Você está na página 1de 58

Aula 00

Direito Constitucional p/ XXI Exame de Ordem - OAB


Professores: Diego Cerqueira, Ricardo Vale

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

DIREITO CONSTITUCIONAL P/ OAB


1 FASE
XXI EXAME DE ORDEM

Ol, meus amigos, tudo bem?

com muito prazer que hoje damos incio ao nosso Curso de Direito
Constitucional p/ 1 fase do XXI Exame Ordem da OAB. Gostaramos de
dar uma rpida palavrinha acerca do Exame da OAB, que, sem dvida, um
passo importantssimo na carreira de vocs!

A prova da OAB vem se tornando cada vez mais difcil com o passar do tempo.
Analisando-se todos os exames j organizados pela FGV, a mdia histrica de
aprovao de 17% dos inscritos. Ou seja, uma mdia muito baixa...

H uma srie de razes que explica isso. No entanto, consideramos que os 3


(trs) principais problemas dos alunos so os seguintes:

No ter o hbito de leitura: As provas da FGV esto apresentando


00000000000

textos cada vez maiores, exigindo do candidato o hbito pela leitura.


No dia da prova objetiva, voc precisar de muita informao. Se,
durante a sua preparao, voc no tiver lido bastante, dificilmente
conseguir identificar as pegadinhas da banca.
No conhecer a banca examinadora: muito comum que o
candidato estude sem foco e perca muito tempo com assuntos pouco
ou quase nunca cobrados pela FGV no Exame de Ordem. Chega o
dia da prova e cai tudo diferente do que voc tinha estudado...
No resolver provas anteriores: As questes da FGV tm um
estilo bastante peculiar. So casos prticos, que exigem
conhecimento terico e adequada interpretao do futuro advogado.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 1 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

A metodologia do Estratgia Concursos se direciona a combater exatamente


esses 3 (trs) grandes problemas. Nos cursos para a OAB, voc ter acesso a:

Teoria Resumida (baseada em estatsticas): Os professores explicaro a teoria


apenas na medida do necessrio para que voc consiga resolver todas as provas da
OAB. Nem mais nem menos!

Resoluo de TODAS as questes das provas da OAB aplicadas pela FGV: Voc
ter a oportunidade de praticar bastante e estudar com segurana e confiana de
tudo que j foi objeto das provas anteriores.

Frum de dvidas, no qual voc ter acesso direto ao professor.

Para que voc tenha uma noo de como o nosso curso ser construdo,
apresentamos a seguir o Raio-X da OAB em Direito Constitucional. Essa
anlise foi feita a partir de um exame detalhado de todos os exames da OAB
aplicados pela FGV. Assim, tem-se as seguintes estatsticas de cobrana:

RAIO X DIREITO CONSTITUCIONAL


ASSUNTOS Questes %
TEMA 1: TEORIA GERAL DA CONSTITUIO 7 5,19%
TEMA 2: DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS 23 17,04%
TEMA 3: NACIONALIDADE 7 5,19%
TEMA 4: DIREITOS POLTICOS 7 5,19%
TEMA 5: PARTIDOS POLTICOS 1 0,74%
TEMA 6: ORGANIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA 17 12,59%
TEMA 7: ADMINISTRAO PBLICA 1 0,74%
TEMA 8: PRINCPIO DA SEPARAO DOS PODERES 1 0,74%
TEMA 9: PODER EXECUTIVO 9 6,67%
TEMA 10: PODER LEGISLATIVO 00000000000
9 6,67%
TEMA 11: PROCESSO LEGISLATIVO 11 8,15%
TEMA 12: PODER JUDICIRIO 9 6,67%
TEMA 13: FUNES ESSENCIAIS JUSTIA 2 1,48%
TEMA 14: CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE 27 20,00%
TEMA 15: ORDEM SOCIAL 2 1,48%
TEMA 16: ORDEM ECONMICA E FINANCEIRA 1 0,74%
TEMA 17: DEFESA DO ESTADO 1 0,74%

Meus amigos, perceberam como a banca joga (rs)? Essa tabela ser o nosso
guia de bolso. Mais do que isso: Ser o verdadeiro caminho das pedras
para quem quer arrebentar em Direito Constitucional.

Uma anlise cuidadosa das estatsticas nos indica que, se voc souber os temas
Controle de Constitucionalidade, Direitos e Deveres Individuais e

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 2 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Coletivos, Organizao Poltico-Administrativa e Poder e Processo


Legislativo ir mandar muito bem na prova. Estes assuntos representam +-
70% do que j foi objeto de cobrana!

Por outro lado, ficar estudando Ordem Social, Defesa do Estado e Ordem
Econmica e Financeira no vai lhe ajudar muito! claro, ns tambm tratar
desses temas, mas ser apenas uma viso bem geral. Pois bem. Ento, vejamos
como ficar nosso cronograma de aulas:

Aulas Tpicos abordados Data


Aula 00 Teoria Geral da Constituio / Separao de Poderes / 19/07
Aula 01 Princpios
Direitos e deveres fundamentais
individuais e coletivos 28/07
Aula 02 Nacionalidade / Direitos polticos / Partidos Polticos 25/08
Aula 03 Organizao Poltico-Administrativa 15/09
Aula 04 Administrao Pblica 18/09
Aula 05 Poder Executivo 20/09
Aula 06 Poder Legislativo 01/10
Aula 07 Processo Legislativo 08/10
Aula 08 Poder Judicirio 15/10
Aula 09 Funes Essenciais Justia / Ordem Social / Ordem 19/10
Aula 10 Econmica e Financeira
Controle / Defesa do Estado
de Constitucionalidade 27/10

Ento isso! Pronto para comear o curso?


Um grande abrao,
Diego e Ricardo

*Para tirar dvidas e ter acesso a dicas e contedos gratuitos, acesse nossas redes sociais:

Facebook do Prof. Diego Cerqueira: 00000000000

https://www.facebook.com/coachdiegocerqueira
Periscope: @dcdiegocerqueira
Instagram: @coachdiegocerqueira

Facebook do Prof. Ricardo Vale:


https://www.facebook.com/profricardovale
Canal do YouTube do Ricardo Vale:
https://www.youtube.com/channel/UC32LlMyS96biplI715yzS9Q
Periscope do Prof. Ricardo Vale: @profricardovale

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 3 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

1. CONCEITO DE CONSTITUIO
A Constituio a lei fundamental e suprema. ela que determina a
organizao e o funcionamento do Estado, bem como ela que define os direitos
e garantias fundamentais. A Constituio serve como fundamento de validade
de todo o ordenamento jurdico. o estatuto do Poder Poltico.

De acordo com o Prof. J.J Canotilho, a Constituio um sistema aberto


composto por normas de dois tipos: i) regras e; ii) princpios.

As regras so mais concretas, servindo para definir determinadas condutas.


J, os princpios so mais abstratos: no definem condutas, mas sim
diretrizes para que se alcance a mxima concretizao da norma. As regras no
admitem o cumprimento ou descumprimento parcial; elas seguem a lgica do
tudo ou nada. Nesse sentido, quando duas regras entram em conflito, cabe ao
aplicador do direito determinar qual delas foi suprimida.

Por outro lado, os princpios podem ter sua aplicao mitigada. No caso de
coliso, o conflito apenas aparente, ou seja, um no ser excludo pelo
outro. Assim, apesar de a Constituio, por exemplo, garantir a livre
manifestao do pensamento (art. 5, IV), esse direito no absoluto. Encontra
limites na proteo vida privada (art. 5, X). O intrprete, ento, dever se
valer da tcnica da harmonizao (ponderao de valores).

Quando Canotilho diz que a Constituio um sistema aberto, significa que a


Constituio dinmica, adaptando-se realidade social de modo a concretizar
o Estado democrtico de direito e captar a evoluo dos valores da sociedade,
sob pena de perder sua fora normativa.

Se formos buscar na doutrina, iremos identificar que no h uma uniformidade


quando quanto ao conceito de Constituio, podendo este ser analisado a partir
00000000000

de diversas concepes. Mas, para fins prova, precisaremos levar alguns pontos
importantes. Vejamos.

Sentido sociolgico: Tem sua origem no sculo XIX, definido por


Ferdinand Lassalle. A Constituio , em verdade, um fato social, e no
uma norma jurdica. A Constituio real e efetiva de um Estado consiste
na soma dos fatores reais de poder (guarde essa expresso) que
vigoram na sociedade. o reflexo das relaes de poder que existem no
mbito do Estado e a soma das foras econmicas, sociais, polticas e
religiosas que forma a Constituio real.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 4 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Para Lassale, coexistem em um Estado duas Constituies: uma real,


efetiva, correspondente soma dos fatores reais de poder que regem este
pas; e outra, escrita, que consistiria apenas numa folha de papel.

Sentido poltico: Para Carl Schmitt, a Constituio uma deciso


poltica fundamental que visa estruturar e organizar os elementos
essenciais do Estado. O que interessa to-somente que a Constituio
um produto da vontade do titular do Poder Constituinte. Da ser chamada
pela doutrina de Teoria voluntarista ou decisionista.

Schmitt distingue Constituio de leis constitucionais. A primeira


dispe sobre matrias de grande relevncia jurdica, como o caso da
forma de Estado e de Governo, relao entre os poderes, repartio de
competncia. As segundas, seriam normas que fazem parte formalmente
do texto, mas que tratam de assuntos de menor importncia.

Sentido jurdico: Para Hans Kelsen, a Constituio entendida como


norma jurdica pura, sem qualquer cunho sociolgico, poltico ou
filosfico. Ela a norma superior e fundamental, que organiza e
estrutura o poder poltico, limita a atuao estatal e estabelece direitos e
garantias individuais.

Kelsen concebeu o ordenamento jurdico como um sistema de


escalonamento hierrquico das normas. Sob essa tica, as normas
jurdicas inferiores (normas fundadas) sempre retiram seu fundamento de
validade das normas jurdicas superiores (normas fundantes). Assim, um
decreto retira seu fundamento de validade das leis ordinrias; por sua vez,
a validade das leis ordinrias se apoia na Constituio.

Chega-se, ento, a uma pergunta decisiva: de qual norma a Constituio


retira seu fundamento de validade? Precisamos compreender a
Constituio a partir de dois sentidos: o lgico-jurdico e o jurdico-
positivo. 00000000000

No sentido lgico-jurdico, a Constituio a norma hipottica


fundamental (imaginada) que serve como fundamento lgico
transcendental da validade da Constituio em sentido jurdico-positivo.
Esta norma no possui um enunciado explcito, consistindo apenas numa
ordem, dirigida a todos, de obedincia Constituio positiva.

J no sentido jurdico-positivo a Constituio a norma positiva


suprema, que serve para regular a criao de todas as outras.
documento solene, cujo texto s pode ser alterado mediante procedimento
especial. No Brasil, esta Constituio , atualmente, a de 1988.

Mas Diego, e qual a posio do STF?

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 5 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

O Supremo no tem apenas uma viso de perceber a Constituio. A Corte adota


mltiplas acepes, ora entendendo a Constituio como um fato social, ora
como valor ou norma jurdica. Todas elas so importantes e possuem suas
contribuies e fragilidades.

2. ESTRUTURA DA CONSTITUIO
As Constituies, de forma geral, dividem-se em trs partes: prembulo, parte
dogmtica e disposies transitrias.

O prembulo a parte que antecede o texto constitucional. Serve para


apresentar e definir as intenes do Constituinte, proclamando os princpios e
rompendo com a ordem jurdica anterior. elemento de integrao.

Segundo o STF, o prembulo fonte de interpretao1, mas no norma


constitucional; no dispe de fora normativa ou carter vinculante. No
serve de parmetro para a declarao de inconstitucionalidade e no estabelece
limites para o Poder Constituinte. Por isso, que suas disposies no so de
reproduo obrigatria pelas Constituies Estaduais.

A parte dogmtica o texto constitucional propriamente dito, que prev os


direitos e deveres criados pelo poder constituinte. Trata-se do corpo
permanente. Destaca-se que falamos em corpo permanente porque, a
princpio, essas normas no tm carter transitrio, embora possam ser
modificadas pelo poder constituinte derivado, mediante emenda constitucional.

Por fim, a parte transitria visa integrar a ordem jurdica antiga nova,
quando do advento de uma nova Constituio, garantindo a segurana jurdica
e evitando o colapso entre um ordenamento jurdico e outro. Suas normas so
formalmente constitucionais, embora, no texto da CF/88, apresente
numerao prpria (vejam ADCT). A parte transitria pode ser modificada por
reforma constitucional. Alm disso, tambm pode servir como paradigma para
00000000000

o controle de constitucionalidade das leis.

3. ELEMENTOS DA CONSTITUIO
Embora as Constituies formem um todo sistematizado, suas normas esto
agrupadas em ttulos, captulos e sees, com contedo, origem e finalidade
diferentes, possuindo um carter polifactico (muitas faces).

1
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo Editora Atlas:
2010, pp. 53-55

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 6 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

A doutrina agrupa as normas constitucionais conforme suas finalidades, no que


se denominam elementos da constituio. Para fins de reviso, seguiremos a
doutrina clssica do Prof. Jos Afonso da Silva, a saber:

So normas que regulam a estrutura do Estado e do Poder. Exemplos: Ttulo


Elementos orgnicos: III (Da Organizao do Estado) e IV (Da Organizao dos Poderes).

Elementos So normas que compem os direitos e garantias fundamentais, limitando a


atuao do poder estatal. Ex: Ttulo II (Dos Direitos e Garantias
limitativos: Fundamentais), exceto Captulo II (Dos Direitos Sociais).

Elementos So as normas que traduzem o compromisso com o bem estar social.


Refletem a existncia do Estado social, intervencionista, prestacionista. Ex:
socioideolgicos: D Direitos Sociais, Da Ordem Econmica e Financeira e Da Ordem .

Elementos de So normas destinadas a prover soluo de conflitos constitucionais, bem


estabilizao como a defesa da Constituio, do Estado e das instituies democrticas.
constitucional: Ex: art. 102, I, e arts. 34 a 36.

Elementos formais So as normas que estabelecem regras de aplicao da constituio. Ex:


de aplicabilidade: prembulo, disposies constitucionais transitrias e art. 5, 1, CF.

4. CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES


Ao estudar as diversas Constituies, a doutrina prope muitos critrios para
classific-las. Vamos apenas trabalhar os elementos fundamentais, uma passada
rpida neste tema; famoso biz, para fins de reviso.

