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A LAVAGEM DE DINHEIRO POR MEIO DE PARASOS FISCAIS COMO

CRIME TRANSNACIONAL: A COOPERAO INTERNACIONAL NA


RECUPERAO DE ATIVOS

MONEY LAUNDERING THROUGH TAX HAVENS AS A TRANSNATIONAL


CRIME: THE INTERNATIONAL COOPERATION TO THE ASSETS
RECOVERING

Samuel Ebel Braga Ramos


Socio no escritorio Ebel & Battu Sociedade de Advogados, com sede em Curitiba/PR. Pos Graduado em
Gesto e Legislao Tributria. Extenso em Direito Penal e Processual Alemo, Europeu e
Internacional pela Georg-August Universitt Gttingen. Membro da Comisso de Direito Econmico da
OAB/PR. Mestrando em Direito pela UNINTER. Email: samuel@ebelbattu.adv.br

RESUMO
Este artigo tem o foco de analisar a questo geral do crime de lavagem de dinheiro
atravs de parasos fiscais, abrangendo a origem desta expresso, bem como conceitos
teoricos e mtodos utilizados no emprego do crime. Ainda, visa observar e conceituar,
de maneira objetiva, paraso fiscal como destino de capital oriundo de atividade ilcita.
Atualmente, verifica-se a dificuldade de repatriar este capital, uma vez que j
incorporado na economia do Estado receptor, e, assim, caracterizando a
transnacionalidade do crime, uma vez que incide em ordenamentos jurdicos dos
Estados envolvidos. Com este trabalho, tenta-se enfatizar e estudar a cooperao
internacional para a recuperao deste capital, interpretando leis e acordos
internacionais e, ao final, apresentando consideraes sobre o empenho internacional
em coibir a prtica do crime.

Palavras chave: Lavagem de dinheiro, paraso fiscal, crime transnacional, acordos


internacionais, recuperao de ativos.

ABSTRACT
This article has the focus to examine the general question of the laundering money
crime through tax havens, including the origin of this expression, as well as theoretical
concepts and methods used in the employment of the crime. Still, observe and
conceptualize, objectively, as a tax haven destination of capital from the illicit activity.
Currently, there is the difficulty to repatriate this capital, as already embedded in the
economy of the receiving State, and, thus, characterizing the trans-national crime, as it
focuses on the legal systems of states involved. With this work, we try to emphasize
and study the international cooperation for the recovery of this capital, interpreting
laws and international agreements and, ultimately, with considerations about the
international effort against the the crime.

Keywords: Money laundering, tax haven, transnational crime, international


agreements, asset and capital recovering.
INTRODUO
Atualmente, verifica-se a dificuldade de se responsabilizar agentes os quais
corroboram com a prtica do ilcito. A lavagem de dinheiro um ilcito penal de alta
complexidade, ainda se tratando da transnacionalidade do crime.
O tema proposto detm relevncia por se tratar de um assunto que est
estampado em jornais e noticirios diariamente e, pouco se fala, na recuperao deste
capital oriundo do ilcito e, menos ainda, da cooperao internacional a fim de coibir e
responsabilizar culpados.
fato que, tal dificuldade se atribui s questes inerentes aos parasos fiscais
e seu protecionismo aos investidores, aliado ao sigilo fiscal e bancrio, assim, tornando
possvel o despejo de dinheiro ilcito em pases adeptos do anonimato em transaes
financeiras.
Fato notorio a recuperao deste dinheiro apos sua internalizao e
integrao na economia local, bem como atribuir responsabilidades criminais, haja
vista este dinheiro ter trilhado vrios pases, versando sob vrios sistemas jurdicos,
dentre os quais no disporem de um sistema legal regulador e punitivo prtica da
lavagem de dinheiro.
Merece ateno o entendimento da operao da lavagem de dinheiro,
especialmente atravs de parasos fiscais, entendendo sua origem, bem como
entendendo seu conceito. Ainda se faz necessrio a anlise da cooperao sobre a
matria, sob a otica dos tratados e acordos internacionais e sua devida aplicao legal
no Estado brasileiro.
Por fim, debrua-se sobre alguns preceitos da recuperao dos ativos
oriundos da lavagem de dinheiro, entendo o princpio da reciprocidade como uma
maneira eficaz de ter acesso a bens e capitais j internalizados depois de vencidas as
etapas do branqueamento do capital, bem como entendendo a atuao do orgo
brasileiro responsvel pela recuperao deste capital.
O interesse na matria justifica-se no estudo da cooperao internacional e,
ainda, na maneira em que se procede a recuperao do dinheiro outrora maculado na
forma de capital lcito e, por conseguinte, verificar como os Estados cedem a abertura
de sua soberania para a devoluo do capital ilcito.
1. NOES INTRODUTRIAS LAVAGEM DE DINHEIRO E
PARASOS FISCAIS
Ao realizar o estudo sobre lavagem de dinheiro e parasos fiscais, justo se faz
debruar-se sobre a anlise conceitual do tema proposto.
Este captulo introdutorio lavagem de dinheiro, bem como os
denominados parasos fiscais e contm algumas reflexes gerais sobre este crime, sua
historia, conceitos doutrinrios e anlise da conjugao lavagem de dinheiro e parasos
fiscais para a prtica do ilcito.

1.1 Conceito e Evoluo Historica da Lavagem de Dinheiro


A lavagem de dinheiro, sendo um fenmeno criminologico, , evidentemente,
bastante antiga.
Entretanto, sua tipificao como modalidade criminosa na legislao,
extremamente recente.
Pontualmente, verifica-se a efetividade do estudo das definies dos
conceitos, bem como estudar o tratamento internacional sobre o assunto e ainda
realizar uma linha historica acerca do tema.

1.1.1 Definio
Pela definio mais comum, a lavagem de dinheiro constitui um conjunto de
operaes comerciais ou financeiras que buscam a incorporao na economia de cada
pas dos recursos, bens e servios que se originam ou esto ligados a atos ilcitos
(COAF, 1999, p. 8)1.
O conceito mais simples para a lavagem 2 de dinheiro3, em termos gerais,
fazer com que produtos e capitais adquiridos como produto de crime paream ter sido
adquiridos legalmente. Assim, a lavagem de dinheiro constitui um conjunto de
operaes comerciais ou financeiras que buscam a incorporao na economia de cada
pas dos recursos, bens e servios que se originam ou esto ligados a atos ilcitos.

1
COAF. Conselho de Controle de Atividades Financeiras. Lavagem de dinheiro: um problema
mundial. Braslia, COAF, UNDCP, 1999.
2
Lavar: do Latim lavare, isto , tornar puro.
3
Dinheiro: do Latim: denarius, isto , a cada dez, que correspondia a uma moeda romana.
O entendimento do GAFI4, lavagem de dinheiro o processo que tem como
objetivo disfarar a origem criminosa dos proveitos de crime
Segundo a Lei n 9.613/98, a qual institui a lavagem de dinheiro como ilcito
penal, a lavagem de dinheiro imputa-se em ocultar ou dissimular a natureza, origem,
localizao, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes,
direta ou indiretamente de crime5
Como entende SILVA (2001)6, lavagem de dinheiro a expresso que
passou a ser utilizada para designar o dinheiro ilcito com aparncia de lcito, ou seja, o
dinheiro sujo transformado em dinheiro limpo, ou, ainda, o dinheiro frio
convertido em dinheiro quente, com a ocultao de sua verdadeira origem.
A lavagem de dinheiro caracteriza-se pelo conjunto de operaes comerciais
ou financeiras efetuadas a fim de transformar esse dinheiro sujo recursos ganhos
em atividades ilegais em ativos aparentemente legais, ocultando a sua origem e
permitindo que sejam utilizados para financiar estilos de vida luxuosos e para investir
na continuidade da atividade criminosa ou at em atividades lcitas.

1.1.2 Tratamento Internacional


Existem vrios tratados e convenes internacionais que so relevantes para a
lavagem de dinheiro. No mbito da Organizao das Naes Unidas (ONU), no existe
nenhum dedicado exclusivamente lavagem de dinheiro, mas vrios abordam a
obrigao jurdica dos Estados de criminalizar a conduta de converter ou transferir
bens, ou de ocultar ou dissimular sua origem criminosa, alm das medidas de bloqueio
e confisco de bens, a transnacionalidade das condutas, a cooperao internacional, as
tcnicas especiais de investigao.

4
GAFI GRUPE DACTION FINANCIRE. O Grupo de Ao Financeira Internacional (GAFI)
um organismo intergovernamental que tem por objetivo conceber e promover, a nvel
nacional como a nvel internacional, estratgias contra o branqueamento de capitais e o
financiamento do terrorismo. Trata-se de um organismo de natureza intergovernamental e
multidisciplinar criado em 1989 com a finalidade de desenvolver uma estratgia global de
preveno e de combate ao branqueamento de capitais e, desde Outubro de 2001, tambm
contra o financiamento do terrorismo, sendo reconhecido a nvel internacional como a
entidade que define os padres nesta matria. Disponvel em www.fatf-gafi.org, acesso em
15.05.11.
5
Art. 1, Lei 9.613 de 3 de maro de 1998.
6
SILVA, Cesar Antonio. Lavagem de dinheiro, uma nova perspectiva penal. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2001.
No mbito Europeu, existem trs Diretivas 7 (normas de aplicao regional,
que obrigam apenas os Estados que compem a Unio Europia) e duas Convenes 8
que tratam sobre lavagem de dinheiro.
O Brasil signatrio de todas as Convenes da ONU 9 tendo-as incorporado
ao direito interno atravs de decretos10.
O crime da lavagem de dinheiro pode ter caracterstica exclusivamente
nacional. Entretanto, com a utilizao de parasos fiscais, acaba obtendo o carter
transnacional e, desta feita, enseja a cooperao entre pases com o intuito da
preveno, identificao e recuperao de bens e ativos.

1.1.3 Evoluo Historica


O mtodo utilizado e batizado como lavagem de dinheiro, na historia recente,
nos remete dcada de 20, na plena atividade da mfia norte-americana, onde
mafiosos investiram seu capital, este de origem ilcita, em lavanderias locais, a fim de
dar origem lcita ao dinheiro oriundo de atividade criminosa. Este ato de
branqueamento de capital ficou conhecido como Money Laundry, em meno
utilizao das lavanderias como forma de macular a origem do capital11.
Este mtodo de ocultao e branqueamento do capital era necessrio, pois
vigorava naquele pas poca a Lei Seca12, promulgada atravs da 18 Emenda
Constituio13, em 1920. Esta emenda constitucional proibiu a fabricao, a venda e o
transporte de bebidas intoxicantes (aquelas que continham mais de 0,5 % de teor

7
Diretivas so atos legislativos da Unio Europia os quais exigem que os Estados-Membros
alcancem um determinado resultado, sem ditar os meios para atingi-lo.
8
Conveno de Estrasburgo (Aprovada pela Conveno do Conselho da Europa em 1990,
entrou em vigor apenas em 1 de setembro de 1993. Com o objetivo de atingir uma poltica
criminal comum entre os Estados-membros da ento Conveno de Europa, o documento
uma importante referncia a todos os pases que pretendem implementar o combate
lavagem de dinheiro.) e Conveno de Varsvia (Conveno relativa ao Branqueamento,
Deteco, Apreenso e Perda dos Produtos de Crime e ao Financiamento do Terrorismo.
Concluda em 16 de maio de 2005, Varsvia.)
9
Conveno de Viena, Conveno de Palermo e Conveno de Mrida.
10
Conveno de Viena, pelo decreto n 159, de 26 de junho de 1991. Conveno de Palermo,
pelo decreto n 5.015, de 12 de maro de 2004 e Conveno de Mrida, pelo decreto n 5687,
de 31 de janeiro de 2006.
11
Este precedente histrico citado em suas obras pelos autores Sergio Fernando Moro,
Edson Pinto, Rodrigo Tigre Maia, Joo Carlos Castellar, entre outros.
12
A Lei Seca entrou em vigor em 1920, com o objetivo de salvar o Pas (Estados Unidos da
Amrica) de problemas relacionados pobreza e violncia. A Constituio americana
estabeleceu em sua 18 emenda Constituio, a proibio, a fabricao, o comrcio, o
transporte, a exportao e a importao de bebidas alcolicas. Entendia o governo que, todos
os males e mazelas vividos pelo Pas tinham apenas o lcool como agente causador. Essa lei
vigorou por 13 anos e foi considerado o maior fracasso legislativo de todos os tempos nos
Estados Unidos.
alcoolico). Enquanto esteve em vigor,14 possibilitou o surgimento de vrias
organizaes criminosas para o fornecimento de produtos e servios ilegais,
movimentando uma grande soma de dinheiro. Era necessrio o branqueamento 15 deste
capital, a fim de torn-lo lcito nas declaraes de renda. Surgia assim, a lavagem de
dinheiro nos tempos modernos, pois h relatos que camponeses na antiga China j
utilizavam de mtodos obscuros a fim de ocultar patrimnio do Imperador e, assim,
recolher menos impostos16.
Se, por um lado, a expresso em questo remonta ao incio do sculo XX, a
prtica que ela descreve - revestir de licitude o dinheiro adquirido ilicitamente - bem
mais antigo do que se possa imaginar, pois h referncias a ela at no Novo
Testamento, na historia de Ananias e Safira (WEISS, 2001).
Dos pases pioneiros no combate lavagem de dinheiro destaca-se a Itlia
que, em 1978, j desenvolveu a conduta tpica que se resumia imposio de
obstculos na identificao das origens dos bens. Muito se desenvolveu depois disso,
tanto nas legislaes internas como no mbito internacional. 17

