sea
indispensable la de ausencia, a solicitud de cualquier interesado o del
Ministerio Pblico en los siguientes casos:
a. Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ultimas noticias del
desaparecido o cinco si este tuviere ms de ochenta aos de edad.
b. Cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se produjo
en circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre a
p0artir de la cesacin del evento peligroso.
c. Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea
encontrado o reconocido.
La declaracin de muerte presunta se tramita como proceso no
contencioso.
Improcedencia de la declaracin de muerte presunta:
El juez que considere improcedente la declaracin de muerte presunta
puede declarar la ausencia.
3. Reconocimiento de Existencia
La existencia de la persona cuya muerte hubiera sido judicialmente
declarada, puede ser reconocida a solicitud de ella, de cualquier
interesado, o del Ministerio Pblico. La demanda de reconocimiento de
29
 existencia se tramita como proceso no contencioso, con citacin de
quienes solicitaron la declaracin de muerte presunta.
El reconocimiento de existencia no invalida el nuevo matrimonio que
hubiera contrado el cnyuge.
El reconocimiento de existencia faculta a la persona para reivindicar sus
bienes, conforme a ley. (Arts. 67 y 68 del C.C.).

IV. REGISTRO NACIONAL DE IDENTIFICACION Y ESTADO CIVIL.

1. Concepto de Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil
RENIEC
Es un organismo pblico autnomo que cuenta con personera jurdica de
derecho pblico interno y goza de atribuciones en materia registral,
tcnica, administrativa, econmica y financiera. Fue creado por Ley N
26497 de fecha 12 de julio de 1995.
Es el organismo tcnico encargado de la identificacin de los peruanos,
otorga el documento nacional de identidad, registra hechos vitales:
nacimientos, matrimonios, defunciones, divorcios y otros que modifican el
estado civil.
2. Funciones de la RENIEC
Son funciones del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil:
a. Planear, organizar, dirigir, normar y racionalizar las inscripciones de
su competencia;
b. Registrar los nacimientos, matrimonios, divorcios, defunciones y
dems actos que modifiquen el estado civil de las personas, as
como las resoluciones judiciales o administrativas que a ellos se
refieran susceptibles de inscripcin y los dems actos que seale la
ley;
c. Emitir las constancias de inscripcin correspondientes;
d. Preparar y mantener actualizado el padrn electoral en coordinacin
con la Oficina Nacional de Procesos Electorales;
e. Proporcionar al Jurado Nacional de Elecciones y a la Oficina
Nacional de Procesos Electorales la informacin necesaria para el
cumplimiento de sus funciones;
f. Mantener el Registro de Identificacin de las personas;
g. Emitir el documento nico que acredita la identidad de las personas,
as como sus duplicados;
h. Promover la formacin de personal calificado que requiera la
institucin;
i. Colaborar con el ejercicio de las funciones de las autoridades
policiales y judiciales pertinentes para la identificacin de las
personas, dejando a salvo lo establecido en el inciso siguiente y en
los incisos 1), 5) y 6) del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del
Per;
3. El Documento Nacional de Identidad (DNI)
Es un documento pblico, personal e intransferible. Constituye la nica
cdula de Identidad Personal para todos los actos civiles, comerciales,
administrativos, judiciales y, en general, para todos aquellos casos en
que, por mandato legal, deba ser presentado. Constituye tambin el nico
ttulo de derecho al sufragio de la persona a cuyo favor ha sido otorgado.
El uso del Documento Nacional de Identidad (DNI) es obligatorio para
todos los ciudadanos peruanos.

30
 4. Actos que se inscriben en el RENIEC
Se inscriben en el Registro del Estado Civil:
a. Los nacimientos;
b. Los matrimonios;
c. Las defunciones;
d. Las resoluciones que declaran la incapacidad y las que limitan la
capacidad de las personas;
e. Las resoluciones que declaren la desaparicin, ausencia, muerte
presunta y el reconocimiento de existencia de las personas;
f. Las sentencias que impongan inhabilitacin, interdiccin civil o
prdida de la patria potestad;
g. Los actos de discernimiento de los cargos de tutores o curadores,
con enumeracin de los inmuebles inventariados y relacin de las
garantas prestadas, as como cuando la tutela o curatela acaba, o
cesa en el cargo el tutor o curador;
h. Las resoluciones que rehabiliten a los interdictos en el ejercicio de
los derechos civiles;
i. Las resoluciones que declaren la nulidad del matrimonio, el divorcio,
la separacin de cuerpos y la reconciliacin;
j. El acuerdo de separacin de patrimonio y su sustitucin, la
separacin de patrimonio no convencional, las medidas de seguridad
correspondiente y su cesacin;
k. Las declaraciones de quiebra;
l. Las sentencias de filiacin;
m. Los cambios o adicione de nombre;
n. El reconocimiento de hijos;
o. Las adopciones;
p. Las naturalizaciones y la prdida o recuperacin de la nacionalidad;
q. Los actos que, en general, modifiquen el estado civil de las
personas, resoluciones judiciales o administrativas susceptibles de
inscripcin y los dems actos que la ley seale.

QUINTA SEMANA
(07DIC2016)

PERSONAS JURDICAS RECOGIDAS EN EL CODIGO CIVIL: ASOCIACIN,

FUNDACIN COMIT, COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

I. PERSONAS JURDICAS
1. Concepto de Persona Jurdica
La Persona Jurdica es el sujeto de derecho constituido por uno o ms
individuos jurdicamente organizados. El maestro FERNANDEZ
SESSAREGO seala que la persona jurdica surge de la necesidad del
hombre de reunirse co-existencialmente con otros para realizar en comn
ciertos valores que no podra alcanzar de manera individual.
El Derecho atribuye carcter de sujeto no slo al hombre considerado
individualmente, sino tambin a los entes colectivos llamados personas
jurdicas en sentido estricto; la existencia, capacidad, rgimen, derechos,
obligaciones y fines de la persona jurdica, se determinan por las
disposiciones del Cdigo Civil o las leyes respectivas (Ley General de
Sociedades Ley 26887).
2. Clases de Personas Jurdicas
31
 a. Las Personas Jurdicas de Derecho Pblico
Son aquellas que estn dotadas de potestades pblicas y se guan
por sus propias leyes y normas jurdicas, unas son de derecho
pblico externo, como el Estado y los organismos internacionales y
otras de derecho pblico interno, como los entes administrativos
emanados del Estado, Poder Judicial, Ministerio Pblico, Ministerio
del Interior, las municipalidades etc.
b. Las Personas Jurdicas de Derecho Privado
Cumplen fines de utilidad privada, a su vez se subdividen en:
Las que persiguen fines de lucro; Ejemplo: Sociedad
Annima, Sociedad En Comendita la Sociedad de
Responsabilidad Limitada, Sociedad Colectiva (reguladas en
la LGS).
Las que no persiguen fines de lucro; Ejemplo: Asociaciones,
Fundaciones, Comits, etc.
En el Cdigo Civil Peruano de 1984 se regula:
La Asociacin del Art. 80 al 98.
La Fundacin del Artculo 99 al 110.
El Comit del Artculo 111 al 123.
Las Comunidades campesinas del Artculo 134 al 139
En el m ismo Cdigo se regula la Asociacin, Fundacin y Comit no
inscritos

II. PERSONAS JURDICAS INSCRITAS

1. ASOCIACION
a. Concepto
Es una organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de
ambas, para realizar actividades en comn, con un propsito no
lucrativo. Pueden ser de carcter religioso, poltico, cientfico,
deportivo, artstico o de sociabilidad (Clubes Sociales). Las
asociaciones surgen de un acto jurdico y no propiamente de un
contrato; a sus integrantes se les denomina asociados o socios.
b. Caractersticas
Son las siguientes:
Se rigen por su Estatuto el cual deber expresar lo establecido
en el Art. 82 del C.C.; asimismo deber constar por Escritura
Pblica.
Debe contar con un patrimonio.
Cuenta con los libros siguientes: Libro de Registro y Libro de
Actas donde constan los acuerdos.
rganos: Asamblea general (rgano superior) y Consejo
Directivo.
Cada socio cuenta con derecho a un voto condicionado al pago
de sus aportes.
Los asociados gozan de derecho de libre adhesin y retiro
voluntario (por peticin escrita)
c. Disolucin y destino de su patrimonio
El Cdigo menciona las siguientes de disolucin:
Por liquidacin, segn lo acordado por la Junta de Acreedores,
conforme a la ley de la materia.

32
 De pleno derecho cuando la asociacin no puede funcionar
segn su Estatuto.
Por solicitud del Ministerio Publico cuando las actividades de la
asociacin resulten contrarias al Orden Pblico y las buenas
costumbres.
Por mandato judicial a falta de norma estatutaria.
Sin importar cul sea la causa de disolucin de la asociacin, en
caso ella se produzca, debe aplicarse el Art. 98 del Cdigo civil, el
mismo que dispone que el haber neto que resulte de la liquidacin
sea entregado a las personas designadas en el estatuto, con
exclusin de los asociados. De no ser posible, ser la autoridad
judicial la que ordene su aplicacin a fines anlogos en inters de la
comunidad, dndose preferencia a la provincia en donde tuvo su
sede la asociacin.

2. LA FUNDACION
a. Concepto
Es una organizacin no lucrativa, instituida mediante la afectacin de
uno o ms bienes para la obtencin de fines solidarios, filantrpicos,
e servicio a la comunidad o e inters social V gr. La Fundacin por
los Nios del Per, La Fundacin Nobel, etc.
b. Caractersticas
Son las siguientes:
Se constituye por escritura pblica o por testamento y se
inscriben en el registro respectivo. El acto de constitucin de la
Fundacin, una vez inscrita es irrevocable.
Carece de titulares que puedan disponer de ella o de su
patrimonio a su libre albedro. En estricto, la fundacin es un
nuevo sujeto de derecho distinto del fundador que administra.
Carece de miembros, cuenta con rganos de administracin
pero no tiene integrantes por ser una persona jurdica cerrada a
la afiliacin.
Con relacin a los fines de la fundacin, ella se caracteriza por
ser una organizacin que realiza objetivos que favorecen a
terceros que no son ni el fundador ni los administradores.
Estn controladas por el Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones - CSV.
El administrador(es) as como sus parientes hasta el cuarto
grado de consanguinidad y segundo de afinidad no
pueden celebrar contratos con la Fundacin.
c. Disolucin de la Fundacin y destino de su patrimonio
El Consejo de Supervigilancia puede solicitar la disolucin de la
Fundacin, cuya finalidad resulte de imposible cumplimiento. La
disolucin es necesariamente judicial y slo es conocida por el
Poder Judicial. En no pocos casos la solicitud del Consejo de
Supervigilancia es consecuencia del pedido de los administradores.
Si el Poder Judicial ordena la disolucin debe designarse a los
liquidadores para que, cubiertas las obligaciones de la institucin,
destinen el haber neto resultante al fin previsto en el acto
constitutivo. Si ello no fuera posible, se destina, a propuesta del
Consejo de Supervigilancia, a incrementar el patrimonio de otra u
otras fundaciones de finalidad anloga o, en su defecto a la

33
 Beneficencia Pblica de la localidad en la que la fundacin tuvo su
sede, para satisfacer propsitos similares (Art. 110 del Cdigo Civil).

3. EL COMITE
a. Concepto
Es la organizacin de personas naturales o jurdicas o de ambas,
dedicadas a la recaudacin pblica de aportes con una finalidad
altruista. Ejm.: Comit de la Cruz Roja.
b. Caractersticas
Tiene como caractersticas las siguientes:
a. Se constituyen mediante escritura pblica, acta de constitucin
o documento privado con legalizacin notarial de las firmas de
sus fundadores; deben contar con un Estatuto e inscribirse en
el Registro respectivo (Art. 111 al 123 del C.C.)
b. Su Estatuto ha de contener la denominacin, duracin y
domicilio; el fin altruista perseguido; el rgimen administrativo,
la constitucin y funcionamiento de la Asamblea General y del
Consejo Directivo (sus rganos); la designacin del funcionario
que ha de tener la representacin legal; y los dems pactos y
condiciones que establezcan.
c. Disolucin del Comit y destino de su patrimonio
El Consejo Directivo procede a la disolucin y liquidacin del Comit,
una vez cumplida la finalidad propuesta, o si ella no se ha podido
alcanzar.
Tambin el Ministerio Publico puede pedir la disolucin del Comit al
Juez Especializado Civil del lugar en que aquel tenga su domicilio,
cuando sus actividades resulten contrarias al orden pblico o buenas
costumbres.

4. COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

a. Concepto
Son organizaciones tradicionales y estables de inters pblicos,
constituidas por personas naturales cuyo fin es el aprovechamiento
de su patrimonio para beneficio general y equitativo de los
comuneros, promoviendo el desarrollo integral.
b. Caractersticas
Son las siguientes:
Estn reguladas por legislacin especial.
Para la existencia legal de las comunidades se requiere,
adems de la inscripcin en el registro respectivo, su
reconocimiento oficial.
Las tierras de las comunidades son inalienables,
imprescriptibles e inembargables, salvo excepciones
establecidas en la Constitucin.
El Poder ejecutivo regula el estatuto de las comunidades, el
cual consagra su autonoma econmica y administrativa.
La Asamblea general es el rgano supremo de la comunidad.
La comunidad debe contar con un padrn general y un catastro
donde consten los bienes que integran su patrimonio.

III. PERSONAS JURDICAS NO INSCRITAS

34
Nociones generales
El Cdigo Civil regula la actividad de la Asociacin, el Comit y Fundacin No
Inscritas del Art. 124 al 133, es decir, de aquellas organizaciones de personas
que no son formalmente personas jurdicas no obstante actuar como tales en
la realidad social.
Por regla general, las asociaciones, fundaciones y comits, deben estar
inscritas en el Registro de Personas Jurdicas de los Registros Pblicos, sin
embargo, la ley regula la existencia de las no inscritas, en virtud de su
expansin como fenmeno jurdico-social y al reconocer en ellas una actividad
creadora, es decir, una participacin efectiva.

En el caso de LA ASOCIACION, dicho conjunto de personas despliegan sus

actividades contando con peculio propio y como organizacin de personas
sujetas a disposiciones estatutarias libremente adoptadas. Sin embargo, ya sea
por ignorancia o simplemente por no seguir trmites burocrticos
aparentemente complicados y a menudo onerosos, no cumplen con la
formalidad de constituirse, solemne y formalmente como personas jurdicas,
por lo que sus conductas no estaban reguladas por el anterior Cdigo Civil (de
1936), no obstante realizar determinados actos jurdicos; en cambio, el Cdigo
Civil vigente si las regula.
Las indicadas organizaciones se mantienen, por tanto, como pluralidad de
personas naturales, a las cuales el Cdigo concede subjetividad jurdica. Este
reconocimiento normativo faculta a dicha pluralidad sin dejar de ser tal a
celebrar determinados actos jurdicos y a comparecer en juicio. Al no
constituirse como unidad normativa de imputacin de derechos y deberes, el
patrimonio de dichas organizaciones no inscritas se mantiene como un FONDO
COMUN sujeto a la disciplina normativa.

1. REGIMEN DE LA ASOCIACIN NO INSCRITA

La Asociacin no inscrita regula su organizacin interna y su
administracin por los acuerdos de sus miembros, aplicndose las
normas de la asociacin inscrita en cuanto fuese aplicable. El Cdigo le
reconoce capacidad procesal, pudiendo comparecer en juicio
representada por el Presidente del Consejo Directivo o por quin haga
sus veces (Art. 124 del C.C.).
El Fondo Comn.- Se denomina Fondo Comn al conjunto de bienes
constituido por los aportes de los asociados y los bienes que adquiera la
asociacin no inscrita.
El fondo comn est destinado a la realizacin de los objetivos del grupo,
mientras el objetivo subsiste no puede ser dividido, no existe el concepto
de cuota y los partcipes no tienen un derecho separado sobre el todo.
El Cdigo Civil dispone en el Art. 125, que mientras est vigente la
Asociacin es, decir, mientras se mantenga como no inscrita, no se
puede pedir la divisin y particin de dicho fondo, ni el reembolso de las
aportaciones de los asociados. Del mismo modo, quienes hayan actuado
en nombre de la asociacin son solidariamente responsables en el caso
en que el fondo comn no sea suficiente para afrontar las obligaciones de
la misma (Art. 126).
2. REGIMEN DE LA FUNDACIN NO INSCRITA
El Art. 127 del C.C. establece que el Consejo de Supervigilancia, el
Ministerio Pblico o quien tenga legtimo inters le corresponde tomar las
medidas pertinentes para lograr dicha inscripcin.

35
 El Art. 128 del C.C. se refiere a la responsabilidad de los
Administradores, sealndose solidaria con respecto a los bienes
afectados a la finalidad propuesta.
El Art. 129 del C.C, seala que una fundacin no inscrita en los Registros
Pblicos (sin personera jurdica), puede operar con la condicin de ser
inscrita en los Registros Pblicos.

De no ser posible su inscripcin, los bienes de la fundacin no inscrita

sern afectados a otras fundaciones de fines anlogos o a otra fundacin,
preferentemente establecida en el mismo distrito judicial, por acuerdo de
la Sala Civil de la Corte Superior de la sede de la fundacin y a solicitud
del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, del Ministerio Pblico o
de quien tiene legtimo inters (Art. 129 C.C.).
3. REGIMEN DEL COMIT NO INSCRITO
El Comit no inscrito se rige por los acuerdos de sus miembros, la
representacin judicial recae en el Presidente del Consejo Directivo o
quien haga sus veces; asimismo, los organizadores y quienes se
encargan de la gestin de los aportes, son responsables solidaria de su
conservacin, de la aplicacin a su finalidad y de sus obligaciones
contradas (Art. 130 del C.C.).
Disolucin del comit no inscrito.- En el caso en que se haya cumplido la
finalidad o que no se haya podido alcanzar, el Ministerio Pblico solicita de
oficio o a instancia de parte su disolucin y rendicin judicial de cuentas. La
conservacin y destino correcto de los aportes es supervisada por el Ministerio
Pblico (Art. 132 del C.C.).

SEXTA SEMANA
(14DIC2016)

II UNIDAD
EL ACTO JURDICO: CONCEPTO, CARACTERISTICAS, ELEMENTOS DE
VALIDEZ, EL SILENCIO.