1) Classificao quanto origem:


a) Outorgadas: so aquelas impostas, que surgem sem participao
00000000000

popular. Resultam de ato unilateral de vontade da classe ou pessoa


dominante. Ex: CF de 1824, 1937 e 1967 e a EC n 01/1969.
b) Democrticas: nascem com participao popular, por processo
democrtico, fruto do trabalho de uma Assembleia Nacional
Constituinte. Ex: CF de 1891, 1934, 1946 e 1988.
c) Cesaristas/bonapartistas: so outorgadas, mas necessitam de
referendo popular, cabendo ao povo apenas a sua ratificao.
d) Dualista: resultado de duas foras antagnicas: monarquia
enfraquecida X a burguesia em ascenso. Visam estabelecem limitao
ao poder, formando as chamadas monarquias constitucionais.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 7 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

2) Classificao quanto forma:


a) Escritas/instrumentais: so elaboradas por um rgo
constituinte especialmente encarregado dessa tarefa por meio de
documentos solenes. Podem ser codificadas - nico texto; ou legais -
pluritextuais ou inorgnicas. A CF/88 escrita e codificada.
b) No escritas/costumeiras/consuetudinrias: esto em variadas
fontes normativas (leis, costumes, jurisprudncia, acordos/convenes.
No h um rgo encarregado de elaborar. Ex: Constituio inglesa.
3) Classificao quanto ao modo de elaborao:
a) Dogmticas/sistemticas: so escritas, tendo sido elaboradas por
um rgo constitudo para esta finalidade, segundo os dogmas e valores.
Subdividem-se em: ortodoxas: quando refletem uma s ideologia ou
heterodoxas (eclticas): quando se originam de ideologias distintas. Ex:
CF/88 dogmtica ecltica.
b) Histricas/costumeiras: so do tipo no escritas. So criadas
lentamente com as tradies; sntese dos valores histricos.Ex:
Constituio inglesa.
4) Classificao quanto estabilidade (alterabilidade):
a) Super-rgida: h um ncleo intangvel, as chamadas clusulas
ptreas, sendo as demais normas alterveis por processo legislativo
diferenciado.
b) Rgida: modificada por procedimento mais dificultoso do que as
demais leis. sempre escrita, mas a recproca no verdadeira: nem
toda Constituio escrita rgida. A CF/88 rgida. Ex: CF/1891, 1934,
1937, 1946, 1967 e 1988.
c) Semirrgida ou semiflexvel: para algumas normas, o processo
legislativo de alterao mais dificultoso que o ordinrio; para outras
no. Ex: Carta Imperial do Brasil (1824)
d) Flexvel: pode ser modificada pelo procedimento legislativo ordinrio,
00000000000

pelo mesmo processo das leis comuns.

ATENO! importante salientar que a maior ou


menor rigidez da Constituio no lhe assegura
estabilidade. Sabe-se hoje que a estabilidade se
relaciona mais com o amadurecimento da sociedade
e das instituies estatais do que com o processo
legislativo de modificao do texto constitucional.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 8 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

5) Classificao quanto ao contedo:


a) Material: conjunto de normas, escritas ou no, que regulam os
aspectos essenciais da vida estatal; ainda que exista normas fora do texto
constitucional, estas faro parte da Constituio material. A anlise aqui
em relao ao contedo. Ex: Carta do Imprio de 1824.
b) Constituio formal/procedimental: normas que esto inseridas
formalmente no texto de uma Constituio rgida,
independentemente de seu contedo; foi solenemente elaborada por
uma Assembleia Constituinte. Ex: CF/88
6) Classificao quanto extenso:
a) Analticas/prolixas: de contedo extenso, tratando de matrias que
no apenas a organizao bsica do Estado. Contm normas apenas
formalmente constitucionais. A CF/88 analtica.
b) Sintticas/concisas/sumrias: apresentam apenas os elementos
substancialmente constitucionais. Ex: CF norte-americana. O
detalhamento nas leis infraconstitucionais. Constituies negativas.
7) Quanto correspondncia com a realidade (ontolgica):
a) Normativas: regulam efetivamente o processo poltico do Estado;
correspondem realidade poltica e social; tm valor jurdico. Ex: CF
brasileiras de 1891, 1934 e 1946.
b) Nominativas: buscam regular o processo poltico, mas no
conseguem realizar este objetivo; so prospectivas, pois visam, um dia,
a sua concretizao; mas no possuem valor jurdico: so Constituies
de fachada.
c) Semnticas: no tm por objetivo regular a poltica estatal. Visam
apenas formalizar a situao existente do poder poltico. Ex:
Constituies de 1937, 1967 e 1969.
00000000000

*Destaca-se que essa classificao foi criada por Karl Loewenstein. Embora
existam controvrsias na doutrina, podemos classificar a CF/88 como
normativa.
8) Classificao quanto finalidade:
a) Constituio-garantia: seu principal objetivo proteger as
liberdades pblicas contra a arbitrariedade do Estado. So tambm
chamadas de negativas; buscam limitar a ao estatal; impem a
omisso ou negativa de atuao do Estado.
b) Constituio-dirigente: traa diretrizes/objetivo/metas que devem
nortear a ao estatal, prevendo, para isso, as chamadas normas
programticas. Segundo Canotilho, voltam-se garantia do existente,
aliada instituio de um programa ou linha de direo para o futuro.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 9 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Assim, as Constituies-dirigentes, alm de assegurarem as


liberdades negativas (j alcanadas), passam a exigir uma atuao
positiva do Estado em favor dos indivduos. Ex: CF/88

E a nossa CF/88 de que tipo? Para fins de prova,


guardem com carinho que nossa Constituio possui as
seguintes caractersticas:
Democrtica, promulgada, escrita,
codificada, dogmtica, ecltica, rgida,
formal, analtica, normativa* e dirigente.

5. HISTRICO DAS CONSTITUIES BRASILEIRAS


Meus amigos, este um tema que at ento no era cobrado em provas da OAB.
Mas, no XIX exame de ordem, a banca resolver trazer para o certame. Ento,
vamos aqui fazer uma brevssima reviso.

A Constituio de 1824 a chamada Carta Imperial. Foi a 1 Constituio


Brasileira. Trata-se de uma Constituio outorgada, que previa a existncia
de um Poder Moderador. Estabelecia apenas os direitos de 1 gerao. Mas,
o voto era censitrio e a manifestao poltica dependia de manifestao
de riqueza. As mulheres, os mendigos e os analfabetos no votavam.

A Constituio de 1891 foi 1 Constituio que adotou a forma republicana


e o Estado Federativo. Foi tambm a primeira Constituio promulgada.
Aqui, ainda h a existncia dos direitos de 1 gerao apenas e a situao do
voto censitrio. Mas, tem-se os primeiros passos da histria do controle de
Constitucionalidade (controle difuso) e o estabelecimento do 1 remdio
constitucional: Habeas Corpus.
00000000000
Dica!
Na Constituio de 1934 temos um marco. 1 Criao do voto
Constituio social do Brasil, trazendo os direitos secreto e direito
sociais (2 gerao). Foi uma Constituio democrtica, voto da mulheres.
promulgada. Surgimento dos primeiros instrumentos do Introduz o Mandado
controle concentrado: a) Representao de de Segurana
Individual e a Ao
Inconstitucionalidade Interventiva Federal; b) papel do Popular no texto da
Senado e c) Princpio de reserva de plenrio. Constituio.

A Constituio de 1937 a Constituio Polaca, inspirada num modelo


fascista da Carta ditatorial Polonesa/1935. Constituio autoritria. Houve
retrocesso nos direitos e garantias fundamentais; perda dos direitos polticos;
e censura prvia, trazendo tambm a possibilidade de prescrio de pena de
morte em alguns casos.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 10 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

J a Constituio de 1946 foi uma Constituio promulgada. Houve


evoluo na defesa dos direitos fundamentais; surgimento do alistamento e
o voto obrigatrio para ambos sexos; a livre manifestao do pensamento;
a funo social da propriedade e reconhecimento do direito de greve.

Na Constituio de 1967 temos uma Constituio outorgada, com


verdadeiro retrocesso na defesa dos direitos fundamentais, inclusive, com a
criao da ao de suspenso de direitos individuais e polticos. Em 1968, houve
o Ato Institucional AI-5, responsvel pela restrio de direitos e um
alinhamento ao regime ditatorial.

A Constituio de 1969, na verdade, acabou sendo uma reescrita da anterior.


Veio, inclusive por Emenda Constitucional de 1969. Embora a forma seja a
mesma, no seu contedo a doutrina entende que houve um novo texto. Houve
concentrao/centralizao do poder tanto horizontalmente (legislativo,
executivo e judicirio), quanto verticalmente (Unio, Estados e Municpios), nas
mos do Presidente da Repblica.

1. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016) O constitucionalismo brasileiro,


desde 1824, foi construdo a partir de vertentes tericas que
estabeleceram continuidades e clivagens histricas no que se refere
essncia e interrelao das funes estatais, tanto no plano vertical
como no horizontal, bem como proteo dos direitos fundamentais. A
partir dessa constatao, assinale a afirmativa correta.
a) A Constituio de 1824 adotou, de maneira rgida, a tripartio das funes
estatais, que seriam repartidas entre o Executivo, o Legislativo e o Judicirio.
b) A Constituio de 1891 disps sobre o federalismo de cooperao e delineou
00000000000

um Estado Social e Democrtico de Direito.


c) A Constituio de 1937 considerou o Supremo Tribunal Federal o guardio da
Constituio, detendo a ltima palavra no controle concentrado de
constitucionalidade.
d) A Constituio de 1946 foi promulgada e reinaugurou o perodo democrtico
no Brasil, tendo contemplado um rol de direitos e garantias individuais.

Comentrios:
Letra A: errada. A Constituio de 1824 previa tambm a existncia do Poder
Moderador, que estaria nas mos do Imperador.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 11 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Letra B: errada. A Constituio de 1934 que inaugurou o Constitucionalismo


social no Brasil, inovando com os direitos 2 gerao. Foi uma Constituio
democrtica, promulgada.
Letra C: errada. O controle concentrado de constitucionalidade surge, de fato,
somente com a EC n 16/1965, que foi editada sob a gide da Constituio de
1946. At ento, funcionava apenas o controle difuso de constitucionalidade e
alguns embries de instrumentais de controle concentrado.
Letra D: correta. Perfeito. Como vimos, a Constituio/1946 trouxe um novo
perodo democrtico no Brasil, com uma evoluo na defesa dos direitos
fundamentais e o encerramento da vigncia da Constituio/1937
(denominada Polaca) durante o perodo do Estado Novo (Getlio Vargas).

2. (FGV/Prefeitura de Cuiab-MT - 2016) Edilberto, advogado


constitucionalista, idealizou um modelo constitucional com as seguintes
caractersticas: a primeira parte no poderia sofrer qualquer tipo de
alterao, devendo permanecer imutvel; a segunda parte poderia ser
alterada a partir de um processo legislativo qualificado, mais complexo
que aquele inerente legislao infraconstitucional; e a terceira parte
poderia ser alterada com observncia do mesmo processo legislativo
afeto legislao infraconstitucional. luz da classificao
predominante das Constituies, correto afirmar que uma Constituio
dessa natureza seria classificada como:

(A) rgida;
(B) flexvel;
(C) semirrgida;
(D) fortalecida;
(E) plstica. 00000000000

Comentrios:

Letra A: errada. A constituio rgida aquela que a modificao de todo o seu


texto deve ocorrer por procedimento mais dificultoso do que as demais leis.

Letra B: errada. A constituio flexvel a que pode ter o seu texto modificado
pelo procedimento legislativo ordinrio.

Letra C: correta. Opa! Este o gabarito! Na constituio semirrgida tambm


chamada de semiflexvel parte de seu texto modificado por um processo

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 12 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

legislativo mais difcil, enquanto outra parte modificada por um processo


semelhante ao das leis comuns. (legislao infraconstitucional)

Letra D: errada. Tal denominao no adotada pela corrente doutrinria para


a classificao das Constituies Federais.

Letra E: errada. No existe um consenso doutrinrio em relao a definio de


constituio plstica, havendo doutrina que defende ser ela sinnimo de
flexvel e doutrina que entende ser ela suscetvel de adaptao a uma nova
realidade social, por meio de integrao normativa futura, realizada pelo
legislador ordinrio. Ento, no h uma posio firme sobre o conceito de
constituio plstica.

3. (FGV/MPE-RJ - 2016) Pedro, estudante de direito, disse ao seu


professor que lera, em um livro, que a Constituio brasileira era
classificada como rgida. O professor explicou-lhe que deve ser
classificada como rgida a Constituio que:
(A) precise ser observada por todos os que vivam no territrio do respectivo
Pas;
(B) seja escrita, distinguindo-se, portanto, das Constituies que se formam a
partir do costume;
(C) vincule todas as estruturas estatais de poder aos seus comandos;
(D) s possa ser reformada mediante um processo legislativo qualificado, mais
complexo que o comum;
(E) no possa ser revogada por outra Constituio, ainda que haja uma
revoluo.

00000000000

Comentrios:
Esta questo foi bem tranquila pessoal! Vimos em aula que uma das
caractersticas da Constituio Federal de 1988 que ela classificada como
rgida. Para ser modificada necessrio o respeito a um procedimento mais
dificultoso do que para as demais leis. O gabarito a letra D.

6. CONSTITUCIONALISMO E NEOCONSTITUCIONALISMO
O constitucionalismo pode ser entendido como um movimento poltico-social
cujo objetivo a limitao do poder estatal. Por bvio, o constitucionalismo

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 13 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

no foi um movimento homogneo em todos os Estados. Mas quando que teve


origem o constitucionalismo?

a) O constitucionalismo antigo:

Teve origem na antiguidade clssica, no seio do povo hebreu, que se


organizava politicamente por meio do regime teocrtico. Os detentores do poder
estavam limitados pela lei do Senhor.

Na Idade Mdia, uma importante manifestao do constitucionalismo foi a


Magna Carta inglesa (1215), que representou uma limitao ao poder
monrquico, que, antes, podia tudo. A vontade do rei estaria limitada pela lei.

Anos mais frente, na Idade Moderna, a doutrina identifica novas


manifestaes do constitucionalismo, como o Petition of Rights (1628), Habeas
Corpus Act (1679) e o Bill of Rights (1689). Tratam-se de documentos que
garantiram proteo aos direitos fundamentais, visando limitar a ingerncia
estatal e controlar o poder poltico.

b) O constitucionalismo moderno:

Embora, num primeiro momento, as ideias do constitucionalismo no estivessem


condicionadas existncia de Constituies escritas, com o tempo essas se
tornaram ferramentas essenciais para o movimento.

Nesse sentido, so marcos do constitucionalismo moderno a Constituio dos


Estados Unidos da Amrica (1787) e a Constituio da Frana (1791). J havia,
anteriormente, alguns documentos escritos, como o caso dos pactos (Magna
Carta, Bill of Rights, Petition of Rights), forais, cartas de franquia e contratos de
colonizao. Considera-se que esses documentos so embries do
constitucionalismo moderno e das constituies escritas.2

O constitucionalismo moderno nasce com um forte vis liberal, consagrando


00000000000

valores maiores como a liberdade e a proteo propriedade privada,


evidenciando o voluntarismo e a exigncia de que o Estado se abstenha de
intervir na esfera privada (absentesmo estatal). Com a ascenso do
constitucionalismo moderno, tambm surgem novas ideias e prticas, dentre as
quais citamos a separao de poderes, a proteo e garantia dos direitos
individuais e a supremacia constitucional.

c) O Neoconstitucionalismo:

O neoconstitucionalismo, tambm chamado de constitucionalismo


contemporneo, avanado ou de direitos, tem como marco histrico o ps 2

2
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de Direito Constitucional, 38 edio. So Paulo. Ed. Saraiva: 2012, pp.30-31

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 14 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Guerra Mundial. Representa uma resposta s atrocidades cometidas pelos


regimes totalitrios (nazismo e fascismo) e, justamente por isso, tem como
fundamento a dignidade da pessoa humana.

Esse novo pensamento se reflete no contedo das Constituies. Se antes elas


se limitavam a estabelecer os fundamentos da organizao do Estado e do
Poder, agora passam a prever valores e opes polticas gerais (reduo
das desigualdades) e especficas (obrigao de provimento do Estado).

O Prof. Lus Roberto Barroso, de forma bem objetiva, nos explica que o
neoconstitucionalismo identifica um amplo conjunto de modificaes
ocorridas no Estado e no direito constitucional. 3

O marco histrico dessas mudanas a formao do Estado Constitucional


de Direito, cuja consolidao se deu ao longo das ltimas dcadas do sculo
XX. Este Estado comea a se formar no ps-Segunda Guerra Mundial, em face
do reconhecimento da fora normativa da Constituio.

