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Introduo ao estudo do Direito do Consumidor

Vamos introduzir o Cdigo de Defesa do Consumidor primeiro e, ao longo do curso, vamos ter uma
histria bacana de Direito do Consumidor em juzo.

Quando trabalhamos com Direito do Consumidor, temos que fazer uma rpida reflexo histrica
desse ramo do Direito: obviamente, quando o ser humano comeou a comprar e vender coisas, ali
est a semente do Direito do Consumidor. Algum fornece produtos, artesanais ou industrializados,
e outra pessoa compra em virtude de suas necessidades pessoais. Isso no princpio. Depois veremos
que um dos conceitos mais complexos de Direito do Consumidor o prprio conceito de
consumidor. No fcil saber o que . Mas basicamente aquele que adquire produtos ou servios
industrializados ou artesanais para fins pessoais.

Quando tivemos o primeiro ato de compra ou prestao de servios, tnhamos uma pessoa, com
necessidade pessoal, adquirindo de outra um determinado produto ou servio produzido ou
fabricado por aquela pessoa chamado de fornecedor. O primeiro ato de compra pessoal,
personalizado. O produto que se fabricava era artesanal. Com as prprias mos, desenvolvo algum
produto e ofereo a algum que tenha interesse em compr-lo. Quem desenvolve e fornece sou eu.
E fico nas mos daquela pessoa que tem o dinheiro para comprar. O produto no me serve pois no
preciso dele, e quero o dinheiro para comprar coisas que me sirvam.

A primeira viso que se tinha na histria era que o fornecedor, que produziu algo com as prprias
mos, dependia da boa vontade daquele que tem o dinheiro para comprar. Essa a viso enraizada,
como se o fornecedor fosse a parte mais fraca. Isso poderia ser verdade no primeiro momento, j
que o fornecedor queria e precisava prestar o servio. Se j sei prestar o servio, ele intil para
mim, mas para outras pessoas ele pode ser til. Nesse primeiro momento, poderamos considerar o
consumidor como o rei do mercado, ento, ele seria tambm a parte mais forte de uma relao de
consumo, pois ele que tem o dinheiro que, de frente a algum que tem o produto, no sabe o que
fazer com ele.

O que aconteceu com o decorrer dos anos? Uma verdadeira subverso dessa primeira noo de
Direito do Consumidor. Vamos ver que a partir do momento em que h uma massificao da
produo, toda essa verso que vem enraizada de que o consumidor o rei do mercado cai por terra.

Saindo da modernidade, indo para a contemporaneidade chegando at 1962: at a dcada de 60,


tinha-se uma viso de que o consumidor era um indivduo. Era uma pessoa que deveria ser tratada
individualmente. No se entendia o consumidor como uma categoria. Cada consumidor tinha um
interesse diferente, e cada um deles tinha uma vontade prpria, o que significava que no se poderia
trat-lo de forma generalizada, categorizadamente. Se a Caroline quisesse comprar um carro, ela
tinha um interesse especfico. Eu, vendedor, trataria diretamente com ela, observando os interesses
dela, sem que houvesse uma padronizao com outras pessoas que quisessem comprar o mesmo
carro que ela. Isso significa que o consumidor no era considerado categoria, e no havia tutela dos
interesses do consumidor de forma coletiva. No existia a figura do Estado para proteger o
consumidor como classe. Isso porque o consumidor era visto individualmente. Significa que o
fornecedor poderia aumentar preos, e se valer de sua expertise sobre os produtos que servios que
fornecia para prejudicar o consumidor como um todo. O Estado no interferia a.

Falamos de 1962 porque naquele ano o Presidente Americano John Fitzgerald Kennedy proferiu um
discurso completamente diferente do que se via nas dcadas de 60 e anteriores. Disse que "se
ns no considerarmos o consumidor como uma classe, como uma categoria, tiramos a fora dele.
Se eu, governante, no o tratar de forma protegida, por meio do meu ministrio pblico, o
consumidor perder fora, e ficar merc das vontades do fornecedor. E, se fica, ele poder
empobrecer. Se empobrecer, no teremos economia circulante e forte. Significa que devemos
reconhecer o consumidor como categoria a ser protegida, e que no deve ser prescindida. a
categoria mais importante para o desenvolvimento da economia.
John Kennedy estabeleceu as bases da proteo ao consumidor por meio da tutela de direitos difusos
e coletivos. Reconheceu como categoria para que pudesse incidir a proteo do estado e assim
estabelecer um equilbrio numa situao que era desequilibrada.

J em 1985, a Organizao das Naes Unidas reconheceu a necessidade de tutelar o Consumidor.


Estabeleceu as diretrizes bsicas para essa proteo. Editou uma Resoluo, de n 39/248, que trazia
as diretrizes fundamentais do Direito do Consumidor. Todos os pases que quisessem estabelecer
uma lei de proteo ao consumidor poderiam se utilizar das diretrizes bsicas criadas pela ONU em
1985. Estabeleceu direitos bsicos, protees bsicas. Todos os pases que quisessem usar uma lei
para tutelar o consumidor poderiam fazer isso.

Isso tudo ainda um pouco filosfico, ainda no ar. pouco para captarmos. Vamos delimitar no
decorrer de nosso curso. Agora que vamos comear a ver as trs formas de produzir o Direito do
Consumidor. Nem introduzidos ainda!

Trs formas de introduzir o Direito do Consumidor

Peguem a Constituio.

Introduo sistemtica ao Direito do Consumidor: a introduo sistemtica se refere a valores


constitucionais de proteo ao consumidor. Por essa introduo, o Direito do Consumidor seria um
reflexo da proteo constitucional. Por que existe o Direito do Consumidor? Simples. Porque a
Constituio da Repblica de 1988 estabelece que o consumidor tem que ser protegido! Ento, por
essa teoria sistemtica, o consumidor tem que ser protegido pelo simples fato de a Constituio
assim estabelecer. E, de fato, a Constituio muito rica na proteo ao consumidor. A Carta Magna
estabelece em vrios artigos que o consumidor tem que ser protegido. Faz isso totalmente inspirada
em John Kennedy. Aquele cara tinha razo! bom proteger o consumidor porque, do contrrio, a
economia que sofre! A Constituio de 1988 captou direitinho isso. E nisso o constituinte
estabeleceu em diversos artigos a proteo ao consumidor. O primeiro desses o art. 5, inciso
XXXII. bem evidente mesmo:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes:

[...]

XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;

[...]

O Cdigo de Defesa do Consumidor uma lei ordinria. Na forma da lei! Norma constitucional
de eficcia plena, contida, ou limitada? Como que ns, se quisermos fazer um concurso pblico,
descobrimos isso? Na forma da lei, segundo a lei, de acordo com a lei, segundo dispe a,
so expresses que denotam normas de eficcia limitada. O que no significa dizer que
necessariamente haver uma lei complementar. No necessariamente; no uma lgica direta.
Podemos ter normas de eficcia limitada que sero complementadas por leis ordinrias. o caso
da lei consumerista. A lei que estabelece normas de proteo ao consumidor uma lei ordinria.
Na forma de cdigo, o que uma grande confuso. A Lei 8078/90 entendida como cdigo, mas
cdigos tm um processo legislativo diferenciado, e o CDC tramitou por processo legislativo de lei
ordinria. Por isso foi uma grande confuso das coisas. A prpria Constituio estabeleceu que
teria que ser um cdigo. Vejam o art. 48 Do ato das disposies constitucionais transitrias:

Art. 48. O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar cdigo de defesa
do consumidor.
Vejam! Dentro de 120 dias da promulgao dever estabelecer um Cdigo de Defesa do Consumidor!
Mas o fizeram com processo legislativo de lei ordinria. Significa que o CDC no deveria ser
entendido como Cdigo, mas, daquela poca em diante, o CDC no ter sido aprovado no rito
legislativo prprio dos cdigos no ter importncia prtica nenhuma. Perguntem-se se o Cdigo foi
elaborado nesse prazo estabelecido pelo constituinte originrio! Dica: o CDC de 1990.

Ok. O art. 5, inciso XXXII uma norma de eficcia limitada. Falou de forma direta! Est bem claro.
Mas a Constituio para aqui? No. Veja o art. 170, Inciso V:

Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a
todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:

[...]

V - defesa do consumidor;

[...]

Principio da ordem econmica estabelecida na Constituio: a defesa do consumidor! Mais um


dispositivo constitucional. Defender o consumidor um princpio da ordem econmica. Vejam o
ideal de John Kennedy. Sem proteo ao consumidor a economia quebra, e acabou.

Os princpios da ordem econmica so soberania nacional, propriedade privada, funo social da


propriedade, livre concorrncia, defesa do consumidor. So-Pro-Fu-Li-De. Atentem para a OAB e
concursos. O professor no d macetes!

H outros princpios? Sim. Mais para baixo h outros, mas os acima so os mais cobrados.

VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e
servios e de seus processos de elaborao e prestao;

VII - reduo das desigualdades regionais e sociais;

VIII - busca do pleno emprego;

IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua
sede e administrao no Pas.

Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de
autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.

A lei ter que estabelecer uma forma de o consumidor saber pelo que est pagando! Aqui no Brasil
sabemos de forma cristalina, certo? Claro, todos os cidados tm o direito de saber e sabem cada
uma das alquotas de cada uma das dezenas de contribuies que tem que pagar. um respeito
que di. Nos Estados Unidos a proteo levada muito a srio: price + plus taxes (preo mais
impostos, sempre ditos separadamente) aqui, politicamente desinteressante informar ao
consumidor quanto est sendo pago em tributos.

Enfim, veremos que a Constituio reconhece em vrios dispositivos a importncia do consumidor,


tanto como pessoa quanto para a economia. uma proteo sistemtica. Essa a definio
sistemtica da qual comeamos a falar. Protege-se o consumidor porque est estabelecido na
Constituio. O Cdigo de Defesa do Consumidor seria um reflexo da ordem constitucional.

Introduo dogmtico-filosfica

outra forma de introduzir o Direito do Consumidor. O que significa isso? Com a evoluo das
normas e da doutrina que diz respeito ao Direito do Consumidor, consagrou-se o princpio do favor
debilis. O que favor debilis? Princpio que reconhece que, em determinada relao jurdica, em
uma cadeia de produo, que podemos chamar tambm de cadeia de consumo, existe uma parte
que ser mais forte, e outra que ser mais fraca. Hoje, esse elo mais fraco o consumidor. Por qu?
Quem expert naquilo que fabrica o fornecedor. Engenheiros da Apple conhecem plenamente um
iPad. Conhecem de forma vertical tudo que compe o produto. O fornecedor muito mais experto
do que o consumidor. Voc aceita aquilo da forma que est sendo entregue. O consumidor a parte
dbil dessa relao jurdica entre fornecedor e consumidor. A introduo dogmtico-filosfica
consagrou o princpio do favor debilis.

O que seria o favor debilis: significa proteger a parte dbil. A parte mais fraca, aquele que no tem
condies de saber tudo que envolve a prestao de servios ou o produto. Se somos consumidores,
ns somos a parte mais fraca da relao jurdica de consumo. Estamos em uma relao jurdica
desequilibrada. O fornecedor tem todas as ferramentas sua disposio. Ns, consumidores, temos
que aceitar a coisa como est. A doutrina e a lei consagraram o princpio do favor
debilis estabelecendo que existe a vulnerabilidade do consumidor. O consumidor a parte
vulnervel da relao jurdica de consumo. O consumidor est frente ao fornecedor numa situao
desequilibrada. As palavras vulnerabilidade e desequilbrio vamos ver em praticamente todas as
aulas. Este o fundamento maior do Direito do Consumidor. Desequilbrio na relao jurdica e
vulnerabilidade do consumidor. Aqui introduzimos o Direito do Consumidor sob uma forma
dogmtico-filosfica.

Introduo socioecnomica

Por meio dessa forma de introduzir o Direito do Consumidor, o que queremos dizer so duas coisas.
Primeira, o consumidor no o rei do mercado. Segunda, o consumidor est sujeito a uma produo
massificada. Com a primeira dizemos que no o consumidor que estabelecer o preo, que sujeita
o fornecedor, diferente daquela concepo que existia antes. Hoje, h uma subverso completa desse
entendimento: quem est sujeito ao fornecedor o consumidor. Se no h um consumidor, h vrios
outros, e o fornecedor raramente ficar desamparado. Hoje, quem estabelece as regras do mercado
o fornecedor. E o consumidor no livre.

Outro fator que deixa clara a fraqueza do consumidor a mensagem subliminar, elementos visuais
sutis que surgem na propaganda, que fazem a vontade desperta sem que o indivduo saiba o que a
est despertando. Exemplo: flashes rpidos da marca Coca-Cola em alguns quadros de um filme
exibido no cinema, como aconteceu h dcadas atrs, o que fez com que, em poucos dias de cartaz,
o consumo do refrigerante subisse em 57%.

Campo de aplicao e objetivo do Cdigo de Defesa do Consumidor

Falamos na aula passada de formas de introduo ao Direito do Consumidor. Colocamos o Cdigo de Defesa
do Consumidor de vrias formas diferentes, introduzindo-o sob vrios aspectos. Hoje vamos entrar um pouco
mais no CDC. Teremos que ter a companhia dele todas as aulas! Portanto, ache a Lei 8078/90. s vezes
encontra-se como sendo uma lei ordinria do ano de 1991.

Tratamos do mtodo constitucional como uma das formas de se introduzir o Cdigo. Colocamos com qual
nome? Introduo sistemtica. A introduo sistemtica nada mais que uma forma de se introduzir o Cdigo
de Defesa do Consumidor sob o ponto de vista constitucional. Neste incio, esta vai ser a modalidade mais
importante, por ora. Vamos s relembrar alguns pontos principais da Constituio Federal que dizem
respeito ao Direito do Consumidor:

Primeiro e mais importante o art. 5, inciso XXXII.

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes:

[...]

XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; [...]

O mercado desaparece se o consumidor no for protegido.

Outros artigos constitucionais que temos que ter em mente so o art. 24, inciso VIII; 150, 5; 170, inciso V;
e o art. 48 do ADCT, todos importantssimos no que diz respeito origem constitucional do Direito do
Consumidor.

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:

[...]

VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico; [...]

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios:

[...]

5 - A lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam sobre
mercadorias e servios. [...]

Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a
todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:

[...]

V - defesa do consumidor; [...]

Art. 48 do ADCT: O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar cdigo
de defesa do consumidor.

Campo de aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor

Para que exista, ou para que seja possvel, em uma relao, incidirem as normas de defesa do consumidor,
necessrio que haja uma relao de consumo. Isso a base. Mas quando haver a relao de consumo?
Para que ela exista, necessrio que estejam presentes os elementos da relao de consumo. Quais so eles?

Ns temos o sujeito, ou melhor, os sujeitos da relao de consumo, o objeto da relao de consumo, que
constituiria o segundo elemento. E o terceiro seria um que no vamos compreender agora: o elemento
teleolgico.

So trs elementos para que se forme a relao de consumo. Sujeito, objeto e o elemento teleolgico. Os dois
primeiros ns vamos discutir agora, e o terceiro vamos deixar para frente, que um pouco mais complexo.

Quais so os sujeitos de uma relao de consumo? muito difcil: no poderiam ser outros a no ser
o fornecedor e o consumidor.
E qual seria o objeto de uma relao de consumo? Produtos ou servios. Estamos aqui diante dos dois
primeiros elementos de uma relao de consumo. Sujeitos so consumidor e fornecedor, e objeto so
produtos e servios.

Vamos encontrar onde a classificao ou o conceito de fornecedor e consumidor? Dentro do Cdigo de Defesa
do Consumidor, claro. Basicamente vamos encontrar o conceito em quatro locais diferentes. A primeira das
formas de se definir o consumidor, que a mais simples, vamos encontrar no art. 2 do CDC. Vamos j
aproveitar para entrar agora no Cdigo, tratando dele desde j.

Art. 1 da Lei 8078/90:

Art. 1 O presente cdigo estabelece normas de proteo e defesa do consumidor, de ordem pblica e interesse social,
nos termos dos arts. 5, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituio Federal e art. 48 de suas Disposies Transitrias.

o que falamos! Trazemos algumas questes constitucionais para fundamentar a existncia do Cdigo de
Defesa do Consumidor. Essas questes constitucionais so salientadas diretamente no art. 1. Mas esse art.
1 traz outra expresso que fundamental: as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor so
consideradas de ordem pblica. Isso faz alguma diferena? Interesse pblico preponderando sobre o
particular? Quase isso. Significa que o Judicirio pode questionar de ofcio uma clusula de um contrato de
consumo que no esteja dentre aquelas que esto em discusso. obrigatria a observncia de normas de
defesa do consumidor. Como nos casos em que se operou a prescrio ou decadncia: se houver a
decadncia do direito daquele que est pleiteando, o juiz no pode olvidar. O ru, mesmo no arguindo,
poder ter a decadncia reconhecida em seu favor.

No significa que o juiz pode ajuizar uma ao e iniciar um processo. O princpio da inrcia ainda existe!
Provocado o Judicirio, a sim o juiz poder apreciar de ofcio.

H um tempo, alguns consumidores compraram alguns veculos em que o indexador das parcelas era o dlar.
O governo afirmava que o real permaneceria atrelado ao dlar. E o governo anunciou que no alteraria a taxa
cambial. Foi em 1999, quando o dlar explodiu. Quem devia R$ 30 mil passou a dever R$ 90 mil. Mas, para
o Cdigo de Defesa do Consumidor, nem se precisa alegar a teoria da impreviso, pois o pacta sunt
servanda mitigado quando se trata de uma relao consumerista. Assinar o contrato no o torna imutvel,
quando se trata de relao de consumo. Muito cuidado com isso. Estamos falando do Cdigo de Defesa do
Consumidor. Detalhe: mesmo no Cdigo, tem-se que observar sim o brocardo, que um princpio genrico,
que se aplica dentro do CDC, mas de forma mitigada. Vamos trabalhar muito com isso. Isso por causa da
vulnerabilidade do consumidor.

Vamos ao art. 2:

Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.

[...]

Este artigo nos d o primeiro conceito sobre consumidor. Por que saber o conceito de consumidor? Isto
fundamental. Quando colocamos que a relao de consumo tem trs elementos, que so os sujeitos, o
objeto e o elemento teleolgico, este ltimo se vincula a essa expresso final do art. 2. O consumidor
destinatrio final. O elemento teleolgico se prende a essa questo.

E o que o destinatrio final? Aqui incidir o elemento teleolgico. H outro conceito de consumidor que
est no pargrafo nico do mesmo art. 2.

Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo
nas relaes de consumo.
Pessoas indeterminveis. Seria a coletividade como um todo, e o pargrafo nico serve para o Ministrio
Pblico, especialmente. Ento, temos 50 mil pessoas comprando um certo carro Stiloso que, ao passar de
100 km/h, solta a roda traseira direita. Pessoas indeterminveis sofreram um dano em virtude desse
problema no carro. A fbrica, de alguma forma, teria que ser responsabilizada mesmo que ningum a
acionasse a fbrica. Quem entra em cena ento aquele que tem o dever de tutelar o interesse pblico, que
o Ministrio Pblico. Como a defesa do consumidor atinge pessoas indeterminveis, aquele que comprou
o carro tambm ser compensado.

Certo, e para quem vai o dinheiro? Como o consumidor se aproveita dessa situao? Calma nesta hora! O que
temos que saber agora simplesmente que o Ministrio Pblico, se aproveitando do art. 2, pargrafo nico,
pode tutelar os interesses de consumidores indeterminveis. Depois vamos entender a destinao desse
dinheiro.

Art. 3:

Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao,
importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.

[...]

Algum produz alguma coisa ou presta algum servio? Vai se enquadrar na categoria de fornecedor. Claro
que se no fizer com certa habitualidade e profissionalidade, o sujeito no se enquadrar. E quem adquire
no necessariamente tambm se encaixar na descrio de consumidor. Exemplos: eu posso produzir
artesanalmente um produto e passar para Bruna, ou a papelaria BCD tambm pode vender produtos de
escritrio para a Fiat. Bruna e Fiat, neste caso, no sero consideradas consumidores . O real motivo
tambm vamos entender mais para frente, quando compreendermos o completo e complexo significado
jurdico de consumidor.

Nada que tenha carter eventual se encaixa no conceito de consumidor ou fornecedor. Vamos continuar lendo
o art. 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor. 1:

1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial.

Estamos tratando de objeto. O produto. Vamos trabalhar mais ainda com produtos depois. 2:

2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza
bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.

Aqui temos que entender o seguinte: o Cdigo de Defesa do Consumidor uma lei especial, que ter
aplicabilidade obrigatria sempre que existir uma relao de consumo. Perguntamos: existe alguma lei
especfica que trate do mercado segurador? Sim. Decreto-lei 73/1966. Por existir uma lei especfica, ela no
exclui a aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. Elas vo interagir. Uma no sobrepujar outra.
Assim como existe lei especfica que trata de instituies bancrias. Se houver relao de consumo,
necessariamente as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor devero ser aplicadas, porque so normas
de ordem pblica. Por exemplo: houve um tempo em que a FEBRABAN questionava, no STJ, a incidncia
das normas protetivas do consumidor nas relaes banco-correntista, alegando que o CDC era, em muitos
pontos, incompatvel com as regras do Sistema Financeiro Nacional. No prosperou a alegao da
FEBRABAN. Normas posteriores, ou mesmo anteriores, no suspendero a eficcia das normas do Cdigo
de Defesa do Consumidor. Isto , se lei ordinria posterior contrariar um dos incisos do art. 6, que traz os
direitos bsicos do consumidor, a norma posterior no derrogar a norma consumerista, pois esta de
ordem pblica, e a hermenutica tradicional no funciona. Ou seja, se a FEBRABAN estivesse mesmo
disposta a levar um dispositivo de defesa do consumidor para a histria, ela teria que fazer lobby no para
criar uma nova lei que lhe favorea e disponha de modo contrrio ao CDC, mas sim uma para suprimir ou
alterar diretamente o CDC. S assim o instituto protetor do consumidor seria removido do ordenamento
jurdico.

Se existe lei especial, deve haver uma lei geral. Por acaso o Cdigo de Defesa do Consumidor uma norma de
direito privado, ou norma de direito pblico? Se baseia em que tipo de Direito? Os dois! O Cdigo de Defesa
do Consumidor sui generis. Faz uma mescla de regras de Direito Civil, privado, de Direito Comercial,
privado, Direito Penal, pblico, e Direito Administrativo, que tambm pblico. Ento o CDC uma mescla
de normas administrativas, civilistas, comerciais e penais. Ele quase 70% derivado do direito privado.
Ento, a maior origem, a maior influncia sobre o Cdigo de Defesa do Consumidor exercida pelo Cdigo
Civil. Significa dizer que 70% do Cdigo trabalha com questes de ordem puramente privada.

Aqui surge uma dvida. De quando o Cdigo de Defesa do Consumidor? De 1990. E o Cdigo Civil? De
2002. E agora, para que haja uma recepo, deve estar expresso e delimitado na lei. Tais dispositivos foram
recepcionados? No. Como ficam as relaes entre as partes, tratados por cada Cdigo? Vamos delimitar
mais, mas vamos ter uma base desde agora de como funciona o Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do
Consumidor. Pode haver confuso. Contrato de transporte, por exemplo. Quando estamos transportando
uma pessoa estamos prestando um servio? Estamos diante de uma relao de consumo? Sim. Ser que existe
esse servio chamado transporte inserido no Cdigo Civil de 2002? Veja o art. 730 do Cdigo Civil:

Art. 730. Pelo contrato de transporte algum se obriga, mediante retribuio, a transportar, de um lugar para outro,
pessoas ou coisas.

Estamos diante de uma prestao de servios. E o servio objeto de uma relao de consumo. Estamos
diante de um caso em que pode haver consumidor e fornecedor. H relao de consumo. E o que aplicar,
ento? Antes de mais nada, estamos vendo que dentro do Cdigo Civil h uma disposio expressa com
relao a esse servio (de transporte), disciplinando no Cdigo Civil algo que deveria estar no Cdigo de
Defesa do Consumidor. Mas ateno: quando temos uma relao jurdica entre iguais, temos a aplicao do
Cdigo Civil. O Cdigo Civil tutela a igualdade formal. O Cdigo Civil presume que os que esto
estabelecendo um contrato, um negcio, que esto interagindo so iguais, que existe o equilbrio de foras
entre aqueles que esto envolvidos naquela relao. Por exemplo: se eu estou vendendo um carro para a
Talita, ela no concessionria, mas uma pessoa fsica. Eu tambm no sou fabricante. Tenho um veculo
usado e quero vender. Poderamos classificar como uma relao materialmente entre iguais? Sim. Existe
uma igualdade material. Duas partes, que no conhecem carro to bem como os engenheiros dos
fabricantes, sabem dirigir somente, e no tm conhecimento especializado. Qual Cdigo aplicar a esta
relao jurdica? O Cdigo Civil, claro, porque uma relao em que h o equilbrio de foras. Efetivamente.

J o Cdigo de Defesa do Consumidor trata de uma relao desequilibrada, materialmente falando. O CDC
tenta reequilibrar uma situao em que no h uma igualdade material entre as partes envolvidas. O Cdigo
do Consumidor, ento, estabelece certas premissas que buscaro proteger aquele que est em posio de
fragilidade, de inferioridade na relao jurdica.

Imagine, ento, que eu seja o dono da fbrica da Nissan no Brasil. Vou vender uma caminhonete Talita.
Existe desequilbrio de foras nesta relao contratual? Sim! Primeira coisa que indica o desequilbrio aqui
o poderio econmico. Certo, e se meu consumidor fosse Ablio Diniz, dono do Po de Acar? Mesmo que
tenhamos fortunas comparveis, a relao continua desequilibrada, em meu favor. Afinal ainda sei abrir o
cap e dizer se h, no motor, bons cavalos ou o pnei maldito! Neste caso aplicar-se- o Cdigo de Defesa
do Consumidor. Por qu? Porque existe uma relao desequilibrada, desta vez pelo motivo tcnico, e o Cdigo
de Defesa do Consumidor buscar reequilibr-la.

Outro exemplo: sou um passageiro de um nibus. Dou o dinheiro para o cobrador, que no me d o troco, e
comeo a discutir com ele. Levo justia. Incidem as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor ou do
Cdigo Civil? Primeiramente parece ser uma relao de consumo, como realmente , ento aplica-se o CDC.
Mas o Cdigo Civil posterior, de 2002, e agora? Cdigo de Defesa do Consumidor lei especial, mas e se o
Cdigo Civil tiver tratado especificamente daquela matria, como transporte, o que o caso? Aplicam-se os
dois. Isso porque o Cdigo de Defesa do Consumidor norma de ordem pblica, e sempre ter que ser
observado. S que vamos aplicar a norma mais favorvel ao consumidor! Isso porque o Cdigo de Defesa do
Consumidor estabelece normas que visam a proteger a parte mais fraca. Se ela fosse mais beneficiada pela
aplicao do Cdigo Civil, o prprio Cdigo de Defesa do Consumidor manda que se aplique o Cdigo
Civil, em detrimento do prprio Cdigo de Defesa do Consumidor.

Princpio bsico do CDC. Aplicar-se- o Cdigo Civil em detrimento do Cdigo de Defesa do Consumidor,
porque aquele mais favorvel. O legislador compreendeu que as normas dentro do CDC no eram suficientes
para a situao, ento inseriu as normas do art. 730 do CC e seguintes.

Um conflita com o outro? De forma alguma. O Cdigo Civil existe para tutelar uma relao entre iguais. O
Cdigo de Defesa do Consumidor existe para tutelar uma relao entre desiguais. Tratar desigualmente os
desiguais na medida em que eles se desigualam: ideia defendida at por Ruy Barbosa.

tarefa do advogado defender seu cliente com base numa norma mais favorvel. Ele dever indicar o
fundamento legal de suas alegaes. No caber ao juiz mandar emendar a pea para mudar a
fundamentao.

Em qualquer campo do Direito em que haja relao de consumo haver a tutela do Cdigo de Defesa do
Consumidor. O CDC criou uma sobreestrutura jurdica multidisciplinar.

Outra pequena questo:

O Cdigo de Defesa do Consumidor uma lei principiolgica, e no tipificadora de condutas, exceto em seu
aspecto penal.

O que queremos dizer com isso? que existem vrias relaes comerciais, vrios tipos de negcios jurdicos
que no estaro diretamente especificados no CDC. Temos tantas possveis formas de relao jurdica que
vm sendo desenvolvidas que no vm disciplinadas no Cdigo de Defesa do Consumidor. O CDC estabelece
princpios. Esses princpios sero aplicados diante dos casos concretos. Por isso que falamos que o Cdigo de
Defesa do Consumidor uma lei principiolgica, e no tipificadora de condutas. A lei que tipifica diz que tudo
que se fizer, e no estiver tipificado como ilcito lcito. Algum pode vir a praticar ato ilcito no penal que
venha a contrariar princpios de proteo ao consumidor. Por isso o Cdigo de Defesa do Consumidor
principiolgico.

Outra frase para guardar na memria:

As normas do CDC so de ordem pblica e interesse social de observncia obrigatria e necessria. Outras
normas que disponham sobre relao de consumo coexistem com o Cdigo de Defesa do Consumidor.

Ateno para o que ocorre na teoria e na prtica. A teoria linda, a prtica imunda. Ao advogar, temos uma
zona desgraada. Quando estamos diante de um ou at dez processos para cuidar, o juiz tem sete mil numa
vara. Ele no ficar preocupado em verificar se incide ou no o Cdigo de Defesa do Consumidor. Por isso o
advogado to importante. Inclusive o advogado existe para corrigir alguns error in judicando ou error in
procedendo. Por isso os embargos declaratrios!

Objetivo do Cdigo de Defesa do Consumidor

Qual o objetivo do CDC? estabelecer uma poltica nacional de consumo. Como que todos os fornecedores
tero que tratar os consumidores. Respeito, honestidade, dignidade. E esses princpios de trato, de
relacionamento esto no Cdigo. Significa ento que o objetivo do Cdigo tratar uma poltica nacional de
tratamento do consumidor.

Esse objeto est delimitado no Cdigo? Sim. Art. 4:


Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos
consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da
sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes
princpios:

I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo;

II - ao governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor:

a) por iniciativa direta;


b) por incentivos criao e desenvolvimento de associaes representativas;
c) pela presena do Estado no mercado de consumo;
d) pela garantia dos produtos e servios com padres adequados de qualidade, segurana, durabilidade e desempenho.

III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do
consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos
quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas
relaes entre consumidores e fornecedores;

IV - educao e informao de fornecedores e consumidores, quanto aos seus direitos e deveres, com vistas melhoria
do mercado de consumo;

V - incentivo criao pelos fornecedores de meios eficientes de controle de qualidade e segurana de produtos e
servios, assim como de mecanismos alternativos de soluo de conflitos de consumo;

VI - coibio e represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia
desleal e utilizao indevida de inventos e criaes industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que
possam causar prejuzos aos consumidores;

VII - racionalizao e melhoria dos servios pblicos;

VIII - estudo constante das modificaes do mercado de consumo.

Vejam as palavras-chave contidas no artigo: dignidade, sade, segurana, equilbrio econmico. Os


primeiros princpios que devem ser respeitados. Existem princpios que so tratados dentro dos objetivos
do Cdigo de Defesa do Consumidor. Esto no art. 4. Mas existem outros que esto na doutrina, outros no
art. 6, que so os direitos bsicos do consumidor. Os direitos bsicos esto fundamentados em princpios
bsicos. Os princpios do art. 4 so princpios normatizados, no necessariamente doutrinrios. Os
princpios que tm que ser respeitados so:

Conhecimento da vulnerabilidade do consumidor, hipossuficincia, que no sinnimo de


vulnerabilidade; o governo deve criar Procons, rgos de defesa do consumidor, uma ordem
direcionada ao governo. Tudo mais do art. 4 vamos ver enquanto estivermos lendo o CDC;
harmonizao...
Inciso IV: princpio bsico, que falaremos noutra ocasio;
Inciso V: o governo ter, de alguma forma, incentivar a criao de mecanismos que possam facilitar
essa soluo de conflitos. Como funciona a defesa do consumidor em juzo? Vamos ver isso;
Inciso VI: interessante que existe uma lei que trata de concorrncia desleal. Lei 9279/1996, que trata
de propriedade industrial. Protege marcas, patentes, invenes, proteo essa dada horizontalmente.
Protege-se a marca da Globo para que o SBT no a use, assim como protege a marca Firefox para
que o Google no a use. Em outras palavras, pessoas presumidamente iguais em poderio tcnico,
econmico e jurdico. O Cdigo de Defesa do Consumidor verticaliza essa proteo, pois em ltima
instncia quem prejudicado o consumidor.
Inciso VII: estamos trabalhando com normas que, se fossem da Constituio, seriam normas
programticas, que dizem algo que deve ser feito, algo que tem que ser concretizado. Melhoria dos
servios pblicos. Interessante que nalgumas situaes temos aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor e noutras no poderemos ter. Uma coisa o ente privado, e outra coisa o governo. Fila
no INSS durante trs horas, com idosos esperando. Enfim, toda a situao problemtica que sabemos
que acontece. Aplica-se, neste caso, o Cdigo de Defesa do Consumidor? H desequilbrio entre
Estado e cidado? Sim. Mas a relao que se estabelece entre usurio de servio pblico e Estado
diferente. Vamos ver no futuro.
Inciso VIII: o Cdigo de Defesa do Consumidor harmoniza e compatibiliza normas. Todas as
premissas bsicas.

Princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor

O CDC possui 119 artigos, sendo que os 54 primeiros so normas de cunho civil, de direito privado,
de efetiva regulamentao. As demais so normas de cunho administrativo, penal e processual.
Portanto, os trs primeiros captulos do Cdigo de Defesa do Consumidor so os mais importantes.

Essa primeira parte do Cdigo fundamental: estabelece conceitos, conceitos bsicos de


consumidor e fornecedor, e onde trabalhamos, de forma superficial, o conceito de produtos e
servios, para ento tratar da defesa do consumidor em juzo. So trs captulos fundamentais.

Na aula de hoje vamos comear a trabalhar com os princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Os direitos bsicos estabelecidos no art. 6 do CDC esto fundamentados nos princpios. Assim,
muito provvel que, quando estivermos lendo os direitos do art. 6 vamos recapitular os princpios.
O que est disposto no art. 6 a normatizao dos princpios consagrados na doutrina.

Objetivos dos trs primeiros captulos do CDC

Princpios e direitos bsicos do consumidor. Isso o que est nos trs primeiros captulos.

O professor nos passou, na aula passada, que o Cdigo de Defesa do Consumidor uma lei
principiolgica. Significa dizer que o CDC estabelece diretrizes de trato. Ou seja, o fornecedor ter
que seguir determinados padres de conduta ao se relacionar com o consumidor. Esses padres de
conduta decorrem dos princpios. Quando o Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece, em seu
art. 6, os direitos bsicos do consumidor, ele o faz com fundamento nos princpios. Como sabemos,
existem regras e existem princpios.

Diferena bsica entre norma regra e norma princpio: a regra aquilo que ou tudo, ou nada vale.
Ou respeita-se a regra, ou desrespeita-se-a. No existe meio-termo. O princpio no; ele estabelece
um padro de conduta ou um valor social de uma disciplina, ou de uma determinada matria. Ento,
os princpios que vamos comear a tratar estabelecem valores sociais de trato entre fornecedor e
consumidor.

Muito bem.

Hoje vamos tratar de trs princpios bsicos que norteiam o Cdigo de Defesa do Consumidor. So
eles:

1 Princpio da boa-f. art. 4, inciso III do Cdigo:

Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos
consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da
sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes
princpios:

[...]

III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do
consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos
quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas
relaes entre consumidores e fornecedores;

Sempre com base na boa-f. Veja o art. 51, inciso IV:


Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
servios que:

[...]

IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada,
ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade;

Tais clusulas so nulas de pleno direito. Estamos comeando a falar de contratos! Novamente
temos o CDC mencionando expressamente o princpio da boa-f. Por isso, a boa-f fundamental,
um princpio fundamental norteador do Cdigo de Defesa do Consumidor.

A boa-f tem dois momentos de interpretao. A boa-f subjetiva e a boa-f objetiva. O que a boa-
f subjetiva? Para que se analise a boa-f subjetiva, necessrio analisar a conscincia do agente no
momento em que ele est se relacionando com o consumidor. Vamos colocar, portanto, o agente
como o fornecedor. Temos que saber se o fornecedor est agindo com malcia, com dolo, se de
alguma forma est agindo com culpa, ou seja, quando falamos da boa-f subjetiva, entramos na
cabea dele e buscamos interpretar se ele tem conscincia da forma com a qual ele est agindo. Boa-
f subjetiva, ento, est vinculada psicologia, ao dolo, conscincia da conduta. O que poderamos
dizer com isso que, sob o ponto de vista da boa-f subjetiva, o fornecedor no tem responsabilidade
por prejuzo causado ao consumidor se ele no teve malcia, dolo ou culpa. Veja como o fornecedor
poderia ser isentado de responsabilidade se no se conseguisse provar que ele agiu com dolo ou
culpa. O fornecedor praticou um ato e prejudicou ou consumidor. Teramos, portanto, que analisar
se ele agiu com dolo ou culpa. Sem aferir, o consumidor ficaria desamparado, j que o fornecedor
no teve malcia ou m-f, ou pelo menos elas no foram comprovadas.

O que acontece e como vista a boa-f hoje em dia? A boa-f, antigamente, era vista sob o ponto de
vista subjetivo. S se poderia dizer que uma pessoa desrespeitou o princpio da boa-f se se provasse
que ela agiu com dolo, culpa, querendo prejudicar. Hoje em dia o que prevalece a boa-f objetiva.
Hoje algum pode violar o princpio da boa-f inconscientemente. Algum pode desrespeitar um
direito de um consumidor sem mesmo saber que o est fazendo. Como isso funciona? bem simples.

Existe um padro tico de conduta que tem que ser respeitado por todos os fornecedores. Hoje, o
homem mdio, ou o fornecedor enquanto homem mdio, tem que saber tratar o consumidor. Existe
um padro de conduta exigido do fornecedor. Se houver um desvio desse padro de conduta, no
importa se o fornecedor agiu com dolo, com culpa, se tinha ou no malcia; se houver o desvio do
padro de conduta, haver violao ao princpio da boa-f.

Hoje sabemos como temos que ser tratados. Hoje qualquer fornecedor sabe como se deve tratar o
consumidor. Se ele se desviar desse caminho, desse padro de conduta, ele estar, provavelmente,
violando o princpio da boa-f.

Pois bem.

No importa hoje, para o Direito do Consumidor, para o princpio da boa-f, indagar ou investigar
se o fornecedor tinha malcia, se tinha conscincia que estava causando prejuzo. Isso no importa.
A boa-f no mais vista em seu aspecto subjetivo. Hoje sabemos se aquele fornecedor se desviou,
ou se ele violou o princpio da boa-f simplesmente analisando o comportamento dele. Se no igual
ao dos outros fornecedores, ento ele no est agindo com deveria agir. Obviamente, se o
comportamento no for igual ao dos outros fornecedores e se ele estiver causando prejuzo.

O Cdigo de Defesa do Consumidor v a boa-f sob o ponto de vista objetivo. O Cdigo Civil tambm
o v sob o aspecto objetivo.

E quem ir fazer a anlise valorativa sobre o comportamento do fornecedor? Duas pessoas. O juiz,
provocado pelo consumidor. "Excelncia! Hoje, para o Cdigo de Defesa do Consumidor, no
importa mais a malcia, o dolo, a culpa. Hoje a boa-f vista sob o aspecto objetivo! Ele se desviou
do padro de conduta, do fornecedor homem mdio, prejudicando meu cliente." Assim violou a boa-
f objetiva.

A boa-f tambm possui funes.

Funes da boa-f

Primeira delas: funo integrativa. A boa-f fonte de direitos acessrios, direitos anexos. Como
assim? Quando contratamos com o fornecedor, quando compramos determinado produto, o objeto
da negociao o produto. s pagar e receber o produto. Esse o objeto da negociao. Existe uma
obrigao, claro, de pagar, e outra, de entregar a coisa, ou prestar o servio. Est e a obrigao
principal. Mas a boa-f estabelece outras obrigaes, que so acessrias a essa obrigao principal.
Alm de pagar, deve-se ser honesto ao pagar. Agir com lealdade, com honestidade. Alm de o
fornecedor entregar o contratado ao consumidor e prestar um determinado servio, ao estabelecer
essa negociao, o fornecedor passar a ter outras obrigaes, quais sejam: de ser honesto e leal.
Essas obrigaes acessrias, tais como a lealdade, honestidade, ausncia de malcia so obrigaes
acessrias.

O fornecedor no poder dizer: entrego-te um carro. Tome! Mas tu me pagas 100 prestaes de 450
mil reais. A obrigao principal foi cumprida, mas as acessrias no. Por isso, o juiz poder mitigar
o princpio do pacta sunt servanda, justamente pela no observncia s obrigaes acessrias. As
funes acessrias decorrem da funo integrativa da boa-f. E pode fazer isso de ofcio. Por que
mesmo? Porque as normas consumeristas so normas de ordem pblica. E a boa-f uma norma
do Cdigo de Defesa do Consumidor. Art. 4, inciso III, e art. 51, inciso IV, como acabamos de ler. A
funo integrativa uma funo da boa-f, portanto o juiz pode proceder de ofcio.

Lembrem-se que quem conduz o barco o advogado. O juiz fica ali sentadinho. Dificilmente o juiz
procurar chifre em cavalo. Pode, mas no necessariamente o far, ento o advogado dever apontar
onde esto as desproporcionalidades.

Segunda funo da boa-f: a funo interpretativa. Pela funo interpretativa, ao juiz e queles
que esto vinculados ao contrato proibido interpretar a avena de forma maliciosa, tendenciosa,
de uma maneira que possa causar prejuzo ao consumidor. Alm da funo integrativa temos a
funo interpretativa. Se estivermos diante de uma clusula que possa, em sua interpretao,
prejudicar o consumidor, ela ter que ser interpretada de forma contrria. No se pode estabelecer
uma clusula dbia, que causa confuso quele que est submetido ao contrato. A funo
interpretativa da boa-f importante porque na maioria das vezes os contratos so elaborados pelo
fornecedor, j que so, quase todos, de adeso. Significa que possvel que o fornecedor coloque no
contrato disposies que s interessem a ele. Tratam-se de questes que, ao serem interpretadas,
podem prejudicar o consumidor. Pela funo interpretativa probe-se a interpretao maliciosa. O
juiz sempre interpretar o contrato visualizando os direitos do consumidor. E, novamente, se um
contrato for interpretado pelo fornecedor de forma tendenciosa e maliciosa, os efeitos dessa
interpretao maliciosa podero ser anulados pelo juiz e a interpretao correta da clusula poder
ser colocada pelo prprio juiz. Ou, ainda, se no for possvel uma interpretao benfica, compatvel
com a boa-f, a clusula poder ser anulada, ou revogada. Veremos mais para frente a anulao e a
revogao.

Observao: o Procon, pela Lei de Ao Civil Pblica (Lei 7347/85), tem poder para ajuizar aes.
Mas no presta servios vinculados a um produto especfico, ou a alguma prestao especfica. A
Aneel uma agncia administrativa reguladora. A quem compete estabelecer multas caso a CEB
descumpra um direito do consumidor? Compete agncia encarregada de fiscalizar. Mas a Aneel
no consegue desempenhar esse papel de forma preponderante em todos os Estados. Da ela se
aproveita de outros rgos que possam fazer isso por ela. Por exemplo, o Procon! Mas,
originariamente, no pertence ao Procon essa iniciativa. No funo do Procon aplicar multa.
Conselho Administrativo de Defesa Econmica, o CADE: existe uma defesa horizontal e uma defesa
vertical da economia. Quando se trabalha com propriedade intelectual, marcas, patentes e defesa da
concorrncia, evitando prticas caracterizadoras da concorrncia desleal, atua-se, se de acordo com
o a Lei de Propriedade Industrial (Lei 9279/96), de forma horizontal: impedir a Pepsi de usar a
marca da Coca-Cola. Presumem-se em igualdade de condies as empresas envolvidas. O CADE atua
em primeira instncia para proteger a concorrncia. E pode intervir no aspecto vertical em ltima
instncia porque, se se protege a Coca-Cola contra a Pepsi, protege-se o consumidor contra o
monoplio, e o consumidor hipossuficiente em relao s grandes empresas de refrigerantes.

Terceira funo: a funo de controle. Pela funo de controle, o juiz pode modificar ou revisar
clusulas contratuais. A funo de controle funciona em dois momentos: o primeiro da funo de
controle o momento anterior ao contrato, e o segundo o posterior ao contrato. O momento
anterior funciona da seguinte forma: existe, pela funo de controle, um limite ao exerccio de
direitos subjetivos. Pela funo de controle da boa-f, o fornecedor, ao estabelecer um contrato, ou
ao elaborar um, que via de regra so de adeso, no poder colocar determinadas clusulas. Quais
so as clusulas que o fornecedor no pode colocar no contrato? Dbias, abusivas, e clusulas que,
de alguma forma, possam, injustificadamente, prejudicar o consumidor. A funo de controle
estabelecida pela boa-f, neste primeiro momento, impe limites ao exerccio de direitos subjetivos.
O fornecedor no completamente livre para elaborar o contrato. Ele possui determinadas
restries. Esse o primeiro momento.

O segundo momento : depois de elaborada uma clusula abusiva pelo fornecedor, o juiz pode
declarar essa situao, declarar que o fornecedor assim o fez, ento revisar ou modificar essa
clusula abusiva. Em um primeiro momento a funo de controle realizada antes de se estabelecer
o contrato, e outra, depois que o contrato j est pronto e que posto ao consumidor.

Tanto a funo integrativa, quanto a interpretativa, quanto a de controle so analisadas em


conjunto. Ao analisar um contrato, uma relao jurdica entre fornecedor e consumidor, o juiz
analisar o conjunto: se h lealdade, se h cooperao, se o fornecedor no est agindo de forma
tendenciosa, e se o fornecedor no excedeu os limites que lhe so impostos ao elaborar o contrato.
Da a as importantssimas funes da boa-f.

Detalhes: essas funes tero sempre que ser analisadas tanto pelo juiz quanto pelo advogado. Isso
porque um princpio, e, como fundamentao normativa, pode-se aproveitar da boa-f, apontando
condutas desconformes com ela. Assim o direito j est escorado. O Art. 4, inciso III do CDC pode
ser invocado neste momento.

Este foi o princpio da boa-f. o primeiro princpio!

Junto com ele existe outro princpio fundamental que o da vulnerabilidade. Mas vamos ver um
outro agora.

Princpio da transparncia

Pelo princpio da transparncia, o consumidor tem o direito de ser informado e o fornecedor tem o
dever de informar. O alimento contm glten? obrigatrio informar. Todas as caractersticas
devem ser informadas pelo fornecedor. O fornecedor que no informa, que no repassa para o
consumidor todas as caractersticas e informaes necessrias sobre o produto est descumprindo
com o dever de informar. Princpio da transparncia = dever de informar.

H alguns produtos em que o dever de informar mais pesado, e o princpio da transparncia mais
rigoroso. Vemos isso nos agrotxicos, em venenos para rato, que tm que apresentar um destaque
maior na informao de que so produtos txicos. Deve haver destaque de forma que no cause
confuso. Quando se trata de produto nocivo sade, a fiscalizao sobre essa informao muito
mais rigorosa. Existem determinadas caractersticas de outros produtos que devem constar de forma
destacada. Por exemplo: no contm acar. Ou ento, contm acar. Justamente pelo fato de
sabermos que grande parte da populao apresenta diabetes, essa informao tem que ser
destacada. A nocividade tem que ser destacada. Quando se trata de produto naturalmente nocivo, a
prpria rotulagem tem que ser destacada.

Princpio da confiana

Pelo princpio da confiana, o fornecedor deve atender s legtimas expectativas do consumidor.


Quando falamos em legtima expectativa, o que queremos dizer que, ao comprar algo, temos a
expectativa de que o produto ir funcionar e no ir arrebentar nada em minha casa, e que no ir
explodir. Se por um caso for frustrada essa legtima expectativa, ento haver violao ao princpio
da confiana. E a relao de consumo baseada na confiana que se estabelece entre consumidor e
fornecedor, principalmente pelo fato de aquele ser uma pessoa leiga com relao ao produto que
est adquirindo. O consumidor no sabe todas as caractersticas e funcionalidades, no conhece o
produto a fundo. Quem compra um iPad compra porque confia na Ma.

Ateno: expectativas devem ser legtimas. No se pode esperar que o iPad v coar caf. Com esse
exemplo podemos entender a ideia do que seja a legtima expectativa.

Princpios da vulnerabilidade, da equidade e da segurana

Antes de comearmos, vamos a uma curiosidade sobre a atuao do Procon: foi comentada a competncia
originria de aplicar multas. Deciso relativamente recente do STJ: existe uma ideia conflitante entre
agncias reguladoras e Procon. Tem este legitimidade para aplicar multas, ou estaria usurpando a
competncia das agncias reguladoras? A primeira turma do Superior Tribunal de Justia decidiu que a
General Motors do Brasil no precisa pagar diferentes multas pelo mesmo motivo. O problema ocorreu com
os modelos Corsa e Tigra, com o sistema de ancoragem.

O que temos? Dois entes administrativos, o DPDC Departamento Nacional de Defesa do Consumidor e o
Procon aplicando multas pelo mesmo fato. E a legitimidade do Procon para aplicar multas? De acordo com
esta deciso do STJ, no podemos ter um bis in idem administrativo. Isso podemos extrair e levar para a rea
das agncias reguladoras. O que aconteceria no caso delas? Se a Anatel aplica uma multa a uma empresa de
telefonia, e, pelo mesmo fato o Procon tambm aplica uma multa, teramos duplicidade de multas
administrativas.

O problema que a segunda turma do STJ julgou em sentido contrrio outra causa. Reiterou a legitimidade
do Procon para aplicar multas administrativas, mesmo diante de uma multa aplicada pela prpria agncia
reguladora. O Procon aplicou uma multa, que se converteu em um fundo chamado de fluid recovery, um
fundo criado com as class actions americanas, para os casos em que determinado agente causa um dano a
um nmero muito grande de pessoas, portanto difcil de identificar cada uma e precisar o valor da reparao.

Pois bem, a agncia reguladora recorreu. O STJ decidiu que o Procon tem legitimidade para aplicar a multa,
mesmo em lugar da agncia reguladora, caso sua deciso tenha sido descumprida. Suponhamos: a empresa
de telefonia entrou em acordo, mediado pelo Procon, com o consumidor. A empresa, depois, deixou de
cumprir com sua parte do pactuado. Como houve o descumprimento de uma deciso do Procon, este tem
legitimidade para aplicar a multa, em virtude da deciso descumprida. Foi nesse sentido a deciso da Corte
Superior.

Como fica a questo do bis in idem? O Procon tem competncia originria para aplicar multas? No temos
como saber agora. Ministro Luiz Fux, quando ainda estava no STJ, entendeu que, se h uma agncia
reguladora de uma determinada atividade, ento ela quem deve aplicar a multa. O Ministro Castro Meira,
por outro lado, diz que o Procon tem a legitimidade, quando houver descumprimento de suas decises.
Por isso h brigas. No entender do professor, quando temos uma agncia reguladora especfica, compete a
esta determinar, fiscalizar, cobrar. Se h uma multa aplicada por aquela agncia, significa que pertence a ela
a competncia originria para aplicar multas. Neste caso, se o Procon aplica multa, ele usurpa a funo da
agncia reguladora. Em ltima instncia a agncia reguladora aplica a multa para beneficiar o consumidor.
Se houver o conflito, o professor decidiria pela competncia originria da agncia reguladora.

Veja o REsp 1087892 primeira deciso no site do STJ.

Observao: estamos falando de agncia reguladora. Ao falar de veculos automotores, no h rgo


responsvel pela fiscalizao. A competncia seria, neste caso, efetivamente do Procon.

Princpio da confiana continuao

Falamos do princpio da transparncia, boa-f e confiana. Vamos dar sequncia. Ainda em relao ao
princpio da confiana, o consumidor adquire um produto e confia que ele servir para o que espera. Um
computador, por exemplo. O consumidor tem a legtima expectativa. Ele, leigo em regra, no sabe como
funciona o computador em sua inteireza, mas tem a legtima expectativa que ele servir para o que se prope.
Quando est diante de um anncio publicitrio, ele cria a expectativa. E tem confiana de que aquele anncio
contm as caractersticas do produto. Se algum faz a publicidade de um computador gerando no consumidor
a legtima expectativa sobre aquela mquina, a publicidade necessariamente ter que fazer parte do
contrato. o princpio vinculativo, derivado do princpio da confiana. Significa que a oferta vincula o
contrato. Aquilo que ofertado, o que oferecido ao consumidor necessariamente ter que fazer parte de um
contrato. A oferta vincula, dessa forma, o contrato. Voltaremos isso ao vermos o art. 29 do CDC.

Princpio da vulnerabilidade

J estamos comentando sobre ele h algum tempo. Por qu? Falamos da relao jurdica entre consumidor e
fornecedor, que no equilibrada. De um lado temos o fornecedor, que se apresenta na relao jurdica como
a parte mais forte. Do outro lado temos o consumidor que se apresenta como a parte mais frgil, mais dbil,
que conhece menos daquilo que objeto da contratao. O que o objeto da contratao numa relao de
consumo so produtos e servios. O fornecedor os conhece mais do que o consumidor. Da temos uma relao
jurdica desequilibrada.

Esse desequilbrio to flagrante e importante nas relaes de consumo que os doutrinadores resolveram
estabelecer um princpio, porque tudo que advm do sistema protetivo do Cdigo de Defesa do Consumidor
decorre desse desequilbrio. O nome dado a isso foi vulnerabilidade. Quando temos o reconhecimento do
desequilbrio de uma relao jurdica de consumo, temos o reconhecimento de que o consumidor vulnervel
nessa relao. Ele no est numa posio de igualdade nas relaes de consumo. Por essa razo no
aplicaremos, em tese, o Cdigo Civil, mas o Cdigo de Defesa do Consumidor, pois, ao se aplicar a Lei Civil,
a premissa que as partes esto em posio de igualdade. Quando temos uma relao desequilibrada, temos
o reconhecimento de que o consumidor mais fraco.

Cuidado: no confundir vulnerabilidade com hipossuficincia. Para ns, no Direito do Consumidor, a


vulnerabilidade tem um aspecto mais amplo que a hipossuficincia. A hipossuficincia est efetivamente
vinculada a questes sociais e econmicas, ao passo que a vulnerabilidade mais ampla, decorrendo tambm,
entre outras coisas, da relativa falta de sabedoria jurdica, tcnica e de do prprio fato de no ser acostumado
a litigar. Vamos ver mais para frente. Uma pessoa, um consumidor analfabeto pode ser classificado como um
exemplo clssico de hipossuficincia em sentido social. Via de regra, o analfabeto tambm ser
economicamente hipossuficiente.

Quando temos um consumidor hipossuficiente, temos uma proteo ainda maior para ele. Todo consumidor
goza de proteo pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Se o consumidor hipossuficiente, a proteo ainda
mais ampla. Por que todo consumidor goza de proteo especfica? Pelo reconhecimento do princpio da
vulnerabilidade.
Por isso, a vulnerabilidade inafastvel. Todo consumidor, enquanto tal, vulnervel. Isso tem que ser
reconhecido para todo consumidor. Quando vulnervel e ainda hipossuficiente, a proteo ainda maior.
Para os hipossuficientes, em juzo deve haver a inverso do nus da prova. Se o consumidor vulnervel e
hipossuficiente inverte-se o nus da prova de forma obrigatria, ou seja, mais ampla a proteo para o
consumidor que se apresenta como hipossuficiente.

Mas no uma regra obrigatria aplicada a todos os consumidores? No! Apesar de, na prtica, o que se
observa uma inverso a torto e a direito do nus da prova, no deveria ser assim. A regra ainda deveria ser
a do Cdigo de Processo Civil, insculpida no art. 333:

Art. 333. O nus da prova incumbe:

I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;

II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando:

I - recair sobre direito indisponvel da parte;

II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

O que h so distores do CDC, invertendo-se sempre, considerando-se todos os consumidores como


hipossuficientes. A inverso, a princpio, deve atingir o hipossuficiente. Quando houver verossimilhana nas
alegaes do consumidor, o juiz tambm dever inverter. Vamos ver j, j.

Portanto, vulnerabilidade no se confunde com hipossuficincia. Nem todo consumidor hipossuficiente. A


relao jurdica de consumo desequilibrada. Aquele que se apresentar hipossuficiente ter uma proteo
ainda mais ampla.

No confundam com os requisitos de concesso da justia gratuita. Para consegui-la, o autor de uma ao
judicial ou recorrente demonstra que pagar as custas processuais ser por demais oneroso para suas
condies socioeconmicas. E, quando a lide versa sobre uma relao de consumo, a demonstrao da
onerosidade excessiva pode levar inverso do nus da prova.

Espcies de vulnerabilidade

H autores que citam trs, outros quatro. Vamos falar de trs.

Vulnerabilidade ftica: a primeira vulnerabilidade. Basicamente, a vulnerabilidade ftica est vinculada


econmica. Podemos dizer que so praticamente a mesma coisa, ou seja, o consumidor, em regra, no tem
as mesmas condies financeiras do fornecedor. O fornecedor prepondera economicamente no mercado. O
consumidor membro de uma massa de consumidores. Os produtos fornecidos so produzidos em massa, e
o fornecedor ganha muito dinheiro, preponderando economicamente. Ento, sob o ponto de vista ftico, ns
observamos o consumidor economicamente com menor poder de ao, frgil. Ele no tem as mesmas
condies financeiras do fornecedor, excluindo os expoentes de fortuna, como Bill Gates, Carlos Slim, Warren
Buffet, Eike Batista e outras pessoas no to pobres. 0,0001% da populao mundial. Essa a primeira
espcie de vulnerabilidade.