I. EL ACTO JURIDICO
1. Definicin
El maestro Len Barandiaran define al Acto Jurdico como .el hecho
jurdico de carcter voluntario y licito, cuyo efecto es querido directamente
por el agente, y en el cual existe una declaracin de voluntad
Por su parte Anbal Torres Vsquez, nos indica que tradicionalmente se
define al acto o negocio jurdico como una o ms declaraciones (o
manifestaciones) de voluntad orientadas a producir efectos reconocidos y
garantizados por el ordenamiento jurdico
El Acto Jurdico ha sido definido, por el Art. 140 del Cdigo Civil como
la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o
extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:
a. Agente capaz
b. Objeto fsico y jurdicamente posible
c. Fin licito

36
 d. Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
Como quiera que el Acto Jurdico es un acto humano voluntario, para su
validez se requiere de la MANIFESTACION DE VOLUNTAD, sino hay esa
manifestacin de voluntad, el acto es NULO.
a. La voluntad del acto.- Es simplemente la conciencia y voluntad que
un sujeto tiene de hacer una determinada declaracin en su pura
materialidad (palabras, escritos, gestos, etc.).
b. La voluntad de los efectos.- Es la voluntad dirigida a producir
efectos idneos para regular determinados intereses del declarante.
2. Caractersticas del Acto Jurdico
El acto jurdico presenta los siguientes caracteres:
a. Es un hecho o acto humano;
b. Es un acto voluntario;
c. Es un acto lcito;
d. Tiene por fin inmediato producir efectos jurdicos.
3. Elementos de Validez del Acto Jurdico
Para que el acto jurdico tenga existencia jurdica es necesario que se
presenten los elementos esenciales siguientes:
a. Manifestacin de voluntad
La voluntad constituye la esencia misma del acto jurdico solo por la
manifestacin el sujeto la hace conocer. La conjuncin de la voluntad
y su manifestacin es el resultado de un proceso que va de lo
subjetivo a lo objetivo, de la voluntad interna o real a la voluntad
manifiesta.
Es la exteriorizacin de a voluntad real o interna (que ha sido
formado con discernimiento, intensin y libertad) a travs de las
diferentes formas de expresin.
Formas de manifestacin de voluntad:
El cdigo de 1984, en su Artculo 141, slo reconoce la expresa y la
tcita; y ha eliminado la voluntad presunta por la ley.
Manifestacin expresa: Es expresa cuando cundo los
medios empleados por el sujeto tienen por finalidad directa e
inmediata dar a conocer la voluntad interna. Tales medios
pueden ser el lenguaje hablado o escrito y el mmico. El cdigo
civil del Art. 141 establece que la manifestacin de voluntad es
expresa "cuando se formula oralmente, por escrito, o por
cualquier otro medio directo".
Manifestacin tcita: Es tcita cuando no est dirigida
directamente a dar a conocer la voluntad interna; sta se
deduce de ciertas actitudes o comportamientos, los cuales
deben permitir una presuncin de la voluntad de quin lo
realiza. El Cdigo vigente del Art. 141 que la manifestacin de
voluntad es tcita "cuando la voluntad se infiere
indubitablemente de una actitud o de circunstancias de
comportamiento que revela su existencia".
El Cdigo Civil en su art. 142 seala que el silencio importa
manifestacin de voluntad cuando la ley o el convenio le atribuyen
eses significado.
b. Agente capaz
Jurdicamente hablando la capacidad es la aptitud que tiene la
persona (natural o jurdica) para ser sujeto o parte, por s o por
representante legal, en las relaciones de Derecho; ya sea como

37
titular de derecho o facultades, ya sea como obligado a una
prestacin o al cumplimiento de un deber.
Si bien la manifestacin de voluntad es la esencia misma del acto
jurdico, la sola manifestacin no es suficiente para darle eficacia y
validez. Es necesario que la manifestacin emane de un sujeto
capaz. La capacidad se constituye, por ello, en un segundo requisito
de validez.
La capacidad est referida tanto a la persona natural como a la
persona jurdica y abarca tanto la capacidad de goce como la de
ejercicio; la primera, es la aptitud para ser titular de derechos y, la
segunda, es la posibilidad de ejercer, por s mismo, tales derechos.
Entendida, entonces, la capacidad de ejercicio como la facultad de
celebrar por s mismo y tambin por otro, los actos jurdicos, su
presupuesto necesario es el discernimiento, ms no el nico, ya que
se requiere el haber alcanzado la mayora de edad. En nuestro
Derecho la mayora de edad se alcanza a los 18 aos. Las personas
naturales obtienen, pues, la capacidad de ejercicio a partir de los 18
aos de edad, antes de cumplirlos estn en estado de incapacidad y
sta ser absoluta para los menores de 16 aos y relativa para los
menores de 18 aos pero mayores de 16, salvo que contraigan
matrimonio u obtengan ttulo que los autorice oficialmente a ejercer
una profesin u oficio. Pero, no obstante la mayora de edad, existen
otras causas de incapacidad de ejercicio. As, son causales de
incapacidad absoluta la privacin del discernimiento por enfermedad
mental y la imposibilidad de expresar la voluntad de manera
indubitable por causa de la sordomudez, ciego sordez y ciego
mudez, conforme al Art. 43, incs. 2) y 3) del Cdigo Civil. Siendo
causales de incapacidad relativa, el retardo y deterioro mental, la
prodigalidad, la mala gestin, la ebriedad habitual, la toxicomana y
la punicin con; interdiccin civil, conforme al Art. 44 del Cdigo
vigente.
Se debe tener claro que la capacidad de ejercicio no se da en las
personas jurdicas, por ser entes abstractos. Esta es opinin
dominante en la doctrina. Tratndose de las personas jurdicas,
pues, su voluntad se expresa mediante sus rganos y mediante la
representacin.
La capacidad requerida para la generacin del Acto Jurdico:
Sobre la capacidad del agente, el Inc. 1) del artculo 140 del Cdigo
Civil, al hacer mencin al agente capaz no indica a que capacidad se
refiere, es decir si se requiere para la validez del acto jurdico una
capacidad de goce o de ejercicio. Sin embargo siguiendo las
enseanzas de los maestros Fernando Vidal Ramrez y Len
Barandiaran, estos indican que "son de la opinin que la capacidad
que se requiere es tanto la de goce como la de ejercicio, asimismo
hacen mencin a que son del parecer que, si se puede distinguir
atendiendo a los efectos, esto es, a que al agente le falte capacidad
de goce o le falte capacidad de ejercicio: si falta la primera, el acto
jurdico no tiene validez, pues es nulo; si falta la segunda, el acto
tiene validez pero es anulable. Por tanto llegan a la conclusin que
el requisito de validez strictu sensu viene a ser la capacidad de
goce, pues es con esta capacidad que el sujeto puede celebrar el
acto jurdico, por si o mediante un representante. Indicando, por

38
 ltimo que el mismo requisito de la capacidad es exigible tanto a las
personas naturales como a las personas jurdicas".
De lo expuesto podemos concluir que la capacidad de goce es
insustituible como requisito de validez del acto jurdico; en tanto que
la falta de capacidad de ejercicio puede ser suplida con la
representacin.
c. Objeto fsica y jurdicamente posible
El artculo 140 del Cdigo Civil, en su inciso 2), hace mencin a que
el objeto del acto jurdico debe ser posible fsica y jurdicamente. Por
su parte el artculo 219 inc. 3), precisa que el objeto debe ser si no
determinado, determinable. Por lo que efectuando una interpretacin
sistemtica de las referidas normas se llega a la conclusin que las
caractersticas de validez del objeto es que tenga: i) posibilidad
fsica, ii) posibilidad jurdica y iii) la determinabilidad.
Objeto fsicamente posible: La prestacin que es objeto de la
relacin jurdica y los bienes, servicios y deberes de abstencin
que son objeto de ella deben ser posibles fsicamente. La
prestacin es posible si es compatible con las leyes de la
naturaleza y si adems est dentro de las posibilidades
naturales e intelectuales de la persona humana.
Objeto jurdicamente posible: La posibilidad jurdica est
referida a la conformidad de la relacin jurdica con el
ordenamiento jurdico. Se le suele confundir con la licitud, pero
son conceptos diferentes: la licitud es lo que guarda
conformidad con el ordenamiento legal, el cual queda
comprendido en un concepto ms amplio como es el del
ordenamiento jurdico, pues comprende los principios
generales que inspiran la idea del orden pblico y que se
integra con la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina.
La determinabilidad del objeto: El objeto del acto jurdico es
determinado cuando los derechos y los deberes u obligaciones
estn identificados en el momento de la celebracin del acto,
como cuando se adquiere el derecho de propiedad con la
obligacin de pagar el precio pactado. Es determinable cuando
los derechos y los deberes u obligaciones estn identificados
en el momento de la celebracin del acto, pero existe la
posibilidad de identificarlos, con en el caso de una
compraventa en la que la determinacin del precio se confa a
un tercero
d. Fin lcito
El artculo 140 del Cdigo Civil, en su inciso 3), establece como
requisito de validez del acto jurdico su fin lcito. As pues, tenemos
que el fin licito consiste en la orientacin que se da a la
manifestacin de voluntad para que sta, partiendo del motivo del o
de los celebrantes, se dirija, directa y reflexivamente, a la produccin
de efectos jurdicos, vale decir, a la creacin de un relacin jurdica y
normarla, as como a normar su regulacin, su modificacin o su
extincin. Existe, pues, una identificacin de la finalidad del acto
jurdico con los efectos queridos y buscados mediante la
manifestacin de voluntad.
e. Observancia de la forma prescrita

39
La forma en su nocin genrica, es el aspecto externo de la
manifestacin de voluntad, sea mediante expresin verbal o escrita.
Nuestro Cdigo Civil es formalista, conjugando la libertad para la
adopcin de la forma con las formas designadas por ley, es decir
conjugando la autonoma de la voluntad con el orden pblico y
orientando la utilizacin de la forma a la prueba de la existencia y
contenido del acto jurdico. El artculo 140 del Cdigo Civil, en su
inciso 4), establece como requisito de validez del acto jurdico la
observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad
Mediante la forma se objetiva la voluntad, permitiendo que sea
conocida por los dems. Manifestada la voluntad queda objetivada,
materializada en una forma. Como todo objeto cultural, el acto
jurdico tiene un substrato: la forma, y un sentido: el acto
intrnsecamente considerado
En tal sentido podemos afirmar que todo acto jurdico tiene una
forma, siendo que en algunos casos la ley requiere que su
celebracin se efecte necesariamente de determinada forma, bajo
sancin de nulidad.
Las formalidades, pues, cuando son necesarias, responden por
principio a una doble funcin: de un lado, evitar abusos y
salvaguardar la independencia de la voluntad; de otro lado,
certificacin de la declaracin y de lo declarado y, en suma, del
negocio como tal.
Principio de libertad de forma:
Por medio de este principio las partes pueden decidir la forma que
crean conveniente para manifestar su voluntad. sta tiene que ser la
ms idnea para la concrecin del acto y dar a conocer exactamente
su intimidad por medio de la manifestacin de la voluntad. Este
principio de libertad de forma ha sido recogido en el Art. 143 del
C.C., norma que prescribe que, cuando la ley no designe una forma
especfica para un acto jurdico, los interesados pueden usar la que
juzguen conveniente
Clases: Formalidad Ad Probationen y Ad Solemnitatem.
En el Art. 144 de nuestro Cdigo Civil encontramos establecidas
dos formalidades: i) la formalidad ad solemnitatem y ii) la formalidad
ad probationem.
La formalidad ad solemnitatem: La forma solemne (forma ad
solemnitatem) es requisito de validez del acto jurdico y su
inobservancia invalida a ste. Se prescribe que El acto
jurdico es nulo cuando no revista la forma prescrita bajo
sancin de nulidad, lo que se encuentra regulado en el
artculo 219 inciso 6) del Cdigo Civil. Sobre el particular,
Anbal Torres Vsquez manifiesta que La solemnidad vale el
acto jurdico mismo; es un elemento constitutivo del acto y, por
consiguiente, el nico medio probatorio de su existencia. La
formalidad ad solemnitatem est dirigida a dotar de eficacia
constitutiva al negocio.
la formalidad ad probationem: La forma probatoria (forma ad
probationem) no es requisito de validez del acto jurdico; se
puede prescindir de ella sin que por eso se vea afectada la
validez y eficacia del acto. La forma impuesta por la ley sin
sancionar su inobservancia con la nulidad, sirve nicamente
para facilitar la prueba de la existencia y del contenido del acto;

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 tiene una funcin procesal y no sustantiva, por ser un medio
probatorio y no un elemento necesario para la validez del acto.

STIMA SEMANA
(21DIC2016)

LA REPRESENTACION: CONCEPTO, NATURALEZA JURIDICA, CLASES,

REPRESENTACIN EXCEDINDOSE EN LAS FACULTADES.
REPRESENTACIN SIN PODER.

I. LA REPRESENTACION
1. Concepto
El Cdigo Civil en su artculo 145 prescribe: El acto jurdico puede ser
realizado mediante representante, salvo disposicin contraria de la ley.
La facultad de representacin la otorga el interesado o la confiere la ley.
Los actos jurdicos pueden ser realizados personalmente por el sujeto
titular del derecho subjetivo o por medio de otra persona que acta en su
nombre o bajo cualquier otra forma.
Por la representacin una persona (el representante) sustituye a otra (el
representado o principal o parte sustancial) en la celebracin de un acto
jurdico. El representante manifiesta su voluntad por cuenta y en inters
del representado. Con la representacin se amplan las posibilidades de
obrar del representado, quien puede celebrar varios actos jurdicos al
mismo tiempo o sucesivamente en el mismo lugar o en lugares diferentes.
En general, la representacin es la institucin jurdica por la cual el
representante realiza uno o ms actos jurdicos por cuenta y en inters
del representado.
Se denomina representante a quien obra por otro; representado a aqul
por quien se obra; y acto representativo, al verificado por el
representante con un tercero, con efectos directos o indirectos para el
representado.
El concepto de representacin que hemos dado limitando su objeto a la
realizacin de actos jurdicos se adecua a nuestro ordenamiento jurdico.
Sin embargo, la representacin excede ampliamente el mbito jurdico
para comprender tambin los denominados actos meramente lcitos
(ejemplo, tomar posesin de un bien) y los actos de Derecho Pblico,
como exigir judicialmente el cumplimiento de una obligacin.
2. Naturaleza Jurdica de la Representacin
En cuanto a la naturaleza jurdica de la representacin se discute sobre si
es la voluntad del representado, o la del representante, o la de ambos, la
que interviene en la celebracin del acto representativo (realizado entre el
representante y el tercero),
Nosotros, de acuerdo a la teora de la voluntad del representante
acondicionada por el representado, propugnada por Hupka, podemos
afirmar que la naturaleza jurdica de la representacin, es la manifestacin
de voluntad del representante pero condicionada por el representado, en
otras palabras, el poder otorgado por el representado es la condicin y
lmite de la voluntad del representante. El representante no puede

41
 excederse de los alcances, condiciones y lmites establecidos por el
representado o por la ley.
En realidad, en la celebracin del acto representativo, el representante
manifiesta su propia voluntad dentro de los lmites establecidos por el
representado o por la ley. Este es el criterio seguido por nuestro Cdigo,
que establece que el acto es anulable por vicios en la voluntad del
representante, pero si el contenido del acto es total o previamente
determinado por el representado, el acto es solamente anulable por vicios
en la voluntad de ste (Art. 163 el C.C).
3. Clases de Representacin
Representacin Legal, Representacin voluntaria o convencional,
Representacin Directa y Representacin Indirecta
a. Representacin legal.- En la representacin legal, llamada tambin
necesaria, el representante es designado por la ley para que
gestione los intereses de un incapaz. El poder del representante
legal se deriva de la ley. El representante legal tiene autonoma para
la gestin de los negocios del representado; su voluntad no depende
de la voluntad del representado. La representacin legal es
obligatoria (ejemplos: la patria potestad, la tutela, la curatela).
Con la representacin legal, generalmente, se suple la falta de
capacidad de obrar de una persona o se provee al cuidado de los
bienes que estn faltos de titular o cuyo titular no est en
condiciones de asumir por s mismo su gobierno.
b. Representacin voluntaria.- La representacin voluntaria o
convencional emana de la voluntad del representado, es quien
establece a su arbitrio las bases y lmites de las facultades que
confiere al representante (acto unilateral). Este acta por decisin
del interesado y en estricta dependencia de su voluntad. La voluntad
del representante depende de la voluntad del representado.
c. Representacin directa.- (Art. 160 del C.C.); En la representacin
directa o representacin propiamente dicha, el representante (o
apoderado) acta por cuenta, en inters y en nombre del
representado (o poderdante), de tal forma que los efectos del acto
realizado entre el representante y el tercero (acto representativo)
entran inmediatamente en la esfera jurdica del representado.
El representante concluye el acto o negocio jurdico con el tercero,
pero permanece ajeno a la relacin, es excluido al inicio de ella. A
consecuencia de la directa y automtica vinculacin entre
representado y tercero, ya que el representante acta en nombre del
representado, se denomina a este fenmeno representativo como
representacin directa.
En la esencia de la representacin directa est el poder que nace de
una relacin que sirve de causa eficiente (ley, contrato, resolucin
judicial, etc.). Al tercero que realiza el acto con el representante slo
le interesa comprobar la existencia del poder, sin importarle la
validez o invalidez de la relacin causal de la cual se deriva. - La
representacin directa puede ser voluntaria o legal.
d. Representacin indirecta.- En la representacin indirecta
(denominada tambin impropia, oculta o mediata), el representante
acta por cuenta y en inters del representado, pero en nombre
propio. Frente al tercero, el representante se presenta como parte
42
 directamente interesada en la realizacin del acto jurdico,
cerrndolo en su propio nombre. Los efectos del acto que realiza con
el tercero no entran inmediatamente en la esfera jurdica del
representado, sino que en ejecucin del encargo deber transferirlos
mediante otro acto jurdico, Se dan tres actos sucesivos: a) del
representado con el representante, en cuanto ste recibe el encargo
de actuar por cuenta de aqul: b) del representante con el tercero,
acto al cual es ajeno el representado; y e) del representante con el
representado por el cual ste recibe de aqul lo que adquiri por su
cuenta.

Resumiendo, en la representacin directa el representante acta por

cuenta, en inters y en nombre del representado, de modo que los efectos
del acto que realiza se producen directa e inmediatamente para el
representado. En cambio, en la representacin indirecta, el
representante acta por cuenta y en inters del representado, pero en
nombre propio, cerrando el negocio en su propio nombre.
II. INEFICACIA DEL ACTO JURDICO POR EXCEDER LAS FACULTADES
OTORGADAS O POR CARECER DE REPRESENTACION
En el Art. 161 del C.C. se establece que:
El acto jurdico celebrado por el representante excediendo los lmites de las
facultades que se le hubiere conferido, o violndolas, es ineficaz con relacin al
representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten frente a ste
y a terceros.
Tambin es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurdico celebrado
por persona que no tiene la representacin que se atribuye.
El acto practicado por el representante excedindose en sus facultades para
las que est autorizado, es en principio para el representado ineficaz, salvo
caso de ratificacin por el representado. El representante que ha obrado sin
poder o excedindose de sus facultades, responde frente a la otra parte, o sea
en cuanto puede quedar obligado a ejecutar la obligacin o a responder por
daos y perjuicios, a eleccin del tercero.
Ejemplo de representacin excedindose en las facultades: Isminio
Panduro (representado) otorga su representacin (poder) a favor de
Daniel Tovar (representante), para que venda el primer y segundo piso de
su casa, ms no los aires, pero resulta que Tovar, excedindose en el
poder, a ms de vender los dos pisos de la casa, se compromete ante el
comprador a venderle los aires dentro de seis meses. En este caso, la
venta no es nula, es vlida, pero respecto al compromiso de venderle los
aires, es ineficaz (sin valor) para el representado (Panduro). Si con esa
promesa ha ocasionado daos al comprador, Tovar tendr que pagar por
daos y perjuicios.
Ejemplo de representacin sin poder: Jorge Puerta, sabedor que su
amigo Juan Arteaga tiene deseos de vender su casa, atribuyndose su
representacin y sin tener representacin (poder) para ello. suscribe un
contrato de promesa de venta con Pol Snchez. En este caso, esa
promesa es ineficaz (sin valor) para el representado Juan Arteaga.

III. FRAUDE DEL ACTO JURDICO

1. NOCIN DE FRAUDE

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 La palabra fraude viene de las locuciones latinas: fraus, fraudis que
significan falsedad, engao, malicia, abuso de confianza que produce un dao
por lo que es indicativo de mala fe, de conducta ilcita, es decir, no tiene un
significado inequvoco, unas veces indica astucia y artificio, otras el engao, y
en una acepcin ms amplia una conducta desleal; en fin, toda accin
contraria a la verdad y a la rectitud; que perjudica a la persona contra quien se
comete. Una conducta fraudulenta persigue frustrar los fines de la ley o
perjudicar los derechos de un tercero.

IV. FRAUDE A LA LEY

Por el fraude a la ley se evade la aplicacin de una ley (ley defraudada)

amparndose en otra ley (ley de cobertura) que slo de modo aparente protege
el acto realizado caso en el cual debe aplicarse la ley que se ha tratado de eludir
o si ello no es posible, anular el acto, independientemente de que con este se
haya o no causado dao.

En trminos generales, existe fraude cuando a travs de un acto jurdico idneo

y lcito en virtud a una ley que lo permite o autoriza, se busca eludir el
cumplimiento de otra norma imperativa.

El perjuicio se causa a los intereses superiores de toda la comunidad, es decir al

estado que la representa.

En la mayora de los casos el fraude a la ley, tambin puede causar dao a

terceros, producindose el efecto de la inoponibilidad.

EJEMPLO: Existen prohibiciones para los miembros del poder ejecutivo,

legislativo o judicial de que no pueden adquirir derechos reales por contrato,
legado o subasta o por interpsita persona de bienes nacionales, bienes que los
tengan bajo su cuidado o custodia, o bienes que hayan estado en litigio donde
actuaron dichos funcionarios; as como los abogados en los bienes en donde
intervienen como defensores , los albaceas de los bienes que tienen bajo su
administracin, los que administran esos bienes y todos aquellos que por el
art.1366 del CCP se encuentran sometidos en dicha prohibicin. Ser fraude si
conciertan voluntades con un tercero que no tiene esa prohibicin y adquieren
los bienes y luego se las enajenan ellos, bajo cualquier modalidad, dicho acto
ser nulo.

Elementos del fraude

a) Una norma jurdica imperativa.
b) La finalidad de incumplir su aplicacin.
La utilizacin de un medio legal o eficaz para lograrlo.

Con el acto realizado en fraude la ley se persigue obtener un resultado similar o

igual al prohibido por una norma imperativa apoyndose en otra norma que no
es prohibitiva. El acto in fraudes Regis tiene una apariencia de legalidad que le
confiere la norma de cobertura, pero en realidad carece de legalidad por haber
sido hecho con el fin de eludir una norma imperativa que lo prohbe, por lo que
carece de idoneidad para producir un resultado similar al prohibido y por
consiguiente es nulo.

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 La nulidad del acto en fraude de la ley no necesita de especial justificacin por el
ordenamiento jurdico. Nuestro cdigo no contiene un artculo que lo declara
expresamente, pero en todo caso est previsto en el art. V del T.P del C.C. que
la letra dice: Es nulo todo acto jurdico contrario a las leyes que interesan al
orden pblico o las buenas costumbres, que puede servir de apoyo textual para
declarar la nulidad de un acto jurdico realizado en fraude de la ley.

VI. FRAUDE DE LOS ACREEDORES

Entre el acreedor y el deudor existe una obligacin que consiste en el

cumplimiento de una prestacin a favor del acreedor, cuyo incumplimiento
acarrea una responsabilidad por parte del deudor.

Este consiste en los actos jurdicos celebrados por el deudor, bsicamente de

disposicin, con la finalidad de disminuir su patrimonio y de esta manera
perjudicar a su contraparte, al impedirle la satisfaccin o legtimas expectativas
sobre su crdito.

Esta actitud del deudor frente al acreedor, por la que el primero destruye su
patrimonio y perjudica al acreedor, es lo que se conoce con el nombre de fraude,
mediante el acto jurdico. El deudor responde ante el acreedor por el
cumplimiento de la obligacin con todos sus bienes tanto presentes como
futuros., y estos a su vez van a constituir una garanta por los crditos
otorgados.

1. FUNDAMENTO

Este se encuentra en la garanta que representa el patrimonio en este caso

por deudor, en relacin al cumplimiento del crdito, as como a la buena fe
con la que se debe de actuar dentro de las relaciones jurdicas.