A legalidade, a partir da, subordina-se Constituio, sendo a validade das


normas jurdicas dependente de sua compatibilidade com as normas
constitucionais. H uma mudana de paradigmas: o Estado Legislativo de
Direito d lugar ao Estado Constitucional de Direito.

O marco filosfico, por sua vez, o ps-positivismo, que reconhece a


centralidade dos direitos fundamentais e reaproximao do Direito da tica e da
Justia. O princpio da dignidade da pessoa humana ganha relevncia; busca-se
a concretizao dos direitos fundamentais e a garantia de condies mnimas de
existncia aos indivduos (mnimo existencial). Os princpios passam a ser
encarados como verdadeiras normas jurdicas.

No marco terico tem-se o conjunto de mudanas que incluem a fora


normativa da Constituio, visando garantir a concretizao dos valores
inseridos no texto constitucional; a expanso da jurisdio constitucional,
00000000000

cabendo ao Poder Judicirio proteger os direitos fundamentais e o


desenvolvimento da nova dogmtica da interpretao constitucional.

Assim, o neoconstitucionalismo est voltado a reconhecer a supremacia da


Constituio, cujo contedo passa a condicionar a validade de todo o Direito e
a estabelecer deveres de atuao para os rgos de direo poltica. A
Constituio, do ponto de vista formal, est no topo do ordenamento jurdico,
sendo paradigma interpretativo de todos os ramos do Direito.

3
BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e Constitucionalizao do Direito: O triunfo tardio do Direito Constitucional
no Brasil. In: Revista da Associao dos Juzes Federais do Brasil. Ano 23, n. 82, 2005.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 15 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

4. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado 2015) Dois advogados, com


grande experincia profissional e com a justa preocupao de se
manterem atualizados, concluem que algumas ideias vm influenciando
mais profundamente a percepo dos operadores do direito a respeito
da ordem jurdica. Um deles lembra que a Constituio brasileira vem
funcionando como verdadeiro filtro, de forma a influenciar todas as
normas do ordenamento ptrio com os seus valores. O segundo,
concordando, adiciona que o crescente reconhecimento da natureza
normativo-jurdica dos princpios pelos tribunais, especialmente pelo
Supremo Tribunal Federal, tem aproximado as concepes de Direito e
Justia (buscada no dilogo racional) e oferecido um papel de maior
destaque aos magistrados. As posies apresentadas pelos advogados
mantm relao com uma concepo terico-jurdica que, no brasil e
em outros pases, vem sendo denominada de:
(A) Neoconstitucionalismo.
(B) Positivismo-normativista.
(C) Neopositivismo.
(D) Jusnaturalismo.

Comentrios:
No enunciado da questo, percebemos que os advogados levantaram algumas
ideias interessantes:
a) a Constituio funciona como filtro, influenciando todas as normas
do ordenamento ptrio. A Constituio o centro do sistema jurdico,
condicionando a validade de todo o Direito.
00000000000

b) reconhecimento pelos tribunais da natureza normativo-jurdica dos


princpios. Essa uma caracterstica do ps-positivismo, que passa a
considerar os princpios verdadeiras normas jurdicas.
c) aproximao entre as concepes de Direito e Justia.
d) papel de maior destaque aos magistrados.
Todas essas caractersticas se referem, conforme estudamos, ao
neoconstitucionalismo. O gabarito a letra A.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 16 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

7. JUSNATURALISMO, POSITIVISMO E PS-POSITIVISMO


O jusnaturalismo, o positivismo e o ps-positivismo so correntes doutrinrias
com distintas concepes acerca do Direito.

A corrente jusnaturalista defende que o direito uno (vlido em todo e


qualquer lugar), imutvel (no se altera com o tempo) e independente da
vontade humana (a lei fruto da razo). Para os jusnaturalistas, h um direito
anterior ao direito positivo (escrito), que resultado da prpria natureza (razo)
humana: trata-se do direito natural.

O jusnaturalismo apresenta diferentes escolas, com diferentes concepes. As


principais so a Escola Tomista e a Escola do Direito Natural e das Gentes. A
primeira delas tem como fundamento a doutrina de So Toms de Aquino,
segundo o qual existe um direito eterno, que vem de Deus, sendo este revelado
parcialmente pela Igreja e parcialmente pela razo.

J para a segunda, a Escola do Direito Natural e das Gentes, o fundamento do


Direito Natural se encontra na razo humana e na sua caracterstica de ser
social. Seu principal representante Hugo Grcio.

Para o positivismo jurdico, o direito se resume quele criado pelo Estado na


forma de leis, independentemente de seu contedo, sendo a
Constituio seu fundamento de validade. Esta, por sua vez, tem como
fundamento de validade a norma hipottica fundamental, que pode ser reduzida
na frase a Constituio deve ser obedecida (sentido lgico-jurdico de Kelsen).

Na tica positivista, no h vnculo entre direito e moral ou entre direito e


tica. Esse distanciamento entre direito e moral legitimou as atrocidades e
barbries da 2 Guerra Mundial; ao amparo da lei (fruto da vontade popular),
perpetraram-se graves violaes aos direitos humanos.
00000000000

O ps-positivismo, por sua vez, uma forma aperfeioada de positivismo, em


que se entende que o Direito no se encontra isolado da moral, devendo
esta ser considerada tanto quando de sua criao como quando de sua aplicao.

Assim, princpios como a dignidade humana ou a igualdade influenciariam na


criao e na aplicao das leis. (Ex: Constituio Alem de 1949 - Lei
Fundamental de Bohn e a Constituio Italiana de 1947).

8. INTERPRETAO DA CONSTITUIO
Interpretar a Constituio significa compreender, investigar o significado do seu
texto. A Hermenutica Constitucional serve para solucionar, no caso concreto,

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 17 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

conflitos entre bens jurdicos protegidos pela Carta Magna, bem como para dar
eficcia e aplicabilidade s normas constitucionais. Para fins de prova, basta
relembrarmos os mtodos ou elementos clssicos da escola de Savigny.

Literal/gramatical: Histrico: Sistemtico: Teleolgico:


O elemento literal, Aqui se avalia o Enxerga a Constituio Aqui, busca-se a
como o nome diz, busca momento de com um grande sistema finalidade da norma;
analisar o texto da elaborao da norma em que as normas o estudo dos
norma em sua (ideologia ento devem ser propsitos, dos
literalidade. Indica que vigente). Entretanto, h interpretadas em objetivos; da essncia.
a norma significa o que doutrina que faz conjunto, visando dar
nela estiver escrito. ponderao quanto a maior qualidade
esse mtodo, interpretativa.
afirmando que se deve
realizar uma
interpretao histrica
evolutiva; o momento
da ratio legis
(fundamento racional
que mantm a CF).

Importante destacar que at 1945, reinava a concepo de positivismo


jurdico, em que se tinha a ideia do ordenamento como um complexo de regras,
assim entendida como normas jurdicas objetivas, descritivas e concretas.
Aqui, a doutrina aponta que os princpios no possuam normatividade
defendida; eram apenas aplicados eventualmente em casos difceis.

Entretanto, com o fim da 2 Guerra mundial, entendeu-se que a lei no poderia


ser analisada apenas de forma literal. Os princpios, na viso de Dworkin,
passam a ter normatividade prpria; carregados de contedo axiolgico;
00000000000

verdadeiras normas abertas e abstratas.

5. (FGV/MPE-RJ - 2016) Ednaldo, estudante de direito, observou que os


direitos fundamentais honra e liberdade de expresso estavam
constantemente em conflito, tendo srias dvidas de como proceder
para superar esse estado de coisas. Pedro, emrito professor de direito
constitucional, observou que a soluo passava pela classificao
desses direitos fundamentais como princpios constitucionais. Em

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 18 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

ateno observao de Pedro, correto afirmar que, na situao


referida por Ednaldo, o conflito:
(A) ser resolvido a partir da ponderao dos princpios envolvidos, conforme as
circunstncias do caso concreto;
(B) no pode ser resolvido, pois tanto o direito honra como liberdade de
expresso devem ser protegidos;
(C) ser resolvido conferindo-se, sempre, maior importncia ao princpio
democrtico, presente na liberdade de expresso;
(D) no pode ser resolvido pelo Poder Judicirio, pois somente o Legislativo pode
disciplinar o contedo dos princpios;
(E) ser resolvido conferindo-se, sempre, maior importncia ao princpio da
privacidade, presente no direito honra.

Comentrios:
Conforme explica Canotilho, a Constituio Federal composta de normas
regras e normas princpios. A questo trata do conflito entre as normas
princpios e este resolvido pela ponderao entre eles. Assim, nenhum dos
princpios ser excludo totalmente, mas um ir se sobrepor o outro,
prevalecendo em um caso concreto. o princpio da concordncia prtica ou
da harmonizao. O gabarito a letra A.

9. HIERARQUIA DAS NORMAS


Para compreender bem o Direito Constitucional fundamental o estudo da
hierarquia das normas, atravs do que a doutrina denomina pirmide de
00000000000

Kelsen. Essa pirmide foi baseada na ideia de que as normas jurdicas


inferiores (normas fundadas) retiram seu fundamento de validade das
normas jurdicas superiores (normas fundantes).

A pirmide de Kelsen tem a Constituio como seu vrtice (topo), por ser
esta o fundamento de validade de todas as demais normas do sistema.
Assim, nenhuma norma do ordenamento jurdico pode se opor Constituio:
ela superior a todas as demais normas jurdicas, as quais so, por isso mesmo,
denominadas infraconstitucionais. Vejamos

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 19 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Constituio, Emendas Constitucionais e Tratados


Internacionais sobre Direitos Humanos aprovados
pelo rito das Emendas Constitucionais

Outros Tratados Internacionais sobre Direitos


Humanos

Leis Complementares, Ordinrias e Delegadas,


Medidas Provisrias, Decretos Legislativos,
Resolues Legislativas, Tratados Internacionais em
geral e Decretos Autnomos

Normas Infralegais

H normas constitucionais originrias e normas constitucionais


derivadas. As originrias so produto do Poder Constituinte Originrio (o poder
que elabora uma nova Constituio); elas integram o texto desde que ele foi
promulgado, em 1988. J as normas constitucionais derivadas so aquelas que
resultam da manifestao do Poder Constituinte Derivado (o poder que altera a
Constituio); so as chamadas emendas constitucionais.

relevante destacar, nesse ponto, alguns entendimentos doutrinrios e


jurisprudenciais bastante cobrados em prova:

No existe hierarquia entre normas constitucionais


originrias. No importa qual o contedo da norma. Todas
as normas constitucionais originrias tm o mesmo status
hierrquico. Nessa tica, as normas definidoras de direitos e
garantias fundamentais tm a mesma hierarquia do ADCT.
00000000000

No existe hierarquia entre normas constitucionais


originrias e normas constitucionais derivadas. Todas elas se
situam no mesmo patamar.
As normas constitucionais originrias no podem ser
declaradas inconstitucionais. Segundo o STF, elas gozam de
presuno absoluta de Constitucionalidade. No podem ser
objeto de controle de constitucionalidade. J as emendas (normas
constitucionais derivadas) podero, sim, ser objeto de controle.
Aqui h apenas uma presuno apenas relativa.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 20 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

O alemo Otto Bachof desenvolveu relevante obra


doutrinria denominada Normas constitucionais
inconstitucionais, na qual defende a possibilidade de
que existam normas constitucionais originrias eivadas
de inconstitucionalidade. Para o jurista, o texto
constitucional possui dois tipos de normas: as clusulas
ptreas (contedo no pode ser abolido pelo Poder
Constituinte Derivado) e as normas constitucionais
originrias. As clusulas ptreas seriam superiores s
demais normas constitucionais originrias e serviriam de
parmetro para o controle de constitucionalidade destas.
*No entanto, bastante cuidado: no Brasil, a tese de
Bachof no admitida. As clusulas ptreas se
encontram no mesmo patamar hierrquico das demais
normas constitucionais originrias.

Com a promulgao da EC n. 45/2004, abriu-se uma nova e importante


possibilidade no ordenamento jurdico brasileiro. Os tratados e convenes
internacionais de direitos humanos aprovados em cada Casa do Congresso
Nacional (Cmara e Senado), em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, passaram a ser equivalentes s emendas
constitucionais. Situam-se, portanto, no topo da pirmide de Kelsen, tendo
status de emenda constitucional.

Diz-se que os tratados de direitos humanos, ao serem aprovados por esse rito
especial, ingressam no chamado bloco de constitucionalidade. O primeiro
tratado de direitos humanos a receber este status foi a Conveno Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo.

Os demais tratados internacionais sobre direitos humanos, aprovados pelo rito


ordinrio, tm, segundo o STF, status supralegal. Significa que se situam
00000000000

logo abaixo da Constituio e acima das demais normas.

No entanto, as normas imediatamente abaixo da Constituio


(infraconstitucionais) e dos tratados internacionais sobre direitos humanos so
as leis (complementares, ordinrias e delegadas), as medidas provisrias, os
decretos legislativos, as resolues legislativas, os tratados internacionais em
geral incorporados ao ordenamento jurdico e os decretos autnomos.

Mas, elas no possuem hierarquia entre si, segundo doutrina majoritria.


So normas so primrias, sendo capazes de gerar direitos e criar obrigaes,
desde que no contrariem a Constituio. Assim, temos:

a) Ao contrrio do que muitos podem ser levados a acreditar, as leis


federais, estaduais, distritais e municipais possuem o mesmo

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 21 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

grau hierrquico. Eventual conflito elas, no ser resolvido por um


critrio hierrquico; a soluo depender da repartio
constitucional de competncias. Qual ente federativo competente
para tratar do tema objeto da lei? Assim, plenamente possvel que, num
caso concreto, uma lei municipal prevalea diante de uma lei federal.
b) Existe hierarquia entre a Constituio Federal, as Constituies
Estaduais e as Leis Orgnicas dos Municpios? SIM. A Constituio
Federal est num patamar superior ao das Constituies Estaduais
que, por sua vez, so hierarquicamente superiores s Leis Orgnicas.
b) As leis complementares, apesar de serem aprovadas por um
procedimento mais dificultoso, tm o mesmo nvel hierrquico das
leis ordinrias. O que as diferencia o contedo. Como exemplo,
citamos o fato de que a CF/88 exige que normas gerais sobre direito
tributrio sejam estabelecidas por lei complementar.
c) As leis complementares podem tratar de tema reservado s leis
ordinrias. Esse entendimento deriva da tica do quem pode mais,
pode menos. Ora, se a CF/88 exige lei ordinria (cuja aprovao mais
simples!) para tratar de determinado assunto, no h bice a que uma
lei complementar regule o tema. No entanto, caso isso ocorra, a lei
complementar ser considerada materialmente ordinria; essa lei
complementar poder, ento, ser revogada ou modificada por simples lei
ordinria. Diz-se que, nesse caso, a lei complementar ir subsumir-se ao
regime constitucional da lei ordinria. 4
d) As leis ordinrias no podem tratar de tema reservado s leis
complementares. Caso isso ocorra, estaremos diante de um caso de
inconstitucionalidade formal (nomodinmica).
e) Os regimentos dos tribunais do Poder Judicirio so considerados
normas primrias, equiparados hierarquicamente s leis
ordinrias. Na mesma situao, encontram-se as resolues do CNMP
(Conselho Nacional do Ministrio pblico) e do CNJ (Conselho Nacional de
Justia).
00000000000

f) Os regimentos das Casas Legislativas (Senado e Cmara dos


Deputados), por constiturem resolues legislativas, tambm so
considerados normas primrias, equiparados s leis ordinrias.

