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La naturaleza del abandono

La naturaleza del abandono entendido como una situacin de vulneracin


de derechos responde a la concepcin de la "Doctrina de la Proteccin
Integral" consagrada en la Convencin de los Derechos del Nio, la cual
considera un modo distinto de concebir y abordar la situacin de desproteccin
en que se encuentran o se pudieran encontrar los nios, nias
y/o adolescentes (Beloff, 1999).
Mientras la doctrina de la situacin irregular parta de la premisa de que los
nios, nias y adolescentes eran objetos de proteccin, la doctrina de la
proteccin integral se basa en el reconocimiento de los nios, nias y
adolescentes como sujetos de derechos. La primera de ellas conceba a la
situacin de abandono como una situacin irregular que legitimaba la
intervencin estatal ilimitada desde dos vertientes: tutela/compasin y
tutela/defensa social (Erosa, 2000), lo cual implicaba la adopcin de medidas
tanto asistencialistas como represivas, pues se entenda que las personas
menores de edad se encontraban en una situacin peligrosa (pre-delictiva) que
deba ser controlada por el bien de la sociedad (Beloff, 1999; Bisig, 2009).
De esta manera, los nios, nias y adolescentes que se encontraban en estas
circunstancias devenan en objetos de control social mientras que sus padres y
madres eran usualmente sancionados mediante la prdida de la patria
potestad por el incumplimiento de sus responsabilidades parentales, sin
tomarse en cuenta las causas sociales estructurales y subyacentes que
pudieron determinar la situacin de abandono. A su vez, ello originaba la
imposibilidad de apoyar a las familias para lograr la recomposicin de los
vnculos familiares.
Las medidas de proteccin frente a la situacin de abandono

La nueva nocin de abandono como situacin de vulneracin de derechos


fundamentales de los nios, nias y/o adolescentes exige que, ante la
inexistencia de un ncleo familiar o la presencia de determinadas situaciones
problemticas en el seno de una familia que vulneren o amenacen estos,
el Estado dicte medidas de proteccin ya que es el principal garante de estos
derechos, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 1, 4 y 44 de
la Constitucin Poltica.
Nocin de medidas de proteccin:
En el Informe Defensorial N 150 se defini a las medidas de proteccin como
las diversas acciones estatales llevadas a cabo mediante rganos
especializados, orientadas a compensar carencias materiales y/o afectivas que
afecten a los nios, nias y/o adolescentes y que han sido generadas por una
situacin de grave desestructuracin o conflicto familiar o por la inexistencia de
una familia nuclear o extensa.
El objetivo fundamental de estas medidas es revertir la situacin de
desproteccin que atraviesa un nio, nia y/o adolescente, por medio de la
restitucin de sus derechos fundamentales, en cumplimiento del principio
del Inters Superior del Nio (Tejeiro, 2005).
Asimismo, en el Informe Defensorial citado se propuso que las medidas de
proteccin deben ser diseadas e implementadas desde el reconocimiento de
la corresponsabilidad estatal y social establecida en el artculo 4 de la
Constitucin Poltica. A su vez, se plante que dichas medidas deberan
incluir servicios de apoyo o asesora a los integrantes de la familia para evitar
que se refuercen las circunstancias que amenacen o vulneren sus derechos, en
virtud de lo sostenido por la Doctrina de la Proteccin Integral, que reconoce al
nio, nia y adolescente como sujetos de derechos y, a sabiendas de esta
condicin, exige la proteccin de sus derechos, incluso dentro de la propia
familia.
Ahora bien, la adopcin de esas medidas de proteccin exige el diseo de
un procedimiento que permita implementarlas en forma adecuada, a fin de
enfrentar la situacin de vulneracin de derechos que se ha originado y lograr
su restitucin.
Finalidad de la adopcin de las medidas de proteccin en casos de situacin de
abandono o vulneracin de derechos fundamentales

La adopcin de medidas de proteccin requiere un procedimiento que busque


garantizar la restitucin de los derechos de los nios, nias o adolescentes que
se encuentran en situacin de abandono, principalmente el derecho a vivir en
una familia, reconocido por la normatividad y jurisprudencia nacional e
internacional y que debe asegurarse independientemente de la familia a la que
se pertenezca y de su configuracin.
Al respecto, cabe sealar que la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha precisado que el derecho a que se proteja la familia y a vivir en
ella, reconocido en el artculo 17 de la Convencin, conlleva que el Estado est
obligado no slo a disponer y ejecutar directamente medidas de proteccin de
los nios, sino tambin a favorecer, de la manera ms amplia, el desarrollo y la
fortaleza del ncleo familiar. Por ende, la separacin de nios de su familia
constituye, bajo ciertas condiciones, una violacin del citado derecho, pues
inclusive las separaciones legales del nio de su familia solo pueden proceder
si estn debidamente justificadas en el inters superior del nio, son
excepcionales y, en lo posible, temporales.
En ese sentido, la finalidad de las medidas de proteccin no solo debe apuntar
a constatar la situacin de abandono o vulneracin de los derechos
fundamentales de las personas menores de edad, sino debe orientarse a la
restitucin de los derechos vulnerados gracias a la adopcin de medidas que
busquen privilegiar que los nios, nias y adolescentes permanezcan con su
familia, por constituir sta su entorno ms cercano, as como por ser sta
responsable de su proteccin.
Tal como sostiene Tejeiro (2005) no se trata de declarar al nio en abandono
para luego iniciar la bsqueda de su ubicacin familiar: se trata de impedir que
el nio llegue a las entidades de proteccin del estado, de modo que se
privilegie siempre mantener al nio en su entorno familiar y solo en casos
excepcionales separarlos de ella, en aplicacin del principio del inters superior
del nio y en virtud delprrafo 3 de las Directrices de las Naciones
Unidas sobre las modalidades alternativas de cuidado de los nios.
De ah que se pueda hacer referencia a dos posibles consecuencias durante la
aplicacin de medidas de proteccin: una, marcada por el trabajo de restitucin
de derechos, incluida la recomposicin de los vnculos familiares, y otra,
marcada por la imposibilidad de restituirlos y la separacin definitiva de la
familia.
La presuncin del estado de abandono