2. ELEMENTOS DEL FRAUDE A LOS ACREEDORES

a) Acto fraudulento
b) nimo de perjudicar a los acreedores
c) Convivencia del deudor y los terceros a fin de disminuir o tornar insolvente
su patrimonio.

3. ACCIONES QUE SE OPONEN A ACTOS FRAUDULENTOS

a. ACCION SUBROGATORIA

Cuando un deudor evade sus derechos para no cobrar su crdito o

cualquiera otra prestacin, en detrimento del acreedor, existe la ACCION
SUBROGATORIA, contemplada en el inciso 4 del art.1219 del Cdigo
Civil.

Por la accin subrogatoria un acreedor puede accionar una pretensin a

nombre de su deudor, para que el patrimonio de ste se incremente, con
el cual el acreedor tendr la posibilidad de cobrar su crdito, recurriendo
sobre el mismo.

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 EJEMPLO: Tirso es acreedor de Benigno, quin si cobrar la deuda que
le tiene Tobas, podra pagarle a Tirso lo que le debe. No obstante,
Benigno no cobra a Tobas porque no desea pagarle a Tirso. Ante esta
renuencia de Benigno, Tirso lo subroga, es decir lo sustituye, y en nombre
de Benigno procede a cobrar a Tobas, para que de esa manera se legre
que Benigno le pague lo que le debe. La accin que plantea Tirso es una
subrogatoria por la que se reemplaza al titular primario de la accin que
es el deudor.

b. LA ACCION PAULINA

El acreedor se legitima para impugnar aquellos actos del deudor que son
lesivos de su derecho de crdito. Un requisito indispensable para el
planteamiento de la accin es la prueba del dao, es decir la imposibilidad
del cobro.

El acreedor debe probar que el deudor no dispone de otro medio para

hacer efectivo el cobro del crdito. Para Len Barandiarn por la accin
revocatoria o pauliana el acreedor obra en nombre propio y demanda que
quede sin efecto el acto realizado por su deudor, por el que disminuye su
patrimonio que lo convierta en insolvente y por lo tanto carece de medios
para pagar la deuda.

EJEMPLO: Tobas es acreedor de Tirso; este ltimo dona el nico bien de

que es propietario a Benigno y de esa manera no tiene como pagar a
Tobas. Este, entonces solicita que se revoque el acto celebrado con
Benigno, que es un tercero, para poder hacerse pago con el bien que
debe reingresar o retornar a poder de Tirso que es el deudor. En la accin
revocatoria o pauliana, el demandante es el acreedor y los demandados
son el deudor y el tercero.

Como ya sealamos, el acreedor debe probar, adems del dao o

imposibilidad del cobro, la mala fe del deudor y del tercero. De esta
manera se protege frente a la accin revocatoria de los acreedores, a
aquellos terceros de buena fe que contrataron con el deudor.

Esta accin presenta una faceta especial, pues slo se encuentra

legitimado para ejercerla el o los acreedores a quienes se les protege y
faculta hacerse pago de su crdito con los bienes que no se encuentran
en el patrimonio del deudor, al haber sido estos transmitidos
fraudulentamente.

Efectos

En primer lugar, quienes han participado en el acto fraudulento del

deudor o se han beneficiado directamente con dicho acto deben
restituir al patrimonio de aquellos bienes recibidos, hasta el monto
de la acreencia.
Asimismo, los intervinientes en dicho fraude, debern de
indemnizar a los acreedores por los daos y perjuicios ocasionados
a estos.

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 Inoponibilidad, es decir, que los terceros sub adquirientes no
pueden oponer el acto jurdico a los acreedores defraudados, para
quienes dicho acto, se tiene por no celebrado respecto a ellos.
Por sta razn, se dice que la accin revocatoria o pauliana, es
una accin de ineficacia del acto jurdico.

47
 OCTAVA SEMANA
(28DIC2016)

PRIMERA EVALUACION PARCIAL

NOVENA SEMANA
(04ENE2017)

MODALIDADES DEL ACTO JURDICO. CONCEPTO. LA CONDICIN.

EL PLAZO. EL CARGO O MODO

I. MODALIDADES DEL ACTO JURIDICO

1. Concepto
Las modalidades del acto jurdico son ciertos elementos accidentales que
modifican los efectos normales del acto, ya tornando incierta la existencia
de dichos efectos (condicin), ya limitando en el tiempo esos efectos
(plazo), ya limitando la ventaja econmica del beneficiario de un acto de
liberalidad (cargo). Se les denomina accidental porque pueden existir o
no; su existencia depende de que las partes, sin estar obligadas, las
hayan aadido al acto jurdico, estos elementos vienen a ser los que el
cdigo civil denomina modalidades, considerando como tales a la
condicin plazo y cargo, tambin llamado modo. Tan bien se les conoce
como elementos accesorios. La condicin y el plazo son accidentales o
accesorios, en cuanto son extraos a la estructura del acto, pero una vez
que las partes, los aaden al acto que celebran, dejan de ser extraos,
para devenir en elementos que tienen una importancia anloga a la de los
elementos esenciales, puesto que de ellos se hace depender la eficacia
del acto; por otro lado no sucede lo mismo con el modo o cargo, que una
vez incorporado en el acto no pierde su naturaleza de accesorio; no es
requisito de eficacia del acto. Ejemplos: A trasfiere gratuitamente a B la
propiedad de un bien; este es un contrato de donacin pura. A se obliga a
donar a B si es que este opta su ttulo profesional el prximo mes de
diciembre; este es un contrato de donacin bajo condicin. A dona a B
cincuenta cabezas de ganado, obligndose a entregar diez cabezas de
ganado por mes; este es un contrato de donacin sujeto a plazo. A dona B
una casa, con la obligacin del donatario B de pagar una pensin
mensual a C por un ao; esta es una donacin de cargo.
No todos los actos jurdicos pueden contar con los elementos
accidentales, solamente ser en aquellos donde sea factible su
establecimiento del acuerdo a la esencia del mismo. As tenemos, que no
sera correcto agregar modalidades a los actos jurdicos puros; por
ejemplo, a un matrimonio no se le puede insertar una condicin o plazo,
as como tampoco se le puede agregar a un acto jurdico oneroso un
cargo o modo, porque simple y llanamente su estructura funcional no lo
permite.

48
Pues bien, a los elementos accidentales que forman parte de la estructura
del acto jurdico se le suele llamar modalidades del acto jurdico y vienen
a ser: La condicin, el plazo y el cargo o modo.
a. La Condicin
Concepto
Consiste en la clusula por la cual se hace depender el
nacimiento o la resolucin del acto jurdico de un
acontecimiento futuro e incierto, de este modo la condicin
viene a ser el mismo hecho, acontecimiento o suceso futuro e
incierto del que se hace depender la eficacia del acto jurdico
para que empiece a desplegarse o para que cese. Por su parte
Anbal Torres Vsquez manifiesta de la condicin que: Es el
evento futuro e incierto (natural o humano), establecido
arbitrariamente por la voluntad del agente (conditio facti), de
cuya verificacin se hace depender el surgimiento (condicin
suspensiva) o la cesacin (condicin resolutoria) de la eficacia
de un acto jurdico, o de una o alguna de sus clusulas o
estipulaciones
Caractersticas:
Incertidumbre.- El hecho puede ocurrir o no. No existe
certeza de que va acontecer.
Futura.- Es un hecho que va ocurrir en el futuro. El hecho
puesto como condicin para que sea incierto debe ser
futuro
Convencional.- Nace de la voluntad de las partes y se
establece de manera expresa.
Clasificacin:
Condicin suspensiva.- Es aquella de la cual depende la
eficacia del acto; en otras palabras, los efectos del acto
quedan supeditados a la realizacin del hecho previsto
como condicin. El acto jurdico existe an antes de
cumplida la condicin, pero su eficacia ha quedado
suspendida hasta que se realice o no el evento incierto y
futuro. Ejemplo, te dono mi automvil si te recibes de
abogado.
Condicin resolutoria.- La condicin resolutoria es
cuando el acto produce los efectos que normalmente le
son propios, pero cesa de producirlos si se verifica la
condicin. Ejemplo, te concedo el uso de mi departamento
mientras no tenga otro hijo.
b. El Plazo
Concepto
El plazo tiene como finalidad indicar el momento desde el cual
se inicia o finaliza la eficacia del acto jurdico. Entre algunas
definiciones que podemos citar tenemos: El jurista Anbal
Torres Vsquez refiere: El plazo como modalidad es el evento
futuro y cierto de cuyo acaecimiento se hace depender el
nacimiento, la exigibilidad o la finalizacin de los efectos del
acto jurdico. El maestro Len Barandiarn consigna el
siguiente concepto: El plazo es una modalidad de los actos
jurdicos por la cual se fija una fecha para que el acto produzca
sus efectos o para que ellos cesen. De estos conceptos

49
 inferimos que el plazo es una modalidad de los actos jurdicos,
que las partes estipulan un acontecimiento o un hecho futuro y
cierto que debe realizarse necesariamente y con posterioridad,
del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. Por
ejemplo: A vende a B un inmueble pactndose que el contrato
quedar perfeccionado el da 30 de diciembre prximo, fecha
en que el vendedor A entregar el bien al comprobador B.
Caractersticas:
Es un hecho futuro.- No hay plazo presente ni pasado.
Es un hecho cierto.- Existe total y absoluta certeza de
que el evento ocurrir.
El establecimiento arbitrario por las partes.- Las partes
libremente, en ejercicio de la autonoma de su voluntad
privada, pueden incorporar el plazo en el acto jurdico que
celebran con el fin de diferir o limitar en el tiempo sus
efectos o el ejercicio de los mismos.
Clasificacin:
Plazo inicial o suspensivo.- Aquel cuyo cumplimiento
permite el inicio de los efectos del acto jurdico. En el
plazo suspensivo los derechos y las obligaciones han
nacido, existen, pero no son exigibles hasta el
vencimiento del plazo, como cuando se celebra un
contrato de compraventa y se pacta que la entrega del
bien y el pago del precio se efectuarn el primero de
enero del ao siguiente.
Beneficio del plazo: Segn lo prescrito por el art. 179
del C.C.; "El plazo suspensivo se presume establecido en
beneficio del deudor, a no ser que del tenor del
instrumento o de otras circunstancias resultase haberse
puesto en favor del acreedor o de ambos". Este
dispositivo tiene una presuncin juris tantum en favor del
deudor, a no ser que las partes hayan estipulado otra
cosa y que conste en documento a favor del acreedor, o
que ello resulte de las circunstancias. Por ejemplo, Pedro
conviene con Pablo en el pago de una deuda de
cincuenta mil nuevos soles el diez de agosto de 2005.
Esto no quiere decir que el deudor no tenga la facultad de
pagar antes del 10 de agosto; este puede hacerlo antes
de que se cumpla el plazo pactado en cualquier fecha.
Plazo final o resolutorio.- Es aquel que extiende los
efectos del acto jurdico. En el plazo resolutorio, los
derechos y las obligaciones han nacido, existen, son
exigibles, pero hasta el vencimiento del plazo, como
cuando se constituye una renta en favor de un menor
hasta que cumpla la mayora de edad.

El Cdigo Civil distingue con toda claridad el plazo suspensivo

del plazo resolutorio en su artculo 178: "Cuando el plazo es
suspensivo, el acto no surte efecto mientras se encuentre
pendiente. Cuando el plazo es resolutorio, los efectos del acto
cesan a su vencimiento.
Plazo convencional.- Es aquel sealado por las partes,
de acuerdo a sus posibilidades y necesidades.

50
 Plazo legal.- Es el plazo determinado por Ley, y que se
aplica para cumplir la voluntad de las partes cuando ellas
hubieran omitido establecer el plazo. Es el que est
estipulado expresamente en la ley; tal como en el caso de
que no se haya fijado plazo para la devolucin ni sta
resulta de las circunstancia, se entiende que es de treinta
das contados desde la entrega (art. 1656), los plazos
establecidos para la prescripcin extintiva de las acciones
(art. 2001), el plazo del compromiso de contratar ser no
mayor de un ao y cualquier exceso se reducir a este
lmite. A falta de convencional rige el mximo fijado por
este artculo (art. 1416), etc.,
Plazo judicial.- Es el plazo determinado por el juez. La
determinacin judicial se requiere cuando se suscita una
controversia al respecto.
Cmputo del plazo:
Para el cmputo del plazo se deben tomar en cuenta las
siguientes reglas:
El plazo se tramita en das calendarios.
Cuando se ha concertado por meses, el plazo vence el
da de la referencia.
Cuando se ha concertado por aos, el plazo vence el da
y mes de la referencia.
El da en que se concierta la obligacin no se cuenta, sino
a partir del da siguiente, pero s comprende el da de
vencimiento.
Los das festivos no se sustraen del cmputo, salvo el da
de vencimiento sea un da festivo se pasa al da hbil
siguiente.

c. El Cargo o Modo
Concepto
Consiste en la modalidad del acto jurdico, por la cual se le
impone una obligacin al beneficiario de una liberalidad, pero
cuyo incumplimiento no impide la adquisicin del derecho ni
determina su extincin. El modo (del latn modus = medida),
cargo, carga o encargo, consiste en una obligacin accesoria
que, slo en los actos gratuitos de liberalidad nter vivos o
mortis causa, puede ser impuesta por el disponente a cargo del
destinatario de la liberalidad, consistente en dar hacer o no
hacer algo en favor del disponente o de un tercero o del
beneficiario mismo, o de emplear de una determinada manera
el bien objeto de la disposicin.
El cargo tiene un carcter doble, por su naturaleza constituye
una obligacin y, como tal, su cumplimiento puede ser exigido,
incluso coercitivamente, y al mismo tiempo es una obligacin
accesoria al derecho que adquiere el destinatario de una
liberalidad. En los actos onerosos no cabe el modo, porque las
obligaciones impuestas a una de las partes no son cargos sino
contra prestaciones.
Los sujetos vinculados al acto modal son:

51
 El autor de la liberalidad (o disponente), o sea, el que
realiza el acto de disposicin a ttulo gratuito (donante,
testador);
El beneficiario de la liberalidad (donatario, heredero,
legatario), obligado a cumplir el cargo; y
El beneficiario del cargo. A su vez, el beneficiario del
cargo puede ser: El propio disponente (ejemplo, A dona
una casa a B con el cargo de que ste construya un
monumento que recuerde al donante). Un tercero
determinado o determinable (ejemplo, A instituye como su
heredero a B, con el cargo de B de pasar una pensin
alimenticia a C por un ao; A dona un lote de terreno a la
Municipalidad de Lima para que la destine a un parque
pblico). El propio beneficiario de la liberalidad (ejemplo la
donacin hecha con el fin de que el donatario se costee
sus estudios profesionales; se dona un capital a un
instituto cientfico, con el cargo de destinarlo a una
particular investigacin).
Caractersticas:
El cargo es una obligacin que necesariamente debe
cumplir el beneficiario de una liberalidad, sin ser razn
determinante del acto jurdico, porque de ser as se
estara ante una condicin sin la cual no se puede adquirir
el derecho. El cargo se presenta en los actos jurdicos
gratuitos en los que se transmiten derechos a ttulo de
liberalidad, tales como la donacin, la herencia y el
legado.
Debe resultar de la voluntad de quien hace la liberalidad.
Tiene que ser expreso. No existen cargos tcitos.
Debe ser comunicado al beneficiario.
No afecta la existencia o eficacia del acto jurdico.

DECIMA SEMANA
(11ENE2017)

LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD: ERROR, DOLO, VIOLENCIA E

INTIMIDACION

Existe voluntad jurdica cuando concurren los requisitos internos: discernimiento,

intencin y libertad, y externos: la declaracin. Como el acto jurdico es
manifestacin de voluntad, sta debe estar sanamente formada, libre de error o dolo
que afecte la intencin, o de violencia o intimidacin que afecta la libertad.
Los vicios de la voluntad son definidos como situaciones que inducen al sujeto a
declarar una voluntad que no corresponde a sus verdaderas intenciones. El error, el
dolo, la violencia y la intimidacin son los tradicionalmente denominados vicios de la
voluntad que afectan la validez del acto jurdico en la modalidad de anulabilidad.
El acto jurdico anulable por estos vicios es provisionalmente eficaz, mientras no se
declare judicialmente su nulidad (Art. 221 del C.C.). Esta nulidad se pronunciara a
peticin de la parte afectada.

52
I. EL ERROR
1. Concepto
Consiste en la ausencia de conocimiento (ignorancia) o conocimiento
equivocado de la realidad, o de aquello que comnmente es aceptado
como realidad, que da lugar a la formacin de una voluntad cuyos efectos
no son queridos por el sujeto y que, por lo mismo, no la hubiese declarado
de haber advertido que est en error. Ejemplo: Una persona desea
comprar una joya de oro para regalar, pero por error, que a su vez es
conocible por la otra parte, la joya que compra es de bronce de bronce. La
anulacin del acto por error no da lugar a indemnizacin entre las partes
(Art. 207 del C.C.)
Para que el error constituya vicio de la voluntad que da lugar a la
anulabilidad del acto jurdico es necesario que concurran tres requisitos:
La esencialidad del error; La conocibilidad del error; y El perjuicio del
errante
El artculo 201 del Cdigo Civil seala que el error ser causa de
anulacin del acto jurdico cuando sea esencial y conocible por la otra
parte.
El error es esencial cuando es determinante en la formacin de la
voluntad interna, el error es esencial cuando determina el querer, o sea
aquel en virtud del cual el celebrante, si no hubiese incurrido en error no
habra celebrado el acto jurdico. Se considera conocible cuando en
relacin al contenido o a las circunstancias del acto o a la calidad de las
partes, una persona con normal diligencia hubiera podido advertirlo.
El error que no invalida el acto jurdico es el error accidental o
indiferente. El artculo 209 del Cdigo Civil trata este tipo de error. Entre
las formas de error indiferente encontramos el error de clculo, el error
sobre la cantidad y el error en el motivo. Ejemplo: compro 100
computadoras por 100 soles c/u y me comprometo a pagar en un solo
acto por la totalidad de la compra. Si al hacer la multiplicacin se produce
un error, nos limitaremos a rectificarlo.
2. Clases de Error
Entre las clases de error tenemos:
a. Error de derecho: Consiste en la ignorancia absoluta de la Ley, sea
por su falso conocimiento o por su falsa interpretacin. Es
considerado inexcusable (Art. 202 Inc. 3 del C.C.).
b. Error de hecho: Puede recaer en la identidad del negocio o la
identidad del objeto o en las cualidades de la persona, entre otros.
c. Error - vicio o error motivo: Tiene su origen en la voluntad interna,
es decir durante el discernimiento, afecta la funcin cognoscitiva el
celebrante, en la medida en que la voluntad interna es el resultado
de un conocimiento equivocado o de una ausencia de conocimiento.
d. Error obstativo: El error tambin puede originarse en el momento
de la exteriorizacin de lo discernido, dando lugar al error en la
declaracin. Esta clase de error consiste en la disconformidad entre
lo querido y lo declarado, es decir, la declaracin obstaculiza, por
error, la voluntad vlidamente querida. Es bilateral
II. EL DOLO
1. Concepto
Es el vicio de la voluntad mediante el cual se provoca deliberadamente el
error. Se diferencia del error en que ste es una percepcin deformada de

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 la realidad, debido a la actitud del sujeto; mientras que en el dolo, el error
es la consecuencia de la actitud maliciosa de otra persona que ha
provocado el error, o lo ha silenciado; es decir, no advierte a la otra parte
del error en que ha incurrido o contribuye a mantener el error.
Se considera el dolo como la astucia, el ardid, el engao, las
maquinaciones maliciosas destinadas a provocar o mantener el error.
Este vicio de voluntad se sanciona con la invalidez del acto jurdico debido
a que se ha deformado la voluntad.
2. Clases de Dolo
Entre las clases de dolo tenemos:
a. El dolo causal:
Tiene por objeto inducir la voluntad de la otra parte hacia la
celebracin del acto jurdico. Se trata de un dolo determinante de la
voluntad de celebracin del negocio o acto jurdico. El dolo causal se
encuentra establecido en el artculo 210 del Cdigo Civil: "el dolo es
la causa de anulacin del acto jurdico cuando el engao usado por
una de las partes haya sido tal que sin l la otra parte no hubiera
celebrado el acto".

b. El dolo incidental:
No es determinante en la declaracin de la voluntad y hace
nicamente que el acto jurdico se ha celebrado en condiciones
menos ventajosas. El artculo 211 del Cdigo Civil define al dolo
incidental como un engao ineficiente para determinar la voluntad y
establece que el acto jurdico ser invlido, aunque sin la presencia
del dolo si hubiese celebrado en condiciones diferentes, pero impone
a quien utiliz el dolo la obligacin a la reparacin de los daos y
perjuicios.
c. El dolo omisivo: Se encuentra regulado en el artculo 213 del
Cdigo Civil. Consiste en el silencio malicioso que tiene como
intencin hacer que la otra parte incurra en error, por no informar de
aquellos hechos y circunstancias, de los que la vctima no tena
manera de enterarse por sus propios medios.