Finalmente, abaixo das leis encontram-se as normas infralegais. Elas so


normas secundrias, no tendo poder de gerar direitos, nem, tampouco, de
impor obrigaes. No podem contrariar as normas primrias, sob pena de
invalidade. o caso dos decretos regulamentares, portarias, instrues
normativas, dentre outras.

4
AI 467822 RS, p. 04-10-2011.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 22 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

*Tenham bastante cuidado para no confundir os decretos autnomos (normas


primrias, equiparadas s leis) com os decretos regulamentares (normas
secundrias, infralegais).

6. (IV Exame de Ordem Unificado 2011) Em 2010, o Congresso


Nacional aprovou por Decreto Legislativo a Conveno Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Essa conveno j foi
aprovada na forma do artigo 5, 3, da Constituio, sendo sua
hierarquia normativa de:
(A) lei federal ordinria.
(B) emenda constitucional.
(C) lei complementar.
(D) status supralegal.

Comentrios:
Questo tiro curto! A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas
com Deficincia foi o primeiro tratado internacional de direitos humanos
aprovado pelo rito equivalente ao de uma emenda constitucional. Logo, sua
hierarquia normativa a de emenda constitucional. O gabarito a letra B.

10. PODER CONSTITUINTE


Poder Constituinte aquele que cria a Constituio, enquanto os poderes
00000000000

constitudos so aqueles estabelecidos por ela, ou seja, so aqueles que


resultam de sua criao. Pergunta importante que se deve fazer a seguinte:
quem o titular do Poder Constituinte?

Para Emmanuel Sieys, a titularidade do Poder Constituinte da nao. Todavia,


numa leitura moderna dessa teoria, h que se concluir que a titularidade do
Poder Constituinte do povo, pois s este pode determinar a criao ou
modificao de uma Constituio. O poder constituinte pode ser de dois tipos:
originrio ou derivado.

Poder constituinte originrio (de primeiro grau ou genuno) o poder de


criar uma nova Constituio. Apresenta seis caractersticas que o distinguem

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 23 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

do derivado: poltico, inicial, incondicionado, permanente, ilimitado


juridicamente e autnomo.

Poltico: um poder de fato (e no de direito). Ele extrajurdico,


anterior ao direito. ele que cria o ordenamento jurdico de um Estado.
Inicial: o que d incio a uma nova ordem jurdica, rompendo
com a anterior. A manifestao tem o efeito de criar um novo Estado.
Incondicionado: no se sujeita a qualquer forma ou
procedimento predeterminado em sua manifestao.
Permanente: se manifesta a qualquer tempo. Ele no se esgota
com a elaborao de uma nova Constituio, mas permanece em
estado de latncia, aguardando um novo chamado para manifestar-se,
aguardando um novo momento constituinte.
Ilimitado juridicamente: no se submete a limites
determinados pelo direito anterior. Pode mudar completamente a
estrutura do Estado ou os direitos dos cidados, por exemplo, sem ter
sua validade contestada com base no ordenamento jurdico anterior.

Embora a doutrina majoritria reconhea que o Poder


Constituinte Originrio ilimitado juridicamente, o Prof.
Canotilho afirma que ele dever obedecer a padres e
modelos de conduta espirituais, culturais, ticos e sociais
radicados na conscincia jurdica geral da comunidade. 5

f) Autnomo: tem liberdade para definir o contedo da nova


Constituio. Destaque-se que muitos autores tratam essa
caracterstica como sinnimo de ilimitado.

O Poder Constituinte Derivado (poder constituinte de segundo grau) o


poder de modificar a Constituio Federal bem como de elaborar as
Constituies Estaduais. fruto do poder constituinte originrio, estando
previsto na prpria Constituio. Tem como caractersticas ser jurdico, derivado,
00000000000

limitado (ou subordinado) e condicionado.

a) Jurdico: regulado pela Constituio, estando, portanto, previsto no


ordenamento jurdico vigente.
b) Derivado: fruto do poder constituinte originrio.
c) Limitado ou subordinado: limitado pela Constituio, no podendo
desrespeit-la, sob pena de inconstitucionalidade.

5
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7 edio. Coimbra: Almedina, 2003.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 24 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

d) Condicionado: a forma de seu exerccio determinada pela


Constituio. Assim, a aprovao de emendas constitucionais, por
exemplo, deve obedecer ao procedimento estabelecido no art. 60, CF.

O Poder Constituinte Derivado subdivide-se em dois: i) Poder Constituinte


Reformador e; ii) Poder Constituinte Decorrente.

O primeiro consiste no poder de modificar a Constituio. J o segundo o poder


que a CF/88 confere aos Estados de se auto-organizarem, por meio da
elaborao de suas prprias Constituies. Ambos devem respeitar as limitaes
e condies impostas pela Constituio Federal.

O Poder Constituinte Originrio previu 2 (dois) procedimentos de modificao


formal da Constituio: i) emenda constitucional e; ii) reviso
constitucional.

Ambos esto previstos diretamente na Constituio Federal, constituem


manifestao do Poder Constituinte Derivado, mas devem obedincia s regras
impostas pelo Poder Constituinte Originrio. A doutrina majoritria considera
que a reforma constitucional gnero, do qual so espcies a emenda e a
reviso constitucional6.

Existe ainda um processo informal de modificao da Constituio, o qual


chamado pela doutrina de mutao constitucional. A mutao constitucional
obra do Poder Constituinte Difuso.

10.1. Emenda Constitucional:

Atualmente, a nica possibilidade de alterao formal da Constituio


mediante Emenda constitucional. A proposta de emenda constitucional
discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos,
considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos
respectivos membros. 00000000000

As emendas constitucionais podem ser elaboradas a qualquer tempo; assim, o


Poder Constituinte Derivado poder se manifestar a qualquer momento,
alterando a Constituio. Basta que sejam observados os limites constitucionais
ao poder de reforma.

A aprovao das emendas constitucionais feita em sesso bicameral, ou


seja, cada uma das Casas do Congresso Nacional atuar separadamente na
discusso e votao dessa espcie normativa. Como consequncia, as emendas

6
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo, 35a edio. Ed. Malheiros, So Paulo, 2012, pp. 62

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 25 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

constitucionais so promulgadas pelas Mesas da Cmara dos Deputados e


do Senado Federal.

Pelo principio da simetria, o procedimento de emenda constitucional, previsto


no art. 60, CF/88, de reproduo obrigatria nas Constituies Estaduais.
Segundo o STF, o procedimento de modificao das Constituies estaduais deve
ter exatamente a mesma rigidez do procedimento exigido para alterao da
Carta Magna.7

EMENDA
CONSTITUCIONAL

PROCEDIMENTO PROCEDIMENTO
OBSERVNCIA
RDUO, MAIS PERMANENTE,
OBRIGATRIA
DIFICULTOSO QUE O PODENDO SER
PELOS ESTADOS-
DE ELABORAO REALIZADO A
MEMBROS
DAS LEIS QUALQUER TEMPO

10.2. Limitaes Constitucionais ao Poder de Reforma:

As limitaes constitucionais ao poder de reforma so de 4 (quatro) tipos


diferentes: i) limitaes materiais; ii) limitaes formais; iii) limitaes
circunstanciais; e iv) limitaes temporais.

a) Limitaes materiais:

So aquelas que restringem o poder de reforma quanto ao contedo,


matria. Decorrem da inteno do Poder Constituinte Originrio de estabelecer
um ncleo essencial que no poder ser suprimido por meio de emenda
constitucional. A doutrina divide em dois grupos: i) explcitas e; ii) implcitas.
00000000000

As limitaes explcitas esto expressamente previstas no texto


constitucional. A CF/88 estabelece, em seu art. 60, 4, que certas matrias
no podero ser objeto de emendas constitucionais tendentes a aboli-
las. So as chamadas clusulas ptreas. Trata-se de ncleo intangvel, que
est protegido contra investidas do poder de reforma. Nesse sentido, no ser
objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:

7
ADI-MC 1.722, rel. Min. Marco Aurlio, 10.12. 1997.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 26 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

CLUSULAS PTREAS

VOTO DIRETO,
FORMA DIREITOS E
SECRETO, SEPARAO
FEDERATIVA GARANTIAS
UNIVERSAL E DOS PODERES
DE ESTADO INDIVIDUAIS
PERIDICO

relevante destacar que as matrias que constituem clusulas ptreas podem


ser objeto de emenda constitucional; o que elas no podem ser objeto de
emendas tendentes a aboli-las. Para o Supremo Tribunal, o que no se autoriza,
portanto, de forma alguma, que o ncleo essencial das clusulas ptreas seja
esvaziado. as limitaes materiais (...) no significam a intangibilidade literal
da respectiva disciplina na Constituio originria, mas apenas a proteo do
ncleo essencial dos princpios e institutos.8

Nesse sentido, uma emenda constitucional que estabelea o voto facultativo no


estar violando clusula ptrea e ser plenamente vlida. Da mesma forma,
tambm ser vlida emenda que amplie direitos e garantias individuais. Ainda
podemos afirmar como sendo plenamente constitucional emenda que transfira
competncia de um ente federativo para outro, desde que resguardado certo
grau de autonomia de cada um deles.9

Uma emenda constitucional poder criar uma clusula


ptrea?
No. Emenda constitucional no pode criar clusula
ptrea; apenas o Poder Constituinte Originrio tem esse
poder. Destaque-se, inclusive, que o novo direito ou
garantia individual (criado pela emenda constitucional)
no pode ser considerado uma clusula ptrea.
00000000000

Deve-se ter especial cuidado aos direitos e garantias individuais, tambm


considerados clusulas ptreas. Eles no esto arrolados apenas no art. 5, da
CF/88; h diversos outros direitos e garantias individuais espalhados
pelo texto constitucional, os quais tambm devem ser considerados clusula
ptrea, a exemplo do princpio da anterioridade tributria (art. 150, III, b) e o
princpio da anterioridade eleitoral (art. 16).

H, ainda, as limitaes implcitas. So limites tcitos, que asseguram a


efetividade das clusulas ptreas expressas.10 Nas palavras de Michel Temer,

8
MS 23.047-MC, Rel. Min. Seplveda Pertence. DJ 14.11.2003.
9
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Editora Saraiva, 2011, pp.
143.
10
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional, 1993.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 27 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

dizem respeito forma de criao de norma constitucional bem como as que


impedem a pura e simples supresso dos dispositivos atinentes intocabilidade
dos temas j elencados (art. 60, 4o, CF).11

A doutrina aponta as seguintes limitaes implcitas ao poder de reforma:

Titularidade do Poder Constituinte Originrio;


Titularidade do Poder Constituinte Derivado;
Procedimentos de reforma constitucional.

A titularidade do Poder Constituinte Originrio do povo: cabe a ele


decidir a convenincia e a oportunidade de se elaborar uma nova Constituio.
Por esse motivo, inconstitucional qualquer emenda Constituio que retire
tal atribuio do povo, outorgando-a a qualquer rgo constitudo.

No que se refere titularidade do poder constituinte derivado, pelas


mesmas razes expressas acima, inconstitucional qualquer emenda
Constituio que transfira a competncia de reformar a Constituio, atribuda
ao Congresso Nacional (representante do povo), a outro rgo do Estado (ao
Presidente da Repblica, por exemplo).

Por fim, o procedimento de reviso constitucional (ADCT, art. 3), bem como o
de emenda constitucional (CF, art. 60), so limitaes materiais implcitas.
Seria flagrantemente inconstitucional, por exemplo, emenda Constituio
que estabelecesse novo qurum para a aprovao de emendas constitucionais.
Da mesma forma, no seria vlida emenda constitucional que criasse novas
clusulas ptreas.

No Brasil, no se admite, portanto, a dupla reviso. Esse artifcio,


defendido por parte da doutrina, consistiria em alterar, mediante emenda
constitucional, o art. 60, 4, com o intuito de suprimir ou restringir uma das
clusulas ptreas; em seguida, num segundo momento, outra emenda
constitucional poderia abolir normas antes gravadas pela clusula ptrea.
00000000000

b) Limitaes formais:

As limitaes formais ao processo de reforma Constituio se devem


rigidez constitucional. Como voc se lembra, a CF/88 do tipo rgida e, como
tal, exige um processo especial para modificao do seu texto, mais difcil do
que aquele de elaborao das leis. Essas limitaes formais esto previstas no
art. 60, I ao III, e 2, 3 e 5. Vejamos o quadro a seguir:

11
TEMER, M. Elementos de direito constitucional, 19a ed., p. 145.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 28 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

LIMITAES FORMAIS AO PROCESSO INICIATIVA RESTRITA ART. 60, INCISOS, CF

VOTAO E DISCUSSO EM DOIS TURNOS EM CADA


CASA LEGISLATIVA E DELIBERAO QUALIFICADA
DE REFORMA

PARA APROVAO DO PROJETO DE EMENDA


CONSTITUCIONAL

PROMULGAO PELAS MESAS DA CMARA DOS


DEPUTADOS E DO SENADO FEDERAL, COM O
RESPECTIVO NMERO DE ORDEM

VEDAO REAPRESENTAO, NA MESMA SESSO


LEGISLATIVA, DE PROPOSTA DE EMENDA NELA
REJEITADA OU TIDA POR PREJUDICADA
(IRREPETIBILIDADE)

A primeira limitao formal reforma da Constituio se refere iniciativa.


Os incisos I a III do art. 60 estabelecem os legitimados no processo legislativo
de reforma da Constituio.

1/3 (um tero), no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados


ou do Senado Federal;
Presidente da Repblica;
mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da
federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa
de seus membros.

A segunda limitao formal reforma da Constituio diz respeito


discusso, votao e aprovao da proposta de emenda constitucional. De
acordo com o art. 60, 2 da CF/88, a proposta de emenda constitucional ser
discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos,
considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos
respectivos membros. 00000000000

A terceira limitao formal ao poder de reforma diz respeito promulgao.


O art. 60, 3, determina que a emenda Constituio ser promulgada pelas
Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo
nmero de ordem. Vale destacar que:

Diferentemente do que ocorre no projeto de lei, a proposta de


emenda Constituio no se submete a sano ou veto do
Chefe do Poder Executivo;
Ao contrrio do que ocorre no processo legislativo das leis, o
Presidente da Repblica no dispe de competncia para
promulgao de uma emenda Constituio;

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 29 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

A numerao das emendas Constituio segue ordem


prpria, distinta daquela das leis (EC n 1; EC n 2; EC n 3.......).

A quarta limitao formal ao poder de reforma est prevista no art. 60, 5,


CF/88. Trata-se do princpio da irrepetibilidade, segundo o qual a matria
constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode
ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. Assim, uma proposta
de emenda rejeitada ou havida por prejudicada somente poder ser objeto de
nova proposta na prxima sesso legislativa.

Cuidado! H diferena em relao ao processo legislativo


das leis. A matria constante de projeto de lei
rejeitado poder constituir objeto de novo projeto, na
mesma sesso legislativa, desde que mediante
proposta da maioria absoluta dos membros de
qualquer das Casas do Congresso Nacional (CF, art. 67).

Ento, meus amigos, guardem com muito carinho! A


irrepetibilidade de proposta de emenda
constitucional rejeitada ou havida por prejudicada
absoluta; j a irrepetibilidade de projeto de lei
rejeitado relativa.

c) Limitaes circunstanciais:

Essas limitaes impedem a reforma da Constituio em situao de


instabilidade poltica do Estado. Diante de certas situaes excepcionais e de
anormalidade institucional, a Constituio no poder ser reformada. O
objetivo garantir a independncia do Poder Constituinte Derivado.