La normatividad nacional vigente no define el concepto o nocin de abandono,


el cual constituye una situacin concreta en la cual se encuentran
determinados nios, nias y adolescentes, y cuya especial gravedad propicia
un determinado tipo de intervencin estatal.
En efecto, ms all de un anlisis sobre sus alcances y limitaciones, el marco
normativo nacional (artculo 248 del Cdigo de los Nios y Adolescentes) slo
establece como causales que facultan a la autoridad judicial competente a
declarar el abandono de los nios, nias y adolescentes, las siguientes:
a) Sean expsitos, es decir a los nios/as recin nacidos/as que han sido
abandonado/as o expuestos por padres o madres y confinados en una
institucin benfica (RAE, 2010).
b) Carezcan, en forma definitiva, de las personas que conforme a ley tienen el
cuidado personal de su crianza, educacin o, si los hubiera, incumplan las
obligaciones o deberes correspondientes; o carecieran de las calidades
morales o mentales necesarias para asegurar la correcta formacin;
c) Sean objeto de maltratos por quienes estn obligados/as a protegerlos/as o
permitir que otros lo hicieran;
d) Sean entregados por sus padres o madres a un establecimiento de
asistencia social pblico o privado y lo/a hubieran desatendido
injustificadamente por seis meses continuos o cuando la duracin sumada
exceda este plazo;
e) Sean dejados en instituciones hospitalarias u otras similares con el evidente
propsito de abandonarlos/as;
f) Hayan sido entregados por sus padres o madres o responsables a
instituciones pblicas o privadas, para ser promovido/a en adopcin;
g) Sean explotados/as en cualquier forma o utilizado/as en actividades
contrarias a la ley o a las buenas costumbres por sus padres, madres o
responsables.
h) Sean entregados por sus padres, madres o responsables a
otra persona mediante remuneracin o sin ella con el propsito de ser obligado
a realizar labores no acordes con su edad; y
i) Se encuentren en total desamparo.
El citado artculo 248 del Cdigo de nios y adolescentes, precisa tambin
expresamente que la falta o carencia de recursos materiales no constituye por
s misma y en ningn caso causal para la declaracin del estado de abandono.
Esto resulta importante si tenemos en consideracin las limitaciones que
padecen muchas familias en el pas por situaciones socioeconmicas
estructuralmente condicionadas (Erosa, 2000), as como las escasas
posibilidades reales de los padres o madres de actuar, sin el debido apoyo
estatal, de manera distinta debido, entre otras razones,
a problemas emocionales, adicciones al alcohol o a
otras drogas, estrs familiar, problemas de inmadurez de padres y madres
menores de edad, etc.
Desde el marco de la Doctrina de Proteccin Integral que inspira el vigente
Cdigo de los Nios y Adolescentes pareciera que la frmula legislativa
adoptada pretendi evitar el excesivo margen de discrecionalidad de la
autoridad competente para declarar la situacin de abandono, debido a que las
decisiones que se fundan en criterios eminentemente subjetivos podran ser
emitidas sin tener en cuenta el bienestar del nio, nia o adolescente sobre el
cual recae la decisin judicial que lo/a declara en estado de abandono. Pero a
pesar de esta intencin por parte del legislador, en opinin de la Defensora del
Pueblo el establecimiento de una causal residual tan genrica como la de "total
desamparo," dentro de la cual podran incorporarse cualesquiera de las citadas
causales e inclusive otras distintas, puede ocasionar problemas que requieren
necesariamente ser solucionados a partir de una adecuada interpretacin al
momento de resolver cada caso concreto, a fin de no afectar el derecho
constitucional de los nios, nias y adolescentes a vivir en el seno de sus
familias. Este derecho a su vez inspira diversos artculos tanto de la Ley 29174,
Ley General de Centros de Atencin Residencial de Nias, Nios y
Adolescentes (artculos II, III.3, III.4, III.6, 7.2 y 7.3) como de su Reglamento,
Decreto Supremo N 008-2009-MIMDES (artculo 2 inciso d) y 28 inciso c),
adems de las Directrices de Naciones Unidas sobre las Modalidades
Alternativas de cuidado de los Nios (numerales 2.a, 3 al 22, 31 al 37, 38 al 47,
48 al 51,52, 61, 80).
A partir de un somero anlisis de las causales para la declaracin judicial de
abandono previstas en la normatividad vigente, se desprende que la situacin
de abandono se encuentra ligada en el plano legal, fundamentalmente a dos
condiciones: a la ausencia de un ncleo familiar (entindase padres, madres y
otros parientes) o, al incumplimiento de las obligaciones por parte de los padres
y/o madres o responsables de su cuidado, obligaciones que emanan del
ejercicio de la patria potestad o tutela y que imponen especiales deberes de
cuidado para con los nios, nias y adolescentes.
La declaracin de abandono no debe ser entendida como una sancin dirigida
a los padres y/o madres que incumplieron los deberes derivados de la patria
potestad (arts. 76 e inciso "c" del art. 77 del Cdigo de los Nios y los
Adolescentes y los arts. 462, 463 del Cdigo Civil), sino como una
consecuencia derivada de los problemas de desestructuracin o
de conflictos que afectan a las relaciones familiares y, fundamentalmente, a la
vigencia de los derechos constitucionales de los nios, nias y adolescentes.
En la perspectiva del Cdigo de los Nios y Adolescentes respecto a las
causales para la determinacin del abandono debe ser interpretada en
concordancia con lo expresamente dispuesto por el artculo X del Ttulo
Preliminar del citado texto, que establece que "Los casos sujetos a resolucin
judicial en los que se encuentren involucrados los nios, nias y adolescentes
sern tratados como problemas humanos".
El concepto de abandono implica una situacin por cuya especial gravedad
requiere de la adopcin de una medida de carcter excepcional, siendo la ms
extrema de ellas (y por tanto la que debe ser adoptaba como ltima alternativa)
la separacin temporal del y de la menor de edad de su ambiente familiar y su
consiguiente acogimiento en un centro de atencin residencial.
Ahora bien, ante la inexistencia de una definicin unvoca del contenido del
trmino abandono y ms all del desarrollo jurisprudencial que en su momento
deba llevarse a cabo, ste puede ser formulado a partir de su acepcin
gramatical y del anlisis de las propias causales contenidas en el artculo 248
del Cdigo de los Nios y Adolescentes actualmente vigente, con la finalidad de
contar con un marco que ayude a determinar las situaciones de abandono en
los supuestos donde se observen problemas para establecerlo.
La Real Academia Espaola (2010) define "abandonar" a la actividad de dejar o
desamparar a alguien, as como de descuidar los intereses de quienes estn
bajo su cuidado o sus obligaciones.
En tal sentido, el concepto de abandono puede ser definido como el descuido,
desatencin o desamparo, negligente o no, del nio, nia o adolescente por
parte de la o las personas responsables de su cuidado (madre, padre, tutores,
etc.), que tiene como presupuesto indispensable la consiguiente carencia de
soporte familiar sumada a la existencia de situaciones que afectan gravemente,
en cada caso concreto, el desarrollo integral de un nio, nia o adolescente y
que, a partir de esta situacin de desproteccin, no permiten el goce y disfrute
de sus derechos fundamentales.
Tratndose de conceptos abiertos y de carcter abstracto, la existencia de una
situacin de abandono o de riesgo inminente de ste debe ser determinada por
el operador jurdico analizando cada situacin concreta, y mediante
criterios objetivos que sean definidos a partir de un enfoque multidisciplinario
por los distintos operadores involucrados en su determinacin (psiclogos/as,
abogados/as, trabajadores/as sociales, mdicos/as, etc.).
Finalmente, para determinar una situacin de riesgo o abandono y, por tanto,
establecer medidas especiales de proteccin, sta debe consistir
fundamentalmente en problemas graves o significativos (malos tratos,
problemas psicolgicos o psiquitricos de los padres o las madres, etc.), as
como tener carcter temporal y reversible (Gonzlez, 2006). Tratndose de
medidas que buscan superar los problemas familiares, una vez revertidos
careceran de sentido.
El deber de proteccin de la Niez, por parte del Estado