Vulnerabilidade tcnica: ns consumidores no sabemos do que formado o produto. Alm, claro, de


no termos o know-how de produo. No temos a expertise do fornecedor. No sabemos, enquanto
consumidores, como fabricado o produto, quais as peas, no dominamos as informaes sobre os produtos
e servios. No temos este domnio. Ento, quando colocamos um sujeito que est adquirindo um GalaxyTab
diante de um engenheiro da Samsung, no temos nem como compar-los. Existe uma deficincia muito
grande no conhecimento do consumidor. No sabemos nem se o produto tem um problema.
Vulnerabilidade jurdica: Microsoft e Apple tm departamentos jurdicos relativamente competentes. A
primeira, por exemplo, grande e bem-sucedida litigante, em particular em causas de violao de suas
patentes. O fornecedor o que chamamos de litigante habitual. Enquanto estamos diante de um problema
que para ns uma novidade, para o fornecedor, aquele problema habitual. J sabe como agir. J sabe a
lei, a jurisprudncia, o modo de agir em juzo. O fornecedor tem mais expertise jurdica do que o prprio
consumidor. Esse o litigante habitual. O fornecedor presume-se mais poderoso juridicamente. Tem bancas
de advogados trabalhando para ele, s vezes exclusivamente.

Outros falam, ainda, da vulnerabilidade social, mas no fcil dissoci-la da vulnerabilidade ftica.

Em todas as situaes em que houver relao de consumo vamos verificar as trs espcies de vulnerabilidade
sendo aplicadas? No necessariamente. Eike, muito embora no seja expert em design, engenharia e
programao de tablets, no pode ser reputado faticamente vulnervel. Mas isso no retira dele o carter de
consumidor vulnervel. E se ele quiser adquirir vrios caminhes para sua empresa de minerao? Iremos
depender da aferio da vulnerabilidade para saber qual legislao ser aplicada no caso concreto: Cdigo
Civil ou Cdigo de Defesa do Consumidor.

O princpio da vulnerabilidade importantssimo.

Observao: certas lojas de eletrodomsticos vendem alguns computadores e notebooks low-end,


nomenclatura comercial utilizada para computadores de configurao mais modesta, para usurios menos
exigentes e que, portanto, tambm requerem menos conhecimento de informtica do vendedor para
convencer o consumidor. At porque informtica no a especialidade desse tipo de fornecedor que, no
entanto, adquire um grande nmero de lotes desses computadores para revender. E, como so computadores
novos, a maioria deles emprega o sistema operacional atual da Microsoft, o Windows 7. Nisso, se um
consumidor tiver problemas com o sistema operacional e tal problema estiver amparado por uma previso
contratual, ele poder acionar tanto a loja de eletrodomsticos quanto a prpria Microsoft, solidariamente,
j que ambos so fornecedores na cadeia de consumo.

Diferente a situao em que a loja adquire computadores prontos, j com o sistema operacional instalado,
para uso dela prpria, como, por exemplo, para usar como terminais de consulta de preo. Neste caso ela a
consumidora final, e no especialista em bits & bytes, portanto ela poder arguir vulnerabilidade tcnica
caso queira ser enquadrada, nessa relao de compra e venda, como consumidora. Essa uma tese defensvel
em juzo, mas no uma garantia absoluta.

Princpio da equidade

Temos, primeiramente, que saber as funes da equidade. So duas:

1. Funo integradora;
2. Funo corretiva.

A funo integradora: quando estamos trabalhando com o Cdigo de Defesa do Consumidor, o que se busca
a igualdade material, e no a igualdade formal. O que queremos dizer com isso que, quando estamos diante
de uma relao regida pelo Cdigo Civil, temos a igualdade formal, ou seja, as partes esto trabalhando em
igualdade. As partes so iguais. No Cdigo de Defesa do Consumidor, o que se busca a igualdade material,
ou igualdade real. Ento, presume-se que existe uma relao desequilibrada entre consumidor e fornecedor,
que tem que ser reequilibrada. Quando o juiz est diante de um caso concreto, ele tem que buscar a igualdade
material. E, aplicando-a, o juiz pode fazer o qu? Pode modificar clusulas contratuais, revisar clusulas
contratuais, aplicar, pelo senso de justia, leis anlogas. Suponhamos a existncia de uma relao de consumo
sobre a qual no haja lei especfica. O juiz pode importar de uma legislao extravagante ou internacional um
dispositivo para essa relao de consumo especfica. No temos no Brasil, ento podemos aplicar lei
estrangeira. Isso integrar uma norma internacional ao sistema brasileiro, no preenchimento de uma
lacuna. Importa-se jurisprudncia brasileira. Significa que, pela integrao, o juiz no est adstrito s
normas especficas do contrato, jurisprudncia brasileira; ele pode usar o senso de justia para decidir uma
questo especfica, um caso concreto peculiar. Isso a integrao, a funo integradora da equidade. uma
lacuna, uma falta de regulamentao de algo. Quando existe essa falta de regulamentao, o que o juiz pode
fazer integrar, importar uma lei, uma jurisprudncia para revisar contratos, para modificar contratos de
consumo.

Detalhe: o juiz no est adstrito s clusulas contratuais. Pode ser que uma clusula esteja dispondo de
determinada maneira, e, com a funo integradora, o juiz revisa ou modifica essa clusula. Isso integrao.

Infelizmente hoje o STJ est se desviando demais do princpio pacta sunt servanda. Quando equilibramos
uma relao jurdica, preservamos o pacta, s retirando de circulao uma clusula que injusta. O problema
que, quando, pela equidade, acaba-se exagerando, modificando-se metade um contrato, o consumidor fica
mais forte do que o fornecedor, o que tambm no pode. O princpio da equidade deve ser aplicado com
razoabilidade, usando-se do dispositivo importado do Direito Aliengena que tenha pertinncia. O pacta sunt
servanda ainda norteia o sistema jurdico. O que acontece dentro do Cdigo de Defesa do Consumidor
somente uma flexibilizao do princpio. Para romper um contrato, temos teoria especfica para isso: a teoria
da impreviso. No Direito Civil, sua invocao difcil, e precisam-se de fatos fortes para ensej-la. No Cdigo
de Defesa do Consumidor no to difcil. O que se tem feito flexibilizar demais.

Funo corretiva: esta funo, na verdade, efetivamente o poder conferido ao juiz para revisar clusulas
contratuais ou modific-las. Funo corretiva dizer que o juiz est corrigindo o desvio ou desequilbrio que
existe na relao de consumo. Pela funo corretiva, o juiz pode revisar e modificar clusulas contratuais. A
funo integradora mais ampla que isso, ento no confunda. Um exemplo bom para colocarmos aqui o
art. 51, inciso IV do CDC.

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
servios que:

[...]

IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada,
ou sejam incompatveis com a boa-f ou a equidade;

Opa! Incompatveis com a boa-f e com a equidade. O juiz procura reequilibrar uma situao
desequilibrada. o que chamamos de igualdade material.

Princpio da segurana

Arts. 12 e 14 do Cdigo.

Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto,
fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem
como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.

[...]

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou
inadequadas sobre sua fruio e riscos.

[...]

Toda responsabilidade civil do Cdigo de Defesa do Consumidor decorre do princpio da segurana. No


temos que saber agora, neste momento, o que exatamente responsabilidade civil. Adianta-se que seus
elementos so conduta, nexo de causalidade e dano. Este o trip da responsabilidade civil. No estamos
falando ainda de responsabilidade civil objetiva ou subjetiva.

O que significa dizer ento que deve haver dano para que haja responsabilidade civil. Vamos entender como
funciona a responsabilidade civil objetiva e a subjetiva.

A subjetiva ou extracontratual a responsabilidade civil que est pautada na culpa latu sensu. Significa que
podemos acrescentar mais um requisito responsabilidade civil: conduta, culpa, nexo de causalidade e dano.
Culpa latu sensu engloba culpa strictu sensu e dolo. Culpa strictu sensu envolve negligncia, impercia e
imprudncia. Se o agente provocar dano, agir com culpa. Culpa e dolo so requisitos da responsabilidade
civil subjetiva.

Isso tambm se aplica s relaes de consumo? Calma. Vamos ver um exemplo. Uma pessoa est dirigindo
seu carro, distrada, no observa outra pessoa que est atravessando fora da faixa de pedestres e atropela-a.
Responsabilidade civil gera o dever de indenizar monetariamente, ou seja, dinheiro, grana, cash, tutu,
bufunfa. uma responsabilidade civil subjetiva ou objetiva? Vamos analisar o nexo de causalidade. Digamos
que no conseguimos classificar essa conduta do sujeito como culpvel. Esta uma deixa para o futuro, para
discutirmos quando melhor estudarmos no nexo de causalidade.

A responsabilidade civil subjetiva est baseada na culpa. A teoria da culpa explica o dolo, a culpa strictu sensu,
a culpa in vigilando, a culpa in eligendo, in custodiendo, apesar de serem modalidades que no existem mais
no Cdigo Civil, existe uma teoria que explica a culpa. A responsabilidade civil subjetiva est baseada na
teoria da culpa. o que fundamenta a responsabilidade civil subjetiva.

E a responsabilidade civil objetiva? No est baseada na teoria da culpa. A responsabilidade civil objetiva est
baseada na teoria do risco. Os fundamentos da responsabilidade civil subjetiva so diferentes dos da objetiva.
Ento, ao dizer que existem vrias modalidades de culpa, falamos em responsabilidade civil subjetiva. Mas
na objetiva temos outro campo completamente diferente. E existem vrias modalidades de risco. Risco
integral, por exemplo. O que ? Esto presentes a conduta, o nexo e o dano? Pronto, ter de pagar. Mas espere!
Lembram-se que nos foi dito que se houver caso fortuito, fora maior, legtima defesa, culpa exclusiva da
vtima, teremos excludente da prpria ilicitude? E que, portanto, no teramos responsabilidade civil? isso
mesmo.

Se, por outro lado, a responsabilidade civil estiver fundamentada na teoria do risco integral, no haver jeito.
Pode alegar caso fortuito ou fora maior, legtima defesa ou qualquer outra coisa, ter que indenizar de
qualquer jeito. Existem outras modalidades de risco, mas esta a teoria extremada.

O ordenamento jurdico brasileiro aplica em alguma hiptese o risco integral? Sim, h situaes excepcionais
em que o sistema jurdico brasileiro aplica a teoria do risco integral. Exemplo: Seguro DPVAT. Mesmo se voc
causar o acidente, voc tem o direito de ser indenizado.

O sujeito que estava trabalhando no dcimo andar e pulou ter direito de ser indenizado pelo fundo
previdencirio. H dano. Vamos ver isso no futuro.

Estamos comeando a compreender a teoria do risco. Uma das modalidades da teoria do risco a teoria do
risco empresarial. A teoria risco empresarial ou, ainda, a teoria do risco da atividade empresarial, sinnimos,
tambm fundamentar a responsabilidade civil objetiva. Mas outra teoria que no a do risco integral. Se
no risco integral, comporta excees. Comporta a fora maior, o caso fortuito, a culpa exclusiva da vtima.
Mas a teoria do risco empresarial fundamenta a responsabilidade civil objetiva e faz que se aplique o Cdigo
de Defesa do Consumidor para imputar ao fornecedor a responsabilidade civil. Pauta-se no risco da atividade.

Foi tema de duas questes da penltima prova da Ordem.

Exemplo: uma montadora montou um carro que, ao mexer no cinto de segurana, o passageiro perdia dedos.
Existe responsabilidade civil do fornecedor? Construir carro uma conduta. Perder os dedos o dano. Nexo
de causalidade tambm existe, mas no vamos comentar ele agora, que uma questo tormentosa neste caso.
Ento existe responsabilidade civil objetiva. H o dever de indenizar. Existe alguma excludente? Culpa
exclusiva da vtima? No. Existe responsabilidade de terceiros? No. Ento estamos na teoria do risco da
atividade. A montadora pratica uma atividade que gera risco, que a construo do carro. O risco, aqui,
provocou um dano. O comprador perdeu o dedo. O fornecedor ter que responder.

Notem que a palavra "culpa" (a no ser em culpa exclusiva da vtima) passou bem longe do ltimo pargrafo.

Agora prestem ateno. O fornecedor construiu esse carro que serve de guilhotina. Em outra ocasio, o
usurio v que quase perdeu o dedo, mas escapou ileso. Houve dano? No. No h responsabilidade civil.
Isso no significa que no haver dever de indenizar. Mas se dar na tutela coletiva, e no na individual. Para
ser individualmente indenizado, o dano teria que ser pontual.

Mas existia risco? O risco j suficiente para que haja responsabilizao civil? O risco, por si s, no imputa
responsabilidade civil. Existe uma diferente muito grande entre risco e dano. Risco sem dano no gera
responsabilidade civil. Quando haver responsabilidade civil? Quando houver violao ao dever de
segurana que redunde num dano. H o risco de um lado e dever de segurana do outro, e haver
responsabilidade civil quando houver violao ao dever de segurana, porque existe uma gama de produtos
e servios que so perigosos. Faca, por exemplo. Faca corta! Mas nada de ir atrs do fornecedor se a faca
no servir para matar algum. No o fim para o qual a faca foi concebida.

Direito bsicos do consumidor

1. Vida, sade, segurana


2. Liberdade de escolha
3. Informao
4. Transparncia e boa-f
5. Proteo contratual
6. Preveno e reparao
7. Acesso justia e inverso do nus da prova
8. Servios pblicos adequados e eficientes

Este um quadro sintico dos direitos bsicos do consumidor que esto previstos no art. 6 do CDC. Esse
o tema de hoje.

O art. 6 do CDC o artigo basilar. Toda a principiologia do Cdigo de Defesa do Consumidor est
consolidada aqui. um resumo do prprio Cdigo. Vamos ler, portanto, o artigo, inciso por inciso. Este artigo
tem que ser 100% explorado.

Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:

I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e
servios considerados perigosos ou nocivos;

Direito bsicos, basilares, aquilo que deve de imediato ser reconhecido ao consumidor, e o fornecedor no
pode se furtar de observ-los, nem o juiz. No so aqueles direitos a mais, como a proteo maior em
juzo, mas sim o que realmente bsico.

Inciso I: proteo vida e a segurana. Existem, hoje, no CDC, dois tipos de qualidade. A qualidade dos
produtos e servios, juridicamente falando, tratada sob dois enfoques. Uma a qualidade-adequao, e
outra a qualidade-segurana. Hoje, para que o produto de fato seja reconhecido como produto ou servio
de qualidade, ele ter que apresentar esses dois elementos: qualidade-adequao e qualidade-segurana. O
que temos que entender por qualidade-adequao: aquele produto que atinge os fins a que se prope. o
produto que atende s legtimas expectativas do consumidor. o produto que se presta para aquilo que foi
anunciado. Apresenta a qualidade que dele se espera. O liquidificador liquidifica, a faca corta, o processador
calcula, o carro anda, a corneta faz barulho. a legtima expectativa atendida.
A qualidade-segurana, por sua vez, se traduz num produto que, por mais que apresente riscos, tambm
detm mecanismos de segurana que protegem a vida e a sade do consumidor. Assim, quando o produto
apresenta a qualidade-adequao quanto a qualidade-segurana, a sim podemos dizer que um produto de
qualidade. E a qualidade-segurana aqui a segurana em todos seus aspectos. Por exemplo: a segurana
informacional. A falta de informao sobre as caractersticas de um produto pode torn-lo inseguro. Veneno
de rato que se parece com Mentos ou outra bala refrescante no um produto de qualidade. Pode at matar
o rato, ou seja, possui qualidade-adequao, mas no se presta efetivamente porque no tem a segurana
necessria. nesses critrios que o Inmetro se baseia: o veneno com aparncia de Mentos pode ser atrativo
s crianas, portanto no ser seguro.

Esses dois conceitos foram colocados pela primeira vez pelo Ministro do STJ Antonio Herman de
Vasconcellos e Benjamin. Hoje so ideias aceitas mundialmente. Vamos resumir:

O sistema do CDC no mercado de consumo impe a todos os fornecedores um dever de qualidade dos
produtos e servios fornecidos. Rompem-se, aqui, os liames de responsabilidade contratual ou
extracontratual, pois o que importa a segurana do consumidor. Nesta vereda, os fornecedores
respondero solidariamente na cadeia de consumo.

O que temos aqui? Alguns aspectos importantssimos sobre a segurana. Como o que mais importante a
segurana do consumidor, se por acaso houver um dano causado por um produto ou por um servio que
funcione mal, todos os fornecedores respondem solidariamente. Mas como assim todos os fornecedores?
Quem so eles? A cadeia de consumo verticalizada. Temos o fornecedor de arroz no supermercado. Temos
o sujeito que planta, o que o que ensaca os gros, o que distribui e o que vende ao destinatrio final. Todos
so fornecedores na cadeia de consumo. O que significa dizer que essas pessoas, mesmo que apresentem
CNPJs e atividades diferentes, respondero todas solidariamente. Por qu? O mais importante a segurana
do consumidor. Aqui protegemos o elo mais fraco na cadeia de consumo, que o consumidor. Existem
excees, mas a regra bsica prevista aqui nos direitos bsicos do consumidor a regra da solidariedade. As
excees vamos ver um pouco mais frente. Rompe-se o liame do pacta sunt servanda. A fora do pacta que
existe no Cdigo Civil mitigada dentro do Cdigo de Defesa do Consumidor. Isso porque ao invs de se dar
fora ao pacta sunt servanda, o legislador optou por preservar a segurana do consumidor. Ento por mais
que exista no contrato a exonerao de responsabilidade do fornecedor, essa clusula no ser vlida, porque
o legislador disps em sentido contrrio. No se pode retirar do consumidor a proteo que a lei lhe assegura.

Sim, isso tudo no pequeno inciso I do art. 6.

Inciso II: direito bsico do consumidor...

II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e
a igualdade nas contrataes;

Olhem s: existe uma fase de proteo ao consumidor que a fase pr-contratual. Vamos trabalhar com
Direito do Consumidor na fase pr-contratual, na fase contratual e na ps-contratual. Quando estamos
trabalhando com os direitos bsicos do consumidor educao e divulgao de informaes, estamos na fase
pr-contratual. O consumidor precisa ser informado e tem que estar educado. Busca-se proteger o
consumidor nesta primeira fase. O consumidor tem o direito a ser educado, inclusive sobre seus direitos.

Existem dois tipos de educao para o consumidor. Vamos colocar como duas modalidades de educao para
o consumidor, que decorrem deste inciso II. Uma delas a chamada educao formal, ou educao pelo
aspecto formal. Como isso? Como fazemos valer essa educao pelo aspecto formal? Consiste em colocar,
em estabelecer, nas instituies de ensino, disciplinas especficas vinculadas ao Direito do Consumidor. O
Estado tem que promover a defesa do consumidor. uma norma de eficcia limitada. O inciso II vem tratar
desse dispositivo constitucional. O legislador diz: coloque uma disciplina no primeiro grau ensinando s
crianas as regras de Direito do Consumidor. E tambm uma cadeira especfica de Direito do Consumidor na
educao superior, para informar os estudantes sobre seus direitos enquanto consumidores. E tambm para
a formao de advogados, para proteger os direitos do consumidor. Com tudo isso se promove a defesa do
consumidor, que passa pela educao daqueles que so consumidores e daqueles que defendero os direitos
dos consumidores. Quem so esses? Ns advogados!

E a educao informal, ou o aspecto informal da educao do consumidor? Educa-se o consumidor por meio
do qu? Propaganda. No confundir com publicidade. Atravs dos meios de comunicao em massa,
televiso, rdio, jornal. Esta educao, em termos jurdicos, se d pelo aspecto informal. Ento, o Estado
promove a defesa do consumidor educando-o, no somente no aspecto formal, colocando nas instituies de
ensino cadeiras sobre Direito do Consumidor, mas tambm sob o aspecto informal, regulando a
propaganda. Paulo Roque na CBN, por exemplo . Uma empresa privada promovendo a educao informal,
por meio dos meios de comunicao.

Tambm decorre daqui a obrigao de disponibilizar um Cdigo de Defesa do Consumidor em cada


estabelecimento comercial. Era antes uma Lei Distrital, e depois foi aprovada a Lei 12291/2010, Lei Ordinria
Federal:

O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:

Art. 1 So os estabelecimentos comerciais e de prestao de servios obrigados a manter, em local visvel e de fcil
acesso ao pblico, 1 (um) exemplar do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 2 O no cumprimento do disposto nesta Lei implicar as seguintes penalidades, a serem aplicadas aos infratores
pela autoridade administrativa no mbito de sua atribuio:

I - multa no montante de at R$ 1.064,10 (mil e sessenta e quatro reais e dez centavos);

II (VETADO); e

III (VETADO).

Art. 3o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Braslia, 20 de julho de 2010; 189o da Independncia e 122o da Repblica.

Direito educao pelo aspecto formal, ainda, pode ser descrito como "polticas pblicas de insero de
temas relacionados ao Direito do Consumidor em currculos escolares e em cadeiras de Direito de
faculdades" (Resoluo 39/248, de 16/04/1985, da Organizao das Naes Unidas ). Falamos antes que a
ONU estabelecera as diretrizes bsicas para a defesa do consumidor. Uma delas esta!

Educao pelo aspecto informal: divulgao por meio de mdias, veculos de comunicao com
esclarecimentos sobre direitos dos consumidores.

Inciso III:

III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade,
caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem;

direito bsico do consumidor a informao adequada, clara e suficiente sobre os riscos de produtos e de
servios. Est escrito no inciso III. Veja que coisa interessante: hoje no basta informar. A informao, de
acordo com o inciso III, tem que efetivamente atingir o consumidor. Foi feita uma reportagem, assim que
entrara em vigor a Lei 8078/90, de uma senhora muito conhecida, estava saindo de uma loja de panelas. O
reprter a abordou e lhe perguntou se sabia o que ela faria se a panela apresentasse um defeito. Ela disse que
remendaria, ou faria outros consertos complicados. Destaque para a resposta dada por ela: Mas fui eu quem
escolhi o produto! Essa era a mentalidade antes do CDC. Se algum escolhia algo errado, danava-se. O
fornecedor no tinha que informar nada. A culpa seria do consumidor se comprasse algo com defeito. O inciso
III mostra uma inverso nessa situao: hoje, de acordo com o inciso III, quem deve buscar o consumidor
o fornecedor, que deve atingir o consumidor com as informaes. Por isso o inciso III dispe que a informao
deve ser adequada, clara e suficiente, de forma a efetivamente atingir o consumidor. Por qu? Se a informao
no for clara, adequada e suficiente, trata-se de um produto defeituoso. Mesmo que funcione bem!

Veja que estamos trabalhando com os princpios a todo o momento. O princpio da segurana reconhece que
o consumidor est sujeito a produtos que oferecem riscos. Ralador de queijo, por exemplo. Ou inseticida, ou
cortador de grama. Certo. Agora pense num produto que no apresente riscos. No existe! Existem produtos
que apresentam riscos inerentes, e outros riscos adquiridos. Inerentes so riscos que se espera do produto.
Ralador pode ralar a mo. A informao que deve constar, portanto, cuidado para no ralar a mo! Ou
seja, quando um produto no informa sobre os riscos que dele decorrem, trata-se de um produto defeituoso.
Mesmo que o pretenso destinatrio dessa orientao seja uma criana de trs anos. Claro que deve ser
observada a razoabilidade aqui. Vamos ver mais para frente o risco adquirido.

Observao: ao informar sobre a necessidade de um recall, o fornecedor se desincumbe de uma ao coletiva,


mas no de uma ao individual. Se sobrevier dano, ter que indenizar a vtima do ilcito. Exemplo:
convocao de todos os proprietrios de um determinado veculo para substituir a pastilha de freio. Ao fazer
isso, o fornecedor afasta a possibilidade de ser demandado em uma ao coletiva, cujas espcies vamos ver
no futuro. Por outro lado, sem fazer o fornecedor o recall, um consumidor pode sentir-se lesado ao bater o
carro no nono ano de posse do automvel por causa do freio que j no funciona bem. Neste caso, a
razoabilidade dever ser observada e ele no dever ter direito reparao, pois ficou inerte e o sistema de
freios se desgastou como aconteceria naturalmente.

Formalizando a ideia do inciso III: visa assegurar no apenas a segurana mas tambm a liberdade do
consumidor de escolher o melhor parceiro fornecedor.

Quando trabalhamos com liberdade de escolha e informao adequada, temos dois institutos ligados. S
temos liberdade de escolha quando sabemos das caractersticas do produto que estamos comprando. Ento,
alm de preservar a segurana do consumidor contra riscos dos produtos, tambm se assegura a liberdade de
escolha do consumidor. Da a informao clara, adequada e suficiente.

Inciso IV:

IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra
prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios;

Ou seja, estamos trabalhando especificamente com dois princpios: da transparncia e da boa-f. O inciso IV
quase que explica-os. Sempre que se estabelecer um contrato com um consumidor, as clusulas desse
contrato no podero ser maliciosas, ter por objeto ou buscarem, de certa forma, prejudicar o consumidor.
Por mais que sejam de adeso, esses contratos devem ser justos, equilibrados.

Prticas comerciais desleais: propaganda subliminar. uma prtica comercial extremamente desleal. Outra
prtica desleal , por exemplo, recusar o fornecimento de produtos e servios para determinadas pessoas.
Essa prtica no admitida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, e uma prtica abusiva. Voc quer
comprar uma joia. O vendedor se recusa a vend-la porque o vendedor acha que voc no ter condies de
pagar. um dispositivo que reequilibra a relao de consumo, e tem uma funo social.

Vimos a Lei de Propriedade Industrial de maneira rpida, com a proteo horizontal, aquela que impede que
uma empresa utilize-se da marca de outra, ambas presumidamente fortes, tanto economicamente quanto
juridicamente (no sentido de que so litigantes habituais e contam com uma assessoria jurdica de alto nvel).
Essa proteo busca reequilibrar as foras de mercado. Como trabalhamos com o inciso IV, buscamos a
concorrncia leal no sentido vertical, entre fornecedor e consumidor, aquele presumidamente mais forte que
este. No protegemos empresas, mas consumidores. No pode haver concorrncia desleal, porque haver
aumento de preos e monoplio. O prejudicado ser sempre o consumidor.

Publicidade abusiva e enganosa so duas coisas diferentes. Vamos ver no art. 29 em aula posterior. Para
adiantar, apenas imagine que voc veja o anncio Motosserra Jet 3000: com esta hyper-powered chainsaw
de 11000 RPM e lmina com fio de diamante, voc poder cortar rvores muito mais rapidamente, e desmatar
em questo de minutos vrios hectares de florestas. uma propaganda considerada abusiva. J a enganosa
a propaganda do tipo compre este caf, que te manter acordado para estudar para a prova da Ordem!
Uma pode at falar a verdade, mas no pode ser feita. Vamos ver depois. Estamos ainda nos direito bsicos.

Releiam os princpios da transparncia e boa-f.

Inciso V: direito bsico do consumidor...

V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais / ou sua reviso em razo de
fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;

Vamos separar em partes, exatamente onde h uma /barra/ na transcrio acima. Quando ns advogados
vamos pedir a modificao de um contrato? Digamos que algum compre um carro, e as prestaes
estipuladas so completamente fora da realidade. Esto estabelecidos juros de 50% ao ms. No possvel.
Temos um contrato que estabelece clusulas desproporcionais e desarrazoadas. O que o advogado pede? A
modificao da clusula que j est inserta no contrato. H uma clusula absolutamente abusiva, que
estabelece juros de 50% ao ms? Isso desarrazoado. a modificao de uma clusula contratual.

E quando pedimos a reviso? Quando for abusiva a clusula? Quando temos a prestao desproporcional de
um carro, temos uma clusula abusiva? No. A clusula abusiva enseja modificao ou anulao. Entretanto,
quando um contrato de compra de veculo estiver em ordem, usando o dlar como indexador, e rapidamente
a razo real-dlar desce para 1/3, aplicaramos a teoria da impreviso, se estivssemos tratando de uma
relao civil, com presuno de igualdade entre as partes. Mas a teoria da impreviso no exigida no Cdigo
de Defesa do Consumidor. A reviso ou modificao das clusulas pode ser feita muito mais facilmente.

Vamos ver com mais detalhes em aulas posteriores o que exatamente anulao, reviso, modificao de
clusulas contratuais.

Observao: quer advogar para empresas? Leia o livro do Humberto Theodoro Jnior. O doutrinador afirma
que o Cdigo de Defesa do Consumidor subserviente ao Cdigo Civil, e defende que o pacta sunt
servanda se aplica ao Cdigo de Defesa do Consumidor sim.

Vamos agora para o inciso VI at o inciso X do art. 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Antes de prosseguir, contudo, vamos relembrar o inciso V. direito bsico do consumidor...

V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de
fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;

Na ltima aula dividimos esse inciso em duas partes: modificao de clusulas desproporcionais, e
reviso das clusulas por fatos supervenientes. J trabalhamos com isso. Isso uma possibilidade,
um direito bsico do consumidor, em virtude de onerosidade excessiva. Se uma clusula contratual
se tornar excessivamente onerosa ao consumidor, ela poder ser revista. Venda de carro
em leasing atrelado ao dlar um exemplo que vimos, ao longo da vida, mais de cinco vezes, duas
delas s nesta disciplina.

Quando trabalhamos com o Cdigo Civil, no to fcil fazer uma alterao numa clusula
contratual. No Cdigo Civil temos o regime de paridade, sem vislumbrar-se o desequilbrio entre as
partes. A alterao de um contrato bem mais difcil do que aquilo que ocorre no Cdigo de Defesa
do Consumidor. A prevalncia do pacta sunt servanda no Cdigo Civil muito maior do que no
CDC. Para modificar um contrato no Direito Civil, temos que aplicar a teoria da impreviso.
complexa a modificao de uma clusula contratual pelo Cdigo Civil. O fato tem que ser irresistvel
e imprevisvel. Aqui no Cdigo de Defesa do Consumidor no; o fato no precisa ser imprevisvel.
Pode at ser que o consumidor, quando adquiriu o carro atrelado ao dlar, vislumbrasse a
possibilidade de elevao do valor da moeda americana. Mas no importa. Havendo onerosidade
excessiva, ele poder pedir a reviso.

Quando temos um contrato com uma clusula que mostra uma onerosidade excessiva, podemos ter
tambm a onerosidade desfavorvel ao fornecedor. Pode acontecer? Pode. Pode ser que ele seja o
extremamente prejudicado em virtude de uma clusula contratual. Pergunta: esta clusula pode ser
modificada em prol do fornecedor com base neste mesmo inciso V? No, pois o artigo trata de so
direito bsicos do consumidor. O fornecedor dever se valer das regras do Cdigo Civil para fazer a
mudana de uma clusula contratual mesmo que haja uma relao consumerista. Consumidor pode
invocar o inciso V do art. 6 do CDC, mas fornecedor no. O fornecedor precisa recorrer teoria da
impreviso, que no muito fcil. Ter que apelar para os artigos 317 e 478 do CC:

Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do
momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor
real da prestao.

Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente
onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o
devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao.

Vamos para o prximo inciso.

Inciso VI: so direito bsicos do consumidor...

VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;

Vejam: efetiva proteo contra danos. Trataremos, no futuro, oportunamente sobre tutela dos
direitos difusos e coletivos, relativamente aos direitos do consumidor. Vamos trabalhar agora com
essa possibilidade de preveno de danos materiais e morais.

Existem duas espcies de dano envolvidas neste inciso. Moral e patrimonial. Para que haja
responsabilidade civil, necessrio que haja conduta, nexo de causalidade e dano. O dano, por sua
vez, pode ser patrimonial, dividindo-se em danos emergentes e lucros cessantes. O consumidor pode
ser afetado por um vcio em um produto ou um servio sendo que esse dano pode configurar um
lucro cessante ou um dano emergente, que so espcies de dano patrimonial. Como funcionam os
lucros cessantes e os danos emergentes? Os danos emergentes so o componente mais simples: o
que se observa direta e imediatamente com o acontecimento do fato. Imagine que um carro atravesse
o sinal vermelho e bata na porta de outro. O dano emergente a porta quebrada do carro abalroado.
Dano direto e imediato que se observa a partir da ocorrncia do fato. Imagine que o carro batido seja
o veculo no qual a Dona Clotilde transporta seus doces para entregar nas casas dos fregueses todos
os dias, que ficar sem poder rodar. Enquanto a Fiorino dela estiver na oficina, Dona Clotilde no
estar ganhando dinheiro. Que tipo de dano este? Lucro cessante. A porta da Fiorino amassada
um dano emergente, direto, imediato que se observa do acontecimento do fato. O veculo parado
constitui lucro cessante pelos doces que ela deixar de vender nesses dias. Duas espcies de dano
patrimonial, portanto.

Temos como enquadrar no Cdigo de Defesa do Consumidor? Dona Clotilde compra uma Fiorino.
Ela pode ser enquadrada na figura de consumidora? Pode, dependendo da situao. Lembrem-se,
vamos at o final deste curso entender completamente o que a figura do consumidor. Digamos,
por ora, que possa sim Clotilde ser enquadrada como consumidora. Quando falamos em
responsabilidade civil, falamos em indenizao. Como h um dano patrimonial, haver uma
indenizao em virtude de um lucro cessante ou de um dano emergente.
Exemplo de dano emergente que vincule o Cdigo de Defesa do Consumidor: Dona Clotilde compra
um liquidificador. Ao ligar na tomada, a lmina voa e degola a Dona Clotilde. Lucro cessante? No.
Dano emergente. Fica bem caracterizado, e este exemplo impede que esqueamos. A famlia pode
receber uma indenizao pela morte e uma indenizao na forma de penso por lucro cessante.

E a teoria da perda de uma chance? um pouco fora do Cdigo de Defesa do Consumidor, mas
vamos falar rapidamente, j que estamos falando em responsabilidade civil. O bom exemplo para
lembrarmos o programa Show do Milho, do Senor Abravanel. Determinada senhora foi programa
e passou por todas as etapas. Chegou ltima pergunta, quatro alternativas para ela assinalar uma.
Ela poderia sair do jogo naquele momento, embolsando R$ 500 mil, ou arriscar responder a
pergunta e pegar R$ 1 milho, ou, errando, levaria trs notas de R$ 100 para casa. A ltima pergunta
foi elaborada mas no existia nenhuma resposta certa. Todas as alternativas estavam erradas. No
havia como responder de forma certa. A participante disse no h nenhuma resposta certa e
resolveu sair do jogo. Levou seus R$ 500.000,00, e aforou pedido de indenizao contra o SBT
pela perda da chance de ganhar R$ 1.000.000,00. Ela tinha a expectativa de acertar a pergunta,
coisa que no necessariamente aconteceria, mas sequer teve a chance.

O tribunal entendeu que ela tinha 25% de chance de acertar a pergunta, considerando que eram
quatro alternativas. Terminou levando, no final da ao, um total de R$ 500 mil (que, somados aos
500 que j ganhara no jogo, seriam R$ 1 milho), pois esses 500 conseguidos judicialmente
correspondiam aos 25% (250 mil) atualizados monetariamente.

Essa indenizao havida pela perda de uma chance dano patrimonial, considerada, por alguns
autores, como lucros cessantes, e por outros doutrinadores como uma terceira espcie, que no
danos emergentes nem lucros cessantes. Isso em si no muito importante, o que devemos
entender conceitualmente o que a teoria da perda de uma chance.

A chance tem que ser sria e plenamente vivel. Ao participar de um concurso em que a
probabilidade de se ganhar de 1 para 1000, isso retira a viabilidade. A anlise mais subjetiva aqui.
Talvez na prova de prtico (manobrista de navios), cuja remunerao compensa muito, o juiz possa
entender que a frustrao foi significativa.

Outra espcie de dano o dano moral.

No que diz respeito a danos morais, o consumidor, obviamente, tem o direito de ter a sua imagem,
a sua honradez, sua reputao resguardadas. Houve uma palestra semana passada em que tivemos
um exemplo de um dano moral. Uma senhora foi tentar pagar suas contas no caixa de um mercado
com cheque, mas o estabelecimento no aceitava. Ao receber o cheque da consumidora que ignorava
esse fato, a vendedora teve um ataque. A consumidora foi destratada na frente de outros clientes, de
forma injusta e no razovel. Com agravante de que no havia escrito em lugar algum que aquele
estabelecimento no aceitava cheque. Para efeitos legais, o cheque ordem de pagamento vista.
Pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, no se pode recusar se o pagamento for vista. Deve-se ter
uma placa gigantesca evidenciando que no se aceita cheque. Vamos ver isso em prticas abusivas
depois. Pode-se recusar o cheque, e isso deriva de uma deciso do STF. Voltando senhora, ela tem
direito de pleitear uma indenizao por dano moral.

Adiante.

VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e
morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo Jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados;

Direito de acesso aos rgos de proteo ao consumidor. uma norma quase que programtica. Por
qu? Ela orienta o Estado em como agir para proteger o consumidor. Esse inciso diz: Estado
brasileiro: voc deve criar mecanismos que viabilizem o Direito do Consumidor. Nos termos da
prpria Constituio Federal, art. 5, inciso XXXII, voc tem que disponibilizar para o consumidor
ferramentas que tornem vivel sua defesa. O que o Estado faz? Possibilitando para o consumidor o
acesso ao Poder Judicirio por meio da justia gratuita. uma possibilidade. Mas a justia gratuita
no se aplica s ao consumidor. Qualquer pessoa que tenha dificuldades financeiras pode ter acesso.
Ento, alm dela, a criao de rgos administrativos que tenham por finalidade precpua a defesa
do consumidor: Pro Con (pr consumidor, dando origem aos Procons). Alm disso, temos a criao
de varas especializadas na defesa do consumidor. No existe em Braslia. Mais ainda: o Sistema
Nacional de Defesa do Consumidor SNDC.

So essas as ferramentas, entre outras.

Inciso VIII:

VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil,
quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de
experincias;

Verossimilhana e hipossuficincia. Olhem essas duas palavrinhas-chaves. Quando for verossmil,


o juiz poder inverter o nus da prova. Quando o consumidor for hipossuficiente, o juiz poder
inverter o nus da prova. Poder? Como se trata de um direito bsico do consumidor, ns no
estamos de uma faculdade do juiz. No facultado ao juiz a inverso do nus da prova nos casos de
verossimilhana ou hipossuficincia. Quando houver uma das duas, o juiz obrigado a promover a
inverso. Estamos trabalhando novamente com a facilitao dos direitos do consumidor. Em juzo,
quem ter que provar no ser o consumidor, mas o fornecedor. Por qu? Por que o Cdigo de Defesa
do Consumidor coloca de forma to clara a inverso do nus da prova? Vulnerabilidade do
consumidor! Especificamente, a vulnerabilidade tcnica.

Seguradora de previdncia privada: alguns acionam a justia pedindo reviso do benefcio


previdencirio para que seja aumentado. Para que se possa efetivamente visualizar o quantum de
contribuio que refletir num quantum de penso, precisamos da figura de um perito atuarial.
especialista em clculos de previdncia privada, trabalha com todos os ndices especficos.
Determina o valor final da penso. Quem se sente injustiado pede a reviso. O juiz, ento, inverte
o nus da prova diante da verossimilhana ou hipossuficincia do consumidor. E deixa para a
empresa seguradora de previdncia privada. A empresa, ento, tem duas opes: produzir a prova
ou no. O que ela faz? Produz a prova, por meio do perito atuarial, judicial ou perito assistente da
seguradora. Como advogados da empresa, escolheramos o assistente da empresa para o clculo. E
ela coloca no processo esses clculos atuariais produzidos.

O consumidor autor pede a percia judicial, que custa para a empresa. Ela no obrigada a produzir
essa prova. O juiz j deferiu a inverso do nus da prova. O que a empresa demandada faz suportar
o nus de no produzir a prova, e ficar apenas com a percia assistencial. O que queremos dizer
com isso que a inverso do nus da prova no obrigatoriedade em produzir a prova. Ao inverter,
temos presuno de veracidade das alegaes do autor. O que significa dizer que no produzir a
prova, presumir-se- que as alegaes do autor so verdadeiras. Mas quem decide se vai produzir
ou no a prova o ru.

O problema quando a inverso do nus da prova determinada em sentena. Existe uma


inclinao doutrinria para essa possibilidade. Fica difcil para aquele que ficou incumbindo de fazer
a prova, afinal, quando a sentena determina a inverso, significa que a lide j foi solucionada com
a sucumbncia de uma das partes, que pode no ter sabido que tinha a obrigao de produzir a
prova. Como a inverso do nus em favor do consumidor autor, e a empresa fornecedora demandada
fica cerceada em seu direito de defesa.

Continuemos o artigo. A inverso do nus da prova um direito bsico do consumidor, no caso de


hipossuficincia e verossimilhana de suas alegaes. Note que hipossuficincia no o mesmo que
vulnerabilidade. Nem todo consumidor considerado hipossuficiente, mas todo consumidor
considerado vulnervel. O conceito de hipossuficincia est atrelado questo social e questo
econmica. Se a pessoa hipossuficiente, o juiz obrigatoriamente dever inverter. Se a justia
gratuita concedida, a pessoa considerada hipossuficiente. Assim o advogado do consumidor se
aproveita desse fato e pede a inverso. No obrigatria; o advogado deve ficar esperto!

Verossimilhana em alegaes: vimos em antecipao de tutela. Art. 273 do Cdigo de Processo


Civil.

Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no
pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao [...]

Prova inequvoca ou verossimilhana? Isso gera algumas confuses. A prova inequvoca deveria
convencer da alegao em si, e no da verossimilhana dela. Ento temos a palavra
verossimilhana usada tanto no art. 273 do CPC quanto no inciso VIII do art. 6 do CDC. Estas
duas verossimilhanas so iguais? No so iguais. A verossimilhana do Cdigo de Processo Civil
requer uma prova muito robusta, difcil de desviar. Prova contundente. At legitimaria um mandado
de segurana, porque seria direito lquido e certo, mas, no mbito da vida privada, no se pode
ajuizar mandado de segurana. No Cdigo de Defesa do Consumidor, temos a expresso caso se
convena... ele precisa estar supedaneado em uma prova robusta? No! A verossimilhana daqui
pode at estar baseada em prova nenhuma, mas sim pelas circunstncias naturais dos
acontecimentos, dos ocorridos. Convence-se por meio da prova de primeira aparncia. Diferente da
verossimilhana do art. 273 do Cdigo de Processo Civil.

Como concluir? Este inciso bom! Para cair em prova, claro.

Inciso IX:

Vetado!

Est explicado. Foi vetado porque existem outras reparties do Cdigo de Defesa do Consumidor
que tratam da matria que estava neste inciso IX. Uma questo de poltica e outra de lngua
portuguesa.

Inciso X: direito bsico do consumidor...

X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral.

direito bsico do consumidor a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral.
Existem vrios servios pblicos que so exercidos por empresas concessionrias e permissionrias.
Essas empresas estaro submetidas ao Cdigo de Defesa do Consumidor. E o INSS, por que no
est? E uma autarquia? Uma fundao pblica como UnB tambm no? Veremos tudo ao seu tempo.
A princpio temos que saber que so concessionrias e permissionrias que prestam servios
pblicos e esto sujeitas. Veremos mais para frente por qu.

Art. 7:

Art. 7 Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais de
que o Brasil seja signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas autoridades
administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes e
equidade.

Pargrafo nico. Tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao dos danos
previstos nas normas de consumo.

No se tem como tratar de forma exaustiva. Ento, podemos usar a analogia, os princpios gerais
do Direito e a equidade. Resoluo 39/248 da ONU a diretriz bsica internacional de defesa do
consumidor.
Relao jurdica de consumo e seus elementos

Vamos fazer uma introduo rpida trabalhando com os elementos, e depois entrar numa das questes mais
controvertidas de Direito do Consumidor, que a definio de consumidor. Para que se possa classificar uma
relao jurdica como sendo de consumo, precisamos saber quem consumidor. Isso fundamental. E no
muito simples descobrir quem consumidor. No necessariamente quem compra vrias coisas.

Prestem ateno: relao social. Nem toda relao social uma relao jurdica. Mas toda relao jurdica
uma relao social. Como assim? A relao social pode decorrer de diversos fatos. Vamos andar no parque,
vamos igreja, cuidamos de nossos filhos, o que so relaes sociais. Mas s haver relao jurdica no
momento em que a relao social importar para o Direito. Se a relao social no importa para o Direito, ela
no uma relao jurdica. E quando uma relao social importar para o Direito? Quando houver uma
norma em abstrato que defina situaes in concreto. Como funciona esse fenmeno da juridicizao? Bem
simples: o legislador elege alguns fatos sociais como fatos de relevncia, importantes, e criar uma norma
para o relacionamento entre as partes que esto envolvidas nesse fenmeno, nesse fato. Vamos entender.

Podemos colocar assim: juridicizao ocorre quando o legislador elege determinados fenmenos sociais
como mais importantes e resolve disciplin-los por meio de normas.

Voc, correndo, ou fazendo sua corridinha na rua, classificaria esse fenmeno como simplesmente social ou
como um fenmeno jurdico? Social somente. Qual a norma que existe para que se ande na rua? Existe uma?
Voc precisa de tnis da Nike e Relgio Polar? No. Mas andar de carro uma relao jurdica, porque o
andar de carro foi eleito pelo legislador como um fenmeno importante e, diante desse fenmeno
importante, resolveu criar regras, em outras palavras, juridicizou. O fenmeno social pode tambm ser
chamado de fato social.

Para Savigny, a definio de fato jurdico bem interessante: todo o fato em que uma pessoa exerce uma
pretenso a que outra pessoa est obrigada. Sem norma disciplinadora no se tem obrigao, ento temos
que ter pelo menos um contrato. Sem a norma disciplinando a relao, norma obrigando a pessoa e com outra
tendo a pretenso, no temos um fato jurdico.

Fato social, portanto, no igual a fato jurdico, apesar de que todo fato jurdico ser um fato social. Este
engloba aquele. O fato jurdico um fato social regulamentado.

Por que isso importa para ns? Porque todo fato social de consumo fato jurdico regulamentado por uma
lei especfica, qual seja, o Cdigo de Defesa do Consumidor. E se , podemos ter fatos sociais de consumo
que venham a ser regulados por mais de uma lei. Existe alguma lei que regulamente especificamente os
servios bancrios? Existe, e no o Cdigo de Defesa do Consumidor! Isso significa dizer, ento, que estar
excludo o Cdigo de Defesa do Consumidor? No, pois, sendo um fato social de consumo, por mais que exista
uma lei que discipline especificamente a ao das instituies bancrias, ainda assim aplicar-se- a esta
relao jurdica de consumo o Cdigo de Defesa do Consumidor, porque se trata de um fato social de
consumo. Ento, tudo que estamos falando justifica o que especificamente? A aplicao do Cdigo de Defesa
do Consumidor cumulativamente com outras leis que possam disciplinar outras matrias especficas.
Teremos, por exemplo, uma lei que trate de seguros privados, o Decreto-lei 73/1966. Teremos a aplicabilidade
de duas leis ao mesmo tempo. Ainda que apliquemos o Decreto-lei regulamentador dos seguros privados
diretamente e somente nos princpios usemos CDC. Sendo fato social de consumo, deve-se aplicar o Cdigo
de Defesa do Consumidor, mesmo que s principiologicamente.

Mas h um problema. Para que tenhamos um caso em que possamos classificar um fato social como sendo
efetivamente fato social de consumo, precisamos conhecer os elementos que formam o fato social de
consumo. Na verdade j os conhecemos, e vamos aprofundar hoje. S saberemos se existe relao de consumo
se soubermos classificar e depurar os elementos. Quais so os elementos de uma relao jurdica de consumo?
Sujeitos, objeto e o elemento teleolgico. o que vamos estudar especificamente hoje. Conhecendo-o, vamos
conseguir classificar todos os fatos sociais como de consumo ou no e, naquele caso especfico, saber se se
aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor ou no.
Vamos, ento, entrar no elemento teleolgico. Art. 2 do CDC:

Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.

Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo
nas relaes de consumo.

Como destinatrio final. O elemento teleolgico da relao de consumo se relaciona com essa
expresso: destinatrio final. Quem o destinatrio final numa relao de consumo. o consumidor? Sim.
Mas no to simples saber quem e quem no consumidor! Para explicar o conceito de destinatrio final,
temos duas teorias. So elas:

Primeira teoria a teoria maximalista, tambm conhecida como teoria objetiva.


Outra a teoria minimalista. Vamos colocar aqui simplesmente como teoria subjetiva.

O problema que teoria minimalista faz parecer que a tem menos importncia, e a ideia no essa. Usemos
um outro conceito para a teoria: teoria minimalista, finalista ou subjetiva. Expresses sinnimas aqui.

Essas teorias explicam o conceito de consumidor sob o ponto de vista de destinatrio final. Para a teoria
maximalista, o consumidor toda pessoa que retira o produto ou o servio da cadeia de consumo, no
importando qual ser a finalidade a ser conferida ou atribuda ao produto ou servio. O que significa
dizer que, a partir do momento em que algum compra aquele produto para fazer o uso dele, trata-se de um
consumidor, com uma exceo: no ser consumidor aquele que comprar o produto para simplesmente
revend-lo. Quem compra dez computadores para revender aqui no Brasil no consumidor. Se, entretanto,
a pessoa compra para fazer uso, ento ela consumidora.

E mais: se houver modificao ou mutao substancial no produto que est sendo adquirido, aquele que o
adquiriu o produto ou servio considerado consumidor. Ao comprar acar, se voc confeiteiro, ento
voc modificou substancialmente o produto acar. Vai virar sonho ou bomba de chocolate, por exemplo.

Outro exemplo o da concessionria de carros usados. Ela tem o intuito de revender. J o comprador
particular de carro novo consumidor, mesmo que venha a vender eventualmente. Tambm considera-se
mutao substancial o prprio uso de um carro. Fazer uso prprio, por si s, j remove a inteno de revenda.

Imaginem uma fbrica de veculos que compra peas para montar carros. Esta a montadora. Ela
consumidora da fbrica de peas? Sim. Teve mutao substancial, mesmo que a pea a ser utilizada no veculo
em fabricao seja individualizvel. A pequena dvida que poderamos ter aqui que uma autopea, como
um anel elstico de motor, no se imiscui no produto final como o acar no doce do confeiteiro, da
pensarmos que no existe mutao substancial, mas existe sim.

E a teoria finalista? Para ela, tambm chamada de teoria subjetiva, importa a finalidade a ser
atribuda ao produto ou servio que est sendo adquirido. Como assim? Se aquele que adquire o produto
tiver intenes no somente de revender, mas de lucrar, de qualquer modo com o produto ou servio que est
sendo adquirido, este, que tem a inteno de lucro, no ser consumidor. Se houver fins lucrativos, aquele
que adquiriu o produto ou servio no ser considerado consumidor.

Significa que em ambas as teorias, se h inteno de revender, o sujeito jamais ser consumidor. Mas, aquele
que tem, de alguma forma que no a revenda, uma finalidade lucrativa, poder ou no considerado
consumidor. Exemplo: tenho um empreendimento individual em que compro copos e cristais e revendo para
empresas de buffet. Se eu for a Istambul comprar algumas peas e quiser repass-las ao empresrio do ramo
de buffets, no serei considerado consumidor por nenhuma das duas teorias, afinal, a inteno de revenda.
Se, por outro lado, eu mesmo sou o empresrio de buffets, e vou ao Bazar de Mahmutpaa adquirir clices
para prestar um servio mais refinado, eu poderei ou no ser considerado consumidor: pela teoria
maximalista ou objetiva, no importa a finalidade da compra dos clices, ainda que seja lucrativa, como de
fato o , afinal, revender o que eu no vou fazer, mas sim prestar meu servio de buffet. Entretanto, para a
teoria minimalista ou subjetiva, como tenho finalidade lucrativa, ainda que no seja de revenda, no poderei
ser considerado consumidor do lojista do Bazar de Mahmutpaa. Isso, claro, considerando que a legislao
consumerista turca seja semelhante brasileira, e desconsiderando os procedimentos e encargos aduaneiros.

So teorias bem sutis.

Qual aplicada no Brasil? Nenhuma das duas! A teoria aplicada a do finalismo aprofundado, que vamos
ver cinco pargrafos abaixo.

At o ano de 2004 era aplicada no Brasil a teoria maximalista. A partir daquele ano, especificamente em
virtude de um caso que envolvia uma empresa de cartes de crdito e uma grande rede de farmcias, o STJ
mudou seu entendimento sobre a aplicao das teorias. Por qu? Tratava-se de uma rede de farmcias muito
grande que utilizava-se de cartes de crdito. Num belo dia o sistema de cartes deu um problema, e essa
empresa, que era muito grande, se aproveitou de um inciso especfico do Cdigo de Defesa do Consumidor
para pleitear uma indenizao milionria contra a empresa de cartes de crdito. O STJ, ao ponderar,
verificou que no existia desequilbrio na relao jurdica. Diante desse fato, o STJ viu que havia um problema
muito srio com a teoria maximalista. Isso porque o simples fato de no querer estar revendendo a coisa, o
carto de crdito, tornava as coisas complicadas porque havia situaes no desequilibradas e a aplicao do
Cdigo de Defesa do Consumidor ficava injusta. Acabava desequilibrando a situao em prol da rede de
farmcias.

Entendeu, ento, a Corte que no poderia aplicar a teoria maximalista. No se pode, portanto, considerar
aquele que tem a inteno de lucrar como consumidor. Essa a teoria finalista. E se aplicou, a partir dessa
data, a teoria finalista, e comearam a surgir os problemas que aduzimos.

Este foi o Conflito de Competncia n 41.056/SP. Posteriormente houve o julgamento do REsp 541.867/BA,
com discusso semelhante: Empresa de Cartes de Crdito de um lado e Revendedora de Tintas de outro.

Aconteceu de um advogado recm formado adquirir um livro de Direito numa livraria e, quando arrancou o
plstico, ele estava sem impresso. A inteno era fazer uma petio. Se era, ento ele tinha intuito de lucro.
Sem conseguir elaborar corretamente sua pea ele teve problemas em assistir seu cliente e acabou tendo
prejuzo. Acionou a livraria com supedneo no CDC. Na contestao, a livraria buscou afastar a
fundamentao na medida em que o advogado, que comprara o livro com o intuito de lucrar (recebendo seus
honorrios advocatcios) no era consumidor, portanto no poderia valer-se das normas consumeristas.

Claudia Lima Marques, portanto, desenvolveu uma terceira teoria, que hoje a utilizada pelo STJ. Se a
teoria utilizada pelo STJ, a teoria que vamos usar. a teoria do finalismo aprofundado. Todos que se
utilizam de um produto ou servio como insumo no so considerados consumidores. Porm, se no caso
especfico, constatar-se a vulnerabilidade do adquirente, ento este que adquiriu o produto como insumo
poder ser considerado consumidor. Portanto, o que define algum como consumidor a vulnerabilidade em
suas trs espcies: ftica, tcnica e jurdica.

Pela teoria do finalismo puro, o advogado ou estudante de Direito que comprou um livro para elaborar uma
petio considerado consumidor? No. Mas pela teoria do finalismo aprofundado, o estudante que elabora
sua petio considerado consumidor porque existe vulnerabilidade tcnica e ftica em relao livraria.

Pessoa jurdica pode ser considerada consumidora? Claro que pode. Desde que fique comprovada, no caso
concreto, a vulnerabilidade. Lembrem-se que frisamos demais o princpio da vulnerabilidade.

Classificar isto tudo determinar a incidncia ou no do Cdigo de Defesa do Consumidor. Fundamental,


portanto.

Concluso da relao de consumo, dilogo das fontes e conceito de


fornecedor
Na aula passada falvamos sobre consumidor. Recapitulando: trabalhamos com o elemento
teleolgico da relao de consumo, que formada pelos elementos subjetivos, que so consumidor
e fornecedor, o objetivo, que o objeto da relao, e o elemento teleolgico, que define se uma pessoa
ou no consumidora do ponto de vista da inteno. Qual a inteno daquele que adquire produtos
ou servios no mercado.

Trabalhamos com duas correntes muito importantes: primeira foi a maximalista, ou objetiva, e a
segunda, a finalista ou subjetiva. Pela maximalista, no importa a inteno do consumidor. No
importa se este comprar o produto para fins econmicos. Ele poder comprar livro para usar na
advocacia, adquirir ou materiais de escritrio. Isso no retira dele a caracterstica de consumidor. O
intuito econmico no importa. Por outro lado, vimos que, pela teoria finalista, importa o intuito
daquele que compra do produto ou adquire o servio, na medida em que se ele adquire o servio e,
com este, lucrar de alguma forma, ou com o produto, ento pela teoria finalista este que adquiriu o
produto com a inteno de lucrar no ser considerado consumidor. Significa dizer que pela teoria
finalista pura, um advogado que compra um livro de direito para elaborar uma petio no
consumidor, porque tem a inteno de lucro.

A pergunta : qual das duas teorias prevalece no ordenamento jurdico brasileiro mesmo? Nenhuma
das duas. Existe uma terceira corrente, que uma derivao da segunda, que a teoria do finalismo
aprofundado, muito bem defendida por Claudia Lima Marques, adotada pelo STJ, que ser
consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que, no caso concreto, se apresentar como vulnervel. Se
houver vulnerabilidade ftica, tcnica ou jurdica, ento esta pessoa, seja fsica ou jurdica, poder
ser considerada consumidor.