A Carta da Repblica instituiu trs circunstncias excepcionais que impedem a


modificao do seu texto: estado de stio, estado de defesa e interveno
federal (CF, art. 60, 1o). Destaca-se que, nesses perodos, as propostas de
00000000000

emenda Constituio podero ser apresentadas, discutidas e votadas. O que


no se permite a promulgao de emendas constitucionais.

d) Limitaes temporais:

Segundo a doutrina majoritria, a CF/88 no possui limitaes temporais ao


poder de reforma. Estas consistiriam no estabelecimento de um lapso temporal
dentro do qual a Constituio seria imodificvel. Ex: A Constituio do Imprio
de 1824 estabeleceu um limite temporal ao poder de reforma: seu texto somente
poderia ser modificado aps 4 anos de sua vigncia.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 30 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

7. (FGV / X Exame de Ordem Unificado 2013) A Constituio brasileira


no pode ser emendada
(A) na implantao do estado de emergncia e durante a interveno da Unio
nos Estados.
(B) na vigncia do estado de stio e na implantao do estado de emergncia.
(C) quando em estado de stio e durante a interveno da Unio nos Municpios.
(D) na vigncia de estado de defesa, de estado de stio e de interveno federal.

Comentrios:
Como acabamos de ver, segundo o art. 60, 1, CF/88, a Constituio no
poder ser emendada na vigncia de estado de defesa, de estado de stio e de
interveno federal. O gabarito a letra D.

8. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado 2012) As Emendas


Constitucionais possuem um peculiar sistema de iniciativa. Assim,
revela-se correto afirmar que poder surgir projeto dessa espcie
normativa por proposta de:
(A) mais de dois teros das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
sendo que, em cada uma delas, deve ocorrer a unanimidade de votos.
(B) mais de um tero das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
sendo que, em cada uma delas, deve ocorrer a maioria simples de votos.
(C) mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
sendo que, em cada uma delas, deve ocorrer a maioria relativa de votos.
(D) mais de um tero das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
sendo que, em cada uma delas, deve ocorrer a unanimidade de votos.
00000000000

Comentrios:
Mais uma questo trazendo a literalidade do texto Constitucional. Os
legitimados a apresentar proposta de emenda constitucional so: (i) 1/3 (um
tero), no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado
Federal; (ii) Presidente da Repblica e (iii) mais da metade das Assembleias
Legislativas das unidades da federao, manifestando-se, cada uma delas,
pela maioria relativa de seus membros. O gabarito a letra C.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 31 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

9. (FGV/MRE - 2016) Considerando os referenciais de estabilidade e


permanncia da ordem constitucional, bem como os limites ao exerccio
do poder de reforma, correto afirmar, em relao s emendas
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que:
(A) a Constituio somente pode ser emendada por iniciativa de dois quintos dos
membros do Congresso Nacional;
(B) no possvel a aprovao de emendas ordem constitucional na vigncia
de estado de defesa;
(C) as emendas somente podem ser promulgadas aps terem sido aprovadas
em trs turnos de votao;
(D) cabe ao Congresso Nacional manter ou rejeitar o veto aposto pelo Presidente
da Repblica s propostas de emenda;
(E) no so estabelecidos limites materiais reforma da Constituio.

Comentrios:
Letra A: errada. Nos moldes do I do art. 60 da CF/88, a Constituio poder
ser emendada mediante proposta de um tero, no mnimo, dos membros da
Cmara dos Deputados ou do Senado Federal;
Letra B: correta. 1 do Art. 60 da CF/88 - A Constituio no poder ser
emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de
estado de stio.
Letra C: errada. 2 do art. 60 da CF/88 - A proposta ser discutida e votada
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se
aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos
membros.
Letra D: errada. A proposta de emenda constitucional no sujeita a veto
Presidencial.
00000000000

Letra E: errada. Os limites materiais reforma da Constituio Federal existem


e constam expressamente no art. 60 4 da CF/88

10. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado 2015) Pedro, reconhecido


advogado na rea do direito pblico, contratado para produzir um
parecer sobre situao que envolve o pacto federativo entre estados
brasileiros. Ao estudar mais detidamente a questo, conclui que, para
atingir seu objetivo, necessrio analisar o alcance das chamadas
clusulas ptreas. Com base na ordem constitucional brasileira vigente,
assinale, dentre as opes abaixo, a nica que expressa uma premissa
correta sobre o tema e que pode ser usada pelo referido advogado no
desenvolvimento de seu parecer.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 32 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

(A) as clusulas ptreas podem ser invocadas para sustentar a existncia de


normas constitucionais superiores em face de normas constitucionais inferiores,
o que possibilita a existncia de normas constitucionais inconstitucionais.
(B) norma introduzida por emenda constituio se integra plenamente ao
texto constitucional, no podendo, portanto, ser submetida a controle de
constitucionalidade, ainda que sob alegao de violao clusula ptrea.
(C) mudanas propostas por constituinte derivado reformador esto sujeitas ao
controle de constitucionalidade, sendo que as normas ali propostas no podem
afrontar clusulas ptreas estabelecidas na constituio da repblica.
(D) os direitos e as garantias individuais considerados como clusulas ptreas
esto localizados exclusivamente nos dispositivos do art. 5, de modo que
inconstitucional atribuir essa qualidade (clusula ptrea) a normas fundadas
em outros dispositivos constitucionais.

Comentrios:
Letra A: errada. Lembra do alemo Otto Bachoff? Pois (rs)...ele que
argumentava a existncia de normas constitucionais inconstitucionais. No
Brasil, no se aplica a teoria de Otto Bachoff, pois o entendimento o de que
no h hierarquia entre normas constitucionais. Nesse sentido, uma norma
constitucional originria no pode ser considerada inconstitucional.
Letra B: errada. As emendas podem, sim, ser submetidas a controle de
constitucionalidade. O que no podero ser objeto de deliberao so
propostas de emenda constitucional tendentes a abolir clusula ptrea.
Letra C: correta. De fato, as emendas constitucionais esto sujeitas ao
controle de constitucionalidade, no podendo afrontar clusula ptrea.
Letra D: errada. H direitos e garantias individuais espalhados pelo texto
constitucional, ou seja, eles no esto apenas no art. 5. Por exemplo, o STF
j decidiu que o princpio da anterioridade tributria (art. 150, III, b) e o
princpio da anterioridade eleitoral (art. 16) so garantias individuais e,
00000000000

portanto, esto gravados por clusula ptrea.

11. APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS


O estudo da aplicabilidade das normas constitucionais essencial correta
interpretao da Constituio Federal, pois ela nos permitir entender
exatamente o alcance e a realizabilidade dos dispositivos da Constituio.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 33 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Todas as normas constitucionais apresentam juridicidade. Todas elas so


imperativas e cogentes ou, em outras palavras, todas as normas constitucionais
surtem efeitos jurdicos: (diferena o grau de eficcia).

A classificao das normas quanto sua aplicabilidade mais aceita no Brasil foi
a proposta pelo Prof. Jos Afonso da Silva. A partir da aplicabilidade das normas
constitucionais, Jos Afonso da Silva classifica as normas constitucionais em trs
grupos: i) normas de eficcia plena; ii) normas de eficcia contida e; iii) normas
de eficcia limitada.

a) Normas de eficcia plena:

So aquelas que, desde a entrada em vigor da Constituio, produzem, ou tm


possibilidade de produzir, todos os efeitos que o legislador constituinte
quis regular. o caso do art. 2 da CF/88, que diz: so Poderes da Unio,
independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

As normas de eficcia plena possuem as seguintes caractersticas:

so autoaplicveis, dizer, elas independem de lei posterior


regulamentadora que lhes complete o alcance e o sentido. A lei
regulamentadora at pode existir, mas a norma de eficcia plena j
produz todos os seus efeitos de imediato, independentemente de
qualquer tipo de regulamentao.
so no-restringveis, ou seja, caso exista uma lei tratando de uma
norma de eficcia plena, esta no poder limitar sua aplicao.
possuem aplicabilidade direta (no dependem de norma
regulamentadora para produzir seus efeitos), imediata (esto aptas
a produzir todos os seus efeitos desde o momento em que
promulgada a Constituio) e integral (no podem sofrer limitaes
ou restries).
00000000000

b) Normas constitucionais de eficcia contida ou prospectiva:

So normas que esto aptas a produzir todos os seus efeitos desde o


momento da promulgao da Constituio, mas que podem ser restringidas
por parte do Poder Pblico. A atuao do legislador, neste caso,
discricionria: ele no precisa editar a lei, mas poder faz-lo.

Um exemplo clssico de norma de eficcia contida o art.5, inciso III, da CF/88,


segundo o qual livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.

Em razo desse dispositivo, assegurada a liberdade profissional: desde a


promulgao da Constituio, todos j podem exercer qualquer trabalho, ofcio

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 34 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

ou profisso. No entanto, a lei poder estabelecer restries ao exerccio de


algumas profisses. Ex: a exigncia de aprovao no exame da OAB como pr-
requisito para o exerccio da advocacia.

As normas de eficcia contida possuem as seguintes caractersticas:

so autoaplicveis, ou seja, esto aptas a produzir todos os


seus efeitos, independentemente de lei regulamentadora. No
precisam de lei regulamentadora que lhes complete o alcance ou sentido.
Vale destacar que, antes da lei regulamentadora ser publicada, o direito
previsto em uma norma de eficcia contida pode ser exercitado de
maneira ampla (plena); s depois da regulamentao que haver
restries ao exerccio do direito.
so restringveis, isto , esto sujeitas a limitaes ou
restries, que podem ser impostas por:
uma lei: o direito de greve, na iniciativa privada, norma de eficcia
contida prevista no art. 9, da CF/88. Desde a promulgao da CF/88, o
direito de greve j pode exercido pelos trabalhadores do regime celetista;
no entanto, a lei poder restringi-lo, definindo os servios ou atividades
essenciais e dispondo sobre o atendimento das necessidades inadiveis
da comunidade. ( 1, art. 9, CF)
outra norma constitucional: o art. 139, da CF/88 prev a possibilidade
de que sejam impostas restries a certos direitos e garantias
fundamentais durante o estado de stio.
conceitos tico-jurdicos indeterminados: o art. 5, inciso XXV, da
CF/88 estabelece que, no caso de iminente perigo pblico, o Estado
poder requisitar propriedade particular. Esse um conceito tico-
jurdico que poder, ento, limitar o direito de propriedade.
possuem aplicabilidade direta (no dependem de norma
regulamentadora para produzir seus efeitos), imediata (esto aptas a
produzir todos os seus efeitos desde o momento em que promulgada a
00000000000

Constituio) e possivelmente no-integral (esto sujeitas a


limitaes ou restries).

c) Normas constitucionais de eficcia limitada:

So aquelas que dependem de regulamentao futura para produzirem


todos os seus efeitos. Um exemplo de norma de eficcia limitada o art. 37,
inciso VII, da CF/88, que trata do direito de greve dos servidores pblicos (o
direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei
especfica).

Ao ler o dispositivo supracitado, possvel perceber que a CF/88 outorga aos


servidores pblicos o direito de greve; no entanto, para que este possa ser

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 35 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

exercido, faz-se necessria a edio de lei ordinria que o regulamente. Assim,


enquanto no editada essa norma, o direito no pode ser usufrudo.

As normas constitucionais de eficcia limitada possuem as seguintes


caractersticas:

so no-autoaplicveis, ou seja, dependem de complementao


legislativa para que possam produzir os seus efeitos.
possuem aplicabilidade indireta (dependem de norma
regulamentadora para produzir seus efeitos) mediata (a promulgao
do texto constitucional no suficiente para que possam produzir
todos os seus efeitos) e reduzida (possuem um grau de eficcia
restrito quando da promulgao da Constituio).
As normas de eficcia contida esto aptas a
produzir todos os seus efeitos desde o momento em
que a Constituio promulgada. A lei posterior, caso
editada, ir restringir a sua aplicao.
As normas de eficcia limitada no esto aptas a
produzirem todos os seus efeitos com a promulgao
da Constituio; elas dependem, para isso, de uma lei
posterior, que ir ampliar o seu alcance.

Jos Afonso da Silva subdivide as normas de eficcia limitada em dois grupos:

a) normas declaratrias de princpios institutivos ou


organizativos: so aquelas que dependem de lei para estruturar e
organizar as atribuies de instituies, pessoas e rgos previstos na
Constituio. o caso, por exemplo, do art. 88, da CF/88.

As normas definidoras de princpios institutivos ou organizativos podem


ser impositivas, quando impem ao legislador uma obrigao de
00000000000

elaborar a lei regulamentadora (art. 88, da CF/88); ou facultativas,


quando estabelecem mera faculdade ao legislador (art. 125, 3, CF/88).

b) normas declaratrias de princpios programticos: so aquelas


que estabelecem programas, objetivos, metas a serem desenvolvidos
pelo legislador infraconstitucional. (Ex: art. 196, CF). Cabe destacar que
a presena de normas programticas na Constituio Federal que nos
permite classifica-la como uma Constituio-dirigente.

No menos importante, vale destacar que que as normas de eficcia limitada,


embora tenham aplicabilidade reduzida e no produzam todos os seus efeitos
desde a promulgao da Constituio, possuem eficcia jurdica. Guarde
bem isso: a eficcia limitada, porm existente! Diz-se que as normas de
eficcia limitada possuem eficcia mnima.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 36 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

E quais so os efeitos jurdicos produzidos pelas normas de eficcia limitada?


Temos dois tipos de efeitos: i) efeito negativo; e ii) efeito vinculativo.

O efeito negativo consiste na revogao de disposies anteriores em


sentido contrrio e na proibio de leis posteriores que se oponham a seus
comandos. Sobre esse ltimo ponto, vale destacar que as normas de eficcia
limitada servem de parmetro para o controle de constitucionalidade.

O efeito vinculativo, por sua vez, se manifesta na obrigao de que o


legislador ordinrio edite leis regulamentadoras, sob pena de haver
omisso inconstitucional, que pode ser combatida por meio de mandado de
injuno ou Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso.

So autoaplicveis - independe de lei posterior

PLENA para alcance e contedo.


So no-restringveis e possuem aplicabilidade
direta, imediata e integral

So autoaplicveis, mas restringveis, isto ,

CONTIDA esto sujeitas a limitaes ou restries


Aplicabilidade direta ,imediata e possivelmente
no-integral

so no-autoaplicveis, necessitam de

LIMITADA regulamentao para produzirem todos os


efeitos.
Aplicabilidade indireta, mediata e reduzida

11. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado 2015) O diretor de RH de


uma multinacional da rea de telecomunicaes, em reunio
corporativa, afirmou que o mundo globalizado vem produzindo grandes
00000000000

inovaes, exigindo o reconhecimento de novas profisses


desconhecidas at ento. Feitas essas consideraes, solicitou que
alterasse o quadro de cargos e funes da empresa, incluindo as
seguintes profisses: gestor de marketing digital e desenvolvedor de
aplicativos mveis. O presidente da sociedade empresria, pedido
formulado, alegou que o exerccio de qualquer atividade laborativa
pressupe a sua devida regulamentao em lei, o que ainda no havia
ocorrido em relao s referidas profisses. Com base na teoria da
eficcia das normas constitucionais correto afirmar que o presidente
da sociedade empresria:
(A) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo da
Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio
ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer,

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 37 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

possui eficcia limitada, exigindo regulamentao legal para que possa produzir
efeitos.
(B) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o dispositivo
da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer,
possui eficcia contida, de modo que, inexistindo lei que regulamente o exerccio
da atividade profissional, livre o seu exerccio.
(C) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o dispositivo
da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer,
possui eficcia plena, j que a liberdade do exerccio profissional no pode ser
restringida, mas apenas ampliada.
(D) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo da
Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio
ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer, no
possui nenhuma eficcia, devendo ser objeto de mandado de injuno para a
sua devida regulamentao.