De acuerdo a la Constitucin poltica del Per, la Convencin de los Derechos


del Nio, el Cdigo de los Nios y Adolescentes, el Estado tiene el deber y la
obligacin de tomar las medidas necesarias para asegurar el adecuado
desarrollo de las poblaciones vulnerables y en situaciones de riesgo, en este
caso los nios abandonados por mandato legal deben ser protegidos por el
estado, mientras se resuelva su situacin jurdica.
La proteccin especial de los nios, nias y adolescentes constituye una
obligacin del Estado, as como de la familia y la comunidad en virtud de
diversas normas internacionales y nacionales. Sin embargo, la proteccin de
aquellos que se encuentran en situacin de abandono exige una especial
atencin debido a que dicha situacin implica o puede implicar la vulneracin
de sus derechos fundamentales, principalmente su derecho a vivir en una
familia.
En ese sentido, el procedimiento de investigacin tutelar previsto en el CNA,
cuyo objetivo es verificar la situacin de abandono en la que se encuentran
algunos nios, nias y adolescentes, reviste una especial importancia para la
Defensora del Pueblo, pues dicho procedimiento debe garantizar la restitucin
plena de sus derechos y, sobre todo, que no sean separados de sus familias,
salvo que existan circunstancias extremas que lo justifiquen de acuerdo a ley.
En el Per existen aproximadamente 16 mil nios, nias y adolescentes en
centros de atencin residencial pblicos o privados (INEI, 2011), quienes se
encontraran inmersos o no dentro de un procedimiento de investigacin tutelar.
Por ello, la tramitacin de ste debe garantizar su proteccin integral, mediante,
por ejemplo, la adopcin de medidas de proteccin, de conformidad con lo
establecido en la normatividad nacional e internacional y en estricto respeto del
principio del Inters Superior del Nio.
En tal sentido, el Estado tiene la obligacin de coordinar, disear y ejecutar
acciones para prevenir y atender la vulneracin de los derechos fundamentales
de los nios, nias y adolescentes y, principalmente, de prevenir su abandono
o desproteccin, de acuerdo a la obligacin internacional asumida en los
diversos instrumentos internacionales que ha suscrito.

Direccin de Investigacin Tutelar

La Direccin de Investigacin Tutelar tiene las siguientes funciones:

- Disear y proponer las polticas y estrategias para el desarrollo del


procedimiento de Investigacin Tutelar en la va administrativa.
- Velar por el cumplimiento del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
los Convenios suscritos y la normatividad en general en materia de
Investigacin Tutelar.
- Proponer la normatividad complementaria y/o modificatoria que
fuera pertinente en materia de Investigacin Tutelar.
- Dirigir del Procedimiento de Investigacin Tutelar de acuerdo al
Cdigo de los Nios y Adolescentes y otras normas conexas.
- Llevar el Registro de Procedimientos de Investigacin Tutelar.
- Informar y orientar a la ciudadana respecto de los alcances y
actuaciones del Procedimiento de Investigacin Tutelar, as como de los
programas y entidades pblicas o privadas que brindan atencin a las
nias, nios y adolescentes en situacin de presunto abandono.
- Proponer la suscripcin de convenios con las instituciones pblicas
o privadas vinculadas con el Procedimiento de Investigacin Tutelar.
- Tomar conocimiento de los informes policiales o denuncias de
parte, sobre presunto Estado de Abandono de nias, nios y
adolescentes, y determinar si ameritan el inicio de una Investigacin
Tutelar, mediante Resolucin debidamente fundamentada.
- Brindar atencin inmediata a las nias, nios y adolescentes en
presunto estado de abandono puestos a su disposicin.
- Disponer y supervisar la aplicacin de las medidas de proteccin
provisionales que correspondan, establecidas en el Cdigo de los Nios y
Adolescentes.
- Llevar a cabo las diligencias del proceso establecidas en el Cdigo
de los Nios y Adolescentes.
- Dar por concluido el Procedimiento de Investigacin Tutelar
mediante Resolucin debidamente sustentada actuando en primera
instancia; de ser el caso, derivar el expediente al Juez competente para
que resuelva sobre la Declaracin de Estado de Abandono.