III. LA VIOLENCIA E INTIMIDACION

1. Concepto
La violencia es la coaccin ejercida sobre una persona para obligarla a
realizar un acto que no quiere. Se trata de una fuerza fsica o moral que
infunde temor y que obliga a la realizacin del acto jurdico.
Siguiendo al esquema del derecho romano, la violencia se divide en:
a. Violencia fsica (vis absoluta):
Es el ejercicio de la fuerza fsica para obligar a la realizacin del
acto, no existiendo voluntad para su realizacin; entonces, ste es
inexistente. El inciso I) del artculo 219 del Cdigo Civil establece
que el acto jurdico es nulo cuando la falta de manifestacin de
voluntad del agente; consiguientemente, la violencia fsica como
fuerza irresistible, anulatoria de voluntad, ser objeto de la accin de
nulidad del acto jurdico y no slo de la anulabilidad. Para que la
violencia fsica produzca la anulabilidad del Acto Jurdico se necesita
de los siguientes requisitos:

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 Que, la violencia est fundada en una coaccin fsica que
obliga a actuar al sujeto de derecho fuera de s sin conciencia
de sus propios actos.
Que, la violencia se genere no solo por los actos ejercidos por
el otro sujeto de la relacin jurdica civil, sino tambin
realizados por terceros que violentan la voluntad de una de las
partes.
b. Intimidacin (vis compulsiva) o Violencia moral:
Es la amenaza de un mal que, infundiendo temor en el nimo de una
persona, la conduce a realizar un acto jurdico que no habra
realizado de no existir la amenaza. Se trata de un acto realizado bajo
la influencia del temor que vicia la voluntad, porque afecta la libertad
con que deben celebrarse los actos jurdicos.
Para que la violencia moral produzca la anulabilidad del Acto
Jurdico se necesita de los siguientes requisitos:
Que la intimidacin este fundada en un temor racional y cierto.
El mal con el que se amenaza al sujeto de la relacin jurdica
civil debe ser inminente, o sea, de prxima e inmediata
ejecucin. La amenaza debe ser injusta y no debe consistir
en el ejercicio de un derecho, como por ejemplo: cuando el
acreedor amenaza al deudor en caso de no cumplir con su
obligacin con declarrsele en quiebra o insolvencia.
Para considerarse como vicio de voluntad debe
necesariamente recaer el mal, con que se amenaza, en la
propia persona del declarante o en su cnyuge o en sus
parientes consanguneos hasta el cuarto grado (biznieto) o de
afinidad hasta el segundo grado (suegro, cuado).
El mal con que se amenaza puede tambin recaer en los
bienes del declarante.

DECIMO PRIMERA SEMANA

(18ENE2017)

III UNIDAD
DERECHOS REALES

I. LA POSESION
1. Concepto
La posesin como derecho es la consecuencia jurdica de la posesin
como hecho, es decir, la posesin se sustenta en la apariencia de un
derecho frente a terceros (conducta posesoria). El fundamento de la
posesin en la doctrina difiere, sin embargo, como seala el autor, en
nuestro pas el Cdigo Civil ha adoptado uno, el cul debe ser adecuado
acorde al tiempo y al sistema registral. La posesin se configura como un
sustituto de la prueba de propiedad ante la dificultad que significa
acreditar el dominio en cada momento, aunque ilegtimos (no propietarios)

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 se beneficien de ello; por ello la aspiracin es perfeccionar la prueba de la
propiedad. Es decir, la posesin es ahora slo la mejor frmula que existe
para resolver el problema de las dificultades probatorias.
2. Clasificacin de la Posesin
a. Posesin Inmediata y Mediata
El poseedor mediato es aquel quien transmiti el derecho en
favor del poseedor inmediato. Poseedor mediato es el titular del
derecho, por ejemplo, el propietario, es aquel que cede la
posesin quien confiri el ttulo.
El poseedor inmediato es el poseedor temporal, posee en
nombre de otro de quien le cedi la posesin en virtud de un
ttulo y de buena fe, por ejemplo el inquilino que posee para el
propietario
b. Posesin de Buena fe
Prevista por el artculo 906 del Cdigo Civil, "La posesin ilegtima
es de buena f cuando el poseedor cree en su legitimidad, por
ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida
su ttulo".
La buena fe es la conviccin que tiene el poseedor de que su ttulo
es legtimo y eficiente, esa creencia deriva de la ignorancia o error
de hecho o derecho sobre el vicio que invalida su ttulo.
c. Posesin de Mala fe
Nuestro Cdigo Civil expresamente no define la posesin de mala fe,
la posesin de mala fe es aquella que se ejercita cuando el poseedor
tiene conocimiento que no tiene ttulo o el que tiene padece de
nulidad. La mala fe es una posesin ilegitima y viciosa sin ttulo o
con ttulo invlido, la mala fe empieza cuando termina la creencia de
la legitimidad de la posesin al descubrirse el error o vicio que
invalida el ttulo.
d. La Posesin Precaria
La posesin precaria est legislada en el artculo 911 de nuestro
Cdigo Civil; el cual prescribe que: "La posesin precaria es la
precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o el que se tena ha
fenecido".
Como podemos apreciar es una posesin ilegtima, porque falta
ttulo posesorio, ya sea porque no existi antes, o porque el ttulo
legtimo que dio nacimiento a la posesin termin, quedando el
poseedor sin ttulo alguno que ampare su posesin.
La posesin precaria por falta de ttulo, es una posesin ilegtima ya
que se carece absolutamente de ttulo, por ejemplo tenemos las
invasiones para fundar Pueblos Jvenes y los Asentamientos
Humanos Marginales.
Cuando el poseedor pierde la eficacia, ya que se extingui los
efectos del ttulo, se trata de una persona que entro en posesin
como poseedor ilegtimo y se transforma en poseedor ilegtimo al
haberse vencido el plazo o haberse cumplido la condicin
resolutoria, como podemos ver en este caso no existe buena fe ya
que el poseedor es consciente del fenecimiento del ttulo que tena y
por lo tanto es poseedor de mala fe desde el momento que se
extingui su ttulo, pues tiene conocimiento que este ha expirado y
que est poseyendo indebidamente un determinado bien. Como por
56
 ejemplo el arrendatario, anticresista, usufructuario o comodatario
quienes a pesar de haberse terminado el plazo an continan en la
posesin.
No se debe confundir la posesin ilegtima con la posesin precaria;
ya que en la posesin ilegtima existe un ttulo pero adolece de un
defecto de forma o fondo, sin embargo en la posesin precaria se da
por falta absoluta del ttulo.
La posesin puede ser legtima o ilegtima, dependiendo de su
conformidad o no con el derecho, siendo la posesin de buena f y
la posesin de mala f una su clasificacin de la posesin ilegtima,
la ilegitimidad de la posesin no slo est dada por la existencia de
un ttulo viciado, es decir que adolece de alguna causal de nulidad o
anulabilidad, sino que adems esta se da cuando sta se basa en un
ttulo el que el transferente carece de legitimidad para ello, es decir
cuando el defecto es de fondo.
II. LA PROPIEDAD
1. Concepto
Segn el Artculo 923 del cdigo civil peruano vigente, la propiedad es el
poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien.
Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de
la ley.
Esta definicin ha variado muy poco del Cdigo Civil de 1936 que en su
art.850 deca: El propietario de un bien tiene derecho a poseerlo, a
percibir sus frutos, reivindicarlos y disponer de l dentro de los lmites de
la Ley.
2. Atributos del derecho a la propiedad
Son cuatro los atributos del derecho a la propiedad el uso, disfrute,
disposicin y reivindicacin los cuales detallamos a continuacin:
Usar: Es servirse del bien. Usa el automvil quien se traslada con l
de un lugar a otro. Usa la casa quien vive en ella. Usa un reloj quien
lo lleva puesto y verifica la hora cuando desea.
Disfrutar: Es percibir los frutos del bien, es decir, aprovecharlo
econmicamente. Los frutos son los bienes que se originan de otros
bienes, sin disminuir la sustancia del bien original. Son las rentas.
Hay frutos naturales, que provienen del bien sin intervencin
humana, frutos industriales, en cuya percepcin interviene el
hombre, y frutos civiles, que se originan como consecuencia de una
relacin jurdica, es decir, un contrato (artculo 891). Ejemplo de los
primeros son las cras de ganado; ejemplo de los frutos industriales
son las cosechas o los bienes que se obtienen de la actividad fabril;
y ejemplo de los frutos civiles son los intereses del dinero o la
merced conductiva de un arrendamiento.
Disponer: Es prescindir del bien (mejor an, del derecho),
deshacerse de la cosa, ya sea jurdica o fsicamente. Un acto de
disposicin es la enajenacin del bien; otro es hipotecario; otro,
finalmente, es abandonarlo o destruirlo.
Reivindicar: Reivindicar es recuperar. Esto supone que el bien est
en poder de un tercero y no del propietario. A qu se debe esto?
Muchas pueden ser las causas, desde un desalojo o usurpacin,
hasta una sucesin en la que se dej de lado al heredero legtimo y
entr en posesin un tercero que enajen a un extrao, el cual ahora
posee. En cualquier caso, el propietario est facultado, mediante e l

57
 ejercicio de la accin reivindicatoria, a recuperar el bien de quien lo
posee legtimamente. Por esto se dice que la reivindicacin es la
accin del propietario no poseedor contra el poseedor no
propietario. Los atributos clsicos de la propiedad son el uso, el
disfrute y la disposicin. La reivindicacin no es propiamente un
atributo sino el ejercicio de la persecutorio, que es una facultad de la
cual goza el titular de todo derecho real. El poseedor, el
usufructuario, el acreedor hipotecario, todos pueden perseguir el
bien sobre el cual recae su derecho.
3. Caractersticas del derecho a la propiedad
Aparte de los atributos o derechos del propietario, la doctrina analiza los
caracteres de la propiedad, que son cuatro.
a. Derecho real: La propiedad es un Derecho Real por excelencia. La
propiedad establece una relacin directa entre el titular y el bien. El
propietario ejercita sus atributos sin la mediacin de otra persona.
Adems, la propiedad es erga omnes, esto es, se ejercita contra
todos. Es esta la expresin de la llamada "oponibilidad" que
caracteriza a todos los derechos reales y, en especial, a la
propiedad.
b. Derecho absoluto: Es un Derecho Absoluto, porque confiere al
titular todas las facultades sobre el bien. Esto ya lo vimos: el
propietario usa, disfruta y dispone. El usufructo, en cambio, no es
absoluto pues solo autoriza a usar y disfrutar.
c. Exclusiva: Porque elimina o descarta todo otro derecho sobre el
bien, salvo desde luego que el propietario lo autorice. Tan completo
(absoluto) es el derecho de propiedad que no deja lugar a otro
derecho. La institucin de la copropiedad (propiedad que ejercitan
varias personas) no desvirta este carcter de la exclusividad
porque en la copropiedad el derecho sigue siendo uno. Lo que
ocurre es que lo ejercitan varios titulares. Estos constituyen un
grupo, que es el titular del derecho y que excluye a cualesquiera
otros.
d. Perpetua: Esto significa que el llano se extingue por el solo no uso.
El propietario puede dejar de poseer (usar o disfrutar) y esto no
acarrea la prdida del derecho. Para que el propietario pierda su
derecho ser necesario que otro adquiera por prescripcin.
4. Extincin de la propiedad
a. Adquisicin del bien por otra Persona.
A travs de esta forma se encierra la denominada enajenacin que
por su carcter de acto esencialmente traslativo tanto es modos de
perder la propiedad como de adquirirla. La extincin es un acto
voluntario que comprende la transmisin por un acto unilateral o
bilateral o el abandono o renuncia cuando se trata de bienes
muebles.
b. Destruccin o prdida total o consumo del bien.
Esta forma de extincin de la propiedad exige: La destruccin total
del bien, pues si hay nicamente destruccin parcial, el derecho se
conserva sobre la parte subsistente.

Efectiva.
No debiendo confundirse con la mera responsabilidad de usarla en
que podemos encontrarnos en algn momento, porque dicen que

58
 hay un simple obstculo al ejercicio del derecho real que no afecta a
la extincin de este derecho.
Forma.
La desaparicin debe traer como consecuencia que el bien deje de
ser lo que era antes; en resumen se trata pues de un caso en el que
el bien ha dejado de existir fsica y jurdicamente.
5. La expropiacin
Aqu se seala que nadie puede ser privado de su propiedad, sino
exclusivamente por causa de seguridad nacional o necesidad publica,
declarada por ley y previo pago en efectivo de la indemnizacin
justiprecisa que constituye o que incluya compensacin por el eventual
perjuicio.
Acto Administrativo.
En el sentido que solo la autoridad competente puede realizarla. El
procedimiento est regulado por el Cdigo Civil ante la autoridad judicial no
tiene posibilidad de discutir la improcedencia de la expropiacin en el tramite
solo puede objetarse la valorizacin y la Litis circunstancia a la determinacin
del cuantun.

III. DIFERENCIA DE POSESION Y PROPIEDAD

La posesin era un estado protegible Posteriormente el derecho cannico le dio
una mayor ampliacin de proteccin a la mera detentacin del bien o derecho.
Por otra parte la influencia del derecho germnico otorg an ms importancia.
De tal manera que no fuese presumible sino ms bien detestable
Es una situacin de hecho, mas no de derecho como lo es la propiedad
(derecho real por excelencia y consecuencia de la posesin a travs de la
prescripcin.
La posesin requiere o necesita dos elementos para configurarse y ellos son el
corpus, que es la cosa en s y el animus domini que es la intencin de
comportarse como su dueo, es decir la posesin requiere la intencin y la
conducta de un dueo. De esta manera distinguimos de la tendeia en la cual el
tenedor reconoce en otro la propiedad de la cosa en su poder. As mismo es
vlido recordar que la posesin se presume siempre de buena fe, posee
porque posee, tal es as que en el derecho romano en materia de muebles la
posesin vala el ttulo.
La propiedad es el derecho real por excelencia. Es un vnculo directo entre el
sujeto y el objeto. Se ejercita sin consideracin a personas determinadas.
El derecho a la propiedad se define, con la actio reivindicatorio (accin
reivindicatoria) o accin real, que permite al propietario perseguir la cosa, de
manos de quien se encuentre.
IV. LA FUNCION POLICIAL EN EL PROCESO DE DESALOJO
1. Concepto de Desalojo
Procedimiento judicial para que los ocupantes de un inmueble

urbano o rstico (inquilinos, locatarios, arrendatarios, aparceros,

precaristas) lo desocupen y lo restituyan a quien tiene derecho a l. Estos
juicios se tramitan por procedimiento sumarsimo.
2. Objeto del Desalojo
Tiene por objeto recuperar o reintegrar en el uso y goce (tenencia) de un
inmueble a quien reclama su libre disposicin frente a quien no tiene

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 ningn ttulo pero se encuentra ocupando sin derecho a permanecer en l
y sin pretensiones a la posesin.
3. El Desalojo y el Cdigo Civil
El artculo 585 del cdigo procesal civil dispone que la restitucin de un
predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarsimo y
las precisiones que el propio cdigo establece en el sub-capitulo en el que
lo legisla. Se aprecia que es la finalidad del proceso, obtener la restitucin
de un predio.
4. Naturaleza Jurdica del Proceso de Desalojo
No es un medio de ejecucin forzada, aunque la sentencia se ejecute en
la misma forma que la ejecucin. No obstante, este proceso supone un
perodo de conocimiento donde el juez oye a las partes (etapa de
alegaciones), examina y valora la prueba y finalmente dicta sentencia.
Esta debe ser ejecutada por va forzosa en defecto de la ejecucin
voluntaria.
5. Bienes respecto a los cuales procede el Desalojo
El desalojo procede para obtener la restitucin de los siguientes bienes:
a. Los predios (art 585 CPC) Denominacin de origen romano, algo en
desuso fuera de los juristas, para referirse a cualquier finca o
propiedad inmueble.
b. Los bienes muebles que no sean predios (art 596 CPC).
6. Quienes pueden demandar el Desalojo
Pueden interponer demanda de desalojo:
a. El propietario. Persona fsica o jurdica que tiene derecho de dominio
sobre una cosa, especialmente sobre bienes inmuebles. Frente al
inquilino, el dueo de la cosa alquilada.
b. El arrendador o Locador En el contrato de locacin se llama as
quien concede el uso o goce de una cosa, ejecuta la obra o presta el
servicio. Denominase tambin arrendador.
c. El administrador Persona fsica o jurdica que administra sus propios
bienes o los ajenos. En Derecho Pblico es administrador, por medio
de sus organismos, el Estado en general y especficamente el Poder
Ejecutivo en sus diversos aspectos.
d. Todo aquel que considere tener derecho a la restitucin, salvo que el
actual poseedor haya interpuesto interdicto (art 586 - primera parte
CPC).
Que mediante la Ley Orgnica de la Polica Nacional, de fecha 14 de
diciembre del 1999, se estableci mediante el artculo 7 , tem 10 seala
que : Cumplir con los mandatos escritos del Poder Judicial, Tribunal
Constitucional, Jurado Nacional de Elecciones, Ministerio Pblico y la
Oficina Nacional de Procesos Electorales en el ejercicio de sus
funciones.
El precitado artculo en concordancia con el artculo 8 numeral 1 que
seala como una de las atribuciones: Intervenir en toda circunstancia,
cuando el ejercicio de la funcin policial as lo requiera por considerarse
permanente en servicio.
En merito a lo sealado la funcin policial, tiene relacin con el proceso de
desalojo, debido a que funcionalmente se encuentra facultado para
participar, tomando en consideracin que el Desalojo no es un medio de
ejecucin forzada, debido a que la sentencia se ejecute en la misma forma
que la ejecucin, lo cual se deber tomar en consideracin para su
participacin y apoyo.

60
 DECIMO SEGUNDA SEMANA
(25ENE2017)

III UNIDAD
EL DERECHO DE DAOS

I. LA RESPONSABILIDAD CIVIL
1. Concepto de Responsabilidad Civil
Etimolgicamente la palabra responsabilidad se remonta al termino latino
"responder" que es una forma latina del termino responder, por eso
decimos que la responsabilidad es la habilidad de "responder" El
Diccionario de la Lengua Espaola lo define como una deuda, obligacin
de reparar y satisfacer, por s o por otra persona, a consecuencia de un
delito, de una culpa o de otra causa legal.
Partiendo del principio romano es deber genrico no causar dao a nadie,
si este no es cumplido, su correlato es la obligacin de reparar el perjuicio
causado por su responsable. Consideramos que esta constituye la base
de la responsabilidad y de sus distintos regmenes jurdicos que derivan
de l, sobre la naturaleza del hecho ilcito, entendido claro esta como
ilcito civil y del dao ocasionado.
A nuestro entender el tema de la responsabilidad civil no debe ser
desarrollado ajeno a un anlisis de la relacin jurdica obligatoria
(obligaciones), dado que esta se desenvuelve dentro de la dinmica de
una obligacin. La responsabilidad civil que naci de una misma fuente,
fue dividida as en dos reas, diferenciadas segn su concepcin, siendo
estas: la responsabilidad civil contractual y la extracontractual.
Considerando lo investigado como punto de partida la responsabilidad
civil en general debe ser conceptualizada como: la obligacin de resarcir
que surge como consecuencia del dao provocado por un incumplimiento
contractual (responsabilidad contractual) o de reparar el dao que ha
causado a otro con el que no exista un vnculo previo (responsabilidad
extracontractual), sea en naturaleza o bien por un equivalente monetario.
2. La Funcin de la Responsabilidad Civil en el Cdigo Civil peruano
En nuestro Cdigo Civil, de acuerdo a los artculos 1969 y 1970, un
primer punto de partida para que opere la Responsabilidad Civil es el
dao; siendo que el sujeto responsable debe responder por el dao
causado.
El dao comprende toda consecuencia econmica que genere, ya sean
daos no econmicos o extrapatrimoniales (dao moral y dao a la
persona, incluyndose en ste ltimo el dao al proyecto de vida) y daos
de naturaleza econmica (Lucro cesante y dao emergente).
Segn se puede apreciar el sistema de responsabilidad civil peruano es
uno
resarcitorio o reparador, esto es busca reparar ntegramente el dao
generado por la conducta daosa, dejando por ello de lado otras
funciones como la sancionadora o preventiva
En el Cdigo Civil peruano no existe norma que habilite incluir dentro de
la cuantificacin del dao, criterios sancionadores o preventivos. El dao

61
 en consecuencia, solo debe comprender las consecuencias directas
econmicas o no, que genere, ms no otros conceptos ajenos a la funcin
reparadora de la responsabilidad civil.
3. Clasificacin de la responsabilidad Civil en el Cdigo Civil peruano
Segn nuestro Cdigo Civil la Responsabilidad Civil puede ser:
a. Responsabilidad civil contractual; o
b. Responsabilidad civil extracontractual.