Comentrios:
Meus amigos, para resolver essa questo, precisaramos conhecer o art. 5,
inciso III, da CF/88, que trata da liberdade profissional, segundo o qual livre
o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes
profissionais que a lei estabelecer. E aqui no tem mistrio. Acabamos de ver
que se trata de uma norma de eficcia contida.
Ora, se o art. 5, III, CF/88, norma de eficcia contida, significa que o
exerccio da profisso independe de regulamentao. A liberdade profissional
pode ser livremente exercida, podendo a lei restringir o exerccio desse direito.
Assim, no h necessidade de regulamentao em lei para que sejam
includas, no quadro de cargos e funes da empresa, as profisses de gestor
00000000000

de marketing digital e desenvolvedor de aplicativos mveis. Logo, os


argumentos apresentados pelo presidente da sociedade empresria no esto
em harmonia com a ordem constitucional.
O gabarito a letra B.

12. (FGV / DPE-MT 2015) Considerando a classificao das normas


constitucionais, assinale a opo que indica a norma de eficcia contida.
(A) livre o exerccio de qualquer profisso, atendidas as qualificaes que a lei
venha a estabelecer.
(B) O Estado deve garantir o desenvolvimento nacional.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 38 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

(C) O Presidente da Repblica no est sujeito priso antes da sentena penal


condenatria.
(D) As atribuies do Conselho de Defesa das Minorias sero definidas em lei.
(E) dever da sociedade proteger os idosos, na forma definida em lei.

Comentrios:
Letra A: correta. Para que vocs percebam como as questes se repetem
(rs) ou seguem uma mesma linha de raciocnio. Mais uma vez, tem-se aqui
uma norma de eficcia contida. A lei poder restringir o exerccio profissional,
estabelecendo qualificaes para certas profisses.
Letra B: errada. Essa uma norma de eficcia limitada, de carter
programtico.
Letra C: errada. uma norma de eficcia plena.
Letra D: errada. uma norma de eficcia limitada. H necessidade de edio
de lei para definir as atribuies do Conselho.
Letra E: errada. Tambm uma norma de eficcia limitada. A lei
regulamentadora que ir definir como ser a proteo dada aos idosos.

13. (FGV/TJ-PI - 2015) O art. 5, LXI, da Constituio da Repblica


Federativa do Brasil, dispe que ningum ser preso seno em
flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade
judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime
propriamente militar, definidos em lei". luz dos referenciais de
aplicabilidade e eficcia, correto afirmar que, a partir desse enunciado
lingustico, se obtm uma norma constitucional:
(A) programtica;
00000000000

(B) de eficcia plena e aplicabilidade imediata;


(C) de eficcia contida e aplicabilidade imediata;
(D) preceptiva;
(E) de eficcia limitada e aplicabilidade imediata.

Comentrios:
Letra A: errada. As normas programticas so aquelas que traam diretrizes,
metas para a ao estatal;
Letra B: errada. A norma de eficcia plena aquela que para produzir todos
os seus efeitos no necessita de norma regulamentadora posterior. Alm disto,

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 39 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

ela no restringvel, pois norma infraconstitucional no pode restringir a


aplicabilidade de tal norma constitucional;
Letra C: correta. A norma de eficcia contida aquela que apesar de produzir
todos os seus efeitos pode ser restringida por lei infraconstitucional posterior.
Assim, o LXI do art. 5 da CF/88 determina que ningum ser preso seno
em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade
judiciria competente, mas que uma lei pode restringir esta norma nos casos
de transgresso militar ou crime propriamente militar.
Letra D: errada. Normas preceptivas so aquelas normas concretas e
completas, suscetveis de aplicao imediata. Elas determinam uma conduta a
ser seguida;
Letra E: errada. A norma de eficcia limitada aquela que precisa de uma lei
para o exerccio total do direito previsto nela.

12. PRINCPIOS FUNDAMENTAIS


Os princpios fundamentais esto dispostos na CF/88 no Ttulo I, o qual
composto por quatro artigos. Cada um desses dispositivos apresenta um tipo de
princpio fundamental. O art. 1 trata dos fundamentos da Repblica; o art. 2,
do princpio da separao de Poderes; o art. 3, dos objetivos fundamentais; e
o art. 4, dos princpios da RFB nas relaes internacionais.

Se uma questo disser que um determinado


fundamento da RFB (Ex: soberania) um princpio
fundamental, estar correta. Da mesma forma, se
uma questo disser que um objetivo fundamental da
RFB (Ex: construir uma sociedade livre, justa e
solidria), um princpio fundamental, ela tambm
00000000000

estar correta. Ou, ainda, se a questo afirmar que


um princpio das relaes internacionais (por
exemplo, igualdade entre os Estados), um
princpio fundamental, tambm. A explicao para
isso o fato de que os art. 1 - art. 4 evidenciam,
todos eles, espcies de princpios fundamentais.

12.1 Fundamentos da Repblica Federativa do Brasil:

Os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil esto previstos no art. 1,


da Constituio Federal de 1988. So os pilares, a base do ordenamento jurdico
brasileiro. Seno vejamos:

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 40 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio


indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce
por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos
termos desta Constituio.

A soberania um atributo essencial ao Estado, garantindo que sua vontade


no se subordine a qualquer outro poder, seja no plano interno ou no plano
internacional. considerada um poder supremo e independente.

Assim, no mbito interno, as normas e decises elaboradas pelo Estado


prevalecem sobre as emanadas de grupos sociais intermedirios como famlia,
escola e igreja, por exemplo. Por sua vez, na rbita internacional, o Estado
somente se submete a regras em relao s quais manifestar livremente o seu
consentimento. A soberania guarda correlao direta com o princpio da
igualdade entre os Estados, que um dos princpios adotados pela Repblica
Federativa do Brasil em suas relaes internacionais (art. 4, V, CF/88).

A cidadania, por sua vez, simultaneamente um objeto e um direito


fundamental das pessoas; representa um verdadeiro status do ser humano: o
de ser cidado e, com isso, ter assegurado o seu direito de participao na
vida poltica do Estado. 12 Nesse sentido, est intimamente ligada ao conceito
de democracia, pois supe que o cidado se sinta responsvel pela construo
de seu Estado, pelo bom funcionamento das instituies.

A dignidade da pessoa humana outro fundamento da Repblica Federativa 00000000000

do Brasil e consiste, na viso do STF, significativo vetor interpretativo,


verdadeiro valor-fonte que conforma e inspira todo o ordenamento
constitucional 13. a base de todos os direitos fundamentais e o princpio que
coloca o ser humano como a preocupao central para o Estado brasileiro.

Possui elevada densidade normativa e pode ser usado, independentemente de


regulamentao, como fundamento de deciso judicial. Alm de possuir eficcia
negativa (invalidando qualquer norma com ele conflitante), vincula o Poder
Pblico, impelindo-o a adotar polticas para sua total implementao.

12
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo Editora Atlas: 2010, pp. 61.
13
STF, HC 85.237, Rel. Min. Celso de Mello, j. 17.03.05, DJ de 29.04.05.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 41 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Em razo de sua importncia, o Supremo Tribunal j o utilizou como fundamento


de diversas decises importantes. Olha s:

O STF considerou legtima a unio


homoafetiva como entidade familiar, em
razo do princpio da dignidade da pessoa
humana, da liberdade, segurana jurdica e do
direito busca pela felicidade14
O STF considera que no ofende o direito vida
e a dignidade da pessoa humana a pesquisa
com clulas-tronco embrionrias obtidas de
embries humanos produzidos por
fertilizao in vitro e no utilizados neste
procedimento.15
O STF entende que no possvel, por violar o
princpio da dignidade da pessoa humana, a
submisso compulsria do pai ao exame de
DNA na ao de investigao de paternidade.16

Voltando anlise dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, a


elevao dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa a essa condio
refora que o nosso Estado capitalista, e, simultaneamente, demonstra que o
trabalho tem um valor social. o trabalho, afinal, ferramenta essencial para
garantir, a subsistncia das pessoas, o desenvolvimento e crescimento
econmico do Pas. Nesse sentido, o art. 170 da CF/88.

Por ltimo, o Estado brasileiro tambm tem como fundamento o pluralismo


poltico. Esse princpio visa garantir a incluso dos diferentes grupos sociais no
processo poltico nacional, outorgando aos cidados liberdade de convico
filosfica e poltica. Como seu corolrio, tem-se a liberdade de criao e
funcionamento dos partidos polticos. 00000000000

O Supremo Tribunal entende que a crtica jornalstica um direito cujo suporte


legitimador o pluralismo poltico; o exerccio desse direito deve, assim, ser
preservado contra ensaios autoritrios de represso penal. 17

12.2. Forma de Estado / Forma de Governo / Regime Poltico:

14
RE 477554 MG, DJe-164 DIVULG 25-08-2011 PUBLIC 26-08-2011 EMENT VOL-02574-02 PP-00287.
15
STF, ADI 3510/DF Rel. Min Ayres Britto, DJe 27.05.2010
16
STF, Pleno, HC 71.373/RS, rel. Min. Francisco Rezek, Dirio da Justia, Seo I, 22.11.1996.
17
STF Pet 3486/DF, Rel. Ministro Celso de Mello. DJe. 22.08.2005.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 42 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Dentre as decises polticas estabelecidas pelo Constituinte Originrio, esto a


definio da forma de Estado e a forma de governo. (art. 1, caput).

a) Forma de estado diz respeito maneira pela qual o poder est


territorialmente repartido; a repartio territorial do Poder que ir
definir a forma de Estado. Um Estado poder ser unitrio (quando o
poder est territorialmente centralizado) ou federal (quando o poder
est territorialmente descentralizado).

O Brasil um Estado federal, ou seja, adota a federao como forma de


Estado. H diversos entes federativos (Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios), todos eles autnomos, dotados de governo prprio e de
capacidade poltica. So pessoas jurdicas de direito pblico que mantm entre
si um vnculo indissolvel.

Em razo disso, um estado ou municpio brasileiro no pode se separar do Brasil;


diz-se que, em uma federao no h o direito de secesso. esse o princpio
da indissolubilidade do vnculo federativo, o qual reforado pelo fato de
que a federao clusula ptrea da CF/88 (art. 60 4, I, CF).

O Estado federal, segundo a doutrina, apresenta duas caractersticas:


autonomia e participao. A autonomia traduz-se na possibilidade de os
Estados e Municpios terem sua prpria estrutura governamental e
competncias, distintas daquelas da Unio. A participao, por sua vez, consiste
em dar aos Estados a possibilidade de interferir na formao das leis.

Cabe destacar que autonomia difere de soberania. No Brasil, apenas a


Repblica Federativa do Brasil (RFB) considerada soberana, inclusive
para fins de direito internacional; s ela possui personalidade
internacional. Isso porque na Federao os entes reunidos, apesar de no
perderem suas personalidades jurdicas, abrem mo de algumas prerrogativas,
em benefcio do todo (Estado Federal). Dessas, a principal a soberania.
00000000000

A Unio quem representa a RFB no plano internacional (art. 21, inciso I), mas
possui apenas autonomia, jamais soberania. Os outros entes federativos at
podem atuar no plano internacional, mas apenas na medida em que a RFB os
autoriza. Ex: Contratao de emprstimo junto ao Banco Mundial pelo Estado de
So Paulo, para fins de construo de uma rodovia.

No Brasil, a Unio, os Estados-membros e os Municpios, todos so igualmente


autnomos e possuem o mesmo status hierrquico, recebendo assim
tratamento jurdico isonmico.

Outra caracterstica de nosso federalismo que ele cooperativo. A repartio


de competncias entre os entes da federao se d de forma que todos eles
contribuam para que o Estado alcance seus objetivos. Algumas competncias

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 43 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

so comuns a todos, havendo, ainda, a colaborao tcnica e financeira entre


eles para a prestao de alguns servios pblicos, bem como repartio das
receitas tributrias.

b) Forma de Governo o modo como se d a instituio do poder na


sociedade e a relao entre governantes e governados. Quanto forma
de governo, um Estado poder ser uma monarquia ou uma repblica.

No Brasil, a forma de governo adotada (art. 1, caput), foi a repblica. E,


aqui, temos como caractersticas: carter eletivo, representativo e
transitrio dos detentores do poder e responsabilidade dos governantes.

Os governantes, na Repblica, so eleitos pelo povo, o que vincula essa forma


de governo democracia. Alm disso, na Repblica, o governo limitado,
surgindo a ideia de responsabilidade da Administrao Pblica. Finalmente, o
carter transitrio dos detentores do poder poltico inerente ao governo
republicano, j que nos termos do art. 60, 4 da CF/88, teremos voto direto,
secreto, universal e peridico.

Outra importante caracterstica da Repblica que ela fundada na igualdade


formal das pessoas.

c) O regime poltico adotado pelo Brasil a democracia, o que fica


claro quando o art. 1, caput, da CF/88 dispe que a Repblica Federativa
do Brasil se constitui em Estado democrtico de direito.

O Estado de Direito aquele no qual existe uma limitao dos poderes estatais;
ele representa uma superao do antigo modelo absolutista, no qual o
governante tinha poderes ilimitados. O surgimento do Estado de direito se deve
aos movimentos constitucionalistas modernos.

Hoje, vive-se o momento do Estado Constitucional, que , ao mesmo tempo,


um Estado de Direito e um Estado democrtico. Cabe destacar que a expresso
00000000000

Estado Democrtico de Direito no implica uma mera reunio dos princpios


do Estado de Direito e do Estado Democrtico, uma vez que os supera, trazendo
em si um conceito novo, mais abrangente.

Trata-se da garantia de uma sociedade pluralista, em que todas as pessoas se


submetem s leis e ao Direito, visando a garantir os direitos fundamentais e
assegurando a todos uma igualdade material. Nos dizeres de Dirley da Cunha
Jr, o Estado Democrtico de Direito, portanto, o Estado Constitucional
submetido Constituio e aos valores humanos nela consagrados. 18

18
CUNHA JNIOR, Dirley. Curso de Direito Constitucional, 6 edio, p. 543.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 44 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

O princpio democrtico reforado pelo pargrafo nico do art.1 da


Constituio Federal. todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente nos termos da Constituio.

No Brasil, existe uma democracia semidireta ou participativa, em que o


povo, alm de participar das decises polticas por meio de seus representantes
eleitos, tambm possui instrumentos de participao direta. (plebiscito;
referendo; iniciativa popular leis e ao popular).

Cuidado! O plebiscito convocado antes da criao


da norma (ato legislativo ou administrativo) para que
os cidados, por meio do voto, aprovem ou no a
questo que lhes foi submetida. J o referendo
convocado aps a edio da norma, devendo esta ser
ratificada pelos cidados para ter validade.

12.3 Harmonia e Independncia entre os Poderes:

A separao de poderes um princpio cujo objetivo evitar arbitrariedades


e o desrespeito aos direitos fundamentais19; ele se baseia na premissa de que
quando o poder poltico est concentrado nas mos de uma s pessoa, h uma
tendncia ao abuso do poder. Sob essa perspectiva, a separao de poderes
verdadeira tcnica de limitao do poder estatal.