La Direccin de Investigacin Tutelar DIT, de la Direccin General de


Nias, Nios y Adolescentes, de conformidad con lo dispuesto en el
Decreto Legislativo N 560 - Ley del Poder Ejecutivo, la Ley N 27793-Ley
de Organizacin y Funciones del Ministerio de la Mujer y Desarrollo
Social, MIMDES, el Cdigo de los Nios y Adolescentes aprobado por
Ley 27337 y modificado por Ley N 28330 y el Decreto Supremo N 011-
2005-MIMDES. La DIT depende de la Direccin General de Nias, Nios
y Adolescentes y est encargada de llevar a cabo el procedimiento de
Investigacin Tutelar que es el conjunto de actos y diligencias tramitados
administrativamente que estn destinados a verificar el presunto estado
de abandono en que se encuentra un nio y/o adolescente conforme a las
causales previstas en el Artculo 248 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, aplicando la medida de proteccin adecuada, procurando
la reinsercin familiar, en caso de no ser habidos los padres biolgicos,
pero identificados familiares, se podr aplicar la medida de proteccin
provisional de colocacin familiar siempre y cuando est acreditado el
entroncamiento familiar y como ltima opcin se aplicar la medida de
proteccin de atencin integral en un Hogar.
QUIENES PARTICIPAN?

El equipo multidisciplinario se encuentra formado por profesionales


especializados en las reas de derecho, trabajo social y psicologa,
quienes son los encargados de evaluar los casos que son materia de
investigacin tutelar.

INICIO DE INVESTIGACIN TUTELAR

Efectuada la atencin inmediata al nio o adolescente y realizadas las


evaluaciones previas dentro de las veinticuatro (24) horas de recibida la
denuncia o informe respecto del presunto estado de abandono de un nio
o adolescente, de considerarlo procedente se dar inicio a la
Investigacin Tutelar mediante Resolucin que ser puesta en
conocimiento del Ministerio Pblico o se determinar que no amerita abrir
Investigacin Tutelar, en cuyo caso se canalizar el apoyo o asesora
correspondiente a travs de la Red de Apoyo.

GARANTAS DE LA INVESTIGACIN TUTELAR

Las medidas de proteccin que determine la DIT debern garantizar el


derecho del tutelado a desarrollarse integralmente en el seno de su
familia biolgica y en defecto de ello en un ambiente familiar adecuado,
tratando los casos como problemas humanos.

DILIGENCIAS E INFORMES

- Declaracin o toma de caractersticas


- Evaluaciones a cargo del Instituto de Medicina Legal
- Pericia Pelmatoscpica
- Informe de los Centros Tutelares
- Informe de la Polica Nacional del Per
- Declaracin, evaluacin y exmenes a los padres biolgicos,
familiares y/o terceros responsables
- Ficha del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil -
RENIEC
- Exmenes de Antecedentes Patolgicos y de Riesgo Conocido
- Difusin televisiva
- Informe de los Establecimientos de Salud
- Informe de las Municipalidades, Demunas
- Diligencias complementarias

INTERVENCIN DE LOS ORGANISMOS PBLICOS

Poder Judicial
- Jueces de Familia
- Tutelar de Lima,
- Jueces de Familia Descentralizados de Lima Sur y Lima Este,
- Jueces Mixtos de Lima Sur y Lima Este
Ministerio Pblico
- Instituto de Medicina Legal,
- Fiscalas Provinciales de Familia de Lima,
- Fiscalas Provinciales de Familia de Lima Sur y Lima Este,
- Fiscalas Provinciales Mixtas de Lima Sur y Lima Este
Ministerio del Interior
- Polica Nacional del Per a travs de las Comisaras,
- Centros Preventivos, Divisin de Personas Desaparecidas,
- Divisin de Identificacin Criminalstica
Ministerio de Salud
- Hospitales de Lima Metropolitana