1.2 Paraso Fiscal: Concepes


Ao suscitar a transacionalidade do crime da lavagem de dinheiro, h de se
falar que a hipotese de incidncia da utilizao dos parasos fiscais 18 como um segundo
Estado com a finalidade de branquear o capital obtido atravs de crime antecedente,

13
Emenda XVIII - Votada pelo Congresso em 18 de Dezembro de 1917. Ratificada em
16 de Janeiro de 1919. Revogada pela 21 Emenda, 5 de Dezembro de 1933. Seo
1. Um ano depois da ratificao deste. Artigo: ser proibida a manufatura, venda ou
transporte de bebidas alcolicas, assim como a sua importao ou exportao, nos
Estados Unidos e em todos os territrios sujeitos sua jurisdio. Seco 2. O
Congresso e os diversos Estados tero competncia para fixar as leis que garantem
o cumprimento deste artigo. Seo 3. Este Artigo no vigorar enquanto no for
ratificada, como emenda Constituio, pelas Legislaturas dos diversos Estados, de
acordo com as disposies da Constituio, dentro de sete anos a contar da data
em que o Congresso o submeter aos Estados.
14
A lei seca americana foi abolida em 5 de dezembro de 1933, pela 21 Emenda
Constituio,durante o primeiro mandato de Franklin Delano Roosevelt (32 presidente dos
EUA). Permaneceu ativa por 13 anos, 11 meses e 24 dias.
15
Branqueamento de capitais o termo utilizado em Portugal para Lavagem de dinheiro. Na
Espanha: blanqueo de capitales. Na Frana: blanchiment dargent. Na Colmbia: Del lavado
de ativos. Na Alemanha: Geldwache. Na Argentina: Lavado de dinero. Na Itlia: riciclaggio di
denario. No Mxico: encubrimiento y operaciones com recursos de procedncia ilcita.
16
Monitor de Fraudes: Lavagem de dinheiro e seus perigos. Consultor Jurdico, 12 de maio de
2004. Disponvel em: <http://www.fraudes.org/fraudes/lavagem.asp>. Acesso em 30.05.2011.
17
SILVA, Csar Antnio. Lavagem de dinheiro: uma nova perspectiva penal. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2001, pg. 34.
18
So Estados nacionais ou regies autnomas.
seja ele por corrupo ou trfico de substncias proibidas, uma prtica complexa e
que envolve conhecimentos tcnicos especficos19.

1.2.1 Conceito
A lavagem de dinheiro pode utilizar de vrios caminhos para ser efetivada e
uma das maneiras mais utilizadas e, de fato, mais tcnica, atravs do chamado
paraso fiscal20. A Receita Federal do Brasil entende como paraso fiscal pases ou
dependncias que tributam a renda com alquota inferior a 20%21. O Brasil tambm
entende como parasos fiscais pases cuja legislao permite manter em sigilo a
composio societria das empresas.
O que se denomina paraso fiscal um pequeno pas ou regio com alquotas
de impostos especialmente baixas. Isso costuma levar cidados e empresas dos pases
com impostos altos a transferir sua residncia ou sede para esses lugares e, na maioria
dos casos, trata-se de centros financeiros offshore22. Com baixos impostos, aliado a um
sigilo bancrio especialmente rigoroso e um controle mnimo do mercado financeiro,
os parasos fiscais so o destino principal de bens e capitais de origem ilcita.
Os pases que adotam o regime de prticas fiscais favorecidas ou
preferenciais (preferential tax system), o fazem como forma de atrair atividades
produtivas de comrcio, servios e investimentos, muitas vezes sendo nica opo para
arrecadao. A forma de atrao de investimento estrangeiro e, por conseguinte,
atrao de capital outrora de origem ilcita, se d atravs dos incentivos fiscais,
isenes totais ou parciais (como exemplo: reduo na base de clculo, concesso de
crdito, etc.).
Com propriedade, Heleno Trres (2001, p. 75/76) discorda da terminologia
paraso fiscal, versando que tal jargo, incorporada na doutrina do Common Law, e,

19
Economia, Contabilidade, Direito tributrio, Direito Internacional, Estudos de tratados
internacionais entre outros.
20
O termo Paraso Fiscal deriva da expresso em ingls Tax Haven. Entretanto, a palavra
em ingls Haven significa abrigo, porto seguro. Algum ouvido mais desatento interpretou como
Heaven, que tem sua traduo como paraso, cu. O termo ganhou fora, pois sempre foi o
desejo do homem, desde os ancestrais, de no pagar tributos ou obter vantagens fiscais e,
assim, este lugar seria o lugar dos deuses, o paraso.
21
Instruo Normativa n 1.037, de 2010, com posterior alterao atravs do Ato Declaratrio
Executivo RFB n 3, de 25 de maro de 2011, o qual excluiu o r egime de holding company de
1929, de Luxemburgo, da relao de regimes fiscais privilegiados.
22
Offshore Centros bancrios extraterritoriais no submetidos ao controle das autoridades
administrativas de nenhum pas e, portanto, isentos de controle. Offshore company" uma
entidade situada no exterior, sujeita a um regime legal diferente, "extraterritorial" em relao
ao pas de domiclio de seus associados. Tambm, so contas abertas em parasos fiscais
com o intuito de pagar menos imposto que em seu pas de origem.
adotada coloquialmente pelo Direito Tributrio, para identificar pases com
concorrncia fiscal prejudicial, torna-se ultrapassada, haja vista a positivao da Lei
9.430/96, em seu art. 24, onde passa a utilizar a expresso pases com tributao
favorecida.
De grande valia a definio trazida por Heleno Trres para os pases de
tributao favorecida23, para coroar o entendimento acerca de parasos fiscais:
A definio de pases com tributao favorecida, como vem sendo
apresentada pela doutrina, designa aqueles pases que, para o tratamento
fiscal dos rendimentos de no residentes ou equiparados a residentes,
aplicam reduzida ou nula tributao sobre os rendimentos e que
contam ainda com segredo bancrio, falta de controle de cmbios e
mantm uma grande flexibilidade para a constituio e administrao de
sociedades locais. Mas suas manifestaes variam caso a caso. Mister,
pois, separar os pases com tributao favorecida (parasos fiscais dos
pases com regime societrio favorecido (parasos societrios),
daqueles com regime penal favorecido (parasos penais), mesmo sendo
impossvel encontrar uma forma exclusiva de um ou de outro,
prevalecendo sempre as formas hbridas, segundo a vocao
preponderante de cada uma deles.24

Paraso Fiscal, na acepo do termo, no significa e no nos remete prtica


criminosa. Eles servem ainda como condutos em operaes financeiras
internacionais e na montagem do planejamento tributrio 25 internacional para o treaty
shopping26 - que ocorre quando o contribuinte-empresrio organiza seus negocios
23
O IBFD define o regime de tratamento fiscal favorecido (privileged tax regime) como
sendo: euphemism for the tax regime of a tax haven. More neutrally, the tax regime of any
country wich is substantially less burdensome than that of the country with wich is it
compared. Na mesma esteira, define os chamados Parasos Fiscais como: tax heaven in the
classical sense refers to a country which is used to avoid tax which otherwise would be
payable in high tax country International Bureau of Fiscal Documentation. International Tax
glossary. Amsterd: IBDF, 1996, p. 234 e 299.
24
Trres, Heleno. Direito tributrio internacional: planejamento tributrio e operaes
transnacionais. So Paulo: Revista dos tribunais, 2001, p. 79/80.
25
Eliso fiscal configura-se num planejamento que utiliza mtodos legais para diminuir o peso
da carga tributria num determinado oramento. Respeitando o ordenamento jurdico, o
administrador faz escolhas prvias que permitem minorar o impacto tributrio nos gastos do
ente administrado. A eliso fiscal muito utilizada por empresas quando das transferncias
internacionais de recursos, na busca de conceitos tributrios diferentes em pases diferentes -
de forma a direcionar o trfego dos valores; assim, pode-se reduzir a carga tributria e fazer
chegar s matrizes as maiores quantidades possveis de recursos vindas das filiais. .
26
Treaty shopping generally refers to a situation where a person, who is resident in one
country (say the home country) and who earns income or capital gains from another country
(say the source country), is able to benefit from a tax treaty between the source country and
yet another country (say the third country). This situation often arises where a person is
resident in the home country but the home country does not have a tax treaty with the source
country. Conceito disponvel em http://intltax.typepad.com/intltax_blog/2008/05/treaty-
shopping.html, acesso em 09.06.11.
visando se beneficiar de um tratado de dupla tributao que, em princpio, no o
beneficiaria, para eliminar ou reduzir a tributao sobre a renda - como base para
intermediar este tipo de operao.
Um pas soberano, admitido na ordem jurdica internacional, dispe de
liberdade para gerir seu ordenamento jurdico interno, constituindo seu sistema
tributrio a fim de exigir os tributos que criar e a carga tributria que entenda
adequada. Portanto, no h de, preliminarmente, se atribuir ao paraso fiscal um tipo
criminoso.
O fato extremo da no obteno e a no disponibilizao de dados de
empresas, sociedades e informaes fiscais e bancrias torna-se o meio hbil para
criminosos, sejam estes do sistema financeiro, criminosos do colarinho branco,
traficantes de arma e drogas ou dinheiro oriundo da corrupo de agentes pblicos ou
privados, esconderem o dinheiro de forma a branque-lo, visando incorporao deste
na economia.
Segundo a Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico27
(OCDE), quatro fatores-chave so usadas para determinar se uma jurisdio um
paraso fiscal:
1. Se a jurisdio no impe impostos ou estes so nominais. A OCDE
reconhece que cada jurisdio tem o direito de determinar se a impor impostos diretos.
Se no houver impostos diretos, mas indiretos, utilizando os outros trs fatores para
determinar se uma jurisdio um paraso fiscal.
2. Se houver uma falta de transparncia.
3. Se as leis ou prticas administrativas no permitem a troca de informaes
para efeitos fiscais com outros pases em relao aos contribuintes que se beneficiam
de baixos impostos.
4. Se for permitido a no-residentes beneficiam de redues de impostos,
enquanto na verdade no desenvolver uma atividade no pas.
A concesso de vantagens fiscais anormais28, alm dos benefcios e
facilidades de ordem no tributria, especialmente o sigilo bancrio e societrio, bem

27
A Organizao de Cooperao e de Desenvolvimento Econmico - OCDE[ (em francs:
Organisation de coopration et de dveloppement conomiques, OCDE) uma organizao
internacional de 34 pases que aceitam os princpios da democracia representativa e da
economia de livre mercado. Os membros da OCDE so economias de alta renda com um alto
ndice de Desenvolvimento Humano (IDH) e so considerados pases desenvolvidos, exceto
Mxico, Chile e Turquia. O Brasil no pas membro da OCDE
28
Trres, Heleno p. 78
como isenes e tratamento concedido a renda de no residentes ou produzidas
transnacionalmente, o grande atrativo para a utilizao dos pases de tributao
favorecida (parasos fiscais) como instrumento para a prtica da lavagem do dinheiro
ilcito.

