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Seminrio VII IRPJ

Aluno: Vincius Perth S. Meireles


1.Pode-se depreender o conceito de renda diretamente da Constituio Federal? Caso
isso no seja possvel, poderia ento a lei complementar fixar um conceito livre de
renda ou atribuir ao legislador ordinrio a sua fixao?

No h definio constitucional de renda. Coube legislao infraconstitucional,


encabeada pelo CTN a definio de renda. No entanto, o CTN e outros dispositivos
infraconstitucionais bebem diretamente do Texto Maior, isso porque, a regra-matriz de
incidncia dos tributos sobre a renda est contida no texto constitucional. Nesse
sentido, no possvel LC (CTN) definir livremente a renda tributvel.

Isto exposto, o conceito de renda, mesmo que implcito na constituio guarda relao
com os princpios constitucionais explcitos como os da igualdade, legalidade,
irretroatividade, pessoalidade, capacidade contributiva. Nesse sentido, no h
hierarquia entre os princpios e os dispositivos legais implcitos. Isso o que mostra a
CF/88:

Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre:


III - renda e proventos de qualquer natureza;

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado


Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;
c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes,
das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de
assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;

Da leitura desses artigos, conclumos que o conceito de renda est atrelado ao


conceito de patrimnio e proventos de qualquer natureza. Isto , a partir desses
conceitos o legislador infraconstitucional pode construir normas jurdicas mais
analticas sem, no entanto, fugir daquilo que o constituinte originrio definiu
implicitamente. o que se depreende do conceito de lucro lquido das pessoas
jurdicas, rendimentos de aplicaes financeiras, resultado tributvel, ganho de capital,
ganhos em operaes de day-trade. So todos exemplos, definidos pela legislao
infraconstitucional que bebem da constituio e mais especificamente do art. 43 do
CTN, conforme abaixo:

Art. 43. O imposto, de competncia da Unio, sobre a renda e proventos de


qualquer
natureza tem como fato gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou
jurdica:
I - de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao
de ambos;
II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos
patrimoniais no
compreendidos no inciso anterior.
1 A incidncia do imposto independe da denominao da receita ou do
rendimento, da
localizao, condio jurdica ou nacionalidade da fonte, da origem e da forma de
percepo.
(Pargrafo acrescido pela Lei Complementar n 104, de 10/1/2001).
2 Na hiptese de receita ou de rendimento oriundos do exterior, a lei
estabelecer as condies e o momento em que se dar sua disponibilidade, para
fins de incidncia do imposto referido
neste artigo. (Pargrafo acrescido pela Lei Complementar n 104, de 10/1/2001)

O art. 43 do CTN dispe que a tributao da renda e proventos de qualquer natureza


constitui um acrscimo patrimonial e, adicionalmente, ela s ser tributada quando
houver a disponibilidade dela, seja econmica ou jurdica. Apesar de no ser explcito,
o direito claramente poderia buscar de outras cincias a definio da renda (sempre
respeitando os princpios constitucionais). Renda, na teoria econmica, advm de
duas fontes inequivocamente, o produto do trabalho ou o produto do capital. Segundo
alguns economistas, a renda seria a soma algbrica da renda consumida e da renda
poupada, decorrente dos valores monetrios acrescidos em seu patrimnio.

2.Quais as formas de apurao e de recolhimento determinada pelo legislador


ordinrio?

O CTN define como ser calculada a renda:

Art. 44. A base de clculo do imposto o montante, real, arbitrado ou presumido,


da renda ou dos proventos tributveis.

A legislao ordinria define renda para as pessoas jurdicas como o lucro (no meu
entender, isso em nada fere os princpios implcitos constitucionais de renda). Esse
lucro possui trs formas de aferio: real, presumido ou arbitrado conforme aduz a Lei
n 8.981/91:

Art. 26. As pessoas jurdicas determinaro o Imposto de Renda segundo as regras


aplicveis ao regime de tributao com base no lucro real, presumido ou arbitrado.

A contribuio social sobre o lucro lquido tambm um tributo sobre a renda e segue
as mesmas regras para apurao da base de clculo do imposto sobre a renda,
conforme aduz a Lei n 7.689/88:

Art. 2 A base de clculo da contribuio o valor do resultado do exerccio, antes


da proviso para o imposto de renda.