Marco internacional de la obligacin de proteccin a los nios, nias y adolescentes


en estado de abandono

En el derecho internacional de los derechos humanos, la obligacin general de


proteccin de los derechos de los nios, nias y adolescentes por los Estados
surge de diversos instrumentos internacionales: Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, Convencin Americana de Derechos Humanos, Convencin
sobre los Derechos del Nio, entre otros, los cuales, a su vez, establecen el
deber especfico de atender a quienes se encuentren en situacin de
abandono. Dicha obligacin especfica se encuentra reconocida en el artculo
6 de la Declaracin de los Derechos del Nio, el artculo 10.3 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el artculo 24.1
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el artculo 19 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos, el artculo 16
del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, "Protocolo de San
Salvador", y en los artculos 3.2, 3.3, 9, 19 y 20 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio.
Cabe indicar que dichos instrumentos internacionales forman parte de nuestro
derecho interno, de acuerdo a lo establecido en el artculo 55 de la
Constitucin Poltica.
Asimismo, es importante precisar que la jurisprudencia internacional tambin se
ha pronunciado respecto de esta obligacin del Estado, en virtud de lo prescrito
en la Convencin sobre los Derechos del Nio y los otros instrumentos
internacionales mencionados.
As por ejemplo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido
la obligacin del Estado de brindar proteccin especial a los nios, nias y
adolescentes debido a su condicin de vulnerabilidad, as como a aquellos que
se encuentran en situacin de riesgo como es el caso de los nios de la calle.
Si bien, como se ha sealado anteriormente, son varios los instrumentos
internacionales que reconocen la obligacin estatal de proteger a los nios,
nias y adolescentes que se encuentren situacin de abandono, se debe
precisar el especial significado de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
en la medida en que representa el punto culminante del proceso de
consagracin de los derechos de los nios, nias y adolescentes a partir de la
"Doctrina de Proteccin Integral". Esta doctrina reconoce a los nios, nias y
adolescentes como sujetos de derechos, es decir, como titulares de derechos y
obligaciones que, en razn de su situacin de vulnerabilidad, deben ser
protegidos no solo por el Estado, sino por la familia y la comunidad.
Es decir, ser la situacin de vulnerabilidad de los nios, nias y adolescentes
y no su falta de capacidad la que fundamente la necesidad de su proteccin
especial, tal como lo ha reconocido el Tribunal Constitucional Peruano y la
Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Por otro lado, cabe precisar que dicha proteccin especial no supone un trato
desigual, sino ms bien el reconocimiento del principio de igualdad (Ministerio
de Justicia, 2002).
Es decir, esta proteccin especial no es per se discriminatoria, sino que es
necesaria debido a las condiciones de vulnerabilidad en las que se encuentran
los nios, nias y adolescentes proteccin que se tornar ms exigible en
aquellos casos en que los menores de edad se encuentren en presunto estado
de abandono o en situacin de vulneracin de sus derechos fundamentales
(Ministerio de Justicia, 2002).
Campoy (1998), refiere que en esa igualdad de trato material como
diferenciacin donde van a tener su justificacin expresa determinados
derechos de los nios, los cuales permitan reconocimiento y proteccin de tipo
especial.
En ese sentido, toda medida que el Estado peruano adopte en materia de niez
y adolescencia debe enmarcarse en la "Doctrina de la Proteccin Integral", a fin
de respetar, garantizar y satisfacer los derechos de los nios, nias y
adolescentes como personas en proceso de desarrollo, en cumplimiento de lo
establecido por la Convencin y como una clara manifestacin del respeto del
principio del inters superior del nio, consagrado en dicha norma internacional
y en el CNA.
Medidas especiales de proteccin:
De acuerdo con lo sostenido por el Tribunal Constitucional el artculo 4 de la
Constitucin consagra una proteccin general a los nios, nias y adolescentes
por su condicin de tales, y pone en nfasis en proteger a aquellos y aquellas
que se encuentran en situacin de riesgo o abandono y que por tal motivo
merecen un tipo de proteccin especial de carcter reforzado.
En tal sentido, si como consecuencia de la inexistencia de un ncleo familiar o
de la presencia de determinadas situaciones conflictivas o problemticas en el
seno de una familia, se constata una situacin que vulnera o amenaza
gravemente los derechos de los nios, nias y adolescentes y por ende su
proteccin y cuidado, corresponde al Estado, en forma subsidiaria, dictar
medidas especiales de proteccin, ya que el Estado es el garante de los
derechos fundamentales de las personas, en especial de aquellas
pertenecientes a los grupos ms vulnerables, de conformidad con lo dispuesto
por los artculos 1, 4 y 44 de la Constitucin.
Estas medidas especiales de proteccin pueden definirse como las diversas
acciones estatales llevadas a cabo a travs de servicios especializados,
orientadas a compensar carencias materiales y afectivas que afectan a los
nios, nias y adolescentes, con el objetivo fundamental de revertir su
desproteccin o vulneracin de derechos, generada ya sea por una situacin
de grave desestructuracin o conflicto familiar o por la inexistencia de familia.
Estas medidas especiales deben disearse e implementarse desde el
reconocimiento de la corresponsabilidad estatal y social (Tejeiro, 2005)
establecida en el artculo 4 de la Constitucin. Asimismo, las medidas
especiales de proteccin no deben ser emitidas entendiendo al nio, nia o
adolescente como objeto de proteccin sino ms bien buscando garantizar
(Tejeiro, 2005) su condicin de sujetos de derechos, es decir, de titulares de
derechos y obligaciones, y que como tales requieren ser protegidos al interior
de una familia. Esta condicin de sujeto de derecho de las personas menores
de edad se encuentra tambin expresamente reconocida en el artculo III.2 de
la Ley 29174.
En relacin a una situacin de desproteccin que afecte a los nios, nias y
adolescentes dentro de la familia, el artculo 243 del Cdigo de los Nios y los
Adolescentes preve expresamente que el Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, a travs de la Direccin de Investigacin Tutelar, puede emitir
cualquiera de las siguientes medidas de proteccin:
El cuidado en el propio hogar

Es una medida de proteccin que busca garantizar el pleno desarrollo del nio,
nia o adolescente al interior de su entorno familiar con un seguimiento
permanente y cercano de parte de la autoridad competente.
El Cdigo de los Nios y Adolescentes en su artculo 243 inciso a) seala que
"El MIMDES podr disponer el cuidado en el propio hogar, para lo cual se
orientara a los padres, familiares o responsables en el cumplimiento de sus
obligaciones, contando con el apoyo y seguimiento de temporal de las
instituciones de defensa".
Por otro lado el artculo 23 del D.S. 011-2005-MIMDES, seala que "El INABIF
previa evaluacin de los padres, familiares o terceros, podr disponer el
cuidado del nio o adolescente en el propio hogar, cuando los hechos que
configuren la presunta situacin de abandono no revistan mayor gravedad y no
pongan en riesgo su integridad fsica o psicolgica. El INABIF contara con el
apoyo de las Defensoras del nio y adolescente para el seguimiento temporal
de esta medida".
Cuando hablamos de hogar, evidentemente hacemos referencia a la casa
como objeto y a las personas que habitan en ella, emparentadas o no pero con
vnculos afectivos enraizados, el propio hogar no es ms que el lugar donde el
nio, nia o adolescente siempre estuvo y se desarroll familiar, social y
educativamente, por ende no corresponde la aplicacin de esta medida si ello
implica el trasladar al nio a otro domicilio que no es el suyo.
Los elementos del cuidado en el propio hogar son los siguientes:
a) Se conozca la identidad y el paradero de los padres, familiares o terceros
responsables.
b) Exista una evaluacin multidisciplinaria favorable.
c) Los hechos que configuren la presunta situacin de abandono no revistan
mayor gravedad.
d) El nio, nia o adolescente permanezca en el lugar donde estuvo siempre.
e) Se garantice el seguimiento permanente de la medida de proteccin.
De acuerdo al artculo 243 inciso a) del Cdigo de los Nios y Adolescentes y
el D.S. 011-2005.MIMDES, la DIT contara con el apoyo, monitoreo y
seguimiento de la medida de proteccin de cuidado en el propio hogar, por
parte de las defensoras municipales.
Sin embargo resulta necesario advertir que esta disposicin no se viene
cumpliendo en la fecha, actualmente la DIT realiza un pobre y casi nulo
seguimiento de las medidas de proteccin otorgadas.
No se cuenta con el apoyo de las defensoras municipales y no existe una labor
articuladora de parte de las autoridades centrales del Ministerio de la Mujer y
Poblaciones Vulnerables.
En tal sentido corresponde elaborar un plan de accin concertado que integre a
los gobiernos locales en la funcin que de acuerdo a Ley les compete, articular
y elaborar protocolos de intervencin conjunta para la supervisin trimestral de
esta medida de proteccin.
Hasta Julio del 2011 existan en la gerencia de investigacin tutelar 456 casos
con medida de cuidado en el propio hogar, pendientes de ser supervisadas,
distribuidas en los 9 equipos multidisciplinarios conformados.
El programa oficial o comunitario