1.2.2 Classificao: Espcies de favorecimento


necessria a delimitao de das vantagens concedidas, pois existem tipos de
favorecimentos no tocante aos parasos fiscais que devem ser objeto de apreciao. Em
geral, as manifestaes de favorecimentos e vantagem ocorrem sempre em conjunto.
Alm do j elencado paraso fiscal, pode ser objeto de apreo outras situaes
de benefcios entendidos como parasos: Parasos Societrios, Parasos Penais e
Parasos Bancrios/Financeiros29.
Parasos societrios so aqueles que oferecem regimes societrios com ampla
flexibilidade e com a exigncia mnima de formalidade na sua constituio, no
havendo o estabelecimento de limites de capital social mnimo e limites para
endividamento. Como exemplo, so mais freqentes as holding companies30 e trading
companies31.
Os Parasos penais so entendidos como Estados que acumulam vantagens
em demasia na esfera tributria, aliada com a falta de tipificao rigorosa em legislao
penal, principalmente em matria de lavagem de dinheiro, corrupo, receptao de
bens provenientes de atividade ilcita, evaso fiscal, fraudes contbeis e, que ainda
aceita a prtica de ocultar ou dissimular a origem, natureza, circulao e movimentao
de bens.
Por fim, os Parasos Bancrios/Financeiros so aqueles os quais operam sem
a exigncia de comprovao patrimonial ou fiduciria, ocorrendo a ausncia de
transparncia jurdica e administrativa e de controle cambial. Ainda, dispem de
segredos rgidos quanto a informaes bancrias, fiscais e societrias, alm de no

29
Sobre a distino apresentada, Trres, Heleno. Direito tributrio internacional: planejamento
tributrio e operaes transnacionais. So Paulo: Revista dos tribunais, 2001, p. 79/85 e
PINTO, Edson. Lavagem de capitais e parasos fiscais. So Paulo: Atlas, 2007, p. 149/155.
30
Trata-se de uma compania mantenedora ou controladora de demais empresas. A holding
constituda com a finalidade de administrar e controlar outras empresas.
31
A Trading Company uma empresa que tem como objeto a compra de produtos por conta
prpria no pas onde se encontra sua sede, e a venda ao exterior. Em outras palavras, uma
Trading possui como atividade principal a aquisio e exportao de produtos por ela
adquiridos no mercado interno. Quando da prtica dessas operaes essas companhias tm
um tratamento tributrio diferenciado, adquirindo os mesmos benefcios fiscais que so
conferidos empresa que exporta produtos diretamente ao mercado internacional.
compartilhas tais informaes com a comunidade internacional. Ilhas Cayman,
Bahamas e Panam so exemplos deste tipo de favorecimento.

1.2.3 Tratamento brasileiro aos Parasos Fiscais


No ordenamento jurdico nacional, o primeiro diploma legal que veio a tratar
da matria foi a Lei Federal n 9.430 de 27 de dezembro de 1.996 32. A norma em
questo trouxe regras at ento inexistentes, normatizando as noes preos de
transferncia33, pessoa vinculada, alm da previso dos caracteres dos pases com
tributao favorecida, denominao legal dos parasos fiscais.
No lastro lei 9.613/98, em seu art. 24-A34, no seu pargrafo nico, fixa com
preciso as caractersticas entendidas pelo estado brasileiro como caractersticas de um
pas com tributao favorecida.
O Brasil, normalmente, considera parasos fiscais todos os pases com
tributao da renda inferior a 20%. A Secretaria da Receita Federal publica
periodicamente uma lista dos pases considerados "parasos fiscais", sendo a mais
recente a Instruo Normativa n 1.037, de 2011.

32
Lei Federal n 9.430 de 27 de dezembro de 1.996: Dispe sobre a legislao tributria
federal, as contribuies para a seguridade social, o processo administrativo de consulta e d
outras providncias.
33
O termo "preo de transferncia" significa o preo praticado na compra e venda
(transferncia) de bens, direitos e servios entre partes relacionadas (pessoas vinculadas).
Em razo das circunstncias peculiares existentes nas operaes realizadas entre empresas
vinculadas, esse preo pode ser artificialmente estipulado e, conseqentemente, divergir do
preo de mercado negociado por empresas independentes, em condies anlogas - preo
com base no princpio arms length.
34
Art. 24-A. Aplicam-se s operaes realizadas em regime fiscal privilegiado as disposies
relativas a preos, custos e taxas de juros constantes dos arts. 18 a 22 desta Lei, nas
transaes entre pessoas fsicas ou jurdicas residentes e domiciliadas no Pas com qualquer
pessoa fsica ou jurdica, ainda que no vinculada, residente ou domiciliada no exterior.
(Includo pela Lei n 11.727, de 2008)
Pargrafo nico. Para os efeitos deste artigo, considera-se regime fiscal privilegiado aquele
que apresentar uma ou mais das seguintes caractersticas: (Redao dada pela Lei n 11.941,
de 2009)
I no tribute a renda ou a tribute alquota mxima inferior a 20% (vinte por cento); (Includo
pela Lei n 11.727, de 2008)
II conceda vantagem de natureza fiscal a pessoa fsica ou jurdica no residente: (Includo
pela Lei n 11.727, de 2008)
a) sem exigncia de realizao de atividade econmica substantiva no pas ou dependncia;
(Includo pela Lei n 11.727, de 2008)
b) condicionada ao no exerccio de atividade econmica substantiva no pas ou dependncia;
(Includo pela Lei n 11.727, de 2008)
III no tribute, ou o faa em alquota mxima inferior a 20% (vinte por cento), os rendimentos
auferidos fora de seu territrio; (Includo pela Lei n 11.727, de 2008)
IV no permita o acesso a informaes relativas composio societria, titularidade de
bens ou direitos ou s operaes econmicas realizadas. (Includo pela Lei n 11.727, de
2008).
Ressalte-se tambm, que o art. 4 da Lei Federal n 10.451/2002, conferiu o
mesmo tratamento dado aos preos de transferncia, para as operaes realizadas com
pases ou dependncias cuja legislao interna garanta sigilo composio societria
de pessoas jurdicas. Esta alterao legal vem no mesmo sentido das atuais discusses
travadas internacionalmente acerca dos parasos fiscais, combatendo-os no apenas
pelo reduzido nvel de tributao.

1.3 Utilizao dos Parasos Fiscais para a Lavagem de Dinheiro

O modus operandi da lavagem de dinheiro tem, distintamente, trs etapas,


sendo, primeiramente o distanciamento dos fundos de sua origem, evitando uma
associao direta deles com o crime; segundo, o disfarce de suas vrias movimentaes
para dificultar o rastreamento desses recursos; e terceiro, a disponibilizao do
dinheiro novamente para os criminosos depois de ter sido suficientemente
movimentado no ciclo de lavagem e poder ser considerado "limpo".

1.3.1 Fases ou etapas da lavagem de dinheiro

Os mecanismos mais utilizados no processo de lavagem de dinheiro


envolvem, teoricamente, essas trs etapas35 independentes que, com freqncia,
ocorrem simultaneamente.
a) Colocao ou Placement36 a primeira etapa do processo a colocao do
dinheiro no sistema econmico. Objetivando ocultar sua origem, o agente visa
movimentar o dinheiro em pases com regras mais permissivas e naqueles que possuem
um sistema financeiro liberal37. A colocao se efetua por meio de depositos, compra
de instrumentos negociveis ou compra de bens. Para dificultar a identificao da
procedncia do dinheiro, os criminosos aplicam tcnicas sofisticadas e cada vez mais
dinmicas, tais como o fracionamento dos valores38 que transitam pelo sistema

35
As etapas da lavagem de dinheiro e seus conceitos so citados em MAIA, Rodrigo Tigre, p.
37. PINTO, Edson, p. 106. CONSERINO, Cssio Roberto, p.21. Alm disso, estas
etapas/fases so tambm reconhecidas e adotadas pelo GAFI/FATF e pelo Banco Mundial.
36
Utilizado os termos em ingls, haja vista serem amplamente difundidos e mundialmente
adotados.
37
Pode-se praticar o crime de lavagem de dinheiro em qualquer lugar. Entretanto, os
criminosos valem-se dos parasos fiscais, haja vista a baixa fiscalizao, o rgido sigilo das
informaes societrias e das pessoas fsicas, alm da tributao favorecida.
38
Conhecida como Smurfing, consiste na quebra de grandes quantias em dinheiro em
quantias menores e menos suspeitas. Nos EUA, a partir de $10 mil, os bancos devem
declarar a transao ao governo. No Brasil, esta quantia de R$10 mil. Com esta prtica,
evita-se o controle e a fiscalizao estatal.
financeiro e a utilizao de estabelecimentos comerciais que usualmente trabalham
com dinheiro em espcie.
b) Ocultao ou Layering a segunda etapa do processo consiste em
dificultar o rastreamento contbil dos recursos ilcitos. O objetivo quebrar a cadeia de
evidncias ante a possibilidade da realizao de investigaes sobre a origem do
dinheiro. Os criminosos buscam moviment-lo de forma eletrnica, transferindo os
ativos para contas annimas preferencialmente, em pases amparados por lei de sigilo
bancrio ou realizando depositos em contas fantasmas.
c) Integrao ou Integration nesta ltima etapa, os ativos so incorporados
formalmente ao sistema econmico, seja em investimentos, bens de alto valor e,
recentemente, at em transaes entre atletas, em especial no futebol.
Nesta ultima etapa, uma vez integralizado o capital na economia local, com
extrema dificuldade se dar priso em flagrante ou at mesmo a imputao
responsabilidades penais.
H diversas outras operaes comerciais realizadas internacionalmente que
facilitam a lavagem de dinheiro e, por essa razo, merecem exame permanente
detalhado. Entre essas operaes esto, por exemplo, a compra e venda de joias, pedras
e metais preciosos e objetos de arte e antigidades. Esse comrcio mostra-se muito
atraente para as organizaes criminosas, principalmente por envolverem bens de alto
valor, que so comercializados com relativa facilidade. Alm disso, essas operaes
podem ser realizadas utilizando-se uma ampla gama de instrumentos financeiros,
muitos dos quais garantem inclusive o anonimato.39

1.3.2 Operaes em Centros Financeiros Offshore

Os Centros Financeiros Offshore CFO (Offshore Financial Center OFC)


constituem sistemas financeiros cujos bancos tm ativos e passivos externos
desproporcionais s transaes em conta corrente das economias domsticas dos pases
onde esto instalados, j que, especialmente, servem para a realizao de operaes
transnacionais e, desta maneira, recebem pouca ateno local40. Tais centros offshore
oferecem abrigo sofisticado aos capitais que procuram proteo, isto baixa
fiscalizao e mnima exigncia documental.

39
Cartilha do COAF Conselho de Controle de Atividades Financeiras, p.8.
40
PINTO, Edson, p. 152.
Nos Centros Financeiros Offshore CFO, as empresas no recebem
fiscalizao contbil e, desta feita, permitem a possibilidade de significativas
movimentaes monetrias e operaes de transferncia de dinheiro obtido em
atividades ilegais.
Com a existncia dos Centros Financeiros Offshore CFO, no possvel
afirmar que se a completa extino dos parasos fiscais faria diminuir o volume de
capital lavado. Por mais que haja aes no intuito de combater a lavagem de dinheiro
ilcito atravs dos parasos fiscais, o fato dos CFOs no sofrerem qualquer restrio ou
atuao de fiscalizao, os eleva condio de grandes centros da lavragem de
dinheiro.