O recolhimento ser efetuado segundo o RIR/99 (Decreto 3.000/99). Podendo ser:

Trimestral:

Art. 220. O imposto ser determinado com base no lucro real, presumido ou
arbitrado, por perodos de apurao trimestrais, encerrados nos dias 31 de maro,
30 de junho, 30 de setembro e 31 de dezembro de cada ano-calendrio (Lei n
9.430, de 1996, art. 1).

Anual:

Art. 221. A pessoa jurdica que optar pelo pagamento do imposto na forma desta
Seo dever apurar o lucro real em 31 de dezembro de cada ano (Lei n 9.430, de
1996, art. 2, 3).

Frisa-se, contudo, que apesar do IRPJ ser devido anualmente, h a obrigao de


recolher o imposto por estimativas devidas mensalmente:
Art. 222. A pessoa jurdica sujeita tributao com base no lucro real poder optar
pelo pagamento do imposto e adicional, em cada ms, determinados sobre base de
clculo estimada (Lei n 9.430, de 1996, art. 2).
Pargrafo nico. A opo ser manifestada com o pagamento do imposto
correspondente ao ms de janeiro ou de incio de atividade, observado o disposto
no art. 232 (Lei n 9.430, de 1996, art. 3, pargrafo nico).

Essas estimativas sero calculadas por suspenso/reduo do imposto e da


contribuio social (art. 230) ou pela receita bruta aplicado determinados percentuais
de presuno:

Suspenso/Reduo:

Art. 230. A pessoa jurdica poder suspender ou reduzir o pagamento do imposto


devido em cada ms, desde que demonstre, atravs de balanos ou balancetes
mensais, que o valor acumulado j pago excede o valor do imposto, inclusive
adicional, calculado com base no lucro real do perodo em curso (Lei n 8.981, de
1995, art. 35, e Lei n 9.430, de 1996, art. 2).

Presuno sobre a receita bruta:

Art. 223. A base de clculo do imposto, em cada ms, ser determinada mediante a
aplicao do percentual de oito por cento sobre a receita bruta auferida
mensalmente, observadas as disposies desta Subseo (Lei n 9.249, de 1995,
art. 15, e Lei n 9.430, de 1996, art. 2).

Nesse sentido so diversas as formas estabelecidas pela legislao, sempre


respeitando os ditames constitucionais e de legislao complementar para a apurao
da base de clculo do IRPJ e da CSLL.

3.A lei complementar n. 104/2001 acrescentou um pargrafo segundo ao artigo 43 do


CTN, dispondo que na hiptese de receita ou de rendimento oriundos do exterior, a lei
estabelecer as condies e o momento em que se dar sua disponibilidade, para fins
de incidncia do imposto.
Indaga-se: o regime de tributao em bases universais abrangendo as controladas e
coligadas no exterior nos moldes em que prescrito pela Lei 12.973/14 est de acordo
com o ordenamento jurdico?

A tributao dos lucros auferidos no exterior ocorrer se no houver tratado


internacional evitando a bitributao da renda e quando a alquota incidente sobre a
renda no exterior for inferior alquota incidente sobre a renda no Brasil, em uma
espcie de compensao de tributos (quando o tratado internacional assim estipular).
Quando no houver tratado que evite a bitributao da renda entre Brasil e o pas em
questo, a renda auferida no exterior dever ser tributada no Brasil.

A primeira questo que o entendimento da expresso disponibilidade jurdica a que


o art. 43 do CTN faz referncia. Compartilho do entendimento que a disponibilidade
jurdica consiste no poder decisrio sobre a renda, j auferida, independentemente de
ser paga ou no. O pagamento de dividendos, juros ou royalties vindos do exterior
consistem na disponibilidade econmica da renda, no havendo dvida que nessas
situaes deve acontecer a tributao da renda.
A segunda questo que se coloca a similitude entre disponibilidade jurdica e o
regime de competncia contbil. A tributao dos lucros no exterior acontecer
inexoravelmente pelo regime de competncia pelo mtodo de equivalncia patrimonial.
Esse mtodo consiste na atualizao dos investimentos refletidos nas demonstraes
financeiras da investidora. Nesse caso os lucros viriam reflexamente pelo resultado
positivo da equivalncia patrimonial. Pelo princpio da competncia contbil e no
mtodo de equivalncia patrimonial as companhias devem realizar os ajustes
mensalmente em suas demonstraes financeiras.