Sin embargo, la actual regulacin del Cdigo Civil peruano no es

impedimento para estudiar el sistema de la responsabilidad civil desde
una ptica unitaria, en la medida en que se respeten las diferencias de
orden legal existentes. De esta manera, debe quedar claramente
establecido que la responsabilidad civil es una sola, existiendo como dos
aspectos distintos la responsabilidad civil contractual y extracontractual,
teniendo ambas como comn denominador la nocin de antijuricidad y el
imperativo legal de indemnizar los daos causados. La diferencia esencial
entre ambos aspectos de la responsabilidad civil radica, como es evidente
que en un caso el dao es consecuencia del incumplimiento de una
obligacin previamente pactada y en el otro caso el dao es producto del
incumplimiento del deber jurdico genrico de no causar dao a los
dems. Esta distincin justifica las diferencias de matiz en la regulacin
legal de ambos aspectos de la responsabilidad civil.
II LA RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL
1. Concepto de Responsabilidad Civil Contractual
El incumplimiento de una obligacin nacida de un contrato se denomina
responsabilidad contractual. El problema de la responsabilidad contractual
es fundamental en la ciencia jurdica porque la responsabilidad
contractual y sus lmites han durado desde Roma hasta nuestros das.
Como resulta obvio, en la responsabilidad contractual, es menester la
previa existencia del contrato vlido, que haya sido perfeccionado por el
consentimiento de las partes, revistiendo la forma que la Ley seala para
cada caso, y que por lo anterior obliga no solo al cumplimiento de lo
pactado, sino tambin a todas las consecuencias de su naturaleza, sea
ste unilateral, bilateral, oneroso, conmutativo, consensual, instantneo o
de tracto sucesivo, encontrndose en la falta a su puntual cumplimiento -
salvo las excepciones consignadas en la ley por las personas que los
otorgan y sus causahabientes, la causa de su rescisin y/o la
correspondiente responsabilidad del pago de daos y perjuicios, si los
hubiere.
Cabe hacer notar como ejemplo un sealamiento expreso en nuestro
Cdigo Civil, en relacin al cumplimiento que encontramos en el caso
especfico de la compraventa a plazos de un inmueble que el comprador
ocupe como casa habitacin, ya que al existir incumplimiento del
comprador en cuanto a las dems obligaciones que resulten a su cargo, el
vendedor podr exigir en todo tiempo su cumplimiento forzoso y el pago
de daos y perjuicios.
Para poder proseguir, es menester sealar que nuestro Cdigo prev la
regulacin de la responsabilidad civil proveniente del incumplimiento de
un contrato por las partes al celebrarse ste, lo que retomaremos en el
siguiente tema, sin el cual, esta informacin carecera de importancia.
III LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

62
1. Concepto de Responsabilidad Civil Contractual
Podemos definir la responsabilidad extracontractual como aquella
obligacin de resarcir que surge por la causacin de un dao antijurdico
entre personas que no se encontraban vinculadas por una relacin previa.
Para el maestro Lizardo Taboada cuando el dao se produce sin que
exista ninguna relacin jurdica previa entre las partes, o incluso
existiendo ella, el dao es consecuencia, no del incumplimiento de una
obligacin voluntaria, sino simplemente del deber jurdico genrico de no
causar dao a otro, nos encontramos en el mbito de la denominada
"responsabilidad civil extracontractual". La responsabilidad civil
extracontractual es consecuencia entonces del incumplimiento de un
deber jurdico genrico, mientras que la responsabilidad civil obligacional
o contractual es producto del incumplimiento de un deber jurdico
especfico denominado relacin jurdica obligatoria.".
2. Elementos de la Responsabilidad Civil Extracontractual (1969,1970
y 1985 del CC)
La doctrina tradicional menciona los siguientes elementos:
a. La antijuricidad:
Una conducta es antijurdica cuando viola el sistema jurdico en su
totalidad. Resulta del incumplimiento total de una obligacin, del
incumplimiento parcial, del incumplimiento defectuoso o del
incumplimiento tardo o moroso.
b. El dao causado:
Se entiende por dao la lesin a todo derecho subjetivo, en el
sentido de inters jurdicamente protegido del individuo en su vida de
relacin, que en cuanto protegido por el ordenamiento jurdico, se
convierte justamente en derecho subjetivo.
El dao se divide en:
Daos Patrimoniales: Estas a su vez se bifurcan en:
Daos contra la propiedad de Bienes Inmuebles
Daos contra la propiedad de Bienes Muebles.
Daos Extra patrimoniales: Son tambin conocidos como
daos personales o de la persona. Estos se clasifican en:
Daos Somticos.- Como su nombre lo seala son los
daos al cuerpo humano, es decir los signos son
exteriores Ej. cortes, moretones, contusiones, etc.
Daos Psicolgicos.- Comprende a todos aquellos que
enervan la psique de una persona, dentro de estas
podemos enmarcar a la paranoia, esquizofrenia, amnesia,
oligofrenia, psicosis, depresin, etc.
Dao Moral.- Dentro de la responsabilidad
extracontractual el dao moral corresponde al menoscabo
o detrimento que se genera en contra de los principios y
valores propios de la persona, vale decir los que les son
inherentes como son por ejemplo el honor, la dignidad, la
tica y la moral.
c. La relacin de causalidad:
Es la relacin jurdica de causa a efecto entre la conducta tpica o
atpica y el dao producido a la vctima.
Quiebre o fractura del Nexo de Causalidad: El quiebre o fractura
del Nexo Causal genera exencin (liberacin) de responsabilidad, en
tal virtud, no hay imputabilidad, esto obedece a 4 razones:

63
 Caso Fortuito; Hechos daosos producidos por la naturaleza.
Fuerza Mayor: Hechos daosos producidos por el hombre
(Ejm: la legtima defensa).
Hechos de un tercero: daos cometidos por un tercero.
Hechos de la propia vctima: puede ser por imprudencia de la
propia vctima.

d. Factores de atribucin: Los factores de atribucin y los sistemas de

responsabilidad civil extracontractual. Como ya lo hemos explicado
en los puntos anteriores, para que se configure un supuesto de
responsabilidad civil extra contractual es necesaria la concurrencia
de determinados requisitos: la conducta antijurdica del autor o
coautores, el dao causado a la vctima o vctimas, la relacin de
causalidad y finalmente los factores de atribucin. Habiendo
examinado ya los tres primeros, corresponde analizar el relativo a
los diferentes factores de atribucin necesarios para la existencia de
un supuesto de responsabilidad civil extra contractual y
consiguientemente para el nacimiento de la obligacin legal de
indemnizar a la vctima.

DECIMO TERCERA SEMANA

(01FEB2017)

SEGUNDA EVALUACION PARCIAL

DECIMO CUARTA SEMANA

(08FEB2017)

LOS SISTEMAS DE RESPONDABILIDAD:

Viene a ser el fundamento del deber de indemnizar, existe dos

sistemas de responsabilidad: el sistema subjetivo y el sistema
objetivo, cada uno de ellos fundamentados en distintos factores de
atribucin denominados factores de atribucin subjetiva y objetiva.
En el campo de la responsabilidad extracontractual los factores son:
la culpa y el riesgo creado.
El Sistema Subjetivo: Conformado por el dolo y la culpa.
El dolo:
El derecho tiene diversas acepciones. En sentido lato
significa una idea de mala fe, malicia, fraude, dao.
Por ello entendemos como dolo como la voluntad o l
animo deliberado de la persona del causar el dao,

64
 coincide con el artculo 1318 del Cdigo civil en lo
referente al incumplimiento de la obligacin.
Se presenta desempeando una triple funcin:
- Dolo como vicio de la voluntad, es el engao que
se emplea para inducir a alguien a consentir con la
formacin de un acto jurdico, que sin ese dolo no se
habra realizado o lo hubiera sido en condiciones
diferentes. En este caso puede ser el dolo que falsea
la intencin del agente y que este puede aducir para
obtener la anulacin de un acto celebrado con ese
vicio.
- En materia de actos ilcitos, el dolo designa la
intencin del agente de provocar el dao que deriva
de un hecho.
- El incumplimiento de la obligacin, el dolo alude a la
intencin con que el deudor ha obrado para
inejecutar la prestacin debida.
Es un concepto que ha tomado la responsabilidad civil, y
que normalmente se haba confinado al campo penal y
puede ser:
- Dolo Directo.
En esta el sujeto acta para provocar el dao.
Cuando el propsito va dirigido a un fin.
- Dolo Eventual.
En el cual no se acta para daar, pues la persona
obra aunque se represente la posibilidad de un
resultado daoso, que no descarta. Asume el riesgo
de que su conducta pueda causar un dao.
Ejemplo: Juan conduce un vehculo a excesiva
velocidad, asumiendo que con esa conducta puede
ocasionar un accidente, sin embargo no hace nada
para asumir la responsabilidad.
La Culpa
Es la creacin de un riesgo injustificado y para evaluar si
ese riesgo sea justificado o no, se necesitara confrontarlo
con la utilidad social de la actividad a la cual este se
refiere, teniendo en cuenta el costo de la remocin de
este; cuando ms grande es la utilidad social y el costo de
remocin, tanto ms grande es el riesgo creado.
La culpa es el fundamento del sistema subjetivo de
responsabilidad civil (fluye, emana claramente del art.
1969 C.C); y ante la dificultad de probar la culpa del
autor, es decir, dado lo difcil que es conocer el aspecto
subjetivo del autor, nuestro ordenamiento ha considerado
que es conveniente establecer presunciones de
culpabilidad, invirtiendo la carga de la prueba, de tal modo
que la vctima ya no estar obligado a demostrar la
ausencia de culpa. Esta inversin de la carga de la prueba
y correlativa presuncin de culpabilidad del autor en el
sistema subjetivo de responsabilidad civil extracontractual
presume la culpa del autor del dao causado.
- Culpa Objetiva o Culpa in abstracto.- Viene a ser
la culpa por violacin de las leyes, cuando el

65
 ordenamiento determina el parmetro de
comportamiento y si la persona no cumple es
responsable. Un ejemplo clsico es el art. 961 del
Cdigo Civil. El criterio de la normal tolerancia sirva
para determinar si hay o no culpa.
- Culpa Subjetiva o culpa in concreto.- Se basa en
las caractersticas personales del agente, y un
ejemplo de ello lo encontramos en l artculo 1314.
Este tipo de culpa engloba a la imprudencia (el
sujeto hace ms de lo debido) y a la negligencia (el
sujeto hace menos de los debido).
En la responsabilidad por incumplimiento de obligaciones,
se suele diferenciar diversos grados de culpa:
- Culpa grave (Art. 1319 CC) definido como culpa
inexcusable y viene a ser el no uso de la diligencia
que es propia de la mayora de las personas.
Ejemplo se deja a una persona a cargo de un
almacn, deja abierta las puertas de noche y roban
los productos.
- Culpa leve Es la omisin de la diligencia ordinaria
exigida por la naturaleza de la obligacin y que
corresponda a la circunstancia de las personas, el
tiempo y el lugar.
El Sistema Objetivo
El Riesgo Creado
De acuerdo al Diccionario de la Lengua de la Real
Academia Espaola "riesgo" es una contingencia o
proximidad de un dao, y de otro lado, define la palabra
peligroso como "que tiene riesgo o puede ocasionar dao.
Para la doctrina el riesgo creado viene a ser el riesgo
adicional al ordinario tales como: automotores, artefactos
elctricos, cocinas de gas, ascensores, diversas armas de
fuego, insecticidas, medicamentos, actividades
industriales.
Todo este tipo de bienes y actividades no ser necesario
examinar la culpabilidad del autor, pues deber bastar con
acreditar el dao producido, la relacin de causalidad y
que se trate de un bien o actividad que suponga un riesgo
adicional al normal y comn, por lo que merece la
calificacin de "riesgosos". Haya sido el autor culpable o
no, igualmente ser responsable por haber causado el
dao mediante una actividad riesgosa o peligrosa.
Se observa entonces que la ausencia de culpa no sirve
como mecanismo liberador de responsabilidad civil,
adquiriendo por el contrario importancia fundamental la
nocin de causa ajena o fractura causal.
El sistema objetivo de responsabilidad civil no pretende
que los daos que se hayan causado a travs de bienes o
actividades riesgosas, no exista la culpa del autor, lo que
se pretende es la total abstraccin de la culpa o ausencia
de la culpa del autor, de tal modo que la existencia de
culpa o no sea totalmente intrascendente para la
configuracin de un supuesto de responsabilidad civil

66
 extracontractual, debiendo acreditarse la relacin causal,
la calidad del bien o la actividad como una riesgosa.
Cabe agregar que la calificacin de un bien o actividad
riesgosa o peligrosa no depende de las circunstancias de
un caso concreto en particular, pues de ser as cualquier
actividad podra ser considerada riesgosa. Esta
calificacin depende del riesgo que supone el uso
socialmente aceptado del bien o actividad de que se trate,
siempre y cuando su uso suponga un riesgo adicional al
comn y ordinario, como sucede con las armas de fuego o
con los vehculos.

Por consiguiente para que se configure un supuesto de

responsabilidad civil extracontractual es necesaria la
concurrencia de los requisitos antes mencionados

IV DIFERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y

EXTRACONTRACTUAL
Podemos anotar las siguientes:
1. Una de las diferencias fundamentales entre la responsabilidad contractual
y la extracontractual reside en la carga de la prueba, pues en la
responsabilidad derivada de un contrato, el acreedor de la respectiva
prestacin no est obligado a demostrar la culpa del deudor, ya que sta
se presume en tanto el segundo no demuestre que su incumplimiento o el
atraso no le son imputables, como el caso fortuito o la fuerza mayor; en
cambio, en la responsabilidad extracontractual le compete al damnificado
demostrar la culpabilidad del autor del acto lcito.
2. Para los efectos prcticos de la litis, para el caso de la responsabilidad
contractual basta demostrar el incumplimiento para que se presuma la
culpa. En tanto que para el caso de la responsabilidad extracontractual, el
dao cuyo resarcimiento se persigue, tiene como origen el incumplimiento
del deber de cuidado atribuible al que se imputa como responsable, con
motivo de la relacin contractual por la cual su contraparte se
compromete a hacer o dar, a cambio del pago de un precio determinado.
3. Otra diferencia importante entre ambas, es que la responsabilidad
contractual puede ser limitada mediante una clusula limitadora de la
responsabilidad (clusula penal, por ejemplo), si bien existen
excepciones. En el mbito de la responsabilidad extracontractual no
existen las clusulas de exoneracin de la responsabilidad porque no
existe contrato.

V LA INDEMNIZACION
1. Concepto de Indemnizacin
La Indemnizacin es un trmino utilizado principalmente en el rea de las
leyes y se refiere a la transaccin que se realiza entre un acreedor o
vctima y un deudor o victimario. En palabras simples es una
compensacin que alguien pide y eventualmente puede recibir por daos
o deudas de parte de otra persona o entidad.
La indemnizacin de daos y perjuicios comprende la prdida sufrida y la
ganancia dejada de obtener; es decir, el dao emergente y el lucro
cesante, pero el hecho de que se declare el incumplimiento contractual,
no necesariamente con lleva la de daos y perjuicios, porque han de
acreditarse su realidad y concretarse.
67
2. Contenido de la Indemnizacin
El artculo 1985 del Cdigo civil tiene el siguiente texto: La
indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u
omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la
persona y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad
adecuada entre el hecho y el dao producido. El monto de la
indemnizacin devenga intereses legales desde la fecha en que se
produjo el dao.
a. Dao emergente: El dao, que proviene del latn demere que
significa menguar que es entendido como el detrimento o
menoscabo a un inters jurdicamente tutelado por el ordenamiento
jurdico (que en un primer momento corresponde al inters jurdico
general de no verse daado por la conducta de otro sujeto,
tomndose luego en un inters especfico de la vctima).
b. Lucro cesante: O lucrum cessans, configura la frustracin de
ventajas econmicas esperadas, esto es, una obtencin de
ganancias previstas. Consiste en trminos sencillos, en la renta o
ganancia dejada de percibir a resueltas del suceso daoso. El
Doctor Fernando de Trazegnies seala que el concepto de Lucro
cesante comprende aquello que ha sido o ser dejado de ganar a
causa del acto daino. El lucro cesante afecta un bien o un inters
que todava no es de la persona al momento del dao
c. Dao a la persona: El Dr. Fernndez Sessarego, seala que
tenemos la conviccin que slo es posible encontrar el sentido del
derecho y, por consiguiente, de todas y cada una de las instituciones
jurdicas, si conocemos ms y mejor al ser humano. Qu podemos
saber del derecho si desconocemos o conocemos insuficientemente
la estructura y maneras de ser de su creador, destinatario y
protagonista: El ser humano? El derecho es creado por el hombre
para el hombre. Por ello, es poco lo que podamos aprehender en
cuanto al significado del dao a la persona y, ms especficamente
del dao al proyecto de vida, si no indagamos sobre el ser del
hombre.
3. Ejemplo emblemtico de Responsabilidad Civil Extracontractual: los
accidentes de transito
En nuestra sociedad peruana el proceso de mecanizacin de la vida
moderna y su extraordinario desarrollo en los ltimos aos, han trado
consigo, primero la aparicin del automvil como medio de transporte;
luego una circulacin cada vez ms veloz, reclamada mediatamente por
una particular concepcin de la existencia en la que juega un papel
fundamental una constante preocupacin por el tiempo y ,
directamente, por una extensin cada vez mayor de los centros poblados
en Lima y por una congestin vehicular, cada vez mayor, en las vas de
circulacin.
Los datos estadsticos al 2010 proporcionados por el Ministerio de
Transportes y Comunicaciones y la Polica Nacional del Per muestran un
escenario preocupante. En los ltimos 10 aos a nivel nacional se reporta
la cifra de 32,044 fallecidos y 349,244 heridos, de un total de 763,892
accidentes de trnsito Datos publicados en la Gua de Educacin en
Seguridad Vial para profesores y tutores de secundaria, publicacin
efectuada por el Ministerio de Educacin, Ministerio de Transportes y

68
 Comunicaciones y el Consejo Nacional de Seguridad Vial, primera edicin
abril 2010).

A nivel de doctrina nacional, la responsabilidad civil derivada de los

accidentes de trnsito es objetiva, tal como se establece en el Artculo
1970 del Cdigo Civil Aquel que mediante un bien riesgoso o
peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa,
causa un dao a otro, est obligado a repararlo.
Si un sujeto atropella a otro con su automvil causndole un dao,
se forma una relacin jurdica extracontractual por la cual el
causante del dao est obligado a reparar a la vctima, dicho ejemplo
lo seala el Dr. Anbal Torres Vsquez en la Subseccin I Relacin
Jurdica en su texto Introduccin al Derecho.
Toda vctima de un accidente de trnsito tiene expedito su derecho a
interponer su Accin Indemnizatoria por Daos y Perjuicios cuyo plazo
prescriptorio se encuentra establecido en el Artculo 2001 Inciso 4 A
los dos aos. La accin indemnizatoria por responsabilidad
extracontractual.
Segn el Artculo 1987 del Cdigo Civil la accin indemnizatoria puede
ser dirigida contra el asegurador por el dao, quien responder
solidariamente con el responsable directo de ste. En cuanto al Artculo
1988 se establece el Dao sujeto a seguro obligatorio, las personas que
deben contratar las plizas y la naturaleza, lmites y dems caractersticas
del seguro ya sea SOAT o CAT.

DECIMO QUINTA SEMANA

(15FEB2017)

IV UNIDAD
DERECHO DE FAMILIA

NOCIN DEL MATRIMONIO, UNIONES DE HECHO, IMPEDIMENTOS

MATRIMONIALES. INVALIDEZ DEL MATRIMONIO. DEBERES Y
OBLIGACIONES QUE NACEN DEL MATRIMONIO.
I. LA FAMILIA
El derecho de familia est integrado por el conjunto de reglas jurdicas que
regulan las relaciones jurdicas familiares. Estas relaciones integran el derecho
civil. Histricamente se asocia la idea de familia con matrimonio, la legislacin
civil tradicionalmente ha promovido el matrimonio y protege a la familia.
Los principios constitucionales relativos a la familia en nuestra Constitucin
vigente son de proteccin a la familia, sin importar su base de constitucin, sea
matrimonial o extramatrimonial, y son los siguientes:
Proteccin a la familia, Promocin del matrimonio, Reconocimiento legal de las
uniones de hecho, Proteccin especial de la niez, adolescencia, maternidad y
ancianidad e Igualdad de los hijos frente a sus padres.
Estos principios constitucionales concuerdan con lo establecido en la
Declaracin Universal de los Derechos y Deberes del Hombre, que establece
que la familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad. Y en la

69
 Convencin sobre los Derechos del Nio y Adolescente, las que exigen un
nuevo rgimen legal de la filiacin, basados en los principios de favor veritatis,
de igualdad de filiaciones y de favor filis, asimismo el Tribunal Constitucional
ha establecido en reiterada jurisprudencia la interpretacin del Art. 5 de la
Constitucin : Las caractersticas de la unin de hecho: se trata de una unin
monogmica heterosexual, sostenida por quienes estn libres de impedimento
matrimonial , con vocacin de habitualidad y permanencia, ( confirmando el
plazo de dos aos continuos del C. Civil ), que sea mantenida de manera
pblica y notoria , que conforman un hogar de hecho, y a la que se le reconoce
una comunidad de bienes que deber sujetarse al rgimen de sociedad de
gananciales.
En el derecho de familia, el orden pblico domina numerosas disposiciones (las
que regulan las relaciones personales entre los cnyuges, las relaciones
paternas filiales, las que determinan el rgimen patrimonial del matrimonio, la
calificacin de los bienes de los cnyuges, etc. El inters familiar limita las
facultades individuales.
1. Concepto
Algunos autores definen la familia como una institucin natural formada
por la unin y la vida en comn de varn y mujer. La ley otorga una
proteccin especial a travs de sus normas jurdicas para garantizar el
cumplimiento mnimo de los derechos y obligaciones de sus miembros
entre s.
2. Regulacin de la Familia (Artculo 233 del C.C.)
La regulacin jurdica de la familia tiene por finalidad contribuir a su
consolidacin y fortalecimiento, en armona con los principios y normas
proclamados en la Constitucin Poltica del Per.
II. LA UNION DE HECHO
1. Reconocimiento, Problemtica y Tratamiento Legal
La Constitucin Poltica de 1979 reconoci al concubinato o unin de
hecho como una forma de familia, y por ende, como fuente generadora de
derechos y deberes, y en ese contexto el Cdigo Civil lo desarrolla
legislativamente en el Art. 326, que casi repitiendo la definicin de la
Constitucin de 1978 : La unin estable de un varn y una mujer, libres de
impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho por el tiempo y
en las condiciones que establece la ley, y da lugar a una sociedad de
bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales en cuanto
sea aplicable.
La Constitucin vigente vuelve a acoger la figura en el Art. 5, sin acoger la
figura de la temporalidad, ya que es el C. Civil vigente que alude a un
plazo de dos aos de la vida en comn como mnimo para ser
considerada como unin de hecho.
La modificacin de la Ley de Competencia Notarial de Asuntos No
Contenciosos, en su Art. 29, ha establecido la va para que una unin de
hecho se inscriba en el Registro Personal de la SUNARP, si hay consenso
de ambas partes, en caso contrario el interesado (a ) puede recurrir a la
va judicial en un proceso contencioso, demandando a su pareja para
obtener la resolucin judicial , y luego se inscriba en el Registros Personal
de la SUNARP.
De conformidad con la Ley 30311, es posible que la unin de hecho
conforme a lo establecido en el Art. 326 de Cdigo Civil referido a los
requisitos para considerar a una pareja como unin de hecho, e inscrito
en el Registro de SUNARP, se pueda adoptar a un menor de edad, la

70
 incorporacin de la unin de hecho como sujeto activo para adoptar
termina siendo importante, o individualmente como lo establece el Art.
378 del C. Civil, que incorpora al soltero como sujeto activo para adoptar
cumpliendo con todos las disposiciones legales.
Asimismo el Art. 2 de la Ley 26981 establece que los adoptantes son los
cnyuges, los convivientes conforme a lo sealado en el Art. 326 de
Cdigo Civil, o la persona natural mayor de edad.
La familia no solo tiene como fuente de origen el matrimonio, ya el
Tribunal Constitucional en repetidas resoluciones ha establecido que la
institucin familiar no debe asociarse necesariamente con el matrimonio
(Exp. N 06572-2006) y ello es un reconocimiento vlido a las familias
nacidas de una unin de hecho.
Desde el mbito legislativo, la proteccin se ha venido dando a las
uniones de hecho, a travs del reconocimiento de la pensin de
sobrevivencia para el concubino (a) viuda, la equiparidad de la sociedad
de bienes de una unin de hecho con la sociedad de gananciales que se
origina en una sociedad conyugal, el derecho a la herencia, y se adicional
la posibilidad de que la pareja concubinaria pueda adoptar a un menor de
edad, en la medida que renan las condiciones legales para ello.
Dicho tratamiento legislativo concuerda con lo establecido en el Art. 8 del
Cdigo de los Nios y Adolescentes, sobre el derecho del nio a vivir en
una familia: El nio y el adolescente que carecen de una familia natural
tiene derecho a crecer en un ambiente familiar adecuado.