El Cdigo de los Nios y Adolescentes en su artculo 243 inciso b) seala que


el MIMDES podr aplicar como medida de proteccin "La participacin en el
programa oficial o comunitario de defensa con atencin educativa, de salud y
social".
Asimismo el artculo 24 del D.S.011-2005-MIMDES seala que "El INABIF, a
efectos de lograr la eficacia de las medidas de proteccin dispuestas
coordinara la participacin del nio o adolescente tutelado en los programas de
educacin, salud y sociales a cargo de los ministerios, gobiernos regionales,
gobiernos locales y dems entidades pblicas o privadas que trabajan en
apoyo del nio y adolescente".
En principio no existe un programa oficial instituido por el gobierno central y con
carcter multisectorial que permita ejecutar esta medida de proteccin,
asimismo los gobiernos regionales y locales tampoco han instituido programas
comunitarios a favor de los nios, nias y adolescentes en presunto estado de
abandono.
Tan solo existen los programas sociales administrados y ejecutados
ordinariamente para la poblacin en situacin de pobreza y extrema pobreza.
Ms aun la propuesta del anteproyecto del nuevo Cdigo de los Nios y
Adolescentes, sugiere eliminar esta medida debido a que no presenta
una utilidad prctica puesto a que no se han implementado tales programas.
Sin embargo el INABIF cuenta con un programa denominado centros de
desarrollo integral de la familia CEDIF a cargo de la unidad gerencial de
desarrollo de la familia y promocin del voluntariado, este programa busca
promover actividades de desarrollo personal y social para la poblacin en
situacin de pobreza, pobreza extrema y riesgo social.
El INABIF cuenta con 21 CEDIF 9 en Lima y 12 en Provincias que ofrecen
cuidado diurno, estimulacin temprana, reforzamiento escolar, apoyo
nutricional, consejera y escuela de padres, asimismo existen 35 centros
comunales familiares 30 en Lima y 5 en Provincias que ofrecen servicios
similares al CEDIF, desarrollando actividades deportivas, recreativas,
educativas y culturales dirigidas a nios, nias y adolescentes as como a los
adultos mayores
En el supuesto de que se implementara el programa oficial o comunitario o se
aplicara a travs de los CEDIF, esta medida de proteccin contara con los
mismos elementos que la medida de cuidado en el propio hogar ms uno
adicional.
a) Se conozca la identidad y el paradero de los padres, familiares o terceros
responsables.
b) Exista una evaluacin multidisciplinaria favorable.
c) Los hechos que configuren la presunta situacin de abandono no revistan
mayor gravedad.
d) El nio, nia o adolescente permanezca en el lugar donde estuvo siempre.
e) Se garantice el seguimiento permanente de la medida de proteccin.
f) Se beneficie la familia, el nio, nia o adolescente a travs del programa
oficial o comunitario o CEDIF.
En esta medida de proteccin el seguimiento recae bajo responsabilidad del
propio programa oficial o comunitario, el cual deber informar peridicamente al
INABIF sobre el adecuado cumplimiento de los familiares y el adecuado
desarrollo del nio, nia y adolescente.
En la actualidad la gerencia de investigacin tutelar no ha dispuesto la
aplicacin de la presente medida de proteccin.
Sin embargo creemos que dicha medida se podra materializar a travs de los
CEDIF y centros comunales del INABIF quienes podran informar
peridicamente acerca del desarrollo integral de la familia y en especial del
nio, nia o adolescente en presunto estado de abandono, descargando en
gran medida la labor de supervisin efectuada por los equipos
multidisciplinarios de la DIT.
La colocacin familiar