Nesse sentido o lucro da coligada no exterior j estaria disponibilizado contabilmente


empresa brasileira no resultado do exerccio e, portanto j haveria disponibilizao
do lucro do exerccio na demonstrao financeira da empresa brasileira,
independentemente, desse lucro haver sido distribudo por meio de dividendos no
exterior aos scios e/ou acionistas. Esse o princpio da competncia contbil
utilizado em todos os pases que adotam o IFRS accrual basis. A atualizao do
investimento deve ser vista como um ganho de capital que quando realizado deva ser
tributado.

Contudo, o princpio da competncia contbil, a meu ver, no se coaduna com a


disponibilizao jurdica da renda, consagrada no art. 43 do CTN, quando ainda no
existe expressa deliberao de assembleia de acionistas ou quotistas dispondo sobre
a distribuio dos lucros do exerccio. Nos casos em que a investida est em territrio
nacional a tributao da renda j ocorreu pela competncia; alternativamente, quando
a investida encontra-se no exterior, a tributao s ir se efetivar quando houver a
disponibilizao que no guarda proporo com a competncia contbil (conforme
prescreve o art. 74 da referida MP).

Alguns doutrinadores como Humberto vila, afirmam que a disponibilidade jurdica


sobre a renda no o poder de decidir adquirir o direito renda; ter o direito
renda por ter exercido o poder de decidir, mesmo que sem ter disponibilidade
econmica pelo acesso atual e direto a ela. Ele complementa, o direito potestativo
no provoca o surgimento da renda.

A prtica da tributao internacional da renda e de capitais est consagrada pelo


regime caixa quando trata-se da distribuio de lucros de controladas e coligadas.
Entretanto, o Fisco criou um sistema em conjunto da MP 2.158-35 e da LC 104/01 que
alterou o art. 43 do CTN e a possibilidade da tributao da renda dos lucros no
exterior, que a meu ver constitucional. Entretanto, discordo que esse seja o melhor
caminho para uma tributao tima e indutora de boas prticas econmicas.

Por fim, cabe lembrar que a prtica tributria internacional preconiza a clusula CFC
(controlled fiscal countries) segundo a qual a tributao dos lucros dar-se-ia pela
competncia visando a evitar a evaso de divisas e o desvio dos investimentos
estrangeiros.

5.Qual o conceito Jurdico de permuta? Ela pode ser equiparada ao instituto da


compra e venda? A Permuta implica acrscimo patrimonial? H incidncia do imposto
sobre a renda nas operaes de permuta? Quais os impactos trazidos pela lei 12.973
de 2014?
A permuta um contrato em que urna das partes se obriga a dar um bem outra em
troca de alguma coisa que no seja dinheiro, na verdade, a troca de bens entre os
contratantes, pois a inteno deste tipo contratual dar e receber prestaes
equilibradas entre si. E so suscetveis de troca todas as coisas que possam ser
vendidas, no sendo imprescindvel que os objetos permutados sejam da mesma
espcie ou tenham igual valor.

A priori, tratando-se de obrigao contratual equivalente, a permuta no representa


nenhum ganho de capital pelas pessoas fsicas ou jurdicas permutantes, haja vista
que no representa nenhum acrscimo patrimonial a nenhum das contratantes, exceto
se inexistir equivalncia de valores entre os bens permutados, cuja desigualdade de
avaliaes se compensa com o pagamento em dinheiro, denominado de torna.

Vejamos o que diz o cdigo Civil: Art. 533. Aplicam-se troca as disposies
referentes compra e venda, com as seguintes modificaes:

I salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes pagar por metade as


despesas com o instrumento da troca;

II anulvel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes,


sem consentimento dos outros descendentes e do cnjuge do alienante.

Segundo Clvis Bevilqua, a troca o contrato pelo qual as partes se obrigam a dar
uma coisa por outra, que no seja dinheiro, falta-lhe, porm, o preo.

J para Pontes de Miranda: no h preo, no sentido prprio; porque um dos


figurantes promete um bem, que no dinheiro, e o outro figurante promete outro
bem, que no dinheiro. A troca no deixa de ser troca se a contraprestao, em vez
de ser s outra coisa, consiste na outra coisa mais importncia pecuniria, que serve
correspondncia de valores. Para ele, sociologicamente a compra e venda provm da
troca, e no vice versa: a troca de propriedade ou de posse de algum bem pela
propriedade ou pela posse de outro, que acontece na compra e venda.