1.3.3 Outros instrumentos financeiros

No obstante utilizao dos parasos fiscais, bem como dos centros offshore
para utilizao na pratica da lavagem de dinheiro, vale destacar alguns instrumentos
financeiros que so objeto de uso por parte de agentes lavadores de capital ilcito.
Instrumento utilizado com o intuito de mascarar transaes de capital ilcito,
o Smurffing consiste na fragmentao de grande quantia monetria, oriunda na sua
totalidade de crime antecedente lavagem de dinheiro, com o objetivo de fugir do
controle de autoridades administrativas. No Brasil, o Banco Central o orgo
competente para fiscalizar estas transaes. O limite pra transaes R$ 10.000,00
(dez mil reais), segundo Carta Circular 2.852/98, Art. 4, inc. I.41
Desta forma, o agente utiliza movimentaes ou transferncias abaixo o valor
fiscalizado, dividindo-o em tantas quantias que forem suficientes para no levantar
desconfiana e, assim, macula a origem e afastando a possibilidade de fiscalizao.
Outro instrumento financeiro utilizado o Commingling42. Trata-se da
conjuno entre o capital lcito e o ilcito com o intuito de branquear/ regularizar a
quantia monetria ilcita advinda de algum crime antecedente. De forma a
exemplificar, entende-se quando da utilizao de recursos provenientes de crime
antecedente so incorporados em empresa lcita, utilizando deste capital maculado para
realizar pagamentos, aquisies para a propria empresa e, desta maneira, inviabilizando

41
Art. 4 Devero ser comunicadas ao Banco Central do Brasil, na forma que vier a ser
determinada, quando verificadas as caractersticas descritas no art. 2:
I - as operaes de que trata o art. 1, inciso III, cujo valor seja igual ou superior a
R$10.000,00 (dez mil reais);
42
Traduzido do ingls como Fungibilidade. Literalmente, significa "misturar".
o seguimento do capital e seu rastreamento, tendo como objetivo misturar os capitais
lcitos e ilcitos.
Verifica-se que estes mecanismos financeiros so utilizados para dificultar o
rastreamento do capital oriundo de atividade ilcita e, mais, dificultar a
responsabilizao do agente causador do ilcito.

2. O CRIME DA LAVAGEM DE DINHEIRO: REGIME JURDICO NACIONAL


E TRANSNACIONALIDADE
A partir das experincias de outros pases e frente ao seu dever assumido
diante da Conveno de Viena de 1988, o Brasil editou a Lei 9.613/98, conhecida como
Lei de Lavagem de Dinheiro. Trata-se de uma lei que reflete antigos anseios da
sociedade no combate, no so da lavagem de dinheiro, mas dos crimes antecedentes,
mesmo que de forma indireta, atravs do poder coercitivo das penas previstas na lei.

2.1 Tratamento brasileiro a luz da lei 9.613/98


O Brasil cedeu s presses internacionais e, diante os compromissos
assumidos, promulgou a Lei 9.613/98, a qual dispe sobre a lavagem de dinheiro.
A Lei 9.613/98 uma complexa interao de diversos ramos do Direito, como
Direito Penal e Processo Penal, Direito Penal Internacional, Administrativo, Financeiro
e Comercial, possibilitando ainda discusses constitucionais. estruturada em nove
captulos, respectivamente: 'Dos crimes de lavagem ou ocultao de bens, direitos e
valores'; 'Disposies processuais especiais'; 'Dos efeitos da condenao'; 'Dos bens,
direitos e valores oriundos de crimes praticados no estrangeiro'; 'Das pessoas sujeitas
Lei'; 'Da identificao dos clientes e manuteno dos registros'; 'Da comunicao de
operaes financeiras'; 'Da responsabilidade administrativa'; 'Do Conselho de Controle
de Atividades Financeiras'.

2.1.1 Objeto da Lei


Em seu bojo, a lei admite a quebra de alguns paradigmas e valores
constitucionais, to somente nos casos que existam irrefutveis provas e razes
plenamente justificveis. Admite que a legi longa manus43 do direito alcance na
privacidade, quebrando sigilo telefnico e bancrio e, portanto, o interesse pblico
prevalece sobre as relaes do interesse privado.
43
Do latim: longa mo da lei. Expresso utilizada no campo jurdico para expressar o grande
alcance das leis e do direito.
Neydja Maria Dias de Morais44, oportunamente, versa sobre o escopo da Lei:
a) estabelecer um novo tipo penal especial; b) coibir a utilizao do sistema financeiro
nacional como instrumento para a lavagem; c) instituir uma agncia nacional de
inteligncia financeira, o COAF Conselho de Controle de Atividades Financeiras; d)
criar normas administrativas, penais e processuais especficas para a preveno e
punio dos crimes institudos.
No entendimento de Rodrigo Tigre Maia (1999, p. 53), o crime de lavagem de
dinheiro um conjunto complexo de operaes, integrado pelas etapas de converso
(placement), dissimulao (layering) e integrao (integration) de bens, direitos e
valores, que tem por finalidade tornar legtimos ativos oriundos da prtica de atos
ilcitos penais, mascarando esta origem para que os responsveis possam escapar da
ao repressiva da justia.
Ainda, conforme o Professor Rodrigo Tigre Maia (1999, p. 53/54), a Lei
9.613/98 tem finalidades imediatas (identificao da procedncia de bens,
inviabilizao da fruio de bens de origem ilcita, etc.) e mediatas (tais como
desestimular a prtica de crimes, restaurar danos causados aos particulares, etc.)
A Lei estabeleceu penas que variam de trs a dez anos (art. 1), alm da
proibio de fiana ou liberdade provisoria (art. 3).

2.1.2 O tipo objetivo principal

Verifica-se o artigo inicial da aludida lei:


Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio,
movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou
indiretamente, de crime:

Conforme disposto no caput, nota-se a existncia de dois verbos, ocultar e


dissimular, os quais dispem sobre a conduta tpica bsica da lavagem de dinheiro.
A utilizao destes dois verbos est em consonncia com a tipificao contida
no artigo 3, b.i e b.ii, da Conveno da Organizao das Naes Unidas contra o
Trfico de Entorpecentes45.
44
O crime de lavagem de dinheiro no Brasil e em diversos pases. Elaborado em 04.2005. Em:
http://www.1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=742. Acesso em 15/10/2010.
45
b) i) a converso ou a transferncia de bens, com conhecimento de que tais bens so
procedentes de algum ou alguns dos delitos estabelecidos no inciso a) deste pargrafo , ou da
prtica do delito ou delitos em questo, com o objetivo de ocultar ou encobrir a origem ilcita
dos bens, ou de ajudar a qualquer pessoa que participe na prtica do delito ou delitos em
questo, para fugir das conseqncias jurdicas de seus atos; ii) a ocultao ou o
encobrimento, da natureza, origem, localizao, destino, movimentao ou propriedade
verdadeira dos bens, sabendo que procedem de algum ou alguns dos delitos mencionados no
Com isso, criminaliza-se a ocultao ou dissimulao da natureza, origem,
localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores.
Pretendeu-se a redao de tipo penal bastante abrangente, com a finalidade de evitar
dvidas interpretativas.46
Muito embora um ato tpico de lavagem de dinheiro possa ser revestido de
alta complexidade, por se tratar de um crime ardiloso e munido de mtodos a dificultar
seu rastreamento, h a possibilidade da imputao do crime mesmo pela prtica de atos
muitas vezes singelos e simples. Sobre isso, h inclusive precedente do Supremo
Tribunal Federal47.
No obstante, outros pases adotaram formas diversas para a tipificao do
crime de lavagem. o caso, a ttulo de estudo, da Argentina 48, Frana49, Itlia50 e
ndia51.
Evidentemente, com o estudo de casos concretos, podem ser examinados
mtodos e esquemas a fins de instruo da lavagem de dinheiro, com o objetivo da
identificao da tipologia disposta na lei e, desta feita, entender os mecanismos
complexos utilizados no crime, bem como a estruturao logica para o objetivo de
branquear o capital ilcito.

2.1.3 Normatizaes, Cartas Circulares e Resolues do Banco Central do Brasil


inciso a) deste pargrafo ou de participao no delito ou delitos em questo
46
PITOMBO, Srgio A. de Moraes, p. 31
47
RHC 80816, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em
18/06/2001, DJ 18-06-2001 PP-00013 EMENT VOL-02035-02 PP-00249)
48
Cdigo Penal de la Nacin. Articulo 278: 1) a) Ser reprimido con prisin de dos a diez aos
y multa de dos a diez veces del monto de la operacin el que convirtiere, transfiriere,
administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de
bienes provenientes de un delito en el que no hubiera participado, con la consecuencia posible
de que los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito y
siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos ($ 50.000), sea en un solo acto o
por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s;
49
Na Frana, o crime de lavagem de dinheiro abrange 4 tipos diferentes, variando segundo o
crime antecedente ou o relacionado lavagem.( HOTTE, David G., HEEM, Virginie. La lutte
contre La blanchiment ds capitaux, p. 41) H o crime de lavagem relacionado ao trfico de
drogas (artigo 222 a 238 do Cdigo Penal), o crime de lavagem ligados a atos de terrorismo
(artigo 421 do Cdigo Penal), o crime de lavagem relacionado a uma operao financeira
entre a Frana e o estrangeiro e envolvendo fundos provenientes de um delito aduaneiro ou
de um crime de trfico de drogas ( artigo 415 do Cdigo Aduaneiro) e, por fim, o crime de
lavagem relacionado a todo crime ou delito (artigo 324 do Cdigo Penal).
50
Cdigo Penal Italiano, Art. 648 Recciclaggio. Ter Impiego di denaro, beni o utilit di
provenienza illecita: Chiunque, fuori dei casi di concorso nel reato e dei casi previsti dagli artt.
648 e 648 bis, impiega in attivit economiche o finanziarie denaro, beni o altre utilit
provenienti da delitto, punito con la reclusione da quattro a dodici anni e con la multa da lire
2 milioni a lire 30 milioni
51
Na ndia, o crime de lavagem de dinheiro est previsto na Seo 3 do The Prevention of
Money Laundering Act, 2002. Para aprofundamento, vide TREHAN, Jyoti. Crime and Money
Laundering: The Indian Perspective, 2004.
Sobre o assunto no ordenamento jurdico brasileiro, tem primordialmente a j
aludida Lei 9.613/98. Porm, a preocupao com o crime da lavagem de dinheiro
sempre se mostrou latente e presente em outros ordenamentos jurdicos. J em 1986,
atravs da Lei 7.560 se criou o fundo Nacional Anti Drogas. No ano de 1993, atravs
da Lei 8.764/93 se instituiu, no mbito do Ministrio da Justia, o Fundo de Preveno,
recuperao e Combate ao Abuso de Drogas (FUNCAB), a ser gerido pela Secretaria
Nacional de Entorpecentes.
Anote-se, pois, que os recursos provenientes deste Fundo, sero destinados,
entre outras hipoteses, ao custeio relativo s aes do Conselho de Controle de
Atividades Financeiras COAF, no tocante ao combate dos crimes de lavagem de
dinheiro52.
Quanto ao regramento administrativo de situaes envolvendo lavagem de
dinheiro, no ano de 1999 o Banco Central editou a carta circular n 2.852, a qual disps
sobre os procedimentos a serem adotados na preveno e combate s atividades
relacionadas com os crimes previstos na Lei 9.613/98.
Em destaque na referida carta circular est o art. 6, in verbis, As instituies
e entidades mencionadas no art.1 bem como seus administradores e empregados, que
deixarem de cumprir as obrigaes estabelecidas nesta Circular sero aplicadas,
cumulativamente ou no, pelo BACEN, as sanes previstas no Art. 12 da Lei
9.613/98.
As Instituies esto obrigadas a manter atualizadas as informaes
cadastrais dos clientes; O cadastro deve ser conservado por um perodo de 05 (cinco)
anos, contados a partir do 1 dia do ano seguinte ao do encerramento da conta corrente
ou concluso da operao; Manter controles que permitam identificar o cliente e
verificar a compatibilidade entre as movimentaes financeiras e capacidade
econmica financeira do mesmo. O controle deve abranger a totalidade das operaes
de uma pessoa, conglomerado ou grupo; Para Pessoas Jurdicas, as Instituies devem
manter cadastro completo dos procuradores, bem como de seus controladores;
Ainda, devem desenvolver e programar controles para detectar as operaes
que caracterizem indcio de ocorrncia de "lavagem"; As Instituies, administradores
e empregados, que deixarem de cumprir as determinaes da Circular, estaro sujeitos
as penalidades previstas na Lei 9.613/9853.