Isso fundamental, e assim conseguimos classificar o consumidor, e, a partir do momento em que


conseguimos classific-lo, temos uma relao jurdica de consumo. E s existe a incidncia do
Cdigo de Defesa do Consumidor se houver a relao jurdica de consumo. O objeto bem simples:
produtos ou servios.

O negcio o seguinte: tudo o que vimos na aula passada, que muito importante, se restringe a um
nico artigo, que o art. 2 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.

[...]

Mas temos quatro conceitos de consumidor dentro do Cdigo de Defesa do Consumidor. Falamos
s de um deles! Trabalhamos com o caput do art. 2. Existem mais trs. E, de forma perfunctria,
superficial, vamos ver os trs outros conceitos. De forma superficial porque no entraremos
diretamente nesses conceitos aprofundando. Teremos o momento certo. Temos que ter em mente
todos os conceitos de consumidor porque estamos vendo a relao jurdica de consumo.

O segundo dispositivo que conceitua o consumidor o pargrafo nico do mesmo art. 2.

Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo
nas relaes de consumo.

A coletividade de pessoas equipara-se a consumidor. O que esse pargrafo quer dizer? Que hoje o
consumidor visto como um grupo, uma categoria diferenciada, e, enquanto categoria, podero ser
reconhecidos direitos que chamamos de metaindividuais, ou transindividuais. Como assim? Temos
a categoria dos trabalhadores. Temos a categoria dos funcionrios de uma siderrgica. E tambm a
categoria dos servidores pblicos, e hoje temos a categoria dos consumidores. E esta categoria assim
reconhecida possui um direito metaindividual. O que significa dizer isso? Que, quando h a violao
a um direito metaindividual por uma determinada empresa, como um carro sair de fbrica com um
defeito, prejudicando cem mil consumidores, como se trata de um direito de uma categoria, existe
um rgo que pode fiscalizar, controlar, e que pode, em nome desta categoria, ajuizar uma ao em
defesa dessa categoria. Diga-se, antes de qualquer coisa, que no existe sindicato dos consumidores.
Quem faria sua funo o prprio Ministrio Pblico. Quem defende em juzo direitos
metaindividuais essencialmente o Ministrio Pblico. E no somente o MP. Sou procurador, e
quero ajuizar uma ao contra determinada fbrica que lanou no mercado veculos com um vcio.
O que posso fazer? Aproveitar-me do art. 2, pargrafo nico e dizer que consumidor a coletividade
de pessoas. Como defendo interesses coletivos, eu posso, em nome prprio, como membro do MP,
ajuizar uma ao fundamentando minha legitimidade no art. 2, pargrafo nico, do CDC.

Note que consumidor no mais somente o indivduo. Se fosse, cada um teria que defender sua
prpria causa. J que categoria, o Ministrio Pblico pode defend-la. E se aproveita do pargrafo
nico do art. 2 para ajuizar uma ao, e demonstra em juzo que tem legitimidade. O pargrafo
nico do art. 2 serve aos rgos de proteo de direitos coletivos, metaindividuais. Se voc est com
um problema, e est com o liquidificador quebrado em casa e vai ajuizar uma ao contra a Walita,
voc fundamentar no caput do art. 2, e no do pargrafo nico daquele artigo. Voc quer mostrar
sua legitimidade individual, em defesa de seu direito individual enquanto consumidor. Ou, se voc
for representante de um rgo de defesa do consumidor, IDEC por exemplo, voc fundamentar no
pargrafo nico. No somente o MP que fundamenta a legitimidade no pargrafo nico do art. 2.

Outra observao: ser a empresa demandada de abrangncia nacional no faz deslocar a


competncia para a Justia Federal. O que faz deslocar a Justia Federal o interesse da Unio. No
interessa a localizao da sede para a fixao da competncia.

Prximo conceito de consumidor: art. 17 do Cdigo:

Art. 17. Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos consumidores todas as vtimas do evento.

Vejam: Dona Clotilde, que est prxima de seus 120 anos, com seu andador, atravessando na faixa
de pedestres, a uma velocidade de 0,25km/h, atropelada por um nibus. Dona Clotilde no estava
dentro do nibus e no havia pagado a passagem. Pode at ter terminado dentro dele ao final desse
processo. Mas no estabeleceu um contrato com a empresa de transportes. A pergunta : neste caso,
dona Clotilde poderia se aproveitar do Cdigo de Defesa do Consumidor para defender, em juzo,
seus direitos? Ou ela ter que recorrer ao Cdigo Civil e pedir o reconhecimento da responsabilidade
civil da empresa?

Existe uma relao de consumo envolvida nesse evento? Como assim uma relao de consumo
envolvida? Algum est prestando servio para algum, e ganhando dinheiro com isso? Sim. Uma
empresa de nibus est prestando o servio e ganhando com a tarifa que se cobra. H a relao de
consumo, mas a priori seria entre o passageiro e a empresa prestadora do servio. Mas, em virtude
da prestao do servio, houve um acidente, um atropelamento. A vtima equipara-se, para efeitos
jurdicos, a consumidor, mesmo que no tenha contratado os servios de transporte.

Mais um caso: churrasco na casa da Tawanna, com cerveja, no jogo do Flamengo sbado que vem.
Vitor foi convidado. Ele, como um bom apreciador de bebidas alcolicas, resolve beber cerveja. Mas
Tawanna ofereceu uma cerveja completamente excntrica, e Vitor no sabia abrir a lata. Quando
conseguiu, cortou a mo. Vitor pode ajuizar uma ao com base no Cdigo de Defesa do Consumidor
contra a empresa que fabricou essa cerveja? Pode! H relao jurdica, mesmo que quem a tenha
adquirido seja a Tawanna. Vitor vtima do evento, de um acidente de consumo. Ele se equipara a
consumidor.

E, se demandar contra a empresa fornecedora da cerveja, Vitor provavelmente pedir inverso do


nus da prova, imediatamente.

Mais um conceito de consumidor. Art. 29 do Cdigo:


Art. 29. Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos consumidores todas as pessoas determinveis ou
no, expostas s prticas nele previstas.

Temos que ler para saber do que se trata este captulo referido pelo art. 29. O captulo Das Prticas
Comerciais. Vamos entrar um pouco mais nas prticas comerciais. Quando o CDC se refere s
prticas comerciais, ele trabalha basicamente com duas coisas: clusulas abusivas em um contrato,
e publicidade. Vamos ver a publicidade: todos aqueles que estiverem sujeitos a uma publicidade
enganosa ou abusiva tm legitimidade para ajuizar uma ao e so considerados consumidores.
Ento, o fato de estarmos sujeitos, por exemplo, a uma publicidade, j nos classifica como
consumidores. "Mas no vi o anncio, e no liguei a TV quando passava a propaganda!" Isso no
importar. Basta que estejamos sujeitos publicidade. No vi a publicidade, e poderamos ter visto.
A publicidade potencialmente prejudicial.

Quando se trata de publicidade, acabar que, em vista do desinteresse daqueles em ajuizarem uma
ao por publicidade enganosa ou abusiva, e pela abstrao, quem ir acionar, na maioria das vezes,
ser o Ministrio Pblico. Mas j saibam: todos os que estiverem expostos a prticas comerciais so
considerados consumidores para efeito do art. 29 do Cdigo do Consumidor. Ou seja, temos, agora,
quatro definies de consumidor.

Mais interessante o seguinte: se todos que esto expostos so consumidores, ento por que vimos
toda aquela teoria do art. 2, caput? que nem todos so consumidores. Quando virmos o art. 29 e
seguintes, veremos as prticas comerciais que classificaro as pessoas como consumidores. Vtima
de acidente consumidor pelo art. 17, e no pelo art. 29. Significa que estamos trabalhando com o
conceito de consumidor de forma superficial porque no vimos ainda direitos difusos e coletivos
aplicados ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Tambm no vimos ainda fato do produto e do
servio. Por isso no temos ainda como ver com preciso o que quer dizer o art. 17, e tambm no
vimos prticas comerciais. Mas, de antemo, j sabemos que existem quatro conceitos. Art.
2, caput, art. 2, pargrafo nico, art. 17 e art. 29.

No se busca acionar a empresa por dano hipottico, mas por dano potencial. A sano pode se dar
em trs esferas: civil, quando temos um dano efetivo, administrativa, pela mera potencialidade, ou
na penal, quando h a satisfao da conduta tipificada.

Dilogo das fontes

Expresso adorada por doutrinadores de Direito do Consumidor, introduzida no Direito Brasileiro


por Claudia Marques. Explica de que maneira que o CDC dialoga com, primeiramente, o Cdigo
Civil; quando o CDC ir prevalecer, quando o Cdigo Civil ir prevalecer, e como o CDC se comporta
em relao a outras leis. Para o Cdigo de Defesa do Consumidor, todos os fornecedores so
solidrios. Art. 6. Ou seja, desde aquele que produz, que cria, aquele que distribui, at o
comerciante seriam solidrios, em tese. Viaje um pouco e vamos trabalhar com um tipo de produto
intelectual. Exemplo: msica ou filme, bem imaterial, que no se esgota. interessante a questo de
no se esgotar porque ns, no mundo, temos bens esgotveis e bens no esgotveis. O livro
esgotvel porque no pode ser possudo simultaneamente. Nem todos tm acesso a bens materiais.
Mas msicas no so retirveis, no so esgotveis. O controle sobre isso se torna muito difcil,
principalmente com a Internet. Da o dilogo das fontes. Temos uma determinada msica, e todos
os fornecedores so responsveis. Compro um CD do Roberto Carlos, maneirssimo. Ele vem com
um arranhado. um produto viciado, e no consigo ouvir. Enquanto pessoa leiga, acionamos quem?
Todos na cadeia de consumo, e so solidrios. Quem certamente tem dinheiro? Roberto Carlos!

E se a msica for horrvel para um entusiasta de Roberto Carlos? Digamos, RC inventou de


abandonar seu estilo tradicional para tocar thrash metal? A msica no atende suas legtimas
expectativas enquanto f e consumidor das canes do Rei. Voc ir mover uma ao contra ele?
Nisso entra em jogo novamente a autora Claudia Lima Marques dizendo: h que se fazer o dilogo
do Cdigo de Defesa do Consumidor com a Lei 9610/96, a Lei de Direitos Autorais, que prev a
liberdade na criao, e uma ter que limitar a outra. Da esse problema: limites. Posso me classificar
como consumidor? Sim. Mas at que limite? Pode-se classificar como consumidor sempre, mas h
limites legais por causa do dilogo das fontes. Mas, se h relao de consumo, h necessariamente
incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. Por exemplo, RC e sua venda do lbum
revolucionrio.

Fornecedor

Primeiramente, ao conceito: fornecedor aquele que atua profissionalmente no mercado


recebendo remunerao direta ou indireta pela produo e distribuio de bens e servios.

Vamos fazer agora um trabalho inverso: exclumos determinadas pessoas do rol de fornecedores.
Vimos o conceito, e vamos agora observar aquilo para classificar algum como no fornecedor.

Quando a atividade desenvolvida no profissional, ou casual, ou eventual, este sujeito no pode


ser considerado fornecedor. Quando temos algum que fornece produtos ou servios no mercado,
este algum poder fornecer este produto ou servio de duas maneiras. Primeira: faz isso todos os
dias, ganha dinheiro com isso, vive disso, e transforma essa atividade numa atividade efetivamente
remunerada, que ir gerar dividendos ou benefcios diretos ou indiretos. um corretor de imveis,
uma empresa que vende determinado produto ou presta determinado servio. Mas aquele que
adquire um produto e, no momento em que no lhe serve mais, resolve vender, colocando no
Mercado Livre, o vendedor, que no tem uma atividade profissional e que eventualmente resolve
disponibilizar o bem, no poder ser, de forma alguma, ser considerado fornecedor.

Um pouco alm: teremos que voltar, s para compreendermos, queles conceitos que vimos quando
trabalhvamos com a doutrina finalista. Se um sujeito compra determinado produto j com a
inteno de revend-lo, ele dever ser considerado fornecedor. Ento temos que juntar as duas
coisas agora: voc vai para os Estados Unidos, compra 10 computadores, consegue passar na
alfandega, e surge a pergunta: voc pode ser classificado como fornecedor? Voc s foi uma vez. Voc
vender nove no Brasil. E comea a vend-los. Voc pode ser classificado como fornecedor? No
existe habitualidade, e no uma atividade profissional. O conceito de fornecedor facilmente
trabalhvel juridicamente.

Voc pode alegar que no fornecedor, mas por outro lado voc comprou nove e vender para nove
pessoas diferentes. Isso caracterizaria sua profissionalizao, o que te colocaria como fornecedor.
uma questo nebulosa. Ento, na verdade, ir depender muito do caso concreto para que possamos
interpretar algum como fornecedor ou no. O professor afirma, com plena certeza, que ns no
seriamos considerados fornecedores se comprssemos um nico computador para revender aqui no
Brasil. A partir do momento em que temos nove computadores, um vendido atrs do outro, isso
caracteriza certa profissionalizao. Partindo, claro, do ponto de vista subjetivssimo.

E o porteiro que faz bicos? Trabalha principalmente como Coordenador de Movimentao Interna
do condomnio, mas, quando interfonamos para ele, ele vem resolver nosso problema de vazamento
ou fazer papel de eletricista. Podemos colocar com plena certeza: e eventualidade desconfigura a
caracterstica de fornecedor de servios. A relao no chega a apresentar o desequilbrio a ponto de
se aplicar o Cdigo de Defesa do Consumidor. Qual o desequilbrio? Tcnico, jurdico, ftico?

Outro problema temos quando vemos um investidor imobilirio interessado em vender seus dois
imveis vagos. O investidor proprietrio de trs, mas mora em um, e est interessado em vender
os outros dois. Para conseguir rapidamente, ele d uma leve baixada no preo e anuncia em
outdoors. No s um ou dois, mas em vrios espalhados pela cidade. Nessas condies, possvel
argumentar que a colocao do anncio em outdoors caracteriza a profissionalizao.

Quando o sujeito compra a coisa com a inteno de vend-la, em outras palavras, com fins
econmicos, ele ter que ser classificado como fornecedor, e no como consumidor. Ser o que
chamamos de fornecedor intermedirio. Mas h que se adequar a postura ou o conceito de
fornecedor com o conceito de consumidor. Se ele vai para os Estados Unidos, compra um
computador, quer vender aqui, ele pode ser considerado fornecedor? No, porque no existe
profissionalizao nem habitualidade. Ento temos que juntar o conceito de consumidor com o
conceito de fornecedor. Se ele, agora, resolve comprar dez computadores para vender aqui no Brasil?
A sim. Tanto pelo conceito de consumidor, aquele que compra com o intuito de lucro, como pelo
conceito de fornecedor, uma atividade que se torna profissional. O que estamos fazendo? Juntando
dois conceitos. Se trabalharmos s com um, poderemos achar que o sujeito consumidor. Pode no
ser! Devemos, ao mesmo tempo, trabalhar com o conceito de fornecedor.

Para ser consumidor, o sujeito tem que ser destinatrio final, independente de qual a teoria adotada!

Sempre, em uma relao de consumo, deve-se analisar do ponto de vista do consumidor e do


fornecedor. Dos dois.

Servios de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor

Na aula passada tratamos da relao jurdica de consumo sob o ponto de vista do fornecedor.
Basicamente, para que se considere como fornecedor, deve trabalhar com profissionalidade,
habitualidade, e perceber remunerao. Mas no necessariamente precisam estar cumulados esses
itens. Precisar verificar o caso concreto.

Vamos continuar trabalhando com a relao jurdica de consumo, mas agora com o objeto. Vimos
dois elementos: os sujeitos, que so consumidor e fornecedor, e j trabalhamos com o elemento
teleolgico da relao jurdica de consumo, que justamente o que define o conceito de consumidor.
Vimos as trs doutrinas sobre isso.

Agora vamos entrar no outro elemento da relao jurdica de consumo, que o objeto. O primeiro
so os servios.

Art. 3, 2:

2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza
bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.

Todos os servios que tm natureza trabalhista no sero regidos pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor. interessante observar o seguinte: quando trabalhamos com servios, onde incidiro
as normas do CDC temos os prestados com profissionalismo, habitualidade e remunerao. Mas h
o item que diferencia grandemente os servios que so prestados sob vnculo trabalhista dos afeitos
ao CDC. a subordinao. No existe subordinao quando h uma prestao de servios sob o
enfoque do Cdigo de Defesa do Consumidor. Quando h relao consumerista, no h
subordinao. Significa que o contratante no chefe, no tem poder de mando sobre o contratado.
Existe habitualidade, o fornecedor presta o servio rotineiramente, existe profissionalismo, ou seja,
expert, conhece aquela matria, conhece o servio que ele est prestando. Existe remunerao.
Mas no existe subordinao.

Ento se estivemos diante de um caso em que h subordinao, no h relao consumerista, mas


sim trabalhista. E inverso: a partir do momento em que se verifica subordinao na prestao de
um servio, o enfoque completamente diferente. A legislao consumerista tutela o consumidor, o
contratante, enquanto o Direito do Trabalho protetivo do prestador do servio, que o trabalhador.
A tutela completamente diferenciada. Exclui-se da relao de consumo aquelas que so de natureza
trabalhista.

Tambm so excludas da relao de consumo quaisquer atividades em que haja uma relao
administrativo-tributria. Como assim? Sempre que a remunerao pelos servios se der na forma
de tributos, no haver relao consumerista, mas administrativo-tributria. O que queremos dizer
que o Estado no presta servios regulamentados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. O Estado,
enquanto recebedor de tributos, no estar submetido s regras do CDC. Esse um ponto bastante
controverso que teremos que discutir aqui.

Podemos ver que h outro item que muito importante e temos que ter em mente: remunerao.
Quando percebermos que h um tipo de remunerao em qualquer relao jurdica, suspeitem da
incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. Vocs tero que indagar se essa remunerao deriva
de um contrato trabalhista. Se sim, ento no incidem as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor.
E, se a remunerao paga a ttulo de tributo, ento no incidem as regras da legislao
consumerista tambm.

A remunerao no obrigatria para que haja uma relao de consumo. Pode ser que uma pessoa
preste um servio pro bono. Advogado, por exemplo. Isso significa dizer que no incidiro as regras
do Cdigo de Defesa do Consumidor? De jeito nenhum. O advogado, mesmo que no cobre
honorrios de seu cliente, estar submetido s regras do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Responder civilmente se perder prazos e desrespeitar ordens judiciais, alm de ainda estar sujeito
a eventual processo disciplinar na OAB. A incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor no que
diz respeito funo do advogado tratada num artigo especfico do Cdigo de Defesa do
Consumidor, que vamos ver em breve. A responsabilidade civil do advogado, pelo CDC, assemelha-
se responsabilidade civil no Cdigo Civil. H de se provar a existncia de culpa e a responsabilidade
do advogado no objetiva, mas subjetiva. Significa que h uma posio privilegiada do advogado
em relao s demais prestaes de servio. Vamos chegar l!

S que as excees no so assim to simples. Quando entramos na questo dos servios pblicos, a
relao jurdica comea a se complicar. Por qu? Porque existem determinados servios pblicos
que no so prestados diretamente pelo Estado. Ento vejam: vamos entrar num novo tpico dentro
dos servios para aplicar relao de consumo. Servios em geral segue o que vimos at aqui: basta
que no sejam servios de natureza trabalhista nem prestados sob regime administrativo-tributrio.

A remunerao no precisa existir para que haja relao de consumo. Vamos imaginar a cancela de
entrada e sada do estacionamento do Carrefour ou de qualquer outro hipermercado.
Estacionamento gratuito. No nos responsabilizamos por objetos deixados no interior do veculo.
O que vocs acham do gratuito e da observao? Primeiro, no gratuito o estacionamento. A
manuteno tem custo, que est exatamente embutido nas compras. Voc paga sim pelo
estacionamento de qualquer jeito. E quanto excludente de responsabilidade? a chamada clusula
branca. nula de pleno direito. H uma remunerao indireta por aquele servio que est sendo
prestado. Por mais que no haja pagamento em dinheiro, h uma remunerao indireta, e h uma
obrigao ou um dever de guarda do fornecedor com relao ao veculo.

Vamos, ento, aos servios pblicos, mas faamos duas observaes antes. Primeiro, os servios
pblicos podem ser prestados de duas maneiras: diretamente pelo Estado, ou indiretamente. Nada
a ver com Administrao Direta ou Administrao Indireta. Os prestados diretamente pelo Estado
so aqueles em que ele, por meio de seus entes, pertencentes Administrao Direta ou Indireta,
prestam. Todavia, o Estado pode tambm prestar servios indiretamente, por meio de delegao. O
Estado prestar servios pblicos por meio de delegao na forma do art. 175 da Constituio, e
quem prestar os servios delegados so as concessionrias e permissionrias de servios pblicos.
Empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos prestaro servios delegados. Esta
modalidade de prestao indireta. Essa a primeira observao.
Agora, vamos aprender mais uma coisa: servios pblicos so prestados nas modalidades uti
universi e uti singuli. O primeiro prestado para pessoas indeterminadas, e no temos como medir
o tanto que cada pessoa est utilizando individualmente. Tambm chamados de servios pblicos
prprios. Prestados para pessoas indeterminadas ou indeterminveis, e no se pode quantificar o
quanto que cada pessoa usa do servio. Sade, educao so exemplos. No servio pblico existe
uma regra que diz: existe benefcio direto enquanto se paga algum tipo de remunerao tributria.
Polcia, que segurana, que , digamos, a mo do Estado conduzindo a atividade dos particulares,
no servio pblico. Cuidado em concursos. Cai direto. Infraestrutura sanitria. Quanto de sade
pblica voc gasta? Sem chances de responder. Quanto voc usa de luz, de iluminao pblica? No
tem como. imensurvel. E, se no se tem como mensurar, voc estar diante de um servio
pblico uti universi ou servio pblico prprio.

Todavia temos outra modalidade de servio pblico, que o servio pblico destinado a pessoas
especficas, o servio pblico quantificvel. O servio pblico quantificvel aquele em que se tem a
correta noo de quanto cada cidado gasta com o servio, e temos a correta noo de a quem
destinado aquele servio. o servio pblico uti singuli. Para pessoas determinveis e
quantificveis. Ou seja, existem determinados servios que tm natureza pblica, mas que so
destinados para determinadas pessoas quantificveis. Exemplo: o servio de energia residencial.
possvel saber exatamente quem est se beneficiando. E perfeitamente quantificvel. O servio de
fornecimento de luz incumbncia de quem? Do Estado. Primariamente, claro. Mas o Estado pode
firmar parcerias ou contratar empresas, que sero concessionrias ou permissionrias, que iro
prestar esses servios pblicos na modalidade uti singuli. Essas empresas prestam servios pblicos
na modalidade uti singuli. Outros exemplos que so incumbncia do Estado prestar, mas que ele
delega a execuo a outra pessoa: gua, telefonia, transporte, educao. E o transporte pblico, no
para todos? Mas quantificvel. Mas esses servios no so prestveis para todos, infelizmente.
So quantificveis e prestados para quem os usa. So tambm chamados de servios pblicos
imprprios.

aqui que surge uma questo importantssima. Os servios pblicos prprios ou uti universi so
remunerados de que maneira? Por meio de tributos. Impostos, taxas, emprstimos compulsrios,
contribuies de melhorias... Essas so modalidades tributrias. Isso muito importante de ser
entendido. Tributo no a mesma coisa que imposto. Imposto uma espcie de tributo. Tributo
gnero, que tem espcies: taxas, contribuies especiais, emprstimos compulsrios, e outros. E os
servios uti singuli? So remunerados de que forma? Os servios uti singuli podem ser remunerados
de duas formas diferentes: se o Estado prestar diretamente os servios pblicos uti singuli, por
exemplo, se criasse um departamento do ministrio encarregado de cobrar de todos pelo servio de
gua, o Estado vai cobrar o que dos particulares? gua servio uti singuli, quantificvel para
pessoas determinveis. O Estado no quer mais delegar. Como ir cobrar? Por meio de taxas. Ento,
servios uti singuli prestados diretamente pelo Estado so remunerados por meio de taxas.

Ou ento o Estado resolve que no tem a especializao necessria, ento delega o servio pblico.
Contrata uma concessionria ou permissionria para prestar esses servios pblicos. Como se dar
a remunerao dos servios uti singuli prestados por concessionrias e permissionrias? Taxa? No.
Taxa tributo, e s quem pode cobrar tributo o Estado. Concessionria e permissionria no so
o Estado, e no podem cobrar taxas. Ser, ao invs disso, mediante tarifa ou preo pblico. A
remunerao das concessionrias e permissionrias de servios pblicos se d por meio de tarifa ou
por meio de preo pblico.

Estamos diante da remunerao para servios pblicos.

Preo pblico e tarifa so a mesma coisa, na prtica. At na formao so iguais. Quando se trata de
tarifa e preo pblico h uma ingerncia muito forte do Estado na determinao desses valores. O
Estado pode impor limites, regulamentar. Podemos ver que, quando as empresas de transporte
querem aumentar o valor da tarifa, h uma mobilizao gigantesca dos empresrios. Dependem da
validao e anuncia do novo preo pelo Estado. Cuidado com as nomenclaturas: taxa de iluminao
pblica no taxa, imposto.
Isso tudo fundamental. A questo : Cdigo de Defesa do Consumidor incide aqui? No. Porque a
relao se d por meio de tributos. Isso nos servios uti universi. E nos uti singuli? Quando for por
meio de taxa, no incidir o Cdigo de Defesa do Consumidor, porque uma modalidade tributria.
E quando a remunerao se der por tarifa ou preo pblico? A sim aplicamos o Cdigo de Defesa
do Consumidor! Se a CAESB deixar de existir, o Estado passar a cobrar taxa pelo servio de gua e
esgoto. Se isso acontecer, desaparecer a incidncia do CDC.

Observao: ser o servio prestado sob regime jurdico de direito privado ou pblico no um bom
critrio para definir a aplicabilidade do CDC.

Art. 22 do Cdigo:

Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de
empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos.

Pargrafo nico. Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas
jurdicas compelidas a cumpri-las e a reparar os danos causados, na forma prevista neste cdigo.

Servios contnuos. Primeira coisa : o que e um servio pblico essencial? No temos uma
determinao legal do que seja um servio pblico essencial, mas uma ideia. O nico lugar de
nosso Ordenamento que fala sobre eles a Lei 7783/89, a Lei de Greve, que discrimina alguns
servios pblicos como essenciais. Daqui temos o limite de greve. Basicamente temos como
enumerar alguns servios pblicos essenciais que so de fcil visualizao. gua, luz,
infraestrutura bsica, saneamento, educao, que j conseguimos supor e de fato so essenciais.

S que h uma determinao do art. 22 muito clara e direta. Os servios pblicos essenciais tm que
ser contnuos. Significa que, se eu no pagar a conta de luz, a CEB no pode cortar minha luz. Se
voc no paga sua conta de gua, de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, a CAESB no
poder cortar sua gua. Mas, contudo, existe a lei das concessionrias e permissionrias, a Lei
8789/95. Nela existe uma regulamentao especfica para servios pblicos remunerados por meio
de tarifas e preos pblicos. Nesta lei especfica existe algo sobre servios pblicos: os servios
pblicos essenciais prestados por concessionrias e permissionrias podem sim ser interrompidos,
desde que haja notificao prvia no prazo mnimo de 30 dias. Ento existe aqui um dilogo das
fontes. Existe aqui uma interpretao que tem que ser dada s duas leis concomitantemente. Uma
fala da continuidade, e outra regulamenta como se d a continuidade. A continuidade deve ser
limitada. Se houver notificao, poder haver interrupo do servio pblico, mesmo que essencial.
Quando no ser possvel interromper os servios pblicos essenciais? Com base no entendimento
do Superior Tribunal de Justia, tratando-se de pessoa hipossuficiente ou que se apresenta como
miservel, os servios pblicos essenciais no podero ser interrompidos, mesmo que no haja o
pagamento da tarifa. A Defensoria Pblica j atuou nessa matria. O pressuposto para se valer dos
servios da Defensoria Pblica a hipossuficincia. Se os consumidores so hipossuficientes, h uma
probabilidade maior de eventualmente deixarem de pagar a tarifa. E no necessariamente so
hipossuficientes, mas por condies fsicas, com falta de condies de efetuar o pagamento. Pessoa
de cama, em coma, que no conseguir fazer o pagamento por uma obviedade. Precisamos, portanto,
ter um curador, que leva um tempo para efetivamente levar a pessoa a ser interditada... e,
evidentemente, se a pessoa estiver ligada a aparelhos para sobrevivncia.

Para Claudia Lima Marques, em qualquer tipo de servio incide o Cdigo de Defesa do Consumidor.
principal defensora do Cdigo, ento a doutrinadora sustentar que incide. Mas no a doutrina
majoritria neste particular.

Responsabilidade civil
Vamos dar incio a um tema importantssimo. Trataremos de responsabilidade civil, mesmo sendo matria
do prximo semestre, quando estudaremos completamente. Isso para compreender a noo do que o
professor nos passar agora.

So trs conceitos que sustentam a responsabilidade civil. Qual este trip que forma a responsabilidade
civil? Por ora podemos colocar a conduta, o nexo de causalidade e o dano.

Esse o conceito de responsabilidade civil; na verdade, so os fundamentos dela: conduta, nexo de


causalidade e dano. No h responsabilidade civil se pelo menos um desses elementos estiver faltando. Pode
ser que haja conduta e dano, mas sem nexo de causalidade; neste caso, no haver responsabilidade civil.
Pode ser que haja apenas o dano, e tambm no haver responsabilidade civil se no provada a conduta e o
nexo.

Hoje vamos trabalhar at menos com Direito do Consumidor e mais com responsabilidade civil propriamente
dita porque, se no passarmos esses conceitos bsicos do instituto, ficar difcil entrar no tema da
responsabilidade civil na relao de consumo. Vamos abordar, de forma suscita, porque isto matria para
ser trabalhada durante um semestre. Em uma aula difcil. Vamos aprender de forma resumida, para ento
entrar pesado na responsabilidade civil nas relaes de consumo.

Vamos ao primeiro elemento, que a conduta.

A conduta

Conduta qualquer tipo de ao extrnseca do ser humano que provoque um resultado.

A conduta pode ser dividida em duas modalidades: pode ser ou uma conduta comissiva, ou uma
conduta omissiva. O que a conduta em sua forma comissiva? a ao propriamente dita. o fazer algo.
Ela surge, aparece, se exterioriza com um fazer algo, com algum praticando algum ato e causando algum
resultado de modificao no mundo real. Conduta comissiva a prpria ao. o fazer.

E a conduta omissiva? exatamente o contrrio: o no fazer. at estranho falar em conduta omissiva,


porque sempre pressupe uma ao, mas no aqui na responsabilidade civil, em que algum pode praticar
uma conduta simplesmente fazendo nada. Duas possibilidades de conduta, portanto: comissiva e omissiva.

Fato social e fato jurdico

Estamos vendo alguns conceitos bsicos de responsabilidade civil para que possamos compreender, em sua
plenitude, a conduta. Pode ser comissiva ou omissiva, e j entendemos isso, que simples. Conduta omissiva
deixar de fazer algo mas, mesmo assim, provocar um resultado.

Temos que ver agora um outro par de conceitos: fato social e fato jurdico.

Pergunta bsica: todo fato social um fato jurdico? Sabemos que no. E todo fato jurdico um fato social?
Sim. Ento o fato social engloba o jurdico. Fato jurdico uma espcie de fato social.

Existem determinados atos e fatos que no tm relevncia para o mundo jurdico, que o legislador no elegeu
como fatos ou atos importantes. Tendo em vista essa falta de relevncia em determinados fatos, por mais que
esses fatos constituam fatos sociais, eles no sero fatos jurdicos, e no existe uma norma regulamentando
esses fatos ou atos. Como exatamente?

Vamos l. Voc vai sair na rua com seu cachorro. Voc anda na rua segurando a coleira, simples assim. Voc
chamaria isso de um fato jurdico? Existe uma norma especfica? Alis, bom tirar o cachorro da jogada,
porque ele suscita questes. Ento, voc est caminhando sozinho. Existe norma jurdica regulamentando a
forma como voc deve caminhar, quando caminhar, como caminhar, para onde rumar, e quando parar?
Especificamente nesse caso? No.

Para o mundo da responsabilidade civil, este fato um fato social, e no um fato jurdico.

Voc vai para a igreja, ou para o cinema. No tm relevncia esses fatos para o mundo jurdico.

A partir do momento em que uma conduta passa a ter relevncia para o mundo jurdico ela deixa de ser um
simples fato social e se torna um fato jurdico. o caso de, contemporaneamente, andar com o cachorro na
rua. H regras a serem observadas, cuja inobservncia pode trazer consequncias jurdicas.

Pois bem.

Dona Clotilde estava fazendo sua caminhada. Ela atravessava a rua na faixa de pedestres, quando foi
atropelada. Perguntamos: este fato (atropelamento de Dona Clotilde) um fato social ou um fato jurdico?
Fato jurdico, porque tem relevncia para o Direito. E aqui vamos explicar uma coisa: os fatos jurdicos
esto amparados em normas. No verdade? Existem normas que estabelecem deveres jurdicos
originrios e existem normas que estabelecem deveres jurdicos sucessivos. No so simples fatos sociais;
estamos falando de fatos jurdicos.

Onde se enquadraria a responsabilidade civil, em sentido amplo, sem adentrar, ainda, no Direito do
Consumidor? A responsabilidade civil se enquadra no seguinte ponto: quando se violar uma norma que
estabelece um dever jurdico originrio, surgir, automaticamente, um dever jurdico sucessivo. O ato ou
conduta viola um dever jurdico originrio, ento, automaticamente, surgir, a partir dessa violao ao dever
jurdico originrio, um dever jurdico sucessivo.

Para compreender isso, exemplifiquemos no campo penal, no qual tambm existe responsabilidade civil
decorrente de atos ilcitos criminosos. L existem normas que tipificam condutas. O que significa dizer que,
a partir do momento em que a pessoa comete aquela conduta prevista no Cdigo Penal ou na legislao penal
extravagante, ela receber uma sano. Matar algum, por exemplo, uma conduta criminosa tipificada no
Cdigo Penal. Isso significa dizer que matar algum indica algo que no se deve fazer. Se algum mata outra
pessoa, ento ela est violando um dever jurdico originrio. Qual o dever jurdico originrio que est sendo
violado? O dever jurdico de no matar ningum.

Agora, saindo do campo penal e entrando na esfera civil, vejam: vocs j viram que o fornecedor de produtos
e servios tem um dever de segurana? Falamos disso rapidamente em outra aula. O que significa dever de
segurana para o fornecedor? Vamos colocar um exemplo. O fornecedor pode lanar no mercado produtos
estragados? No. O fornecedor no pode, legalmente falando, lanar no mercado produtos estragados. Se ele
o fizer, estar violando algum dever jurdico? Sim. Qual o dever jurdico originrio? No lanar no mercado
produtos estragados. bvio! uma regra de conduta.

Mas e se o fornecedor, apesar de conhecedor de suas obrigaes, ainda assim lana no mercado um produto
estragado, ou se algum mata outra pessoa? Qual a consequncia disso? Uma penalidade, uma sano. Essa
a consequncia. Vamos dar outro nome penalidade ou sano agora: dever jurdico sucessivo. Significa
que, a partir do momento em que se viola um dever jurdico originrio, surge, para o autor da conduta
prejudicial, um outro dever, um dever jurdico sucessivo. Na lei penal, ser uma sano, via de regra, de cunho
pessoal. No campo civil, a penalidade o dever de indenizar. O dever jurdico sucessivo a penalidade, no
caso civil, a indenizao. No campo do Direito Civil tambm temos sano, mas aqui ser o dever de indenizar.
Outro nome que recebe esse dever jurdico sucessivo responsabilidade civil.

Ento estamos trabalhando com fatos sociais ou jurdicos na responsabilidade civil? Fatos jurdicos, porque
existem normas que regulamentam tais condutas prejudiciais. Se existe uma norma, existe um dever jurdico
originrio, estabelecido na lei, estabelecendo o padro de conduta. Violado, surge o dever jurdico sucessivo,
que a responsabilidade civil ou o dever de indenizar.
Vejam que interessante: vocs podem afirmar que o dever jurdico originrio uma obrigao. Obrigao
imposta a todos, porque a lei disciplina o que se pode e o que no se pode fazer. uma obrigao para todos.
Mas vamos chamar essa obrigao de obrigao originria. Obrigao que a lei nos impe, implcita ou
explicitamente. Mas o interessante que, quando temos o dever jurdico sucessivo, podemos enquadrar isso
nas obrigaes sucessivas. E j conhecemos algumas modalidades de obrigao, ou deveres, como a obrigao
de dar algo. Outra a obrigao de fazer algo. Ou tambm a obrigao de no fazer algo. E a obrigao de
pagar. No campo das obrigaes sucessivas, temos essas vrias modalidades de obrigao. E vemos nascer,
agora, uma nova obrigao: a obrigao de indenizar.

E quando temos a obrigao de indenizar? Quando temos um dever jurdico originrio sendo violado.

Ao lado das obrigaes normais que conhecemos, fazer, dar, pagar, entregar coisa certa, temos uma nova: a
obrigao de indenizar. Quando? Quando houver a violao de um dever jurdico originrio, a uma norma.

Mas essa norma est prevista onde? Na lei. S na lei? A norma que impe dever jurdico originrio est
somente na lei? No! Tambm pode estar prevista num contrato. A diferena que existe uma imposio pelo
legislador do Estado na lei, enquanto no contrato existe um acordo de vontades. Mas o contrato faz lei entre
as partes! Significa que a responsabilidade civil, que o dever jurdico sucessivo, pode decorrer da violao a
uma norma estabelecida na lei ou a uma norma estabelecida no contrato. So dois tipos de responsabilidade
civil que temos, portanto. Uma responsabilidade civil que podemos chamar de legal ou derivada da lei, e outra
chamada contratual, derivada da violao a um contrato. Tambm podemos chamar de responsabilidade civil
extracontratual ou responsabilidade civil contratual, respectivamente. O sujeito que atropelou a Dona
Clotilde no tinha nenhum contrato com ela; mas o motorista tem um dever jurdico sucessivo, dever jurdico
de indenizar decorrente da violao a uma lei, portanto, extracontratual.

E quando se tratar de relao de consumo? A responsabilidade civil ser contratual ou legal? Contratual!
Porque a lei estabelece a formao dos contratos para que haja a relao jurdica entre consumidor e
fornecedor. Existe um vnculo, estabelecido via contrato. A lei supedanear, fundamentar a formalizao
dos contratos no Direito do Consumidor. Violado o Direito do Consumidor, provavelmente existir uma regra
contratual que estar sendo desobedecida, ou alguma violao lei. Vamos ver melhor em aulas prximas.

Estamos vendo, portanto, que existem condutas, que podem ser comissivas ou omissivas. A conduta
comissiva est muito bem caracterizada: fazer algo que implique no prejuzo a alguma pessoa. Mas e a
conduta omissiva? Deixar de fazer algo? No pode, tambm, gerar um dever jurdico sucessivo? O que dever
jurdico sucessivo mesmo? Dever de indenizar. Uma conduta omissiva pode gerar um dever jurdico
sucessivo? Pode.

Mas como isso possvel? Estou parado, imvel, e isso pode gerar o dever de fazer algo? Existir o dever de
indenizar quando aquele que no praticou a conduta tinha o dever de agir. Significa que s responde por
conduta omissiva quem tem o dever de agir. Trazendo para o campo do Cdigo de Defesa do Consumidor
novamente, ser que o fornecedor tem o dever de agir? Claro que tem.

Por exemplo: aquele responsvel pelo supermercado que deixa de colocar a placa no piso avisando que est
molhado, dentro do estabelecimento, causando a fratura exposta no joelho do consumidor, ter
responsabilidade. Ele tem o dever de agir, no caso, de alertar. Outras pessoas que tm o dever de agir so
bombeiros, mdicos, policiais. Policial policial 24 horas por dia, e no se pode falar estou de folga. Da
haver alguns jovens que, ao passarem no concurso da Polcia Civil do Distrito Federal, frequentam um show
s mais uma vez na vida. Ele tem o dever de intervir em qualquer princpio de tumulto mesmo que seu piv
seja um certo Sabar.

Salva-vidas outro que tem a obrigao de agir. Mdico tem o dever de prestar socorro. Todos os que tm o
dever de agir respondem por conduta omissiva, inclusive o fornecedor, que tem o dever de lanar no mercado
produtos seguros.

A conduta, por sua vez, tambm pode ser culposa ou no culposa. A conduta culposa, latu sensu, engloba o
dolo e a culpa strictu sensu. Conduta culposa latu sensu = conduta culposa strictu sensu ou dolo. Dolo a
vontade e conduta com um fim predeterminado. Quando algum age querendo prejudicar, querendo causar
dano, existe dolo (no dlo). E a culpa strictu sensu? Existe vontade nela? Existe! um desvio de caminho,
um resultado no desejado. Existe vontade de praticar o ato, mas o fim, apesar de previsvel, no
desejado. Existe um desvio na conduta do agente. A pessoa tem a vontade de praticar o ato, quer praticar o
ato, mas no deseja o resultado. Como funciona esse desvio na conduta: no h um fim desejado. No h o
dano desejado, o prejuzo desejado.

O desvio na conduta ocorre por trs razes:

Por negligncia;
Por imprudncia; ou
Por impercia.

Ou seja, a pessoa pratica um ato querendo pratic-lo, com vontade de pratic-lo. Como que algum pratica
um ato sem ter vontade para tal? Imagine-se sentado na cadeira de um mdico. Ele testar seus reflexos. Ele
d a martelada em seu joelho, e, em consequncia, voc chuta a mesa frente onde esto todos os
equipamentos do mdico. Neste caso, existe conduta? Sim. Existe vontade? No. Trata-se de ato involuntrio,
movimento reflexo.

A mulher levanta a cabea do travesseiro noite, sonhando que o marido a est traindo. E d-lhe bofetada.
Existe, neste caso, conduta voluntria? No. A mulher estava em sonambulismo.

Algum que dirige o carro em alta velocidade no quer o resultado de um atropelamento. A conduta ser
culposa por imprudncia.

Negligncia, por sua vez, ocorre quando o sujeito deixa de fazer alguma coisa. Responder por conduta
culposa em virtude de negligncia. A imprudncia implica um agir.

E a impercia? Age com impercia quem pratica a conduta sem ter os conhecimentos necessrios para pratic-
la. Tem a ver com o carter profissional, em que a pessoa age sem o conhecimento prvio, causando dano.

Dolo e culpa

Dolo direto, como aprendemos em Direito Penal I, a vontade de praticar uma conduta no intuito de praticar
aquele crime. No dolo eventual, por outro lado, tanto faz para o agente. Se ocorrer o dano, o agente no se
importa com o resultado. Ele assume o risco. Ento vamos para um mtodo abreviado de aprender contedo
jurdico : como distinguir o dolo eventual da culpa consciente? Dolo eventual = Se acontecer, dane-se. E
a culpa? Danou-se. Na culpa, no queria o resultado, mas aconteceu. No tem como errar mais!

Tudo isso para aprendermos responsabilidade civil na relao de consumo!

Observao: atos avolitivos podem, em casos rarssimos, ser passveis de responsabilidade civil no caso de
responsabilidade objetiva. Exemplo: ato praticado por servidor pblico, que enseja a responsabilidade do
Estado.

Culpa consciente e culpa no consciente

Tudo importante! Sem esses conceitos no compreenderemos a responsabilidade civil do fornecedor. Dolo,
culpa, latu sensu ou strictu sensu, tudo isso pressuposto de responsabilidade civil do fornecedor na relao
de consumo. O que culpa consciente? Ela e o dolo esto muito prximos. Naquela, pratica-se o ato de forma
temerosa, mas tem-se plena certeza de que, em razo de suas habilidades, o agente no causar o dano. Dirigir
minha Mercedes SLK R172 a 250 km/h e com a certeza absoluta de que passarei a cinco centmetros do
andador de Dona Clotilde que est atravessando a faixa de pedestre um exemplo. O que acontece?
Obliterao de Dona Clotilde. Ela perde a essncia, deixa de existir. Neste caso, trata-se de dolo eventual ou
culpa consciente? Culpa consciente, porque, na minha cabea do motorista metido a piloto, eu no achava
que causaria o dano. E se houvesse dolo eventual? O pensamento no seria esse, mas sim morra, Dona
Clotilde! Tanto faz para mim!

Essas so as questes que envolvem conduta e responsabilidade civil. De forma bem abreviada, claro.
Precisamos saber disso para saber da responsabilidade civil nas relaes de consumo. Essas so as bases.

Saberemos, aqui, que se um fornecedor violar um dever jurdico originrio, seja por negligncia, impercia
ou imprudncia, ou por dolo, surgir para ele o dever jurdico sucessivo de indenizar. No caso do fornecedor,
ser de indenizar o consumidor.

O mais importante agora, e aqui surge a grande questo do Cdigo de Defesa do Consumidor. O que falamos
at agora a ttulo de culpa ter relevncia para o CDC? Ter. Vejam: a culpa o fundamento de toda a
responsabilidade civil em seus primrdios. Antigamente, muito antigamente, no existia responsabilidade
civil se no houvesse culpa. Culpa latu sensu, claro. Mas verificou-se que, nalguns casos, era extremamente
difcil para a vtima provar culpa do agente. At por falta de conhecimento mesmo. Exemplo: comprar um
iPad, e vir o tablet com um defeito. Imaginem se, em juzo, voc tivesse que provar a culpa da Apple ao fabricar
esse iPad? Teria que mostrar ao juiz que determinada pea do iPad, que deveria cumprir uma funo XYZ
no a est cumprindo, e, em funo disso, existe uma responsabilidade subjetiva do criador daquela pea.
Quando se ganharia uma ao dessas? Nunca. O defeito voc prova, mas provar a culpa dificlimo. At
provar o defeito pode ser difcil. Por isso samos dessa responsabilidade civil baseada na culpa para a
responsabilidade civil baseada na culpa presumida, que nada mais que a presuno de que o agente que
causou o dano responsvel. Com base na culpa presumida, o que existe uma inverso do nus da prova.
Ento, na verdade, quando trabalhamos com a culpa presumida, no deixamos de trabalhar com a culpa; ela
continua como requisito da responsabilidade civil. Quando estamos no campo da responsabilidade subjetiva,
que baseada na culpa, teremos que provar a existncia desta, o que significa dizer que, alm da conduta,
nexo de causalidade e dano, devemos provar tambm a existncia da culpa. Mas sabemos a dificuldade de
prov-la.

Vislumbrando essa situao, os doutrinadores resolveram criar o instituto da culpa presumida. Nela,
continua-se discutindo a existncia da culpa, mas, agora, voc, enquanto vtima, no ter que prov-la,
porque ela j presumida. O autor do dano que dever provar que no agiu com culpa.

A a doutrina evoluiu um pouco mais. Verificou que a culpa, em determinadas situaes, no tem que ser
provada sequer. Determinadas situaes no precisam de culpa para configurar o ato ilcito. Nem temos que
discutir a culpa em determinadas situaes. Isso porque o que fundamentar a responsabilidade do agente
no a culpa, mas o risco.

E agora prestem ateno.

Na responsabilidade civil temos a culpa subjetiva e o risco objetivo. A responsabilidade civil pode ser baseada
em duas teorias diferentes. Uma a teoria da culpa, para a qual para se provar o dever de indenizar
necessrio que se prove a culpa (responsabilidade civil subjetiva) enquanto que naqueles casos em que no
necessrio provar a existncia de culpa, estaramos na teoria do risco. Aqui, basta que exista o risco sem a
necessidade de haver culpa, que poder, sim, se houver dano, haver o dever de indenizar.

Existe um risco especfico que se chama risco do empreendimento. Todos aqueles que se propem a lanar
no mercado um produto ou servio assume o risco do empreendimento. Significa que independe da existncia
de culpa. Estamos falando de relao de consumo! A relao de consumo est baseada na responsabilidade
objetiva.

Responsabilidade civil nas relaes de consumo - continuao


Elementos
o Conduta
o Nexo de causalidade
o Dano

Vamos dar continuidade. Na aula passada falvamos sobre responsabilidade civil nas relaes de consumo.
Vimos os trs elementos para aplic-los na responsabilidade civil especificamente nas relaes de consumo.
Trabalhamos com a conduta, que pode ser culposa ou no. A culposa, baseada na teoria da culpa, justifica ou
embasa a responsabilidade civil subjetiva. Ento, quando temos a responsabilidade civil baseada na teoria da
culpa, temos a responsabilidade civil na modalidade subjetiva.

Agora, quando temos a responsabilidade civil que no est baseada na teoria da culpa, mas no risco ou na
teoria do risco, teremos uma responsabilidade civil que classificamos como objetiva.

Chegamos a essa concluso ontem depois de fazer um apanhado dos conceitos de conduta. Chegamos
finalmente a esta concluso de que, pela evoluo doutrinria, ns samos daquela responsabilidade civil
subjetiva pura, passamos por um momento em que havia a culpa presumida, at, finalmente, chegarmos
teoria do risco, em que aquele que se prope uma atividade que oferea risco assume a responsabilidade pelo
dano causado pela atividade. a que prepondera no Cdigo de Defesa do Consumidor.

Pela teoria do risco, responder o agente causador do dano em virtude dos riscos gerados pela atividade que
ele desempenha. Se uma pessoa se predispe a fornecer no mercado energia eltrica, que gera riscos, a pessoa
que se prope a desempenhar essa atividade ir assumir a responsabilidade civil pelos riscos gerados.

Estamos aqui com a responsabilidade civil independente de culpa, baseada na teoria do risco, mais
especificamente o risco do empreendimento.

O nexo de causalidade

Na verdade, o nexo de causalidade um dos principais problemas que temos em responsabilidade civil.
Nunca se chegou a uma concluso acerca do nexo. at um tema para monografia. Existem mltiplas
doutrinas e nenhuma delas chega a uma concluso definitiva sobre o nexo de causalidade.

Nexo de causalidade o liame entre a conduta e o dano. A ningum pode ser imputada uma responsabilidade
civil se a conduta deste algum no tiver provocado efetivamente o dano.

Qual o grande problema, alis, o que busca solucionar o nexo de causalidade? Existem vrias condies
para o dano. Vamos apenas ilustrar, para ento introduzir as teorias, com mais uma situao de azar da Dona
Clotilde. Considere um caixote transportado ilegalmente por um passageiro no compartimento de bagagem
de mo numa aeronave, tendo em vista o volume e peso elevados da carga. Para agravar, o passageiro, sem
saber, acomodou o caixote justamente no guarda-volumes cuja porta estava com a trava defeituosa, quebrada
meia hora atrs pelo passageiro que acabara de descer do avio, que no estava exatamente sobre o assento
do passageiro transgressor, mas sobre o de Dona Clotilde. O avio decolou. Passou um tempo e o avio, que
no estava com o piloto automtico acionado, apresentou, durante alguns aterrorizantes segundos, uma pane,
tal que os equipamentos no respondiam aos comandos do piloto, provocando uma curvatura de 30 na
aeronave em relao ao horizonte, suficiente para que a caixa pesada acomodada no bagageiro de trava
defeituosa sobre o assento de Dona Clotilde tombasse do compartimento e casse exatamente na cabea da
velhinha. Conseguiram visualizar as condies para o dano? So elas:

1. O ato de transportar carga mais pesada do que o permitido pelas normas de segurana de voo;
2. O defeito na trava do compartimento de bagagens de mo, que, como havia sido causado to pouco
tempo atrs, a tripulao no teve chance de detectar;
3. Ter o passageiro acomodado a carga sobre o assento no dele prprio, mas do de Dona Clotilde;
4. A pane, que provocou a inclinao do avio.

Quatro condies, portanto. Quem ter responsabilidade civil? Temos teorias para explicar isso.
Existem fatos que, provocado o dano, este decorre de vrias possveis condies.

Outro exemplo: uma pessoa pega um txi. Esse txi bate e o passageiro sofre um dano. O passageiro que
sofreu um dano em virtude do acidente de txi est esperando, sangrando, a ambulncia chegar. Se a
ambulncia chegasse a tempo, o passageiro no morreria. Mas, como a ambulncia demorou a chegar, o
passageiro morreu. Perguntamos: qual a causa do dano? Temos mltiplas condies. O taxista que bate o
carro, o sangramento, a demora da ambulncia a chegar. Qual dessas condies ser causa do evento? No
pensem to rapidamente que seria uma redundncia apontar o sangramento e a batida do carro como fatores
diferentes, j que, aparentemente, aquele seria causado por esta, ento que poderamos remover o
sangramento. que ele pode ser especialmente relevante, na ocasio de ser a pessoa vitimada hemoflica. Por
outro lado, se dissermos que a condio preponderante o sangramento e que outras pessoas na mesma
condio no morreriam, estaramos excluindo a responsabilidade do taxista, ou da ambulncia. difcil
demais precisar.

Estamos s colocando exemplos.

Mais um, com taxista novamente. O sujeito pega um taxi para ir para o aeroporto. O taxi atrasa. Taxista e
passageiro marcaram s 14 horas da tarde na porta do hotel para ir ao aeroporto, mas o txi s chegou s
14:30. O sujeito perde o voo, e tem que pegar o seguinte. Depois de se recompor da raiva, o passageiro
embarca no prximo voo, mas o avio cai. Quem responsvel pela morte do passageiro? A empresa area?
A natureza? O taxista? O trnsito que causou o atraso no taxista?

E mais um exemplo: suponhamos que Dona Clotilde pega um nibus, que est com uma janela quebrada.
Esto passando perto da cidade de Deus, e alguns delinquentes resolvem tacar pedras no nibus. Se a janela
no estivesse quebrada, a pedra no teria atingido em cheio a fronte de Dona Clotilde; no mximo, alguns
estilhaos cortariam seu rosto. Dona Cl, ento, sofreu grave dano. Qual a causa efetiva desse evento? A janela
quebrada ou a pedra?

O que estamos colocando com todos esses casos que existem fatos que, na maior parte das vazes, so
compostos de mltiplas condies. O problema , se eleita errado a condio preponderante, poder ser
responsabilizado algum que no tem responsabilidade! O grande problema do nexo de causalidade
elegermos qual das condies a verdadeira causa do evento. Por isso colocamos condio e causa como
coisas diferentes.

Qual das condies a preponderante? Quando elegemos, elegemos a causa, e poderemos imputar
responsabilidade a algum. Tomemos os casos tpicos. Casos vistos em manuais de Direito Civil: Tcio, figura
onipresente, mais Dona Cl, e o irmo de Tcio, Caio, que nunca some dos exemplos. Tcio no gosta muito
de Dona Clotilde, e resolve ministrar veneno para ela. Caio compartilha a desafeio de Tcio pela velhinha,
e tambm lhe ministra veneno. Vamos colocar um parmetro: Tcio ministra em primeiro lugar, e Caio em
segundo. Tcio coloca um veneninho no ch matinal de Dona Clotilde e Caio no ch das cinco.

Existem dois tipos de modalidades causais. Uma se chama concausa ou causas complementares. O que
queremos dizer com concausa? O veneno que Tcio deu no suficiente para mat-la. necessrio somar-
se ao veneno de Caio para causar o resultado morte de Dona Clotilde. So causas complementares. Da
temos concausas. Uma junto outra so necessrias para a ocorrncia do dano.

Dentro desta modalidade concausa, podemos ter uma anlise do que vem antes e do que vem depois, e do
que se pe em conjunto. No vamos adentrar muito na classificao aqui. Mas vamos s dizer que
h concausa preexistente e concausa superveniente, dependendo do ponto de vista. Ou, se ao mesmo tempo,
teremos uma concausa concomitante. Veremos tudo em responsabilidade civil no semestre que vem. O que
importa agora saber que existem concausas: a preexistente, a superveniente e a concomitante.

Existe uma outra modalidade que no damos o nome de concausa, mas simplesmente causa, ou causa
suplementar. Se a concausa, que a causa complementar, precisa da outra para provocar o dano, a simples
causa ou causa suplementar significa que uma das duas condutas seria suficiente para provocar a morte. No
caso, tanto a dose aplicada por Tcio quanto a dose aplicada por Caio letal. Quando trabalhamos com causa
ou causa suplementar, basta uma causa para que ocorra o dano. Se estivermos trabalhando com concausa,
dever haver as duas para que ocorra o dano.

Logo, causa = causa suplementar; concausa = causa complementar.

Se formos analisar as causas suplementares com relao posio no tempo, teremos aquelas mesmas
classificaes.

uma classificao rpida, para mostrar que existem mltiplas condies para a ocorrncia do evento, e que
existem classificaes de causas.

Afinal de contas ento, como vamos selecionar qual a condio preponderante para a ocorrncia do evento
danoso? Estamos vendo que, se eu eleger a conduta de Tcio, que foi uma das duas condies, como condio
preponderante, ele ir responder pelo dano causado. Se eu eleger a conduta de Caio como condio
predominante, essa conduta ser a causa do evento, e Caio ir responder. Causa = condio preponderante.
Quem responder pela prtica do ato? Isso depender da teoria que for utilizada. Da a grande importncia.
So trs teorias.

Teoria da equivalncia das causas

Para que possamos eleger uma condio como preponderante, ou seja, eleger a causa, teremos que trabalhar
com trs teorias.

1. A primeira das teorias a chamada de teoria universal, que a teoria da equivalncia das causas, ou
teoria da equivalncia causal.
2. Segunda teoria a da causalidade adequada. Vamos ouvir falar muito dela.
3. E a terceira a teoria da causalidade necessria.

Veremos que, dependendo da teoria que escolhermos, um ou outro ir responder. Vamos ver como
funcionar.

A teoria da equivalncia das causas a teoria universal, a nica universal que temos. As outras duas so
teorias individualistas.