Destarte, possvel se inferir que compra e venda espcie do contrato de troca.


Aquele posterior a este, pois o surgimento da compra e venda s se tornou possvel
a partir do momento em que a apareceu a moeda, enquanto o instituto da troca existe
desde que o humano passou a habitar a terra.

Para a Receita Federal do Brasil, no entanto, fica indubitvel que o instituto da


permuta se equivale a uma compra e venda, submetendo-se, portanto, s mesmas
regras comerciais e tributrias.

o que se depreende do item 5 do PN COSIT n 9, de 04 de setembro de 2014, que


trata da permuta de imveis por pessoa jurdica tributada com base no Lucro
Presumido, verbis:

5. Cabe consignar que no h dvidas quanto ao fato de que as operaes de


permuta, de acordo com o art. 533 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002
(Cdigo Civil), a seguir transcrito, esto adstritas s mesmas disposies
relativas compra e venda. A permuta de imveis, portanto, da mesma forma
que a compra e venda, est sujeita, em princpio, incidncia do imposto de
renda, tanto no caso de alienante pessoa fsica quanto no de alienante pessoa
jurdica. Por conseguinte, est sujeita tambm incidncia da Contribuio
Social sobre o Lucro Lquido (CSLL), no caso de ser o alienante pessoa jurdica.
Polmica parte se a RFB construiu seu entendimento com base na analogia, que a
permuta igual a uma compra e venda, para cobrar tributos, o que vedado pelo art
108, I do CTN

O Regulamento de Imposto de Renda, em seu art_ 418, determina que as pessoas


jurdicas devero classificar como ganho de capital toda e qualquer alienao de bens,
sendo a permuta, como alhures referido, uma espcie de alienao.

A nica exceo feita pela legislao de regncia, refere-se s hipteses de permuta


exclusivamente de unidades imobilirias, objeto de escritura pblica, sem recebimento
de torna, consoante se infere do art 121, I I do Decreto 3.000/99.

Em que pese o art 123, 3', do RI R199, estabelea que na permuta com recebimento
de torna em dinheiro, ser considerado valor de alienao somente o valor da torna
recebida ou a receber, ao que tudo indica, segundo Miguel Delgado Gutierrez- (ir] A
Tributao do Ganho de Capital nas Operaes de Permuta, R DDT, ri 200,
maio/2012, pg. 74), tal dispositivo refere-se s regras contidas na Instruo
Normativa SRE 107/88, que regula apenas as operaes de permutas de bens
mveis.

Isso porque, segundo informaes obtidas no prprio site da Receita Federal, no


Perguntas e Respostas da I R PF2011- Pergunta 579,0 Fisco no considera permuta a
operao que envolve qualquer outro bem que no seja imvel, apurando-se o ganho
de capital como se dao em pagamento fosse.

O tratamento tributrio aplicvel na permuta entre bens mveis e imveis- No caso de


permuta tendo por objeto bens mveis, no se aplica o tratamento tributrio previsto
no art. 121 do Decreto n 3_000, de 26 de maro de 1999 - Regulamento do Imposto
sobre a Renda - RI R/1999,devend o ser apurado o ganho de capital relativo a cada
uma das alienaes_

Entretanto, esse tratamento jurdico dado pelas autoridades fiscais quando da permuta
de bens mveis e de direitos no se mostra adequado ao conceito constitucional de
renda, passvel de tributao pela Receita Federal, visto que na permuta de bens
mveis e de direitos no h qualquer acrscimo patrimonial que caracterize a hiptese
de incidncia do IR, pois no h que considerar o bem mvel adquirido por permuta
como um ganho de capital ao contribuinte, enceto quando houver torna, hiptese em
que somente deve ser considerado como ganho de capital a parcela da torna recebida
em dinheiro.

Portanto, o atual entendimento do Fisco Federal tem sido de que a permuta de bens
mveis e de direitos, inclusive de participaes societrias, estaria sujeita ao IR sobre
o ganho de capital sobre a mera troca de bens ou direitos, ainda que no haja o
recebimento de torna, como se no momento da permuta tivesse havido um acrscimo
patrimonial imediato para os perrnutantes.