52
Conforme CONSERINO, Cssio Roberto, p. 9.
53
Em https://www3.bcb.gov.br/normativo/detalharNormativo.do?method=detalharNormativo,
acesso em 05.07.2011.
Com finalidade de se expandir o entendimento, vlida a exposio linha do
tempo com as regulamentaes do Banco Central (BACEN) pertinentes a lavagem de
dinheiro54.
De forma concorrente, as normatizaes administrativas regulam as
atividades econmicas, com a finalidade de se obter informaes pertinentes a pratica
do crime de lavagem de dinheiro, bem como introduzir ao ordenamento jurdico ptrio
subsdios para o combate do crime, bem como a identificao de seus agentes.

2.2 Transnacionalidade do Crime da lavagem de dinheiro


Alm do crescimento, natureza, diferentes motivaes adaptveis dos
criminosos e das empresas, difcil encontrar consenso na comunidade internacional
sobre quais atividades devem ser tratados como um crime transnacional.
Desentendimentos sobre sanes internacionais e as diferenas nacionais nos codigos
civis, especialmente entre os modernos e os Estados em desenvolvimento, ainda
complicam mais a utilizao das abordagens tradicionais de justia penal para o crime
transnacional.
Ainda se tratando da lavagem de dinheiro, a transnacionalidade criminal se
torna dissipada quando da internalizao do capital ilcito e, assim, dificultando a
aplicao da legislao.

2.2.1 Crime Transnacional: Conceito


O crime transnacional uma ameaa s instituies democrticas e um
desafio para o ordenamento jurdico internacional. A ONU, inserida nesse contexto de
insegurana, buscou harmonizar as normas jurdicas referentes ao crime organizado e
estabeleceu a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado
Transnacional. Esse instrumento se transformou em uma das mais importantes medidas
internacionais no combate ao crime organizado transnacional.
A Conveno das Naes Unidas para contra o Crime Organizado
Transnacional (TOC), adotada em Nova York, em 15 de novembro de 2000, discorre
sobre os crimes transnacionais e elenca os fatores para a atribuio do ilcito
internacional.

54
Conforme consulta formulada ao site do Banco Central do Brasil, em http://www.bcb.gov.br,
acesso em 05.07.2011.
O Brasil, aprovou e incorporou a conveno em 12 de maro de 2004, atravs
do decreto n 501555. Em seu escopo, precisamente no art. 3, 2, a inteligncia do texto
conceitua a transnacionalidade de um crime:

2. Para efeitos do pargrafo 1 do presente Artigo, a infrao ser de carter


transnacional se:
a) For cometida em mais de um Estado;
b) For cometida num so Estado, mas uma parte substancial da sua preparao,
planejamento, direo e controle tenham lugar em outro Estado;
c) For cometida num so Estado, mas envolva a participao de um grupo criminoso
organizado que pratique atividades criminosas em mais de um Estado; ou
d) For cometida num so Estado, mas produza efeitos substanciais noutro Estado.

Com este entendimento, fica evidenciado que a lavagem de dinheiro,


utilizando os pases de tributao favorecida como meio a branquear o capital oriundo
de atividade ilcita, inclue-se no rol de crimes transnacionais.
Seno, vejamos: sabido que se exige a obteno de capital oriundo de
atividade ilcita ou capital que, h de se falar, no encontra base nem origem lcita para
ser declarado ao fisco. Este fato ocorre no pas de origem. A transnacionalidade do
crime inicia-se com a remessa ilegal de monta de capital no declarado ou de origem
ilcita outro pas, este com tributao favorecida, os parasos fiscais. A conditio sine
qua non56 para a concretizao da lavagem do dinheiro ilcito o retorno deste capital
maculado ao pas de origem, com aspecto de dinheiro lcito, com origem definida. O
simples fato de remeter capital um paraso fiscal no constitui crime. Entretanto, se
este capital ilcito retorna e incorporado na economia local, constitui os elementos
necessrios a sua caracterizao de crime57 transacional58.

2.2.2 A Conveno de Palermo


O crime transnacional uma ameaa s instituies democrticas e um
desafio para o ordenamento jurdico internacional. A ONU, inserida nesse contexto de
insegurana, almejou harmonizar as normas jurdicas referentes ao crime organizado e

55
Conforme dispe a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seu art. 49, inc. I
competncia exclusiva de o Congresso Nacional resolver definitivamente sobre acordos,
tratados ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao
patrimnio nacional.
56
Do latim: condio sem a qual no se atingir seu objetivo. No mbito do Direito Penal, no
havendo o conditio sine qua non, no h nexo de causalidade, e nem h crime, como diz o
Art. 13 do Cdigo Penal: "o resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o
resultado no teria ocorrido."
57
Segundo a doutrina, crime constitui uma conduta tpica, antijurdica e culpvel.
58
Que vai alm de suas fronteiras, englobando mais de uma nao.
estabeleceu a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado 59
Transnacional. Esse instrumento se transformou em uma das mais importantes medidas
internacionais no combate ao crime organizado transnacional.
A conveno estabelece que os pases signatrios se comprometam a adotar
medidas que incriminem "a converso ou a transferncia de bens oriundos da
atividade criminosa conexa como trfico de substncia estupefaciente ou psicotrpica,
com finalidade de esconder ou encobrir a provenincia ilcita. O acordo tambm
estabelece o confisco dos produtos do crime ou dos bens e prope que o sigilo
bancrio no seja to rigoros60o."
Observa-se, ento, que o Brasil61 e mais outros 123 pases assinaram a
Conveno das Naes Unidas Contra o Crime Transnacional em 2000 na Itlia, mais
conhecida como Conveno de Palermo.
A Conveno permite que os governos evitem e combatam o crime
organizado transnacional de forma mais eficaz, atravs de um conjunto comum de
ferramentas que dispem de tcnicas de legislao criminal, alm da cooperao
internacional. Analisando os dispositivos da Conveno de Palermo, desde que
obedecidos todos os trmites previstos na Constituio Federal, equiparados s leis
ordinrias, nota-se a previso de diversos institutos e procedimentos que, bem antes da
sua celebrao, j estavam previstos no ordenamento jurdico interno.
O art. 2 traz uma srie de medidas cabveis e que visam aparelhar os orgos
da persecuo penal no desiderato da colheita de provas. Ocorre que no referido artigo
somente h a meno das aes, sendo que muitas delas so pormenorizadamente
disciplinadas em outras leis. O art. 8, a e b, determina a criminalizao da corrupo.
Outra disposio constante da Conveno a necessidade de proteo das
testemunhas.

59
Artigo 2. Terminologia. Para efeitos da presente Conveno, entende-se por: a) "Grupo
criminoso organizado" - grupo estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo
e atuando concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou
enunciadas na presente Conveno, com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um
benefcio econmico ou outro benefcio material;
60
Uma anlise crtica da lei dos crimes de lavagem de dinheiro / Conselho de Justia Federal,
Centro de Estudos Judicirios, Secretaria de Pesquisa e Informao Jurdicas. Braslia: CJF,
2002. Pg. 30.
61
No Brasil, incorporado ao ordenamento jurdico atravs do Decreto n 5.015, de 12 de maro
de 2004 - Promulga a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado
Transnacional.
O art. 6 da Conveno estabelece que os Estados parte adotem medidas
legislativas no sentido de criminalizar as condutas de lavagem de dinheiro. Observe-se
que, no Brasil, o crime de lavagem de dinheiro j est previsto na lei n 9.613/98.
O art. 12 recomenda que cada Estado parte dever adotar medidas no sentido
da apreenso e confisco do produto das infraes cometidas pela organizao
criminosa, bem como dos bens utilizados na prtica delituosa. Tais medidas j esto
previstas no Codigo de Processo Penal, conforme se depreende da leitura dos artigos
125 usque 144, que trata das medidas assecuratorias. Ademais, o artigo 13 determina a
adoo de medidas de cooperao internacional para efeitos de confisco dos bens
referidos no art. 12. A despeito de inexistir um instrumento internacional especfico
tratando da cooperao internacional para o confisco dos bens, no Brasil tal medida se
d pelo cumprimento das cartas rogatorias, sendo que tal medida est prevista no art.
210 do Codigo de Processo Civil62.
Deste modo, verifica-se que as disposies previstas na Conveno de
Palermo, de uma alguma forma, so reproduzidas na legislao ptria. Ocorre que,
devido inflao legislativa, muitas medidas de combate s organizaes criminosas
esto distribudas em diversas leis, que por sua vez, caem no ostracismo e no so
devidamente utilizadas.

3. COOPERAO JURDICA INTERNACIONAL PARA A REPATRIAO


DE ATIVOS
A cooperao internacional pauta-se na tendncia de se adotar institutos
jurdicos que priorizem a recuperao dos ativos ilicitamente obtidos pela organizao
criminosa, visando desestruturao e paralisa deste grupo de indivduos focados em
macular o capital.
Novos instrumentos de identificao da atividade e novas formas de
punibilidade contribuem para o aumento do o risco e, assim, encarecendo a prtica do
crime e o financiamento do combate s organizaes criminosas.

3.1 Ao internacional contra a lavagem de dinheiro


H tempos que se discute e so elaborados estudos visando alcanar
mecanismos para o controle e fiscalizao sobre remessas de dinheiro transnacionais.
62
Art. 210 do Cdigo de Processo Civil. A carta rogatria obedecer, quanto sua
admissibilidade e modo de seu cumprimento, ao disposto na conveno internacional; falta
desta, ser remetida autoridade judiciria estrangeira, por via diplomtica, depois de
traduzida para a lngua do pas em que h de praticar-se o ato.
No obstante a este controle, depende-se de combater o crime primrio, aquele que d
origem a obteno do capital ilcito, seja ele em dinheiro, bens, entre outros.
O tema da lavagem de dinheiro, embora conhecido desde a dcada de 80,
difundiu-se, nos ltimos anos, em conferncias internacionais e a preocupao com os
aspectos prticos do combate a esse crime comeou a se materializar de forma mais
ampla j no incio dos anos 90.

3.3.1 Conveno de Viena e Conveno de Mrida


Inicialmente, importante verificar o conceito de conveno internacional,
conforme entendimento do governo brasileiro63:

Uma conveno internacional um acordo de vontades, regido pelo Direito


Internacional, estabelecido por escrito, entre Estados, agindo na qualidade de sujeitos
internacionais, do qual resulta a produo de efeitos jurdicos. Vale mencionar que, no
Brasil, as Convenes Internacionais so internalizadas no arcabouo jurdico interno
com status de lei ordinria, tornando-se, pois, uma norma de aplicao obrigatoria no
pas.

A Conveno contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e de Substncias


Psicotropicas, aprovada em Viena, ustria, em 1988, no mbito das Naes Unidas,
mais conhecida como Conveno de Viena, teve como proposito promover a
cooperao internacional no trato das questes ligadas ao trfico ilcito de
entorpecentes e crimes correlatos, dentre eles a lavagem de dinheiro. Trata-se do
primeiro instrumento jurdico internacional a definir como crime a operao de
lavagem de dinheiro. O Brasil ratificou a Conveno de Viena em junho de 1991,
atravs do decreto n 157 de 26 de junho de 1991.
Esta conveno versou oportunamente sobre cooperao jurdica
internacional a fins de mtua assistncia nos casos envolvendo lavagem de dinheiro
oriundo do trfico ilcito de substncias psicotropicas. Como destaque, o seguinte:

Artigo 7 - Assistncia Jurdica Recproca


1 - As Partes se prestaro, de acordo com o disposto no presente Artigo, a mais
ampla assistncia jurdica recproca nas investigaes, julgamentos e processos
jurdicos referentes a delitos estabelecidos no pargrafo 1 do Artigo 3.
3 - As Partes podero prestar qualquer outra forma de assistncia judicial
recproca autorizada pelo direito interno da Parte requerida.
4 - As Partes, se assim lhes for solicitado e na medida compatvel, com seu direito e
prtica interna, facilitaro ou encorajaro a apresentao ou disponibilidade das
pessoas, incluindo a dos detentos, que consintam em colocar com as investigaes
ou em intervir nos procedimentos.

63
Disponvel em http://www.cgu.gov.br/onu/convencao/info/index.asp
5 - As Partes no declinaro a assistncia jurdica recproca prevista neste Artigo
sob alegao de sigilo bancrio.