Pela teoria da equivalncia das causas, que muito utilizada em Direito Penal, no haver distino entre
condio e causa, o que motivar uma responsabilizao universal. No h que se distinguir condio de
causa, o que significa dizer que todas as condies que contriburam para a ocorrncia do evento devem ser
consideradas causas do evento. Todas. Ou seja, todos aqueles que praticaram condutas que serviram como
condio para a ocorrncia do evento respondero. Respondero civilmente, afinal estamos interpretando no
Direito Civil.

Mas existe uma crtica a essa teoria da equivalncia das causas. Neste caso de Tcio e Caio que agem no intuito
de passar o cerol na Dona Clotilde, aplicando a teoria da equivalncia das causas no Direito Penal, quem
responder por homicdio? Ambos, porque no existe a distino entre condio e causa. E, se no se tem
uma distino entre condio e causa, temos uma infinidade de condies que gerar uma infinidade de
causas que tornar impossvel o trabalho da justia.

Imaginem agora uma histria da qual participam o fabricante do gatilho de uma arma, vendedor do projtil,
fabricante de arma como um todo, mandante do crime e o assassino de Dona Clotilde. Pela teoria da
equivalncia das causas, o vendedor da bala responsvel pelo dano. Quem fabricou o gatilho da arma
tambm . Quem construiu a arma tambm. Viu a crtica? Infinidade de responsveis, o que inviabiliza a
atuao da justia. a teoria adotada pelo Direito Penal, mas mesmo l trabalha-se com a condio
qualificada. O que significa dizer que as condies qualificadas so somente o mandante e o assassino,
rompendo-se o nexo de causalidade de tudo para trs do mandante. Essa a teoria aplicada no Direito Penal.
O que a condio qualificada? O motivo imediato e determinante para a ocorrncia do evento. Envolve o
mandante e o assassino.

Tudo isso para chegar em Direito do Consumidor...

Teoria da causalidade adequada

Grande parte dos doutrinadores, at a maioria, diz o professor, informam que esta segunda teoria, a da
causalidade adequada, a teoria adotada pelo Cdigo Civil, ou seja, muita ateno. Segundo a maioria dos
doutrinadores, quando analisarmos o nexo de causalidade, deveremos analisar a partir dessa teoria para
determinar qual a condio que prepondera para a ocorrncia do evento danoso. E agora vamos abstrair um
pouco.

Na teoria da causalidade adequada, o juiz tem que fazer uma prognose pstuma para verificar qual ser a
condio adequada para a ocorrncia do evento. um trabalho intelectual de abstrao em que ele se colocar
num momento anterior ocorrncia do evento. O que seria essa prognose pstuma? Diante de um
determinado evento, o juiz vai mentalmente se colocar no momento da sua ocorrncia. como se ele estivesse
voltando no tempo, olhando as condutas que acontecerem e elegendo qual delas aquela adequada e imediata
para a ocorrncia do evento. Qual das condutas que, se desenvolvendo numa normalidade, causaria o evento
danoso? Existem vrias condies. Dentre essas vrias condies, existe somente uma ou algumas que,
transcorrendo normalmente, provocariam o evento danoso.

Vamos pegar o exemplo que colocamos aqui do fabricante de armas. O fabricante da munio, o fabricante
da arma como um todo e o assassino. Deixe os demais de lado. O que o juiz ir fazer para eleger a condio
adequada para a ocorrncia do evento danoso da morte da Dona Clotilde? O juiz far um trabalho mental,
voltando no tempo, se colocando no momento da ocorrncia do evento, e analisar a multiplicidade de
condies. O fato de se fabricar uma bala normalmente implicaria na morte de Dona Clotilde? Este ato de
fabricar a bala normalmente condio para a morte de Dona Clotilde de forma imediata? No. No uma
condio que normalmente se desenvolveria para resultar no dano. E o ato de fabricar a arma? uma
condio que se desenvolve normalmente para chegar morte de Dona Clotilde? Tambm no. O fato de
estar sendo fabricada uma arma neste exato momento significa que algum ali na rua vai morrer daqui a
minutos? No. O fato de um agente puxar o gatilho na cabea de Dona Clotilde uma condio que
naturalmente se desenvolve para acarretar a morte de Dona Clotilde? Opa, a sim. No existe mais nenhuma
condio para se analisar. Significa que elegemos a causa do evento. As demais condies no so adequadas.

S quem responder ser o assassino e seu mandante. Aqui est a responsabilidade civil. Assim funciona a
prognose pstuma. Volta-se ao momento da ocorrncia do evento e faz-se uma anlise de qual seria a
condio adequada. Uma anlise de probabilidade. provvel que a simples fabricao da bala cause a morte
de Dona Clotilde? No seria razovel dizer que sim.

E se houvesse um traficante de armas, sem cincia do que o comprador ir fazer com a arma? Responde pela
morte da Dona Clotilde? No. O simples fato de vender a arma no causar a morte especfica da Dona
Clotilde. O assassino poderia perder a arma, ou errar o tiro, ou desistir de mat-la uma vez que est com a
arma. Venda da arma no causa que naturalmente se desenvolve para a ocorrncia do evento danoso. No
h probabilidade nem previsibilidade na morte de Dona Clotilde simplesmente pela venda da arma.

Observao: pela teoria da equivalncia das causas, a anterior, o vendedor de armas responderia? Sim.

E, finalmente, a terceira teoria:

Teoria da causalidade necessria

Existem onze teorias na verdade, e estamos aprendendo aqui somente trs.


Pela teoria da causalidade necessria, s existe, dentre as condies, uma condio que poder ser eleita como
causa, que seria a causa necessria e imprescindvel para a ocorrncia do evento. O que significaria dizer que
teremos que, dentre as mltiplas condies, eleger aquela e somente aquela que efetivamente, no caso
concreto, ser preponderante. S uma. E, aqui, ficamos pensando: mas qual , afinal de contas, a causa
preponderante? Sem esta condio o evento no acontece.

Mas no fazemos isso tambm na teoria da causalidade adequada? Aqui est a graa. Estamos elegendo qual
a condio que ir preponderar. Qual a diferena entre uma e outra? a naturalidade.

O governo ir vacinar um milho de pessoas. Escolheu uma vacina. Essa vacina passa por um teste em rato,
por um teste em macaco, por 40 mil testes em laboratrio, e pelos maiores especialistas do mundo, enfim,
por diversas fases de teste, at que se tenha aquele produto final, aquela vacina final. E o governo exige isso.
Tem carimbo do Inmetro, da ANVISA, de tudo. Imaginem que esse o rigor adotado.

Naturalmente, normalmente, por uma prognose pstuma, esta vacina capaz de causar a morte de algum?
No. Mas uma pessoa morre. E agora? O Estado no pode ser responsabilizado ento? Pela teoria da
causalidade adequada, se a vacina foi amplamente testada, ento a pessoa no poderia morrer. Mesmo que
uma tenha morrido. E a? O Estado no responder?

E qual a causa preponderante? A vacina! Fizemos prognose pstuma? No. O Estado responder. Vemos
o que naturalmente aconteceria. A vacina naturalmente no provocaria a morte. No existe essa
previsibilidade.

Com isso, surge o ponto fundamental: existem algumas causas que vo excluir o nexo de causalidade. Como
assim? Quando analisarmos as teorias, veremos que, dentre as mltiplas condies, aquela que achvamos
que era certa ser excluda por outra condio que, na verdade, foi a preponderante para a ocorrncia do
evento. E agora muita ateno.

Temos um ciclista, que estava pilotando sua bicicleta ali no acostamento. Um observador parado do outro
lado da pista que assiste passagem do ciclista v um nibus passar na frente daquele, tampando a viso do
observador e, depois que o nibus passou, o ciclista estava no cho com a cabea esmagada. Horrvel.

A famlia do ciclista aciona a empresa de nibus. O motorista diz que no sabe como isso aconteceu. Duas
condies: um nibus atropelando o ciclista, e, a princpio, numa anlise que ser a que o juiz far
primariamente, antes de analisar provas, ver que a responsabilidade objetiva da empresa de nibus. Mas
descobre-se que o ciclista caiu em um buraco, que no foi tapado por uma empresa que estava fazendo aquela
pavimentao. Viu-se que o ciclista caiu no buraco e, por isso ficou sobre a rua e ento foi esmagado pela roda
traseira do nibus. Primeira condio o nibus, segunda condio o buraco. A condio aparente o
nibus. Mas o que estamos fazendo? Excluindo esse nexo de causalidade! Excluindo por um fato. A empresa
uma pessoa que conhecamos? No, s viemos a conhec-la depois que analisamos todas as circunstncias.
Na anlise inicial perfunctria ela nem seria cogitada. Portanto, a empresa que cuidava da pavimentao fez
remover o nexo de causalidade da empresa de nibus. A condio preponderante foi o buraco, que foi fato de
terceiro. Mltiplas condies, e finalmente chegamos verdadeira causa do evento.

No se esquea do art. 17, que traz a equiparao a consumidor. Se no houvesse buraco e no houvesse que
se falar em responsabilidade da empresa encarregada da pavimentao, mesmo que o ciclista no tivesse um
contrato de transporte com a empresa de nibus, ele seria vtima. No entanto, como foi excludo este nexo de
causalidade, o ciclista no se equipara a consumidor como vtima do evento.

O fato de terceiro a nica excludente do nexo de causalidade? No. Pode haver tambm culpa exclusiva da
vtima. H tambm o caso fortuito e a fora maior. Fato do prncipe no, porque estamos na esfera privada.
Responsabilidade civil nas relaes de consumo, excludentes do nexo de
causalidade, fato do produto e vcio do produto

Continuando a aula passada: trabalhamos com conceitos bsicos de responsabilidade civil. Trabalhamos com
teoria da culpa, teoria do risco, explicamos a responsabilidade subjetiva, a objetiva, traamos conceitos
elementares. Paramos na excluso do nexo de causalidade.

Para que haja responsabilidade civil precisamos dos elementos bsicos: conduta, nexo de causalidade e dano.
Quando trabalhamos com responsabilidade objetiva ou subjetiva, estamos trabalhando com a conduta, nexo
de causalidade ou com o dano. As duas responsabilidades se distinguem pela presena ou no da culpa. Onde
est a culpa? Na conduta. A culpa vincula-se conduta. Temos conduta culposa e conduta no culposa.

Quando trabalhamos com responsabilidade objetiva, estamos trabalhando com uma conduta que no
culposa, mas, para que exista a responsabilidade civil objetiva, tem que haver o nexo de causalidade. Ento,
conduta pode ser culposa ou no culposa, o que um dos elementos da responsabilidade civil. Outro elemento
o nexo de causalidade. Ento, afirmar que a responsabilidade objetiva ou subjetiva nada tem a ver com a
afirmao de existncia ou no de nexo de causalidade. Por qu? Por mais que se presuma que a
responsabilidade seja objetiva, se no existir o nexo, no haver responsabilidade civil.

Prestem ateno, portanto: se eu informo que uma responsabilidade se presume como objetiva, no quero
dizer automaticamente que existe nexo de causalidade. Culpa ou inexistncia de culpa se prende conduta.
A conduta no precisa ser culposa, mas, ainda assim, temos que analisar se existe o nexo. Portanto, se no
houver nexo de causalidade, mesmo que se trate de um fato em que a responsabilidade civil seja
presumidamente objetiva, no haver responsabilidade civil se no houver nexo de causalidade. E aqui temos
que trabalhar com as excludentes do nexo de causalidade.

O que exclui o nexo de causalidade?

A primeira excludente a fora maior. Outra o caso fortuito. Outra a culpa exclusiva da vtima, e o fato
de terceiro a quarta excludente. So basicamente essas quatro. Podemos fazer uma jornada reflexiva em
alguns outros fatores que poderiam excluir o nexo, mas aqui est a base.

Fora maior

O que mesmo a fora maior? Evento da natureza? No necessariamente. Fora maior tem a ver com a
previsibilidade do evento? No. Eventos da natureza podem ser previsveis. Ento, melhor conceituar fora
maior como aquele fato que, embora previsvel, irresistvel ou inevitvel.

Suponhamos que o Sr. Cremildo tenha o seguinte negcio: depsito de automveis. Cremildo, mediante uma
remunerao, se responsabiliza por guardar automveis dentro de um galpo, preserv-los, e, depois de
determinado perodo, devolv-los aos donos. Algum viaja e deixa seu veculo com esse empreendedor. O
negcio guarda e conservao de carros. Isso em Braslia, cidade desrtica, em pleno setembro como
estamos.

Chover, portanto, fenmeno raro em setembro, e, mesmo que caia algumas gotas pelo final do ms, no se
espera que caia um temporal. Mas o temporal vem, mesmo que seja coisa rara para a poca, alaga o depsito
e estraga todos os carros. O Sr. Cremildo tem responsabilidade? previsvel a chuva, mas os danos so
inevitveis, e o fato irresistvel. Trata-se de um caso de fora maior. Est excludo, portanto, o nexo de
causalidade. Nada se podia fazer; chuvas fortes so raras em setembro; mas, mesmo que a ideia de chover
torrencialmente no ms no seja inconcebvel, no havia como evitar o dano.

O mesmo vale para os furaces da Califrnia: pouqussimo se pode fazer.

Caso fortuito
E o caso fortuito, o que ? o evento imprevisvel, e, portanto, inevitvel. Note bem a diferena. A
previsibilidade a diferena entre o caso fortuito e a fora maior. A prpria imprevisibilidade o que torna
inevitvel.

Exemplo: voc est andando com seu carro, com pneus novssimos, Mixel , na velocidade da via, e h
um prego, grandes como aqueles de trilho de trem. O pneu estoura, e voc desvia com o carro at o quintal
da Dona Clotilde, destruindo suas saprfitas. Trata-se de fora maior? No. um caso fortuito. No h sinais
de que tal coisa vai acontecer.

Observaes:

1. Contrato de seguro leva a indenizao contratual, responsabilidade contratual. As excludentes tm


que estar expressas.
2. O fortuito interno no exclui a responsabilidade do fornecedor.

O que o caso fortuito interno? Na verdade, uma criao doutrinria. Existem determinados eventos que
so imprevisveis dentro da cadeia de consumo, e imprevisveis fora da cadeia de consumo, quando o produto
ou servio j chegou ao destinatrio final. Dentro da cadeia: se por acaso o produto ainda no chegou s mos
do destinatrio final consumidor, qualquer dano ou qualquer defeito neste produto dentro da cadeia de
consumo no eximir a responsabilidade do fornecedor. Significa que casos fortuitos ocorridos durante a
concepo, fabricao, distribuio e comercializao no isentam o fornecedor de sua responsabilidade.

Exemplo: tenho um pneu Pir-L , empresa que possui uma srie de mquinas para produzir esses pneus.
Chove que uma barbaridade, e essa chuva acaba afetando o maquinrio da Pir-L, causando curto-circuito
em alguns dos equipamentos. Mas a Pir-L no observa esse defeito, e o pneu fabricado a partir daquela
mquina acaba sendo distribudo com defeito.

O que aconteceu para que a mquina apresentasse o defeito? Chuva. Fora maior, inevitvel. A mquina
desregulou, e o pneu saiu deformado. O pneu chega s mos do destinatrio final. Momentos depois, ocorre
um acidente de consumo por conta desse pneu.

Ser que a Pir-L pode se eximir da responsabilidade por conta desse acidente que aconteceu? Mas foi uma
chuva, a empresa no viu, no previu! Pode se eximir da responsabilidade? No. Justamente porque se trata
de um fortuito interno. Por mais que se trate de algo previsvel mas inevitvel, ou imprevisvel e por isso
inevitvel, o defeito ocorreu dentro da cadeia de consumo, dentro do processo de fabricao, de distribuio,
de criao do produto. Esses casos, que chamamos fortuitos internos, no excluem o nexo de causalidade.

No excluem o nexo de causalidade. O que significa dizer que existem certos casos fortuitos e foras maiores
que no excluem a responsabilidade do fornecedor.

Ento, qual o caso fortuito ou fora maior que exclui a responsabilidade do fornecedor? O pneu chegou em
perfeito estado, mas o prego de trilho de trem que falamos antes destruiu o pneu. Trata-se de um fortuito
interno? No. um fortuito externo, que ocorreu efetivamente depois da produo. Depois de j encerrada a
cadeia de consumo.

Note que isso no se equipara responsabilidade objetiva. Esta diz respeito existncia ou inexistncia de
conduta culposa. Aqui, estamos trabalhando com nexo de causalidade. No confunda! Estamos no segundo
elemento da responsabilidade civil. Neste caso, no falamos de culpa, mas um fenmeno que supostamente
excluiria a responsabilidade civil por ausncia de nexo de causalidade. Um fenmeno imprevisvel e inevitvel
ou previsvel e forte ao ponto de no se poder evitar. Caso fortuito e fora maior excluem o nexo de
causalidade, todavia existe o fortuito interno, que provoca um defeito de fabricao, de concepo, de criao.
Esse fortuito interno no exclui a responsabilidade civil do fornecedor.

Problemas com maquinrio do fornecedor, determinada embalagem rasgou no momento em que estava
sendo distribudo o produto, ou um determinado funcionrio da empresa estava com a mo suja no momento
da manipulao daquele alimento... use sua imaginao.

Culpa exclusiva da vtima

No h muita dvida aqui. Culpa exclusiva da vtima ocorre quando o prprio consumidor, e aqui estamos
trabalhando com relao de consumo, se coloca em posio perigosa, e se sujeita ao risco.

Observao importantssima: existe uma coisa chamada culpa concorrente. Dentro de responsabilidade civil
pura, a culpa concorrente serve para atenuar o valor a ser pago a ttulo de indenizao. Exemplo: um operador
de mquinas que trabalha dentro de um navio cargueiro, que possui alguns pores a vcuo, com produtos
perecveis. Deixando de observar o procedimento padro, o operador entrou na cmara sem o companheiro,
que deveria olhar a porta. A porta ento fechou atrs dele, e ento ele morreu sufocado dentro do poro.

Olhe que interessante: os amigos viram que ele tinha entrado, e correram para puxar a porta. O sujeito j
estava desmaiado. Quando foram procurar para essa ocasio extraordinria, descobriram que no havia balo
de oxignio disponvel no navio.

Pergunta: a vtima tem culpa? Tem. A companhia dona do navio tambm tem responsabilidade? Tem, porque
deveria ter disponibilizado um balo de oxignio. Trata-se de culpa concorrente. Ainda no estamos falando
de relao de consumo, mas sim responsabilidade civil pura. Neste caso, a indenizao a ser paga famlia
do falecido pela companhia que administra os navios ser diminuda por conta da culpa concorrente.

J no caso do Direito do Consumidor, s haver diminuio no valor da indenizao se a conduta da vtima


for preponderante para a ocorrncia do evento. S assim haver diminuio do valor da indenizao. Ou seja,
um determinado produto apresenta um risco, um determinado defeito, mas que no um defeito absurdo;
um defeito de informao, por exemplo. Falta determinada informao, como no deixe o liquidificador ao
alcance das crianas. Defeito simples, mas ausncia de informao tambm defeito. O consumidor deixou
a criana brincar com o liquidificador, e algum sai sangrando. Neste caso, a conduta do consumidor foi
preponderante para a ocorrncia do evento danoso. Existe o defeito, mas era mnimo, que naturalmente no
causaria aquele evento danoso.

Ento, dentro da responsabilidade civil pura, podemos fazer uma anlise mais abrangente. So culpas que se
igualam. A responsabilidade do sujeito que entrou no poro foi to grande que diminuiu o valor da
indenizao paga pela empresa. Nas relaes de consumo, para que haja minorao do valor da indenizao,
deve haver primeiramente o defeito do produto, que por si s no deve ser suficiente para causar um dano
to grave, e, a, a conduta do consumidor dever ser preponderante para a ocorrncia e gravidade do evento.

Caso concreto: nibus de determinada empresa deixou uma pessoa de idade na esquina de uma avenida. Isso
ocorreu na cidade de Saint Sebastian. Passou a avenida principal, e havia a via alternativa, que se une
principal. No deveriam entrar nibus por essa via. Acontece que existia um bloqueio que acabou forando o
nibus a entrar nela. Deixou ento o passageiro na esquina da avenida principal, para ento entrar na
alternativa. 150 metros depois, o que considerado longe, havia um ponto de nibus. O motorista abriu a
porta, alguns desceram, e, por ltimo, um senhor de idade desceu pela sada da frente. O motorista olhava
para a esquerda, enquanto que a porta fica direita. Lentamente o senhor desceu, a porta se fechou, ento
ele olhou para o lado e foi. Mas o nibus grande, e no consegue fazer a curva simplesmente como os carros.
O nibus imprensou as duas pernas do senhor contra o meio-fio, e seguiu viagem.

O que a empresa de nibus alegou? Culpa exclusiva da vtima. Queria, portanto, eximir-se de
responsabilidade pelo dano por culpa exclusiva da vtima, que no teria observado corretamente como descer.
Num segundo momento da audincia, na trplica, a empresa defendeu outra tese: a culpa concorrente, para
diminuir a indenizao. No bom sinal quando se muda de tese defensiva em plena audincia. Como
sabemos, na contestao, o ru dever, pelo princpio da eventualidade, sustentar todas as possveis teses,
mesmo que contraditrias. Mas no em plena audincia, pois importa confisso da parte relativa qual se fez
a concesso.
Vejamos. relao de consumo? . Ento, para que haja diminuio do valor da indenizao necessrio
que a conduta da vtima seja preponderante para a ocorrncia do evento danoso. Neste caso foi? No mesmo.
Primeiro porque no era uma parada de nibus. Foi, inclusive, contra a legalidade. Para o Cdigo de Trnsito
Brasileiro, a infrao gravssima. Segundo que a conduta em si no foi preponderante. Bastava o motorista
esperar um pouco mais, e no haveria evento danoso. Nem culpa concorrente . Dentro do Direito do
Consumidor, a conduta deveria ser preponderante! O velhinho deveria ter pulado na frente do nibus para
ser culpa concorrente, pois a sim sua conduta seria preponderante para o evento prejudicial. E culpa
exclusiva da vtima, ento? Neste caso, no h culpa exclusiva da vtima de forma alguma.

Foi estabelecida uma penso em favor da famlia do idoso, mas a empresa no quer pagar, pois acha absurda
a obrigao de d-la trs salrios mnimos. Em primeira instncia o juiz determinou a penso nesse valor; a
empresa recorreu ao Tribunal de Justia, que confirmou a deciso. Ento interps recurso especial ao STJ,
que no foi admitido (ou no foi conhecido, j no STJ). Agravo de instrumento para destranc-lo. A Corte
Superior no deu provimento ao recurso especial. A deciso do juiz de primeira instncia foi confirmada trs
vezes pelas instncias acima.

Fato de terceiro

O que mesmo o fato de terceiro? Se lembramos da aula passada, o fato de terceiro mostra-se assim:
aparentemente existe uma conduta, um nexo de causalidade e um dano que formariam responsabilidade civil.
Mas tudo aparente, porque o fato de terceiro se apresenta no curso do processo, da investigao dos fatos.
Temos, portanto, uma multiplicidade de condies. O ciclista esmagado pelo nibus, o que faz parecer que
a culpa da empresa de transportes. Depois que se nota que, quando o nibus passou por cima dele, foi
porque ele cara num buraco meio segundo antes, buraco que ali foi deixado pela empresa que fazia a
manuteno do pavimento. Parecia ser conduta no diligente do motorista de transporte. Supunha-se que o
motorista dirigia-se de forma imprudente.

assim que se apresenta o fato. Existe uma aparncia.

Portanto, com a descoberta do buraco, que o fato de terceiro, durante a investigao dos fatos, ou mesmo
no curso da instruo processual, exclui-se o nexo de causalidade por fato de terceiro. Quem so os sujeitos
desta relao jurdica? Primariamente, empresa de nibus e ciclista. Autor este, ru aquela. Mas vem tona
o terceiro, que efetivamente causou o dano. Da exclui-se o nexo de causalidade da conduta do responsvel
aparente por fato de terceiro.

Se o lesado insistir, isso poder levar extino do processo com julgamento do mrito. Forma coisa julgada
entre essas partes, mas pode-se acionar a outra. Nada de denunciao lide porque no existe interveno
de terceiros em relao de consumo. Vamos ver mais para frente.

Fato de terceiro excludente de responsabilidade. Mas existe essa mesma expresso dentro da
responsabilidade civil que, na verdade, faz com que surja uma responsabilidade. Veja que interessante: o pai
responsvel pelos atos do filho. Trata-se tambm de responsabilidade objetiva. O empregador responsvel
pelos atos do empregado. Por isso, podemos dizer que o empregador responsvel por fato de terceiro. E,
agora, essa expresso fato de terceiro ganhou outra conotao. Portanto, cuidado! A expresso fato de
terceiro possui duas conotaes. Uma como excludente de nexo de causalidade, e outra como justificativa da
responsabilidade civil objetiva: o empregador responsvel pelos atos do empregado significa
responsabilidade objetiva.

Significa que pode haver responsabilidade civil objetiva por fato de terceiro, mas por outra conotao de fato
de terceiro. Empregado, filhos, tutor, curador, entre outros.

Logo, se estivermos diante de uma excludente do nexo de causalidade, no haver responsabilidade civil nem
objetiva. Tendo essas bases da responsabilidade civil em mos, podemos comear a falar da...
Responsabilidade civil nas relaes de consumo

Arts. 12 a 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto,
fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem
como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.

1 O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em
considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:

I - sua apresentao;

II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam;

III - a poca em que foi colocado em circulao.

2 O produto no considerado defeituoso pelo fato de outro de melhor qualidade ter sido colocado no mercado.

3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar:

I - que no colocou o produto no mercado;

II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste;

III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

Art. 13:

Art. 13. O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando:

I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados;

II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador;

III - no conservar adequadamente os produtos perecveis.

Pargrafo nico. Aquele que efetivar o pagamento ao prejudicado poder exercer o direito de regresso contra os demais
responsveis, segundo sua participao na causao do evento danoso.

Estamos diante de fato do produto.

O art. 14 trabalha com fato do servio.

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou
inadequadas sobre sua fruio e riscos.

1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em
considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:

I - o modo de seu fornecimento;

II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam;

III - a poca em que foi fornecido.

2 O servio no considerado defeituoso pela adoo de novas tcnicas.


3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar:

I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;

II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa.

Para que haja fato do produto, ou melhor, para que haja acidente de consumo, necessrio que o produto ou
o servio sejam defeituosos. Se inexistir defeito, no h responsabilidade civil.

Como funciona isso? O defeito se transforma em condio para a responsabilidade objetiva. condio. E j
vimos que, se o fornecedor provar que no existe defeito no produto, ento no h responsabilidade civil. Isso
exatamente nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor.

O defeito pode se apresentar de trs formas. Pode ser:

1. De concepo;
2. De produo; ou
3. De distribuio.

Este ltimo tambm chamado de defeito de comercializao.

Defeito de concepo defeito da engenharia bsica, do desenvolvimento, da criao do produto. Na frmula


de remdios, por exemplo. Ao conceb-lo, o fabricante no elabora da forma que deveria.

Na produo, o defeito aquele do maquinrio, como o equipamento responsvel por produzir o pneu. Ao
invs de sair com a calibragem X, ele sai com a calibragem Y. A concepo foi perfeita, mas na produo temos
o defeito que gera o fortuito interno. E o defeito na distribuio, por sua vez, a ausncia de informao
adequada. O produto bonito, foi fabricado devidamente, mas apresenta riscos, perigoso, e precisa exibir
as informaes sobre os riscos. O fornecedor esquece-se de colocar a informao necessria para se evitar o
dano dos riscos. Falta de conservao do produto, por exemplo.

Temos responsabilidade civil na medida em que o produto apresenta um defeito.

Fato do produto e vcio do produto

Preste ateno: existe uma coisa chamada fato do produto e outra coisa chamada vcio do produto. So
coisas diferentes! Todavia, tanto no fato do produto como no vcio do produto, este apresenta um defeito.
Sem defeito, no h fato nem vcio do produto. Ento qual a diferena? No fato do produto, o defeito causa
um dano mais grave, de grandes propores. Quando mencionamos fato do produto, automaticamente
estamos mencionando acidente de consumo. um evento grave, que causa grandes prejuzos ao consumidor.
Via de regra, prejuzos fsicos, ou materialmente relevantes, psicologicamente graves.

E no vcio do produto? H um defeito, mas esse defeito no extrnseco ao produto, no se manifesta


extrinsecamente. Simplesmente funciona mal ou no funciona. Se temos um fato, um evento extrnseco,
temos um acidente de consumo, que grave, da fato do produto. Se houver mau funcionamento ou simples
no funcionamento, teremos vcio do produto.

Exemplo de fato do produto: a navalha que corta cinco dedos do passageiro do carro que procura o cinto de
segurana. Exemplo de vcio do produto: cinto de segurana que no encaixa, ou saiu mais curto do que
deveria. Tambm o banco do carro, que deveria ir para frente ou para trs, mas que no se move de jeito
nenhum. Voc no consegue mover o banco. Trata-se de qu? Vcio, porque o defeito intrnseco ao
produto.
Responsabilidade civil nas relaes de consumo - continuao

Dando continuidade ao contedo da aula passada, e entrando em nossa quarta aula de responsabilidade civil,
vejamos agora o...

Risco do empreendimento

J vimos que a responsabilidade civil dentro do Direito do Consumidor est fundamentada dentro da teoria
do risco, e no da culpa, porque se trata de responsabilidade civil objetiva. Lemos isso no art. 12 do CDC.

Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto,
fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem
como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.

[...]

A maior parte da responsabilidade no Cdigo de Defesa do Consumidor objetiva porque se baseia na


teoria do risco. Aqui, risco do empreendimento. Significa que todo aquele que se prope a colocar no
mercado um produto ou a prestar um servio responde pelos danos decorrentes da prestao desse servio
ou pelo produto defeituoso. Sempre que h atividade mercadolgica, intuito de comercializar algum tipo de
produto, aquele que disponibilizou produtos no mercado ou ganha, de alguma forma, dinheiro com
prestao de servios, responde pela respectiva atividade.

Obviamente, a responsabilidade civil objetiva no significa dizer que em todo caso haver responsabilidade
do fornecedor. Risco do empreendimento diferente de risco integral.

Vamos rapidamente trabalhar com a teoria do risco.

Em que medida que o risco do empreendimento se diferencia do risco integral? Quando trabalhamos com
risco do empreendimento, admitimos excludentes de nexo de causalidade. No risco integral no h
excludentes. Ento, dentro da teoria do risco, que justifica a responsabilidade civil objetiva, existem vrias
doutrinas. A teoria do risco integral a teoria em que, se h conduta + dano, com plausibilidade dano que de
alguma forma decorra da conduta, no possvel excluir o nexo de causalidade. Quando temos o risco
integral? No uma teoria adotada no Brasil, com rarssimas excees. Conduta + dano = responsabilidade,
no Brasil, somente em algumas situaes, por exemplo, o seguro DPVAT, que o seguro pago pelo Estado
queles que sofrem acidente automobilstico. Por mais que o motorista tenha causado o acidente, ele ter
direito ao seguro. Por mais que se trate de culpa exclusiva da vtima, ainda assim a vtima tem o direito de
receber o seguro pelo acidente automobilstico.

O mesmo para aquele valor que se recebe no INSS a ttulo de indenizao securitria por acidente de trabalho,
ou seja, um trabalhador contribui para o Instituto Nacional do Seguro Social, e, da verba da contribuio
separado um valor para o seguro. O sujeito sobre ao terceiro andar de um prdio em construo e pula l de
cima, e acaba morrendo. Culpa exclusiva da vtima, sim. Ainda assim o Estado ter que pagar o seguro porque
estamos diante da teoria do risco integral.

assim que funciona no Cdigo de Defesa do Consumidor? No. Admite-se a excludente, o rompimento do
nexo de causalidade. A teoria do risco do empreendimento acolhe a responsabilidade civil, mas admite a
existncia de excludentes do nexo de causalidade.

Se colocssemos a teoria do risco integral dentro da responsabilidade civil, poderamos consider-la como
uma teoria extremada. Com conduta e dano, deve-se pagar. No assim no CDC. responsabilidade objetiva,
mas ser que houve caso fortuito ou fora maior, culpa exclusiva da vtima ou fato de terceiro? Se houver, no
haver que pagar nada.

Note que seguros de vida tambm no exprimem a ideia do risco integral. O que acontece que estamos
entrando na fora contratual. Exemplo de seguro de vida em que no haver o dever de indenizar: a empresa
oferece um seguro de vida, e aquele que contrata dolosamente omite que portador de uma doena. Risco
integral? No. Ou seja, a empresa que foi fraudada no ter que pagar a indenizao securitria.

At se poderia, em tese, alegar a obrigao de diligncia da empresa em perquirir sobre a condio real do
segurado, mas trata-se de omisso dolosa, ento essa tese dificilmente prevaleceria.

Outra hiptese so os seguros de acidentes pessoais. A pessoa pode morrer por conta de um acidente: ela
adquire uma doena e morre. Mas fez o seguro de acidentes pessoais. Ela teria o direito a receber a
indenizao? Sim. Estamos presos fora de um contrato. Quando estamos presos fora de contrato, temos
que trabalhar com fraude, clusulas, liberdade de vontades, dolo, erros, coao, e tudo que importe para a
possvel invalidao do negcio jurdico. Neste caso no estamos mais trabalhando com o risco integral.
risco do empreendimento. O fornecedor, que oferece o seguro de vida, responde pelos riscos da atividade.
Todavia, se h caso fortuito, fora maior, fato de terceiro ou culpa exclusiva da vtima possvel que haja
excludente de sua responsabilidade. E aqui temos que falar da figura do agravamento dos riscos do seguro.
O consumidor, quando contratou o servio do seguro, concordou em pagar R$ X por ms. No curso do seguro,
ele tem sua doena agravada, ou adquire uma nova. O compromisso dele perante a lei informar a empresa.
Se no informar, ela poder no ser responsabilizada pelo pagamento da indenizao em decorrncia da
morte do segurado. Por isso no podemos interpretar isso como risco integral. H risco do empreendimento
que pode ser excludo por uma excludente do nexo de causalidade. No caso, culpa da vtima em no informar
a empresa sobre a mudana na situao de sade.

O seguro tem muito a ver com o risco. Quanto maior o risco, maior o prmio. O que mesmo o prmio no
seguro? No o prmio que voc recebe em decorrncia do sinistro, isso a indenizao. Prmio, na
verdade, o valor que o segurado paga seguradora. Cuidado com a possibilidade de confuso de termos. O
que o segurado ganha indenizao e no prmio. Dentro do contrato de seguro existe uma relao
consumerista. Seguro de vida pago pelo Cesar Cielo deve ser bem pequeno, afinal, o cara est com boa sade.
Mas e o seguro pago pelo J Soares? O risco para a empresa um pouquinho maior. Consequncia disso o
seguinte: Dona Clotilde, j idosa, paga um determinado seguro h 20 anos, e reclama que o preo s aumenta!
A insatisfao at legtima, mas o dbito tambm: risco vai aumentando com o avanar da idade!

O seguro de vida muito trabalhado em relaes consumeristas. Mas qualquer que seja o seguro, no h risco
integral. Usa-se a teoria do risco do empreendimento, e admitem-se excludentes.

O risco do empreendimento gera responsabilidade civil objetiva. Mas, para que o fornecedor tenha
responsabilidade civil, necessrio que o produto ou servio apresente defeito. O defeito pode ser de qu? De
concepo, de produo ou de distribuio (ou comercializao). Sem defeito, no h que se pagar
absolutamente nada a ttulo de responsabilidade civil. Agora, o risco que trata a teoria do risco do
empreendimento no o risco inerente, mas sim o risco adquirido. E s se adquire risco a partir do momento
em que o produto apresenta um defeito. Isso novo, vamos ver:

Risco inerente e risco adquirido

O que seria o risco inerente? o risco presumido, que legitimamente se espera de um produto ou de um
servio. O que significa dizer que, se voc compra uma faca, ela apresenta um risco inerente. O que
legitimamente se espera de uma faca que ela corte. Ou seja, se voc passar sobre seu dedo, ela ir cortar, ou
pelo menos dever cortar. Trata-se de risco inerente, legitimamente esperado pelo consumidor. No h
defeito em cortar o dedo da Dona Clotilde. Defeito haveria se no cortasse.
Porm, quando ocorre algum tipo de evento danoso e esse evento, na verdade, deriva de um defeito, o risco
no mais inerente, mas adquirido. Por qu? Porque o consumidor no tem legtima expectativa quanto a
esse dano causado pelo acidente de consumo, quanto ocorrncia desse evento danoso.

Dona Cl est em sua casa, e liga o liquidificador. A lmina, que deveria permanecer dentro daquela jarra, sai
voando como um pirocptero e degola-a. risco adquirido, porque o produto apresenta um defeito. O dano
decorrido desse defeito no legitimamente esperado por Dona Clotilde. Ento, quando h um defeito,
quando este defeito provoca um dano, o risco no mais inerente, mas adquirido. O risco adquirido gera
responsabilidade civil. E aqui partimos para outro ponto.

Dever de segurana

Todo produto e todo servio disponibilizado no mercado tem que respeitar o dever de segurana. Significa
dizer que todo produto e todo servio apresenta um risco. E j comentamos isso. Mas, quando lanamos o
produto, temos que lanar o produto de forma a resguardar o consumidor contra os riscos do produto. Como
fazemos isso? Implementando uma tecnologia diferenciada no produto, informando o consumidor sobre os
riscos do servio ou do produto. Assim o fornecedor resguarda o consumidor. Se o produto no tem a
tecnologia suficiente para resguardar o consumidor contra os danos ou no contm as devidas informaes,
ento no se estar respeitando algo que se chama dever de segurana. E todo fornecedor tem que respeitar
o dever de segurana.

O produto, ao ser lanado no mercado, e que sempre ter um risco, por si s, suficiente para gerar o dever
de indenizao? No. Por que no? Porque se o risco for legitimamente esperado, ou seja, inerente, no h
dever de indenizar. Se for risco adquirido, ou seja, violao ao dever de segurana, a sim haver o dever de
indenizar.

Ento, o risco adquirido e o dever de segurana esto ligados. Por qu? Porque se houve violao ao dever de
segurana, podem ter certeza que o produto apresenta um defeito. Se for causado dano neste caso, estar
gerado o dever de indenizar.

Exemplo: mdico realizar uma cirurgia cardaca. A pergunta : a pessoa acaba falecendo na mesa. O mdico
tem responsabilidade civil? Depende. Do qu? Digamos que ele tenha cumprido risca todos os
procedimentos tcnico-cirrgicos durante a cirurgia. Responder? A resposta continua sendo depende.
Morrer na mesa um risco inerente ao servio. O defeito na informao transforma o risco de inerente em
adquirido. Esquea o caso da cirurgia de emergncia agora, em que o mdico no s pode, como obrigado
a intervir.

Risco diferente de dever de segurana. Risco, por si s, no gera responsabilidade civil. necessrio que
haja violao do dever de segurana. Se houver, haver algum tipo de risco adquirido.

Vamos adiante.

O dever de segurana ambulatorial. O que queremos dizer com isso? O dever de segurana caminha de
acordo com o evento danoso. E liga o fornecedor a um consumidor daquele produto. Como assim? Um
produto no necessariamente tem somente um consumidor; o produto pode ser eventualmente repassado.
J trabalhando com isso quando vimos o conceito de consumidor. Lembrem-se do art. 17 do CDC:

Art. 17. Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos consumidores todas as vtimas do evento.

a figura do consumidor por equiparao, que j estudamos. E ao falar que o dever de segurana
ambulatorial, se um produto for repassado para um consumidor que sofrer dano, o direito segurana se
transfere para o segundo consumidor mesmo que no haja um contrato entre este e o fornecedor. O carter
ambulatorial do dever de segurana liga o fornecedor ao consumidor que foi prejudicado pelo defeito no
produto.
Carol comprou cerveja de uma fbrica extica do norte da Europa e serviu em seu churrasco. O fornecedor
tem uma relao contratual de compra e venda com a Carol. Thiago, que foi tomar a cerveja, machucou a mo
com a lata, a qual no soube abrir. Thiago no tem contrato com o fornecedor. O contrato de compra e venda
foi estabelecido com Carol. Ainda assim tem o dever de ser indenizado, porque o dever de segurana
ambulatorial, que se transfere para Thiago, que consumidor por equiparao. Se existe risco, o fornecedor
responde pela atividade. A informao teria que chegar ao segundo consumidor de alguma forma. No da
primeira consumidora a obrigao de informar ao segundo consumidor.

Observaes:

No importa a garantia. O consumidor s no ter o direito de reclamar judicialmente se estiver


prescrito. No confundir prescrio com garantia, que no necessariamente tm prazos iguais.
A garantia, contratual ou legal, se transfere para os outros consumidores.

Responsveis pela reparao

Existem trs responsveis pela reparao.

1. O responsvel real
2. O responsvel presumido; e
3. O responsvel aparente.

So esses os trs responsveis.

Quem o responsvel real? Art. 12 do CDC:

Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto,
fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem
como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.

[...]

Pronto. Esses so os responsveis reais. Fabricante, produtor e construtor.

Quem o responsvel presumido? Importador. O importador responsvel presumido. E, finalmente, temos


um responsvel aparente dentro da cadeia de consumo.

Est faltando algum? O comerciante! Ele o responsvel aparente. E tem uma razo para o classificarmos
como responsvel aparente. Art. 13:

Art. 13. O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando:

I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados;

II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador;

III - no conservar adequadamente os produtos perecveis.

Pargrafo nico. Aquele que efetivar o pagamento ao prejudicado poder exercer o direito de regresso contra os demais
responsveis, segundo sua participao na causao do evento danoso.

igualmente responsvel pelos danos causados ao consumidor, mas essa responsabilidade no direta;
uma responsabilidade classificada como indireta ou, ainda, subsidiria. Quem responde diretamente pelos
danos causados pelo consumidor so os fornecedores presumidos ou os fornecedores reais. O fornecedor
aparente, que o comerciante, responde subsidiariamente. Quando ele responde pelos danos causados ao
consumidor? Vejamos. Voc compra uma garrafa de vinho. Mas voc no consegue ler o rtulo. Significa
que no podemos identificar o fabricante ou produtor. Quem ir responder? O comerciante.

Inciso II: situao quase idntica. O comerciante tambm responder, neste caso.

Inciso III: no conservar adequadamente os produtos perecveis.

Ento, o comerciante ir responder diretamente quando, primeiro, houver defeito de informao. No se


consegue saber quem o fornecedor real ou presumido. Ou quando o comerciante no conservar,
adequadamente, os produtos. Mas aqui surge uma dvida. Iogurte, por exemplo, que perecvel. Mas ser
que a responsabilidade dos fornecedores reais e presumidos seria solidria? Existe um dano. O art. 13,
pargrafo nico diz que responderiam solidariamente.

Pense na lata de cerveja vendida na porta do show. Voc compra, bebe e passa mal. O fornecedor real e o
presumido respondem subsidiariamente, solidariamente ou nem respondem? Se tudo aconteceu por causa
do mau acondicionamento, os fornecedores real e presumido respondem de que forma?

Duas teorias.

A primeira teoria diz: no h responsabilidade sequer subsidiria. Qui solidria. Essa primeira teoria se
embasa no seguinte fundamento: no possvel, dentro de nossa conjuntura, ao fornecedor real e ao
presumido, fiscalizar todos aqueles que promovem a distribuio final de seus produtos. H uma
impossibilidade prtica e bvia de fiscalizar todos que fazem a distribuio final. Ento, em virtude dessa
impossibilidade prtica e tcnica, no possvel responsabilizar o fornecedor real ou o fornecedor presumido.
Seria extremar o direito do consumidor em detrimento do direito do fornecedor, e poder-se-ia prejudicar a
prpria comercializao de alguns produtos.

A segunda teoria diz que no; a base do Cdigo de Defesa do Consumidor justamente a proteo ao Direito
do Consumidor em todas as esferas, e que a solidariedade um direito bsico garantido ao consumidor.
Significa que fiscalizar a distribuio final um dever do fornecedor.

Podemos adotar qualquer das duas teorias. No h inclinao majoritria, nem entendimento jurisprudencial
unnime. Podemos defender uma ou outra.

Responsabilizao de fornecedor internacional: quando voc adquire um produto feito no exterior, na China,
est descrito quem o fornecedor naquele pas: Kuan-Yin Hung. O produto vendido com defeito aqui no
Carrefour. O Carrefour se qualificaria como comerciante ou como fornecedor real? Comerciante, fornecedor
aparente, ento responde subsidiariamente. Significa que s se pode ajuizar uma ao contra Kuan-Yin
Hung. E como vou encontrar esse sujeito na China? Da surge a mitigao da responsabilidade subsidiria
do fornecedor aparente em virtude da dificuldade na localizao do fornecedor real. Temos um caso de
responsabilizao do fornecedor aparente, decorrente de um direito bsico do consumidor, que a facilitao
da defesa do consumidor.

possvel o comerciante responder ainda que haja devida identificao do fornecedor real? Sim. Basta provar
a dificuldade de chegar ao fornecedor real. um nus da prova que incumbe ao consumidor. E deve bastar a
verossimilhana da alegao. No razovel exigir que o consumidor identifique e persiga processualmente
o Kuan-Yin Hung, que mora em Tianjin... por outro lado, se o produto que apresentar defeito for da Sony,
um fornecedor muito bem conhecido, com funcionamento no Brasil, ento no se poder mitigar a
responsabilidade subsidiria do fornecedor aparente.

Todos os fornecedores so responsveis. A solidariedade, via de regra, aplica-se a quem? Ao fornecedor real
e ao fornecedor presumido. No se aplicando, a princpio, ao fornecedor aparente. Todavia, o fornecedor
aparente responde quando houver dificuldade na informao, em se identificar quem o fornecedor real ou
presumido, por mau acondicionamento dos produtos, ou quando for difcil para o consumidor ajuizar uma
ao contra o fornecedor real ou presumido.

Regra de grande importncia dentro do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Culpa concorrente para diminuio do valor da indenizao ou para eximir a


responsabilidade do fornecedor

Vamos voltar rapidamente a trabalhar com a responsabilidade preponderante. Vamos, para isso, colocar trs
correntes especficas.

1. Primeira corrente: havendo culpa concorrente, haver diminuio no valor indenizatrio.


2. Segunda corrente: mesmo que haja culpa concorrente, no haver diminuio no valor indenizatrio.
3. Terceira corrente: s haver diminuio no valor indenizatrio se a conduta do consumidor for
preponderante na ocorrncia do evento danoso.

Qual a teoria que prevalece? J sabemos de antes! A terceira.

Risco do desenvolvimento

O fornecedor no responder se aparecer no mercado um produto de melhor qualidade. Temos no mercado


vrios tipos de carro, e vamos falar de dois: o Fiat 500, razovel, e a Mercedes SLK R172, mais confortvel,
potente e espaosa, alm de mais segura. Se voc bate a 50km/h com o 500, h uma possibilidade de haver
um dano. Se voc bater a 100 km/h com a SLK no poste, provavelmente no te acontecer nada com voc.
Ento temos dois produtos em que um causa dano e outro no. Ento o 500 tem defeito? No. O simples fato
de a qualidade ser diferenciada no significa que o fornecedor do produto de menor qualidade ter que
responder.

Basicamente isso que temos com relao ao risco do desenvolvimento. Mas aqui surge uma
responsabilidade sui generis dentro do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Responsabilidade do profissional liberal

a responsabilidade que sai da empresa, deixando de atingir o CNPJ, passando a atingir o CPF, que
a responsabilidade do profissional liberal. a grande exceo do Cdigo de Defesa do Consumidor. Todos
os casos que estamos falando at agora so de responsabilidade objetiva. Mas, a responsabilidade do
profissional liberal subjetiva. Significa que estamos, agora, trabalhando com a teoria da culpa. E, para que
exista responsabilidade civil, tenho que provar a existncia de culpa. Ento, se adquirir um produto ou servio
de um profissional liberal, voc, enquanto consumidor, ter que provar a existncia de culpa. Se no houver
negligncia, impercia ou imprudncia ou algo que caracterize o dolo, no haver responsabilidade civil do
profissional liberal.

Estou trabalhando com a culpa. Mas j sabemos que existe a culpa simples e a culpa presumida. O que
significa dizer que a culpa, no caso, presumida? Se digo que a responsabilidade civil do profissional liberal
subjetiva mas a culpa presumida, significa que h inverso do nus da prova. Baseia-se na teoria da culpa,
mas, se a obrigao do profissional liberal for uma obrigao de resultado, trata-se de culpa presumida. Se
for uma obrigao de meio, culpa simples, sem inverso do nus da prova. Lembrem-se dos conceitos de
obrigao de resultado e obrigao de meio.

Profissional liberal que tem a obrigao de resultado o cirurgio plstico. Profissional liberal que tem
obrigao de meio o advogado. E o que isso significa dizer? Se eu ajuizar por conta dos servios prestados
pelo cirurgio plstico enquanto profissional liberal, ele quem ter que provar que no teve culpa, porque a
culpa presumida. Quando se ajuza contra um advogado, quem tem que provar que ele agiu com culpa
voc. Significa dizer que a responsabilidade civil do advogado praticamente inserta no Cdigo Civil, porque
os parmetros so do Cdigo Civil. Responsabilidade civil simples, em que o lesado tem que provar a
existncia de culpa. Mesmo com verossimilhana nas alegaes.

Responsabilidade civil nas relaes consumeristas dispositivos do CDC

Vamos ler os artigos que no lemos. Fizemos as explicaes tericas, mas no esquadrinhamos o
Cdigo de Defesa do Consumidor ainda.

Temos vrias teorias: do risco criado, do risco proveito, do risco profissional, do risco integral, todas
as teorias que explicam a responsabilidade objetiva, e, quando se trata de Administrao Pblica,
temos a teoria do risco administrativo. No Cdigo de Defesa do Consumidor temos a teoria do risco
do empreendimento, do risco do desenvolvimento, que justificam a responsabilidade civil no CDC.
Mas podemos dizer que todas as teorias que justificam a responsabilidade civil objetiva se parecem,
porque todas derivam do risco criado. A nica que no se parece com nada a teoria extremada,
que a teoria do risco integral. Devemos ter em mente, portanto, o risco integral e o risco criado.
Tudo que vier do risco integral justifica a responsabilidade civil objetiva. Essas duas teorias,
portanto, so as que devemos considerar, basicamente.

Art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor: estamos dando continuidade responsabilidade civil


no Cdigo. Elementos so conduta, nexo de causalidade e dano. Pois bem. Quando tratamos da
responsabilidade civil na teoria, vimos uma srie de coisas que vamos consolidar lendo os artigos do
CDC. Obviamente, quando comentarmos, veremos que h coisas novas alm daquilo que j falamos.
Vamos acrescentar algumas coisas para que possamos fechar, do incio ao fim, a responsabilidade
civil dentro do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto,
fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem
como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.

[...]

Muito bem. J vimos tudo isso. J sabemos quem o fornecedor real, o presumido, o aparente, tudo
dentro do art. 12, caput. Defeito no produto pode ser efetivamente material ou de informao. Daqui
decorre tudo que vimos sobre risco adquirido e risco inerente; pelo dano associado ao risco inerente,
via de regra, no se responde. Quando apresenta um defeito de informao, por mais que o risco seja
inerente, o defeito transforma em risco adquirido, e, portanto, passa a haver responsabilidade civil
do fornecedor.

Sempre que houver um acidente de consumo teremos um fato do produto. Se no h acidente de


consumo, um resultado mais grave com relao quele risco que se esperava, podemos ter um vcio
do produto, que ocorre quando o produto no funciona ou funciona mal. Tudo isso saindo do caput
do art. 12 do CDC. Lembrem-se: fato do produto -> acidente de consumo.

O defeito pode ser de concepo, de fabricao, na prpria circulao do produto; tudo decorre do
caput do art. 1.

1:

1 O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em
considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:

I - sua apresentao;

II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam;


III - a poca em que foi colocado em circulao.

Quais so as circunstncias relevantes que implicam nos riscos do produto? Esto nos incisos deste
1 do art. 12. So algumas circunstncias que influenciam para determinar o risco do produto.
Obviamente, se estamos na poca em que se andava com carro sem cinto de segurana, num carro
que no oferecia os mesmos padres de segurana atuais, a anlise dos riscos dever levar em
considerao a poca em que o carro foi fabricado.

Apresentao do produto: como estamos apresentando um produto que apresenta um risco elevado,
a exemplo do veneno para rato? A forma de apresentao influi naquilo que esperamos do produto?
Sim, tem que haver o destaque forte sobre a condio de veneno. O que significa dizer que, sempre
que o produto causar um dano que no legitimamente esperado pelo consumidor, haver violao
das normas consumeristas, e, portanto, responsabilidade civil. Responsabilidade civil, como
sabemos, dever de indenizar. O veneno possui risco inerente; se a periculosidade no estiver clara,
esse risco ir de inerente a adquirido.

2: prestem ateno porque a partir daqui vamos exonerar o fornecedor de responsabilidades.

2 O produto no considerado defeituoso pelo fato de outro de melhor qualidade ter sido colocado no mercado.

J comentamos isso. Se por acaso o produto tem qualidade superior quele que foi anteriormente
produzido, no significa que o anterior defeituoso. Existem produtos com qualidades diferentes.
O que importa saber o que legitimamente se espera de um produto.

3:

3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar:

I - que no colocou o produto no mercado;

II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste;

III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

Existem duas modalidades de inverso do nus da prova. A primeira se chama inverso ope legis. A
segunda modalidade de inverso a ope judicis. Isso fundamental compreendermos.

Quando estamos dentro do campo da inverso do nus da prova na modalidade ope legis, eu no
tenho escolha enquanto juiz nem enquanto fornecedor. Como assim? A questo : existem casos em
que facultado ao juiz inverter ou no o nus da prova diante das circunstncias apresentadas no
processo. Diante da verossimilhana das alegaes, de fumus boni juris, periculum in mora, receio
de dano irreparvel, o juiz pode, a seu critrio, determinar no processo a inverso do nus da prova.
Quando facultado ao juiz inverter ou no o nus da prova, ns temos a inverso na modalidade ope
judicis.

Mas, como dissemos, h casos em que nem o fornecedor nem o juiz tem opo. Falamos em
fornecedor porque estamos no Cdigo de Defesa do Consumidor. Existem casos em que a prpria
lei j determina a inverso do nus da prova. A redao do dispositivo legal deve conter a ideia neste
caso, necessariamente, ser invertido o nus da prova. Neste caso, temos uma inverso ope legis,
obrigatria, que decorre da lei.

Temos um exemplo de algum artigo em que a inverso ope legis? Notem que no o caso da
hipossuficincia do consumidor. Quem analisar se h ou no hipossuficincia ou verossimilhana
das alegaes o juiz, que valorar as provas. Dependendo da valorao, ele poder inverter o nus
da prova ou no. O caso da hipossuficincia e verossimilhana so casos de inverso ope judicis. O
exemplo que temos, ento, aquele em que o fornecedor provar. Sou consumidor, estou alegando
acidente de consumo, demonstro para o juiz. O que a lei diz? O autor da ao o consumidor. O
fornecedor no ser responsabilizado civilmente quando provar pelo menos uma das trs hipteses
elencadas nos incisos do 3 do art. 12 do CDC. Significa que a lei que est invertendo o nus da
prova. O 3 do art. 12 inverte o nus da prova na modalidade ope legis. Note a expresso: s no
haver quando provar. O que ele, fornecedor, ter que provar para o juiz para no ser
responsabilizado civilmente? Inciso I do 3 do art. 12:

3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar:

I - que no colocou o produto no mercado;

[...]

Voc, paciente, est passeando com sua namorada no shopping. Para passar por lanchonetes, lojas
de artigos de caa e pesca, esportes e brinquedos infantis vocs no levam sete segundos at que a
vitrine fique para trs. At que surge uma loja que representa o ponto fraco das mulheres: lojas de
bolsas e sapatos femininos. Isso deveria ser utilizado como tese de estudos de casos, porque existe
inclusive abuso do fornecedor em certas situaes. Comecem a observar quando andarem com suas
namoradas no shopping. Se houver sapatos no cho, especialmente misturados, com uma
propaganda dizendo liquidao ou X% OFF, inevitvel ser arrastado para dentro daquela loja.
inclusive abusivo. H uma coao moral tamanha, que juridicamente se enquadra como coao
moral irresistvel. Homens sofrem com isso.

Isso para ilustrar que, irracionalmente, mulheres adquirem sapatos onde quer que estejam. Um dia
voc vai feira com sua namorada, que nota exposto um sapato da hvida . Mas, claro, o
finalzinho da palavra, que deveria conter a letra A na verdade composto por um O, ou seja,
hvido . Assim como nos eletrnicos SQMY, que pretendem imitar os Sony, e ainda enganam
alguns. Ela insiste, e voc acaba comprando-lhe um sapato hvido . Mas vocs dois, desavisados
e distrados, voc pela insistncia dela, ela pela prpria avidez, no percebem ou ignoram que o
sapato no exatamente da hvida . No segundo dia, o sapato quebra e ela torce o pezinho. Ela
sofre com a dor, e voc com a perda do dinheiro. Vocs pegam o sapato da hvido e levam ao juiz,
acionando a hvida . No admito um sapato dessa qualidade. O juiz determina: cite-se a hvida
. A mensagem : hvida , voc est sendo demandada em juzo, voc fornecedora. O que a lei
determina? Inverso do nus da prova. hvida , voc s no ser responsabilizada pela toro no
tornozelo da consumidora se provar que no colocou esse sapato no mercado. A empresa se
defender alegando que se trata de produto falsificado, e que no comercializa seus produtos na
feira.

Outro exemplo: bolsa da Lusa Vitom, que vem a desbotar no 16 dia. No haver responsabilidade
civil da Louis Vuitton.