Todavia, ainda que no haja equivalncia de valor entre os bens permutados, somente
haver efetivo ganho de capital e acrscimo patrimonial imediato quando da alienao
do bem permutado, momento em se deveria apurar a diferena positiva entre o valor
da transmisso do bem recebido em permuta e o respectivo custo de aquisio do
bem dado em permuta_

O errneo posicionamento da receita federal tem ignorado inclusive o regime de caixa


a que esto sujeitas as pessoas fsicas, o qual adota o critrio de reconhecer renda
apenas quando efetivamente percebida em dinheiro, nos termos doa art. 3, da Lei
92501_9951.

Desse modo, equivocadamente e diferentemente das permutas imobilirias em que


apenas a torna tributada, tem incidido1RPF e IR RI sobre a diferena entre o valor
do bem ou direito permutado e o respectivo custo de aquisio destes. Entendimento
este equivocado porquanto as permutas no trazem acrscimo patrimonial irnediato.

Por tudo isso, aquele contribuinte que tenha sido autuado por no levar tributao
permuta de bens mveis ou de direitos, pode e deve buscar a tutela jurisdicional para
ver afastada a exao fiscal, buscando tratamento isonmico com aquele que efetuam
permuta de unidades imobilirias, os quais apenas sofrem incidncia de I R sobre o
ganho de capital apurado sobre o valor da torna recebida em dinheiro.

6.Existe diferena entre contagem do prazo decadencial para o lanamento de um


valor de imposto de renda apurado sobre lucro real trimestral e pelo lucro real anual?
E como se d a contagem decadencial para lanamento de valores de IRRF?

O prazo decadencial no se rege por norma jurdica nica. A norma jurdica de


contagem do prazo do Fisco lanar e, por conseguinte, constituir o crdito tributrio
manifesta-se em uma multiplicidade de formas.

Nos casos em que o lanamento tributrio por homologao como o caso de


imposto de renda, e no havendo simulao, fraude, dolo ou m-f do contribuinte no
exerccio do auto-lanamento a regra aplicvel, segundo os ensinamentos de Eurido
de Santi, a inteligncia do art. 150 4 do CTN. Nesse caso, o prazo decadencial de
5 anos contados do fato gerador.

Pagamento de estimativas de imposto de renda no lucro real anual: contagem do


prazo decadencial do Fisco contados do fato gerador. As estimativas tratam-se de
metodologia de apurao e o imposto de renda , de fato, devido ao fim do exerccio.
Nesse caso o Fisco pode lanar estimativa de janeiro contados do fim do ano-
calendrio (ou ainda como dizem alguns da entrega da DIPJ em junho do ano
posterior).

Pagamento de imposto de renda no lucro real trimestral: a legislao estipula que e o


tributo devido no fechamento do lucro lquido trimestral. A contagem do prazo
decadencial tambm obedece a regra do art. 150, 4 do CTN. O prazo de 5 anos
contados do fato gerador.

Pagamentos com reteno de imposto de renda na fonte: a reteno fonte tambm


um tributo lanado por homologao e obedece as regras do art. 150, 4. No entanto,
a antecipao do imposto de renda por meio da reteno fonte dispositivo
legalmente autorizado (apesar de, efetivamente, no haver renda disponvel, mas to-
somente

pagamento de receita) e o fato gerador para a contagem do prazo decadencial no


pode ser outro que no o pagamento dos rendimentos.

7. O que significa a expresso preos de transferncia e qual sua funo? O que o


princpio arms lenght aplicado pelo fisco no Brasil? Foi positivado no Brasil pela Lei
n. 9430/96 e alteraes posteriores? Comente sobre a possibilidade de aplicao
coercitiva deste conceito.
A expresso preo de transferncia consiste na determinao do preo pelo qual
uma empresa transfere bens ou fornece servios empresas a ela vinculadas, que se
situem em locais com outras jurisdies tributrias ou em parasos fiscais (pases
com tributao favorecida, nos termos do art. 24 da Lei n 9.430/96).

De acordo com a definio de Rodrigo Maitto da Silveira: Em princpio, possvel


definir preo de transferncia como sendo o valor de compra ou venda de bens e
servios comercializados entre unidades organizacionais situadas em diferentes
pases, ou, simplesmente, a expresso monetria de produtos e servios entre
unidades organizacionais de uma mesma empresa, localizadas em pases
distintos.Em outras palavras, entende-se por transferncia de preos o acrscimo para
mais ou para menos do preo normal de mercado, de mercadorias que a matriz
exporte para a filial, ou que esta ltima envie para aquela.