III. EL MATRIMONIO
1. Concepto
El matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una
mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las
disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida comn.
El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones,
derechos, deberes y responsabilidades iguales.
(Derecho Civil) Acto solemne por el que un hombre y una mujer se unen
para hacer vida en comn, constituyendo una familia./ Se dice del estado
de familia, o sea de la relacin jurdica que emerge del acto matrimonial y
que se adquiere en el mismo acto jurdico.
2. Impedimentos Matrimoniales
El Cdigo Civil no define los impedimentos; sin embargo, se puede
deducir que se trata de la ausencia de una condicin necesaria para
verificar un matrimonio arreglado a derecho, esto es una causa por la cual
no es posible contraerlo valida y lcitamente.
Clases de Impedimentos
Impedimentos absolutos:
No pueden contraer matrimonio los impberes. El juez puede
dispensar este impedimento por motivos graves, siempre que
el varn tenga 16 aos cumplidos y la mujer 14; los que
adolecieren de enfermedad crnica, contagiosa y transmisible
por herencia, o de vicio que constituya peligro para la prole; los
que padecieren crnicamente de enfermedad mental, aunque
tengan intervalos lcidos; los sordomudos, los ciegosordos y
los ciegomudos que no supieren expresar su voluntad de
manera indubitable; los casados.
Impedimentos relativos:

71
 No pueden contraer matrimonio entre s: Los consanguneos en
lnea recta. El fallo que condena al pago de alimentos a favor
del hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado
judicialmente produce tambin el impedimento a que se refiere
este inciso.; los consanguneos en lnea colateral dentro del
segundo y tercer grado. Y tratndose del tercer grado el juez
puede dispensar este impedimento cuando existan motivos
graves; los fines en lnea recta; los afines en el segundo grado
de la lnea colateral cuando el matrimonio que produjo la
afinidad se disolvi por divorcio y el ex cnyuge vive; El
adoptante, el adoptado y sus familiares en las lneas y dentro
de los grados sealados en los incisos 1 a 4 para la
consanguinidad y la afinidad; el condenado como participe en
el homicidio doloso de uno de los cnyuges, ni el procesado
por esta causa con el sobreviviente; El raptor con la raptada o a
la inversa, mientras subsista el rapto o haya retencin violenta.
3. Prueba del matrimonio
Se admite slo una prueba: El certificado de la partida de matrimonio,
excluyendo los dems medios probatorios, salvo los que pueden utilizarse
para los efectos de una prueba supletoria del matrimonio.
De acuerdo al Artculo 269 del Cdigo Civil determina que para solicitar
los efectos civiles del matrimonio debe presentarse copia certificada de la
partida del registro del estado civil o cualquier otro medio probatorio que
nos lleve a determinar tal acto.
La posesin constante del estado de matrimonio, conforme a la partida,
subsana cualquier defecto puramente formal de sta, la misma.
4. Invalidez del matrimonio
La invalidez es la privacin de los efectos que normalmente produce la
celebracin del matrimonio por decisin judicial y en los casos
expresamente establecidos por ley.
La invalidez del matrimonio debe ser declarada por el rgano
jurisdiccional competente, ya que no opera ipso iure. La invalidacin
funciona con efecto retroactivo, lo que significa que destruye todas las
consecuencias que el matrimonio haba producido, y slo se atena en
cuanto a la buena fe de los cnyuges.
La nulidad y la anulabilidad componen la invalidez del matrimonio.
5. Efectos de la declaracin de invalidez de matrimonio
a. El principal efecto es que se considera al matrimonio
como si nunca se hubiera realizado. Tiene efecto retroactivo y deja
sin efecto al mismo, a partir de la sentencia.
b. La mujer pierde el derecho a seguir usando el apellido
del marido agregado al suyo.
c. Los hijos habidos dentro de un matrimonio declarado
anulado, son declarados hijos extramatrimoniales.
d. Desaparece el derecho hereditario.
6. Deberes y obligaciones que nacen del matrimonio
a. Obligacin alimentaria
Los cnyuges se obligan por el hecho del matrimonio a alimentar y
educar a sus hijos y de encargarse de la formacin espiritual de
ellos. Este deber de orden econmico y moral proviene del derecho
a vivir (nacer, crecer, alcanzar su realizacin) de los hijos, por
72
 consiguiente, es un deber impuesto por la naturaleza regulado por la
ley.
b. Deber de fidelidad
La fidelidad implica un concepto amplio, socialmente exige el deber
de cada cnyuge de observar una conducta inequvoca,
abstenindose de cualquier relacin que origine una apariencia
comprometedora y lesiva para la fidelidad de otro. En tal sentido,
consiste en la obligacin reciproca de los cnyuges de abstenerse
de mantener relaciones sexuales y actos de afecto excesivo con
personas distintas de ellos.
El deber de fidelidad implica un aspecto positivo: el derecho del
cnyuge a que el otro mantenga con l relaciones sexuales y, otro
negativo: el deber del cnyuge de abstenerse de tener relaciones
con terceros.
c. Deber de asistencia
Son los auxilios o socorros mutuos que se prestan los cnyuges en
todos los rdenes de la vida real. Los cuidados personales y
materiales que se deben en casos de enfermedad, desgracia o
invalidez tienen que ver con esta obligacin, pero tambin el apoyo
moral que nace de la ntima comprensin y del amor desinteresado.
d. Deber de hacer vida en comn
- Direccin y gobierno del hogar conyugal.- Ambos cnyuges
tiene el deber y el derecho de participar segn sus
posibilidades y capacidades en el gobierno del hogar y de
cooperar al mejor desenvolvimiento. Sin embargo, uno de los
cnyuges puede asumir la direccin y representacin de la
sociedad, si: el otro est impedido por interdiccin u otra causa;
se ignora el paradero del otro o ste se encuentra en lugar
remoto.; el otro ha abandonado el hogar conyugal.
- Fijacin y cambio de domicilio.- Dispone que a ambos
cnyuges les corresponde fijar y mudar el domicilio conyugal, lo
que significa que si uno no est de acuerdo, no podr
determinarse la fijacin ni el cambio de domicilio.
- Decisin en la economa domstica.- De conformidad con el
segundo prrafo del Art. 290 del Cdigo Civil dispone que
ambos cnyuges les compete decidir sobre las cuestiones
referentes a la economa del hogar.
- Sostenimiento del hogar conyugal.- En aplicacin del Art.
291 del Cdigo Civil seala que si uno de los cnyuges se
dedica exclusivamente al trabajo del hogar y al cuidado de los
hijos, la obligacin de sostener a la familia recae sobre el otro,
sin perjuicio de la ayuda o la colaboracin que ambos se deben
e uno y otro campo.
- Representacin de la sociedad conyugal.- Corresponde
conjuntamente a los cnyuges la representacin legal de la
sociedad conyugal; sin embargo, cualquiera de ellos puede dar
poder al otro para que ejerza solo dicha representacin. En
efecto la sociedad conyugal puede ser representada por uno de
los cnyuges en los siguientes casos: si el otro est impedido
por interdiccin u otra causa; si se ignora el paradero del otro o
ste se encuentra en lugar remoto; si el otro ha abandonado el
hogar

73
 - Ejercicio de las actividades econmicas de los cnyuges.-
Cada cnyuge puede ejercer cualquier profesin o industria
permitidos por la ley, as como puede efectuar cualquier trabajo
fuera del hogar con el asentimiento expreso o tcito del marido;
pero, si ste se lo negara, el juez puede autorizarlo, si lo
justifica el inters de la familia.
7. Rgimen Patrimonial
Art. 295 C.C. Sabemos que el matrimonio determina el surgimiento de
relaciones de carcter personal entre los cnyuges, con los consecuentes
derechos y deberes recprocos que ya han sido analizados. Pero adems,
derivan de l consecuencias de ndole patrimonial, ya que la comunidad
de vida crea la necesidad de atender las erogaciones que el hogar comn
y la vida del grupo familiar van exigiendo; y, de otro lado, dada la especial
caracterstica que tiene la vida en comn de los esposos, es necesario
organizar un rgimen referido a la propiedad y al manejo de los bienes
que cada uno adquiere o que adquieren ambos.
CASTAN TOBEAS considera que es el conjunto de bienes que delimitan
los intereses pecuniarios que derivan del matrimonio, ya sea en las
relaciones de los cnyuges entre s, ya sea en sus relaciones con
terceros.
En cuanto a este rgimen en el matrimonio, los futuros cnyuges antes de
la celebracin pueden optar por el rgimen de la sociedad de gananciales
o el de la separacin de patrimonios, debiendo en el segundo caso
otorgar escritura pblica bajo sancin de nulidad como lo establece el
artculo 295 del Cdigo sustantivo, de tal manera que su concordancia
con el artculo 1352 del mismo Cdigo slo se forma el contrato al
cumplir con la formalidad.

8.- Decaimiento Y Disolucin del Matrimonio

1. DE LA DISOLUCIN DEL MATRIMONIO

En principio, en la esfera del Derecho, el matrimonio vlidamente

celebrado, se disuelve, total y definitivamente, como consecuencia de dos
causas: La muerte de uno de los cnyuges y el divorcio.
a) En el primer caso, es lgico que la muerte de uno de los
cnyuges provoque la ruptura absoluta del vnculo del matrimonio. El solo
hecho de la muerte produce la disolucin, sin necesidad de declaracin o
inscripcin de ninguna especie.
Si se produce la muerte de ambos cnyuges, es igualmente
indiscutible que la disolucin del vnculo conyugal opera
irremediablemente y de pleno derecho sin que sea necesario que el juez o
autoridad alguna as lo declare.
Tambin se puede agregar la muerte presunta corno causal de
disolucin del matrimonio, lgicamente como consecuencia de la
respectiva declaracin judicial que se dicte despus de haberse tramitado
el procedimiento del caso y se hayan cumplido determinadas condiciones,
consistentes especialmente en el transcurso del tiempo. Tal es el caso de
lo establecido por los artculos 63 al 66del C.C. de 1984.
b) En el segundo supuesto, unnimemente, en el Derecho
Comparado, se reconoce o acepta al divorcio como una causa de
disolucin del vnculo matrimonial. Pero se trata de una causa legal,
admitida y regulada por la norma positiva, cuyos hechos determinantes, o

74
 causales, deben acreditarse plenamente en un proceso judicial especial,
como culminacin del cual el juez debe declararlo expresamente. No
consiste pues, en una causa natural, como la muerte. Y como es de
suponer, al referirnos al divorcio que genera la disolucin del matrimonio,
es el que se conoce con la denominacin de divorcio absoluto para
diferenciarse del divorcio relativo o separacin de cuerpos.

2. ETIMOLOGA CONCEPTO Y CLASES DE DIVORCIO

La palabra divorcio es de origen latino, proviene del vocablo

"divortium", que a su vez se deriva del verbo "divertere", que significa
separarse, irse cada uno por su lado, de ah que en el Derecho Romano se
deca: "divorsum per divorsum", que quiere decir "Cada uno por su lado".
Luego, "divortium" equivale a separacin, de all se explica que algunos
autores, y muchas legislaciones, denominan divorcio tanto al divorcio vincular
como a la separacin de cuerpos. En todo caso se trata de una institucin
muy antigua. Siendo de presumir que insurgi correlativamente con el
matrimonio.
Planiol y Ripert sealan que: "El divorcio es la disolucin, en vida de
los esposos, de un matrimonio vlido".
Hay dos clases de divorcio: el absoluto y el relativo.
1) El divorcio absoluto
Denominado tambin Vincular, consiste en la disolucin total, definitiva
y perpetua del nexo conyugal, el que queda destruido.
Esta forma de divorcio, debido a sus efectos extintivos del vnculo
matrimonial, es la que ha provocado una mayor controversia sobre la
conveniencia o inconveniencia de su aplicacin, si contribuye a la estabilidad
o resquebrajamiento de la familia, pero la mayora de pases en el mundo han
terminado por incorporarlo en sus legislaciones, civiles, entre ellos el Per,
variando en la forma, el procedimiento, y en las causales, en unos genricos y
en otros especficos, o que oscilan desde los ms drsticos hasta el sistema
ms liberal de todos, que permite el divorcio por la sola voluntad de uno de los
cnyuges y sin expresin de causa, de manera equivalente al antiguo "Libelo
de repudio", de los romanos.
2) El divorcio relativo
Se le conoce generalmente como separacin de cuerpos. Consiste en
la relajacin del vnculo matrimonial, o decaimiento del mismo, en virtud del
cual cesa en los cnyuges la obligacin de hacer vida comn, con suspensin
de los deberes, de mesa, lecho y habitacin, ponindose fin, en su caso, a la
sociedad de gananciales, pero dejando subsistente el vnculo matrimonial, de
modo que los cnyuges continan impedidos de contraer nuevas nupcias con
distinta persona.

3. DE LA SEPARACIN DE CUERPOS
CONCEPTO
Como tal la separacin de cuerpos es una apuesta que se hace por el
matrimonio. Demostrada la causal, el cnyuge perjudicado ms all de
solicitar la disolucin busca el debilitamiento del vnculo matrimonial, dndose
a s y a su pareja, una nueva oportunidad, a pesar del agravio conyugal.
El artculo 332 del C.C. de 1984 dispone que, la separacin de cuerpos
suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y, en su caso, pone fin al
rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el
vnculo matrimonial.

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 De conformidad con lo establecido por el artculo 333, las causas
determinantes de la separacin de cuerpos se agrupan en dos clases:
a) Por las doce causales enunciadas por el artculo 333 en sus doce
primeros incisos.
b) Por el mutuo disenso, o separacin convencional, al que se refiere el
inciso 13 del citado artculo 333, despus de dos aos de celebrado el
matrimonio.
Hctor Cornejo Chvez dice que en el primer grupo se comprende a las
causales que la ley menciona especficamente, y en el segundo supuesto,
estn las causas que se ocultan indeterminada y globalmente dentro de la
frmula del mutuo disenso, o separacin convencional.
A) Grupo de causales que la ley enumera expresamente:
1) El Adulterio
El adulterio es la transgresin ms grave del deber de fidelidad que
entre las obligaciones recprocas prescribe el artculo 288 y para su
calificacin como causal determinante de la separacin de cuerpos o divorcio.
Modernamente no se hace diferenciacin alguna en razn del sexo, no
obstante la aparente mayor gravedad en el adulterio de la mujer por entraar
el riesgo de introducir en la familia un hijo que no es del marido, por lo que
tanto en el adulterio del marido como de la mujer, la sancin es la misma.
El adulterio constituye la modalidad ms grave de la infidelidad
conyugal porque implica la relacin sexual con persona distinta del cnyuge.
Luego, no basta la simple intencin o tentativa de adulterio, ni la
intimidad amorosa sin acceso carnal, sino que debe manifestarse en forma
concreta y real como acceso carnal consumado.
Por lo que, el adulterio, debe reunir los requisitos concurrentes: a)
Elemento objetivo, consistentes en la realizacin y consumacin del acto
sexual; y b) Elemento subjetivo, consistente en la voluntad del ofensor de
practicar el acto sexual con persona distinta de su cnyuge. De modo que la
coaccin para cometer la infidelidad o la induccin por parte del otro cnyuge
para cometerla, no constituye causal de adulterio.
Tampoco constituye causal de adulterio si el otro cnyuge lo consinti o
lo perdon, porque lo que sanciona la ley es la infidelidad en s misma en
cuanto ofendiendo al otro cnyuge destruye o perturba seriamente la armona
conyugal, de modo que si el cnyuge agraviado no se siente realmente
ofendido, la ley debe negarle la accin, como lo establece el artculo 336.
2) La violencia
El Decreto Legislativo N 768 ha sustituido la denominacin de sevicia,
que se daba al segundo causal de separacin de cuerpos y divorcio, por la de
violencia. Se trata no de un simple cambio de trminos sino de una
reformulacin sustancial de la causal, que como sevicia comprenda slo un
aspecto de la violencia, la que se refiere a la aplicacin de la fuerza bruta, de
maltratos fsicos, pero que no comprenda el otro aspecto de la violencia, en
el que predomina el factor moral o psquico, que se manifiesta en el empleo
de la compulsin, la intimidacin, el temor, para someter al otro cnyuge.
Luego, como consecuencia de la modificacin, es causal de la
separacin de cuerpos, y de divorcio, la violencia en sus dos formas clsicas,
fsica y sicolgica, no como elementos concurrentes, sino con capacidad para
constituir la causal con una u otra modalidad. De modo que puede
configurarse el causal de violencia, cuando uno de los cnyuges hace vctima
al otro de maltratos fsicos, crueles, constantes, que hagan insoportable la
vida en comn; como tambin puede configurarse la causal, cuando sin
recurrir a la fuerza bruta, uno de los cnyuges se vale de la compulsin, de la

76
intimidacin, de la inspiracin del temor, para someter al otro, en tal medida,
gravedad, o intensidad, que igualmente se haga insoportable la vida en
comn.
Por cierto, la violencia alegada, en su forma fsica o sicolgica, ser
apreciada, o calificada, por el Juez, segn las circunstancias, como prescribe
el inc. 2, modificado, del Art. 333 del Cdigo Civil, tendra que ser en
concordancia con el Art. 216 del Cdigo Civil, no siendo de aplicacin el Art.
337 del C.C. por sentencia del Tribunal Constitucional.
3) El Atentado contra la vida del cnyuge
Es la tentativa de homicidio por un cnyuge en agravio de su consorte,
y que torna peligrosa la vida en comn.
"Si el simple maltrato fsico es capaz de alterar gravemente las
relaciones matrimoniales hasta el punto de imposibilitar la convivencia, no hay
duda de que el designio criminal exteriorizado por uno de los cnyuges en
agravio del otro suscita necesariamente un estado de aversin y fundado
temor enteramente incompatible con la vida en comn". "Un elemental sentido
de prudencia impone en tal caso la separacin".
El C.C. no distingue entre la tentativa desistida y la tentativa impedida,
sino que basta que el cnyuge manifieste su intencin de victimar a su
consorte.
4) La Injuria Grave
Es la ofensa grave o el grave ultraje a la dignidad, a los sentimientos, o
a la personalidad, que un cnyuge infiere al otro.
Segn Cornejo Chvez, la injuria grave es para lo moral lo que la
sevicia es en el orden fsico.
El C.C. no seala especficamente qu hechos constituyen casos de
injuria grave, sino que deja al criterio del juez la calificacin de los hechos
injuriosos, que pueden ser mltiples y que deben ser apreciados de acuerdo
con las circunstancias y la condicin personal de cada cnyuge, su cultura, y
sus costumbres. Como lo dispone el artculo 337
5) El Abandono injustificado de la casa conyugal
Abandono injustificado es una expresin amplia que puede comprender
los diferentes matices de la intencin del cnyuge que quiere destruir de
hecho la unidad matrimonial
Por el abandono del hogar conyugal se infringen deberes
fundamentales del matrimonio, como son los deberes u obligaciones
recprocas de hacer vida en comn y asistencia, materia de los artculos 288 y
289, que para su calificacin como tal, debe reunir tres requisitos, que son:
a) Elemento Objetivo
Consiste en la dejacin o separacin material del hogar conyugal, se
entiende del que ambos cnyuges fijaron de consuno, o el ltimo que
compartieron, como lo establece el artculo 36.
b) Elemento Subjetivo
Consiste en la intencin, o propsito, de sustraerse al cumplimiento de
sus obligaciones o deberes conyugales, o de destruir de hecho la unidad
conyugal, de parte del cnyuge infractor, es decir, que el abandono sea
injustificado.
c) Elemento Temporal
Consiste en el transcurso del plazo de dos aos, consecutivos, o por
periodos, por cuanto el transcurso del tiempo, que entre ms prolongado sea,
hace ms evidente la intencin del cnyuge infractor de sustraerse del
cumplimiento de sus obligaciones conyugales y de destruir la comunidad
matrimonial.