Teoria da aparncia: muito aplicada dentro do Cdigo de Defesa do Consumidor sim, com certeza.
Mas o que acontece que a teoria da aparncia funciona justamente para colocar o fornecedor numa
posio tal que ele tenha que provar que no responsvel. Podemos at dizer que a teoria da
aparncia justifica o 3. Voc tem uma legtima expectativa, e acredita que o produto
aparentemente do sujeito que est fornecendo. Ela j justifica a inverso do nus da prova, mas no
necessariamente significar que, porque ele aparentemente responsvel, ele ser efetivamente
responsabilizado. O fornecedor provar.

Observao: no importa qual mercado. Mercado mercado em geral, indivisvel. No mercado


de Braslia, nem do Brasil; sempre do mundo.

Inciso II:
3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar:

[...]

II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste;

Arts. 12 e 14 do Cdigo tratam de fato do produto. S se responsabiliza por fato do produto o


fornecedor que disponibiliza produtos com defeito. O mesmo para fato do servio. Se o fornecedor
provar que o produto no tem defeito nenhum, no haver responsabilidade civil. Mas eu tive os
dedos cortados por conta do liquidificador! Resposta: mas ele existe para triturar coisas mesmo.
Sem defeito de informao, portanto, no h defeito no liquidificador. Defeito teria se o
liquidificador fosse vendido sem a informao: cuidado, perigo de lacerao.

Inciso III:

III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. Estamos diante de uma excludente do prprio nexo
de causalidade. Culpa exclusiva da vtima, como vimos, excludente do nexo de causalidade. Caso
do ciclista no buraco. Se no se lembra desse exemplo que demos em uma aula passada, basta
imaginar a horrvel cena em que um ciclista, logo depois de ultrapassado por um nibus, aparece no
cho sem cabea. Qual a aparncia? De que o nibus, por negligncia, impercia ou imprudncia
do motorista, esmagou o vulnervel ciclista mas, durante o processo, vem tona o fato de que, na
verdade, o ciclista foi derrubado por um buraco, vindo a se colocar sob o nibus bem na hora em que
a roda traseira o partiu em dois, buraco esse, por sua vez, de responsabilidade da empresa que
cuidava da manuteno do asfalto. Culpa exclusiva de terceiro, portanto.

O terceiro pode at ser um distribuidor. difcil porque o distribuidor integra a cadeia de


fornecimento, mas aceitvel. uma tese defensvel em juzo.

No fato do produto dever haver inverso do nus da prova. J no vcio do produto poder haver
hipossuficincia ou verossimilhana nas alegaes do consumidor, causando, a, a inverso ope
judicis neste segundo caso. Exemplo: telefone celular que simplesmente no funciona.
Normalmente bastar a alegao do consumidor de que o aparelho no funciona para que o juiz
determine a inverso. Por isso, ope judicis.

Art. 13:

Art. 13. O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando:

I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados;

II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador;

III - no conservar adequadamente os produtos perecveis.

Pargrafo nico. Aquele que efetivar o pagamento ao prejudicado poder exercer o direito de regresso contra os demais
responsveis, segundo sua participao na causao do evento danoso.

Cabea do art. 13: o comerciante igualmente responsvel quando: d uma noo de


subsidiariedade. Quando o comerciante, que o fornecedor aparente, no ser responsvel?

Inciso I: quando houver problemas com a informao. Garrafa sem rtulo, produto que no
apresenta com clareza quem o fornecedor real ou presumido. H defeito na informao? O
comerciante se responsabiliza.
O inciso II contm quase que uma repetio do inciso I. O consumidor sempre tem que ter uma
opo. Vai para o comerciante a responsabilidade. A informao um dos dispositivos de segurana
do produto.

E o inciso III, que prev a responsabilidade do comerciante quando ele no conservar


adequadamente os produtos perecveis. Temos que nos lembrar de duas teses: existe a
responsabilidade solidria do fabricante? Existe responsabilidade solidria ou subsidiria do
produtor porque o comerciante no conservou adequadamente o produto? A princpio a
responsabilidade do comerciante. Mas o produtor subsidirio? Depende de qual teoria adotar.
So aquelas duas que conversamos na aula passada. Se o encargo for insuportvel para o fornecedor
fiscalizar todos os comerciantes, estamos adotando a primeira teoria, que diz que no h como haver
responsabilidade solidria. A segunda tal que direito bsico do consumidor a segurana, da no
se poderia deix-lo desamparado, portanto o fabricante teria sim a responsabilidade, mesmo que o
encargo da fiscalizao seja insuportvel.

Pargrafo nico: temos um dispositivo que favorece o fornecedor. Significa dizer que dentro de uma
cadeia de consumo temos vrios: o que produz, o que embala, o que distribui, e o que efetivamente
comercializa. Diante da existncia de vrios fornecedores, se um deles pagar integralmente a
indenizao, ele tem direito de regresso contra os demais fornecedores solidrios.

Apple fabricante de computadores. Outra empresa em So Paulo recebe os produtos e faz a


distribuio no mercado, passando aos comerciantes. Aqui em Braslia temos uma loja chamada
fenak . Por um problema de fabricao em um produto adquirido, o consumidor demanda a loja,
e ela, comerciante, corre o risco de ser condenada a arcar com todo o dano: o consumidor ajuizou
contra a comerciante. O que a fenak pode fazer? Ajuizar em regresso contra quem ela quiser: tanto
contra o fabricante quanto contra o prprio distribuidor, porque so solidrios. Claro que s ter
direito de receber de volta proporcionalmente sua responsabilidade.

E a interveno de terceiros? Assistncia, oposio, nomeao autoria, denunciao da lide, e


chamamento ao processo? Denunciao da lide o que mesmo? Eu no tenho responsabilidade por
este defeito! O que se pode fazer no processo civil em que se busca o direito comum denunciar o
real responsvel lide. A ao servir como declaratria contra o fornecedor contra quem a ao foi
proposta, mas tambm declaratria contra o sujeito que fabricou o produto. Segue que temos uma
possibilidade de se executar o litisdenunciado. Mas no cabe interveno de terceiros no Direito do
Consumidor. Mas vejamos o art. 88 do CDC:

Art. 88. Na hiptese do art. 13, pargrafo nico deste cdigo, a ao de regresso poder ser ajuizada em processo
autnomo, facultada a possibilidade de prosseguir-se nos mesmos autos, vedada a denunciao da lide.

Remete ao artigo que acabamos de ler. No caber, em regra, interveno de terceiros no Cdigo de
Defesa do Consumidor. A ideia que a denunciao da lide dificulta a persecuo do responsvel,
violando o direito bsico do consumidor sua defesa efetiva. Mas existe uma modalidade de
interveno de terceiros que at admitida, por conta dos prprios direitos do consumidor, que
a nomeao autoria. Algum ajuza ao contra voc, buscando uma reparao de dano qualquer,
e voc se diz irresponsvel, porque nem estava l quando aconteceu. Em outras palavras, voc
manifesta-se dizendo que o autor est ajuizando a ao contra a pessoa errada. Em outras palavras,
contra pessoa ilegtima. Necessariamente, por conta de ilegitimidade de parte, o processo ser
extinto sem resoluo de mrito. Da admite-se, em hipteses extremas, a nomeao autoria
quando se tratar de relao de consumo. Voc est propondo uma ao contra a Siemens, quando
quem fabricou o celular foi a Gradiente. Voc pode at continuar seu processo, mas ser extinto sem
resoluo de mrito por ilegitimidade. A nomeao autoria excepcionalmente admitida,
portanto. Mas no se admite, em regra, a interveno de terceiros no Direito do Consumidor.

Observao: admite-se litisconsrcio passivo, arrolando, como rus, todos os fornecedores da cadeia
de consumo.
Se o fabricante for multinacional, com um pequeno escritrio no Brasil, constitudo unicamente
para vender os servios aqui, com personalidade jurdica distinta da sede e sem patrimnio, usa-se
outra premissa: a facilitao da defesa do consumidor. Significa que empresa poder ser acionada
de qualquer jeito.

Fato do servio

Art. 14:

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou
inadequadas sobre sua fruio e riscos.

1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em
considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:

I - o modo de seu fornecimento;

II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam;

III - a poca em que foi fornecido.

2 O servio no considerado defeituoso pela adoo de novas tcnicas.

3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar:

I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;

II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa.

Qual a grande diferena entre o art. 12 e o art. 14? O art. 12 coloca fabricante, construtor, produtor,
comerciante... J no art. 14 no se fala em nenhum deles. Todos so fornecedores. Todos aqueles
que esto, de alguma forma, vinculados prestao do servio so fornecedores. No h distino
entre o rapaz que vai sua casa consertar a mquina de lavar e a empresa que subcontratou aquele
tcnico.

Outra situao: voc tem um seguro residencial. A empresa que estabeleceu o contrato com voc
uma empresa seguradora. A empresa, que de So Paulo, ir subcontratar outra empresa aqui em
Braslia para ir sua casa consertar a mquina de lavar. Para o Cdigo de Defesa do Consumidor,
todos sero igualmente, solidariamente, indistintamente responsveis pelo fato do servio. Tanto
faz. No h distino dentro do art. 14. No h que se falar em subsidiariedade como se fala quando
se trata de produto.

Segurana de boate que bate em consumidor: pode-se responsabilizar tanto a boate quanto a
empresa de segurana por ela contratada. Todos so solidrios.

O 1 traz as condies para se responsabilizar o fornecedor.

1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em
considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:

I - o modo de seu fornecimento;

II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam;

III - a poca em que foi fornecido.


Inciso I: modo de prestao do servio. Usar o equipamento adequado, no usar, como o servio foi
prestado. Inciso II: resultado e riscos que razoavelmente se espera. Se o sujeito conserta um
encanamento que est vazando, supe-se que o encanamento no ir estourar. Se o cano estourar,
mais que caracterizada est a m prestao do servio. III: poca em que foi fornecido. Voc foi
consertar uma casa em 1940. A casa existe at hoje. Em 2011 o encanamento estourou. Vou
responsabilizar o fornecedor? Data maxima venia no d. Tanto pela expertise disponvel quele
tempo quanto pela durao natural do servio.

2:

2 O servio no considerado defeituoso pela adoo de novas tcnicas.

Se temos novas tcnicas, no se pode falar que o servio anterior defeituoso. Nem que o servio do
concorrente, que usa tcnicas mais rudimentares, com ferramentas mais modestas, possui defeito.

3:

3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar:

I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;

II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

inverso ope legis do nus da prova. Inciso I: se no tem defeito na prestao do servio, no h
responsabilidade do fornecedor. Ou, no caso do inciso II, se houver culpa exclusiva do consumidor
ou terceiro.

E se aquele produto vibrante da Polishop afirmar com certeza que voc ficar com aquela
barriguinha, ela est cometendo o que se chama de publicidade enganosa. Entretanto, muitas
propagandas, especialmente de automveis, colocam seu termo de iseno de responsabilidade na
tela durante 0,8 segundos em letras impossveis de se enxergar, por mais que sua TV seja Full HD.
Neste caso, o anunciante no est incorrendo em nenhum ilcito, porque, quando o veculo a
televiso, permite-se. Vamos ver futuramente.

E o 4 do art. 14:

4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa.

Como pode haver uma responsabilidade que, para se verificar, depende da demonstrao de culpa?
Responsabilidade de profissional liberal depende de prova. a exceo dentro do Cdigo de Defesa
do Consumidor.

Questionrio de reviso

Questo 1 O Direito do Consumidor apresenta normas de ordem pblica e interesse


social. Quais os efeitos dessa afirmao?

Essa afirmao significa que o Direito do Consumidor lida com direitos irrenunciveis,
indisponveis, e o Ministrio Pblico pode ajuizar aes coletivas. um Direito interdisciplinar e,
havendo uma relao de consumo, no se podem afastar as regras de proteo ao consumidor. O
Judicirio pode conhecer de ofcio de questes ligadas relao jurdica de consumo, intervir nas
clusulas contratuais que entender abusivas ou desequilibradas.

Questo 2 O art. 2 do CDC informa que equipara-se a consumidor a coletividade de


pessoas. Quais os efeitos dessa afirmao?
Consumidor, desde o discurso de JFK de 1962, agora tratado como uma classe, uma categoria de
pessoas que precisa ser protegida pelo bem da economia. Essa ideia foi depois acolhida pela
Organizao das Naes Unidas e pelo Brasil, tanto na Constituio de 1988 quanto na edio do
Cdigo de Defesa do Consumidor. Sendo o consumidor tratado agora como uma categoria, surge
para o Ministrio Pblico, para a Defensoria Pblica e outras entidades a legitimidade para ajuizar
aes em prol dos interesses do consumidor.

Questo 3 Pessoa jurdica no consumidora. Comente esta afirmao.

3 No uma afirmao absolutamente verdadeira. Preliminarmente, cumpre esclarecer que o art.


2 j diverge dessa afirmao, prevendo que consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que
adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Para a definio de consumidor
importa, portanto, saber se a pessoa jurdica figura como destinatria final do produto, dependendo,
ou no, de ela adquirir o produto com o intuito de lucro. Para isso temos duas teorias, a maximalista
e a minimalista. Para a primeira, tambm chamada de objetiva, no importa que o destinatrio final
tenha o intuito, ainda que indireto, de lucrar. consumidor aquele que simplesmente tira o produto
do mercado. Para a teoria minimalista, tambm chamada de finalista, importa saber se o
destinatrio pretende auferir lucro com a compra do produto; se sim, ento ele no deve ser
considerado consumidor. A primeira era a teoria aceita pelo STJ at meados de 2004, quando um
julgado reconheceu a no hipossuficincia da empresa que adquiria servios de carto de crdito.
Essa interpretao gerou alguns problemas, como no considerar como consumidor um advogado
recm-formado, que adquire um livro de prtica forense numa livraria, com o intuito de elaborar
uma petio, j que lucros adviriam do trabalho realizado.

Por isso que hoje usa-se uma terceira teoria, que na verdade um desdobramento da segunda,
chamada teoria do finalismo aprofundado. Quer dizer, relevante determinar se o adquirente de
um produto pretende auferir lucro ou no com a coisa comprada, mas, se for detectada, no caso
concreto, a vulnerabilidade do comprador, seja tcnica, jurdica ou ftica, ento ele dever ser
tratado como consumidor, e a ele se aplicaro os dispositivos protetivos do CDC.

Questo 4 O fornecedor pode fornecer produtos materiais e imateriais. Comente


esta afirmao.

verdadeira a afirmao, pois tambm o fornecedor tambm pode comercializar contedo digital,
a exemplo das msicas online e e-books.

Questo 5 Quem o fornecedor intermedirio?

O conceito de consumidor intermedirio se confunde com o conceito de fornecedor


intermedirio. Pode ser o distribuidor ou o importador. um conceito ligado s teorias debatidas
na questo 3.

Questo 6 Destaque e comente trs princpios aplicveis ao Direito do Consumidor.

Princpio da vulnerabilidade do consumidor, princpio da boa-f e princpio da transparncia. Pelo


princpio da transparncia, o consumidor tem o direito de ser informado e o fornecedor tem o dever
de informar. Todas as caractersticas do produto e do servio devem ser informadas pelo fornecedor;
as informaes devem ser claras, suficientes e adequadas. Um produto sem a devida informao,
especialmente se a informao de grande importncia, como a presena de glten ou conter veneno
tido por defeituoso. O consumidor no pode estar exposto a um produto ou a um servio que
apresente riscos que ele no legitimamente espera. Princpio da transparncia = dever de informar.

Pelo princpio da boa-f, o fornecedor obrigado a agir com honestidade, sem malcia, sem o intuito
de lesar o consumidor. vincula-se ao dolo, psicologia. O consumidor tem uma legtima expectativa
com relao s funes do produto e da prestao do servio. Se essa legtima expectativa for violada,
viola-se a confiana.
E, pelo princpio da vulnerabilidade, o consumidor dever ser protegido porque ele considerado
tcnica, jurdica e faticamente vulnervel. Tem menos conhecimento sobre o funcionamento do
produto e do servio, no est acostumado a litigar e possui patrimnio e estrutura muito menos
confortveis do que do fornecedor. O princpio da vulnerabilidade, portanto, busca reequilibrar uma
relao jurdica que desequilibrada.

Questo 7 Aplica-se ao Direito do Consumidor o princpio pacta sunt servanda.


Comente esta afirmao.

Aplica-se o pacta sunt servanda a toda relao de consumo assim como s relaes civis, exceto que
aqui no Direito do Consumidor o princpio mitigado em funo da possibilidade de existirem
clusulas abusivas nos contratos de consumo, que podem vir a ser, de ofcio, revisadas ou anuladas
pelo juiz, j que so questes de ordem pblica. Essa orientao j foi abraada inclusive pelo STJ.
Em outras palavras, o pacta no aplicvel ao Cdigo de Defesa do Consumidor como ele aplicvel
ao Cdigo Civil. Para as relaes tuteladas pelo Cdigo Civil, para que haja modificao das regras
contratuais necessrio, no mnimo, que ocorra um evento imprevisvel.

Questo 8 O fornecedor de produtos e servios responde por fato do produto se


houver acidente de consumo. Comente.

No necessariamente. O consumidor pode ser o responsvel exclusivo pelo acidente com o produto.
Isso ocorre, por exemplo, se o risco do produto for inerente, esperado, como cortar-se com uma faca
ou com um liquidificador. Mas a afirmao refere-se s a produto. Ento temos que trabalhar s
com produtos. Estamos falando em um tipo de leso de natureza grave, que provocada por um
defeito extrnseco. O que isso? Quando temos um determinado produto que apresenta um defeito,
ele pode se exteriorizar de duas maneiras. Ou o produto simplesmente no funciona, ou funciona
mal, ou tem um defeito capaz de causar um dano integridade fsica ou psicolgica do consumidor.
Da temos o defeito extrnseco. Se, por outro lado, estivemos falando em vcio do produto, no
podemos falar em acidente de consumo.

Questo 9 O produto que no apresente um defeito de concepo ou de fabricao


pode apresentar riscos adquiridos?

Sim, pode, se o defeito for na informao. Veneno de rato que no indique claramente a condio
de veneno passa a ser considerado produto defeituoso, mesmo que o risco do veneno em si seja
inerente.

Questo 10 No responde o fornecedor se provar a existncia de culpa concorrente


sobre o evento danoso. Comente.

Responder, mas o acolhimento da tese de culpa concorrente servir, no mximo, reduzir o


montante indenizatrio, nunca para afastar completamente. A conduta do consumidor ter que
ser preponderante para a ocorrncia do evento danoso para haver a reduo.

Vcio do produto e do servio

J diferenciamos o vcio do produto do fato do produto. Tanto no vcio quanto no fato existe um
defeito no produto. Ocorre que, no fato do produto, o defeito capaz de causar um acidente de
consumo. O dano grave, e tem repercusso externa; extrnseco. Significa dizer que pode haver
um prejuzo prpria integridade fsica do consumidor em virtude de um defeito do produto. Se
houver dano extrnseco, teremos fato do produto. Dano grave.

O vcio do produto constitui-se num dano de menor potencial ofensivo, de menor gravidade. No
tem capacidade de causar um acidente de consumo ou um acidente externo. No h um dano
integridade fsica do consumidor. Na verdade, quando se trata de vcio do produto, o produto no
funciona bem, ou simplesmente no funciona. TV que no liga ou fica com a imagem obscurecida
um produto viciado. Temos vcio do produto. Um dano de menor potencial ofensivo, de menor
gravidade. Se, entretanto, quando voc liga a TV na tomada ela explode e incendeia a casa, temos
fato do produto, porque houve um acidente, uma leso extrnseca ao consumidor.

Vamos trabalhar especificamente com o vcio agora. At o art. 14 do CDC estvamos com o fato do
produto. Agora vamos entrar no vcio do produto, comeando, ento, no art. 18 do Cdigo de Defesa
do Consumidor.

Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de
qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o
valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem,
rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor
exigir a substituio das partes viciadas.

[...]

Ento j podemos depreender, deste art. 18, uma srie de coisas. Primeira coisa que no existe
diferena entre comerciante, fornecedor real, aparente ou presumido. Aqui, o fornecedor qualquer
um. No h essa diferenciao entre fornecedor e comerciante. No se esquea que estamos falando
de vcio do produto.

Existem dois tipos de vcio que vamos extrair deste art. 18. O primeiro deles o vcio que conhecemos
como vcio de qualidade. O produto no tem a qualidade que dele se espera. O outro vcio o de
quantidade, ou seja, o consumidor adquire um produto achando que ele ter uma determinada
medida. Quando se vai pesar ou medir, v-se que o produto tem uma quantidade menor. Tambm
vcio. So os vcios de qualidade e de quantidade, portanto. No de quantidade, o produto no
apresenta a medida que dele se esperava; no de qualidade, o produto no tem a qualidade que dele
se espera. No tem como errar uma coisas dessas!

Vcio do produto vs. Vcio redibitrio

So a mesma coisa? No. So bem diferentes. Vejam: o vcio redibitrio est previsto nos arts. 441 a
446 do Cdigo Civil. Enquanto que o vcio do produto est previsto no Cdigo de Defesa do
Consumidor. E existem diferenas. J ouvimos falar no vcio redibitrio; o que redibir o
contrato? Efetivamente rescindir o contrato em virtude, por exemplo, de um vcio em algum tipo
de bem que lhe foi vendido. Ento, se Bruno resolve vender um carro para Carol, esta venda se d
entre fornecedor e consumidor ou entre particulares? Entre particulares. E, j que a venda se d
entre particulares, qual ser o codex aplicado neste caso? No o Cdigo de Defesa do Consumidor
porque no existe uma relao de consumo. uma relao jurdica entre particulares, privada, que
no de consumo. Aplica-se o Cdigo Civil.

Muito bem. Agora suponha que Bruno vende o carro, mas sabendo que est com defeito no cmbio.
Bruno j sabe disso. O carro est parado em sua garagem. Defeito gravssimo. Para trocar, ele
gastaria o valor do carro. Resolve ento vender o automvel para Carol, sem avis-la sobre o
problema no cmbio. Vejam que maravilha. Carol compra o carro, quase zero km, e no primeiro dia
em que tenta andar, arrebenta tudo. O motor comea a fumar desde j. Ser que Carol tem alguma
defesa contra Bruno? Tem. Ser que Carol poderia redibir este contrato? Sim, ela pode. Mas no
com base no Cdigo de Defesa do Consumidor porque no existe uma relao consumerista. A defesa
ter que ser com base no Cdigo Civil. E, para que possa redibir o contrato por vcio redibitrio,
alguns elementos tm que estar presentes. Quais? Ela poder at pleitear indenizao contra Bruno.

Primeiro requisito: tem que existir um contrato. Estamos colocando estes pontos porque estamos
diferenciando as regras de redibio do contrato previstas no Cdigo Civil das regras do CDC.
Podemos interpretar o instituto da redibio como a resciso contratual. Cuidado com a tecnicidade,
e as palavras redibio e resciso no significam exatamente a mesma coisa. H a resilio tambm,
mas no se preocupe com isso agora. Isso coisa de teoria geral dos contratos, etapa que j
passamos, e vamos, agora, nos focar no Direito do Consumidor. Carol, portanto, primeiro, para que
possa redibir o contrato, ter que provar a existncia de um contrato. Suponha que Bruno vende
para Carol, nem anda no carro e j o repassa para Leo. Leo, que notou o grave problema, no poder
ajuizar a ao contra Bruno. No pode, porque no existe uma relao jurdica contratual entre os
dois. Leo poder demandar Carol, ao invs disso, porque com ela que ele. Leo, tem um contrato de
compra e venda.

Segundo requisito: que o vcio seja oculto. Isso para a resciso do contrato no Cdigo Civil. Ento,
Carol compra o carro do Bruno, que est com a lataria toda amassada, depois de participar de um
Rally Paris-Dakar. No pode redibir porque avarias na lataria no se tratam de vcio oculto.

Terceiro requisito: necessrio que o dano seja grave. No estamos falando aqui em dano
efetivamente que importe em acidente de consumo, mas que inviabilize o uso do bem. Um defeito
oculto no motor do carro. Ou o motor no ter alguma pea invisvel a no ser que seja desmontado.
Est inviabilizado o prprio uso do bem.

Com esses trs elementos possvel pedir a redibio de acordo com o Cdigo Civil.

E no que se diferencia do Cdigo de Defesa do Consumidor? Em tudo! No CDC, necessrio que


haja contrato entre o consumidor e o fornecedor? No. Sabemos que existe a figura do consumidor
por equiparao. A lata de cerveja extica servida no churrasco da Tawanna, que causou ferimento
no dedo do Thiago, que serviu-se da bebida oferecida pela anfitri, no tinha as indicaes corretas
de como abrir. No foi Thiago quem comprou a cerveja, mas Tawanna. ela quem celebrou um
contrato de compra e venda. Mas Thiago pode ajuizar ao reparatria contra o fornecedor por vcio
do produto, j que ele funcionou mal e causou desperdcio, e mais ainda, por fato do produto, j que
lhe causou acidente, mas isso circunstancial. Mesmo que no haja contrato pode-se demandar o
fornecedor, porque existe a figura do consumidor por equiparao.

Observao: nada tem a ver o fato de um relgio ter sido furtado com funcionar ou no. Se no
funcionar, pode-se redibir de qualquer jeito; o fornecedor no poder opor o fato de ele prprio ter
vendido um relgio furtado para no se responsabilizar.

Outra diferena entre o Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do Consumidor que no CDC o vcio no
precisa ser oculto. O vcio aparente tambm enseja uma ao contra o fornecedor. Vcio aparente
o vcio facilmente constatado. Vcio aparente diferente de vcio de fcil constatao, que vamos
ver em aula prxima, quando falarmos de prescrio e decadncia. O vcio aparente o que pode ser
visto de maneira fcil, sem ser tcnico. Pode-se perceber de uma maneira bem simples. Ainda se tem
o direito de pleitear contra o fornecedor.

E, por ltimo, o dano no precisa ser grave. O mau funcionamento do produto j suficiente para
que o consumidor possa pleitear contra o fornecedor.

Da tiramos que h uma grande diferena entre vcio redibitrio, previsto no Cdigo Civil, e vcio do
produto, previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor.

Tipos de vcio

Vamos adiantar, j que vocs ficaram curiosos, os tipos de vcio. Vcio oculto o tipo de vcio em
que o consumidor precisa ter algum tipo de conhecimento para saber que o produto tem o defeito.
Assim que comea a manejar, um tcnico em informtica percebe que o computador tem um
problema, seja de lentido ou qualquer outro tipo de mau funcionamento, mas que outras pessoas
no iriam perceber. Trata-se de um vcio oculto, que para que se descubra, necessrio que se
conhea do objeto. Vcio aparente o que aparece no imediatamente, mas notado com o
manuseio do produto. A TV de OLED que no muda o canal depois de ligada. Voc j est usando,
mas s com o manuseio voc comea a perceber que ela tem algum problema. No est mudando o
canal, e a TV est com uma mancha. um vcio aparente. Mas precisa de um certo manuseio. Vcio
de fcil constatao o vcio que sequer precisa de manuseio: basta olhar. Voc percebe, de
imediato, que existe um vcio: uma rachadura na pelcula da sua novssima TV.

Portanto, quando voc precisa ter um tipo de conhecimento sobre aquele produto, quando voc faz
uma avaliao mais apurada para perceber, o vcio oculto. O vcio aparente o que no
imediatamente visvel, mas que aparece. Como? Com o manuseio do produto. E o vicio de fcil
constatao o visvel. Voc constata de imediato.

Continuando o art. 18 do CDC:

1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o consumidor exigir, alternativamente e sua
escolha:

I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso;

II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos;

III - o abatimento proporcional do preo.

Estamos trabalhando com um produto que apresenta um defeito. Voc compra uma televiso que
est apresentando um defeito. H uma mancha de burn-in (mancha que surge na tela desligada
causada pelo impresso de uma imagem esttica que ficou durante muito tempo na tela, enquanto
ela estava ligada). Voc fala: vendedor, seu safado! Voc me falou que a TV era Full HD, que pegava
todos os canais com perfeio, me chamava de meu amor e fazia caf, e ela no faz isso! Ela tem uma
mancha! O fornecedor responder: leve para a assistncia tcnica. Voc, indignado, berra. Vai
prevalecer a vontade do vendedor. Por causa que acabamos de ler. Prazo de 30 dias! O fornecedor
tem um prazo de 30 dias para sanar o defeito. Estamos falando de vcio do produto, sem causar dano
externo. O vendedor tem o prazo de 30 dias para consertar a coisa.

E o prazo de arrependimento? Cuidado. Vamos antecipar mais uma coisa. O prazo para troca do
produto, que tambm vamos ver quando estudarmos as prticas abusivas, de sete dias quando a
compra no realizada presencialmente no estabelecimento. Se voc vai at a Ricardo Eletro, a loja,
olha para a televiso, decide sua vida depende daquele equipamento, e compra ali mesmo, voc no
tem o prazo de sete dias do direito de arrependimento. Voc foi at o estabelecimento comprar. Se
comprar pela Internet ou telefone, ou de outra forma no presencial, voc tem o prazo de sete dias
para se arrepender. Neste caso o fornecedor ter que te devolver o dinheiro. Se voc vai at a loja, e
compra, voc no poder se arrepender, mas o fornecedor ter 30 dias para fazer o conserto caso o
produto apresente algum vcio.

Ento voc compra um celular. E aqui algumas coisas podem acontecer. Imagine que acontece com
voc algo que quase nunca acontece com ningum, que um celular apresentar defeito. O visor se
apaga e no liga mais. O fornecedor tem 30 dias para consertar, certo? Nada impede que ele conserte
em 20 dias, ento ele ainda teria mais 10 de responsabilidade pelo conserto que, na verdade, o
direito de consertar. Nesses 30 dias, o fornecedor tem o direito de sanar o vcio, para evitar a
consequncia imediata de uma das hipteses do 1 do art. 18. Significa que, se voc, consumidor,
levou para a assistncia no vigsimo dia e o fornecedor devolveu depois de mais cinco (no 25 dia),
voc ficou satisfeito, e o celular voltou a apresentar problema depois de mais trs dias, estamos no
28, e o fornecedor ainda tem a responsabilidade e o direito de reparar, pois estamos dentro dos 30
dias. Porm, se voc tivesse o azar extra de o celular s ter apresentado o problema depois de 15 dias
que ele voltou do conserto, ento j se somariam 35 dias, e o fornecedor no tem mais o direito de
oferecer-se para consertar o produto. Da o consumidor ter as trs opes do 1 do art. 18: a
substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso, ou a restituio
imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos,
ou o abatimento proporcional do preo.
Consertado o produto, comea para o consumidor a contagem do prazo decadencial de 90 dias para
reclamar de vcios no servio. So, portanto, dois prazos: um, para o fornecedor, de 30 dias para
consertar o produto que apresente vcio, e outro, para o consumidor, de 30 ou 90 dias, dependendo
da natureza do produto ou servio (se no durvel ou durvel, respectivamente).

Vamos explorar o art. 18, 1:

1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o consumidor exigir, alternativamente e sua
escolha:

I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso;

[...]

Substituio do produto. a primeira possibilidade. Passado o prazo, o consumidor pode pedir a


substituio do produto. Outro da mesma espcie e gnero.

II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos;

Sem mais problemas. Voc, se voc depende do celular para trabalhar, e ficou sem o telefone e por
isso teve prejuzos, alm de pedir o dinheiro de volta, voc pode pedir perdas e danos. Na modalidade
de lucros cessantes neste caso. O que mais se pode fazer?

III - o abatimento proporcional do preo.

Ou seja, se o produto ainda apresenta um mau funcionamento, mas sem se tornar imprestvel, voc
pode pedir o abatimento. Claro que de acordo com o que o fornecedor determinar. A questo pode
ser levada a juzo.

J vimos as opes do consumidor. Se um cliente aparecer em seu escritrio perguntando o que


pode fazer contra um fornecedor que lhe vendeu produto viciado, ele vai querer ouvir exatamente
isso que est no 1 do art. 18. Dificilmente, entretanto, pode-se cumular com dano moral pelo
desgaste da necessidade de procurar o Judicirio. Com um porm: existe aquele cunho punitivo,
ainda nada pacificado.

2:

2 Podero as partes convencionar a reduo ou ampliao do prazo previsto no pargrafo anterior, no podendo ser
inferior a sete nem superior a cento e oitenta dias. Nos contratos de adeso, a clusula de prazo dever ser
convencionada em separado, por meio de manifestao expressa do consumidor.

O fornecedor to legal que declara-se capaz de consertar o produto defeituoso em menos de 30


dias. O prazo mximo de 180 dias para consertar at justificvel. Mais de 180 dias para consertar
um produto extrapolao do direito. Mas proibir um prazo menor que sete dias irrazovel. H
uma crtica gigantesca da doutrina com relao a esse prazo. Por que no pode ser de dois dias o
prazo? E se o fornecedor puder? No se entende o porqu desse prazo mnimo de sete dias.

3:

3 O consumidor poder fazer uso imediato das alternativas do 1 deste artigo sempre que, em razo da extenso do
vcio, a substituio das partes viciadas puder comprometer a qualidade ou caractersticas do produto, diminuir-lhe o
valor ou se tratar de produto essencial.

Voc tem sete graus e meio de miopia. bastante. Os culos, para voc, so um bem essencial. O
sujeito te oferece um par de culos mas que corrige somente meio grau de miopia. Voc dever
esperar os 30 dias, ou poder pedir a troca imediata dos culos? uma exceo ao que est previsto
no caput do 1. Tratando-se de bem essencial, no h necessidade de se aguardar o prazo de 30
dias. Como assim bem essencial? Geladeira pode ser considerada? Claro. culos tambm. E um
carro? Depende. O consumidor ter que provar. Existem bens que so essenciais por natureza e
outros que dependem de prova para se atestar a essencialidade. Por que voc no pode andar de
transporte pblico? No se alegue a insegurana porque voc no pode opor ao fornecedor a
insegurana pblica.

Esto aqui todas as hipteses.

4:

4 Tendo o consumidor optado pela alternativa do inciso I do 1 deste artigo, e no sendo possvel a substituio do
bem, poder haver substituio por outro de espcie, marca ou modelo diversos, mediante complementao ou
restituio de eventual diferena de preo, sem prejuzo do disposto nos incisos II e III do 1 deste artigo.

Voc comprou um iPhone, deu defeito, no tem outro para substituir, no tem, ento voc pega um
Nexus Prime.

5:

5 No caso de fornecimento de produtos in natura, ser responsvel perante o consumidor o fornecedor imediato,
exceto quando identificado claramente seu produtor.

Vcio do produto: h alguns produtos que so in natura. Quem ser responsvel pelos vcios de
produto in natura? Primeira coisa a saber : o que produto in natura? o produto absorvvel ou
consumvel e que no tem uma validade estendida, a exemplo dos perecveis. Se um feirante est
vendendo bananas podres, quem responder diretamente o feirante. Isso isenta a responsabilidade
do produtor? No. Mas a responsabilidade direta do comerciante.

6:

6 So imprprios ao uso e consumo:

I - os produtos cujos prazos de validade estejam vencidos;

II - os produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados, falsificados, corrompidos, fraudados, nocivos vida ou
sade, perigosos ou, ainda, aqueles em desacordo com as normas regulamentares de fabricao, distribuio ou
apresentao;

III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem inadequados ao fim a que se destinam.

So exemplos, um rol exemplificativo. Inciso I trata dos produtos suspeitamente baratos. Quando
voc vir um creme de barbear custando R$ 3,00, vejam a data de validade! Inciso II: quem ir
regulamentar o Inmetro, o Conmetro. Inciso III: o liquidificador que no corta. No h dificuldade.

Prossigamos:

Art. 19. Os fornecedores respondem solidariamente pelos vcios de quantidade do produto sempre que, respeitadas as
variaes decorrentes de sua natureza, seu contedo lquido for inferior s indicaes constantes do recipiente, da
embalagem, rotulagem ou de mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:

I - o abatimento proporcional do preo;

II - complementao do peso ou medida;

III - a substituio do produto por outro da mesma espcie, marca ou modelo, sem os aludidos vcios;

IV - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos.
1 Aplica-se a este artigo o disposto no 4 do artigo anterior.

2 O fornecedor imediato ser responsvel quando fizer a pesagem ou a medio e o instrumento utilizado no estiver
aferido segundo os padres oficiais.

Estamos trabalhando agora com os vcios de quantidade. bvio que temos que respeitar o que
natural do produto. Esta melancia no tem 50 caroos. Existem determinados produtos em que no
se pode presumir a quantidade. Mas uma Coca-Cola de 250 ml tem que ter 250 ml. Neste caso, o
que podemos pedir? Exatamente o que est nos incisos I a IV acima.

Vamos lembrar o que diz o 4 do artigo anterior (art. 18):

4 Tendo o consumidor optado pela alternativa do inciso I do 1 deste artigo, e no sendo possvel a substituio do
bem, poder haver substituio por outro de espcie, marca ou modelo diversos, mediante complementao ou
restituio de eventual diferena de preo, sem prejuzo do disposto nos incisos II e III do 1 deste artigo.

No confunda os artigos. O 1 do art. 19 remete ao 4 do art. 18, que por sua vez remete ao 1
daquele mesmo artigo.

2 do art. 19:

2 O fornecedor imediato ser responsvel quando fizer a pesagem ou a medio e o instrumento utilizado no estiver
aferido segundo os padres oficiais.

Quando temos um determinado produto produzido por um grande produtor de melancias. Ele
planta, colhe e repassa. A responsabilidade ser solidria. Quando se trata de erro de pesagem, a
responsabilidade ainda solidria, com a exceo de que, se a balana estiver viciada, acusando uma
massa maior do que a realidade, uma ao contra o fornecedor com fundamento no vcio no
instrumento de pesagem, o comerciante responder diretamente, e subsidiariamente o produtor.

Terminamos vcio do produto!

Vcios do servio e prescrio e decadncia no CDC

Vamos trabalhar agora com servios, com os vcios do servio. Muito vai se assemelhar ao vcio do produto,
mas aqui fcil.

Onde est previsto, no Cdigo de Defesa do Consumidor, o vcio do servio? No art. 20. Outra coisa: quando
falamos em vcio do servio, o vcio tambm pode ser de qualidade ou de quantidade. O prestador se
compromete a realizar ou a prestar tantas intervenes, mas no as realiza. um vcio de quantidade. Irei
sua casa por trs vezes no ms para limpar seu aqurio. Se s aparecer duas, no h um vcio de qualidade,
mas de quantidade. E o vcio de qualidade o tpico servio mal prestado. O servio no atingiu o fim a que
se destinava.

Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes
diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou
mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:

I - a reexecuo dos servios, sem custo adicional e quando cabvel;

II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos;

III - o abatimento proporcional do preo.

[...]
Inciso I: prestem ateno. Aqui j estamos colocando as opes do consumidor. Se por acaso um determinado
servio apresenta um vcio, o que o cliente, o consumidor pode pleitear? Vamos ver que aquilo que o
consumidor pode pleitear diante de um vcio do servio parecido com o que ele pode pleitear quanto ao
vcio do produto. O inciso I, portanto, fala em reexecuo dos servios, sem custo adicional e quando cabvel.
Se o servio mal prestado, quem tem que arcar com as despesas de reexecuo do servio o fornecedor e
no o consumidor.

Alternativamente, o consumidor pode pleitear, diante do vcio do servio, a restituio da quantia paga. o
inciso II. Um bombeiro hidrulico contratado para consertar uma pia. A pia no consertada da forma
como deve ser consertada e estoura. Quebra o espelho. Reexecutar o servio e pagar pelo espelho.

Inciso III: o que mais o consumidor poder pleitear? O abatimento proporcional do preo. Servio meia
boca enseja o abatimento proporcional do preo. Isso tambm acontece quando no possvel realizar o
conserto que o consumidor pretende. Exemplo: quero que algum conserte um equipamento meu e quero
que fique perfeito, com peas novas e originais. O fornecedor cobra R$ 100,00. Depois da anlise, ele diz que
impossvel ficar como antes. Da abate-se proporcionalmente.

Continuando o art. 20:

1 A reexecuo dos servios poder ser confiada a terceiros devidamente capacitados, por conta e risco do
fornecedor.

Ou seja, quando a prestao de servios no for intuitu personae, este fornecedor poder delegar os servios
a terceiros. E quando for intuitu personae? Contrato algum para realizar uma pintura? O pintor se prope,
fazemos o contrato, e tem que ser, obviamente, aquele pintor que sabe criar aquele estilo de obra de arte. O
artista, ao celebrar o contrato, diz: vou fazer a pintura. Passa-se um ms e o cidado no comeou a
pintar. Descumpre o contrato de prestao de servios intuitu personae. Era uma obra sob encomenda. O
que fazer? Ao de obrigao de fazer contra o prestador de servios. Pode isso? Em situaes ordinrias em
que um prestador deixa de realizar o servio, sim, pode-se ajuizar a ao de obrigao de fazer. Mas,
tratando-se de obra criativa, devemos fazer o ensaio entre o Direito Autoral e o Direito do Consumidor. No
possvel ajuizar aes de obrigao de fazer quando se trata de prestao de servios intuitu
personae quando o direito do consumidor esbarra no direito autoral. A obrigao de executar uma obra de
arte, escrever um livro ou algo que envolva direito autoral no prevalecer em virtude dos direitos do
prprio criador intelectual. Ou seja, se o criador intelectual estabelece um contrato em que se compromete a
realizar uma obra, se no realizar a obra, no ter cabimento a ao de obrigao de fazer. Ele no pode ser
compelido a desenvolver uma criao intelectual. Se no pode ser ajuizada uma ao de obrigao de fazer,
como fica o direito do contratante? S uma soluo: converso em perdas e danos. Na verdade existe o
conflito entre o direito patrimonial do contratante e o direito moral do criador intelectual. Ou seja, ele no
pode ser compelido a realizar uma obra que no queira.

Exemplo: contrato voc para representar uma caricatura de Maom. Voc concorda. A ideia que a figura
seja publicada num determinado jornal. Em seguida, depois que voc celebra o contrato, voc pensa melhor
e chega concluso que isso poder dar problema, tal como ser ameaado de morte ou ganhar. Ou ento voc
percebe que um ultraje a uma religio. Ou porque simplesmente vai contra seus princpios. Tanto como
fazer a caricatura de Jesus ou do Papa Bento XVI. A liberdade de criao est prevista na Lei 9610, a Lei do
Direito Autoral.

Continuando com o art. 20 do CDC:

2 So imprprios os servios que se mostrem inadequados para os fins que razoavelmente deles se esperam, bem
como aqueles que no atendam as normas regulamentares de prestabilidade.

Se no atinge o fim que se espera, o servio considerado inadequado.

Avante. Art. 21 agora. Ateno porque vamos voar at o art. 26.


Art. 21. No fornecimento de servios que tenham por objetivo a reparao de qualquer produto considerar-se- implcita
a obrigao do fornecedor de empregar componentes de reposio originais adequados e novos, ou que mantenham as
especificaes tcnicas do fabricante, salvo, quanto a estes ltimos, autorizao em contrrio do consumidor.

Ateno nisso: o fornecedor obrigado a consertar o produto com peas originais. E temos que ter a
especificao tcnica. A no ser que o consumidor autorize o gato. A autorizao tem que ser expressa.

Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de
empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos.

Pargrafo nico. Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas
jurdicas compelidas a cumpri-las e a reparar os danos causados, na forma prevista neste cdigo.

Vamos pular porque j lemos antes! J trabalhamos antes com servios pblicos. Temos perfeita noo desse
art. 22 desde que estudamos os servios uti universi e uti singuli.

Art. 23. A ignorncia do fornecedor sobre os vcios de qualidade por inadequao dos produtos e servios no o exime
de responsabilidade.

Ou seja, o fornecedor no pode dizer: no sabia deste defeito! No sabia que este produto tinha um problema.
Puxa vida! Qual dever ser a resposta? No importa. Voc ter que pagar. Isso refora a responsabilidade
objetiva do fornecedor.

Art. 24. A garantia legal de adequao do produto ou servio independe de termo expresso, vedada a exonerao
contratual do fornecedor.

Prestem ateno. Existe uma garantia que a legal, que vem nos arts. 26 e 27 do Cdigo do Consumidor. A
garantia legal no admite exonerao. No se pode exonerar o fornecedor da garantia legal por meio de um
contrato. Ou seja, o consumidor tem o direito inexorvel garantia legal. Vamos ver daqui a pouco quais os
prazos da garantia legal.

Todo produto tem garantia.

Art. 25. vedada a estipulao contratual de clusula que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar
prevista nesta e nas sees anteriores.

1 Havendo mais de um responsvel pela causao do dano, todos respondero solidariamente pela reparao
prevista nesta e nas sees anteriores.

2 Sendo o dano causado por componente ou pea incorporada ao produto ou servio, so responsveis solidrios
seu fabricante, construtor ou importador e o que realizou a incorporao.

O fornecedor tem que pagar caso haja um dano. Se houver responsabilidade civil, ele ter que pagar. Se h
responsabilidade civil, h dever de indenizar. No se pode estipular, em um contrato, nenhuma clusula que
exonere o dever de indenizar em virtude principalmente de fato do produto. Se o produto, por acaso, causar
um acidente de consumo, a responsabilidade civil ser aplicada de acordo com o Cdigo de Defesa do
Consumidor.

Produtos de mostrurio: falamos que no se pode colocar no mercado produto que apresente defeito. O
professor foi obrigado a ir, ontem, a uma loja chamada Sapato da Corte e havia ali vrios sapatos no cho com
pequenos defeitos. Um estava com uma costura de um jeito, e outros de outro. A palavra liquidao estava
escrito na grande placa. Trata-se de coao moral irresistvel contra todas as mulheres e quem quer que as
esteja acompanhando aponta o professor. E no deixa de ser verdade. Mas o sapato apresenta um defeito.
Pode-se colocar no mercado produtos com defeito? Trs questes devem ser observadas.

Primeira: produtos de mostrurio ou com pequenos defeitos no podem apresentar riscos ao


consumidor. Isso bvio. Riscos inesperados, claro.
Segunda: a venda desses produtos deve representar vantagem para o consumidor.
Terceira: o valor no pode equivaler ao do produto em perfeitas condies.

Satisfeitas essas trs condies, o produto com pequenos defeitos poder ser posto no mercado.

Prescrio e decadncia no Cdigo de Defesa do Consumidor

Muita ateno nisto, que um dos pontos mais importantes do semestre. A diferena entre prescrio e
decadncia ns sabemos. O problema, na verdade, foi criado pelo legislador brasileiro, que colocou prescrio
e decadncia no Cdigo Civil no mesmo lugar. Deveria haver uma parte especfica para a prescrio e outra
para a decadncia. Ento vamos a algumas questes de Direito Civil.

Prescrio decorre de um direito subjetivo violado. Como funciona isso? Quando trabalharmos com
responsabilidade civil, que ainda no vimos em detalhes, veremos que existe uma coisa que se chama direito
originrio e outra chamada direito sucessivo. J visitamos esses termos, mas ainda teremos nosso momento.
Ou, ainda, dever jurdico originrio e dever jurdico sucessivo. Dever jurdico originrio aquele que
decorre da lei. Existe uma disposio normativa que estipula uma regra de conduta. Ou seja, o Cdigo contm
o comando voc pode agir desta forma e daquela. Ou voc deve fazer isso e aquilo. As normas jurdicas
servem para isso. Estipular normas de conduta, a forma do cidado de se portar. Por isso existe regra, por
isso existe lei.

A lei estabelece, portanto, o dever jurdico originrio. Existe uma lei que estabelece uma norma de conduta,
ento tenho que me portar de acordo com essa lei. Cumpro o dever jurdico originrio. Mas, se, por acaso, eu
violar a lei, causando danos a outrem, vejam que interessante: tenho a obrigao de cumprir a lei. Se causo
prejuzo a um terceiro, vai surgir, da, uma nova obrigao, um novo dever, que o dever sucessivo. O dever
jurdico sucessivo decorre do descumprimento do dever jurdico originrio. Descumprido o dever jurdico
originrio, surge o dever jurdico sucessivo, que nada mais que o dever de indenizar. Em outras palavras,
no nada mais que a responsabilidade civil.

Prestem ateno: a partir do momento em que tenho meu direito violado, que meu direito subjetivo de
alguma forma afetado, a partir da surgir meu direito de pedir uma indenizao, de pleitear contra aquele
que me causou o dano. S que esse direito que eu tenho de demandar aquele que me causou o dano tem um
prazo para ser exercitado. No posso pedir a reparao a qualquer momento.

Este prazo decorrente da violao a um direito subjetivo meu classificado como prazo prescricional. Se
o descumprimento da lei gera dano, quem foi violado tem direito de pedir indenizao. Esse prazo
prescricional.

Art. 189 do Cdigo Civil:

Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem
os arts. 205 e 206.

Violou meu direito? Nasce a pretenso. Nasce o direito subjetivo. Meu direito subjetivo se extingue com
a prescrio. Isso fundamental. Violou-se o direito, nasce a pretenso. Pretenso indenizatria, que se
extingue com a prescrio.

Como voc tem o direito de pleitear uma indenizao, a sentena ter que natureza? Condenatria. Tratando-
se de sentena condenatria, estaremos em face de um pedido cujo prazo prescricional decorre da prescrio.
Se a tutela que busco condenatria, o prazo para realizao do pedido se extingue com a prescrio. s
notar isso: se o pedido tem natureza condenatria, formulado para se buscar a prestao jurisdicional no
sentido de ser proferida uma sentena condenatria, podemos presumir ento que o direito pleiteado se
extinguiria com a prescrio, caso o autor da demanda demorasse a se manifestar.

E a decadncia? Ao contrrio da prescrio, existem determinados direitos que vamos chamar


de potestativos. Enquanto a pretenso indenizatria nasce da violao a uma norma jurdica, quando se trata
de decadncia, ou seja, quando se trata de direito potestativo, este direito nasce com a prpria determinao
legal. Vamos entender. Vejam s: s terei o direito de pedir uma indenizao a partir do momento em que
algum violar um direito originrio. Isso j compreendemos. S com violao do direito originrio que nasce
a pretenso indenizatria. Ao contrrio disso, os direitos potestativos nascem com a determinao da prpria
lei. A lei diz: voc tem 120 dias para pleitear tal coisa. Se no pleitear nesse prazo, voc no poder mais
pleitear. A lei estabelece um prazo para que aquele interessado venha a pleitear em juzo. No
h necessidade de haver um direito originrio violado.

Vamos firmar um contrato com um incapaz. Digamos que ele tenha 17 anos de idade. A pergunta : o contrato
nulo ou anulvel? Anulvel. No nulo de pleno direito. Se no houver prejuzo, no h falar em nulidade
absoluta. Admitam tambm que este um contrato de longo prazo, e perdurar por cinco anos. O ex-incapaz
chegou aos 21 anos, e agora diz: era melhor eu nem ter feito esse contrato. O que ele resolve fazer? Pleitear
a anulao do contrato. Pode fazer? E aqui que vem a pergunta. No pode. Por qu? Porque ele tem o prazo
de 180 dias depois de completar a maioridade para pleitear a anulao do negcio jurdico. Se dentro deste
prazo ele no pleiteia a anulao do negcio jurdico, o que acontece com o direito dele? Prescreve? Vamos
pensar. Houve violao ao dever jurdico originrio? No. Nasceu pretenso? O contrato est funcionando
normalmente. Ambos esto cumprindo seu dever. Se no existe uma violao a direito, existe pretenso
indenizatria do incapaz? No. O prazo prescricional? No. Ento o prazo decadencial. Inexiste violao
primria, inexiste dever jurdico sucessivo. Este prazo foi estipulado pela lei. Nasce juntamente com ela. A
prpria lei j diz: voc tem tantos dias para exercer uma faculdade. Se no exerc-la, voc no mais poder
faz-lo porque seu direito decair. Desaparecer. Estamos diante de um prazo, neste caso, que decadencial.

Leiam o art. 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor:

Art. 27. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio
prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua
autoria.

Este prazo prescricional ou decadencial? Nem precisaria perguntar isso. O Cdigo de Defesa do Consumidor
est dizendo, ento, que prescreve em cinco anos todo tipo de pretenso decorrente de fato do produto.
prazo prescricional ou decadencial? Efetivamente prescricional. Se h fato do produto, h dever jurdico
originrio. Nasceu para o consumidor o direito de pleitear uma indenizao em virtude de uma ofensa, um
dano grave. Suponhamos que o consumidor tenha perdido um dedo. Violao integridade fsica. No
poderia acontecer isso! Quando o fornecedor coloca no mercado um produto inseguro, ele descumpre um
dever jurdico originrio de segurana para com o consumidor. Nasce, portanto, a pretenso indenizatria. O
prazo prescricional para fato do produto de cinco anos.

Mas o Cdigo Civil de 2002 informa, no art. 206, que o prazo para pedir reparao por responsabilidade civil
de trs anos. E agora? O que prevalece? O prazo de trs, ou o prazo de cinco? O de cinco. Apesar de o Cdigo
Civil ser de 2002, prevalece, ainda, no Cdigo de Defesa do Consumidor sempre que houver relao de
consumo. Por qu? Lex especialis derrogat legi generali. Aplica-se o art. 6 e, sempre que houver vantagem
ao consumidor.

Qual o prazo para se pleitear indenizao securitria? Uma empresa se compromete a pagar um valor em
caso da ocorrncia de algum evento aleatrio. Um sinistro, algo que no se sabe quando vai acontecer. Se
acontecer, a empresa se compromete a pagar a indenizao. O prazo, para aquele que tem o direito
indenizao, pode ser um dos trs a seguir:

1. O primeiro prazo seria aquele decorrente do prprio CDC, fato do produto. A questo toda a
seguinte: ser que seguro se enquadra em fato do produto? No. Por qu? Porque efetivamente a
empresa de seguro no est praticando nenhum ilcito. Compromete-se somente a pagar determinado
valor. A soluo para se determinar o prazo para pleitear, ento, de acordo com a jurisprudncia do
STJ, aplicar-se o Cdigo Civil. Para o segurado pleitear uma verba securitria, o prazo de um ano.
A partir de quando? Do conhecimento do segurado da ocorrncia do evento danoso. O segurado
tomou conhecimento de ocorreu o dano, ele ter um ano para pleitear a indenizao. No se aplica a
regra dos cinco anos. Por qu? Simples: STJ entende que o pagamento de uma indenizao
securitria no constitui uma prestao de servios. Bateram em meu carro, ento o no pagamento
da indenizao inadimplemento contratual e no m prestao de servios.
2. O segundo prazo o da modalidade de seguro em que algum estabelece um seguro em benefcio de
outrem. Seguro de vida. Se algum morrer, outra pessoa receber a verba. Qual o prazo para pleitear
na justia a verba, caso a seguradora se negue? Trs anos.
3. O terceiro prazo seriam os cinco anos, claros no art. 27 do CDC:

Art. 27. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio
prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua
autoria.

Quando quem pleiteia o seguro o segurado, o prazo de um ano. Quando o beneficirio, de trs anos o
prazo. Tudo a partir da cincia do fato gerador. E, se se tratar de fato do produto ou do servio em geral, o
prazo de 5 anos.

Observao: em regra, pela lei, conta-se do fato gerador. Qual o fato gerador? De acordo com a
jurisprudncia, o fato gerador da pretenso a negativa da seguradora. uma discusso jurisprudencial
ainda em curso. Ou seja, qual o fato gerador? Quando aquele que contratou seguro de vida tomar
conhecimento da morte ou quando ele pleiteia junto seguradora e esta se nega? Se se negar, o prazo ser
um pouco maior.

No seguro sempre prescricional o prazo.

Finalmente, o art. 26 do CDC:

Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em:

I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis;

II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis.

1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos
servios.

2 Obstam a decadncia:

I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a


resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca;

II - (Vetado).

III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.

3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito.

Vcio aparente ou de fcil constatao caduca em: ou seja, decai. 30 dias para produto ou servio no durvel.
O que o produto ou servio no durvel? Perecveis, tais como os alimentos. Prazo para pleitear contra o
fornecedor pelo fornecimento de um alimento podre, estragado, de 30 dias. Prazo decadencial. E o que
mais? 90 dias a partir do fornecimento de produtos ou servios durveis. 30 dias para no durveis e 90 para
durveis. Cai em qualquer prova de qualquer coisa. No tem jeito. o prazo decadencial para vcio do produto
ou do servio. Carro e geladeira so produtos durveis (ainda...).
1: terminada a prestao de servios, comea-se a contagem do prazo. Vcio aparente ou de fcil
constatao. E em se tratando de vcio oculto? Conta-se da constatao. Compro um shampoo, estou lavando
a cabea, de repente, depois de uma semana, meu cabelo comea a cair. Colocar um shampoo mgico como
este no mercado deveria ser crime hediondo, mas enfim. Eu comeo achando que um problema de DNA
(data de nascimento antiga) e no atribuo ao shampoo. Descubro s depois de dois anos. De quando comea
a correr o prazo? A partir do momento em que constatei que o problema era no produto. No da entrega ou
da compra. No vcio aparente nem de fcil constatao.

2: termo sui generis do Cdigo de Defesa do Consumidor. Exceto aqui, no existe suspenso, interrupo
nem impedimento de decadncia. Obsta, aqui, est empregada no sentido de interrompe. Isso porque no
pode interromper, suspender nem impedir o prazo decadencial. Obstar = impedir, ou seja, nem comea a
contar o prazo.

2 Obstam a decadncia:

I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a


resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca;

II - (Vetado).

III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.

Viram? At que o fornecedor responda, est obstada a decadncia. Inciso I.

O 3 autoexplicativo.

Prticas comerciais

A oferta, a primeira prtica comercial, est nos arts. 29 e seguintes do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Ento, em vez de usar oferta como o ttulo da aula de hoje, vamos usar (das) prticas comerciais.