A terminologia adotada atualmente na prtica mundial a da expresso inglesa:


transfer pricing.

A origem do preo de transferncia decorre da globalizao e da consequente


internacionalizao dos fenmenos econmicos, que levaram as empresas a atuar em
vrios pases por meio de filiais, subsidirias, agncias etc -, o que gerou a
necessidade empresarial de transferir entre suas vrias unidades seus produtos,
matria prima, tcnica, pessoal, mtodos organizacionais, servios, conhecimento etc.
Desta forma, em virtude das peculiaridades oriundas das circunstncias das
operaes que se realizam entre essas pessoas jurdicas relacionadas, o preo de
transferncia estipulado de modo artificial, de modo que diverge do preo de
mercado normalmente praticado entre empresas diferentes.

A funo do preo de transferncia para as empresas controlar as operaes


comerciais e/ou financeiras realizadas entre partes relacionadas, sediadas em
jurisdies tributrias diversas.

Neste sentido, afirma Heleno Trres que: () a transferncia de preos pode servir
como forma de alocao estratgica de receitas ou despesas, nas operaes de
venda de bens, prestao de servios, transferncia e uso de tecnologia e patentes,
mtuos e outros, efetuadas entre pessoas interdependentes ou de qualquer modo
relacionadas, situadas em diferentes jurisdies tributrias, e em condies
divergentes das que seriam pactuadas com empresas independentes, visando, no
mais das vezes, reduzir a tributao geral da empresa.

Relacionado ao contedo de estudo do preo de transferncia est o princpio arms


lenght. Sinteticamente, tal princpio consiste em tratar as empresas vinculadas como
se no fossem vinculadas. Desta forma, pelo princpio arms length, busca-se
alcanar o valor da operao praticada entre pessoas relacionadas se estivessem
negociando em condies de livre comrcio, pelo preo fixado pelo mercado.

O princpio arms length corresponde ao preo praticado no mercado entre empresas


independentes, diversas, em condies equivalentes, direcionadas pela livre
concorrncia. Em outras palavras, o princpio corresponde ao preo de mercado ou
de livre concorrncia, ao preo parmetro ou ao preo de referncia.

Quanto positivao no Brasil deste princpio, embora a legislao brasileira no


preveja expressamente esse princpio, a melhor doutrina sustenta com tranquilidade a
sua adoo pela legislao tributria brasileira, de tal modo que a sua observncia
mandatria para a justa determinao de preos de transferncia.

Portanto, a Legislao Brasileira sobre preos de transferncia no trata


expressamente do princpio arms length, mas ele est nela includo de forma
implcita.

No que tange a insero do arms length no direito brasileiro pela Lei n 9.430/96, a
maior parte da doutrina afirma que o referido princpio/regra foi recepcionado. Isso
porque, a funo dos arms length verificar e aplicao o preo justo ou imparcial
para fins de tributao, tendo tal comando fundamento no ordenamento jurdico
brasileiro atravs dos princpios constitucionais da capacidade contributiva, da
igualdade e da livre concorrncia.

Tendo em vista que o princpio arms length considerado pela doutrina brasileira
majoritria como vlido para orientar as normas de transferncia de preo e que na
ele est implcito em diversas normas dispostas na Lei n 9.430/96 (atravs de
mtodos e definies), possvel sua aplicao coercitiva, mediante a mera
consecuo dos mtodos de controle dos preos de transferncia prescritos na
legislao ptria sobre o assunto, que consistem em forma legal vlida para o
exerccio do poder impositivo tributrio.

8. O que se entende por despesas operacionais, para fins da dedutibilidade do IRPJ?

O conceito de despesa necessria est estipulado no art. 299 do RIR/99 (Decreto


3000/99). A ideia a impossibilidade das empresas deduzirem para fins de apurao
do lucro lquido despesas no relacionadas com sua atividade com o intuito nico de
reduzir sua carga tributria.

Seo III Custos, Despesas Operacionais e Encargos


Subseo I Disposies Gerais
Despesas Necessrias

Art. 299. So operacionais as despesas no computadas nos custos, necessrias


atividade da empresa e manuteno da respectiva fonte produtora (Lei n 4.506,
de 1964, art. 47).
1 So necessrias as despesas pagas ou incorridas para a realizao das
transaes ou operaes exigidas pela atividade da empresa (Lei n 4.506, de
1964, art. 47, 1).
2 As despesas operacionais admitidas so as usuais ou normais no tipo de
transaes, operaes ou atividades da empresa (Lei n 4.506, de 1964, art. 47,
2).
3 O disposto neste artigo aplica-se tambm s gratificaes pagas aos
empregados, seja qual for a designao que tiverem.