77
 6) La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en
comn
La conducta deshonrosa vendra a ser el comportamiento deshonesto,
inmoral, o reido con las buenas costumbres, o indecente del cnyuge,
consistente no en un solo acto, sino en la prctica habitual y constante de
hechos bochornosos, que dada su magnitud hagan imposible la vida en
comn respecto del cnyuge ofendido.
El C.C. no especifica ni precisa qu hechos son constitutivos de
conducta deshonrosa, sino que se limita a establecer dos requisitos
concurrentes, de la habitualidad de tales hechos o prcticas, y que tal
comportamiento deshonroso haga insoportable la vida en comn, no siendo
de aplicacin el Art. 337 del C.C, por sentencia del Tribunal Constitucional de
13 de mayo de 1997.
Pero la jurisprudencia ha establecido algunos casos concretos de esta
causal, tales como la embriaguez habitual, vagancia u ociosidad habituales;
juego habitual; manifiesta y reiterada intimidad amorosa con personas distinta
al cnyuge; vida fcil y disipada que implique actitud deshonesta o libertina;
homosexualidad; salidas frecuentes e inmotivadas del cnyuge,
desautorizadas, con retorno a cualquier hora del da o altas horas de la
noche, con descuido de los deberes hogareos; dedicacin al trfico de
sustancias estupefacientes.
7) Del uso habitual e injustificado de drogas
El inciso 7, del artculo 333, establece como causal de separacin el
uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o sustancias que pueden
generar toxicomana.
Cornejo Chvez dice, que no hay porque recapitular las perniciosas
consecuencias de la toxicomana en sus diferentes formas, lo que interesa es
determinar porque el uso de estupefacientes constituye un causal de
separacin, lo que aparentemente estara en contradiccin con uno de los
fines del matrimonio, el de la asistencia recproca entre los cnyuges segn el
cual, ms bien brindara al cnyuge inocente la oportunidad de auxiliar al
culpable, desde cuyo punto de vista la separacin podra entorpecer la
recuperacin del toxicmano y su liberacin del vicio que le afecta.
Pero han mediado razones ms poderosas que han determinado la
consideracin de la toxicomana como causal de separacin o de divorcio,
entre las que podra enumerarse las siguientes:
a) La toxicomana no puede ser considerada como una dolencia
corriente sino como una verdadera falta a las obligaciones del matrimonio.
b) Sin ser contagiosa fisiolgicamente, presenta el peligro de su
propagacin al otro cnyuge, y an a los hijos.
c) La curacin de la toxicomana no depende de la asistencia por ms
solcita que sea del cnyuge inocente, por ser emprica e insuficiente.
d) Porque el cnyuge inocente tiene el derecho de negarse a la
cohabitacin en resguardo de su propia seguridad y para evitar la procreacin
de una prole tarada.
Por esto, para que la toxicomana se constituya en causal de
separacin, a tenor del inciso 7 del artculo 333, debe reunir los siguientes
requisitos:
I) Que el uso de droga o estupefacientes sea habitual, vale decir,
continuo y permanente, lo que no es difcil dada la naturaleza y efectos de la
toxicomana.
II) Que el uso de los estupefacientes sea injustificado.
8) La enfermedad venrea grave

78
 El inciso 8 del artculo 333, del C.C. de 1984, incluye entre los causales
de separacin la enfermedad venrea grave contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
De modo que son dos los requisitos que debe reunir la enfermedad
venrea para constituirse en causa de separacin, que sea grave y que haya
sido contrada con posterioridad a la celebracin del enlace.
Si uno de los fines del matrimonio es la procreacin, resulta ms que
justificada la preocupacin del legislador, en garanta de la sanidad de la prole
y de la especie, hacindolo accesible solo a los fsicamente y an
psquicamente aptos, de ah que dentro del rgimen legal de los
impedimentos tanto los enfermos mentales como los que adolezcan de
enfermedad contagiosa, crnica y transmisible por herencia estn prohibidos
de contraer matrimonio civil, y en caso de infraccin de los citados
impedimentos los matrimonios resultantes devienen en nulos o anulables.
Ahora bien, si la enfermedad que ponga en riesgo la salud de la prole
es contrada despus de la celebracin del matrimonio, se presentan las
mismas razones para protegerla, esta vez, respetando la legalidad del
matrimonio por haber sido celebrado vlidamente, incluyendo el caso entre
los causales de separacin o de disolucin del matrimonio.
Lo que se ha cuestionado es que si se trata de defender la salud de la
prole, y del otro cnyuge, no se explica porque el causal se ha limitado a
considerar las enfermedades venreas existiendo otras enfermedades que
igualmente hacen peligrar la salud de la familia. Tambin resultara
inexplicable que haya intencin del legislador de sancionar como presunta
falta contra la fidelidad conyugal porque las enfermedades venreas
generalmente se contraen por la va de las relaciones sexuales
extramatrimoniales, porque est demostrado cientficamente de que son
contradas tambin por el contagio extrasexual.
9) La Homosexualidad sobreviniente al matrimonio
La homosexualidad sobreviviente a la celebracin del matrimonio no
estuvo considerada como causal de separacin, ni de divorcio, por los
Cdigos Civiles anteriores, de modo que se trata de una innovacin
introducida por el C.C. de 1984, que el ponente del Libro de Familia, Doctor
Hctor Cornejo Chvez, aclara que no fue el autor de la iniciativa sino los
integrantes de la Comisin Revisora.
Aunque la introduccin de este causal ha dado lugar a controversia,
que tiene que ver con la naturaleza del homosexualismo, o que el caso est
ya comprendido o inmerso en el causal de la conducta deshonrosa, es
razonable la justificacin de la inclusin que da el Doctor Hctor Cornejo
Chvez, de que dada la naturaleza de la unin matrimonial, la cpula sexual
entre cnyuges en el matrimonio resulta elemento esencial y se puede pensar
que para el cnyuge normal o sano resulta intolerable la intimidad con una
persona homosexual, cuya anomala o vicio no exista cuando se cas.
Si la homosexualidad es anterior a la celebracin del matrimonio la
solucin es diferente, como causal de anulabilidad fundada en el error.
10) La condena a pena privativa de la libertad mayor de dos aos
El inciso 10 del artculo 333, establece tambin como causal de
separacin, la condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor
de dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio.
Cornejo Chvez, aclara que el fundamento de este causal no se refiere
a la imposibilidad, material diramos, en que queda el condenado para cumplir
sus deberes conyugales, sino a la deshonra que implica una conducta
gravemente delictuosa, que es lo que realmente rompe la armona y la mutua

79
estimacin de los casados; y que si la ley, o el inciso, hace referencia a la
condena porque es la que establece la existencia del delito y determina su
gravedad segn la duracin de la pena.
Por esto, resulta lgica la excepcin establecida por el artculo 338, de
que se pierde la accin por este causal si el cnyuge inocente conoca el
delito antes de casarse, por ser prueba de que no se ha sentido ofendido o de
que ha perdonado la ofensa. No se hace distincin entre s el delito fue
sancionado antes del matrimonio o despus de su celebracin, lo sustancial
es que fue perpetrado con anterioridad al matrimonio, que era de
conocimiento del otro cnyuge y que no obstante ello se cas con el culpable.
11) La imposibilidad de hacer vida en comn
El legislador se ha puesto en aquel caso en que la vida en comn
resulte imposible entre los cnyuges por existir discrepancias y diferencias
entre los mismos con respecto a hbitos, usos, costumbres, grado de cultura,
idiosincrasia, valores, y hasta gustos; en los cuales no han logrado jams
ponerse de acuerdo a fin de hacer ms llevadera la vida de hogar entre los
mismos.
12) La separacin de hecho
Inciso incorporado por el artculo 2 de la Ley 27495 del 07-07-2001,
seala como causal la separacin de hecho de los cnyuges durante un
periodo ininterrumpido de dos aos, salvo que tengan hijos menores edad, en
cuyo caso el plazo ser de cuatro aos, no siendo de aplicacin lo dispuesto
en el artculo 335.
La separacin de hecho es la interrupcin permanente y continua del
deber de cohabitacin sin voluntad de unirse.
La permanencia en el tiempo de una separacin de hecho es la
demostracin de una definitiva ruptura de la vida en comn y un fracaso del
matrimonio que queda evidenciado de manera objetiva. En tal sentido, resulta
ticamente permitido que cualquiera de los cnyuges y por tanto, tambin el
culpable alegue la separacin de hecho cuando no quiere permanecer
vinculado. Por ello es que se menciona expresamente la excepcin al artculo
335 del C.C.
B) Por la separacin convencional
Segn Cornejo Chvez, hay un segundo grupo de causales de
separacin, que no se especifican, o se ocultan, por intermedio de la Mutuo
Disenso, al que se refera el inciso 13 del Art. 333, viable despus de
transcurridos dos aos de la celebracin del matrimonio, denominacin que
ha sido sustituida por la de Separacin Convencional, por ministerio del
Decreto Legislativo N768.
Pero resulta obvio que la Separacin Convencional tambin puede
producirse sin que haya mediado la existencia de ninguna de las causales
que enumera el citado Art. 333 del C.C, sino simplemente porque as lo
desean los cnyuges. As lo explica el Dr. Cornejo Chvez cuando dice que
"El mutuo disenso, significa que los cnyuges, sea por haberse producido una
de las causales especficas, o simplemente por el hecho de que difieren en el
modo de pensar y de sentir, esto, es por la incompatibilidad de caracteres,
deciden de que no les es posible continuar la cohabitacin y solicitan la
autorizacin judicial para exonerarse mutuamente de los deberes del lecho y
habitacin. Significa, para decirlo grficamente, que los cnyuges no estn de
acuerdo en nada, excepto en que no estn de acuerdo".
Cornejo Chvez dice que el mutuo disenso ha sido duramente
combatido como causal de separacin, y ms an, como causa directa o
indirecta del divorcio vincular. En primer lugar, porque permite destruir o burlar

80
 las ventajas que la ley quiso asegurar con la minuciosa, fatigosa y taxativa
enumeracin de las causales especficas. En segundo lugar, el mutuo disenso
no se dirige a satisfacer otro inters que el particular de los cnyuges, lo que
significa olvidar que el matrimonio no es un negocio privado, sino una
fundamental institucin social. En tercer lugar, autoriza a los cnyuges, para
oponer el ms estricto silencio al empeo del Juez para averiguar hasta qu
punto es fundada la demanda y serios los motivos que la sustentan, lo que
implica la renuncia del Estado, a favor de los particulares, a la facultad de
administrar justicia.

DECIMA SEXTA SEMANA

(22FEB2017)

INSTITUCIONES DE AMPARO FAMILIAR:

PATRIA POTESTAD. ALIMENTOS, TENENCIA Y
RGIMEN DE VISITAS

1. Concepto
Enrique Varsi cita a Diniz Mara Elena para definir la patria potestad como un
tpico derecho subjetivo familiar mediante el cual la ley reconoce a los padres
un conjunto de derechos y deberes para la defensa y cuidado de la persona y
patrimonio de sus hijos y que permanece hasta que stos adquieran plena
capacidad.
2. Caractersticas
a. Es un derecho subjetivo familiar, que importa relaciones jurdicas
recprocas de padres a hijos y viceversa. Impone deberes y derechos
entre unos y otros. De hecho, por su naturaleza la patria potestad no
alcanza a los ascendientes, ni parientes colaterales. Cualquier otra
persona que cuide de un menor de edad, lo har a ttulo de tutor.
b. Se regula por normas de orden pblico, ya que de por medio est el
inters social.
c. Es una relacin de autoridad de los padres, debido al vnculo de
subordinacin de los hijos con respecto a aquellos.
d. Tiene finalidad tuitiva, en tanto est dirigido a la proteccin y defensa de
los hijos, y del patrimonio de estos.
e. Es intransmisible, no es posible, por tanto, que los padres deleguen los
deberes que les impone la patria potestad sobre sus hijos.
f. Es imprescriptible, irrenunciable e indisponible.
g. Es temporal, ya que puede restringirse, suspenderse o extinguirse. Est
sometida, segn Surez Franco, a la mayora de edad de edad del hijo,
luego a la vida del padre y de la madre, a la emancipacin del hijo y, por
ltimo, a una decisin judicial.
h. Es una facultad que est regulada por la ley, por lo que su carcter no es
absoluto, sino que se rige por aquella. En tanto sus normas son de orden
pblico y rango constitucional, no es posible pactar contra ellas, cualquier
pacto que contravenga su naturaleza sera nulo y no producira efecto
alguno.

3. Ejercicio de la Patria Potestad

81
 a. Ejercicio conjunto de la Patria potestad: El artculo 419 del Cdigo
Civil, es el que seala que, la patria potestad es ejercida conjuntamente
por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos
la representacin legal del hijo. Cabe indicar que, es inexacta la
atingencia de esta frmula legal durante el matrimonio, pues durante
una relacin convivencial tambin es completamente legtimo el ejercicio
de la patria potestad.
b. Ejercicio unilateral de la Patria Potestad: En caso de separacin de
cuerpos, de divorcio o de invalidacin del matrimonio, la patria potestad
se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos. El otro queda,
mientras tanto, suspendido en su ejercicio.
c. Ejercicio de la Patria Potestad sobre Hijos Extramatrimoniales:
Segn el artculo 421 del C.C., la patria potestad sobre los hijos
extramatrimoniales se ejerce por el padre o por la madre que los ha
reconocido. Si ambos padres han reconocido al hijo, el juez de menores
determina a quin corresponde la patria potestad, atendiendo los
intereses del menor.
Las normas contenidas en este artculo son de aplicacin respecto de la madre
aunque sea menor de edad. No obstante, el juez puede confiar a un curador la
guarda de la persona o de los bienes del hijo, si as lo exige el inters de ste

4. Derechos y deberes que genera el ejercicio de la Patria Potestad

Nuestro Cdigo Civil, y en forma reiterativa el Cdigo de los Nios y
Adolescentes, enumeran los deberes y facultades de la patria potestad; los que
se pueden resumir de la siguiente manera:
a. Alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral de los hijos.
b. Darles buenos ejemplos de vida y corregirlos moderadamente.
c. Tenerlos en su compaa.
d. Representarlos en los actos de la vida civil mientras no tengan capacidad
legal.
e. Administrar y usufructuar sus bienes cuando los tuvieran. Estn excluidos
de la administracin legal los bienes donados o dejados en testamento a
los hijos, bajo la condicin de que sus padres no los administren; y los
adquiridos por los hijos por su trabajo, profesin o industria ejercidos con
el asentimiento de sus padres o entregados a ellos para que ejerzan
dichas actividades.
En el modo de ejercer esas facultades tambin se tiene en cuenta la
personalidad del hijo a travs de la necesidad de considerar sus opiniones, en
funcin de la edad y madurez.
Es importante tambin resaltar el contenido recproco de la patria potestad, en
cuanto a los deberes de los hijos; a quienes se les impone obedecer a sus
padres y respetarles siempre; y, en la medida de sus posibilidades, cuidar a sus
ascendientes en su enfermedad y ancianidad.
5. La Suspensin de la Patria Potestad
En tanto la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos sujeto a
temporalidad, es susceptible de ser restringido, y por tanto, la ley establece los
supuestos en que se manifiesta dicha limitacin, evidentemente dichas
restricciones estarn determinadas por inadecuadas conductas de quienes son
sus titulares, los padres. La ley adems establece que dicha limitacin debe
ser judicialmente declarada.
El artculo 75 del Cdigo de los nios y adolescentes, primigeniamente
contempl como causales de suspensin de la patria potestad las siguientes:

82
 a. Por la interdiccin del padre o de la madre originada en causas de
naturaleza civil;
b. Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre;
c. Por darles rdenes, consejos o ejemplos que los corrompan;
d. Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad;
e. Por maltratarlos fsica o mentalmente;
f. Por negarse a prestarles alimento;
g. Mediante la Ley N 29194 se incorpor la siguiente causal: por habrsele
aperturado proceso penal al padre o la madre por delitos previstos en los
artculos 173, 173-A, 176-A, 179, 181-A del Cdigo Penal.
Como vemos, esta nueva causal est referida a los delitos contra la libertad
sexual, cometidos por uno de los progenitores, en agravio de los hijos. La
norma seala que dictado el auto de apertura de instruccin, el Juez
Especializado en lo Penal remitir, dentro de las 24 horas, copias de los
actuados pertinentes al Fiscal de Familia, a fin de que proceda a solicitar la
suspensin de la patria potestad y la medida innovativa, bajo responsabilidad.
Resulta imprescindible sealar que, la suspensin del ejercicio de la patria
potestad, no exonera al padre o madre, de cumplir con sus deberes,
fundamentalmente del deber alimentario, consecuentemente, no es legal
que el progenitor suspendido o privado definitivamente de la patria potestad
evada su deber de asistencia a sus hijos.
6. Perdida de la Patria Potestad
La prdida de la patria potestad se funda en una conducta paterna
manifestadora de un grave incumplimiento o indebida satisfaccin de los
deberes integrantes de la patria potestad, que por su entidad hace peligrar la
finalidad de la institucin.
Las causales establecidas por el artculo 77 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes son:
a. Por muerte de los padres o del hijo;
b. Porque el adolescente adquiere la mayora de edad;
c. Por declaracin judicial de abandono;
d. Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus
hijos o en perjuicio de los mismos;
e. Por reincidir en las causales sealadas en los incisos c), d), e) y f) del
artculo precedente; y
f. Por cesar la incapacidad de hijo, conforme al artculo 46 del Cdigo Civil.
En el inciso d), se encuentra previsto el supuesto fctico de quienes son
condenados por cualquier delito doloso cometido en agravio de sus hijos, por
tanto, es perfectamente aceptable que quien agreda sexualmente a uno de sus
hijos, pierda la patria potestad de ste y de todos sus hijos, pues el riesgo est
acreditado e independientemente de la pena que corresponda, debe
protegerse, qu duda cabe, a todos los hijos.
7. Restitucin de la Patria Potestad
De acuerdo a lo establecido en el Cdigo de los Nios y Adolescentes, la
restitucin de la patria potestad se realiza en sede judicial. El artculo 78 del
citado cuerpo de leyes, establece Los padres a quienes se ha suspendido el
ejercicio de la Patria Potestad podrn pedir su restitucin cuando cesa la
causal que la motiva.
As, una vez desaparezca la causal de suspensin de patria potestad, el juez
podr restituirla al progenitor que en su momento fue privado de aqulla. En
cuanto a la prdida de la patria potestad, nuestra legislacin la asimila al

83
 concepto de extincin de la patria potestad, tal como lo seala el artculo 77
del cdigo de la especialidad, en cuyo caso no hay lugar a restitucin.
8. Legitimados para pedir la suspensin o perdida de la Patria Potestad
Segn el Art. 79 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, los padres,
ascendientes, hermanos, responsables o cualquier persona que tenga legtimo
inters pueden pedir la suspensin o la perdida de la Patria Potestad.