E vamos fazer uma diviso aqui de todo o captulo do CDC sobre as prticas. Captulo V, comeando no art.
29 e indo, primeiramente, at o 38, que termina a parte de publicidade. Vamos trabalhar com as subdivises
do captulo V:

Seo I disposies gerais: art. 29;


Seo II oferta: arts. 30 a 35;
Seo III publicidade: arts. 36 a 38;
Seo IV prticas abusivas: arts 39 ao 41;
Seo V cobranas de dvidas, bancos de dados, Serasa, SPC: arts. 42 e 42-A.

Comecemos!

A oferta

Vamos trabalhar com oferta mas, j aproveita o professor para falar que oferta gnero que tem como espcie
a publicidade. De acordo com o nosso querido Ministro Herman Benjamin do Superior Tribunal de Justia,
oferta so os mtodos, instrumentos e tcnicas utilizados pelo fornecedor para aproximar o consumidor dos
produtos e servios.

Por que dizemos que a oferta tem como espcie a publicidade? Porque a publicidade apenas uma das
maneiras de se apresentar o produto ou servio ao consumidor. A oferta mais ampla. A oferta compreende,
por exemplo, a apresentao de produtos mediante a simples apresentao numa vitrine, a comunicao via
telemarketing, chamadas telefnicas... a oferta mais ampla que a publicidade, mas a publicidade se destaca
como a principal forma de oferecer o produto ou servio ao consumidor. Se a publicidade o principal
instrumento de oferecimento do produto ao consumidor, necessariamente o Cdigo de Defesa do
Consumidor ir trazer mais regulamentao para este tipo de oferta.

Vamos ver ento que o CDC trabalha de forma ampla com a oferta, mas traz uma srie de dispositivos que
regulamentam a publicidade. O prprio Cdigo j traa uma distino entre o que seria publicidade enganosa
e o que seria publicidade abusiva. Mas vamos com calma.

Primeiro temos que entender o art. 29 do Cdigo, que o que trata das disposies gerais vinculadas oferta
e s prticas comerciais. Falamos que o CDC traz mais de uma definio para o que consumidor; quatro
conceitos, para ser mais especfico. Vimos o consumidor segundo o art. 2, que o destinatrio final, da
recorrer doutrina maximalista e minimalista; a definio do pargrafo nico do art. 2; a definio do
consumidor equiparado para fato do produto e do servio no art. 17, e agora vamos para o quarto conceito de
consumidor, que a definio do art. 29. Vejam como o art. 29 conceitua mais uma vez o que consumidor.

Art. 29. Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos consumidores todas as pessoas determinveis ou
no, expostas s prticas nele previstas.

Estamos trabalhando com o Captulo V. J subdividimos. Consumidor toda pessoa que estiver exposta a
uma prtica comercial. Ou seja, se eu estou exposto a uma publicidade que est sendo televisionada, eu sou
considerado consumidor. Se estou passando na rua e h uma loja mostrando na vitrine um terno, estou
exposto quela prtica comercial e sou consumidor. Temos, portanto, um conceito de consumidor especfico
para o captulo que trata de prticas comerciais. E vejam que interessante: basta eu estar exposto a essa
prtica comercial. No necessariamente preciso ter sido ofendido de alguma forma para ser considerado
consumidor. O que me qualifica como consumidor a mera exposio. Significa dizer que, se est passando
na televiso um anncio de um carro, eu j sou considerado consumidor, e ponto final. E se eu nem tiver visto
a propaganda? No importa. Estou sujeito quela publicidade.

Vamos para o art. 30:

Seo II

Da Oferta

Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao
com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar
e integra o contrato que vier a ser celebrado.

Isso importantssimo. Publicidade uma forma de veiculao da oferta. Novamente: se eu colocar o terno
em minha loja e expuser para as pessoas passando no shopping, a exposio uma forma de veicular a oferta.
A publicidade outra forma de veicular a oferta. Agora a questo toda : temos outro doutrinador, Joo
Batista de Almeida, que, ao tratar da questo da oferta, ensina que ela uma proposta de um contrato. O
que isso significa dizer? Que eu, fornecedor, quando anuncio por meio de uma publicidade determinado
produto, estou propondo ao consumidor o estabelecimento de um contrato. Estabelea, comigo,
consumidor, um contrato! Para voc ser vantajoso! Estou fazendo a publicidade e implicitamente estou
propondo um contrato. Quando trabalho com proposta de contrato, tenho que analisar se a proposta est se
dando no campo do Cdigo Civil ou no campo do Cdigo de Defesa do Consumidor. Por qu? Porque a
proposta no campo do Cdigo Civil admite, por exemplo, o arrependimento. Eu fao uma proposta para que
voc feche um contrato comigo. Se eu entender que o contrato no mais vantajoso para mim, posso me
arrepender e no firm-lo. Mas isso no Cdigo Civil, em que a proposta no necessariamente vincula o
contrato.

Agora, quando estamos trabalhando com a proposta no Cdigo de Defesa do Consumidor, h que se aplicar
um pequeno princpio que vimos l no comeo e que acabamos de ler no art. 30: a proposta vincula o
contrato. E mais: os termos da proposta necessariamente integraro o contrato. O que isso significa dizer?
Diferentemente do que ocorre no Cdigo Civil, a disciplina do CDC que, a partir do momento em que o
fornecedor prope ao consumidor o estabelecimento de um contrato, ele no pode mais se arrepender e voltar
atrs. No pode dizer: no vou fechar mais esse contrato com voc. A partir do momento em que em que o
fornecedor prope o estabelecimento do contrato, se o consumidor quiser firmar, o fornecedor obrigado a
fechar aquele contrato. No cabe arrependimento na proposta feita pelo fornecedor. E tudo aquilo que foi
oferecido tem que ser cumprido. O que isso? Princpio da vinculao. A proposta vincula o contrato.
Ento, se em um determinado anncio publicitrio est dito que o pagamento de um carro pode ser dividido
em at 60 vezes, o fornecedor dever fazer constar no contrato que o pagamento se dar em 60 parcelas. Se
o consumidor quiser, claro.

Quer pagar quanto? era um bordo que felizmente foi abandonado graas ao art. 30 do Cdigo de Defesa
do Consumidor. As Casas Bahia faziam uma publicidade em que um cidado com voz estridente oferecia:
quer pagar quanto? Um consumidor atento apareceu no estabelecimento com uma nota de R$ 1,00. A
publicidade foi retirada.

Etiqueta errada: com preo, temos proposta. Vincula a venda! Vincula aquilo que ser passado no caixa. E o
fornecedor no pode se eximir e dizer: no vou vender por este preo porque est errado. Se est escrito que
o valor aquele, ele no poder estabelecer um valor diferenciado. A jurisprudncia, no entanto, admite erros
grosseiros. Ento o consumidor no pode agir com m-f tambm. O erro grosseiro tem que ser provado pelo
fornecedor. Exemplo: fornecedora que anunciou um notebook em seu site por R$ 100,00, quando, na
verdade, pretendia anunciar R$ 1.000,00, e deixou um zero de fora. Esse foi um erro reputado grosseiro.
Nada de aproveitar desse tipo de situao.

Mais um detalhe sobre a vinculao da oferta: anunciado um lote de rolos de papel toalha por R$ 1,70 o par,
para depois o fornecedor recalcular e descobrir que cometeu um erro, ele no poder esconder o lote, e dizer
ao pblico que o lote acabou, ou deixar expirar o prazo da oferta. Na prtica, difcil fazer algo contra isso,
mas se descoberto, os rgos de defesa do consumidor podero impor multa pesada ao fornecedor esperto.

Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas,
ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia,
prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos
consumidores.

Pargrafo nico. As informaes de que trata este artigo, nos produtos refrigerados oferecidos ao consumidor, sero
gravadas de forma indelvel.

Antes disso, por que o termo propaganda est errado? No se confunde com publicidade. Termos tcnicos:
propaganda tem uma caracterstica muito mais ampla do que a publicidade. Temos, por exemplo, propaganda
eleitoral. H, tambm, propaganda de cunho religioso, de missas ou cultos. Ento a propaganda mais ampla
do que a publicidade. Pode ter objeto moral, educacional, social ou at filosfico. A publicidade propriamente
dita realizada por fornecedores de produtos e servios que visam ao lucro. A propaganda no. Pode-se fazer
uma propaganda para que os consumidores tomem cincia de seus direitos, e o governo lana uma
propaganda tornando mais evidentes alguns artigos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Consumidor!
Fiscalize os estabelecimentos e vejam se esto disponibilizando o Cdigo de Defesa do Consumidor como
obrigatrio por lei! uma propaganda social. A publicidade bem mais simples que isso: compre meu
produto que mais barato! Me d seu dinheiro que eu te dou meu produto! Essa a ideia da publicidade.

A publicidade ilegal, que aquela com que o CDC se importa, divide-se em publicidade
enganosa e publicidade abusiva.

Funes do CDC contra a publicidade enganosa

So quatro.
1. Represso em todos os nveis de tutela: vamos passar por isto mesmo antes de saber o que
publicidade enganosa. O Cdigo de Defesa do Consumidor busca reprimir a publicidade enganosa em
todos os nveis de tutela: individual e coletiva. Existe uma modalidade de tutela sobre direitos difusos
e coletivos, e o CDC estipula algumas disposies que resguardaro o consumidor individualmente e
tambm enquanto categoria, coletivamente. Protegem-se direitos metaindividuais, ou direitos difusos
e coletivos. Mas o CDC tambm prev que o indivduo tem o direito de pleitear por conta de uma
ofensa individualizada. Por isso dizemos que o Cdigo reprime a publicidade enganosa em todos os
nveis de tutela. Individual e metaindividual.
2. Ensejar a aplicao de sanes administrativas, dentre as quais a contrapropaganda. Existem
sanes civis, penais e administrativas. O Cdigo de Defesa do Consumidor trata das trs. O Cdigo
de Defesa do Consumidor sui generis, aplicado a relaes de consumo. Vejam que interessante: se
h fato do produto, h responsabilidade civil, dever de indenizar. Trata-se de uma sano civil. Se o
fornecedor pratica uma conduta criminosa, e for responsabilizado pessoalmente, sendo preso, trata-
se de uma sano penal. Mas e a sano administrativa? O que isso? Bem simples! O Estado, se
utilizando de sua potestade suprema, pode aplicar aos fornecedores de produtos e servios sanes
administrativas, ou seja, exercitar seu poder administrativo, O Poder Executivo em suas funes, a
Administrao Pblica por meio de seus rgos que ir aplicar sanes administrativas. Exemplo:
multa. Aplicada por quem? PROCON. Trata-se de uma sano administrativa. No civil porque no
h influncia do Poder Judicirio. Nem criminal, porque no h conduta criminosa. Se passar pelo
cunho do Poder Judicirio, a sano se transformar em civil ou penal. Dentre as sanes
administrativas, temos a contrapropaganda. O certo seria contrapublicidade. Temos uma
publicidade enganosa, que induz o consumidor em erro. Estamos comeando a entender! Exemplo
extremado, inaplicvel na prtica porque existe bom senso, mas bem didtico: o consumidor adquire
determinada bebida imaginando ela d asas, em seguida se sente ludibriado porque no saiu voando.
Quando h prejuzo em virtude de determinada publicidade, o que o Estado pode fazer? O que a
Administrao Pblica pode fazer? Estabelecer uma sano, classificada como administrativa, em que
o fornecedor seja obrigado a fazer uma contrapropaganda. Olha: aquela publicidade que voc fez de
seu produto causou ou tem potencialidade de causar prejuzo. Agora, voc tem que informar a todos
os consumidores que a publicidade no enganosa, mas que no corresponde realidade. Essa a
contrapropaganda.
3. Propiciar a retirada do ar da publicidade viciada, com respectivo ressarcimento de danos, alm de
vincular o fornecedor publicidade ou oferta publicitria. Estamos diante do princpio da
vinculao.
4. Criminalizar e criar mecanismos processuais aperfeioando a justia. Temos, dentro do CDC,
dispositivos que criminalizam determinadas condutas do fornecedor. No h muito mistrio aqui.

Essas so as funes do Cdigo contra a publicidade enganosa.

Princpios aplicveis publicidade

Primeiro: princpio da identificao da publicidade. Art. 36 do CDC:

SEO III

Da Publicidade

Art. 36. A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a identifique como tal.

Pargrafo nico. O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para informao
dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem.

Caput do art. 36: vejam s: o consumidor tem que identificar a publicidade como tal. O consumidor tem que
saber que est vendo uma publicidade quando est vendo televiso. interessante quando entramos no
campo do merchandising. O que seria uma publicidade que violaria o princpio da identificao? A tpica
mensagem subliminar. Quando, por exemplo, temos determinado programa que est passando uma cena e,
subliminarmente vem na sua mente uma mensagem publicitaria. Voc acorda no dia seguinte com vontade
de tomar Coca-Cola. Por qu? Porque algum lanou em seu crebro uma mensagem subliminar, com flashes
rpidos da expresso Drink Coke. E voc no tem como fugir. cientificamente provada a eficcia da
publicidade subliminar. possvel at estipular padres de conduta. Por isso dizemos que o consumidor no
tem liberdade. Note que no proibida a repetio, que tambm estabelece padres de conduta.

Por que algo se torna a coisa mais comprada, usada ou ouvida? O fornecedor tem estratgias para estabelecer
padres de conduta. Repetio pode ser uma delas. No se pode lanar no mercado uma publicidade em que
o consumidor no saiba que aquilo uma. Merchandising, por exemplo. Big Brother Brasil: por que
participantes do jogo s tomam determinada marca de refrigerante, ou alguma hora estamos vendo algum
participante passando Sundown, mas nunca outro protetor solar, ou passando Niely Gold no cabelo? O
merchandising admitido? Ateno: ele viola o princpio da identificao. Isso porque est-se sujeito a uma
publicidade e no se sabe que aquilo uma publicidade. Estamos vendo pessoas consumirem os produtos de
forma natural, normal, em situaes cotidianas da vida. O que acontece neste caso que a jurisprudncia j
entendeu que se admite o merchandising, desde que, ao final do programa, e/ou durante, e/ou antes,
anuncie-se que est sendo feito merchandising de determinado produto. Se no houver, quem fez est sujeito
demanda. A comunicao do merchandising tem que ser expressa. De alguma forma o fornecedor tem que
informar ao consumidor que ele est diante de um merchandising.

E os anncios que falam em: aguarde o produto que ir revolucionar sua vida? Vamos ver em breve a
publicidade fragmentada.

Art. 37:

Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.

1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente


falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza,
caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.

2 abusiva, dentre outras a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo
ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou
que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana.

3 Para os efeitos deste cdigo, a publicidade enganosa por omisso quando deixar de informar sobre dado
essencial do produto ou servio.

O 4 foi vetado. Agora tome os 1 e 3 do art. 37 acima e combine com o art. 31, visto anteriormente. Pelo
art. 37, 1 e 3, a publicidade tem que apresentar informao verdica, garantindo ao consumidor a escolha
livre e consciente. O fornecedor no pode fazer a publicidade de um produto dando caractersticas que no
contm. Tem que apresentar informaes verdicas. Esse o princpio da veracidade.

Mais um princpio: princpio da transparncia na fundamentao. Art. 36, pargrafo nico:

Pargrafo nico. O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para informao
dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem.

A publicidade ou as informaes publicitrias devem estar fundamentadas em estudos tcnicos e cientficos


que comprovem aquela publicidade. Se voc informa para o consumidor que o produto cumpre determinada
funo, essa informao tem que estar baseada em estudos cientficos. Isso transparncia na
fundamentao.

Puffing: no constitui violao ao princpio da transparncia. O que isso? Dizer que determinado produto
ou servio o melhor, o maior, a mais linda. Justamente porque ficar evidenciado que aquilo ali
efetivamente um jargo. Vamos ver em publicidade enganosa e abusiva em breve. Publicidade
parcelada, puffing, etc. aula de amanh!

Mais dois princpios para fechar:


Princpio da obrigatoriedade do cumprimento ou da vinculao da publicidade: arts. 30 ao 35 do
CDC. J vimos bastante. Uma vez realizada a proposta, o fornecedor est vinculado a ela. Simples.

E, por fim, o princpio da inverso do nus da prova. Art. 38 do Cdigo:

Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina.

Mas j no vimos nos arts. 6 e 12, 3? O art. 6 diz que direito bsico do consumidor a facilitao da
defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a
critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de
experincias, enquanto o 3 do art. 12 deixa claro que o fabricante, o construtor, o produtor ou importador
s no ser responsabilizado quando provar que no colocou o produto no mercado, que, embora haja
colocado o produto no mercado, o defeito inexiste ou que a culpa exclusivamente do consumidor ou de
terceiro. Sim, mas aqui estamos vendo especificamente em relao publicidade. Se o fornecedor assevera
que aquela caracterstica existe, ele quem dever provar em juzo. Inclusive pelo princpio da transparncia
na fundamentao. Estes so os princpios aplicveis publicidade no Cdigo de Defesa do Consumidor.

Teremos a oportunidade de ler todos os artigos.

Publicidade

Vamos dar continuidade ao tema da publicidade.

Comeamos a falar de oferta e publicidade na aula passada e vamos fechar nesta aula. Inclusive lendo artigos,
claro.

Publicidade enganosa e publicidade abusiva

Publicidade enganosa aquela que tem a potencialidade de induzir o consumidor em erro. A publicidade
enganosa pode ser enganosa comissiva ou pode ser enganosa omissiva. Tambm falamos em enganosidade
por omisso ou enganosidade por comisso. Essa ltima expresso fica carregada de uma ambiguidade feia,
mas no est errada.

O que a enganosidade comissiva? Como ou quando a publicidade pode ser comissivamente enganosa?
Quando o fornecedor presta ao consumidor informao falsa, que no corresponde com as caractersticas do
produto ou do servio fornecidos. Neste caso, o fornecedor est praticando uma conduta. Est agindo
comissivamente, portanto, ao. Na enganosidade omissiva temos a ausncia de ao, da prtica de uma
conduta.

A publicidade falsa ou enganosa por comisso uma espcie de publicidade enganosa. Dentro do gnero
temos publicidade enganosa comissiva, que o prstimo de informaes falsas, um agir mal-intencionado do
fornecedor, e, de outro lado, a publicidade enganosa omissiva, que um no agir: o fornecedor deixa de
prestar uma informao que seria essencial para o consumidor. Da mesma forma que o consumidor
induzido a erro quando compra um produto baseado numa publicidade falsa, o consumidor tambm pode
ser induzido a erro ao comprar um produto cujas caractersticas verdadeiras desconhece. publicidade
enganosa por omisso.

Quando falamos em publicidade enganosa, o que queremos dizer que o consumidor est sendo induzido em
erro, ou seja, pode ser que exista um tipo de publicidade que no seja completa, mas que tambm no induza
o consumidor em erro. Essa publicidade no pode ser considerada publicidade enganosa omissiva. A
publicidade tem que ser a mais completa possvel; trazendo todas as caractersticas de um produto. A falta de
alguma informao no significa que a publicidade ser enganosa. Ser enganosa por omisso a publicidade
quando, ao deixar de especificar algum tipo de informao sobre o produto, o fornecedor induz o consumidor
a erro.
Suponhamos que um fornecedor lance um lquido preto com bolinhas de gs dentro de uma garrafinha toda
estilizada, com rtulo vermelho e branco. Tome este refrigerante, que muito bom. Isso pode ser
caracterizado como uma publicidade enganosa por omisso, porque sabemos que existe um refrigerante com
essa mesma descrio, inclusive com aquele formato de garrafa, que as pessoas consomem em larga escala.
Os fornecedores deste novo refrigerante apresentam o produto justamente com o intuito de induzir o
consumidor a erro, e no especificam qual o produto. Utiliza-se de uma marca famosa para tentar fazer a
venda de seu produto. Alm de ser publicidade enganosa por omisso, caracteriza concorrncia desleal,
tipificada na Lei 9279/1996.

E a publicidade enganosa comissiva? Esta caracterizada quando efetivamente tem potencialidade de induzir
o consumidor em erro. Existem certos comerciais que, a toda evidncia, no so capazes de induzir o
consumidor em erro. Por qu? Por uma questo de costume, ou por uma questo lgica, bvia. Red Bull, por
exemplo. Ao dizer que Red Bull te d asas, no possvel caracterizar como enganosa comissiva, porque a
toda evidncia, ningum acreditar que um determinado lquido criar asas numa pessoa e que ela sair
voando. No possvel isso. O que significa dizer que existe um liame subjetivo que tem que ser analisado
justamente para verificar se a publicidade enganosa comissiva. Ou seja, se tem capacidade, potencialidade
de induzir o consumidor em erro, se enganosa, falsa, ou enganosa por omisso.

Para que a publicidade seja considerada enganosa, necessrio que ela efetivamente induza o consumidor
em erro? O consumidor tem que adquirir o produto para que aquela publicidade seja considerada enganosa?
No. Quando falamos em potencialidade, significa que mesmo que o consumidor no tenha sido enganado,
a publicidade ser considerada ilegal. Basta a potencialidade. Significa dizer que pode ser que alguns
consumidores podem ser enganados, outros no, e, ainda assim, a publicidade ser considerada ilcita, ilegal.

Art. 37, 1 do Cdigo de Defesa do Consumidor traz a publicidade enganosa:

Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.

1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente


falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza,
caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.

Publicidade abusiva

Est no 2 do mesmo art. 37.

2 abusiva, dentre outras a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo
ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou
que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana.

Qual a diferena entre as duas? Esta uma pergunta fabulosa. Pode ser que uma publicidade seja verdadeira,
represente a realidade, mas ainda assim seja ilegal. Por qu? Porque existem certos tipos de anncios
publicitrios que, apesar de no induzirem o consumidor em erro, nem apresentarem informaes falsas, so
ilegais porque discriminatrios, ou porque atentam contra padres ticos, contra padres sociais ou culturais.
Voc pode estar diante de um anncio publicitrio que contenha todas as informaes sobre o produto, que
traga todas as informaes essenciais, e ainda assim estar diante de um anncio ilegal porque tem carga de
discriminao ou foge do padro tico estabelecimento pela sociedade. Usa da superstio para induzir o
consumidor a comprar um produto.

Exemplo: compre o espelho da marca LuckLuck, pois, se voc comprar, por mais que ele quebre, voc no
ter sete anos de azar. Veja que interessante! H pessoas que tm problemas srios com espelhos, que tm
horror simples possibilidade de racharem. Ou ento um anncio que explore a lenda urbana da escada:
com esta fantstica escada GoingUnder, se voc passar por baixo, voc no ter azar! Todas essas
publicidades esto se utilizando da superstio para vender. E h pessoas que tm medo mesmo. Acabaro
comprando a escada na crena de que o azar delas ir evanescer.

E mais: o exemplo de antes: a Motosserra Jet 3000. Com ela, voc poder derrubar metade da floresta
amaznica sozinho! Voc poder devastar toda a rea verde de sua casa. Essa publicidade abusiva pois
atenta contra os valores ambientais que temos consolidados. E tambm contm puffing, que vamos ver
alguns pargrafos abaixo o que .

Observao: existe legislao especfica sobre agrotxicos, tabaco e armas. Art. 220, 4 da Constituio:

4 - A propaganda comercial de tabaco, bebidas alcolicas, agrotxicos, medicamentos e terapias estar sujeita a
restries legais, nos termos do inciso II do pargrafo anterior, e conter, sempre que necessrio, advertncia sobre os
malefcios decorrentes de seu uso.

Tanto que vemos aqueles anncios na televiso: O Ministrio da Sade adverte: .... Alguns entenderam essa
iniciativa de se permitir a publicidade, porm com a observao final em fundo azul como uma forma de
legitimao. Dava-se o norte de como o empresrio de tabaco deveria agir para que no fosse acionado.

A publicidade abusiva no falsa; no induz em erro, mas explora padres ticos, ou atenta contra padres
morais, sociais e culturais.

Espcies de publicidade abusiva

Temos uma lista de cinco modalidades, mas o rol a seguir meramente exemplificativo:

1. Publicidade discriminatria. O carro que estaciona sozinho. Perfeito para mulheres. Houve
polmica sria. Essa claramente abusiva. De abusividade duvidosa a publicidade da Hope,
fabricante de lingeries, com Gisele Bndchen, em que a modelo aparecia de lingerie para o marido,
dando a m notcia de que havia estourado o limite do carto de crdito. A Secretaria de Polticas para
as Mulheres manifestou-se, depois de receber algumas reclamaes, dizendo que tal propaganda era
um absurdo, que reforava o esteretipo de que a mulher era um objeto de satisfao do desejo sexual
do marido. O anunciante respondeu que a propaganda teve o objetivo claro e bem definido de
mostrar, de forma bem-humorada, que a sensualidade natural da mulher brasileira, reconhecida
mundialmente, pode ser uma arma eficaz no momento de dar uma m notcia. E que utilizando uma
lingerie HOPE seu poder de convencimento ser ainda maior. A reclamao no CONAR foi
arquivada, e o relator manifestou-se dizendo que os esteretipos presentes na campanha so comuns
sociedade e facilmente identificados por ela, no desmerecendo a condio feminina.
2. Publicidade exploradora de medo ou superstio. Publicidade de seguros que explorava o
medo do consumidor: melhor ter. Houve uma reclamao no CONAR. Para ser considerada
abusiva por ser exploradora de medo ou superstio, a publicidade tem que coagir a pessoa
psicologicamente. difcil de comprovar. Enquanto membro do Ministrio Pblico, difcil visualizar
essa delimitao entre o que realmente afeta o subconsciente e o que exagero. Colocamos os aspectos
legais e como se trabalha com a publicidade abusiva. A linha tnue, entretanto. O anncio que dizia
melhor ter no foi retirado de circulao, mesmo que tenha sido criticado.
3. Publicidade incitadora de violncia: E, aqui, temos violncia contra qualquer coisa: pessoas,
animais, coisas, bens pblicos. Claro que no proibido anunciar veneno de rato e de insetos, mas
no se pode incitar a violncia contra ratos e insetos. Basto de baseball: acabe com seu vizinho e
com o carro barulhento dele.
4. Publicidade antiambiental: E cada vez mais as questes socioambientais ganham fora.
Chegamos ao ponto de j se reconhecer que o dano ambiental baseado na teoria do risco integral.
Ou seja, basta a existncia do dano para que algum tenha que pagar por ele. Chegamos a esse nvel!
Sem excludentes do nexo de causalidade. H um dilogo entre o Cdigo Florestal e o Cdigo de Defesa
do Consumidor.
5. Publicidade indutora de insegurana: no confundir com a publicidade exploradora de medo,
no item 2 acima. Na publicidade indutora de insegurana, mostram-se cenas da violncia no Rio de
Janeiro para que o anunciante consiga vender seu servio de segurana particular. Cenas aterradoras,
pessoas matando outras, e no final coloca-se o anncio da marca. uma publicidade
considerada abusiva.

Merchandising

Agora vamos a trs outros tipos de publicidade: o primeiro deles o merchandising. No uma prtica vedada
por lei, mas h necessidade de se especificar na publicidade que est ocorrendo um merchandising. Se voc
tem um programa de televiso em que se est fazendo merchandising de alguns produtos, deve estar escrito
no final, no meio ou no incio que o merchandising est sendo feito. Sem a especificao, o merchandising
abusivo. Falamos sobre ele antes.

Teaser

Uma outra forma de se fazer publicidade atravs do teaser. O que um? Nada mais do que a publicidade
fragmentada. Ento, quando observarmos na TV algo como aguarde! Ou Inesperado! Ou algo est por
vir..., estamos diante de um teaser: um anncio provocador. H uma dcada atrs anunciaram o BBB com
uma nica camerazinha cujo obturador piscava, dizendo no anncio aguarde. Silvio Santos aproveitou o
lapso e lanou a Casa dos Artistas antes... o anncio que consistia naquele clique da cmera um teaser.
Quando temos esse tipo de publicidade temos a publicidade fragmentada. S se completa em um segundo
momento. Temos o incio da publicidade com o teaser, e o fim num momento posterior. Como analisamos se
o teaser legal ou ilegal? S h uma maneira: quando se completa a publicidade. A primeira parte nunca ser
ilegal. S se, no segundo, no ficar claro o que se est anunciando. Chamamos isso de publicidade
fragmentada, ou, muito mais bonito, teaser.

Com isso, estamos enriquecendo nosso vocabulrio. Agora voc tem condies de impressionar sua av. Ela
logo se orgulhar e dir: meu neto estuda Direito!

Puffing

Nada mais do que o superlativo: o maior, o melhor, o mais apreciado. O puffing tambm no
constitui ilegalidade, mas tem limites. A partir do momento em que o anunciante se embasa em dados
tcnicos, o puffing pode se tornar ilegal. O carro mais bonito do mundo: no h problema. No constitui
ilcito, pois beleza uma coisa absolutamente subjetiva, imensurvel. Mas anunciar com a expresso
segundo a revista tal, o melhor produto ou o mais consumido ou eleito o melhor, ento opa: agora h
dados tcnicos, a presume-se a existncia de uma autoridade tcnica que elegeu aquele produto como o
melhor, ou h dados estatsticos de alguma fonte atestando que tal produto foi mesmo o mais consumido em
tal perodo. Por isso o puffing pode ser ilegal; pode no corresponder realidade. Deve-se adequar aos
princpios da veracidade e da transparncia na informao. A fonte tem que constar do anncio,
obrigatoriamente. O melhor gosto. Mas o mais vendido algo objetivo.

Disposies do Cdigo

Vamos voltar o CDC para fazer um pequeno passeio. Vamos voltar um pouco e falar sobre a oferta e, quando
chegarmos ao art. 36, vamos voltar a falar de publicidade.

Art. 30:

Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao
com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar
e integra o contrato que vier a ser celebrado.
J falamos sobre isso ontem. Trata-se do princpio da vinculao. Estamos na fase pr-contratual, em que o
fornecedor anuncia seu produto e coloca informaes num anncio. Como j sabemos, essas informaes
tero que fazer parte do contrato. Estamos no campo do Cdigo de Defesa do Consumidor e no do Cdigo
Civil, cuidado. O pr-contrato no Direito Civil no vincula fortemente como o faz no Direito do Consumidor.

Art. 31:

Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas,
ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia,
prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos
consumidores.

[...]

Em lngua portuguesa. Isso interessante porque antigamente, antes de 1990, os manuais de instruo dos
carrinhos de controle remoto costumavam vir em japons. Hoje no pode mais. Se entrou no Brasil e est
sendo vendido aqui, as informaes devem estar em lngua portuguesa. Na verdade, at o Natal de 1992 via-
se o Super Nintendo com informaes completamente em ingls.

Esse art. 31 fabuloso. meramente exemplificativo: entre outros dados. E ainda manda que: se um
produto for oferecido a um consumidor, o fornecedor que preste ateno porque aquilo que ele anunciar ter
que corresponder legtima expectativa do consumidor. No se pode anunciar algo que no seja verdadeiro.
Princpio da veracidade das informaes.

Pargrafo nico. As informaes de que trata este artigo, nos produtos refrigerados oferecidos ao consumidor, sero
gravadas de forma indelvel.

Indelvel. Os escritos no podero ser apagados. Isso para preservar o direito do consumidor de ajuizar uma
ao contra o fabricante. Significa que o comerciante no tem responsabilidade? No significa isso! No art.
13 vimos que, se por acaso no se conseguir identificar o fabricante, o comerciante poder ser acionado
subsidiariamente.

Art. 32:

Art. 32. Os fabricantes e importadores devero assegurar a oferta de componentes e peas de reposio enquanto no
cessar a fabricao ou importao do produto.

Pargrafo nico. Cessadas a produo ou importao, a oferta dever ser mantida por perodo razovel de tempo, na
forma da lei.

Qual o perodo razovel de tempo? Na forma da lei. Peas de reposio. O fabricante dever disponibilizar
peas de reposio. Mas no temos um prazo definido em lei para que o fabricante disponibilize essas pecas
de reposio. O que se vem decidindo jurisprudencialmente que, se o produto sai de linha, as peas de
reposio devero ser mantidas disposio por at um ano. Vectra antigo saiu de linha em janeiro de 2011.
At janeiro de 2012 o fabricante dever disponibilizar peas de reposio. No h lei; so reiteradas decises
de tribunais.

Observao: mesmo que o produto s tenha a garantia legal, o fabricante tem que disponibilizar peas de
reposio.

Art. 33:

Art. 33. Em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso postal, deve constar o nome do fabricante e endereo na
embalagem, publicidade e em todos os impressos utilizados na transao comercial.
Pargrafo nico. proibida a publicidade de bens e servios por telefone, quando a chamada for onerosa ao
consumidor que a origina.

Este pargrafo nico tem uma razo de ser, certo? Fazia-se isso antigamente! O vendedor inconveniente
ligava a cobrar, o consumidor atendia preocupado ao telefonema, imaginando ser algum que ficou no meio
da estrada com pneu furado (antes de 1990 no havia celular) e, para sua desagradvel surpresa, era uma
oferta. De forma alguma algum pode fazer isso hoje em dia.

Art. 34:

Art. 34. O fornecedor do produto ou servio solidariamente responsvel pelos atos de seus prepostos ou
representantes autnomos.

Isso fantstico. A Nissan, que est em voga por conta de sua publicidade recente, faz veicular um comercial
sobre seu utilitrio. Imagine que depois saia uma deciso dizendo que a palavra maldito um absurdo, com
a potencialidade de lesar o consumidor. A empresa que trabalhou na campanha publicitria poder ser
responsabilizada? Sim. Todavia, a responsabilizao da empresa publicitria no exime a responsabilidade
da Nissan. Todos so solidariamente responsveis. O Cdigo est dizendo: fornecedor, o problema seu se
voc no soube contratar uma pessoa para fazer sua publicidade. Nisso, estaremos dentro de
responsabilidade objetiva prevista no art. 933 do Cdigo Civil. Responsabilidade do empregador pelos atos
de seus prepostos.

Ao art. 35.

Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o
consumidor poder, alternativamente e sua livre escolha:

I - exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta, apresentao ou publicidade;

II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente;

III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a
perdas e danos.

Prestem ateno. Estamos diante do que o cliente de vocs ir pergunt-los. As respostas esto nos incisos
desse art. 35. Doutor, o anunciante anunciou por mil reais e agora quer R$ 5.000,00. O que fazer? Inciso
I: exigir o cumprimento forado. Ao de obrigao de fazer. a primeira coisa que ele pode fazer. O que
significa dizer que, se voc contrata um artista para pintar um quadro e ele no o faz, voc pode ajuizar uma
ao de obrigao de fazer? Opa. Dilogo das fontes! Direitos autorais do pintor iro repelir os direitos do
consumidor. Lei 9610. A obrigao de fazer no prevalece quando se trata de direitos autorais,
personalssimos, quando a obrigao intuitu personae. A Lei 9610/98 limitar os direitos consagrados no
Cdigo de Defesa do Consumidor. Ento, se o cliente aparecer em seu escritrio contando essa histria, voc
ter que pular para o inciso III.

Inciso II: voc pode dizer para seu cliente: pode ir loja e dizer que aceita um equivalente pelo mesmo preo.

Inciso III: resciso do contrato. O sujeito est mudando o jogo? Rescinda e pea perdas e danos. um artigo
importante.

Art. 36:

Art. 36. A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a identifique como tal.
Pargrafo nico. O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para informao
dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem.

Acabou a oferta, e agora estamos falando de publicidade. Caput: princpio da identificao da publicidade.
o dispositivo que veda o merchandising sem observao expressa de que aquilo uma publicidade. Pargrafo
nico: princpio da transparncia na fundamentao.

Art. 37:

Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.

1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente


falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza,
caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.

2 abusiva, dentre outras a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo
ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou
que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana.

3 Para os efeitos deste cdigo, a publicidade enganosa por omisso quando deixar de informar sobre dado
essencial do produto ou servio.

O art. 37, 2, trata da publicidade abusiva. O 1 trata da publicidade enganosa, e o 3 fala sobre a
publicidade enganosa por omisso.

Art. 38:

Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina.

nus da prova invertido tambm quando se trata de publicidade.

Prticas abusivas

Na ltima aula falamos de publicidade enganosa e publicidade abusiva, e trabalhamos com a inverso do
nus da prova justamente quando se trata de publicidade enganosa e publicidade abusiva. Inverte-se o nus
e, quem tem que provar que o anncio no enganoso nem abusivo o fornecedor, que faz veicular a
publicidade.

Vamos agora para prticas abusivas, discriminadas no art. 39 no Cdigo de Defesa do Consumidor.

So abusivas as prticas que atentem contra a dignidade da pessoa humana, a igualdade de origem, raa,
cor e idade (art. 39, inciso IV do CDC), os direitos humanos (art. 3, inciso II da CF), a intimidade, a vida
privada a honra e a imagem das pessoas (art. 5, inciso X da CF).

Primeira coisa: a prtica abusiva latu sensu carreada de imoralidade. Quando trabalhamos com a
publicidade abusiva, ns vimos que no necessariamente ela ser falsa. No necessariamente induz o
consumidor em erro. A publicidade abusiva, na verdade, discriminatria, trata o consumidor de forma
atica, no tica. A prtica abusiva segue essa mesma linha. uma prtica dotada de imoralidade, o que
significa dizer que o fornecedor, quando trata abusivamente o consumidor, o faz de forma a discrimin-lo, a
abusar de sua inocncia, utilizando-se de seu poderio econmico para empurrar certos produtos e servios
ao consumidor, ou seja, a prtica abusiva imoral e atica.

O art. 39 do Cdigo de Defesa do Consumidor traz exemplos de condutas tratadas como abusivas. Por que
estamos falando que o art. 39 traz exemplos? Porque o art. 39 exemplificativo e no exaustivo (ou
taxativo). Ento tudo aquilo que for visto como imoral ou atico pode ser considerado como prtica abusiva,
no necessariamente prevista dentro do CDC.

Vamos ler todos os incisos do art. 39 e entenderemos como que pode se manifestar a abusividade do
fornecedor. J sabemos uma maneira de o fornecedor tratar abusivamente o consumidor. Uma por meio da
publicidade. A publicidade abusiva uma prtica abusiva. Ento j podemos dizer que a prtica abusiva
gnero, que tem diversas espcies. A prtica abusiva em sentido lato a conduta imoral e atica do fornecedor
perante o consumidor.

E ser que no existe prtica abusiva entre fornecedores? Ou a prtica abusiva s se d entre fornecedor e
consumidor? Depender de sob qual ngulo estamos analisando a questo, sob qual ponto de vista. Se
estivermos olhando sob o ponto de vista do Cdigo de Defesa do Consumidor, s existe prtica abusiva feita
pelo fornecedor contra o consumidor. Se estivermos olhando sob o ponto de vista da Lei 9279/96, a Lei de
Propriedade Industrial, a prtica abusiva pode sim ocorrer entre fornecedor e fornecedor, e existe um nome
prprio para isso: concorrncia desleal.

Mais uma coisa com relao s prticas abusivas: a classificao.

Classificao das prticas abusivas

Existem dois critrios para classificarmos as prticas abusivas. Um quanto ao momento em que se
manifestam as prticas abusivas no processo econmico, e outro critrio o jurdico-contratual.

Pelo primeiro critrio, quanto ao momento em que se manifestam no processo econmico, so duas as
espcies de prticas abusivas:

Prtica produtiva abusiva;


Prtica comercial abusiva.

Muito bem.

Quando trabalhamos com uma prtica produtiva abusiva, perguntamos: em que momento a prtica est se
manifestando? No momento em que o produto fabricado, produzido. O produto fabricado com desrespeito
s normas tcnicas impostas pelo Estado, com desrespeito aos padres de produo fixados. Ento, a prtica
produtiva abusiva se manifesta no momento em que o produto gerado. O fornecedor est gerando um
produto em desacordo com os padres de construo e fabricao, em desrespeito quilo que o Inmetro ou o
Conmetro estabelecem, ou quilo que a Anvisa estabelece. A prtica abusiva produtiva se manifesta no
momento da fabricao.

Note que esta classificao doutrinrio-terica. O produto no foi posto no mercado ainda, ento
aparentemente no poderia ser configurada a prtica abusiva. Mas s aferiremos depois que a prtica abusiva
se deu no momento da gerao do produto. Tambm devemos nos perguntar: o defeito decore da
comercializao ou da fabricao do produto? Decorre de publicidade abusiva ou enganosa, em que no se
diz exatamente aquilo que o produto faz? Ser que o veneno de rato no mata rato? Ou um remdio para
gripe que, no momento em que se vendido, o comerciante diz que aquele remdio para curar frieira e no
gripe. O problema no est na fabricao do remdio, mas na comercializao. Se for o caso, a prtica abusiva
comercial e no produtiva.

E essa a segunda hiptese de prtica comercial: em qual outro momento se manifesta a prtica abusiva? No
momento em que se comercializa, como adiantado no pargrafo anterior. O art. 39, inciso VIII o nico
dispositivo que trata da prtica produtiva abusiva:

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:

[...]
VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos
rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas ou
outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial (Conmetro);

Todos os outros incisos do art. 39 so prticas comerciais abusivas.

Mas o momento em que se manifesta no processo mercadolgico s um critrio de classificao.

Outro critrio de classificao o critrio jurdico-contratual.

Existem trs subespcies do critrio jurdico-contratual.

Primeira: prticas abusivas contratuais. No estamos mais falando do momento de manifestao. Quando
trabalhamos com prticas abusivas contratuais, queremos dizer que existem prticas abusivas que ocorrem
no interior de um contrato, no momento em que ele est se desenrolando, se aperfeioando. No confundir
no interior do contrato com presente em alguma clusula do instrumento. Aqui falamos no momento em
que as partes esto cumprindo suas obrigaes. Nesse momento, existe um vcio, uma prtica abusiva.

A segunda subespcie de prtica abusiva jurdico-contratual aquela que se desenrola ps-contrato, ou seja,
depois de j estabelecido o contrato. Vamos com calma.

Se estamos trabalhando com prtica abusiva jurdico-contratual, estamos trabalhando com trs subespcies.
A contratual a que se verifica no decorrer do contrato. Exemplo: plano de previdncia privada, que o
consumidor s vai terminar de pagar em 20, 30 anos. Durante todo esse perodo, o contrato ainda est se
aperfeioando, porque voc paga uma contribuio, um prmio para a seguradora, que s lhe pagar a
indenizao daqui a muitos anos. Se ocorrer algum tipo de desvio da seguradora, ou seja, ela se comprometera
a pagar uma indenizao X, mas no decorrer do tempo, enquanto o contrato ainda est em vigncia, ela decide
baixar para 60% de X, isso uma prtica abusiva. E no curso do contrato, da prtica abusiva jurdico-
contratual, porque est no interior, durante o contrato.

Terceira subespcie: prticas abusivas jurdico-contratuais pr-contratuais: Como, de que forma que
podemos ver uma prtica abusiva jurdico-contratual numa fase pr-contratual? Estamos vendo que prtica
abusiva jurdico-contratual se classifica em contratual, pr-contratual e ps-contratual. Exemplo de prtica
abusiva pr-contratual aquela plaquinha com nota de iseno de responsabilidade do estacionamento por
objetos deixados no interior do veculo. clusula em branco do sistema jurdico brasileiro.

Observao: promessa de compra e venda regulamentada pelo Cdigo Civil, e no pelo CDC, ento cuidado.

E qual outro grande exemplo de prtica abusiva jurdico-contratual pr-contratual? A publicidade! Tanto a
enganosa quanto a abusiva. A publicidade acontece antes de se realizar o contrato, e pode sim configurar uma
prtica abusiva. Ela vir a integrar o contrato, mas se d antes de realizar o contrato. Como vimos, a
publicidade um convite para o consumidor contratar. Diferena que a proposta vincula o contrato no
Cdigo de Defesa do Consumidor.

Veja o art. 39, inciso XII do CDC:

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:

[...]

XII - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu
exclusivo critrio.
Ele deixa de estipular um prazo para cumprir sua obrigao. Vamos tentar dar um exemplo, e no um
contrato diferido. Ns dois contratamos que irei lhe prestar um servio de mecnica. Consertarei o motor do
seu carro. No momento da contratao, voc deixa seu carro em meu estabelecimento e eu digo: fique
tranquilo(a) porque vou consertar. Voc vai embora para casa e pensa. Mas pera! Preciso do carro para
amanh! No um contrato de longa durao, mas existe um vcio, um defeito no contrato porque o
fornecedor deixou de estipular um prazo. S ocorre no interior do contrato.

Outro exemplo: art. 51 do Cdigo.

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
servios que:

I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos
produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o
consumidor pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis;

[...]

Ou seja, aquelas clusulas que exonerem o fornecedor de responsabilidade por vcios e por fatos do produto
so nulas de pleno direito. E nada tm a ver com contrato de prestao diferida. O art. 51 elenca uma srie de
prticas abusivas jurdico-contratuais que se classificam como contratuais.

Por via de regra, as prticas abusivas contratuais so comerciais. Se se trata de defeito de fabricao, a prtica
abusiva e pr-contratual.

E, finalmente, uma prtica abusiva ps-contratual: negar peas de reposio. Os fornecedores devem
disponibilizar no mercado, por um prazo, na forma da lei, peas de reposio. Mas, como a tal disposio
legal no existe, usa-se o prazo jurisprudencial de um ano. Se por acaso voc contratou, comprou o produto,
quebrou, voc quer a pea, o fornecedor no disponibiliza, trata-se de uma prtica abusiva ps-contratual.
Outro exemplo negar ao consumidor o direito ao recall. O que isso mesmo? Acontece muito com veculos.
O carro sai com algum defeito de fbrica e o consumidor j fechou o contrato, o contrato j se aperfeioou, o
consumidor j est andando com o veculo viciado e o fornecedor se nega a fazer o recall, mesmo diante de
pedidos das entidades governamentais, se sujeitando, inclusive, a tomar uma multa pesada dos PROCONs,
do DPDC, etc. Mas se o veculo saiu com defeito de fbrica, isso no seria uma prtica abusiva pr-contratual?
Tambm! Uma no exclui a outra. Fornecer produto com defeito de fabricao ou em desacordo com normas
tcnicas estabelecidas prtica abusiva pr-contratual. Negar o reparo prtica abusiva ps-contratual.

Vamos, ento, definitivamente, ao art. 39 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:

I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem
justa causa, a limites quantitativos;
II - recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de suas disponibilidades de estoque, e,
ainda, de conformidade com os usos e costumes;
III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer qualquer servio;
IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou
condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios;
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;
VI - executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do consumidor, ressalvadas as
decorrentes de prticas anteriores entre as partes;
VII - repassar informao depreciativa, referente a ato praticado pelo consumidor no exerccio de seus direitos;
VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos
rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas ou
outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial (Conmetro);
IX - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu
exclusivo critrio;
IX - recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto
pagamento, ressalvados os casos de intermediao regulados em leis especiais;
X - (Vetado).
X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.
XI (Dispositivo includo pela MPV n 1.890-67, de 22.10.1999, transformado em inciso XIII, quando da converso na
Lei n 9.870, de 23.11.1999)
XII - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu
exclusivo critrio.
XIII - aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido.

Pargrafo nico. Os servios prestados e os produtos remetidos ou entregues ao consumidor, na hiptese prevista no
inciso III, equiparam-se s amostras grtis, inexistindo obrigao de pagamento.

No vamos terminar todos os incisos hoje, mas olhem s: inciso I. Vamos colocar aqui duas espcies de
proibio para o fornecedor derivadas desse inciso. Primeira proibio que o fornecedor no pode
condicionar a venda de um produto a outro. O que isso significa dizer? Proibio da famosa e notria
venda casada. Como funciona isso?

Venda casada

A venda casada consiste no seguinte: o consumidor tem interesse em comprar um determinado produto, que
tem caractersticas prprias, que sozinho suficiente para satisfazer suas necessidades. Ou seja, o
consumidor quer comprar um shampoo. timo. Basta aquele shampoo e o consumidor j estar satisfeito.
Mas o fornecedor no vende o shampoo se o consumidor no comprar o condicionador. Isso venda casada.
Por qu? Se o shampoo vendido isoladamente, condicionar a venda do shampoo venda do
condicionador constitui venda casada.

E se no estabelecimento s tem aquela embalagem que contm um shampoo e um condicionador? Tenham


calma.

Quantas salsichas vm num pacotinho? 12? E quantos pes de cachorro-quente num pacote? Nove. H um
problema srio na mente dos fornecedores? Eles no tm condies de imaginar a diferena entre 12 e 9?
Vender 12 salsichas ao invs de 9 venda casada? Sabemos que no.

Mais um exemplo bem vvido: uma pessoa s tem um brao; maneta. Vai comprar luvas porque pretende
viajar para o Canad. Tenta comprar uma nica luva, mas o comerciante s vende o par. Indignado, o
deficiente responde: Deixe de ser imbecil! Sou maneta! Quero s uma! O que vocs acham disso?

A grande chave : qual o produto? No caso do shampoo e condicionador, trata-se de um produto coletivo.
E no caso de um shampoo vendido isoladamente, o produto individual. Quem ir dizer? O fornecedor que
disponibiliza o produto na fabricao. O que significa que se o fabricante do produto o fabricou como um kit,
ento o produto coletivo. Trata-se de um produto coletivo, mais de uma unidade. S a embalagem
propriamente dita que ir mostrar que aquele produto coletivo. o fornecedor fabricante que determina a
extenso do produto.

Estamos falando do fornecedor que disponibiliza o produto no mercado. Shampoo, por exemplo. Dentro de
uma nica embalagem, com a base, a publicidade, o shampoo e o condicionador. um produto coletivo. A
fabricante tambm disponibiliza s o shampoo e s o condicionador. Sem problema.

Agora imagine que o dono da farmcia pegue um saco plstico e junte o shampoo e o condicionador. venda
casada? . Isso porque o comerciante est transformando o produto individual em coletivo. E s o fabricante
pode fazer isso.

Lminas de barbear: em geral o fornecedor disponibiliza caixas com duas ou quatro. O consumidor no pode
exigir que se venda somente uma, pela metade do valor do par. O fornecedor poder dizer: se quiser, procure
outro fornecedor que disponibilize somente uma.
Outra questo que pode ser suscitada em relao venda casada a compra de ingressos para os jogos da
Copa de 2010 que se realizarem no Rio. Voc, que tem parentes na cidade, j tem onde ficar. Ento voc pede
agncia de turismo que lhe venda um pacote somente com o ingresso e com a passagem. Mas a agncia s
comercializa pacotes com o ingresso + a passagem + a hospedagem. Isso no venda casada, pois a prpria
agncia que coloca o servio de agenciamento no mercado. Ela determina o pacote dela.

Mais um: voc vai assistir no fim de semana na sala XD ao filme "Os Trs Mosqueteiros." Voc chega l no
cinema e, claro, no quer deixar de comer uma boa pipoca para acompanhar o filme. Mas voc no quer
comprar a pipoca de R$ 400,00. Ento voc compra em outro lugar, e a Coca voc leva de casa mesmo,
naquele copo plstico que voc ganhou de brinde na Copa de 94. Chega ao cinema e, quando voc vai entrar
com seu prprio copo e a pipoca debaixo do brao, o recepcionista o barra. Voc no pode entrar no cinema
com esse copo de 1994! O que voc acha? venda casada? E aqui sim, a resposta certa depende. J vimos
isso antes. Se o fornecedor vende pipoca dentro do cinema e nega sua entrada porque voc est de pipoca do
concorrente, o que acontece neste caso venda casada, porque ele condiciona voc a assistir o filme comendo
a pipoca dele. Mas no so coisas diferentes, pipoca e filme? Servio e produto? Significa que, se s se pode
comprar aquela pipoca, que a dele, ento temos venda casada, e o fornecedor est condicionando. O
fornecedor poder impedir quando ele no fornecer o produto, ento te impede por outros motivos, tais como
questes de segurana ou higiene. Neste caso justificvel, e a proibio seria de entrar com alimentos ou
com bebidas.

Observao: relao entre concorrentes no importa ao consumidor. Se est sendo servida cerveja dentro de
uma festa pblica, mas a fabricante de cerveja que patrocina o evento exigiu exclusividade, para que s a
marca daquela fabricante seja vendida l dentro, voc poder entrar com sua cerveja da concorrente. Claro
que, na prtica, voc ter que dobrar o segurana. A no ser que a proibio da festa seja quanto a entrar
com garrafas de vidro: voc caminha em direo ao porto de entrada carregando uma garrafa long neck
enquanto a organizao s permitiu que se vendesse cerveja em lata. A sim, no haver venda casada, pois o
fundamento da proibio pode ser a preveno do uso de cacos de vidro como arma.

Vamos adiante. Isso tudo foi s a primeira proibio. Na venda casada, O produto vendido s se estiver
atrelado a outro. Prtica abusiva.

Segundo tipo de proibio, ainda no inciso I, a condio quantitativa.

Vejam: o consumidor tem o direito de comprar mais de um produto igual ao outro. Mas o fornecedor no tem
o direito de forar a venda de produtos iguais juntos se eles puderem ser consumidos isoladamente ou se
tambm forem oferecidos isoladamente. Exemplo: leo de cozinha. No falamos mais de shampoo e
condicionador, nem de cinema e pipoca, que so, no primeiro caso, produtos diferentes e, no segundo, mescla
de produto com servio. Aqui, o que o fornecedor no pode fazer condicionar a venda de um produto, que
igual a outro, aquisio em determinadas quantidades. Se o leo de soja vendido isoladamente, o
comerciante no pode juntar os dois e vender no mnimo duas embalagens de cada vez. Isso venda irregular
em conjunto, o que significa dizer que, se o consumidor quiser comprar dois leos, ele pode, mas o
comerciante no poder juntar dois. um tipo de venda casada que chamamos de condicionante
quantitativa.

Existe outra coisa chamada limite de estoque. Agora temos uma proibio para o consumidor. A priori, ele
pode comprar quantos produtos iguais ele quiser. Mas o fornecedor pode se negar a vender uma quantidade
exagerada de produtos, ou, at mesmo, se negar a vender mais de um produto para um mesmo consumidor.
Por qu? Existe uma justificativa plausvel. Limite de estoque. J viram aquelas publicidades: venda limitada
a um CPF? A justificativa que o fornecedor tem um estoque limitado. E, tendo uma quantidade limitada
de exemplares para vender, ele preferir vender para cem diferentes pessoas do que cem unidades para um
nico consumidor. Ser melhor para o negcio. Ele ter que provar que tem o estoque limitado, se demandado
numa ao em que se questiona o porqu de no vender regularmente. No precisa ser veiculada
anteriormente a condio de venda.

Vamos ao inciso II:


Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:

[...]

II - recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de suas disponibilidades de estoque, e,
ainda, de conformidade com os usos e costumes;

Recusa ao atendimento demanda do consumidor. Exemplo: Ticiana foi para o Garota Carioca com as amigas
comemorar aquele aniversrio e toma todas, se acaba. Sai de l troncha, torta. Ela decide que no tem
condies de dirigir. Mas ela mora ali na 302 Norte! Poderia s atravessar a pista, mesmo que no esteja
vendo a pista. Chama um taxi, mas o taxista diz: minha senhora, eu mesmo estou vendo seu prdio daqui.
aqui do lado! De jeito nenhum farei uma viagem s para te levar at ali! Ela responde: voc no t
entendendo! E a, o taxista pode negar? Porque Ticiana, saindo do Garota, estar certamente com um CDC
na bolsa, e l para o taxista o inciso II do art. 39. Tem que levar, meu amigo! Mesmo que s 500 metros de
viagem. Voc no pode recusar a demanda do consumidor se voc tem o produto ou servio disposio!
Obviamente, claro, limitado ao estoque. Mas aqui falamos de servios.

Outro exemplo: outro consumidor passa um cheque sem fundo para um posto de gasolina. O que acontece?
O fornecedor, que recebeu aquele cheque, fica furioso, mesmo que o sujeito tenha aparecido depois e
quitado a dvida. Numa vez futura, o cidado tenta pagar com cheque novamente, mas o frentista nega seu
cheque. Cheque ordem de pagamento vista, ento, em regra, o posto teria que cumprir a demanda do
consumidor. Mas h excees obrigao de aceitar cheque que vamos ver na prxima aula.

Prticas abusivas continuao

Vamos continuar o art. 39 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:

[...]

III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer qualquer servio;

Ontem delimitamos os contornos das prticas abusivas. Prticas abusivas constituem um gnero, que tem
suas espcies. Uma delas a publicidade, seja ela enganosa ou abusiva. Vamos ao inciso III do art. 39: o
fornecedor no pode encaminhar nenhum tipo de produto que o consumidor no tenha solicitado. Isso
incomoda, perturba. E se, por acaso, o fornecedor encaminhar para o consumidor determinado produto,
como isso deve ser interpretado? Como amostra grtis. Ou seja, produto gratuito, que no pode ser cobrado
do consumidor, nem eventualmente.

E o carto de crdito? um pedao de plstico. uma amostra grtis. Porm, a partir do momento em que
voc usa o carto, o que voc est fazendo aceitar a proposta contratual. O que voc pode fazer com o carto,
ao chegar em casa? Queimar, quebrar, jogar pela janela (desde que no polua a rua ou o meio-ambiente).
Mas, ao passar na mquina do lojista, o que voc comprar no ser amostra grtis, claro. Se o fizer, significa
que voc aceitou tacitamente a proposta contratual. S que, hoje em dia, os cartes vm sempre bloqueados,
com uma etiqueta contendo o nmero de desbloqueio. Se voc no liga para aquele nmero, ento tudo bem:
voc no aceitou a proposta da administradora de cartes.