O artigo 364 da presente Conveno versa sobre bens e capitais e sua possvel
dissimulao no intuito de macular a origem do montante:

b) i) a converso ou a transferncia de bens, com conhecimento de que tais bens so


procedentes de algum ou alguns dos delitos estabelecidos no inciso a) deste pargrafo,
ou da prtica do delito ou delitos em questo, com o objetivo de ocultar ou encobrir
a origem ilcita dos bens, ou de ajudar a qualquer pessoa que participe na prtica
do delito ou delitos em questo, para fugir das conseqncias jurdicas de seus
atos;
ii) a ocultao ou o encobrimento, da natureza, origem, localizao, destino,
movimentao ou propriedade verdadeira dos bens, sabendo que procedem de
algum ou alguns dos delitos mencionados no inciso a) deste pargrafo ou de
participao no delito ou delitos em questo;

A partir do Decreto n 5.687/200665, as autoridades fiscalizadoras obtiveram a


chancela para prevenir e reprimir a prtica ilegal da corrupo. O decreto promulga a
Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo, mais conhecida como Conveno
de Mrida. A Conveno foi realizada em 2003, na cidade mexicana de Mrida, e
resultou na assinatura de um documento por mais de cem pases, entre eles o Brasil,
que se comprometem a combater a corrupo.
A Conveno de Mrida o primeiro tratado global contra a corrupo. Ele
oferece a estrutura legal para criminalizar prticas de corrupo, ampliar a cooperao
internacional no enfrentamento de parasos fiscais e facilitar a recuperao de ativos
desviados para o exterior, esforando-se para atingir a finalidade base sendo esta a
recuperao do ativo.
A Conveno tambm trata da cooperao internacional. A restituio de
ativos, alis, um princpio fundamental da conveno e, de acordo com o texto, "os
Estados participantes se prestaro a mais ampla cooperao e assistncia entre si". Para
haver a facilitao da comunicao entre os pases signatrios, a conveno tambm
prev a cooperao interna, entre os orgos responsveis por combater a corrupo.

3.3.2 Grupo de Ao Financeira contra Lavagem de Dinheiro - GAFI (ou Financial


Action Task Force FATF)
64
Artigo 3 - Delitos e Sanes. 1 - Cada uma das Partes adotar as medidas necessrias
para caracterizar como delitos penais em seu direito interno, quando cometidos
internacionalmente:
65
Decreto n 5.687, de 31 de janeiro de 2006: Promulga a Conveno das Naes Unidas
contra a Corrupo, adotada pela Assemblia-Geral das Naes Unidas em 31 de outubro de
2003 e assinada pelo Brasil em 9 de dezembro de 2003.
A Financial Action Task Force66 (FATF) um orgo inter-governamental cujo
objetivo o desenvolvimento e promoo de polticas, tanto a nvel nacional e
internacional, para combater a lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo. A
Fora-Tarefa , portanto, um "orgo poltico" que trabalha para gerar a necessria
vontade poltica para realizar nacional reformas legislativas e regulamentares nestas
reas.
O progresso dos membros do GAFI (em portugus, Grupo de Ao
Financeira Internacional) monitores na implementao de medidas necessrias,
revises tcnicas de lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo e contra-
medidas, e promove a adopo e implementao de medidas adequadas a nvel
mundial. Na realizao dessas atividades, o GAFI colabora com outros organismos
internacionais envolvidos no combate lavagem de dinheiro e do financiamento do
terrorismo.
O GAFI atualmente composto por 34 membros e duas jurisdies de
organizaes regionais67, representando a maioria dos principais centros financeiros em
todas as partes do globo.
Ainda, existem os membros associados, sendo eles orgos com atuao
similar ao GAFI:

The Asia/Pacific Group on Money Laundering (APG)


Caribbean Financial Action Task Force (CFATF)
The Council of Europe Select Committee of Experts on the Evaluation of Anti-Money
Landering Measures (MONEYVAL)(formerly PC-R-EV)
The Financial Action Task Force on Money Laundering in South America (GAFISUD)
Middle East and North Africa Financial Action Task Force (MENAFATF)
Eurasia Group (EAG)
Eastern and Southern Africa Anti-Money Laundering Group (ESAAMLG)
Intergovernmental Action Group against Money-Laundering in Africa (GIABA)

O GAFI no tem uma constituio bem definida ou um tempo de vida


ilimitado. A Fora-Tarefa opinies sua misso a cada cinco anos. O GAFI tem sido na
existncia desde 1989. Em 2004, representantes do Ministrio dos membros do GAFI
concordou em prorrogar o mandato da Fora-Tarefa at 2012.

66
Disponvel em ingls em:
<http://www.fatf-gafi.org/pages/0,3417,en_32250379_32236836_1_1_1_1_1,00.html>
67
Argentina, Austrlia, ustria, Blgica, Brasil, Canad, China, Dinamarca, Comisso
Europeia., Finlndia, Frana, Alemanha, Grcia, Conselho de Cooperao do Golfo do, Hong
Kong, China, Islndia, ndia, Irlanda, Itlia, Japo, Reino dos Pases Baixos, Luxemburgo,
Mxico, Nova Zelndia, Noruega, Portugal, Repblica da Coria, Rssia, Singapura, frica do
Sul, Espanha, Sucia, Sua, Turquia, Reino Unido, Estados Unidos.
3.3.3 Unidades Financeiras de Inteligncia UFI
Uma Unidade Financeira de Inteligncia (em ingls Financial Intelligence
Unit) define-se como a agncia central nacional, responsvel por receber (e, se
permitido, requisitar), analisar e encaminhar s autoridades competentes, denncias
sobre informaes financeiras: a) referentes a recursos oriundos de crime e potencial
financiamento do terrorismo; ou b) requisitados pela legislao nacional ou
regulamentao, com o objetivo de combater a lavagem de dinheiro e o financiamento
do terrorismo68.
As UFI so mecanismos estatais para a coleta de informaes financeiras e
envolve escrutinar um grande volume de dados transacionais, normalmente fornecido
pelos bancos, como parte das exigncias regulamentares. Operaes realizadas por
certos indivduos ou entidades podem ser estudados. Alternativamente, as tcnicas de
minerao de dados ou datamatching pode ser empregada para identificar as pessoas
potencialmente envolvidas em uma atividade particular.
No exemplo brasileiro, o orgo criado por lei, com a finalidade de receber
comunicaes de operaes suspeitas e analis-las, a fim de identificar possveis atos
de lavagem de bens. A UIF tambm pode coletar informaes, por iniciativa propria, a
fim de detectar tais atos. No Brasil, a UIF o Conselho de Controle de Atividades
Financeiras (COAF), criado pela Lei n. 9.613, de 3 de maro de 199869.

3.2 Atuaes e mecanismos do governo brasileiro


Um setor em que o Brasil talvez tenha a maior presena internacional o de
inteligncia financeira. Nesse sentido, o Conselho de Controle de Atividades
Financeiras (COAF) reconhecido pela comunidade internacional como a Unidade de
Inteligncia Financeira (FIU) do Brasil e tem atuado em foros internacionais
vinculados ao tema, com destaque para as reunies do Grupo de Ao Financeira
Internacional (GAFI/FATF) a principal instituio de combate aos crimes financeiros
que sustentam o crime organizado e nos grupos regionais da Amrica do Sul

68
Disponvel em:
< http://www.bcb.gov.br/glossario.asp?Definicao=1447&idioma=P&idpai=GLOSSARIO>
69
A aludida lei a Lei de combate lavagem de dinheiro, amplamente debatida e citada na
presente pesquisa.
(GAFISUD70) e do hemisfrio (Grupo das Amricas e Grupo da Amrica Central e
Caribe).

3.2.1 Conselho de Controle de Atividades Financeiras COAF


O COAF foi criado pela Lei n 9.613, de 03.03.98, no mbito do Ministrio
da Fazenda, com a finalidade de disciplinar, aplicar penas administrativas, receber,
examinar e identificar ocorrncias suspeitas de atividade ilcitas relacionada lavagem
de dinheiro71.
Os princpios que regem a sua organizao e estrutura esto expressos no seu
Estatuto, promulgado pelo Decreto n 2.799, de 08.10.98, e na Portaria n 330, de
18.12.98, que aprova o Regimento Interno do COAF, regulando seu funcionamento.
O Conselho de controle de atividades financeiras a unidade de inteligncia
financeira brasileira e um orgo integrante do Ministrio da Fazenda. Possui um papel
central no sistema brasileiro de combate lavagem de dinheiro e ao financiamento ao
terrorismo, tendo a incumbncia legal de coordenar mecanismos de cooperao e de
troca de informaes que viabilizem aes rpidas e eficientes no combate lavagem
de dinheiro, disciplinar e aplicar penas administrativas e receber, examinar e identificar
ocorrncias suspeitas. O COAF tambm coordena a participao do Brasil em vrias
organizaes internacionais, tais como GAFI, GAFISUD e Grupo de Egmont72.
Ainda, tem participado ativamente de eventos internacionais relacionados
lavagem de dinheiro e ao financiamento ao terrorismo. Graas ao COAF, o Brasil se
tornou membro do GAFI, do GAFISUD e do Grupo de Egmont, sendo reconhecido
internacionalmente como um pas que luta de forma eficaz contra atividades
financeiras ilcitas.

70
O GAFISUD o Grupo Regional (estilo do GAFI) da Amrica do Sul, criado em 2000,
mediante um Memorando de entendimento entre os governos da Argentina, da Bolvia, do
Brasil, do Chile, da Colmbia, do Equador, do Mxico, do Paraguai, do Peru e do Uruguai.Tem
sede em Buenos Aires, na Argentina, e dedica-se a desenvolver polticas de preveno
lavagem de dinheiro e ao financiamento do terrorismo no mbito da Amrica do Sul.Realiza
exerccios de tipologias, e mecanismos de avaliaes mtuas similares aos do GAFI.
71
Disponvel em:
< https://www.coaf.fazenda.gov.br/conteudo/institucional/o-coaf/sobre-o-coaf/ >
72
Grupo de Unidades de Inteligncia Financeira (UIFs), formado com o objetivo de incrementar
o apoio aos programas nacionais de combate lavagem de dinheiro dos pases que o
integram, e que inclui a ampliao de cooperao entre as UIFs e a sistematizao do
intercmbio de experincias e de informaes de inteligncia financeira. o que melhora a
capacidade e a percia dos funcionrios das unidades e gera melhor comunicao por meio da
aplicao de tecnologia especfica.
3.2.2 Departamento de recuperao de ativos e cooperao jurdica internacional do
Ministrio da Justia DRCI
O Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica
Internacional (DRCI), criado por meio do Decreto n. 4.991, de 18 de fevereiro de
2004, est subordinado Secretaria Nacional de Justia (SNJ) do Ministrio da Justia.
O DRCI tem como principais atribuies: a anlise de cenrios, a
identificao de ameaas, a definio de polticas eficazes e eficientes e o
desenvolvimento de cultura de preveno e combate lavagem de dinheiro.
Alm disso, o DRCI responsvel pelos acordos internacionais de cooperao jurdica
internacional, tanto em matria penal quanto em matria civil, figurando como
autoridade central no intercmbio de informaes e de pedidos de cooperao jurdica
internacional.
As competncias do DRCI esto dispostas a fins de promover a recuperao
de ativos73:
A apreenso de bens tambm pode ser uma grande fonte de recursos para o
combate ao crime, bem como uma mensagem de desestmulo aos criminosos. Uma das
principais metas do governo brasileiro no combate ao crime organizado tornar o
estado mais eficiente na recuperao de ativos de origem ilcita.