As origens da separao de poderes remontam a Aristteles, com a obra A


Poltica. Posteriormente, o tema tambm foi trabalhado por Joo Locke e,
finalmente, por Montesquieu, em sua clebre obra O esprito das leis.

Modernamente, a separao de poderes no vista como algo rgido. Com


efeito, o poder poltico uno, indivisvel; assim, o que pode ser objeto de
separao so as funes estatais (e no o poder poltico). Assim, apesar de a
Constituio falar em trs Poderes, na verdade ela est se referindo a funes
distintas de um mesmo Poder: a legislativa, a executiva e a judiciria.
00000000000

A Constituio Federal de 1988 adotou, assim, uma separao de Poderes


flexvel. Isso significa que eles no exercem exclusivamente suas funes
tpicas, mas tambm outras, denominadas atpicas. Ex: Exerccio da funo
administrativa (tpica do Executivo) pelo Judicirio e pelo Legislativo, quando
dispem sobre sua organizao interna e sobre seus servidores, nomeando-os
ou exonerando-os. Ou, ento quando o Poder Executivo exerce funo legislativa
ao editar medidas provisrias ou leis delegadas.

19
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo Editora Atlas:
2010, pp. 72.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 45 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

A Constituio Federal de 1988, em seu art. 2, trata da separao de poderes,


dispondo que so poderes da Unio, independentes e harmnicos entre
si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

Chama-nos a ateno o fato de que a Constituio explicita que os trs Poderes


so independentes e harmnicos. Independncia a ausncia de
subordinao, de hierarquia entre os Poderes; cada um deles livre para se
organizar e no pode intervir fora dos limites constitucionais. Harmonia, por
sua vez, significa colaborao, cooperao; visa garantir que os Poderes
expressem uniformemente a vontade da Unio.

A independncia entre os Poderes no absoluta. Ela limitada pelo


sistema de freios e contrapesos. Esse sistema prev a interferncia
legtima de um Poder sobre o outro, nos limites estabelecidos
constitucionalmente. o que acontece, por exemplo, quando o Congresso
Nacional (Poder Legislativo) fiscaliza os atos do Poder Executivo (art. 49, X,
CF/88). Ou, ento, quando o Poder Judicirio controla a constitucionalidade de
leis elaboradas pelo Poder Legislativo.

12.4. Objetivos Fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:

Os objetivos fundamentais so as finalidades que devem ser perseguidas pelo


Estado brasileiro. Que tal analisarmos o art. 3 da Carta Magna?

Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da


Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as
desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas
de discriminao.
00000000000

Mas, professores, como se lembrar do rol de objetivos da Repblica Federativa


do Brasil, uma vez que o art. 3 da CF/88 costuma ser cobrado em sua
literalidade? Leia-o e releia-o at decor-lo! Para ajud-lo na memorizao
do mesmo, peo que preste ateno nos verbos, sempre no infinitivo: construir,
garantir, erradicar e promover.

Outra dica que esses verbos formam a sigla


Conga Erra Pro, que serve de memorizao.
Pense em um rapaz, de apelido CONGA, que tem
como OBJETIVO no ERRAr na PROva:

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 46 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

Chamo ateno de vocs para o inciso IV. A promoo do bem de todos, sem
preconceitos, alada pela Carta Magna condio de objetivo fundamental da
Repblica Federativa do Brasil, consagra a igualdade material como um dos
objetivos da Repblica Federativa do Brasil. Como exemplo, tem-se a reserva
de vagas nas Universidades Federais, a serem ocupadas por alunos de escolas
pblicas (cotas raciais). Trata-se, na viso do Supremo Tribunal das chamadas
aes afirmativas do Estado20:

12.5. Princpios das Relaes Internacionais:

Estamos chegando ao fim, mas antes de encerramos nosso primeiro encontro,


precisamos ainda analisar os princpios que regem a Repblica Federativa do
Brasil em suas relaes internacionais (art. 4, CF).

Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas


relaes internacionais pelos seguintes princpios:
I - independncia nacional;
II - prevalncia dos direitos humanos;
III - autodeterminao dos povos;
IV - no-interveno;
V - igualdade entre os Estados;
VI - defesa da paz;
VII - soluo pacfica dos conflitos;
VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperao entre os povos para o progresso da
humanidade;
X - concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a
integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da
Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-
americana de naes.

Por fim, o pargrafo nico do art. 4 da Constituio traz um objetivo a ser


00000000000

buscado pelo Brasil em suas relaes internacionais: a integrao econmica,


poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando
formao de uma comunidade latino-americana de naes. Tenha
cuidado, pois o examinador pode trocar Amrica Latina por Amrica do Sul, para
confundi-lo (a).

20
REsp 1132476/PR, Rel. Ministro Humberto Martins, 2 Turma, julgado em 13/10/2009, DJe 21/10/2009

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 47 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

14. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado 2015) A discusso a


respeito das funes executiva, legislativa e judiciria parece se acirrar
em torno dos limites do seu exerccio pelos trs tradicionais poderes.
Nesse sentido, sobre a estrutura adotada pela constituio brasileira de
1988, assinale a afirmativa correta.
(A) o exerccio da funo legislativa uma atribuio concedida
exclusivamente ao poder legislativo, como decorrncia natural de ser
considerado o poder que mais claramente representa o regime democrtico.
(B) o exerccio da funo jurisdicional atribuio privativa do Poder Judicirio,
embora se possa dizer que o poder executivo, no uso do seu poder disciplinar,
tambm faa uso da funo jurisdicional.
(C) o exerccio de funes administrativas, judicirias e legislativas deve
respeitar a mais estrita diviso de funes, no existindo possibilidade de
que um poder venha a exercer, atipicamente, funes afetas a outro poder.
(D) a produo de efeitos pelas normas elaboradas pelos poderes legislativo e
executivo pode ser limitada pela atuao do poder judicirio, no mbito de sua
atuao tpica de controlar a constitucionalidade ou a legalidade das normas do
sistema.

Comentrios:
Letra A: errada. O Poder Executivo e o Poder Judicirio tambm exercem
funo legislativa, ou seja, essa no uma funo exclusiva do Poder
Legislativo. O Poder Executivo exerce funo legislativa ao editar medidas
provisrias ou leis delegadas. Por sua vez, o Poder Judicirio exerce tal funo
ao editar regimentos de tribunais.
Letra B: errada. A funo jurisdicional , de fato, atribuio privativa do Poder
Judicirio. Quando o Poder Executivo exerce seu poder disciplinar, ele est
fazendo uso da funo administrativa.
Letra C: errada. No Brasil, o sistema de separao de poderes flexvel. Isso
00000000000

significa que os Poderes no exercem exclusivamente suas funes tpicas,


mas tambm outras, denominadas atpicas.
Letra D: correta. O Poder Judicirio, no exerccio de sua funo jurisdicional,
pode controlar a constitucionalidade e a legalidade das normas. nesse
sentido que possvel afirmar que a atuao do Poder Judicirio pode limitar
a produo de efeitos pelas normas elaboradas pelos Poderes Legislativo e
Executivo.

15. (FGV / DPDF 2014) Sobre os Princpios Fundamentais da Repblica


Federativa do Brasil, luz do texto constitucional de 1988,
INCORRETO afirmar que:

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 48 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

(A) a Repblica Federativa do Brasil tem como fundamentos: a soberania, a


cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da
livre iniciativa e o pluralismo politico.
(B) a Repblica Federativa do Brasil tem como objetivos fundamentais: construir
uma sociedade livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento nacional,
erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e
regionais; promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo,
cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
(C) todo o poder emana do povo, que o exerce unicamente por meio de
representantes eleitos.
(D) entre outros, so princpios adotados pela Repblica Federativa do Brasil nas
suas relaes internacionais, os seguintes: a independncia nacional, a
prevalncia dos direitos humanos e o repdio ao terrorismo e ao racismo.
(E) a autodeterminao dos povos, a no interveno e a defesa da paz so
princpios regedores das relaes internacionais da Repblica Federativa do
Brasil.

Comentrios:
Letra A: correta. So fundamentos da Repblica Federativa do Brasil: i)
soberania; ii) cidadania; iii) dignidade da pessoa humana; iv) valores sociais
do trabalho e da livre iniciativa e; v) pluralismo poltico.
Letra B: correta. De fato, so esses os objetivos fundamentais da RFB, os quais
esto previstos no art. 3, CF/88.
Letra C: errada. Segundo o art. 1, pargrafo nico, todo o poder emana do
povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos
termos desta Constituio. Assim, no se pode dizer que o povo exerce o
poder somente por meio de seus representantes; como o Brasil uma
democracia semidireta, tambm h formas de exerccio do poder diretamente
pelo povo. O gabarito a letra C.
00000000000

Letra D: correta. A independncia nacional, a prevalncia dos direitos humanos


e o repdio ao terrorismo e ao racismo so princpios das relaes
internacionais da RFB.
Letra E: correta. Esses princpios, previstos no art. 4, CF/88, regem as
relaes internacionais da RFB.

16. (FGV/TJ-AM 2013) A Constituio de 1988 rompeu com a ordem


jurdica anterior, instituindo novos compromissos com a sociedade
brasileira. Sobre a Constituio Cidad, assinale a afirmativa correta.

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 49 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

(A) O pluralismo poltico, apesar de desejvel, no princpio fundamental da


Constituio democrtica, uma vez que no h como exigir dos cidados que
constituam diversos partidos polticos.
(B) O modelo de separao de poderes adotado no pas significa o monoplio da
funo judicante para o Poder Judicirio, assim como o da funo legislativa para
o Poder Legislativo.
(C) A Constituio de 1988 fundou um Estado social em que se adota o valor
social do trabalho como princpio fundante, no tendo a livre-iniciativa recebido
igual tratamento.
(D) A erradicao da pobreza um dos objetivos fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil.
(E) A forma federativa de Estado veda a reduo das desigualdades regionais
como um dos objetivos do pas, uma vez que todos os Estados devem ser
tratados com igualdade de direitos.

Comentrios:
Letra A: errada. O pluralismo poltico , sim, um princpio fundamental. Ele
est previsto no art. 1, que relaciona os fundamentos da Repblica Federativa
do Brasil.
Letra B: errada. No Brasil, a separao de poderes no rgida. Cada um dos
Poderes exerce funes tpicas e funes atpicas. O Poder Legislativo, por
exemplo, tem a responsabilidade por julgar o Presidente nos crimes de
responsabilidade. O Poder Executivo, por sua vez, pode legislar, ao editar uma
medida provisria.
Letra C: errada. Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa so
fundamentos da Repblica Federativa do Brasil.
Letra D: correta. De fato, a erradicao da pobreza e da marginalizao
um objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil.
Letra E: errada. A reduo das desigualdades regionais um objetivo
00000000000

fundamental da Repblica Federativa do Brasil.

17. (FGV/SSP-AM - 2015) A Constituio da Repblica Federativa do


Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988 e que sofreu diversas
modificaes, tem a caracterstica de:
(A) estabelecer a unio indissolvel dos Estados, dos Municpios e do Distrito
Federal, que possuem as competncias legislativas nela referidas;
(B) reger todos os entes que integram a Federao, quais sejam, a Unio, os
Estados, o Distrito Federal, os Territrios e os Municpios;

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 50 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

(C) ser formada por um texto nico, no existindo disposio constitucional que
no esteja compreendida pelos artigos originrios ou pelos que foram acrescidos
ao seu corpo permanente;
(D) ter a sua eficcia condicionada edio de padres normativos
infraconstitucionais que delimitem o seu alcance e definam os seus
destinatrios;
(E) ter a sua eficcia condicionada ratificao do seu texto pelas Assembleias
Legislativas dos Estados-membros, de modo a preservar a autonomia poltica
desses entes federados.

Comentrios:
Letra A: correta. A CF/88 estabelece isto justamente no seu art. 1 (A
Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal).
Letra B: errada. O territrio federal integra a Unio, mas no dotado de
autonomia. Ele no um estado e muito menos um municpio, na verdade
chamado de autarquia territorial, j que decorre de uma descentralizao
administrativa. No se trata de ente federativo, como traz a afirmativa, j que
conforme se compreende da leitura do art. 18 caput e 2 da CF/88.
Letra C: correta. Atualmente, com a EC 45/04 (que incluiu o 3 no art. 5
da CF/88), a doutrina tem entendido que comeamos a migrar para um modelo
de Constituio escrita, porm legal (ou no codificada). Desta forma, os
tratados internacionais de direitos humanos aprovados nos moldes do 3 do
art. 5 da CF/88 so normas de natureza constitucional que esto fora da
CF/88.
Letra D: errada. Aqui a banca forou um pouco a barra, pois a CF/88 possui
normas de eficcia plena, limitada e contida. De forma que no so todas as
normas constitucionais que dependem de uma norma infraconstitucional para
ter total eficcia; 00000000000

Letra E: errada. No h dispositivo algum que determine o descrito na


alternativa.

18. (FGV/TJ-PI - 2015) A Constituio de 1988, ao enunciar os seus


princpios fundamentais, fez meno, em seu art. 1, Repblica
Federativa do Brasil" e ao Estado Democrtico de Direito".
Considerando a essncia dessas expresses, correto afirmar que a
forma de Estado adotada a:
(A) composta;
(B) republicana;

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 51 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

(C) unitria;
(D) presidencial;
(E) representativa.

Comentrios:

Letra A: correta. Opa! De cara o gabarito. A doutrina afirma que os Estados


podem assumir duas formas: a forma simples (ou unitria) ou a forma
composta. O Estado Composto no possui um nico poder central, mas vrios
centros de poder que atuam de forma autnoma, entre si. Existem na forma
composta de Estado vrios polos de poder, cada um deles atuando no mbito
de suas atribuies. Dentre as formas compostas de Estado destacam-se as
Federaes. (que caso do Brasil)

Letra B: errada. Alternativa trouxe uma forma de governo e no uma forma


de estado.
Letra C: errada. A forma de estado unitrio quando o poder est
territorialmente centralizado, no sendo esta adotada pelo Brasil, nos moldes
da CF/88.
Letra D: errada. Presidencialismo sistema de governo.
Letra E: errada. O termo representativa se refere a um tipo de regime
democrtico. A democracia representativa quando o povo elege
representantes para governar o pas em seu nome.

Meus amigos, por hoje s, ficamos por aqui e espero que tenham gostado.

Na prxima aula entraremos de cabea no tema dos direitos fundamentais


00000000000

ruma sonhada aprovao no XXI Exame de Ordem OAB.

Forte abrao a todos e at a prxima.