Um sujeito comprou uma TV de 29 e recebeu uma de 40. Colocou na parede e, um ms depois, a loja veio
reclamar. O consumidor no devolveu, e a questo foi apreciada pelo Tribunal de Justia do estado dele. O
tribunal entendeu que o fornecedor demorou em reclamar o produto erroneamente entregue. Mesmo com
aparente m-f do consumidor.

Continuando. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas...


IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou
condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios;

O CDC visa preservar a higidez fsica, mental e patrimonial do consumidor. Prevalecer-se de sua inocncia,
entre outros termos, ou da fraqueza do consumidor, ou de outra forma o fornecedor fazer valer seu poderio e
desequilibrar a balana ainda mais uma forma de se violar a lei consumerista. Como pode o fornecedor se
prevalecer da fraqueza do consumidor? um artigo aberto, norma em branco. Aqui interpretamos
subjetivamente de que forma o consumidor se apresenta como parte vulnervel nas relaes de consumo.
Pode ser diante de uma publicidade, ou de um contrato que no destaca as limitaes do direito do
consumidor, de vrias formas. Ento, se voc tem algo a pleitear em juzo, mas no tem uma clusula
especfica que voc possa colocar em sua petio para falar que o fornecedor est se utilizando de seu poderio,
corrompendo os direitos do consumidor, use o art. 39, inciso IV: abusar da inocncia do consumidor.

E cabe uma integrao com o Direito Civil, claro. No caso da administradora que envia cartes para sua
residncia, s que no para voc, mas para sua filha adolescente, que , como consumidora, mais vulnervel
que voc, que tem experincia de vida e tem esprito menos gasto, o contrato sequer pode ser aperfeioado,
mesmo que a menina prontifique-se a ligar para o nmero de desbloqueio. Ento a preocupao, pelo menos
em teoria, deve ser menor.

Inciso V:

V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;

Vamos agora ao art. 51, que tem relao com este inciso V do art. 39.

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
servios que:

I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos
e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor
pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis;

II - subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos casos previstos neste cdigo;

III - transfiram responsabilidades a terceiros;

[...]

Aqui estamos buscando impedir o fornecedor de submeter o consumidor por meio dos contratos de adeso,
em que o ltimo no tem liberdade para negociar as clusulas. O fornecedor pode buscar prevalecer e auferir
algum tipo de benefcio indevido. Da deve haver sanes derivadas justamente da aplicao desse art. 39,
inciso V.

Primeira delas a sano civil. Se por um acaso o fornecedor se valer de sua superioridade para obter
benefcio indevido, a primeira sano ser a civil, prevista no art. 35 do Cdigo, j visto antes.

Alm da sano civil, quando o fornecedor valer-se de seu poderio para auferir benefcios indevidos, ele
tambm poder ser sancionado administrativamente. Estamos trabalhando com o art. 39, inciso V. A sano
administrativa, no caso da aplicao do art. 39, inciso V est prevista no art. 56, inciso XII. Alm do art. 56,
h sanes administrativas no art. 57 c/c o art. 60, caput e 1. Vamos v-los j, j.

Ento vamos aproveitar agora que desse art. 39 derivam muitas sanes para lembrar que: quando h
violao ao Direito do Consumidor, h sanes civis, administrativas e penais. Quais so mesmo as sanes
civis aplicveis quando h prtica abusiva? Vamos voltar ao 35. No estamos falando em fato nem vcio do
produto ou do servio. J tratamos deles nos arts. 12, 14 e 18. Aqui estamos falando de prticas abusivas.

Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o
consumidor poder, alternativamente e sua livre escolha:

I - exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta, apresentao ou publicidade;

II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente;

III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a
perdas e danos.

O que o consumidor pode fazer alternativamente, e sua livre escolha? Exatamente o que est nos incisos:
exigir o cumprimento forado da obrigao, aceitar outro produto ou servio, rescindir o contrato, reavendo-
se a quantia paga monetariamente corrigida alm de perdas e danos.

Vamos agora olhar brevemente as...

Sanes administrativas

Art. 56. As infraes das normas de defesa do consumidor ficam sujeitas, conforme o caso, s seguintes sanes
administrativas, sem prejuzo das de natureza civil, penal e das definidas em normas especficas:

[...]

XII - imposio de contrapropaganda.

[...]

Ou seja, j sabemos que o art. 56 trata de sanes administrativas. Isso novo para ns. Vamos pegar aqui
um exemplo de uma sano administrativa: imposio de contrapropaganda. Veja que legal! Outro
exemplo de sano administrativa, alm da contrapropaganda? Colocamos a contrapropaganda porque j
comentamos sobre ela. Tenta-se remediar uma publicidade enganosa ou abusiva, quando possvel. Isso
porque h algumas publicidades que dificilmente comportaro contrapropaganda, tal como aquela que
anunciava seguros, com a frase: melhor ter. Vimos que houve reclamao contra essa publicidade no
Conar porque ela supostamente mexe com medo e superstio do consumidor. Mas qual seria a
contrapropaganda respectiva? melhor no ter?

o Estado que toma medidas administrativas. Outra grande sano a multa.

Mais sobre a sano administrativa est no art. 60:

Art. 60. A imposio de contrapropaganda ser cominada quando o fornecedor incorrer na prtica de publicidade
enganosa ou abusiva, nos termos do art. 36 e seus pargrafos, sempre s expensas do infrator.

1 A contrapropaganda ser divulgada pelo responsvel da mesma forma, freqncia e dimenso e, preferencialmente
no mesmo veculo, local, espao e horrio, de forma capaz de desfazer o malefcio da publicidade enganosa ou abusiva.

Hoje colocamos um ponto final na parte que trata de publicidade e regulamentao dela pelo CDC.

Mas j que estamos falando de sano, vamos sair um pouco de contrapropaganda e sanes civis e falar um
pouco das...
Sanes penais

Elas esto nos arts. 67 e 68 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Tudo que falamos at agora estava preso s
sanes civis e administrativas decorrentes da aplicao do art. 39, inciso V. Agora, o que vamos ver de sano
penal nada tem a ver com esse dispositivo.

Art. 67. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser enganosa ou abusiva:

Pena Deteno de trs meses a um ano e multa.

Quando se trata de Direito Penal, a sano no passa da pessoa que cometeu a infrao. Se, neste caso da
publicidade enganosa ou abusiva, o criador da publicidade abusiva foi um determinado publicitrio, no
poder passar da pessoa dele a pena. Ou seja, o dono da empresa no pode ser preso. O dono at poder ser
responsabilizado por coautoria pela aprovao da publicidade.

Art. 68. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser capaz de induzir o consumidor a se comportar de
forma prejudicial ou perigosa a sua sade ou segurana:

Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa.

O que isso? Que tipo de publicidade essa? A que induz o consumidor a se comportar de forma prejudicial
sua prpria sade, ou se comportar de maneira insegura, de maneira que possa ter algum tipo de prejuzo
sua integridade fsica. Pena de seis meses a dois anos e multa.

Art. 39 continuao das prticas abusivas

Voltando ao art. 39, inciso VI, especificamente para as prticas abusivas:

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:

[...]

VI - executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do consumidor, ressalvadas as
decorrentes de prticas anteriores entre as partes;

O que exigido do fornecedor no momento em que ele vai prestar um servio? Primeira coisa: obrigao do
fornecedor entregar ao consumidor uma coisinha chamada oramento. O fornecedor no pode executar
servios sem antes informar quanto ir custar. Ou seja, necessrio que se elabore um oramento. E, por via
de regra, no se pode cobrar pelo oramento. Existem excees quanto a isso, no entanto. Alguns servios so
to complexos que, somente para saber o que dever ser feito, j temos servio. S para descobrir qual o
problema para remedi-lo j um trabalho absurdo. Em outras palavras, quanto custar para fazer o
oramento? Sim, existe isso. Mas em casos raros, excepcionais, em que a complexidade para descobrir o
problema grande. E todo servio deve ser precedido de um oramento.

E o oramento tem um prazo de validade. Qual esse prazo? O fornecedor fica vinculado quele valor que
props pelo prazo de 10 (dez) dias. E tem mais: os elementos que devem constar do oramento.

Primeiro: valor da mo-de-obra e equipamentos;


Segundo: condies de pagamento;
Terceiro: data de incio e de trmino do servio.

Estes so elementos essenciais de um oramento.

Vamos agora dar um pulinho l no art. 40:


Art. 40. O fornecedor de servio ser obrigado a entregar ao consumidor oramento prvio discriminando o valor da
mo-de-obra, dos materiais e equipamentos a serem empregados, as condies de pagamento, bem como as datas de
incio e trmino dos servios.

1 Salvo estipulao em contrrio, o valor orado ter validade pelo prazo de dez dias, contado de seu recebimento
pelo consumidor.

2 Uma vez aprovado pelo consumidor, o oramento obriga os contraentes e somente pode ser alterado mediante livre
negociao das partes.

3 O consumidor no responde por quaisquer nus ou acrscimos decorrentes da contratao de servios de terceiros
no previstos no oramento prvio.

O fornecedor, se quiser, poder contratar terceiros para auxili-lo na prestao de servios. Se no estiver
previsto no oramento o custo dos terceiros, o consumidor no ter que pagar absolutamente nada pelo
servio deles. O que ir direcionar o pagamento e contratao a avena entre consumidor e fornecedor. O
oramento nada mais que um contrato simplificado. No razovel sentar com o mecnico e estipular 40
clusulas para a troca do pneu.

Continuando o art. 39...

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:

[...]

VII - repassar informao depreciativa, referente a ato praticado pelo consumidor no exerccio de seus direitos;

O consumidor vai a uma loja, e l passa um cheque sem fundo. Olhem que interessante: ele poder estar
sujeito a um cadastro do nome dele no SPC ou Serasa. A empresa tem o direito de fazer isso, de incluir o nome
do consumidor nos cadastros de inadimplentes? Tem. direito da empresa inscrever o nome do consumidor
nos servios de proteo ao crdito.

Mas, como todo direito, existem possveis abusos. Existem situaes em que a empresa no tem o direito de
promover a inscrio do nome do consumidor em servio de proteo ao crdito, e tambm existem ocasies
em que empresrios passam informaes que no deveriam ser passadas a outros lojistas. Voc compra algo
com defeito, o fornecedor ficou irredutvel, e voc aciona-o. Ele divulga que voc um litigante, e aconselha
outros comerciante: no d desconto para aquele ali! prtica abusiva porque direito do consumidor ir
justia quando o produto tem defeito. Neste caso evidente que ele no pode inscrever o nome do consumidor
nos cadastros protetivos.

Por isso h duas situaes distintas: a que se verifica o direito do fornecedor em inscrever o nome do
consumidor em cadastros, e outra em que o consumidor exerce seu prprio direito, configurando a a
abusividade da conduta do fornecedor.

Inciso VIII:

VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos
rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas ou
outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial (Conmetro);

O que vocs acham que esse inciso pretende, ao dizer que no se pode colocar no mercado produtos e servios
que no estejam de acordo com as normas tcnicas, etc., etc.? Pretende-se conseguir o que pode ser reduzido
a trs palavras: qualidade, segurana e eficincia. Somente isso!

Inciso IX:
IX - recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto
pagamento, ressalvados os casos de intermediao regulados em leis especiais;

S para termos uma ideia de intermediao, um exemplo a corretagem. Temos lei especfica sobre ela. O
mais importante a primeira parte: recusar o fornecimento de produtos ou prestao de servios a quem se
disponha a pagar a vista. Voc, consumidor, aparece no estabelecimento do fornecedor e diz: aqui o
ca$calho. E o pagamento com cheque, o fornecedor obrigado a aceitar? ordem de pagamento vista, ou
seja, questo de prova! Segundo o art. 39, inciso IX, o fornecedor no pode recusar o cheque? Vejamos.

Existe um problema muito srio com o cheque no Brasil. Por qu? Infelizmente alguns brasileiros fraudadores
tornaram o instituto do cheque uma figura no to confivel. E isso acabou tendo reflexo nas jurisprudncias
do STJ e do STF. Agora, por fora jurisprudencial, temos duas coisas a levar em considerao. Primeira: o
fornecedor no obrigado a aceitar cheque. Segunda: apesar de o cheque ser sim um tipo de ordem de
pagamento vista, ele no vincula o art. 39, inciso IX do Cdigo de Defesa do Consumidor. Dois defeitos. No
tem fora vinculativa no que diz respeito s sanes decorrentes do inciso IX do art. 39. Consulte o REsp n
1163496 no STJ.

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. INOCORRNCIA. PODER DE


POLCIA. PROCON. COMERCIANTE. ACEITAO DE CHEQUE. CONDICIONANTES. LEGALIDADE. MULTA.
EXCLUSO.

1. A violao do artigo 535, inciso II, do CPC no se efetivou no caso dos autos, uma vez que no se vislumbra omisso
ou contradio no acrdo recorrido capaz de tornar nula a deciso impugnada no especial. A Corte de origem apreciou
a demanda de modo suficiente, havendo se pronunciado acerca de todas as questes relevantes.

2. O comerciante no est obrigado a aceitar cheques - a aceitao mera liberalidade -, podendo adotar a
poltica de pagamento que acredite ser melhor para seu estabelecimento.

3. No h leso de ordem moral ou sofrimento em estabelecer-se que s sero aceitos cheques com no mnimo seis
meses de abertura de conta, pois se trata de legtimo exerccio de direito.

4. Decorre-se deste raciocnio que sendo legal tal conduta, deve ser excluda a multa aplicada pelo Tribunal de origem.

5. Recurso especial provido

Observao: estabelecimentos no podem recusar notas de R$ 100,00.

Inciso X:

X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.

proibido elevar sem justa causa o preo de produtos e servios. Essa elevao sem justa causa no
admitida. O que seria justa causa, ento? Basicamente, se ocorrer a elevao dos preos de matria prima.
Essa a primeira justa causa que existe. Ou seja, tudo o que se utilizar como subsdio, insumo para a prestao
de servios ou fornecimento de produtos configura justa causa para o aumento de preos. Mas a lei da oferta
e da procura, que sabemos ser o fenmeno que pode justificar uma elevao de preos, no foi liquidada pelo
CDC no. Ela tambm justa causa para aumento de preo. Por que o preo est hoje mais elevado do que
ontem? Um fornecedor poder responder, e estar juridicamente amparado: porque s eu estou
fornecendo! O que se busca aqui evitar cartel, monoplio e outras prticas que buscam burlar a
concorrncia. Temos aqui um cartel aumentando os preos de gasolina, sem justificativa plausvel, o que no
admitido pelo CDC.

O monoplio no admitido de forma alguma, a no ser o monoplio estatal. regulamentao prpria da


Administrao Pblica.
Inciso XI:

XI (Dispositivo includo pela MPV n 1.890-67, de 22.10.1999, transformado em inciso XIII, quando da converso na
Lei n 9.870, de 23.11.1999)

Ops, ento vamos pular diretamente para o inciso XIII.

XIII - aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido.

Existem determinados ndices seguidos pelo mercado. Hoje o ndice legal a taxa Selic. Temos que procurar
saber, para cada tipo de prestao de servios, ou at do fornecedor de produtos, qual o ndice que est
sendo aplicado naquela relao de consumo. Contrato de locao: pode existir sim uma relao de consumo,
se for uma imobiliria locando apartamentos para consumidores. Os alugueis tm reajustes anuais. O ndice
aplicvel a esse reajuste o IGPM, ou o IPCA. Curiosamente vemos muita coisa diferente nos contratos de
locao. O ndice certo, na verdade, o INPC. o ndice de reajuste de clculo usado pelo Tribunal de Justia
do Distrito Federal e dos Territrios. o ndice que determina o que seus clientes iro receber com a demanda
e o que vocs vo receber a ttulo de honorrios advocatcios.

XII - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu
exclusivo critrio.

J conversamos sobre esse dispositivo.

Terminamos o art. 39. Foi um dos poucos que lemos todos os incisos! importantssimo compreendermos
as prticas abusivas. Temos tambm que ler o art. 40, o art. 56, os arts. 67 e 68, o art. 35, pois todos esto no
campo das prticas abusivas.

1. Neste momento da aula o professor nos deu um dever de casa: ler os demais incisos do art. 56, para
sabermos as demais sanes administrativas. Ei-los:

Art. 56. As infraes das normas de defesa do consumidor ficam sujeitas, conforme o caso, s seguintes
sanes administrativas, sem prejuzo das de natureza civil, penal e das definidas em normas especficas:

I - multa;
II - apreenso do produto;
III - inutilizao do produto;
IV - cassao do registro do produto junto ao rgo competente;
V - proibio de fabricao do produto;
VI - suspenso de fornecimento de produtos ou servio;
VII - suspenso temporria de atividade;
VIII - revogao de concesso ou permisso de uso;
IX - cassao de licena do estabelecimento ou de atividade;
X - interdio, total ou parcial, de estabelecimento, de obra ou de atividade;
XI - interveno administrativa;
XII - imposio de contrapropaganda.

Pargrafo nico. As sanes previstas neste artigo sero aplicadas pela autoridade administrativa, no mbito de
sua atribuio, podendo ser aplicadas cumulativamente, inclusive por medida cautelar, antecedente ou incidente
de procedimento administrativo.
2. No encontrei precedente no STF. No STJ encontrei somente aquele precedente, mas no procurei
profundamente.

Contratao padronizada, interpretao das clusulas contratuais e direito


de arrependimento

Contratao padronizada

Quando trabalhamos com contratao padronizada estamos trabalhando com contratos de adeso.
Mas essa uma viso brasileira importada da viso francesa. Vamos comear pelo comeo e saber
como as coisas ficaram assim.

Quando trabalhamos com contratao padronizada temos clusulas pr-estabelecidas, pr-


formuladas pelo fornecedor e que no h liberdade de negociao. No h um acordo prvio, uma
combinao entre as partes para a formulao daquele contrato. Ento, o que se faz, na verdade, o
estabelecimento de um contrato cujas clusulas so padronizadas e oferecidas a todos aqueles que
quiserem a ele aderir.

Por conta disso, o fornecedor no d liberdade para o consumidor opinar sobre o contrato.

Estamos diante, ento, de um contrato que no paritrio. Temos um contrato padronizado em que
de um lado h um sujeito chamado estipulante, que aquele que formular as clusulas como bem
entender, sem viabilizar para o outro sujeito, o aderente, neste caso o consumidor, qualquer tipo de
liberdade, de opinio sobre o contrato.

Agora vamos pegar pesado. Posio germnica: no que diz respeito aos contratos padronizados, a
viso germnica a seguinte: o que se enfoca no o momento de celebrao do contrato. Pelo
Direito Germnico, os contratos padronizados no so assim chamados; temos contratos em que as
clusulas so pr-estabelecidas pelo fornecedor. Para os germnicos, nesse contrato, em que o
consumidor aderente no tem liberdade para opinar, o que importa no o momento de celebrao,
mas sim a fase anterior celebrao. a fase que tem que ser destacada. O que isso significa dizer?
Que, na Alemanha, o juiz ir analisar no o momento em que o consumidor est assinando, mas a
inteno do fornecedor ao criar as clusulas contratuais. Quando um juiz alemo vai analisar um
contrato que rege uma relao de consumo com clusulas pr-estabelecidas, importar a inteno
do fornecedor. Note que no estamos usando a expresso contrato de adeso. Isso porque no
existe essa expresso no Direito Germnico. O que existe na Alemanha, na verdade, um contrato
com clusulas gerais. O que ns chamamos de contrato de adeso aqui no Brasil na Alemanha
conhecido como contrato com clusulas gerais.

Esse o contrato com clusulas gerais de acordo com o Direito Alemo: o contrato com clusulas
pr-estabelecidas em que o consumidor no tem condies de opinar, apenas aceita ou rejeita, e
onde se enfoca o momento pr-contratual, e no o momento da celebrao que destacado.

Todavia, temos outra doutrina, a francesa. O que diz a doutrina francesa? Ela, por sua vez, entende
que o que importa no o momento pr-contratual. No importar tanto o que o fornecedor pensou
ao elaborar aquele contrato. O que importar, de acordo com o Direito Francs, o prprio momento
da celebrao do contrato, ou seja, se o consumidor, no momento em que assinou, tinha cincia
daquilo que estava contratando. Aquilo que o consumidor efetivamente conhecia no momento que
estabelecia a relao. L sim se chama contrato de adeso.

O Direito Brasileiro importou a expresso de qual ordenamento jurdico? Do francs, para o qual
importa o momento da celebrao do contrato. No importa a inteno do fornecedor. Se o
consumidor no tinha cincia das clusulas contratuais, elas sequer tero validade.
A doutrina germnica no foi integralmente adotada pelo Brasil. Vamos ver adiante por que temos
influncia da Alemanha tambm.

Continuando. Se perguntarmo-nos qual seria a diferena bsica entre um contrato paritrio e um


contrato de adeso, saberamos dizer a diferena. O paritrio regulado pelo Cdigo Civil, existe
negociao, acordo, paridade, predisposio bilateral. No de adeso, a predisposio unilateral do
fornecedor, cabendo ao consumidor apenas aceitar ou no aquilo que est sendo oferecido.

Note que o consumidor tem liberdade de escolher dentre aquilo que o fornecedor o oferece. Da a
possibilidade de montagem de planos customizados em operadoras de celular, em que voc
aparentemente tem liberdade para determinar quantos torpedos quer enviar, quantos minutos,
quantos kilobytes de dados trafegados. Para cada possibilidade, na verdade, o fornecedor tem um
contrato pr-montado. E ainda assim voc no tem liberdade de escolher o que voc quer. O
fornecedor estipula que lhe entregar o telefone daqui a trs dias, e no daqui a um, muito
embora voc queira.

Simbora!

Contrato de dupla adeso

Existem alguns contratos de adeso que so regulamentados por rgos do Estado. Este
assunto cair na prova. O Estado fiscalizar e preestabelecer as prprias clusulas de certos tipos
de contrato, tendo em vista a importncia social deles. Aquela potestade suprema do fornecedor
ficar mitigada, relativizada. Existem contratos que se destacam no ordenamento jurdico pelo fato
de que eles abarcam um interesse social que deve ser tratado quase como questo de ordem pblica.
Por exemplo: existem alguns contratos essenciais em nossa vida. Contrato de telefonia: todo ser
humano hoje precisa se comunicar um com o outro. No tem jeito. Voc ter uma ou outra pessoa
que resolve viver como ermito, em silncio, mas no representam nem 0,0001% da sociedade. Toda
a humanidade tem que se comunicar de alguma forma. Hoje, a telefonia vista como uma espcie
de bem indispensvel, fundamental. Como temos um bem que seria essencial, indispensvel,
fundamental, o Estado, verificando o interesse pblico sobre o regular funcionamento do sistema de
telefonia, intervm diretamente nos contratos de telefonia!

E existem outros tipos de servios que so considerados essenciais. So to importantes e essenciais


que o Estado brasileiro resolveu criar autarquias em regime especial cujos dirigentes ou presidentes
possuem mandatos com prazo fixo e no coincidente com o do chefe do Poder Executivo, sendo
proibida a demisso ad nutum deles, e recebem o nome de autarquias reguladoras. Trabalham
regulando, fiscalizando um tipo de produto que considerado essencial. A Anatel regula, fiscaliza,
estabelece portarias, circulares e diretrizes para um produto considerado essencial, que a telefonia
e outros. A Aneel tambm regulamenta e edita portarias e circulares, mas sobre energia eltrica,
outro servio reputado essencial.

Quando temos esses bens considerados essenciais disposio da populao, teremos uma
autarquia regulamentando. Essas autarquias regulamentaro de uma forma to forte, to
preponderante que iro tirar a liberdade do fornecedor de estipular contratos.

Como isso?

A SUSEP, a Superintendncia de Seguros Privados, estabelece circulares e portarias sobre um


produto considerado essencial: os seguros. O Banco Central, que tambm uma autarquia, tambm
trabalha com um produto essencial: o Sistema Financeiro. Vejam, portanto, a importncia de
determinados bens e produtos. Significa dizer que o fornecedor ter uma liberdade de ao muito
restrita. O fornecedor ento no ter liberdade, quando atua no mercado fornecendo esses tipos de
produtos? ! Ele no ter a liberdade. Estamos fugindo do padro do contrato de adeso.
E como se chamam esses contratos estabelecidos pelas agncias reguladoras, pelo Bacen, pela
SUSEP etc., que pode inclusive cassar o registro de uma seguradora?

Quem estabelece as condies do contrato, no Direito Germnico, so esses rgos governamentais.


A liberdade em pr-estabelecer clusulas contratuais muito limitada para o fornecedor. O que
significa ento que estamos diante de um contrato de adeso sim, mas um contrato que tem um
nome prprio: contrato duplamente de adeso, ou contrato de dupla adeso.

O que seria um contrato de dupla adeso? aquele em que o prprio fornecedor est sujeito s
clusulas contratuais pr-estabelecidas pelo rgo fiscalizador, pelo Estado, em virtude da
relevncia do produto que est sendo comercializado. padronizado, mas por quem? Pelo Estado.
Por isso, a liberdade do fornecedor para estabelecer clusulas contratuais limitada.

E quem responde perante o Judicirio caso uma dessas clusulas venha a ser questionada? O
fornecedor ou o Estado? Vamos ver um exemplo: contrato de seguro. Existem vrias empresas
seguradoras que trabalham com contratos de peclio. Asseguram ao participante uma verba ao final
do contrato. Quando o subscritor do contrato falecer, os beneficirios indicados pelo contratante
tm direito de receber um peclio, que nada mais do que um valor em dinheiro. Isso tem outro
nome, certo? No. No um seguro de vida. que o contrato de peclio tem natureza
previdenciria, e no somente securitria. O contratante pode optar por no deixar para os
beneficirios, mas receber em vida. Mas a contribuio para o peclio meio pequena, diferente da
contribuio para a Previdncia. Algo em torno de 300 reais, enquanto para a previdncia contribui-
se com R$ 1.000,00. H quem acabe recebendo s 10 reais, ou 15. No est errado, porque o que o
contratante montou de capital muito pequeno. proporcional contribuio. Se receber o peclio
em vida, ter mais 30 anos usufruindo em vida. O que os segurados fazem? Ajuzam.

O problema que as clusulas gerais de um contrato de peclio so estabelecidas pelo Estado. E o


que acontece com as seguradoras? Perdem um bocado na justia. A SUSEP, que o rgo
fiscalizador, nunca foi considerada obrigada solidria. O entendimento que isso risco do
empreendimento, o que um absurdo. O fato de voc, como empreendedor, ser demandado em juzo
no deveria ser considerado risco do empreendimento.

Vamos ao Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou
estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou
modificar substancialmente seu contedo.

1 A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato.

2 Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que a alternativa, cabendo a escolha ao consumidor,
ressalvando-se o disposto no 2 do artigo anterior.

3o Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, cujo
tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor.

4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua
imediata e fcil compreenso.

Ento olhem s: prestem ateno nesse artigo. Autoridade competente: contrato de dupla adeso ou
duplamente de adeso. E a segunda parte destacada no caput? Contrato de adeso simples,
inspirado na doutrina francesa.

Vamos continuar trabalhando com os contratos de adeso. Vamos, agora, para o art. 46 do CDC.

Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a
oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de
modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance.
Existem, obviamente, mecanismos expressos no Cdigo de Defesa do Consumidor que tm como
intuito aumentar a proteo ao consumidor. O art. 46 bem claro, bem expresso, e tem como funo
aumentar a proteo ao consumidor. O que traz o art. 46? Algo prximo ao que vemos no art. 4 do
CDC. O princpio da transparncia. O fornecedor tem que ser transparente, e deve colocar
disposio do consumidor todas as informaes pertinentes aos produtos e servios que sero
fornecidos. Isso sabemos. Mas o que temos que ter em mente que existe uma mudana diante do
CDC para o momento atual. que, antes da Lei 8078/90, o que existia era uma obrigao do
consumidor de buscar a informao, enquanto o fornecedor tinha apenas o dever de coloc-la
disposio do consumidor. A partir do momento em que o Cdigo de Defesa do Consumidor entrou
em vigor, o fornecedor passou a ter no s a obrigao de colocar disposio do consumidor a
informao, mas tambm de informar. Antes o consumidor tinha que pegar a informao; hoje, o
fornecedor tem que, obrigatoriamente, informar, colocar na cabea do consumidor o que est escrito
no contrato. Isso porque se no houver o cumprimento do dever de informar, as clusulas do
contrato de adeso no tero validade. Isso importantssimo. E aqui estamos bem em cima do
momento de celebrao do contrato. Se o fornecedor no cumprir com o dever de informar, e dever
de informar no simplesmente colocar disposio a informao, mas sim falar, diretamente,
explicar para o consumidor do que se trata o contrato, as clusulas no tero validade.

Como fornecedores, como vocs fariam isso? Obter declarao expressa do consumidor de que ele
teve cincia e de que foi advertido e cientificado de todas as clusulas contratuais. Hoje, ainda h
fornecedores colocando assim, impresso: declaro que tive cincia de todas as clusulas do
contrato. E colocam uma linha para o consumidor assinar embaixo. Isso no d. melhor, como
fornecedor, fazer assim:

Consumidor, voc leu o contrato?


Li.
Est sabendo de tudo?
Estou.
Ento declare isso.

A o consumidor escreve, de prprio punho, a seguinte frase, dizendo: eu, consumidor, tenho
conscincia do teor de todas as clusulas contratuais. A sim teremos a liberao do fornecedor do
dever de informar. A clusula fcil de antes no tem fora vinculativa.

Continuemos.

As clusulas restritivas de obrigaes devem ser destacadas. Vejam que interessante: teremos
contratos em que, em determinadas situaes, o consumidor ter seus direitos restritos.
Consumidor, voc no tem direito quilo, ou: voc no poder fazer isto e mais isto. Mas essas
clusulas limitativas dos direitos dos consumidores devero ser destacadas. Encontramos isso no
CDC. Art. 54, 4. Vamos reler o art. 46 antes, para combin-los.

Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a
oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de
modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance.

Agora sim, o 4 do art. 54:

Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou
estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou
modificar substancialmente seu contedo.

[...]

4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua
imediata e fcil compreenso.
Leiamos tambm o 3:

3o Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, cujo
tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor.

O CDC estabelece at qual o tamanho da fonte! Se no tiver impresso em fonte tamanho 12, o
instrumento do contrato violar o Cdigo de Defesa do Consumidor! No existe mais esse
subterfgio de asterisco e letras midas no rodap. Isso no pode existir mais. Ou estar-se-
violando o CDC.

Observao: a publicidade tem regras prprias; mesmo que o contedo dela tenha que fazer parte
do contrato, a publicidade ter suas prprias normas de acessibilidade e clareza da informao. O
contedo da proposta que integrar o contrato, que por sua vez dever ser redigido em fonte de
tamanho pelo menos 12.

Interpretao das clusulas contratuais

At agora falamos da literalidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. Estamos trabalhando com


aquilo que deve estar escrito. O que est escrito literalmente no CDC? Que as clusulas devem estar
expressas de forma ostensiva, clara... nada disso tem muito problema. Estamos trabalhando at
agora com a proteo conferida pelo CDC mas com a literalidade da lei. Mas no s a literalidade
da lei que ir proteger o consumidor; no s a lei propriamente dita. A prpria interpretao aos
contratos outra forma de se proteger o consumidor. Como funciona isso? Existe uma
regulamentao geral aplicada a todos os consumidores, e ela deriva da literalidade da lei. O que
significa dizer que o juiz ir ler a lei e aplicar em sua literalidade. Isso em qualquer situao, quando
o consumidor sofre fato do produto, fato do servio, quando ele se expe a publicidade abusiva ou
enganosa, em qualquer situao o juiz aplicar as condies gerais do CDC.

Todavia, quando o juiz estiver diante de um contrato de adeso, ele no aplicar somente as
condies gerais. O que mais ele ir fazer? Ir interpretar o contrato e essa interpretao contratual
uma outra forma de se proteger o consumidor. Mesmo que no exista contrato. Mas, diante de um
contrato de adeso, o juiz ir proteger o consumidor por meio da interpretao contratual. Como se
deve interpretar um contrato de adeso? Como que ns, futuros magistrados, deveremos interpretar
um contrato de adeso?

A primeira coisa a seguinte: a interpretao de um contrato de adeso combinar o Cdigo Civil


com o Cdigo de Defesa do Consumidor. O que significa dizer que o juiz aplicar regras tanto do
Cdigo Civil quanto do Cdigo de Defesa do Consumidor ao interpretar um contrato de adeso.
Quais regras do Cdigo Civil sero observadas pelo juiz ao interpretar um contrato de adeso?

Primeira regra: art. 112 do Cdigo Civil Brasileiro:

Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da
linguagem.

Atende-se mais inteno do que literalidade do contrato. J ouvimos isso em algum lugar.
Atende-se mais inteno do que literalidade? Vimos que quem se importa com a inteno (do
fornecedor) o Direito Alemo. Aplica-se no Brasil a doutrina francesa integralmente? No. Uma
vez que se comprove que o fornecedor deu cincia ao consumidor de todas as clusulas contratuais,
uma vez que se comprove que o consumidor tinha efetivamente noo daquilo que assinava, agora
passamos para uma segunda fase, que a interpretao do prprio contrato. O magistrado, ento,
verifica se o consumidor tinha ou no cincia daquilo que assinou. Se tinha cincia, vamos para a
interpretao. E agora sim, atende-se mais inteno do que o prprio Cdigo de Defesa do
Consumidor.
A disposio do art. 112 do Cdigo Civil tem que ser utilizada nos contratos de adeso.

Segunda regra a do art. 113 do Cdigo Civil de 2002: so relevantes os usos e costumes na
interpretao dos contratos. Ou seja, como que a populao brasileira tem o costume de fazer
negociaes? Por exemplo, existe, aqui no Brasil, o instituto do cheque pr-datado? No. Cheque,
como bem sabemos, ordem de pagamento vista. O que significa dizer que, em qualquer situao
que envolva o Direito do Consumidor, por mais que ele pague cheque pr-datado, o cheque deve ser
usado vista? No, porque temos o costume do povo brasileiro de usar cheques ps-datados. No
o cheque boi, claro. relevante o uso e o costume.

Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.

Terceira regrinha: a do art. 114, tambm do CC. Contratos benficos e clusulas de renncia de
direitos so interpretadas restritivamente. Exemplozinho: o consumidor ser sobretaxado se
enviar mensagens de texto para telefones do Rio de Janeiro. Est escrito no contrato de adeso essa
clusula. At que, ontem, mandei uma mensagem para uma amiga minha de Resende-RJ, dando-
lhe os parabns por seu aniversrio. E, para minha surpresa, veio a sobretaxa em minha conta de
telefone. Mas espere a, o contrato prev que mensagens para o Rio de Janeiro sero sobretaxas.
O que pensei, na condio de consumidor, foi que a sobretaxa era para a cidade do Rio de Janeiro, a
capital do estado. E no para todo o Estado. Qual dever ser a soluo dada pelo juiz? A interpretao
restritiva, e sempre benfica para o consumidor.

Art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente.

Estritamente, ou restritamente.

H uma quarta regra, menos clara no Cdigo Civil. Clusulas contratuais no devem ser
interpretadas isoladamente, mas em conjunto com as demais clusulas do contrato. Significa que
voc no pode interpretar somente uma clusula e abandonar todo o resto para prejudicar o
consumidor. Aqui teremos uma consonncia com aquilo que dissemos na regra anterior.

Quinta regra: clusulas com duplo sentido devem ser interpretadas em ateno ao que pode ser
exigido. O que significa isso? Que se temos uma clusula ambgua, o fornecedor no pode se
aproveitar para exigir no consumidor uma prestao exagerada. Ou seja, a interpretao deve ser
feita de forma mais favorvel ao consumidor.

E por que a clusula tem que ser interpretada de maneira mais favorvel ao consumidor? Onde est
escrito isso? Isso vem do conjunto do Cdigo de Defesa do Consumidor? Sim, mas, alm dos direitos
bsicos previstos no art. 6, temos, no art. 47, uma disposio expressa:

Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor.

Viram? Interpretamos em conjunto.

Mas h outra linha de raciocnio tambm. Prestem ateno: existem contratos de adeso em que,
em algum momento posterior impresso do documento, algo foi colocado por escrito mo. O
consumidor, em momento raro de privilgio, est negociando diretamente com o dono da empresa,
ou com o gerente da agncia, e ficam estabelecidas algumas clusulas que foram manuscritas. A
pergunta : o que deve prevalecer? A clusula escrita mo, ou a impressa? A mais favorvel ao
consumidor, certo? Errado. Prevalece a escrita mo. Por qu? Porque, ao fazer isso, retirou-se a
adeso do contrato, e j se entrou no campo do contrato paritrio. As clusulas escritas mo com
anuncia do consumidor prevalecero sobre aquelas que so impressas, mesmo que lhe sejam
menos favorveis. Existe um acordo de vontades, e no existe mais unilateralidade, mas sim
bilateralidade.
Fantstico isso. Mesmo que seja menos favorvel ao consumidor.

Fechamos contratos de adeso.

Direito de arrependimento

Onde est previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor que ele tem o direito de arrepender-se das
compras que foram realizadas? Art. 49.

Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de sete dias a contar de sua assinatura ou do ato de
recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do
estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio.

Pargrafo nico. Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto neste artigo, os valores eventualmente
pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados.

A contar de quando que o consumidor pode desistir do contrato? Duas possibilidades: da assinatura
do contrato, ou do recebimento do produto ou do servio.

Voc vai at a loja ruim e compra um computador. Essa porcaria desse computador vem com defeito.
Voc leva para casa e percebe o problema. Voc volta l e fala: arrependi-me da compra. Devolva-
me meu dinheiro. Voc no tem esse direito. O direito de arrependimento s serve para compras
realizadas fora do estabelecimento. Em especial, compras por telefone, telemarketing, Internet,
telegrama, sinal de fumaa. Se foi no estabelecimento, a regra no vale.

Ao comprar produto de uma loja de importao, que demora 30 dias para chegar, voc pode se
arrepender antes mesmo de o produto chegar at sua casa.

Certo, voc recebeu o computador em sua casa, comprado pela Internet, e ele foi furtado. Voc pode
se arrepender da compra? Melhor ainda: voc deixa o computador recm-comprado na lojeca cair
no cho. Voc pode se arrepender da compra? Ateno. Responder isso difcil.

Se voc consumidor e est se relacionando com um fornecedor, por via de regra voc est pagando
pelo servio. Ento voc estar contratando um servio ou comprando um produto. Qual seria, ento
a natureza jurdica do direito de arrependimento? Serviria para servios? possvel, mas muito
raro de acontecer na prtica. Trabalhemos com o que regra, que produto, 99% dos casos. Nem
adianta trabalhar com o que seria perda de tempo. Quando voc exerce o direito de arrependimento,
significa que voc comprou. Ento a natureza jurdica do direito de arrependimento derivaria de um
contrato de compra e venda. O direito de arrependimento comea j a partir de um contrato de
compra e venda.

Dentro do Cdigo Civil existe um tipo de compra e venda no art. 509, que devemos ler:

Art. 509. A venda feita a contento do comprador entende-se realizada sob condio suspensiva, ainda que a coisa lhe
tenha sido entregue; e no se reputar perfeita, enquanto o adquirente no manifestar seu agrado.

Leram isso direitinho? Olhem que coisa interessantssima que temos no Cdigo Civil. Entende-se
feita a compra e venda sob condio suspensiva, ainda que a coisa no tenha sido entregue. Vejam:
o fornecedor entregou a coisa para o consumidor, e o contrato no se reputar perfeito enquanto o
adquirente no manifestar seu agrado. Daqui tiramos a concluso: o direito de arrependimento na
verdade ter natureza jurdica de compra e venda a contento. Essa questo caiu na prova da Ordem
passada, num concurso recente de procurador, em tudo quanto prova de magistrado. uma
questo muito complexa. Antes que seja tarde: no venda a contento! No tem essa natureza
jurdica. E no Direito do Consumidor, a natureza jurdica especificamente do direito de
arrependimento no estar tipificada no Cdigo Civil. O direito de arrependimento ter natureza
jurdica prpria.

Prestem ateno numa coisa: o que acontece quando, no Cdigo Civil, o alienante entrega, por venda
a contento, um produto para o adquirente? Acontece o seguinte: tenho um produto que vou entregar
para Victor. Enquanto ele no disser eu aceito, a compra e venda no estar perfeita. H uma
clusula suspensiva. Qual a relao jurdica de direito real entre Victor e o produto? proprietrio?
Victor, enquanto no manifestada a confirmao de que se agradou com a coisa, comodatrio.
tido como mero emprstimo enquanto ele no aceitar. Significa que todos os riscos de propriedade
recaem sobre o alienante, eu, enquanto Victor no disser eu aceito. Pensem, aqui, num
apartamento anunciado por uma imobiliria. Veremos os riscos do proprietrio do apartamento, e
a imobiliria a proprietria. O pretendente entra no imvel. S ser proprietrio a partir do
momento em que disser: eu aceito esse produto. Quem pagar enquanto isso a proprietria, e
no o adquirente.

Nada disso acontece no Direito do Consumidor. Nele, quando estamos trabalhando com direito de
arrependimento, temos que interpretar assim: aquele que recebeu o produto j considerado
proprietrio e todos os riscos so do consumidor. Se ele deixar cair no cho ou for furtado, ele no
poder se arrepender depois. Se quebrou, ele no pode devolver porque j considerado
proprietrio. Por isso no uma compra e venda a contento, mas uma compra e venda aperfeioada.
Isso porque na compra e venda a contento no se aperfeioa enquanto no manifestado o agrado.

Ento, afinal de contas, o que ser o arrependimento? bem simples: um direito potestativo e
unilateral constitutivo ou formativo. Como assim? Direito potestativo um direito assegurado
independentemente da vontade da outra parte. No Brasil, quem tem o maior direito potestativo de
todos? O Estado. Aqui estamos diante de um direito potestativo que assegurado ao consumidor,
independente da anuncia do fornecedor.

Natureza jurdica do direito de arrependimento, portanto, uma compra e venda resguardada por
um direito potestativo unilateral constitutivo ou formativo. Por qu? Constitui, para o consumidor,
um direito que no pode ser derrogado pelo fornecedor. Isso no existe dentro do Cdigo Civil, s
dentro do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Clusulas abusivas

Olhem s: na aula de ontem tratamos da fase pr-contratual na relao de consumo. Na verdade, vimos a fase
pr-contratual e um pouco da contratual. Ontem vimos a formao dos contratos de consumo. Falamos dos
contratos padronizados, de adeso. Especificamente trabalhamos com a formao desses contratos. Hoje
vamos ver a parte de execuo desses contratos e um pedao da parte ps-contratual.

Muito bem.

Vamos trabalhar mais especificamente com clusulas abusivas em um contrato de uma relao de consumo.
Onde vamos encontrar no Cdigo de Defesa do Consumidor as clusulas abusivas? Art. 51.

Antes de ler o artigo, que meio extenso, vamos passar aqui alguns pontos importantes com relao
a clusulas abusivas. So pontos ou cobrados na prova da Ordem ou nas de concursos.

Primeiro ponto: a fase de execuo do contrato lida com as clusulas abusivas. O que queremos dizer
com isso? No h que se discutir sobre a abusividade ou no das clusulas se ainda no existir um contrato.
No podemos falar que em determinada relao de consumo h abusividade se o consumidor no tiver
firmado contrato com o fornecedor. Quando que o juiz e a doutrina se preocuparo em analisar a
abusividade das clusulas? Basicamente, na fase de execuo do contrato. Mas no somente na fase de
execuo; pode ser tambm que haja uma repercusso futura das clusulas abusivas. Pode ser que o
consumidor venha a ser prejudicado futuramente por conta de alguma situao que lhe causou um prejuzo
decorrente da abusividade de uma clusula contratual.
E aqui surge a primeira indagao. Qual seria o prazo prescricional para se pleitear uma indenizao em
virtude da abusividade de uma clusula? Qual seria o prazo prescricional para suscitar a abusividade inserta
em um contrato de consumo? Temos prazo prescricional para fato do produto, para vcios do produto, e qual
seria o prazo prescricional para apontar uma clusula abusiva no contrato? Juiz, este contrato contm uma
clusula que deve ser considerada nula pelo fato de que abusiva. Sabe qual o prazo? No existe.
imprescritvel. No h prazo prescricional para suscitar a abusividade de clusulas contratuais.

O fundamento que no se pode jogar nas costas do consumidor um contrato com clusulas abusivas sendo
que o contrato pode ser de longa durao, como aqueles de 30 anos. Se voc limitar a um prazo de cinco anos
o direito do consumidor de suscitar a abusividade de uma clusula, o consumidor ficar desamparado
fatalmente. Note que estamos falando da fase de execuo do contrato. Seria imputar ao consumidor uma
responsabilidade ou um prejuzo limitando seu tempo de suscitar a nulidade de uma clusula enquanto
estiver vigente. Ento, quando se perguntar qual o prazo prescricional para pleitear a declarao de
abusividade de uma clusula contratual, na fase de execuo do contrato? imprescritvel. No se esqueam!

Depois da fase de execuo, a sim pesquisem o art. 206 do Cdigo Civil.

Outra questo relacionada ao prazo: ser que preclui o direito do autor caso venha a ajuizar uma ao contra
um fornecedor com base no contrato? Um contrato de consumo tem cinco clusulas, mas o consumidor
suscita judicialmente a abusividade de uma clusula apenas. Ser que h precluso? No h precluso,
tambm. E com um detalhe ainda maior: o juiz, diante de um contrato em que perceba a existncia de quatro
clusulas nulas, dever, de ofcio, se manifestar. Violao ao Direito do Consumidor questo de ordem
pblica. No por causa da clusula individualmente considerada. No h precluso por ser a relao
consumerista disciplinada por normas de ordem pblica.

Assim como no preclui o direito da parte, em um processo, de suscitar a ilegitimidade, ou a ausncia de


interesse de agir. Ou a impossibilidade jurdica do pedido. Se no suscitar na contestao, poder fazer em
apelao? Pode. Por que pode? Porque PIL (possibilidade, interesse e legitimidade) so questes de ordem
pblica. Assim como a violao ao Direito do Consumidor. Pode ser manifestada em recurso especial?
Questo de Direito Processual que caiu em concurso de procurador. Ser aceito pelo STJ? No a Smula 5
nem a Smula 7 do STJ. O primeiro enunciado diz que a simples interpretao de clusula contratual no
enseja recurso especial, enquanto o segundo prev que a pretenso de simples reexame de prova no
enseja recurso especial. O problema aqui a ausncia de prequestionamento. Por mais que seja uma
questo de ordem pblica, a ausncia de prequestionamento impede a anlise do REsp. E aqui vem uma briga
doutrinria absurda sobre isso. Porque o prequestionamento no poderia nunca barrar a anlise de uma
questo de direito material. Prequestionamento instituto processual.

Segundo ponto: clusula abusiva no se confunde com a clusula que enseja a reviso do contrato. O que
isso significa? A clusula abusiva nasce concomitantemente com a formao do contrato. Significa dizer que
quando o fornecedor elabora o contrato, ele infeliz ao estipular uma clusula que causa prejuzos ao
consumidor, de forma injustificada. uma clusula abusiva. A clusula abusiva nasce junto com o prprio
contrato.

E por que a clusula abusiva diferente da clusula que pode ensejar a reviso contratual? Porque as coisas
so assim: existe, no Direito do Consumidor, uma regrinha bsica: os contratos no podem, de forma alguma,
conferir ao fornecedor vantagem exagerada. Os contratos de consumo no podem ser excessivamente
onerosos para o consumidor. Mas suponhamos que fechemos um contrato de relao de consumo que no
em si excessivamente oneroso, mas, amanh, as condies mudam drasticamente. O dlar dispara. E h uma
clusula no contrato que atrela o ndice de correo daquele contrato ao ndice de variao do dlar. E,
quando fechamos, o dlar estava 1 para 1. O consumidor, quando assina, no espera superonerosidade. Mas
o que acontece? O dlar dispara extraordinariamente. A clusula que vinculava ao valor do dlar no era
abusiva, e continua no sendo aps a ocorrncia do evento inesperado. Mas o que acontece no decorrer do
contrato uma onerosidade excessiva para o consumidor. Essa clusula, apesar de no ser abusiva, poder
ser invalidada, ou melhor, revisada pelo juiz, justamente por conta da onerosidade excessiva. Mas vejam
como existe uma diferena entre a clusula abusiva e a clusula que enseja a reviso do contrato.
A clusula que enseja a reviso decorre de fatos supervenientes ao nascimento do contrato. A clusula abusiva
nasce com o contrato. J foi questo de prova.

Sobre a corretagem temos um caso verdico: determinado investidor solicitou a determinado banco aqui do
Brasil que investisse em um hedge fund, chamado tambm de fundo de cobertura, constitudo para
proteger o investidor de oscilaes do humor do mercado e da economia em geral. O investidor mandou um
e-mail para o corretor, determinando-o que investisse no fundo. O corretor do banco disse: esse cara no
est entendendo. Ele no tem que investir no hedge. Ele tem que investir no fundo abczyx! O corretor pegou
o dinheiro e investiu neste segundo estranho fundo, mas no no hedge. O que aconteceu que o fundo que o
investidor queria teve valorizao de 300%, enquanto o fundo efetivamente investido teve perda de 200%.
Houve aqui uma violao a um direito do consumidor. A ordem expressa era para que se investisse no fundo
hedge. Vimos aqui que existe um risco controlado. determinao do consumidor. Se vai perder, o problema
dele. Agora o banco tem responsabilidade com certeza. Mas o mais interessante foi que se investiram R$
150 mil. O juiz condenou o banco e ordenou o pagamento da diferena. Quando o investidor foi resgatar os
150 mil inicialmente investidos, o banco disse no, o juiz no determinou! e o Tribunal confirmou que no
existia deciso para liberar os R$ 150 mil. Sim, infelizmente acontece. Na prtica, quando estivermos
advogando, veremos que na realidade faz-se tudo errado. Tentamos mostrar o certo ao juiz e ao Tribunal. No
caso, o que o advogado deveria ter notado rapidamente era uma omisso na sentena e opor embargos de
declarao. Provavelmente o advogado e o cliente ficaram felizes em ler a expresso julgo procedente o
pedido para determinar a restituio da diferena entre o rendimento dos dois fundos no dispositivo.

Terceiro ponto com relao s clusulas abusivas trata de abuso de direito: interpretam-se as
clusulas abusivas com base no art. 187 do Cdigo Civil.

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos
pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

Vamos entender. Se formos associar o Cdigo de Defesa do Consumidor ao Cdigo Civil, teremos que nos
pautar no art. 187. Como assim? A questo : eu, fornecedor, elaborarei as clusulas de um contrato
padronizado, j que, no Direito do Consumidor, os contratos so, em regra, de adeso. Vou criar as clusulas
e vou submeter a ti, consumidor, para que tu aceites ou no. Se no aceitares, simples: no h contrato. A
partir do momento em que coloco no contrato uma clusula que causa prejuzo injustificado a ti, estarei
abusando do meu direito. Como assim? J se sabe que, pelo costume que temos, os contratos so de adeso,
em geral. De certa forma, criou-se para mim, fornecedor, a possibilidade de fazer com que tu, consumidor,
s aceites ou rejeites. Se coloco uma clusula que prejudica o Direito do Consumidor, temos, na verdade, um
abuso do meu direito. A clusula abusiva inserta em um contrato em que h relao de consumo
interpretada e pautada no art. 187 do Cdigo Civil. E o art. 187 diz o que mesmo? Comete ato ilcito o titular
de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes. Ou seja, eu, que tenho o direito de formular um contrato de adeso, o
exero escrevendo as clusulas contratuais. Se uma delas for abusiva, cometo o que se chama abuso de
direito, que um ato ilcito.

Se forem fazer uma petio alegando que determinada clusula abusiva, como vocs vo se pautar, como
conduzir a petio? Excelncia, a clusula abusiva com base no art. 51 do CDC. Mesmo que no se aplicasse
o CDC, aplicando-se o art. 187 do Cdigo Civil a clusula continua abusiva. O fornecedor est abusando de
seu direito ao elaborar um contrato de adeso com clusulas que prejudicam o consumidor de forma ilegal.

Uma colocao: pode ser que em um contrato de consumo exista uma clusula que cause prejuzo ao
consumidor? Sim, possvel. S que o que no permitido o prejuzo injustificado. o prejuzo ilcito,
ilegal. Exemplo: fecho um contrato de corretagem. Contrato uma pessoa para investir meu dinheiro na bolsa
de valores. O que pode acontecer? Posso ter ganhos ou perdas. Se eu tivesse uma perda, isso seria justificado,
e eu saberia dos riscos. O que no pode ocorrer o prejuzo injustificado, ilcito. Ento a clusula abusiva
abuso de direito de acordo com o Cdigo Civil e ato ilcito.
Clusula que fora arbitragem abusiva. Mas suponha que o prprio consumidor concorde, e assine o
contrato. Vamos colocar uma clusula extra neste contrato, em que qualquer questo jurdica ser decidida
no juzo arbitral. Eu concordo, e no h problema nenhum. Questes vinculadas ao Direito do Consumidor
podem sim ser julgadas pelo juzo arbitral, desde que o consumidor expressamente concorde com isso. O que
no se pode for-lo. E o juzo arbitral tem que ser imparcial em todas as circunstncias, mesmo que o
consumidor concorde.

Prossigamos.

Quarto ponto: clusula geral de no indenizar: art. 51, 1:

1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a vontade que:

I - ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence;

II - restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou
equilbrio contratual;

III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o
interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso.

Vamos explicar o inciso I. Existem alguns contratos em que se estipula clusula que exime o fornecedor de
responsabilidade civil. Antigamente, antes do Cdigo de Defesa do Consumidor, os fornecedores estipulavam
essas clusulas que eram, na verdade, absurdas, e no s abusivas. O que acontecia que eles se obrigavam a
uma coisa na primeira clusula, e na segunda se desobrigavam do que haviam se obrigaram na primeira. No
podem existir clusulas gerais de no indenizar em contratos de consumo. Estabeleo contigo um contrato
em que tu estacionars teu carro no estacionamento que eu administro e estipulo uma clusula geral de no
indenizar: furtam teu carro em meu estacionamento, ento no tenho responsabilidade civil! Qual o dever do
estacionamento? De guarda, de olhar o carro. Algum quebra o vidro do teu carro e furta o interior. A eu,
fornecedor, oponho a clusula de no responsabilidade pelos objetos deixados dentro. Isso clusula geral
de no indenizar que no admitida, porque faria desobrigar-me para com prprio objeto do contrato. Essas
clusulas so abusivas.

Aproveitando isso, vejam o...

Quinto ponto importante: a clusula geral de no indenizar no se confunde com a clusula limitativa
de direitos. Como funciona a clusula limitativa de direitos? Ela simplesmente estabelecer o limite de
responsabilidade civil do fornecedor. O limite de pagamento, de indenizao cabvel. E, at mesmo, nos casos
em que no haver o pagamento de indenizao por fugir do objeto do contrato. Caso clssico
interessantssimo: seguradoras. Existem seguros diferenciados, vrias espcies deles. Existe o seguro de vida,
e existe o seguro de acidentes pessoais. So duas espcies diferentes. Se a pessoa morrer, ela poder vir a
receber a indenizao? Ela mesma no, n. Mas e seu beneficirio? Sim. E no caso do de acidentes pessoais?
O beneficirio vai receber a indenizao, mas depende. Do qu? Do objeto do contrato. Vejam que
interessante: se a pessoa morreu, como funcionar essa histria? O seguro de vida um seguro amplo, ou
seja, a pessoa faleceu e, independentemente de qualquer situao, o beneficirio vai receber a indenizao.
No de acidentes pessoais, o beneficirio s recebe se a pessoa vier a falecer em virtude de um evento direto,
imediato, em que no existam sintomas, e que, de forma alguma, caracterize doena. Algum pega uma gripe
desgraada. O sujeito morreu em virtude da doena. O beneficirio recebe o seguro de vida? Sim. E de
acidentes pessoais? No.

Logo, estamos colocando no contrato uma limitao aos direitos do consumidor. Existe aqui uma clusula
limitativa de direitos. O seguro abrange acidente pessoal. Falecimento em caso de doena no est abarcado
no seguro. E o seguro de acidentes pessoais? Algum sofre acidente de trnsito e fica sem o movimento dos
braos. Recebe seguro de vida? No! S em caso de falecimento! Mas recebe o seguro de acidentes pessoais.
Por qu? Porque sofreu um acidente, perdeu o movimento de um dos braos, e ter o direito de receber uma
indenizao securitria; o prprio objeto do contrato.
Ento existem clusulas contratuais limitativas de direitos, que no se confundem com a clusula geral de
no indenizar. O que no pode haver a seguinte falcia no corpo do contrato: clusula primeira: a
SEGURADORA pagar a indenizao ao BENEFICIRIO se o SEGURADO morrer. Clusula segunda: A
SEGURADORA no paga nenhuma indenizao. Isso no pode. No confundam clusulas limitativas de
direito com clusulas gerais de no indenizar ou clusulas que afrontam o prprio objeto do contrato.

Com relao clusula limitativa do direito, o consumidor efetivamente concorda com ela. O objeto do
contrato que define o pacto. Ento, se o consumidor est aderindo a um determinado contrato, ele concorda
que este contrato no abarca tudo, mas uma coisa predeterminada.

Sexto ponto: prtica abusiva no se confunde com clusula abusiva. Por que no? uma boa
pergunta! Porque uma espcie, outra gnero. A prtica gnero, e a clusula espcie. Mas no s isso.
Vejamos um exemplo prtico: publicidade abusiva. D-se em qual fase contratual? Na pr-contratual. Prtica
abusiva gnero que no se confunde com clusula abusiva pois aquela pode ocorrer em todas as fases de
uma relao de consumo. Na pr-contratual, na fase de execuo do contrato e na fase ps-contratual.
Publicidade abusiva e cobrana constrangedora so prticas abusivas. No prestar servios como oferecidos
tambm prtica abusiva. Ento no confundam a prtica com a clusula abusiva. A clusula uma espcie
de prtica.