3.2.3 Grupo de trabalho em lavagem de dinheiro e crimes financeiros do Ministrio


Pblico Federal GTLD e a Estratgia Nacional de Combate Corrupo e
Lavagem de Dinheiro ENCCLA
O GTLD o Grupo de Trabalho da 2 Cmara de Coordenao e Reviso do
Ministrio Pblico Federal dedicado aos temas de lavagem de dinheiro e crimes contra
o sistema financeiro. Suas funes74 so:
a) prestar apoio s atividades de investigao e persecuo penal desenvolvidas pelo
Ministrio Pblico Federal;
b) promover articulao interna e externa, dentro do sistema nacional e internacional
antilavagem de dinheiro.
Ainda, o grupo dispe da ASCJI Assessoria de Cooperao Jurdica
Internacional est vinculada ao Gabinete do Procurador Geral da Repblica e tem
como principais atribuies assisti-lo em assuntos de cooperao jurdica internacional
73
Disponvel em:
<http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ7A4BFC59ITEMID401B422470464DA481D21D6F2BBD
1217PTBRNN.htm>
74
Disponvel em <http://gtld.pgr.mpf.gov.br/sobre-o-gtld/>
com autoridades estrangeiras e organismos internacionais, bem como no
relacionamento com os orgos nacionais voltados s atividades proprias da cooperao
internacional. A ASCJI composta por trs subprocuradores-gerais da Repblica,
designados pelo PGR, sendo um deles o coordenador.
A Estratgia Nacional de Combate Corrupo e Lavagem de Dinheiro
ENCCLA75 foi criada em 2003 (mesmo ano de criao do Departamento de
Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica Internacional DRCI), como forma de
contribuir para o combate sistemtico lavagem de dinheiro no Pas. Posteriormente,
em 2006, o tema combate corrupo foi includo como um dos objetivos da
Estratgia.
A ENCCLA consiste na articulao de diversos orgos dos trs poderes da
Repblica, Ministrios Pblicos e da sociedade civil que atuam, direta ou
indiretamente, na preveno e combate corrupo e lavagem de dinheiro, com o
objetivo de identificar e propor ajustes aos pontos falhos do sistema antilavagem e
anticorrupo.
Atualmente, cerca de 60 orgos e entidades fazem parte da ENCCLA, tais
como, Ministrios Pblicos, Policiais, Judicirio, orgos de controle e superviso
CGU76, TCU77, CVM78, COAF79, PREVIC80, SUSEP81, Banco Central, Agncia
Brasileira de Inteligncia, Advocacia Geral da Unio, Federao Brasileira de Bancos,
entre outros.

3.3 Instrumentos eficazes na utilizao prtica do resgate de ativos


A grande tendncia que se molda atualmente a harmonia global no tocante
cooperao jurdica internacional nas relaes bilaterais e multilaterais, pois, fato
que, sem a devida colaborao de todos os pases, ser impossvel o controle dos
crimes financeiros transnacionais e, mais, a recuperao desse ativo advindo do ilcito.
A legislao ptria dispe sobre esta cooperao no artigo 8, da Lei de
Lavagem de Dinheiro:

75
Disponvel em
http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ7AE041E8ITEMID3239224CC51F4A299E5174AC98153
FD1PTBRIE.htm, acesso em 30.09.2001.
76
Controladoria Geral da Unio
77
Tribunal de Contas da Unio
78
Comisso de Valores Mobilirios
79
Conselho de Controle de Atividades Financeiras
80
Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar
81
Superintendncia de Seguros Privados
Art. 8 O juiz determinar, na hipotese de existncia de tratado ou conveno
internacional e por solicitao de autoridade estrangeira competente, a apreenso ou o
seqestro de bens, direitos ou valores oriundos de crimes descritos no art. 1,
praticados no estrangeiro.
1 Aplica-se o disposto neste artigo, independentemente de tratado ou conveno
internacional, quando o governo do pas da autoridade solicitante prometer
reciprocidade ao Brasil. (grifo nosso)

2 na falta de tratado ou conveno, os bens, direitos ou valores apreendidos ou


seqestrados por solicitao da autoridade estrangeira competente ou os recursos
provenientes da sua alienao sero repartidos entre o estado requerente e o Brasil, na
proporo de metade, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f.

Para tal, alguns instrumentos de cooperao internacional se tornam eficazes


para a contribuio do cerceamento das atividades ilcitas e, assim, dando incio ao
rastreamento e recuperao do montante e sua posterior repatriao.
3.3.1 As 40 recomendaes do GAFI/FATF

Em 1990, o GAFI/FATF publicou as 40 Recomendaes com o intuito de


estabelecer aes a serem seguidas pelos pases imbudos do proposito de combater o
crime de lavagem de dinheiro, bem como para promover a repatriao dos ativos
oriundos de crime. Duas metas principais so fornecer instrumentos para o
desenvolvimento de um plano de ao completo de combate lavagem de dinheiro e
discutir aes ligadas cooperao internacional. Em 1996, as 40 Recomendaes 82
foram revisadas a fim de que pudesse refletir as tendncias atuais do crime de lavagem
e potenciais ameaas futuras, como o terrorismo.
No tocante lavagem de dinheiro transnacional e a repatriao de ativos
oriundo deste crime, as recomendaes do GAFI so balizas utilizadas pelos Estados a
fim de conter a proliferao do crime. Neste ato, se faz til para aclarar o
entendimento, versar sobre os principais itens da cooperao internacional.
A recomendao n 36 essencial para o entendimento da assistncia jurdica
mtua entre os Estados:
36. Os pases deveriam, de forma rpida, construtiva e eficiente, proporcionar o
mais amplo auxlio judicirio mtuo nas investigaes e procedimentos de
natureza criminal sobre o branqueamento de capitais e o financiamento do
terrorismo e em procedimentos conexos. Em especial, os pases: a) No deveriam
proibir nem colocar condies injustificadas ou indevidamente restritivas
prestao de auxlio judicirio mtuo; b) Deveriam assegurar-se de que dispem de
procedimentos claros e eficazes para a execuo dos pedidos de auxlio judicirio
mtuo; c) No deveriam recusar a execuo de um pedido de auxlio judicirio
mtuo, tendo como nica justificao o fato de o crime envolver tambm matria
fiscal; d) No deveriam recusar a execuo de um pedido de auxlio judicirio

82
As Quarenta Recomendaes e as Oito Recomendaes Especiais do GAFI foram
reconhecidas pelo Fundo Monetrio Internacional e pelo Banco Mundial como os padres
internacionais para o combate ao branqueamento de capitais e ao financiamento do terrorismo
mtuo, tendo como justificao o fato de o seu direito interno impor s
instituies financeiras que mantenham o segredo ou a confidencialidade.
Os pases deveriam assegurar que os poderes atribudos s autoridades competentes,
de acordo com a Recomendao 2883, podem ser tambm utilizados para dar resposta a
pedidos de auxlio judicirio mtuo e, se for compatvel com o seu direito interno,
responder a pedidos diretos, apresentados por autoridades judicirias ou autoridades de
aplicao da lei estrangeira s suas homologas nacionais. (...)

Acerca do instituto jurdico da dupla incriminao 84, versa a recomendao n


37:
37. Os pases deveriam prestar o mais amplo auxlio judicirio mtuo mesmo na
ausncia da dupla incriminao.
Quando a dupla incriminao seja um requisito exigido para a prestao de auxlio
judicirio mtuo ou para a extradio, tal requisito dever considerar-se cumprido
independentemente de ambos os pases subsumirem o crime na mesma categoria de
crimes ou de tipificarem o crime com a mesma terminologia, sempre que em ambos os
pases esteja criminalizada a conduta subjacente infrao.

Importante ressaltar que a dupla incriminao um dos entraves jurdicos de


maior relevncia para a no cooperao entre os pases. Sobre tal situao, a
inteligncia do art. 42, item 2, da Conveno de Mrida j advinha a expor esta
questo, no sentido de que os pases signatrios aceitassem os pedidos de assistncia
jurdica, independente de incorrer em delito na legislao do estado requerido.
A recomendao de n 38 informa aos Estados, medidas com a finalidade de
ateno aos frutos e capitais percebidos com a prtica de crime:

38. Seria conveniente que pudessem ser tomadas medidas rpidas, em resposta a
pedidos de outros pases, para identificar, congelar, apreender e declarar a perda
de bens objeto de branqueamento de capitais, de produtos derivados do
branqueamento ou das infraes subjacentes, de instrumentos
utilizados ou destinados a serem utilizados na prtica daqueles crimes ou outros
bens de valor equivalente. Deveriam existir tambm medidas destinadas a coordenar
os procedimentos de apreenso e de perda, podendo incluir a repartio 85 dos bens
declarados perdido.

Por fim, a recomendao de n 40 sugere aos Estados que promovam a


cooperao internacional:
40. Os pases deveriam assegurar que as suas autoridades competentes
proporcionem as mais amplas possibilidades de cooperao internacional s suas
83
Recomendao n 28: Ao conduzir investigaes sobre o branqueamento de capitais e as
infraes subjacentes, as autoridades competentes deveriam estar em condies de poder
obter documentos e informaes para utilizar nessas investigaes, nos procedimentos de
natureza criminal e em aes relacionadas. Esses poderes deveriam incluir a possibilidade de
impor s instituies financeiras e a outras entidades medidas compulsrias para a
apresentao de documentos, para a busca e a revista de pessoas e locais e para a
apreenso e obteno de prova.
84
Quando a conduta do agente tipificada como crime em ambas as jurisdies.
85
A repartio est presente no ordenamento jurdico brasileiro, na Lei de lavagem de
dinheiro, art. 8.
homlogas estrangeiras. Deveriam existir dispositivos claros e eficazes que
facilitassem, de forma imediata e construtiva, a troca direta com as autoridades
homologas86, espontaneamente ou a pedido, de informaes sobre o branqueamento
de capitais e sobre as infraes que lhe estejam subjacentes. Essas trocas de
informao deveriam ser autorizadas sem condies restritivas indevidas. Em especial:
a) As autoridades competentes no deveriam recusar um pedido de assistncia,
tendo como nica justificao o fato de o pedido envolver matria fiscal; (...) os
pases so igualmente encorajados a permitir uma rpida e construtiva troca de
informaes com outras autoridades no homlogas. A cooperao com
autoridades estrangeiras diferentes das homologas pode ter lugar direta ou
indiretamente. Quando existirem dvidas sobre a opo a tomar, as autoridades
competentes deveriam, em primeiro lugar, contatar as suas homologas estrangeiras
para solicitar a assistncia pretendida.
Contudo, percebe-se que as recomendaes do GAFI sugerem, todavia,
diferentes canais os quais podem ser adequados para a troca de informao, consoante
o tipo de autoridade competente envolvida e a natureza e fins da cooperao.
Em seu bojo, as recomendaes do GAFI versam sobre a possibilidade
jurdica dos Estados cederem no sentido de prestar informaes pertinentes, deixando
de lado balizas jurdicas e, por fim, promover a troca de dados a fins de, como objetivo
precpuo, repatriar os ativos oriundos da lavagem de dinheiro internacional.

3.3.2 O princpio da reciprocidade

Proveniente do termo latino reciprocitas, a reciprocidade significa a condio


ou a qualidade daquilo que recproco (reciprocus), isto , situao em que so
estabelecidas condies mtuas ou correspondentes. A reciprocidade, pois, implica na
identidade ou na igualdade de direitos, de obrigaes ou de benefcios87.
Este princpio, na falta de tratado, pode igualmente ser invocado como base
para a cooperao se no houver obice na legislao interna88. No caso do crime da
lavagem de dinheiro, h inclusive expressa referncia no texto legal, no art. 8, 1 e
2, da lei 9.613/98, como base para apreenso, seqestro e confisco de bens oriundos
de crime.
Podemos, de forma a sedimentar o estudo, colacionar o conceito do Prof. Dr.
Eduardo Biacchi Gomes:89

86
Para os efeitos desta Recomendao: Homlogas refere-se s autoridades com
atribuies e funes equivalentes.
87
DE PLCIDO E SILVA. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p.678-679.
88
Sobre esse assunto, no mbito da extradio, destaque-se o seguinte julgado do Supremo
Tribunal Federal: A ausncia de tratado bilateral sobre extradio entre o governo requerente
e o Brasil superada pela promessa de reciprocidade formalizada nos autos, cujo
cumprimento no encontra bice legal. (Ext. 999, Rel. Min. Joaquim Barbosa, j. em 17.05.07,
DJ de 29.06.2007). Se a Corte detm este entendimento acerca da extradio, o mesmo pode
ser vlido para medidas menos gravosas de cooperao jurdica internacional.
89
GOMES, Eduardo, Biacchi. p. 145.
"Atravs do princpio da reciprocidade, que visa harmonizar as relaes entre os
pases, os direitos e obrigaes assumidos por Estado integrante de um tratado
internacional ou de um bloco econmico necessariamente devero ser cumpridos pelos
demais Estados signatrios do instrumento".