La colocacin familiar es una institucin familiar regulada en el captulo IV del


Cdigo de los Nios y Adolescentes, asimismo es una medida de proteccin
prevista en el artculo 243 del mismo cuerpo normativo, que se materializa
cuando el nio, nia o adolescente es acogido por su familia extensa o una
familia sustituta de forma transitoria, siendo este acogimiento remunerado o
gratuito.
Para otorgar la colocacin familiar se debe considerar el grado de parentesco,
afinidad y relacin de afectividad con la persona, familia o institucin que
pretenda asumir el cuidado del nio, dndosele preferencia a quienes se
ubiquen en su entorno local.
La colocacin familiar tambin se aplica como medida de aclimatamiento
dentro del proceso de adopcin.
Por ello resulta necesario identificar tres tipos de colocaciones familiares:
a) Colocacin Familiar con la familia extensa.
b) Colocacin Familiar con familia sustituta o acogimiento familiar.
c) Colocacin familiar en el procedimiento de adopciones.
La colocacin familiar podr ser solicitada por la familia extensa del nio, nia o
adolescente inmerso dentro de la investigacin tutelar, en este caso ser el
equipo multidisciplinario de la gerencia de investigacin tutelar el que realice
las evaluaciones pertinentes, las cuales consistirn en una evaluacin social,
psicolgica y legal incluyndose una visita inopinada al domicilio de la familia
acogedora.
En cuanto a la colocacin familiar con terceros esta se debe canalizar a travs
del programa de acogimiento familiar de la gerencia de proteccin integral del
INABIF, aqu el equipo multidisciplinario del programa luego de declarar a la
familia sustituta como apta, eleva la propuesta a la unidad gerencial de
investigacin tutelar a efectos de evitar la prolongada institucionalizacin de los
nios, nias y adolescentes en presunto estado de abandono.
Respecto a la colocacin familiar en el procedimiento administrativo de
adopciones, es el equipo multidisciplinario de la secretaria nacional de
adopciones la encargada de realizar las evaluaciones pertinentes a efectos de
verificar la idoneidad de la familia sustituta que luego se convertir en la familia
adoptiva.
Se puede disponer la colocacin familiar en la resolucin administrativa que da
inicio a la investigacin tutelar, siempre y cuando se cumplan con los elementos
formales, tambin durante el trmite del procedimiento como variacin de la
medida de proteccin.
Para otorgar la colocacin familiar con la familia extensa se deber
necesariamente contar con los resultados favorables de las evaluaciones
sociales y psicolgicas de la familia acogedora realizadas por el equipo
multidisciplinario de la gerencia de investigacin tutelar.
En el caso de la colocacin familiar con familia sustituta o terceros, est
necesariamente debe canalizarse a travs del programa de acogimiento
familiar de la gerencia de proteccin integral, cuyo equipo multidisciplinario ser
el encargado de realizar las evaluaciones correspondientes a la familia
acogedora y supervisar el posterior seguimiento.
En ambos casos es el MIMP quien dispone la colocacin familiar, debindose
cumplir con la presentacin de los documentos previstos en el artculo 28 del
D.S.011-2005-MIMDES, los cuales son los siguientes:
a) Copia del documento de identidad.
b) Partida de nacimiento.
c) Certificado de antecedentes penales.
d) Certificado domiciliario.
e) Certificado de salud no mayor a tres meses, adjuntando el resultado
de VIH y VDRL y rayos X pulmonares.
f) Documentos que sustenten ingresos econmicos.
La presentacin de esta documentacin puede realizarse despus de 10 das
hbiles de presentada la solicitud de colocacin familiar.
Esta documentacin busca generar certeza respecto a la idoneidad de la
familia acogedora, entendiendo que debe contar con una solvencia moral al no
estar incurso en algn acto ilcito y solvencia econmica, con los documentos
que sustenten los correspondientes ingresos, asimismo la familia acogedora
debe gozar de un buen estado de salud, debidamente acreditado con las
constancias respectivas.
Estos requisitos debern ser presentados por el solicitante, debindose indicar
que en el caso de una pareja matrimonial o de convivientes, correspondera
que ambos presenten los requisitos.
Por otro lado la colocacin familiar solo proceder sobre nios, nias y
adolescentes que se encuentren debidamente identificados con su partida de
nacimiento y en el caso de conocerse el paradero de sus padres biolgicos,
estos debern ser notificados sobre la medida adoptada.
En los casos de los nios, nias y adolescentes que permanezcan
institucionalizados y que cuenten con su respectiva declaracin de abandono,
el INABIF podr disponer la colocacin familiar, previa opinin favorable de la
secretaria nacional de adopciones y cumpliendo con los requisitos antes
sealados.
El MIMP supervisara la ejecucin de esta medida cada 3 meses, en el caso de
las colocaciones familiares con la familia extensa, ser el equipo tcnico de la
gerencia de investigacin tutelar el encargado, para lo cual podr contar con el
apoyo de las defensoras municipales, en el caso de las colocaciones familiares
con familias sustitutas, ser el programa de acogimiento familiar, el encargado
de supervisarlas, asimismo en el caso de las colocaciones familiares
dispuestas en el procedimiento de adopciones, ser el equipo multidisciplinario
de la secretaria nacional de adopciones el encargado de realizar la
correspondiente supervisin.
Hasta el ao pasado la unidad gerencial de investigacin tutelar contaba con
154 colocaciones familiares en giro, pendientes de ser supervisadas.
Asimismo es menester indicar que la colocacin familiar con la familia extensa
podr persistir sin perjuicio de que se concluya anticipadamente el
procedimiento de investigacin tutelar, tal como lo seala el artculo 35 del
D.S.011-2005-MIMDES.
Respecto a las colocaciones familiares con familias sustitutas o terceros, sino
aparecieran los familiares del nio, nia o adolescente, corresponde que la DIT
concluida la investigacin tutelar remita todo lo actuado al Poder Judicial para
que se pronuncie sobre el estado de abandono, en este caso el Juez podr
disponer la continuidad de la medida de proteccin sin perjuicio de declarar el
abandono del nio, nia o adolescente.
La atencin integral

La atencin integral es la ltima medida de proteccin provisional que se


deber aplicar cuando no se pueda dictar alguna otra medida como las
anteriormente sealadas.
Esta medida de proteccin consiste en retirar al nio, nia o adolescente de su
entorno familiar e ingresarlo por disposicin judicial o administrativa de la DIT a
un centro de atencin residencial (Albergue, casas hogar, aldeas, etc.) donde
permanecer por el tiempo que dure la medida adoptada.
Referimos como ltima opcin esta medida, debido al hecho traumtico que
implica la ruptura del entorno familiar y de la propia dinmica familiar, ms all
de que en los centros de atencin residencial se brinde una adecuada atencin,
con equipos multidisciplinarios especializados, esto no logra resarcir el hecho
de la ruptura.
Imaginemos pues la comodidad de nuestro entorno familiar y por causas
ajenas a nuestra responsabilidad, somos vctimas del abandono o del estado
de desproteccin familiar, sumemos a ello el hecho de ser ingresados a un
albergue para nios abandonados, evidentemente es una experiencia que no
vamos a poder olvidar fcilmente.