O art. 13 da Lei n 9.249 encontra-se na mesma posio no ordenamento da Lei n


4.506 argumento este suficiente por si s para a restrio do conceito de despesa
necessria (sempre respeitando o conceito constitucional de renda).

Em minha opinio, o art. 13 da referida lei no restringe o conceito de despesa


necessria, o dispositivo elenca hipteses e situaes de maneira descritiva de modo
a evitar que o contribuinte manipule suas despesas contbeis. Segue abaixo o referido
artigo ipsis litteris:
Art. 13. Para efeito de apurao do lucro real e da base de clculo da contribuio
social sobre o lucro lquido, so vedadas as seguintes dedues,
independentemente do disposto no art. 47 da Lei n 4.506, de 30 de novembro de
1964:
I - de qualquer proviso, exceto as constitudas para o pagamento de frias de
empregados e de dcimo-terceiro salrio, a de que trata o art. 43 da Lei n 8.981,
de 20 de janeiro de 1995, com as alteraes da Lei n 9.065, de 20 de junho de
1995, e as provises tcnicas das companhias de seguro e de capitalizao, bem
como das entidades de previdncia privada, cuja constituio exigida pela
legislao especial a elas aplicvel;
II - das contraprestaes de arrendamento mercantil e do aluguel de bens mveis
ou imveis, exceto quando relacionados intrinsecamente com a produo ou
comercializao dos bens e servios;
III - de despesas de depreciao, amortizao, manuteno, reparo, conservao,
impostos, taxas, seguros e quaisquer outros gastos com bens mveis ou imveis,
exceto se intrinsecamente relacionados com a produo ou comercializao dos
bens e servios;
IV - das despesas com alimentao de scios, acionistas e administradores;
V - das contribuies no compulsrias, exceto as destinadas a custear seguros e
planos de sade, e benefcios complementares assemelhados aos da previdncia
social, institudos em favor dos empregados e dirigentes da pessoa jurdica;

VI - das doaes, exceto as referidas no 2;


VII - das despesas com brindes.

9. A legislao do imposto de renda e da contribuio social sobre o lucro lquido


assegura compensao dos prejuzos fiscais ou de bases negativas apurados,
limitados denominada trava de 30%. Por outro lado, regula ainda a forma com que o
direito compensao subsiste, especialmente em face de eventos de ciso,
incorporao ou fuso de sociedade. Indaga-se: cabvel a denominada
incorporao reversa ou incorporao s avessas, isto , a operao em que figura
como incorporadora a sociedade detentora de prejuzos fiscais, realizada justamente
para que estes no se percam? Dito de outra forma, essa espcie de planejamento
lcita?

A incorporao reversa consiste na incorporao da sociedade investidora e no da


investida. Nesse caso, a sociedade investidora deixa de existir e o CNPJ de ambas
passa a ser o da investida. Em termos societrios a incorporao difere da fuso, uma
vez que na fuso h o encerramento das duas companhias para o surgimento de uma
nova companhia. Assim dispe a Lei das S.A (6404/76):

Art. 227. A incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so


absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes.

Art. 228. A fuso a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para
formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes.

No h qualquer dispositivo legal que impea a incorporao s avessas com a


finalidade de aproveitar de saldos de prejuzos fiscais da investida. , portanto, uma
forma de planejamento tributrio lcita. A incorporao reversa visa ao aproveitamento
do saldo de prejuzo fiscal acumulado e evitar o que dispe a legislao do imposto de
renda (RIR/99):

Art. 514. A pessoa jurdica sucessora por incorporao, fuso ou ciso no poder
compensar prejuzos fiscais da sucedida (Decreto-Lei n 2.341, de 1987, art. 33).