A assistncia jurdica internacional deriva basicamente desse auxlio mtuo


ou recproco que devem os Estados entre si, porm, est claro que se trata de um dever
que se impe a todos os Estados por igual quando a ocasio se apresenta. Da mesma
forma, cabe destacar que a regra de reciprocidade so vlida quando no existe um
tratado vigente, pois, se existe, no faz sentido eludi-lo na base da reciprocidade.90
O princpio da reciprocidade em se tratando do crime da lavagem de dinheiro
transnacional se faz oportuna no sentido de aperfeioar a recuperao dos ativos
oriundos do crime, bem como o acesso a documentaes e dados. Com isso, prima-se
pela repatriao de bens e valores e, por fim, dando provimento cooperao jurdica
internacional.

3.3.3 As redes de cooperao jurdica da assessoria de cooperao jurdica


Internacional do Ministrio Pblico Federal
Vinculada ao Gabinete do Procurador-Geral da Repblica, a Assessoria de
Cooperao Jurdica Internacional foi criada em 3 de fevereiro de 2005 pela Portaria
PGR N 23, a qual foi modificada posteriormente, pela Portaria PGR N627/10.
Entre as principais atribuies da ASCJI, est a de assistir o Procurador-Geral
da Repblica em assuntos de cooperao jurdica internacional com autoridades
estrangeiras e organismos internacionais, bem como no relacionamento com os orgos
nacionais voltados s atividades proprias da cooperao internacional.
As redes de cooperao jurdica tm a finalidade de solucionar algumas
dificuldades que existem na cooperao entre os Estados. O acesso a informaes, o
cumprimento de prazos e procedimentos jurdicos especficos em cada pas e a busca
por solues de auxlio so temas que buscam tratar 91
.

Essas redes so formadas por pontos de contato nacionais, designados por


autoridades dos Ministrios Pblicos, Poder Judicirio e demais entes envolvidos na
cooperao jurdica, os quais centralizam temas de cooperao nacionalmente, e atuam
como intermedirios na intensificao da cooperao entre seu pas e os demais
90
Entendimento da OEA Organizao dos Estados Americanos. Disponvel em
http://www.oas.org/juridico/MLA/sp/ven/sp_ven-mla-gen-reciprocity.html
91
Disponvel em:
http://ccji.pgr.mpf.gov.br/atuacao-da-ccji/redes-de-cooperacao-juridica
membros da rede. Mais do que desempenhar um papel estritamente burocrtico, as
redes buscam facilitar a cooperao por meio de contatos informais, trocas de
informaes, remarcao de audincias, exames preliminares em pedidos de auxlio.
Com esse intuito, so realizadas reunies periodicas entre seus membros. Atualmente o
Brasil faz parte de trs redes de cooperao jurdica internacional.92
A atuao conjunta, associada cooperao jurdica internacional, bem como
a integrao de organismos nacionais na efetividade da repatriao de ativos, tem sido
um grande avano jurdico no que tange a coibir a prtica de crime, inclusive com os
entraves jurdicos existentes, alm de demonstrar a atuao prtica no resgate dos
ativos oriundos de crimes financeiros, em especial a lavagem de dinheiro
transnacional.

CONSIDERAES FINAIS
Atravs dos estudos e pesquisas realizadas para o desenvolvimento do
presente artigo, pode-se extrair breves consideraes.
Ocorre que a lavagem de dinheiro atravs dos chamados parasos fiscais tem
o condo de ser um crime praticado por agentes preparados, com desenvoltura tcnica
e estudo especfico para o cometimento do crime financeiro. Resta demonstrado que
esta prtica criminosa envolve especialistas tcnicos e, ainda, pessoas com know how
apurado, empregando este conhecimento para o lado obscuro de suas profisses.
No tocante aos pases com tributao favorecida, os denominados parasos
fiscais, nota-se a crescente utilizao destes para a prtica da lavagem de dinheiro,
alm do aumento significativo dos favorecimentos que estes pases tem oferecer e,
desta feita, assediando agentes criminosos os quais querem total anonimato nas
operaes financeiras e empresariais de cunho ilcito.
Ao verificar a legislao ptria, sob um olhar analtico, fica visvel que ainda
uma legislao recente, esbarrando em balizas constitucionais e internacionais, bem
como se faz complexa uma anlise sistemtica com a Carta Magna do Estado
brasileiro. Ainda, h uma srie de dificuldades de ordem prtica, como, por exemplo,
carncia de pessoal especializado e equipamento de ponta para auxiliar/otimizar as
investigaes e o levantamento de provas.
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1. Rede Ibero-americana de Cooperao Judicial (IberRED);
2. Rede de Cooperao Jurdica e Judiciria Internacional dos Pases de Lngua Portuguesa
(Rede Judiciria da CPLP);
3. Rede Hemisfrica de Intercmbio de Informaes para o Auxlio Jurdico Mtuo em Matria
Penal e de Extradio
Por se tratar de um crime de alta complexidade, praticado por indivduos
preparados para tal ato, a lavagem de dinheiro feito por meio dos parasos fiscais se
torna um crime difcil de ser coibido, devidos a entraves jurdicos internacionais e,
ainda, complexo no rastreamento de bens e direito e, assim, tornando-se dificultosa a
responsabilizao criminal de seus agentes.
Com o presente estudo, ficou demonstrado que a cooperao jurdica
internacional ainda deficitria, sendo que os Estados se reservam a aplicar tratados
bilaterais e de assistncia jurdica mtua, pouco aplicando a diplomacia e
reciprocidade, resguardando sua soberania e ordenamento jurdico.
Porm, grandes avanos na rea da cooperao jurdica - neste presente
trabalho tendo sido analisado a cooperao jurdica internacional - h de se congratular
os esforos dos agentes brasileiros com vistas a coibir o crime, bem como repatriar os
bens, direitos e ativos oriundos da lavagem de dinheiro

BIBLIOGRAFIA:.
AMARAL, Luciana. A lavagem de dinheiro e a corrupo. Justilex, Braslia, v.4, n43,
jul. 2005

AMBOS, Kai. A parte geral do direito penal internacional: bases para uma
elaborao dogmtica. Traduo: Carlos Eduardo Adriano Japiass e Daniel Andrs
Raisman. So Paulo: Editora RT, 2008.

ARAUJO, Luis Ivani de Amorim. Direito Internacional Penal (Delicta iuris


Gentium). Rio de Janeiro: Forense, 2000.

ARAUJO, Nadia de. Direito Internacional Privado: teoria e prtica brasileira. 2 ed.
Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro. 11 ed. Rio de Janeiro: Ed.


Forense, 1999.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa. Texto Constitucional promulgado


em 05 de outubro de 1988, com as alteraes adotadas pelas Emendas Constitucionais
n 1/92 a 53/2006. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2007.

BRASIL. Conselho da Justia Federal; COAF. Seminrio Internacional sobre


Lavagem de Dinheiro. Srie Cadernos do Centro de Estudos Judicirios, v.17. Braslia:
CEJ, 1999.

______. COAF; ONU. Lavagem de Dinheiro: um problema mundial. COAF (org.).


Braslia: UNDCP, 1999
______. COAF (org.). Preveno e combate Lavagem de Dinheiro: coletnea de
casos do grupo de Egmont. Traduo de Mrcia Biata. Braslia: Banco do Brasil, 2001.

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 7. ed. revisada e atualizada de


acordo com o novo codigo civil e alteraes da LSA. So Paulo: Saraiva, 2003, v.1

COELHO, Sacha Calmon Navarro e DERZI, Misabel Abreu Machado. Denncia


penal antes do trmino do processo administrativo tributrio impossibilidade.
Revista Dialtica de Direito Tributrio RDDT. p. 119:138. Ed. Dialtica. So Paulo.
Edio n 118, julho de 2005.

GILMORE, Willian C. Dirty Money: the evolution of money laundering counter


measures. Strasbourg: Concil of Europe Press, 1995.

GOMES, Eduardo, Biacchi. Blocos Econmicos - Soluo de Controvrsias. Curitiba:


Juru, 2001

GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econmica na Constituio de 1988: interpretao e


crtica. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1990

GUIMARES, Deocleciano Torrieri. Dicionrio Compacto Jurdico. 10 Ed. So


Paulo: Rideel, 2007.

International Bureau of Fiscal Documentation. International Tax glossary. Amsterd:


IBDF, 1996, p. 234 e 299.

MELLO, Celso D. de Albuquerque. Direito Internacional Econmico. Rio de Janiero:


renovar, 1993.

PINTO, Edson. Lavagem de capitais e parasos fiscais. So Paulo: Atlas, 2007.

PITOMBO, Srgio A. de Moraes. Lavagem de dinheiro. A tipicidade do crime


antecedente. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003

RAMINA, Larissa L. O. Ao internacional contra a corrupo. Curitiba: Juru,


2002.

REZEK, Francisco Jos. Direito Internacional Pblico. 10. ed. So Paulo: Saraiva,
2005.

SANCTIS, Fausto Martin de. Combate Lavagem de Dinheiro: Teoria e Prtica.


Campinas, SP: Millenium, 2008

________. Crime Organizado e Lavagem de Dinheiro: destinao de bens


apreendidos, delao premiada e responsabilidade social. So Paulo: Saraiva, 2009.

SOUZA, Srgio Augusto G. Pereira de. Intercmbio de informaes tributrias


entre administraes estrangeiras: avanos atuais, conexes com o combate
lavagem de dinheiro e o contexto brasileiro. Revista Dialtica de Direito Tributrio
RDDT. p. 89:103. Ed. Dialtica. So Paulo. Edio n 96, setembro de 2003.
SILVA, Csar Antonio da. Lavagem de dinheiro. Uma nova perspectiva penal. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2001.

STRENGER, Irineu. Direito Internacional Privado. 6. ed. So Paulo: LTr, 2005.

TIGRE MAIA, Rodolfo. Lavagem de Dinheiro (lavagem de dinheiro provenientes de


crime) Anotaes s disposies criminais da Lei n. 9.613/98. So Paulo: Malheiros
Editores, 2007

TRRES, Heleno. Direito tributrio internacional: planejamento tributrio e


operaes transnacionais. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2001

XAVIER, Alberto, ESTRADA, Roberto Duque e EMERY, Renata. Pases com


tributao favorecida e regimes fiscais privilegiados. Revista Dialtica de Direito
Tributrio RDDT. p. 07:17. Ed. Dialtica. So Paulo. Edio n 168, setembro de
2009

WEISS, G. A segunda profisso mais antiga. Valor Econmico, So Paulo, 10 out.


2001. Disponvel em: <http://www.valoronline.com.br>. Acesso em: 09 abr. 2010.

MEIO ELETRNICO
crdito aos principais stios (http://)
Banco Central do Brasil - <www.bc.gov.br>
Banco Mundial (BIRD) - <www.worldbank.org>
COAF - <www.fazenda.gov.br/coaf>
Conselho da Justia Federal - <www.cjf.gov.br>
Departamento de Recuperao de Ativos do MJ
<www.justica.gov.br/drci/default.asp>
FATF/GAFI - <www.oecd.org/fatf ou www.fatf-gafi.org>
Fundo Monetrio Internacional - <www.imf.org>
GAFI (Amrica do Sul) - <www.gafisud.org>
Grupo de Egmont - <www.egmondgroup.org>
Lavagem de Dinheiro - <www.laundryman.u-net.com>
Lavagem de Dinheiro - <www.laundering.com>
Legislao - <www.planalto.gov.br>
Ministrio da Fazenda - <www.fazenda.gov.br>
OCDE - <www.oecd.org>
OMC - <www.wto.org>
ONU - <www.un.org>
Polcia Federal - <www.dpf.gov.br>
Receita Federal - <www.receita.fazenda.gov.br>
Senado Federal - <www.senado.gov.br>
Superior Tribunal de Justia - <www.stj.gov.br>
Supremo Tribunal Federal - <www.stf.gov.br>
Tribunal Regional Federal da 4 Regio - <www.trf4.gov.br>