Profs. Diego e Ricardo

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 52 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00

CADERNO DE PROVA lhe que deve ser classificada como rgida a


Constituio que:
1. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016) O
constitucionalismo brasileiro, desde 1824, foi (A) precise ser observada por todos os que vivam no
construdo a partir de vertentes tericas que territrio do respectivo Pas;
estabeleceram continuidades e clivagens
(B) seja escrita, distinguindo-se, portanto, das
histricas no que se refere essncia e
Constituies que se formam a partir do costume;
interrelao das funes estatais, tanto no
plano vertical como no horizontal, bem como (C) vincule todas as estruturas estatais de poder aos
proteo dos direitos fundamentais. A partir seus comandos;
dessa constatao, assinale a afirmativa
correta. (D) s possa ser reformada mediante um processo
legislativo qualificado, mais complexo que o comum;
a) A Constituio de 1824 adotou, de maneira rgida,
a tripartio das funes estatais, que seriam (E) no possa ser revogada por outra Constituio,
repartidas entre o Executivo, o Legislativo e o ainda que haja uma revoluo.
Judicirio. 4. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado
b) A Constituio de 1891 disps sobre o federalismo 2015) Dois advogados, com grande
de cooperao e delineou um Estado Social e experincia profissional e com a justa
Democrtico de Direito. preocupao de se manterem atualizados,
concluem que algumas ideias vm
c) A Constituio de 1937 considerou o Supremo influenciando mais profundamente a
Tribunal Federal o guardio da Constituio, detendo percepo dos operadores do direito a respeito
a ltima palavra no controle concentrado de da ordem jurdica. Um deles lembra que a
constitucionalidade. Constituio brasileira vem funcionando como
verdadeiro filtro, de forma a influenciar
d) A Constituio de 1946 foi promulgada e
todas as normas do ordenamento ptrio com os
reinaugurou o perodo democrtico no Brasil, tendo
seus valores. O segundo, concordando,
contemplado um rol de direitos e garantias
adiciona que o crescente reconhecimento da
individuais.
natureza normativo-jurdica dos princpios
2. (FGV/Prefeitura de Cuiab-MT - 2016) pelos tribunais, especialmente pelo Supremo
Edilberto, advogado constitucionalista, Tribunal Federal, tem aproximado as
idealizou um modelo constitucional com as concepes de Direito e Justia (buscada no
dilogo racional) e oferecido um papel de
seguintes caractersticas: a primeira parte no
maior destaque aos magistrados. As posies
poderia sofrer qualquer tipo de alterao, apresentadas pelos advogados mantm
devendo permanecer imutvel; a segunda relao com uma concepo terico-jurdica
parte poderia ser alterada a partir de um que, no brasil e em outros pases, vem sendo
processo legislativo qualificado, mais denominada de:
complexo que aquele inerente legislao (A) Neoconstitucionalismo.
infraconstitucional; e a terceira parte poderia
ser alterada com observncia do mesmo (B) Positivismo-normativista.
processo legislativo afeto legislao 00000000000
(C) Neopositivismo.
infraconstitucional. luz da classificao
(D) Jusnaturalismo.
predominante das Constituies, correto
afirmar que uma Constituio dessa natureza 5. (FGV/MPE-RJ - 2016) Ednaldo, estudante de
seria classificada como: direito, observou que os direitos fundamentais
honra e liberdade de expresso estavam
constantemente em conflito, tendo srias
(A) rgida;
dvidas de como proceder para superar esse
(B) flexvel; estado de coisas. Pedro, emrito professor de
direito constitucional, observou que a soluo
(C) semirrgida; passava pela classificao desses direitos
(D) fortalecida; fundamentais como princpios constitucionais.
Em ateno observao de Pedro, correto
(E) plstica. afirmar que, na situao referida por Ednaldo,
o conflito:
3. (FGV/MPE-RJ - 2016) Pedro, estudante de
direito, disse ao seu professor que lera, em um (A) ser resolvido a partir da ponderao dos
livro, que a Constituio brasileira era princpios envolvidos, conforme as circunstncias do
classificada como rgida. O professor explicou- caso concreto;

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 53 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00
(B) no pode ser resolvido, pois tanto o direito ordem constitucional, bem como os limites ao
honra como liberdade de expresso devem ser exerccio do poder de reforma, correto
protegidos; afirmar, em relao s emendas Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, que:
(C) ser resolvido conferindo-se, sempre, maior
importncia ao princpio democrtico, presente na (A) a Constituio somente pode ser emendada por
liberdade de expresso; iniciativa de dois quintos dos membros do Congresso
Nacional;
(D) no pode ser resolvido pelo Poder Judicirio, pois
somente o Legislativo pode disciplinar o contedo (B) no possvel a aprovao de emendas ordem
dos princpios; constitucional na vigncia de estado de defesa;
(E) ser resolvido conferindo-se, sempre, maior (C) as emendas somente podem ser promulgadas
importncia ao princpio da privacidade, presente no aps terem sido aprovadas em trs turnos de
direito honra. votao;
6. (IV Exame de Ordem Unificado 2011) Em (D) cabe ao Congresso Nacional manter ou rejeitar
2010, o Congresso Nacional aprovou por o veto aposto pelo Presidente da Repblica s
Decreto Legislativo a Conveno Internacional propostas de emenda;
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia.
(E) no so estabelecidos limites materiais
Essa conveno j foi aprovada na forma do
reforma da Constituio.
artigo 5, 3, da Constituio, sendo sua
hierarquia normativa de: 10. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado
2015) Pedro, reconhecido advogado na rea do
(A) lei federal ordinria.
direito pblico, contratado para produzir um
(B) emenda constitucional. parecer sobre situao que envolve o pacto
federativo entre estados brasileiros. Ao
(C) lei complementar.
estudar mais detidamente a questo, conclui
(D) status supralegal. que, para atingir seu objetivo, necessrio
analisar o alcance das chamadas clusulas
7. (FGV / X Exame de Ordem Unificado 2013) ptreas. Com base na ordem constitucional
A Constituio brasileira no pode ser brasileira vigente, assinale, dentre as opes
emendada abaixo, a nica que expressa uma premissa
(A) na implantao do estado de emergncia e correta sobre o tema e que pode ser usada pelo
durante a interveno da Unio nos Estados. referido advogado no desenvolvimento de seu
parecer.
(B) na vigncia do estado de stio e na implantao
do estado de emergncia. (A) as clusulas ptreas podem ser invocadas para
sustentar a existncia de normas constitucionais
(C) quando em estado de stio e durante a superiores em face de normas constitucionais
interveno da Unio nos Municpios. inferiores, o que possibilita a existncia de normas
constitucionais inconstitucionais.
(D) na vigncia de estado de defesa, de estado de
stio e de interveno federal. (B) norma introduzida por emenda constituio se
integra plenamente ao texto constitucional, no
8. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado
podendo, portanto, ser submetida a controle de
2012) As Emendas Constitucionais possuem
constitucionalidade, ainda que sob alegao de
um peculiar sistema de iniciativa. Assim,
violao clusula ptrea.
revela-se correto afirmar que poder surgir 00000000000

projeto dessa espcie normativa por proposta (C) mudanas propostas por constituinte derivado
de: reformador esto sujeitas ao controle de
constitucionalidade, sendo que as normas ali
(A) mais de dois teros das Assembleias Legislativas
propostas no podem afrontar clusulas ptreas
das unidades da Federao, sendo que, em cada
estabelecidas na constituio da repblica.
uma delas, deve ocorrer a unanimidade de votos.
(D) os direitos e as garantias individuais
(B) mais de um tero das Assembleias Legislativas
considerados como clusulas ptreas esto
das unidades da Federao, sendo que, em cada
localizados exclusivamente nos dispositivos do art.
uma delas, deve ocorrer a maioria simples de votos.
5, de modo que inconstitucional atribuir essa
(C) mais da metade das Assembleias Legislativas qualidade (clusula ptrea) a normas fundadas em
das unidades da Federao, sendo que, em cada outros dispositivos constitucionais.
uma delas, deve ocorrer a maioria relativa de votos.
11. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado
(D) mais de um tero das Assembleias Legislativas 2015) O diretor de RH de uma multinacional da
das unidades da Federao, sendo que, em cada rea de telecomunicaes, em reunio
uma delas, deve ocorrer a unanimidade de votos. corporativa, afirmou que o mundo globalizado
vem produzindo grandes inovaes, exigindo o
9. (FGV/MRE - 2016) Considerando os reconhecimento de novas profisses
referenciais de estabilidade e permanncia da

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 54 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00
desconhecidas at ento. Feitas essas (E) dever da sociedade proteger os idosos, na
consideraes, solicitou que alterasse o forma definida em lei.
quadro de cargos e funes da empresa,
13. (FGV/TJ-PI - 2015) O art. 5, LXI, da
incluindo as seguintes profisses: gestor de
Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
marketing digital e desenvolvedor de
dispe que ningum ser preso seno em
aplicativos mveis. O presidente da sociedade
flagrante delito ou por ordem escrita e
empresria, pedido formulado, alegou que o
fundamentada de autoridade judiciria
exerccio de qualquer atividade laborativa
competente, salvo nos casos de transgresso
pressupe a sua devida regulamentao em lei,
militar ou crime propriamente militar,
o que ainda no havia ocorrido em relao s
definidos em lei". luz dos referenciais de
referidas profisses. Com base na teoria da
aplicabilidade e eficcia, correto afirmar que,
eficcia das normas constitucionais correto
a partir desse enunciado lingustico, se obtm
afirmar que o presidente da sociedade
uma norma constitucional:
empresria:
(A) programtica;
(A) argumentou em harmonia com a ordem
constitucional, pois o dispositivo da Constituio (B) de eficcia plena e aplicabilidade imediata;
Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as (C) de eficcia contida e aplicabilidade imediata;
qualificaes profissionais que a lei estabelecer, (D) preceptiva;
possui eficcia limitada, exigindo regulamentao
legal para que possa produzir efeitos. (E) de eficcia limitada e aplicabilidade imediata.

(B) apresentou argumentos contrrios ordem 14. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado
constitucional, pois o dispositivo da Constituio 2015) A discusso a respeito das funes
Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer executiva, legislativa e judiciria parece se
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as acirrar em torno dos limites do seu exerccio
qualificaes profissionais que a lei estabelecer, pelos trs tradicionais poderes. Nesse sentido,
possui eficcia contida, de modo que, inexistindo lei sobre a estrutura adotada pela constituio
que regulamente o exerccio da atividade brasileira de 1988, assinale a afirmativa
profissional, livre o seu exerccio. correta.

(C) apresentou argumentos contrrios ordem (A) o exerccio da funo legislativa uma
constitucional, pois o dispositivo da Constituio atribuio concedida exclusivamente ao poder
Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer legislativo, como decorrncia natural de ser
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as considerado o poder que mais claramente
qualificaes profissionais que a lei estabelecer, representa o regime democrtico.
possui eficcia plena, j que a liberdade do exerccio
(B) o exerccio da funo jurisdicional atribuio
profissional no pode ser restringida, mas apenas
privativa do Poder Judicirio, embora se possa dizer
ampliada.
que o poder executivo, no uso do seu poder
(D) argumentou em harmonia com a ordem disciplinar, tambm faa uso da funo jurisdicional.
constitucional, pois o dispositivo da Constituio
(C) o exerccio de funes administrativas,
Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer
judicirias e legislativas deve respeitar a mais
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
estrita diviso de funes, no existindo
qualificaes profissionais que a lei estabelecer, no
possibilidade de que um poder venha a exercer,
possui nenhuma eficcia, devendo ser objeto de
atipicamente, funes afetas a outro poder.
mandado de injuno para a sua devida
00000000000

regulamentao. (D) a produo de efeitos pelas normas elaboradas


pelos poderes legislativo e executivo pode ser
12. (FGV / DPE-MT 2015) Considerando a
limitada pela atuao do poder judicirio, no mbito
classificao das normas constitucionais,
de sua atuao tpica de controlar a
assinale a opo que indica a norma de eficcia
constitucionalidade ou a legalidade das normas do
contida.
sistema.
(A) livre o exerccio de qualquer profisso,
15. (FGV / DPDF 2014) Sobre os Princpios
atendidas as qualificaes que a lei venha a
Fundamentais da Repblica Federativa do
estabelecer.
Brasil, luz do texto constitucional de 1988,
(B) O Estado deve garantir o desenvolvimento INCORRETO afirmar que:
nacional.
(A) a Repblica Federativa do Brasil tem como
(C) O Presidente da Repblica no est sujeito fundamentos: a soberania, a cidadania, a dignidade
priso antes da sentena penal condenatria. da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e
da livre iniciativa e o pluralismo politico.
(D) As atribuies do Conselho de Defesa das
Minorias sero definidas em lei. (B) a Repblica Federativa do Brasil tem como
objetivos fundamentais: construir uma sociedade
livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 55 de 56

00000000000 - DEMO
Direito Constitucional
1 Fase - XXI Exame da OAB
Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale - Aula 00
nacional, erradicar a pobreza e a marginalizao e
reduzir as desigualdades sociais e regionais;
(E) ter a sua eficcia condicionada ratificao do
promover o bem de todos, sem preconceitos de
seu texto pelas Assembleias Legislativas dos
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
Estados-membros, de modo a preservar a
formas de discriminao.
autonomia poltica desses entes federados.
(C) todo o poder emana do povo, que o exerce
18. (FGV/TJ-PI - 2015) A Constituio de 1988,
unicamente por meio de representantes eleitos.
ao enunciar os seus princpios fundamentais,
(D) entre outros, so princpios adotados pela fez meno, em seu art. 1, Repblica
Repblica Federativa do Brasil nas suas relaes Federativa do Brasil" e ao Estado Democrtico
internacionais, os seguintes: a independncia de Direito". Considerando a essncia dessas
nacional, a prevalncia dos direitos humanos e o expresses, correto afirmar que a forma de
repdio ao terrorismo e ao racismo. Estado adotada a:
(E) a autodeterminao dos povos, a no (A) composta;
interveno e a defesa da paz so princpios
(B) republicana;
regedores das relaes internacionais da Repblica
Federativa do Brasil. (C) unitria;
16. (FGV/TJ-AM 2013) A Constituio de (D) presidencial;
1988 rompeu com a ordem jurdica anterior,
instituindo novos compromissos com a (E) representativa.
sociedade brasileira. Sobre a Constituio
Cidad, assinale a afirmativa correta.
(A) O pluralismo poltico, apesar de desejvel, no
princpio fundamental da Constituio democrtica,
uma vez que no h como exigir dos cidados que
constituam diversos partidos polticos. 1. Letra D
(B) O modelo de separao de poderes adotado no 2. Letra C
pas significa o monoplio da funo judicante para
o Poder Judicirio, assim como o da funo 3. Letra D
legislativa para o Poder Legislativo. 4. Letra A
(C) A Constituio de 1988 fundou um Estado social 5. Letra A
em que se adota o valor social do trabalho como
6. Letra B
princpio fundante, no tendo a livre-iniciativa
recebido igual tratamento. 7. Letra D

(D) A erradicao da pobreza um dos objetivos 8. Letra C


fundamentais da Repblica Federativa do Brasil. 9. Letra B
(E) A forma federativa de Estado veda a reduo das 10. Letra C
desigualdades regionais como um dos objetivos do
pas, uma vez que todos os Estados devem ser 11. Letra B
tratados com igualdade de direitos. 12. Letra A
17. (FGV/SSP-AM - 2015) A Constituio da 00000000000

13. Letra C
Repblica Federativa do Brasil, promulgada em
5 de outubro de 1988 e que sofreu diversas 14. Letra D
modificaes, tem a caracterstica de: 15. Letra C
(A) estabelecer a unio indissolvel dos Estados, dos 16. Letra D
Municpios e do Distrito Federal, que possuem as
17. Letra A
competncias legislativas nela referidas;
18. Letra A
(B) reger todos os entes que integram a Federao,
quais sejam, a Unio, os Estados, o Distrito Federal,
os Territrios e os Municpios;
(C) ser formada por um texto nico, no existindo
disposio constitucional que no esteja
compreendida pelos artigos originrios ou pelos que
foram acrescidos ao seu corpo permanente;
(D) ter a sua eficcia condicionada edio de
padres normativos infraconstitucionais que
delimitem o seu alcance e definam os seus
destinatrios;

Profs. Diego Cerqueira e Ricardo Vale www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 56 de 56

00000000000 - DEMO

Você também pode gostar