Entretanto, h diversos precedentes impedindo a incorporao s avessas quando a


investida mera empresa veculo ou quando no uma empresa operacional. A
operao feita com artificialismo e, nesse caso, constitui simulao jurdica. o que
depreende-se do julgamento do conselho de contribuintes abaixo:

Acrdo CRSF/01-02.107 (02/12/1996)

IRPJ INCORPORAO S AVESSAS MATRIA DE PROVA


COMPENSAO DE PREJUZOS FISCAIS. A definio legal do fato gerador
interpretada abstraindo-se da validade jurdica dos atos efetivamente praticados.
Se a documentao acostada aos autos comprova de forma inequvoca que a
declarao de vontade expressa nos atos de incorporao era enganosa para
produzir efeito diverso do ostensivamente indicado, a autoridade fiscal no est
jungida aos efeitos jurdicos que os atos produziriam, mas verdadeira
repercusso econmica dos fatos subjacentes .
H um perodo constitucionalmente definido para se apurar a renda para que esta seja
tributada? A que limites est adstrito o legislador ordinrio na conformao dos critrios
temporal e espacial do IRPJ? O perodo de apurao pode ser trimestral? Justifique.

No. O perodo definido constitucionalmente o aspecto temporal do imposto sobre a renda


que o momento da disponibilizao da renda. Coube legislao complementar e ordinria
disciplinar o perodo de apurao para que seja possvel encontrar valores quantitativos
confiveis para determinar-se a renda auferida.
O legislador ordinrio est compelido a criar sistemticas de apurao do imposto sobre a
renda da pessoa jurdica respeitando os ditames constitucionais do aspecto temporal e espacial
da RMIT. O critrio temporal o momento da disponibilizao da renda pessoa jurdica, logo,
o legislador no pode criar sistemticas que adiantem o momento da disponibilizao da renda
(como o caso da reteno fonte do imposto sobre a renda no entanto, como sabemos essa
prerrogativa no respeitada); j o critrio espacial exige que a tributao ocorra sobre a renda
auferida em territrio nacional e sobre a renda de residentes e domiciliados no exterior. o
caso, por exemplo, da tributao dos ganhos de capital de no residentes, mas que acontecem
em territrio nacional.

Por fim, o legislador ordinrio institui inicialmente a tributao da renda trimestralmente. Em um


segundo momento anualmente. Como j explanado o mtodo para apurao da renda ficou a
cargo do legislador complementar e ordinrio.

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A legislao do imposto sobre a renda exige que sejam efetuados ajustes ao lucro real se, em
operaes internacionais realizadas entre partes vinculadas, os preos praticados no
obedecem aos parmetros da Lei 9.430/96 (Preos de Transferncia). Referida lei fixa margens
de lucro em operaes de exportao e importao, de um lado, e limita os meios para se
produzir prova que infirme as margens pr-fixadas, de outro. Nesse contexto, pergunta-se: (i)
em face da referida lei, as presunes legais erigidas so absolutas ou relativas? O recurso s
presunes legais e fices, pelo legislador ordinrio federal, em matria de imposto sobre a
renda, enfrenta limitaes constitucionais? (b) o ajuste decorrente das presunes erigidas pela
Lei 9.430/96 conforma-se com o conceito de renda?

Cumpre primeiramente diferencias as presunes tributrias em absolutas e relativas:

Presuno relativa: constitui a verdade do fato, enquanto no produzida prova do


contrrio. Sendo assim, admite contraprova para desfazer a qualificao do fato.
Presuno absoluta: definida por previso legal expressa, que estabelece a verdade
do fato em definitivo. Assim sendo, no admite prova do contrrio.

Nesse sentido, a fixao de margens de lucro e a aplicao de mtodos para o clculo do


ajuste do preo de transferncia (PRL-30; CPL; PIC) constitui uma presuno relativa. O
contribuinte dispe de meios para provar o ajuste de preo de transferncia ao lucro real
segundo o mtodo elegido e apurao do preo parmetro para cada produto importado e
exportado.
O estabelecimento de presunes pelo legislador ordinrio enfrenta limitaes constitucionais
uma vez que a constituio do fato jurdico em sentido estrito advindo de presunes no
suficiente para constituir o fato jurdico tributrio.
Por fim, o ajuste do preo de transferncia visa a evitar o intercmbio de recursos a outros
pases ou pases com tributao favorecida. Nesse sentido as livre prticas de mercado que
ditam a renda auferida por uma pessoa jurdica em determinado ano-calendrio, portanto, o
ajuste de TP est coadunado com o conceito de renda e em consonncia com as prticas mais
recentes dos pases da OCDE.