Sin embargo en nuestro pas continua vigente el pensamiento enarbolado por


la doctrina de la situacin irregular, ms an existen muchos centros
de atencin cuya poblacin son nios pobres con referentes familiares que los
visitan cada fin de semana o cada fin de mes, en muchos casos estos centros
no cuentan con registros de la autoridad competente y vienen funcionando de
forma irregular.
Es increble que la defensora del pueblo en su informe N153 refiera una cifra
aproximada de 16000 nios, nias y adolescentes institucionalizados y que sin
embargo el ente rector, no disponga de un estudio que permita diagnosticar
dicha realidad.
Es por ello que la dacin de la Ley 29174 "Ley de los centros de atencin
residencial" y su reglamento han sido un gran avance para combatir la
informalidad de los CARs y el lucro de donaciones indiscriminado que trafica
con la necesidad de las personas e imita modelos de reclusin totalmente
desfasados.
Elementos de la medida de proteccin de Atencin Integral:
a) Que no exista la posibilidad de dictar otra medida de proteccin distinta.
b) El tiempo de esta medida debe ser el ms corto posible.
c) Debe contarse con un CAR debidamente acreditado que pueda acoger al
nio, nia o adolescente en presunto estado de abandono.
d) No deben de existir referentes familiares o terceros en la condicin de
asumir la responsabilidad del nio, nia o adolescente.
e) Debe existir la supervisin peridica de la medida y los equipos tcnicos del
CAR deben informar permanentemente sobre los avances de su intervencin.
f) Desde el ingreso del nio, se debe trabajar su futura reinsercin familiar
evitando su institucionalizacin prolongada.
Al ser esta medida la ltima opcin, debemos entender que el equipo
multidisciplinario debe realizar la imperiosa labor de agotar las otras
alternativas, procurando ubicar a los referentes familiares o en su defecto
trabajar la posibilidad con una familia sustituta.
Sin embargo la realidad nos demuestra lo contrario, en muchos casos es la
primera medida de proteccin que se aplica sin previamente haber agotados
las anteriores, por ello la unidad gerencial de investigacin tutelar a Julio del
ao pasado reporto 788 casos de nios institucionalizados siendo la medida de
proteccin ms aplicada.
Actualmente el MIMP, a travs del INABIF cuenta con 38 centros de atencin
residencial 15 en Lima y 23 en Provincias atendiendo a un promedio de 2200
nios, nias y adolescentes, brindndoles una atencin
especializada, educacin, salud, alimentacin y vestido.
Pero lo ms preocupante es que la cantidad de CARs antes sealada no
abastece la demanda de usuarios que se presentan diariamente.
Es por ello que muchos CARs privados acogen a los nios, nias y
adolescentes que requieren esta medida de proteccin.
En tal sentido la accin del equipo multidisciplinario debe estar focalizada en
brindarle las mejores condiciones para que el nio, no sienta como un castigo o
una sancin el hecho de ser ingresado a un CAR, ms aun se debe considerar
la edad, y su experiencia de vida para elegir el centro que lo va a atender.
El artculo 1 de la Ley 29174 "Ley de los centros de atencin residencial"
prescribe lo siguiente "Procede el ingreso de los nios, nias y adolescentes
que 1.Carecen de soporte familiar o comunal acompaado de situaciones que
afecten su desarrollo integral y limiten el ejercicio de sus derechos por lo que
requieren residir en un espacio fsico diferente al de su familia o lugar de
origen. 2. Se encuentren en estado de abandono judicialmente declarado
conforme a las causales previstas en el artculo 248 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes. En ambos casos para el ingreso se requerir que exista
resolucin de la autoridad administrativa encargada de la investigacin tutelar o
resolucin emitida por el rgano jurisdiccional competente". En tal sentido
resulta indispensable para la ejecucin de esta medida, la disposicin
resolutiva de la autoridad administrativa, siendo necesario considerar que la
oportunidad de esta medida se puede dar al inicio de la investigacin tutelar,
dentro del propio procedimiento, asimismo se puede revocar y variar esta
medida de proteccin, todo ello a travs de una resolucin administrativa que
los disponga para tal efecto.
La supervisin de la medida de proteccin corresponde a la autoridad que la
dispuso, sin embargo los equipos tcnicos del CAR tienen la obligacin de
remitir de forma inmediata el informe tcnico inicial o de diagnstico y cada 3
meses los informes tcnicos evolutivos que permitan verificar su desarrollo
integral.
Por ningn motivo el CAR podr alegar hechos que no estn indicados en sus
correspondientes informes tcnicos, prevaleciendo por todo motivo la
necesidad de la atencin inmediata del nio, nia o adolescente.

FUNCIONES DE LOS CARS(Centros de Atencin Residencial)

Adems de las obligaciones establecidas en la Ley, los Centros de Atencin


Residencial deben cumplir con:

a) Informar a las nias, nios y adolescentes y a sus familias, desde el


momento de su ingreso, sobre sus derechos y las garantas existentes para su
correcto ejercicio;

b) Proteger la informacin sobre la poblacin residente a fin de salvaguardar la


imagen y honor de las nias, nios y adolescentes. Bajo ninguna circunstancia,
la documentacin obrante podr ser utilizada fuera de las tareas
socioeducativas y del mbito estricto de las funciones del Centro de Atencin
Residencial. Su utilizacin para los trabajos de estudio y divulgacin cientfica
necesitar de la aprobacin del MIMDES;
c) Disponer de un sistema de informacin que permita la obtencin,
procesamiento y manejo de los datos en condiciones adecuadas de rapidez,
seguridad, integridad y confidencialidad de la informacin utilizada;

d) Disponer de mecanismos efectivos destinados a proteger de manera


apropiada los registros y sistemas de informacin;

e) Acreditar que su personal presenta buen estado de salud fsico y mental y,


adems, no cuenta con antecedentes penales; y, f) Informar sobre el cambio de
representante de la institucin que administra el Centro de Atencin
Residencial y del domicilio de ste, en el caso que ello ocurra.

http://www.monografias.com/trabajos99/medidas-proteccion-investigacion-
tutelar/medidas-proteccion-investigacion-tutelar2.shtml