II. LOS ALIMENTOS

1. Concepto
Son las prestaciones (en dinero o especies) a que est obligada una
persona respecto de otra, de todo aquello que resulte necesario para
satisfacer las necesidades de la existencia, tales como la alimentacin, el
vestuario, la habitacin, la educacin, la salud, etc. Nuestra legislacin
tambin considera como alimentos los gastos del embarazo de la madre
desde la concepcin hasta la etapa del post- parto.
Los mayores de edad podrn percibir alimentos siempre que se acredite
que subsiste el estado de necesidad por causas de incapacidad fsica o
mental comprobada o el alimentista est siguiendo una profesin u oficio
exitosamente.
Hay dos aspectos del derecho de alimentos; uno sustantivo que es el
reglamentado en el Cdigo Civil (en el Libro II: Derechos de Familia); y
otro adjetivo que es el reglamentado en Cdigo Procesal Civil.
2. Caracteres de los alimentos
a. Es un derecho fundamental, reconocido en la Ley, en la Constitucin
y en Tratados Internacionales.
b. Intrasmisible e intransferible.
c. Indelegable.
d. Irrenunciable.
e. Incompensable.
f. Imprescriptible.
g. Inembargable.
3. Clasificacin de los alimentos
a. Segn tengan su fuente en la ley o en la decisin del Poder Judicial
o en la voluntad de las partes pueden ser:
Forzosos que son aquellos que la ley o el Poder Judicial obliga
a pagar a ciertas personas en beneficio de otras.
Voluntarios son los que se otorgan por testamento o por
donacin entre vivos. Importan una liberalidad del testador o
donante.
b. Desde un punto de vista procesal, de acuerdo al momento en que se
fijen, se clasifican en:
Provisorios que son los que ordena pagar el juez mientras se
discute en el juicio correspondiente la procedencia del pago de
los alimentos o su cuanta (asignacin anticipada).
Definitivos que son aquellos que ordena pagar la sentencia
definitiva ejecutoriada.
4. Obligados a la prestacin de alimentos: casos generales y
especiales
Como resulta obvia la obligacin alimentaria se origina dentro de las
relaciones de orden familiar, por lo tanto, nacen recprocas obligaciones y

84
 derechos. En nuestra legislacin se ha establecido como obligados
recprocos a:
a. Los cnyuges, salvo que hubiese una separacin sin disolucin del
vnculo matrimonial. En este caso la excepcin solo beneficia al
cnyuge inocente.
b. Los concubinos, en una forma muy especial, solo bajo ciertas
condiciones, como la falta de impedimentos matrimoniales, el tiempo
establecido de convivencia (2 aos), as como la culpa de la ruptura
de la unin, en cuyo caso el culpable queda obligado a favor del
inocente o abandonado con una pensin de alimentos o, en su
defecto, al pago de una indemnizacin
c. Los descendientes,
d. Los ascendientes;
e. y los hermanos.
Con respecto a esta regla debemos hacer algunas precisiones. Para los
casos en que resulten varios obligados a la vez, como puede suceder
entre los cnyuges con los descendientes o ascendientes, y en otros
casos cuando existen varios hermanos, la ley establece una prelacin
como se seala en los artculos 475 y 476 del C. C. As el Art. 475: los
alimentos, cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se prestan en
el orden siguiente:
a. Por el cnyuge.
b. Por los descendientes.
c. Por los ascendientes y
d. Por los hermanos.
5. Prestacin de alimentos en el caso de disolucin matrimonial
Aunque por regla general con la extincin del vnculo matrimonial, cesa la
obligacin alimentaria; por excepcin, y con un carcter esencialmente
humanitario y solidario, se permite que subsista dicha obligacin en los
casos de ex-cnyuges. Para este caso, segn nuestro sistema, se
considera como sancin, por lo que siempre ser necesario que se
determine la culpa del obligado. As lo establece el Art. 350 del C. C.

6. Obligados o acreedores alimentarios de hijos no reconocidos

Este caso se conoce con el nombre de hijos alimentistas. Pues se trata de
los hijos reconocidos tan solo por la madre no as por los padres, quienes
jurdicamente slo estn obligados a prestar alimentos. Esta figura se ha
establecido en el actual C.C. de 1984, originndose por el sistema
restrictivo, sobre el establecimiento de la filiacin extramatrimonial. Como
una forma de compensar dicho sistema, se ha establecido que estn
obligados a la prestacin de alimentos los que hayan mantenido
relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin.
7. Acciones relativas a la prestacin de alimentos
Los alimentos se regulan por el juez en proporcin a las necesidades de
quien los pide y a las posibilidades del que debe darlos. Las acciones
relativas a los alimentos reconocidas en el ordenamiento nacional son:
a. Aumento o reduccin de pensin. Segn el aumento o la
disminucin que experimenten las necesidades del alimentista y las
posibilidades del que debe prestarla.
b. Prorrateo de alimentos. En el caso de los hermanos, el Art. 477
del Cdigo Civil precisa que cuando sean dos o ms los obligados a
dar los alimentos, se divide entre todos el pago de la pensin en
cantidad proporcional a sus respectivas posibilidades..
85
 c. Exoneracin de alimentos. Cuando el obligado no puede prestarlo
sin poner en peligro su propia subsistencia o si ha desaparecido en
el alimentista el estado de necesidad.
d. Extincin de alimentos. Por muerte del obligado o del alimentista.

III. LA TENENCIA
1. Concepto
La tenencia es uno de los atributos de la patria potestad que integra el
cuidado personal del hijo, que implica la custodia, o el cuidado personal
del hijo, lo que incluye la satisfaccin de sus necesidades inmediatas y las
pautas sobre su direccin y formacin personal.
Este concepto hace referencia a tener consigo a sus hijos cuando el
padre o la madre lo solicitan, lo que quieren decir es que vivan juntos y
por consiguiente bajo el cuidado de ellos. Segn Fermn Chunga La
Monja, la tenencia es adems de un derecho, un estado fsico de
dependencia del menor con respecto a uno de sus padres.
La tenencia es el aspecto material que implica la proximidad fsica de algo
o alguien, segn la doctrina es el deber de convivencia o unidad de
domicilio. La tenencia es un atributo de la patria potestad, est slo la
ejercen el padre o la madre, puede decirse que es una institucin
familiar que se instituye cuando los padres estn separados de hecho o
de derecho, con el fin de establecer con quien se quedan los hijos, por lo
tanto no es un derecho patrimonial, sino un derecho exclusivo que tienen
los padres.
La tenencia puede ser de mutuo acuerdo, y estar subordinada segn sea
lo ms conveniente para al nio. A falta de acuerdo es el juez quien
resuelve, y en caso de variacin de la tenencia el juez ordenar, con la
asesora de un equipo multidisciplinario, que sta se produzca de manera
progresiva a fin de evitar cualquier tipo de dao o trastorno en los
menores.
Es muy importante saber que la tenencia no es extensiva a terceros,
cuando se otorgue a un tercero, ste lo asumir con el ttulo de Tutor, si
el cargo es permanente, o de Guardador, si el cargo es provisional.
La legislacin peruana establece que el juez es quien decide el destino de
los hijos cuando los padres no lo deciden (artculo 84 del C.N.A), adems
debe tomar en cuenta la opinin del nio o del adolescente para efectos
de poder establecer la tenencia, ya que el juicio de valor que pueda tener
sobre ellos puede ser determinante, por la mayor informacin que tenga
para una mejor decisin.
2. Legislacin aplicable
a. Convencin sobre los Derechos del Nio, artculo 7 Y 9.
b. Constitucin Poltica del Per de 1993, artculos 6.
c. Cdigo Civil, artculos 340, 341, 345 Y 422.
d. Ley N 27337 - Cdigo de los Nios y Adolescentes, artculos 9,
74, 81 al 87, 160, 161, 164 al 182.
e. Cdigo Procesal Civil, artculo IV del Ttulo Preliminar, 424, 425,
446, 546 al 558.
f. Ley 29269 La Tenencia Compartida.
3. Legitimacin
Las personas que estn legitimadas para solicitarla son:
a. El cnyuge separado de hecho.
b. El conviviente separado.

86
 c. El padre o madre extramatrimonial del hijo reconocido o declarado
judicialmente.
El artculo 83 del Nuevo Cdigo de los Nios y Adolescentes, nos seala
el padre o la madre a quien su conyugue o conviviente le arrebate a su
hijo o desee que se le reconozca el derecho a la custodia y tenencia
interpondr su demanda. Asimismo, el conviviente al que considere que
su pueda encontrarse en peligro la integridad de su hijo.
4. Proceso judicial
a. Requisitos de la demanda
Para ser reconocida la tenencia a favor de uno de los padres se
debe interponer la demanda solicitando la custodia y tenencia,
acompandose de un documento que lo identifique, la partida de
nacimiento y las pruebas pertinentes (artculo 83 del Nuevo Cdigo
de los Nios y Adolescentes, Ley 27337).
Adems deber contener los requisitos y anexos que todo proceso
nico requiere, los cules estn contemplados en los artculos 424 y
425 del Cdigo Procesal Civil.
b. Juez Competente
En el caso de la tenencia de los hijos, la demanda ser interpuesta,
en la va jurisdiccional, ante los Juzgados Especializados de Familia.
Esto se encuentra contemplado en el artculo 160 del Nuevo Cdigo
de Nios y Adolescentes.
El juez para resolver debe tomar en cuenta que la va es la del
Proceso nico establecido en el Cdigo de Nios y Adolescentes
(C.N.A), y en forma supletoria, las normas del Cdigo Procesal Civil.
Tambin se puede recurrir al Centro de conciliacin Especializado o
Conciliacin Extrajudicial, ya que por este medio evitan un proceso
largo y costoso, que pueda causar un ulterior dao al menor.
c. Va procedimental
Este proceso se tramitar por la va del proceso sumarsimo por la
naturaleza del mismo.
d. Desarrollo del proceso
Se inicia con la demanda, est debe estar firmada por un abogado. A
la demanda se le debe adjuntar la Partida de nacimiento del menor
en original y copia, copia simple del documento de identidad del
Demandante y dems documentos probatorios, como denuncia por
abandono de hogar, violencia familiar y otros medios probatorios que
acrediten haber vivido con el menor para solicitar su tenencia.
Despus se espera la Contestacin de la Demanda, seguida por
Audiencia nica, despus el Juzgado remite al Ministerio Pblico
para dictamen y finalmente regresa a Juzgado para sentencia.
Las resoluciones de tenencia no son definitivas estas pueden ser
modificadas por alguna circunstancias, ante ello se puede interponer una
nueva accin, despus de los 06 meses de la resolucin originaria, salvo
que est en peligro la integridad del nio o del adolescente.
5. Consejos prcticos
a. Se puede pedir la tenencia provisional del nio si el nio fuera menor
de 3 aos y estuviera en peligro su integridad fsica, resolviendo en
24 horas.
b. Se concilia siempre y cuando no existan procesos judiciales en
trmite, ni concluidos sobre el mismo caso, ni cuando constituya falta
o delito.

87
 c. Juez debe tener en cuenta:
Quien convivi ms tiempo con el nio.
Preferir a la madre cuando el nio tenga menos de 3 aos.
Se debe de escuchar la opinin del nio y tomar en cuenta la
del adolescente.
Fijar un Rgimen de visitas para quien no obtenga la tenencia.
6. La Tenencia compartida
La tenencia compartida o co-parentalidad es el modo de establecer la
residencia y vida de los hijos, cuando los padres se encuentran
separados, de forma alternada en el domicilio de cada uno de los
progenitores, con el propsito de mantener vivo el doble vnculo de
paternidad. Se trata de que aun cuando los progenitores hayan dejado de
convivir, continen ejerciendo la tenencia de sus hijos y el contacto con
ellos, a fin de que luego de la ruptura el dolor no se avive an ms con
una sentencia que sea tomada como una victoria o una derrota personal;
una batalla cuyo trofeo es el hijo.
Sin embargo, al establecerse un rgimen igualitario para los involucrados,
esa sensacin lejos de ahondarse, va disipndose hasta hacerse cada
vez menos tensa, con el subsiguiente beneficio para los hijos y por
supuesto para los padres.
En un rgimen de tenencia compartida no es necesario establecer, con
escrupulosa precisin, los tiempos en los que el hijo debera compartir
con uno y otro progenitor, empero hay quienes son demasiado estrictos y
meticulosos cuando de medir este tiempo se trata. As, podra acordarse
eventualmente que el nio podra pasar 50 por ciento del tiempo con cada
uno de sus progenitores, pero si tenemos presente algunos lineamientos
como el hecho que este rgimen se establecer bajo las condiciones que
ms favorezcan al nio, a sus horarios, actividades, a su edad, entonces
concluiremos que bastar un sistema de alternancia en el que el nio
pase al menos 40 por ciento de tiempo con uno de los progenitores y con
el otro el 60 por ciento.
Es evidente que no en todos los casos la tenencia compartida resulta ser
lo ms conveniente. Ello estar determinado en la vida familiar
establecida antes de la ruptura de la relacin, si stas eran condiciones
normales, vale decir sin violencia, amenazas, adicciones, entonces la
tenencia compartida ser una alternativa digna de evaluarse. Si por el
contrario, han existido graves patologas de vida intrafamiliar, entonces
corresponder hacer una evaluacin ms exhaustiva sobre qu es lo ms
favorable para los hijos.
En este orden de ideas se justifica la ltima norma que legisla la Tenencia
Compartida, aprobada por Ley N 29269, la cual a partir de la fecha de su
promulgacin deber ser invocada para efectos de lo que mejor beneficie
a los hijos.
7. Diferencia con la Tutela
La tenencia se aplica solo a los padres, la tutela es la institucin que
protege al menor en la ausencia de los padres y se concede a los abuelos
u otros familiares.
8. Diferencia con la Patria Potestad
La Patria Potestad es el derecho a ser padres y decidir sobre los hijos,
este derecho les asiste a los dos padres por igual y resulta no negociable,
ni renunciable.

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 Solo se puede suspender por hechos muy graves y debidamente
acreditados en un proceso judicial como por ejemplo dedicar a la
mendicidad a los hijos. Incumplir con los alimentos, o dar malos ejemplos
entre otros.
9. Variacin de la Tenencia
Una vez asignada la tenencia a uno de los padres, mediante sentencia, el
otro podr iniciar otro proceso pidiendo la VARIACIN DE LA TENENCIA,
este proceso solo es recomendable si Ud. estima que hay nuevos
elementos o hechos que acrediten que el menor se encuentra mal con el
padre o madre a quien se le dio la tenencia, solo se puede iniciar a los 6
meses luego de concluido el anterior.
IV. RGIMEN DE VISITAS
1. Concepto
Desde el punto de vista del nio o adolescente, puede decirse que es el
rgimen de visitas es la forma en que se materializa el derecho que ellos
tienen de mantener una relacin directa y regular con su padre y con su
madre. Desde el punto de vista del padre o de la madre, se puede decir
que es la forma en que se hace posible el derecho y deber que ella o l
tienen de mantener una relacin directa y regular con todos y cada uno de
sus hijos.
El derecho a visitas tiene, como no puede ser de otro modo, consagracin
legislativa en el Per y fuera de l. De conformidad con lo dispuesto por el
inciso 3 del artculo 9 de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
suscrita y aprobada por el Per, los nios que estn separados de uno o
ambos padres tienen derecho a mantener relaciones personales y
contacto directo con sus progenitores de modo regular, salvo que ello sea
contrario a su inters superior. En concordancia con este precepto, el
artculo 88 de nuestro Cdigo de los Nios y Adolescentes establece que
los padres que no ejerzan la patria potestad tienen derecho a visitar a sus
hijos y que el Juez, respetando en lo posible el acuerdo de los padres,
dispondr un rgimen de visitas adecuado al principio del inters superior
del nio y el adolescente y podr variarlo de acuerdo a las circunstancias,
en resguardo de su bienestar.
Que pueden ser nios o adolescentes; y porque adems regula el
vnculo parental de relacin de convivencia entre los padres y el nio o
adolescente y al que tambin tienen derecho los familiares hasta el
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; tal como lo
sealan los artculos 88, 89, 90 y 91 del CNA; ya que las visitas o el
rgimen de visitas, segn esta normativa, est condicionado al
cumplimiento de la obligacin alimentaria:
Art. 88. - Las Visitas los padres que no ejerzan la patria potestad
tienen derecho a visitar a sus hijos, para lo cual debern acreditar
con prueba suficiente el cumplimiento o la imposibilidad del
cumplimiento de la obligacin alimentaria..; sin embargo, las visitas
o el rgimen de visitas, est definido como el derecho de relacionarse
con el nio o adolescente con el cual no hay una convivencia o el
derecho de mantener comunicacin adecuada con el pariente con
quien no se convive.
La posibilidad de plantearle a uno de los progenitores el derecho de
visitas, involucra diversos aspectos, el ms trascendental podra
considerarse el caso del padre o madre a quien no se le haya

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 confiable la tenencia del menor, sea un juicio de separacin, divorcio
o cuando no estn casados.
2. Legislacin
Cdigo de los Nios y Adolescentes - Captulo III Rgimen
Visitas
Artculo 88. - Las visitas
Los padres que no ejerzan la Patria Potestad tienen derecho a
visitar a sus hijos, para lo cual debern acreditar con prueba
suficiente el cumplimiento de la obligacin alimentaria. Si alguno
de los padres hubiera fallecido, se encontrara fuera del lugar de
domicilio o se desconociera su paradero, podrn solicitar el Rgimen
de Visitas los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad de
dicho padre. El Juez, respetando en lo posible el acuerdo de los
padres, dispondr un Rgimen de Visitas adecuado al Principio del
Inters Superior del Nio y del Adolescente y podr variarlo de
acuerdo a las circunstancias, en resguardo de su bienestar.
Artculo 89. - Rgimen de visitas
El padre o la madre que haya sido impedido o limitado de ejercer el
derecho de visitar a su hijo podrn interponer la demanda
correspondiente acompaando la partida de nacimiento que acredite
su entroncamiento. Si el caso lo requiere podr solicitar un rgimen
provisional.
Artculo 90. - Extensin del rgimen de visitas
El Rgimen de visitas decretado por el Juez podr extenderse a los
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad, as como a terceros no parientes cuando el Inters
Superior del Nio o del Adolescente as lo justifique.
Artculo 91. - Incumplimiento del rgimen de visitas
El incumplimiento del Rgimen de Visitas establecido judicialmente
dar lugar a los apremios de ley y en caso de resistencia podr
originar la variacin de la Tenencia. La solicitud de variacin deber
tramitarse como una nueva accin ante el Juez que conoci del
primer proceso.
Del texto de estos cuatro artculos del CNA, podemos apreciar
textualmente, que dos de ellos hacen prevalecer el Inters Superior
del Nio y/o del Adolescente y los otros dos estn orientados al
beneficio principalmente del Nio y/o del Adolescente. Esto quiere
decir, que mientras se trate de dar los mejores y mayores
beneficios al nio o adolescente en su desarrollo humano,
emocional y de crecimiento personal, no deben ser las propias
normas, las que impidan esos mejores y mayores beneficios al nio y
al adolescente.
3. Fines del derecho de Visita
Son los siguientes:
a. Impedir que las circunstancias determinantes del alejamiento
entre el menor y el beneficiario del derecho, incidan de forma
directa en aquel, confundiendo sus sentimientos y ocasionndole
trastornos emocionales que puedan repercutir en su desarrollo.
b. Otorgar la posibilidad al titular del derecho, de influenciar en la
persona del menor orientando su proceso de formacin

90
 adecuadamente e incidiendo en el desenvolvimiento de su
personalidad.
c. Preservar las relaciones afectivas que unan al menor con las
personas que formaban parte de su vida, a fin de no verse
privado del cario y apoyo emocional de tales personas,
permitiendo que estos lazos de afecto se acenten, perdurando en el
tiempo y al margen de quererlas familiares.
4. Caractersticas del Derecho de Visitas
a. Es un Derecho Personal
Por cuanto es concedido a una persona determinada atendiendo a
ciertas circunstancias que as lo aconsejan y cuyo acercamiento con
un nio, adolescente y/o incapaz, va a permitir que la relacin
existente entre ambos no se desnaturalice, de este carcter
deriva la indelegabilidad de tal derecho, por lo que el mismo no
puede ejercitarla por persona diferente a su titular.
b. Es un derecho eminentemente extra patrimonial
Pues no es susceptible de valoracin econmica. El ejercicio del
derecho no requiere consentimiento del menor. Sin embargo el
momento de establecer el rgimen, el juez debe entrevistarse con el
menor y or su punto de vista.
El rgimen de visitas debe atender bsicamente al inters del
nio, adolescente y/o incapaz; pues tiene por objeto del bienestar
moral y fsico del mismo.
c. Es un derecho relativo
Pues es concedido atendiendo a las circunstancias por lo que en
situaciones similares puede determinarse regmenes de visitas
distintas.
d. Es inalienable
Por lo tanto, no puede cederse mortis causa ni por acto intervivos.
e. Y por ltimo es irrenunciable e imprescriptible.
Cuando no le permitan visitar a sus hijos, o las visitas bajo amenaza o no
le permitan salir libremente con ellos, puede demandar al Juez que se le
fije un rgimen de visitas de acuerdo a un rol que Ud. propondr. Rol que
debe proponer al mnimo detalle ya que el Juez no conceder aquello que
no ha pedido.
5. Requisito indispensable para solicitar un rgimen de visitas
El reclamo que haga aquel padre que no est al da en la pensin de alimentos
o que no la brinda ser desestimado ya que para exigir derecho a visitas debe
uno estar al da en los alimentos.
6. Modalidades
Existen dos modalidades de visitas llamadas con externamiento y sin
externamiento, significan poder o no salir a la calle con los hijos.
Tambin tenemos a las supervisadas o no, esto debido a que algunas personas
acceden a que el otro padre visite solo en la casa y si salen a la calle quieren estar
presentes esto puede justificarse o no, ser el Juez quien escuchando a las partes y
sobretodo evaluando las pruebas quien decida el tipo de visitas, pero siempre dentro
de lo pedido as que si el abogado no formula bien el pedido el juez la dar solo un
rgimen de visitas dentro de casa lo cual no es muy cmodo o en su defecto
supervisadas.

7. Visitas desde el extranjero

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Si uno de los padres se encuentra en el extranjero nada impide que se fijen las
visitas e incluso el compromiso de viaje del menor o ms an se han presentado
casos interesantes en la Corte que extiende las visitas a travs de medios
electrnicos como el CHAT, SKYPE, LA TELECONFERENCIA etc.

DECIMO SETIMA SEMANA

(01MAR2017)

REGULARIZACION DE NOTAS Y EXPOSICION DE LOS TRABAJOS

APLICATIVOS Y REPASO GENERAL

DECIMA OCTAVA SEMANA

(08MAR2017)

EXAMEN DACA

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