Stimo ponto: a boa-f funciona como instrumento de controle das clusulas contratuais. Lembram
quando falamos do princpio da boa-f, nas primeiras aulas? Falamos que a boa-f tem funes. So elas a
integrativa, a interpretativa, e a de controle. A boa-f aplicada aos contratos de consumo controla o qu?
Controla a criao do contrato, a elaborao dele. A boa-f limita o direito subjetivo do fornecedor ao elaborar
as clusulas contratuais. Ou seja, se estamos trabalhando com contratos de adeso, em que o fornecedor
quem elabora as clusulas, o fornecedor est restrito. O fornecedor estar preso boa-f, sua funo de
controle. Ele estar com seus direitos subjetivos de elaborar o contrato restritos. O que significa dizer que ele
no pode elaborar qualquer clusula que achar que est boa, bacana, que ache que lhe v dar vantagem
maneirssima. No pode, porque viola a boa-f. Isso fundamentao para petio. Houve violao da boa-
f, meritssimo, porque o fornecedor no elaborou a clusula observando os limites subjetivos que lhe so
impostos. Importa o que o homem mdio acha. E quem define o que o homem mdio acha o juiz.

Terminamos as observaes importantes sobre as clusulas abusivas! Vamos apenas repetir seus enunciados:

1. A fase de execuo do contrato lida com as clusulas abusivas. No h prazo prescricional para
suscitar a abusividade de uma clusula de um contrato de consumo nem preclui o direito do
consumidor de acionar o fornecedor com base num contrato.
2. Clusula abusiva no se confunde com a clusula que enseja a reviso do contrato. Pode ensejar a
reviso do contrato o acontecimento superveniente imprevisvel, tornando-o excessivamente
vantajoso ao fornecedor.
3. Interpretam-se as clusulas abusivas com base no art. 187 do Cdigo Civil. O fornecedor tem o direito
de elaborar as clusulas contratuais, mas o abuso desse direito constitui ato ilcito.
4. O Direito do Consumidor no permite a elaborao de clusulas gerais de no indenizar. O fornecedor
no pode se desobrigar em relao ao prprio objeto do contrato, seu cerne.
5. A clusula geral de no indenizar no se confunde com a clusula limitativa de direitos. O consumidor
sabe, de antemo, que o contrato no pode abranger tudo.
6. Clusula abusiva no se confunde com prtica abusiva. Esta gnero, aquela espcie.
7. A boa-f funciona como instrumento de controle das clusulas contratuais. A liberdade do fornecedor
em estipular clusulas pode ser limitada caso esse direito venha a ser exercido alm dos ditames da
boa-f.

Agora sim, estamos prontos para passar leitura e comentrio de alguns pontos do...

Art. 51:

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
servios que:
I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos
e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor
pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis;

[...]

So nulas, invlidas, no existem. Isso interessante. Se as clusulas contratuais so nulas de pleno direito,
o efeito de sua declarao ex-tunc ou ex-nunc? Ex-tunc.

II - subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos casos previstos neste cdigo;

Notem que o art. 51 exemplificativo. possvel encontrar outros tipos de clusulas abusivas.

[...]

III - transfiram responsabilidades a terceiros;

IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada,
ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade;

V - (Vetado);

VI - estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor;

[...]

O inciso IV contm uma norma geral. Se voc no encontrar um exemplo, se voc entende e no tem o que
colocar em sua fundamentao, voc pode usar o art. 51, inciso IV. um comando normativo aberto. A
clusula pode ser iniqua, violar a boa-f. Isso abusivo, Excelncia! Voc no est dizendo nada, mas est
justificando de acordo com a lei.

O inciso V o mais fcil de todos: foi vetado.

Inciso VI: isso a coisa mais abusiva de todas. J comentamos no passado. O consumidor vulnervel e basta
a verossimilhana de suas alegaes para que se determine, judicialmente, a inverso do nus da prova.

[...]

VII - determinem a utilizao compulsria de arbitragem;

VIII - imponham representante para concluir ou realizar outro negcio jurdico pelo consumidor;

IX - deixem ao fornecedor a opo de concluir ou no o contrato, embora obrigando o consumidor;

X - permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira unilateral;

[...]

Inciso VII: no significa que a arbitragem no se aplica ao Direito do Consumidor, mas ele ter que querer e
anuir utilizao de um arbitro.

Inciso VIII: impor que se fale com outra pessoa. Fcil resolver problemas assim...

Inciso IX: chega a ser engraado. O fornecedor termina a prestao se quiser? E o consumidor tem que pagar
de qualquer modo?
Inciso X: olhem s: podemos estabelecer que sero usados ndices de variao de preos. Desde o incio da
relao jurdica o consumidor saber que haver um ndice na avaliao dos preos cobrados. O que no pode
o fornecedor unilateralmente alterar o ndice utilizado.

[...]

XI - autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor;

XII - obriguem o consumidor a ressarcir os custos de cobrana de sua obrigao, sem que igual direito lhe seja conferido
contra o fornecedor;

XIII - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao;

XIV - infrinjam ou possibilitem a violao de normas ambientais;

XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor;

XVI - possibilitem a renncia do direito de indenizao por benfeitorias necessrias.

[...]

Inciso XI: sem que igual direito seja conferido ao consumidor. Se o consumidor puder, a sim estar lcita a
clusula. Cuidado com isso.

Inciso XIV: clusula tipicamente abusiva por inter-relao de direitos. o Direito do Consumidor preocupado
com o meio-ambiente.

1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a vontade que:

I - ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence;

II - restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou
equilbrio contratual;

III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o
interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso.

Vantagem exagerada clusula abusiva. E o que o Cdigo de Defesa do Consumidor considera como
exagerado?

Inciso II: temos o exemplo da clusula geral de no indenizar, que tem por base o art. 51, 1, inciso II. Se
um fornecedor pretender se desobrigar do prprio objeto do contrato, invoque este inciso II do 1 do art. 51
do CDC.

2 A nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato, exceto quando de sua ausncia, apesar dos
esforos de integrao, decorrer nus excessivo a qualquer das partes.

Muita ateno para esse 2. Suponha que o juiz decrete a nulidade de uma clusula contratual. A clusula
no mais pertence ao contrato. O contrato como um todo no est invalidado. Princpio da manuteno do
contrato. Por mais que se anule uma ou duas clusulas, pelo princpio da conservao dos negcios jurdicos,
esse contrato dever ser mantido.

Mas o juiz retirou uma clusula essencial. O que ter que ser feito? Primeira coisa aplicar as condies gerais
e normas gerais de nosso ordenamento jurdico. Bem simples. Nosso ordenamento jurdico positivado.
Retirada a clusula, aplique-se o ordenamento jurdico. E se no houver previso? O juiz ter que estipular
uma clusula contratual. No depende da anuncia das partes para estipular a clusula. Claro que ter que
observar o princpio da equidade.

O 3 foi vetado, ento vamos direto para o...

4 facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao Ministrio Pblico que ajuze a
competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual que contrarie o disposto neste cdigo ou de
qualquer forma no assegure o justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes.

Sabe por que o Ministrio Pblico intervir? Porque se trata da tutela dos direitos difusos, coletivos e
individuais homogneos.

Art. 42, importantssimo, que vamos usar muito para ns mesmos e para nossos clientes:

Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer
tipo de constrangimento ou ameaa.

Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro
do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.

Cobrana de dbito: o consumidor no pode ser exposto ao ridculo, de forma alguma. Nem sofrer qualquer
tipo de constrangimento ou ameaa. Se o consumidor recebe de 10 em 10 minutos uma ligao de um
telemarketeiro chato, isso considerado constrangimento. Cobrana de dvidas no local de trabalho: prtica
tambm considerada constrangimento. Se voc no pagar, voc pode estar sujeito a uma visita dos nossos
seguranas. Voc compreendeu? Isso ameaa. No pode, de forma alguma, o consumidor estar exposto a
ridculo, ameaa ou constrangimento.

Pargrafo nico, to importante quanto o caput: o consumidor tem direito repetio de indbito. Chega
sua casa uma conta de telefone. O que voc faz? V que j pagou no ms anterior. Voc vai ao Judicirio. Qual
ser a resposta? Voc no teve aula de Direito do Consumidor! S existe repetio de indbito com relao
a quantias pagas! Ok, aparece em seu escritrio um cliente dizendo que chegou casa dele uma cobrana
de algo que ele j pagou. Voc vai fazer o qu? No mandar seu cliente pagar novamente. Mande-o
simplesmente desconsiderar aquela cobrana indevida.

Mas, se por acaso voc no lembra que pagou, e depois descobre que voc j tinha pagado, voc ter direito,
enquanto consumidor, de pedir a repetio do indbito em dobro. Voc pagou 100, e dever receber
200, salvo engano justificado. Neste caso a restituio ser simples, e no em dobro. Quando h enganos
justificados? Descontos em folha, por exemplo. O consumidor pode autorizar o desconto em folha de
prestaes de um produto comprado. O empregador comea a realizar o desconto. O desconto ocorre cada
dia 5, e exatamente nesse dia voc manda cancelar o desconto. Se ocorre dvida sobre qual coisa deveria
ocorrer primeiro, ento temos engano justificvel. A devolve-se o valor simples, e no em dobro.

Observao: independente de m-f.

Bancos de dados de consumo

No que diz respeito a bancos de dados, temos que ter em mente que eles, historicamente, se
iniciaram da forma contrria que existe hoje. poca da revoluo industrial, surgiram tambm
os direitos sociais. Esses direitos sociais, que se associam figura dos trabalhadores das indstrias,
que laboravam com as grandes mquinas, fizeram surgir uma coisa que se chamava listas brancas.
O que eram as listas brancas? Na verdade, eram listas criadas pelos trabalhadores, na poca das
revolues dos sculos XVII e XVIII, que tinham por finalidade denunciar quais eram os
empreendimentos e quais indstrias que desrespeitavam os direitos dos trabalhadores. Qual era a
proposta, ento? Na poca era: vamos criar listas de vrias empresas que desrespeitam os direitos
dos trabalhadores. Em seguida, tiveram a ideia de dar publicidade a elas. Para qu? Justamente
para que as empresas A, B e C, que eram as que desrespeitavam os direitos sociais, no tivessem
condies de continuar no mercado. Se uma empresa produz determinado produto mas no respeita
o direito daqueles que esto contribuindo com a fabricao dele, trata-se de uma que no pode
continuar no mercado. Essa era a ideia deles.

Ento o que os trabalhadores da poca resolveram fazer? Criar e divulgar as listas brancas, que eram,
na verdade, cadastros de empresas que desrespeitam os direitos dos trabalhadores. A ideia era atacar
a posio no mercado das empresas desatentas aos direitos dos trabalhadores.

E foi com base nessa ideia da revoluo industrial que se desenvolveu o seguinte pensamento: ora,
se criarmos listas com pessoas fsicas ou jurdicas que desrespeitam direitos, ento temos duas
questes que sero solucionadas. Primeira delas, eu no esqueo de que aquela pessoa me causou
prejuzo; e segunda, dou publicidade de que aquela pessoa no confivel. E as listas comearam
a ser usadas em grande escala. Constituam uma mensagem aos consumidores: no comprem
dessas empresas!

Muito bem.

O que os empreendedores resolveram fazer com as listas brancas? Viram que as listas criadas pelos
trabalhadores realmente funcionavam. Algumas empresas de fato pararam de vender. No
conseguiam mais produzir porque no havia mais consumidores para seus produtos. Isso porque
desrespeitavam direitos. A os fornecedores perceberam que: se eles podem criar listas, colocando
nossos nomes, por que ns tambm no podemos criar as nossas, ou nossos bancos de dados
prprios? Qual a vantagem de usarmos uma lista, enquanto fornecedores? Vamos dar conhecimento
a todo o mercado de que aquele consumidor que desrespeita o fornecedor no um consumidor
confivel, e no merece crdito.

Ento vejam que interessante: a lista, inicialmente, ou os cadastros, foram desenvolvidos pelos
trabalhadores contra as empresas que desrespeitavam direitos sociais. Com o passar dos tempos, as
prprias empresas passaram a usar cadastros que tinham por funo dar conhecimento ao mercado
daqueles consumidores que no eram confiveis, que no mereciam crditos.

E depois de um longo perodo, essas listas, esses cadastros se aperfeioaram a ponto de criar
um sistema. Hoje, existem empresas que so especializadas em trabalhar com cadastro de
consumidores no confiveis. Em outras palavras, so especializadas em trabalhar com listas de
compradores que no merecem crdito. E o conjunto dessas empresas que gerenciam essas listas
forma um sistema. Chamamos de sistema de proteo ao fornecedor. Mas o fornecedor concede o
que no mercado? Crdito. Significa que temos hoje um sistema de proteo ao crdito. So
listas cadastrais, sendo que esse sistema tem uma denominao prpria: sistema de proteo ao
crdito. E, a, h uma empresa especfica que resolveu inclusive adotar esse nome: SPC. Pegou o
nome do sistema! Confunde-se com o prprio instituto jurdico. Na verdade, a letra S refere-se
palavra servio, servio esse que prestado pela Confederao Nacional de Dirigentes Lojistas aos
associados.

Temos hoje tambm o Cadin, o Cadastro Informativo de Crditos no Quitados do Setor Pblico
Federal, que trabalha, em regra, com o registro de pessoas jurdicas. destinado a divulgar as
pessoas jurdicas que, de alguma forma, corromperam o sistema de crdito. Como assim? Voc tem
uma pequena empresa, e faz a compra de insumos para ela. Uma vez voc compra, mas deixa de
pagar ao fornecedor de seus insumos. A empresa uma pessoa jurdica. Onde o lugar que essa
empresa deveria ficar fichada como suja? Especializado em pessoas jurdicas, o Cadin um banco
de dados governamental, utilizado e alimentado por rgos e entidades da Administrao Pblica
Federal. administrado pelo Banco Central, e cabe Secretaria do Tesouro Nacional a expedio de
atos normativos a respeito do Cadin. Para o Direito do Consumidor, o que importa em relao ao
Cadin que ele uma das organizaes que tem por funo cadastrar consumidores inadimplentes.
Mas especializou-se em pessoas jurdicas.
Ao lado do Cadin temos outras instituies como o SPC. Temos a Serasa Experian tambm, que
possui um banco de dados protetivo do crdito usado amplamente, popularmente conhecido como
o Serasa, referido no masculino talvez por ser um banco de dados, mas na verdade confunde-se
com a prpria empresa, a Serasa. Tanto o servio da Confederao Nacional de Dirigentes Lojistas
quanto o do grupo Experian so especializados em fichar consumidores inadimplentes.

Mas ser que as listas brancas desapareceram? Ser que o consumidor no tem mais o direito de
criar bancos de dados contra fornecedores inadimplentes? Vejam que interessante: conhecemos os
servios de proteo ao crdito porque so os que mais nos afetam. Mas existe sim um banco de
dados de empresas que desrespeitam os direitos dos consumidores. O problema que, por algum
motivo que no imaginamos qual , so pouco divulgados. Existe o Sistema Nacional de Proteo ao
Consumidor. Esse sistema nacional, que dirigido pelo Ministrio da Justia, possui uma lista, um
cadastro de fornecedores inadimplentes. Mas inadimplentes de que modo? Inadimplentes na
observncia dos direitos dos consumidores, inadimplentes no sentido de que desrespeitam os
direitos dos consumidores.

Ento hoje existe, inclusive de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, o que chamamos de
listas brancas. H o Sistema de Proteo ao Crdito, em que os fornecedores listam os nomes dos
consumidores inadimplentes, e temos tambm as listas brancas, nas quais os consumidores listam
os fornecedores que desrespeitam o Direito do Consumidor.

Isso apenas para nos situarmos na origem dos bancos de dados, de onde vieram, como surgiram.
Apenas para sintonizarmos numa linha do tempo.

Vamos para o Cdigo de Defesa do Consumidor.

Terminamos a aula passada falando de repetio de indbito no art. 42, pargrafo nico na aula
passada. Pergunta: consumidor que no paga a conta que est sendo duplamente cobrada pode
repetir o indbito? No. S se tiver pagado, evidentemente, pois no se pode repetir o que no se
pagou.

Art. 43 do Cdigo:

Art. 43. O consumidor, sem prejuzo do disposto no art. 86, ter acesso s informaes existentes em cadastros, fichas,
registros e dados pessoais e de consumo arquivados sobre ele, bem como sobre as suas respectivas fontes.

[...]

Vejam s: esse dispositivo interessante porque, sempre que houver a negativao do nome do
consumidor em algum tipo de lista, ser obrigatria a notificao a ele sobre tal fato. Mas, agora,
bom explicar uma diferena entre banco de dados e cadastro. Por incrvel que parea h uma
pequena diferena. O negcio : o cadastro de uso interno do fornecedor. Como assim? Suponha
que voc vai s Casas Bahia, e quando chega l, o que vendedor ir te pedir? Que voc, ao adquirir
aquele magnfico karaok com 168 msicas sertanejas na memria, fornea nome, telefone, CPF,
endereo, e outros dados pessoais. O vendedor alimentar um cadastro montado pela fornecedora.
Nesse cadastro podem constar informaes negativas contra o consumidor. S que, dentro das Casas
Bahia, as informaes ficaro em ambiente restrito; o que significa dizer que, quando as CB montam
esse cadastro para elas prprias, obviamente a empresa no precisa dizer para o consumidor.
Estamos falando aqui de um registro do nome do consumidor, um registro interno. A isso damos o
nome de cadastro.

Preciso notificar o consumidor de que eu o cadastrei em minha empresa? No. Fazer o cadastro de
um consumidor em minha empresa, no significa que eu tenha que notific-lo. Isso uma coisa.

Outra coisa seria o banco de dados. E o que seria o banco de dados?


Diferente do que fazem as empresas com seus cadastros particulares, h a possibilidade de requerer
a uma empresa especializada em gesto de bancos de dados de proteo de crdito que negative ou
registre o nome do consumidor como um consumidor no confivel, inadimplente. So duas coisas
diferentes. E por que queremos dizer isso? Que muita gente acha que tem o direito de saber que seu
nome est registrado em algum lugar. Se eu tiver o nome de um consumidor na minha loja, no
preciso notific-lo. Quero criar mala direta e registro o e-mail do sujeito. Mas, a partir do momento
em que busco uma empresa de gesto de bancos de dados de negativao do consumidor para que
ela inclua, a sim se torna obrigatria a notificao.

O banco de dados pblico. D-me o direito de ser notificado, e, tambm, de sempre que eu quiser,
ter acesso queles dados. Ser que o direito de ter acesso queles dados pode sofrer restrio? Por
exemplo: estou sabendo que meu nome foi registrado no Serasa. Algum me falou; sei por acaso.
evidente que vou querer ter acesso informao. Quero uma certido de que meu nome est ou no
registrado. Pode me cobrar pela certido? No. Mas s vezes cobram. No podem, porque um
modo de restringir o acesso. Mas ainda assim o fornecedor pode negar crdito. E essa negativa pode
ocorrer graas ao cadastro interno da empresa ou pelo banco de dados do SPC e/ou da Serasa. Ento
vou atrs do meu karaok nas Casas Bahia, e surpreendo-me com a notcia de que a loja no me dar
crdito, e no d muitos detalhes do porqu. A loja em si no tem obrigao de dar crdito, somente
de vender vista ao consumidor que se disponha a prontamente a pagar. Ento resta-me consultar
o banco de dados pblico. Se nada constar l, pronto, matei a charada: a loja que no gosta de mim
porque registrou, no passado, um comportamento meu em seu prprio cadastro privado, e no tinha
a obrigao de me notificar sobre isso.

E agora cabe falar em que sentido a jurisprudncia se firmou em relao aos bancos de dados: o
mero registro indevido do nome do consumidor nos servios de proteo ao crdito suficiente para
ensejar dano moral. Estamos em um dano moral em si mesmo, in re ipsa, que quer dizer da
prpria coisa. Vejamos: o que a jurisprudncia diz sobre o dano moral? O dano moral tem que ser
provado. No podemos simplesmente argumentar: juiz, quero indenizao de R$ 10 mil porque
sofri danos morais. Ele vai mandar voc provar. O simples pedido no o legitima. Como provar?
Provando o fato. Excelncia, meu cliente foi atropelado e perdeu a perna direita; em virtude de ter
perdido da perna direita, ele no consegue mais sequer conversar direito com as pessoas, porque
olham primeiro para a perna que no existe em vez de com ele conversar. Pergunta: o que estamos
fazendo aqui? Estamos provando os fatos. Demonstramos para o juiz que houve um acidente e que
o cliente perdeu uma perna, e h uma repulsa subentendida da sociedade por conta daquela
deformidade fsica. No estou provando a aflio, uma dor. Estou simplesmente demonstrando o
fato. Do fato decorre logicamente a violao ao direito da personalidade. A simples prova de que a
pessoa perdeu a perna em virtude uma conduta culposa de outra pessoa j faz com que ali j esteja
nsito o dano moral. Pela prova do fato, por logicidade, prova-se o dano moral. Temos, ento, o
dano in re ipsa. O dano decorre da prpria existncia do fato. O juiz que dever deduzir que estou
psicologicamente abalado.

Caso concreto: uma senhora (desta vez no era a Dona Clotilde!) estava andando na rua, carregando
sua bolsa com seus pertences, e esbarrou com algum que vinha na direo contrria, fazendo com
que casse de sua bolsa um objeto flico. Ficou extremamente abalada psicologicamente. Ela no
tinha como falar que o brinquedo era da filha; era dela mesmo, ento resolveu propor uma ao
contra o sujeito que nela esbarrou. Narrou o fato, o incidente. E pediu o dano moral. O que o juiz
falou? Data maxima venia, esse fato no suficiente para comprovar a violao ao direito da
personalidade. um aborrecimento, um constrangimento. Foi algo que poderia acontecer.
Diferente daquele que foi atropelado e perdeu a perna, em virtude de uma conduta culposa de um
bbado. Por mtodo dedutivo, ele estabelece o dano moral. O dano moral in re ipsa. Deduz-se o
dano do prprio fato.

Voltando ao Direito do Consumidor especificamente: o simples cadastro do consumidor em servios


de proteo ao crdito, desde que indevido, j suficiente para que se possa pleitear uma
indenizao por danos morais. Ou seja, o cadastro indevido do nome do consumidor em servios
de proteo ao crdito um dano in re ipsa. Da simples inscrio indevida j se deduz o
constrangimento. O consumidor no precisa se dirigir ao juiz e dizer: fui constrangido pela loja ao
ter sido negado o crdito! Fiquei chocado, psicologicamente abalado, um horror, uma loucura! O
advogado do consumidor pode at usar como ttica uma narrativa mais enaltecida, com o intuito de
elevar o valor da indenizao. Neste caso, no h jeito, no h para onde o responsvel correr:
inscrio indevida em cadastros de inadimplentes no mero aborrecimento da vida.

Art. 43, 1:

1 Os cadastros e dados de consumidores devem ser objetivos, claros, verdadeiros e em linguagem de fcil
compreenso, no podendo conter informaes negativas referentes a perodo superior a cinco anos.

No podendo conter informaes negativas referentes a perodo superior a cinco anos. Isso
fulcral. Em algum tipo de prova, algum cobrar de ns uma questo com uma historinha em que
algum foi inscrito no banco de dados no ano de 2000. Em 2006, o nome continuava inscrito l. E,
a, o que se perguntar : o fornecedor tem o direito de fazer com que o nome do consumidor
permanea cadastrado. Essa questo falsa, errada, claro. Por mais que o consumidor permanea
inadimplente e no tenha saudado a dvida, o nome dele no pode ficar inscrito nos bancos de dados
de proteo ao crdito por perodo superior a cinco anos. Mesmo que ele no tenha pagado a dvida.
Que seja cobrada em juzo, se assim quiser o credor. Mas o nome no pode permanecer inscrito nos
bancos de dados. Prazo mximo de cinco anos.

Outro caso concreto: determinado consumidor foi ao hospital para fazer uma cirurgia em no joelho.
Apareceu no dia da cirurgia, e ele tinha um plano de sade, que emitira a autorizao para fosse feita
a interveno. Depois do procedimento, o hospital percebeu que o uso de alguns equipamentos no
havia sido autorizado pelo plano de sade, mas foram usados. Quando o recm-operado estava
saindo da sala de cirurgia a caminho da sala de recuperao deitado na maca que era empurrada, o
consumidor-paciente estava em completo estado de woo-hoo, ainda estava drogado pelos
anestsicos. O que fizeram com o consumidor? Pediram que assinasse um papelzinho. Ele, apesar
da embriaguez, assinou. O hospital aforou cobrana contra o consumidor com base nesse papel por
ele assinado.

Vejam que fantstico. Comearam j errado, porque esse negcio jurdico no s foi viciado, como a
responsabilidade pelo uso, sem advertncia, de equipamentos sem autorizao do plano de sade
do hospital. Esse foi o comeo dos erros. A outra parte foi que o hospital tambm inscreveu o nome
do paciente no Servio de Proteo ao Crdito. Isso aconteceu quando ele tinha 18 anos de idade, e
a situao permaneceu assim at os 28 anos. Ele nunca tinha conseguido comprar nada a crdito.
No conseguia nem abrir conta. O resultado disso foi que ele recebeu uma indenizao pesada
porque, depois de passado os cinco anos, mantiveram o nome dele no banco de dados. Seu advogado
ampliou a situao, mostrou problemas no emprego, impossibilidade de abrir conta corrente para o
prprio recebimento do salrio, vergonhas, a impossibilidade de sequer contratar um carto de
crdito...

Prossigamos no art. 43 do CDC. 2:

2 A abertura de cadastro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo dever ser comunicada por escrito ao
consumidor, quando no solicitada por ele.

J explicamos isso. Ou seja, o consumidor deve ser notificado por escrito.

Note a diferena entre o cadastro, que interno de uma empresa, e o banco de dados, que pblico.
O 2 se refere quilo que pblico.

3 O consumidor, sempre que encontrar inexatido nos seus dados e cadastros, poder exigir sua imediata correo,
devendo o arquivista, no prazo de cinco dias teis, comunicar a alterao aos eventuais destinatrios das informaes
incorretas.
Vejam que coisa importantssima: quando o consumidor verificar que existe uma informao
incorreta, e que o nome dele est negativado sem justa causa, o que poder fazer? Notificar: olhe
aqui, empresa administradora de bancos de dados: retire meu nome da e comunique a todos os
fornecedores de que eu sou um consumidor adimplente, idneo, que paga as contas, e estou
provando para voc, por meio deste extrato de pagamento, que essa conta j foi paga.

Em resposta, vejam o que as administradoras fazem hoje: seguinte, doutor: no fomos ns


quem registrou seu nome aqui porque queramos, mas sim tal pessoa, por solicitao dela. Voc tem
que reclamar com ele. E agora, o que voc faz? Diga no. Fundamento o art. 43, 3. Voc
quem gere o banco de dados. Se eu provar para voc que a dvida est paga, voc ter que comunicar
a ela que a dvida est paga. E no s pessoa que me inscreveu a , mas a todos que tiverem acesso
ao seu banco de dados.

4 Os bancos de dados e cadastros relativos a consumidores, os servios de proteo ao crdito e congneres so


considerados entidades de carter pblico.

Qual a importncia disso? So considerados de carter pblico. Por que isso est aqui no Cdigo de
Defesa do Consumidor? Se fosse de carter privado, isso teria alguma diferena? Vejam a tutela de
direitos difusos e coletivos. Esse 4 nos informa que as empresas de gesto de bancos de dados so
de carter pblico. Gerem informaes pessoais suas. Imaginemos que voc tenha um cadastro no
Ministrio da Fazenda. Nesse cadastro h um registro feito sobre voc, o que atrai sua curiosidade
para saber do que se trata. Quando voc interpela o rgo, o Ministrio nega a informao. O que
isso significa? Que cabe habeas data! Processualmente, voc pode usar um remdio constitucional,
o habeas data. Essa a grande fundamentao deste pargrafo. E cabe tambm mandado de
segurana. Voc pode inclusive chamar de autoridade coatora a administradora do banco de dados.

Quem pagar o dano moral em virtude do registro indevido? Quem enviou a informao incorreta
ao banco de dados. S? No. A pessoa que enviou e a administradora do banco de dados so
solidariamente responsveis! E se j tiverem passado os cinco anos? Continuam solidrios. Juntos
para todo o sempre. Se o banco de dados no remover depois dos cinco anos, a empresa que enviou
tambm ter que mandar retirar. Se a empresa no provar em juzo que mandou retirar, ela tambm
ser responsabilizada. No importa. Dever pagar ao consumidor e depois entrar com ao
regressiva contra o corresponsvel.

5:

5 Consumada a prescrio relativa cobrana de dbitos do consumidor, no sero fornecidas, pelos respectivos
Sistemas de Proteo ao Crdito, quaisquer informaes que possam impedir ou dificultar novo acesso ao crdito junto
aos fornecedores.

Se no pode mais cobrar do consumidor porque a dvida est prescrita, ento no sero fornecidas
pelos sistemas quaisquer informaes que possam impedir ou dificultar novo acesso ao crdito junto
aos fornecedores. Ento vejam que interessante: hora de dar uma olhada no art. 206 do Cdigo Civil.

Art. 206. Prescreve:

[...]

5 Em cinco anos:

I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular;

[...]

Cobrana de instrumento pblico ou particular. Como isso? Existe uma dvida de uma pessoa junto
a uma instituio. Ou junto a uma loja de eletros da vida.
Outro pargrafo do art. 206 do CC: 3, inciso III:

Art. 206. Prescreve:

[...]

3 Em trs anos:

[...]

III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias, pagveis, em perodos no maiores
de um ano, com capitalizao ou sem ela;

[...]

Queremos dizer, com as transcries acima, que existem diversas situaes no art. 206 para prazos
prescricionais. Cada uma dessas prescries para casos especficos, que tenham prazos prprios,
podem eventualmente incidir sobre o Direito do Consumidor. Pagamento de dvidas, por exemplo.
Pode ser que eu tenha uma dvida com a Helena, mas tambm com a loja de departamentos em que
comprei minha batedeira. No primeiro caso, no h relao de consumo, mas no segundo h sim.
Locao: posso pagar alugueis para uma imobiliria, ou para um senhorio pessoa fsica. Depende da
outra parte para saber se h relao de consumo. O prazo prescricional de trs anos, pois uma
hiptese prevista no 3 do art. 206 do Cdigo Civil. Se a imobiliria no me adicionar nesse tempo,
ter prescrito o direito dela de me cobrar o aluguel. Veja como h duas coisas distintas no CDC.

No 4 do art. 43 vimos que no pode passar de cinco anos para que o nome do consumidor fique
inscrito no SPC. Mas no 5 temos outro prazo sendo estabelecido, que um prazo prescricional.
Vamos supor, ento, que estejamos diante de uma relao de consumo em que uma imobiliria est
locando um apartamento para um consumidor. Ele no pagou aluguel referente ao ms de janeiro
de 2000. O que ela fez? Primeira coisa, em virtude do no pagamento de aluguel, inscreveu o nome
do inquilino no banco de dados protetivo do crdito. Mas no ingressou com a devida ao para
cobrar aquele aluguel. Em fevereiro, o consumidor pagou tempestivamente, em maro tambm... e
foi pagando at o ano de 2004. Tudo nos conformes, exceto por aquele ms de janeiro de 2000. J
se passaram cinco anos? No. Ele no pagou aluguel em janeiro de 2000, e desse fato no passaram
cinco anos. Pergunta: j prescreveu o direito da imobiliria de pleitear aquele aluguel? Opa,
prescrio e alugueis so uma hiptese do 3 do art. 206 do Cdigo Civil, que prev prescrio em
trs anos. Significa o qu? Que o nome do consumidor no pode continuar l! Ou seja, o que
beneficia o consumidor sempre o menor prazo. Ento temos que interpretar o art. 43, 4 e 5
em consonncia com o art. 206 do Cdigo Civil. Sempre que existir um prazo prescricional que
vincule uma relao de consumo, temos que ver se o prazo no menor do que 5 anos, porque,
passado esse prazo, o nome do consumidor dever ser retirado dos bancos de dados.

Retirado por quem? Tanto faz! Ou pelo fornecedor, ou pela gestora do banco de dados.

E se no retirarem? Inscrio indevida, dano moral in re ipsa. No interessa se quem inscreveu


achava que eram cinco anos a regra para manuteno do nome do inadimplente. uma
responsabilidade objetiva. Descabe alegar a boa-f quando houver manuteno do nome por mais
tempo do que o prazo prescricional para aquele tipo de relao.

Adiante.

Lembram-se das listas brancas? Vejam que interessante o art. 44 do CDC:

Art. 44. Os rgos pblicos de defesa do consumidor mantero cadastros atualizados de reclamaes fundamentadas
contra fornecedores de produtos e servios, devendo divulg-lo pblica e anualmente. A divulgao indicar se a
reclamao foi atendida ou no pelo fornecedor.

[...]
Neste caput temos cadastros contra fornecedores. So as listas brancas! O consumidor reclama para
o rgo pblico, que tem com o fornecedor uma relao administrativa. Ele cobra informaes do
fornecedor, que dever prest-las. Administrativamente o fornecedor est liberado. Mas o
consumidor ainda poder ir ao Judicirio caso entenda-se lesado.

1 facultado o acesso s informaes l constantes para orientao e consulta por qualquer interessado.

1: de qualquer interessado. Se voc estiver em dvida se quer contratar com determinado


fornecedor, consulte as listas brancas, acessando o Ministrio da Justia.

2:

2 Aplicam-se a este artigo, no que couber, as mesmas regras enunciadas no artigo anterior e as do pargrafo nico
do art. 22 deste cdigo.

Defesa do consumidor em juzo a tutela coletiva

Hoje vamos comear a trabalhar com tutela coletiva dos direitos do consumidor, mais propriamente dito
como tutela de direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. Quando trabalhamos com a defesa do
consumidor em juzo, ns temos que imaginar algumas coisas: o consumidor, individualmente, pode tutelar
seus direitos? Vocs acham que o consumidor pessoa fsica, individualmente, que foi prejudicado em virtude
de um fato do produto, ou vcio, ou prtica abusiva pode buscar seus direitos individualmente em juzo? Claro
que pode. O consumidor que se sentir prejudicado em virtude da m prestao do servio ou em virtude de
algum vcio ou fato do produto ter o direito de, com as prprias pernas, se dirigir ao juzo e cobrar aquilo
que acha devido e justo. Isso individualmente.

Mas a grande questo no a busca individual do consumidor. At teremos a oportunidade de trabalhar com
a tutela individual, com o consumidor indo sozinho ao Judicirio buscar seus direitos. Veremos isso mas, a
bem da verdade, j vimos isso durante o semestre inteiro. Vamos mostrar os aspectos processuais mas, o que
importa mesmo agora o aspecto material.

O que no tratamos de forma ostensiva e vamos ver hoje no o consumidor buscando seus direitos
individualmente; vamos ver outro aspecto. Qual? A tutela coletiva. O consumidor, enquanto categoria,
enquanto classe, tendo seus direitos resguardados em juzo. por isso que vamos comear hoje com a tutela.

Vamos ver todo uma categoria sendo tutelada. Com isso no estamos trabalhando com pessoas, com uma
pessoa fsica, com um indivduo. Tenham isso em mente.

Muito bem.

No que diz respeito tutela de direitos difusos e coletivos, j devemos ter ouvido falar em direitos com base
constitucional, que seriam os direitos de primeira gerao, de segunda e terceira. O que consideraramos
como sendo os direitos de primeira gerao? Liberdades individuais. Os direitos de primeira gerao esto
vinculados liberdade do indivduo. Contra quem? Contra o Estado. Ento esses direitos esto vinculados a
direitos civis. O cidado tem hoje o direito de ser livre, obviamente, desde que respeite as regras impostas
pelo Estado. Mas este no pode imotivadamente prender uma pessoa e coloc-la sob tortura. Hoje no pode
mais isso. Hoje existem direitos polticos, civis, assegurados a todos os cidados. Os direitos vinculados
liberdade so direitos de primeira gerao.

Existem aqueles outros direitos chamados direitos de segunda gerao. O que seriam estes? Direitos sociais,
pautados na isonomia. Agora no estamos mais efetivamente trabalhando com uma imposio contra o
Estado, coisa que cabe aos direitos de primeira gerao. Os de segunda, na verdade, buscam fazer com que o
Estado garanta a isonomia, assuma uma posio ativa. Como isso funciona? O Estado deve buscar implantar
polticas sociais, trabalhistas; todos tm o de viver com dignidade, com trabalho. O Estado precisa implantar
polticas sociais para que o ser humano seja igual, para que no haja um desequilbrio social, um desequilbrio
de classes, em virtude de gnero, raa, origem. Esses direitos sociais so conhecidos como direitos de segunda
gerao.

E os direitos de terceira gerao? Esto baseados justamente numa poltica de fraternidade. Ou seja, o ser
humano precisa aprender a conviver com outro ser humano. E ns s aprenderemos a conviver com outro
ser humano quando respeitarmos direitos que visam solidariedade. E aqui estamos falando em justia
social de que modo? Todos ns precisamos respirar. Se eu preciso respirar e outro ser humano tambm
precisa, a partir do momento em que eu poluo o ar, estou desrespeitando um direito pautado na fraternidade.
O mesmo se eu poluir a gua. Ento temos aqui, por exemplo, o Direito Ambiental como um exemplo de
Direito de terceira gerao.

Se eu produzo mquinas que causem prejuzos injustificados queles que as compram, ou fabricos produtos
txicos e no informo essa condio, da mesma forma estou violando direitos pautados na fraternidade, na
solidariedade. Ora, quem que fornece produtos txicos, ou quem fornece esses mquinas no mundo? So
justamente os fornecedores, juridicamente considerados, com quem trabalhamos ao longo deste semestre.
Quase bvio. So os fabricantes. Qual o Direito que trabalha com esse tipo de solidariedade, com esse
aspecto fraternal? O Direito do Consumidor! Ento temos no Direito do Consumidor uma outra espcie de
Direito de terceira gerao.

O que estamos querendo dizer com isso? Queremos dizer que existem determinados direitos que, por
essncia, so indisponveis. E que tambm, por essncia, so indivisveis.

Quando trabalhamos com direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, veremos que eles tm
caractersticas interessantssimas, como a indisponibilidade. O que podemos chamar de direito indisponvel.
O que seria um direito indisponvel? Um direito que o cidado no pode dispor! lcito, legal, voc dispor da
sua vida? Voc pode se matar? justo, legal, lcito? No. ilegal e ilcito; voc no tem o aval legal do Estado
para se matar. No podemos cometer suicdio, porque a vida se trata de um direito indisponvel. A vida tem
imensa relevncia.

E quando estamos trabalhando com tutela de direitos coletivos latu sensu, estamos trabalhando com a tutela
de direitos indisponveis. Como assim? O Estado pode permitir a violao ou a poluio do meio-ambiente?
O Estado pode dispor de tal direito? No. Trata-se de um direito indisponvel. O Estado pode permitir a
violao ao Direito do Consumidor? No, porque so indisponveis, e tudo aquilo que se vincula ao Direito
do Consumidor questo de ordem pblica.

Vamos para o Cdigo.

O Cdigo de Defesa do Consumidor divide os direitos e interesses coletivos em trs categorias:

Primeira: direitos ou interesses difusos. a primeira categoria de direito coletivo latu sensu. Direitos
difusos ou interesses difusos. Se por acaso, em algum tipo de prova for perguntado se o Direito do
Consumidor tutela interesses difusos, interpretem isso como sinnimo de direitos difusos. As duas
expresses significam a mesma coisa.

Segunda categoria de direitos coletivos prevista no CDC a dos direitos ou interesses coletivos strictu
sensu. Quer dizer ento que o CDC tutela direitos ou interesses coletivos latu sensu? Sim. Porque direitos e
interesses coletivos latu sensu querem dizer simplesmente que a tutela de direitos em juzo abarca uma
multiplicidade de pessoas. Quando trabalhamos com a tutela de direitos coletivos latu sensu, o que queremos
dizer que trabalhamos com uma tutela que envolve essa multiplicidade de pessoas. Mas essa
multiplicidade no se confunde com o litisconsrcio. Tutela de direitos coletivos latu sensu gnero, que tem
como espcies a tutela de direitos difusos, de direitos coletivos strictu sensu e os direitos individuais
homogneos. Tutela de direitos coletivos latu sensu diferente de litisconsrcio. No litisconsrcio, h uma
multiplicidade de agentes no polo ativo ou no polo passivo de uma relao jurdica processual. Na tutela de
direitos coletivos em juzo, s existe um agente. Mas este agente representa uma multiplicidade de indivduos.
Esto compreendendo? Quando trabalhamos com a tutela de direitos coletivos, temos somente um agente,
por exemplo, um sindicato. Ser que o sindicato representa s ele, defendendo interesses prprios, ou
representa uma multiplicidade de pessoas? Claro que representa uma multiplicidade, que so os
sindicalizados. E isso nada tem a ver com litisconsrcio.

Quando temos uma associao de defesa do consumidor, temos uma associao que vai a juzo defender os
interesses no dela prpria, mas dos consumidores. Temos a associao representando uma multiplicidade
de indivduos, sendo que eles so os consumidores, um agente ajuizando uma ao para tutelar um direito
que coletivo.

Comecemos com a complicao.

possvel litisconsrcio para tutela coletiva de direitos? Sim. possvel litisconsrcio. Mesmo que sejam
coisas diferentes. Pode haver tutela coletiva e litisconsrcio ao mesmo tempo. Pode ser que, em determinado
processo, tenhamos uma associao que representa uma multiplicidade de pessoas, e um sindicato, tudo na
mesma ao, representando outra multiplicidade de pessoas. E podemos ter tambm os indivduos em
litisconsrcio: tutela coletiva e individual dentro de um mesmo processo. Ou seja, no confundam tutela do
direito coletivo com litisconsrcio, mas saibam que possvel, no mesmo processo, haver tanto a tutela
coletiva de direitos como o litisconsrcio. Se temos uma associao litigando juntamente com um sindicato,
associao representando uma coletividade de indivduos, e o sindicato representando outra coletividade,
mas esto agindo dentro de um mesmo processo, temos tutela coletiva e litisconsrcio. Uma coisa no exclui
a outra.

A terceira categoria de direitos coletivos latu sensu discriminada no Cdigo de Defesa do Consumidor a
dos direitos ou interesses individuais homogneos.

A primeira coisa que temos que entender a seguinte: h uma lei especfica que disciplina a regra dos direitos
difusos e coletivos, que a Lei de Ao Civil Pblica, a Lei 7347/1985. a lei bsica que ir disciplinar a tutela
de direitos coletivos no ordenamento jurdico brasileiro. Nessa lei encontramos as diretrizes, fundamentos e
como funciona um processo em que haja uma pessoa representando vrios indivduos. L na LACP vamos
encontrar a disciplina para a tutela de direitos coletivos latu sensu. Veremos quem tem legitimidade ativa,
quem tem legitimidade passiva, como se desenrola um processo em que haja a tutela coletiva de direitos...
mas existe uma coisa que no constava na Lei de Ao Civil Pblica e que s passou a constar a partir de 1990.
Por qu? Porque foi o ano em que surgiu o Cdigo de Defesa do Consumidor. O que no consta na Lei de Ao
Civil Pblica que consta no Cdigo de Defesa do Consumidor? Exatamente os conceitos de direitos difusos,
direitos coletivos strictu sensu e direitos individuais homogneos. No existiam na Lei de Ao Civil Pblica
esses conceitos at a edio do Cdigo de Defesa do Consumidor, que alterou o art. 15 da Lei de Ao Civil
Pblica.

Vejam que interessante! O CDC modificou a Lei de Ao Civil Pblica, o que significa dizer que, com a entrada
em vigor do Cdigo do Consumidor houve uma ramificao do instituto para todos os ramos do Direito.
Significa que um sindicato pode ajuizar uma ao de cunho trabalhista buscando o conceito do interesse
tutelado no Cdigo de Defesa do Consumidor! Assim como uma associao que trate de previdncia pblica,
associao de previdencirios para ajuizar uma ao de tutela coletiva tenha que buscar os fundamentos no
CDC. Isso porque no existe nenhuma outra lei. o Cdigo de Defesa do Consumidor que conceitua. Vejam,
portanto, como tem importncia o CDC no aspecto da tutela de direitos coletivos.

Podemos ver que o Ministrio Pblico, hoje, em qualquer petio inicial de ao civil pblica, faz meno ao
Cdigo de Defesa do Consumidor. Por que o MP, ao ajuizar uma ao versando sobre meio-ambiente, cita o
CDC e no o Cdigo Florestal? Porque este no tem os conceitos necessrios relacionados aos interesses
violados.

Art. 114 do CDC:

Art. 114. O art. 15 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, passa a ter a seguinte redao:
"Art. 15. Decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora
lhe promova a execuo, dever faz-lo o Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais legitimados".

Estamos vendo uma influncia direta do CDC sobre a Lei de Ao Civil Pblica. uma extralegalidade
fortssima: a interveno direta de uma lei sobre outra. Quando o CDC derroga a LACP, ele influencia todos
os ramos do Direito que trabalham com a tutela coletiva.

E onde vamos encontrar, ento, a definio de direitos difusos, coletivos e individuais homogneos? Vamos
por partes.

Art. 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor:

Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente,
ou a ttulo coletivo.

Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:

I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel,
de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;

II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza
indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma
relao jurdica base;

III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.

Aqui temos a disciplina dos direitos coletivos latu sensu no ordenamento jurdico brasileiro. Todos que
trabalham com direitos coletivos tm que recorrer ao art. 81 do CDC. Artigo importantssimo, portanto.

Caput:

Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente,
ou a ttulo coletivo.

Ou seja, o Cdigo de Defesa do Consumidor no exclui da defesa em juzo a tutela individual. O que significa
dizer que a tutela individual pode ser exercida mesmo que concomitantemente esteja sendo exercida a tutela
coletiva. Mesmo que o objeto da ao seja o mesmo. Se seu carro teve um problema e voc j ajuizou com
base nesse problema, pode ser que o Procon ou uma associao ajuze pelo mesmo motivo. A ao coletiva
no prejudicar a sua.

Pargrafo nico, inciso I:

Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:

I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza
indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;

[...]

Olhem s: interesses ou direitos difusos. O que se entende por direitos difusos? Muito bem. Interesses
transindividuais, que tambm tm outras denominaes, como direitos ou interesses metaindividuais,
ou supraindividuais. So todos sinnimos. Transindividual, metaindividual ou supraindividual so
sinnimos. Transindividualidade ou metaindividualidade significam alm de um indivduo, mais de um
indivduo. So direitos que pertencem a mais de uma pessoa. Direitos transindividuais. Lemos ali que temos
direitos indivisveis, e para pessoas indeterminadas ou indeterminveis. Vamos tentar entender o que so
direitos transindividuais indivisveis para pessoas indeterminadas ou indeterminveis ligadas por
circunstncias de fato. Vejam que interessante: o que forma o vnculo entre as pessoas que esto sob a gide
de um direito difuso uma circunstncia de fato. Ela que ligar as pessoas. Como assim uma circunstncia
de fato ligar as pessoas? A melhor forma de entendermos uma circunstncia de fato vinculando pessoas
estabelecermos um contraponto, um vnculo com circunstncias jurdicas, ou circunstncias contratuais.
Vamos entender.

possvel que as pessoas estejam ligadas por circunstncias de fato, ou pela existncia de uma relao jurdica
base, por meio de um contrato. Querem ver? Eu, Victor e Denise vamos estabelecer um contrato de seguro
com a Bradesco Seguros. Assino o contrato com a seguradora, que um contrato, em regra, de adeso,
padronizado. Regras aplicadas a mim tambm so aplicadas ao Victor e Denise. E nem conheo eles dois.
Perguntamos: estamos ligados de alguma maneira? Sim! Somos signatrios de um mesmo contrato. Ns
temos um vnculo pelo fato de ns estarmos sob a tutela de uma mesma relao jurdica base. Existe uma
relao jurdica contratual que nos liga.

Mas vejam: existe um contraponto nisso. Existe uma relao jurdica que vincula pessoas por circunstncias
de fato, e no por circunstncias contratuais. Como assim? Uma publicidade, um acidente nuclear, um
acidente automobilstico com vrios envolvidos. Tomemos o exemplo da publicidade. veiculada numa
emissora qualquer uma publicidade enganosa. Eu assisti, Lucas tambm, e Bruno tambm teve o desprazer
de estar com a televiso ligada no momento da exibio daquela publicidade enganosa. Existe algum contrato
que nos vincula? Evidente que no, estou vendo televiso! No firmei contrato com ningum. Mas, na
verdade, estou sujeito a uma publicidade enganosa. Todos ns trs estamos sujeitos. O que nos vincula neste
caso? uma relao jurdica base, um contrato? No! uma circunstncia de fato. Ou seja, existe uma
publicidade enganosa que poder causar prejuzo a ns todos. Mesmo que nem nos conheamos, temos um
vnculo, uma circunstncia de fato que pode nos causar prejuzo de forma igual. Sem contar com as demais
pessoas que, muito embora no tenham assistido publicidade, estavam sujeitas a ela.

E, a, temos, ento, a colocao dos direitos difusos. Quando colocamos o exemplo de ns todos, estamos
lidando com uma multiplicidade de pessoas. Se multiplicidade de pessoas, trata-se de tutela de direitos
coletivos. Quando falamos que Zeca, Lucas, Guilherme e Bruno esto sujeitos a uma publicidade enganosa,
eles esto vinculados por uma circunstncia de fato. Vejam que interessante: direito metaindividual? ,
porque existe a multiplicidade de indivduos. Em relao aos indivduos, no caso desses personagens todos,
temos uma pergunta: so sujeitos indeterminveis que esto sujeitos publicidade enganosa? Sim! Mas no
somos somente eles, porque qualquer pessoa poderia ter assistido, afinal todos esto sujeitos! Posso nomear
algumas pessoas, mas todos que esto assistindo quela publicidade esto sujeitos, e mesmo os que no esto
assistindo esto sujeitos. Ou seja, so pessoas indeterminveis.

Existe divisibilidade no direito, ou se trata de um direito indivisvel? Este um direito que nos ampara, um
direito que temos de no sermos submetidos a uma publicidade enganosa? Sim, existe esse direito. um
direito individual, indivisvel? Estou assistindo publicidade enganosa. Esse direito divisvel? O direito que
probe a publicidade enganosa divisvel? No, indivisvel! Existe um direito em gnero que probe a
publicidade enganosa.

Tudo isso de forma ampla.

Direitos difusos so transindividuais, para pessoas indeterminveis e so indivisveis. um direito amplo que
tutela todas as pessoas de forma isonmica, igual. No direito s do Zeca ou do Guilherme. Outro exemplo
: o no cumprimento do dever de informar do fornecedor. Trata-se de direito difuso. Pode ensejar, inclusive,
uma publicidade enganosa ou abusiva. Saindo do Direito do Consumidor, temos o dano ambiental da
devastao da Amaznia. Trata-se de direito difuso? Para saber se estamos lidando com um interesse difuso,
temos que ter em mente trs coisas: transindividual o interesse? Sim. Por qu? A devastao da Amaznia,
o prejuzo ao meio-ambiente propriamente dito no afeta a uma pessoa s. Ok, transindividual. Segunda
coisa: indivisvel? Algum devastou cem arvores no meio da Amaznia. Isso terra de ningum! Ou seria
terra de todo mundo? Esse direito divisvel ou indivisvel? um direito s do Lucas? Podemos dividir esse
direito dizendo que aquelas cem arvores constituem direito somente do Lucas? Admitindo, claro, que as
rvores estavam em terra pblica, claro. O direito indivisvel, porque a Floresta pertence a todos. A terceira
coisa a se perguntar para verificar se o interesse difuso: afeta a pessoas indeterminveis? Claro. Todos esto
sendo afetados. E falta uma coisinha para vermos se direito difuso: h circunstncias de fato que vinculam
todas as pessoas? H vinculao a uma relao jurdica base? No, no h contrato; ento se trata de uma
unio de pessoas ligadas por uma circunstncia de fato. Qual a circunstncia? A derrubada das arvores.
Ento sim, confirmamos que um exemplo de um direito difuso.

Resumo das perguntas-teste para aferir se o interesse em discusso difuso:

1. transindividual?
2. indivisvel?
3. Afeta a pessoas indeterminveis?
4. H circunstncias de fato ou relao jurdica base que vincula as pessoas?

Se a resposta de todas as perguntas for sim, ento estamos falando de um interesse difuso.

Observao muito importante: no Cdigo de Defesa do Consumidor temos que consideram-se, para efeitos
deste Cdigo... mas o que o Cdigo fez com a ao civil pblica? Por mais que o art. 81 tenha essa expresso,
este Cdigo se proliferou, porque modificou a prpria ao civil pblica. Ento no se tratam de conceitos a
serem aplicados somente na tutela dos direitos consumeristas, mas quaisquer direitos coletivos em sentido
amplo.

Direitos coletivos: onde est o conceito deles? De acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, temos
no art. 81, pargrafo nico, inciso II.

Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:

[...]

II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza
indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma
relao jurdica base;

[...]

Olhem isto: estamos falando de direitos coletivos strictu sensu. Estamos conceituando direitos coletivos em
sentido estrito. So direitos transindividuais e indivisveis. At aqui, tudo igual aos direitos difusos. Mas a
segunda parte do inciso tem a diferena. A diferena no est na transindividualidade, nem na
indivisibilidade, mas no vnculo entre as pessoas. O que cria o vnculo entre as pessoas na tutela de direitos
coletivos strictu sensu? A relao jurdica base, o contrato. Aquela situao que prende uma categoria, que
prende um grupo. So direitos transindividuais, indivisveis.

Ser que os direitos coletivos so, por essncia, para pessoas indeterminadas? Ou para pessoas
determinadas? Por essncia no podemos classificar os direitos coletivos strictu sensu assim. Isso porque
depender da situao. Enquanto os difusos so para pessoas indeterminveis por essncia, nos coletivos em
sentido estrito essa aferio depender da situao. Se for tutela da categoria "consumidores", pode ser que
no, que as pessoas sejam determinveis. Exemplo: pessoas que adquirem um Fiat Stilo, que sempre que
passa de 100 km/h perde a roda traseira. Vrias pessoas assinaram um contrato com a concessionria e
compraram esse automvel. Contrato de compra e venda. possvel identificar, por meio deste contrato de
compra e venda todas as pessoas que adquiriram um Fiat Stilo? possvel sim. Basta analisar os contratos e
verificar quem assinou. Neste caso temos um direito tutelando pessoas determinveis. So pessoas possveis
de serem identificadas.

Outra situao: tutela de direitos coletivos para pessoas que adquiram Fiat Stilo da concessionria ou de
qualquer maneira. Digamos que o sujeito que no gostava daquele carro doou informalmente para algum,
dizendo que odiou. Fique com ele! E passou o carro para Victor. Neste exemplo, portanto, estamos j
trabalhando com pessoas indeterminadas. Estamos trabalhando com todo mundo. Ento no podemos
classificar o direito coletivo strictu sensu pela determinao ou indeterminao das pessoas. Neste caso no
ser possvel; depender da realidade, da circunstncia de fato. Mas o que vincula efetivamente as pessoas
submetidas a direitos coletivos a relao jurdica base. um contrato.

Existe uma terceira categoria que a dos direitos individuais homogneos. Onde esto conceituados os
direitos individuais homogneos? No inciso III do art. 81 do CDC:

Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:

[...]

III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.

Decorrentes de origem comum. Ficou fcil agora de diferenciar? Vamos l. Os direitos individuais
homogneos so, por essncia, divisveis. Conseguimos identificar qual o indivduo que est sendo
prejudicado naquela situao. Na poluio do meio-ambiente no conseguimos identificar, porque
indeterminvel saber quem foi atingido. Prestem ateno agora: uma pessoa que afetada por conta de um
brinquedo que solta uma pea pequena que venha a ser engolida pelo filho: o prejuzo para essa pessoa
individual? um dano mensurvel? sim. individualizvel. Mas por que se chama individual homogneo?
Digamos que o brinquedo foi fabricado por uma mquina que produziu todos os ursinhos de pelcia;
produo em srie desse ursinho de focinho frgil que as crianas mordem e arrancam. Quem comprou teve
prejuzo. Outros podem ter prejuzos individualizados? Podem. Mas no igual a origem? Qual a origem?
Fabricao de um ursinho de pelcia com defeito. Ento os prejuzos, apesar de individualizveis, tm uma
origem comum, que o processo de fabricao do ursinho. Vejam que o prejuzo pode ser individualizado. E
agora muita ateno: agora que vamos entender a diferena. At agora no entendemos, claro!

O que diferencia o direito difuso do coletivo e do individual homogneo o pedido formulado na ao.
Podemos ter uma situao em que haver classificao pelos trs tipos de direito. Viram que interessante!
Uma nica ao, tutelando direitos difusos, coletivos strictu sensu e individuais homogneos. O que
diferenciar o pedido. Muita ateno agora: contrato bancrio. Clusula de juros. Suponhamos que exista,
nos contratos bancrios como um todo, uma clusula que estipule juros acima de 12% ao ano. Infelizmente
existe no mercado. Ajuza-se uma ao cujo pedido para que seja decretada ou declarada a
inconstitucionalidade de clusulas de juros que estipulem juros acima de 12% a.a. Pergunta: qual o direito
tutelado? Qual dos trs? O Ministrio Pblico pede que o Supremo Tribunal Federal decrete que a cobrana
de juros acima de 12% inconstitucional. Pelo pedido, que a decretao da inconstitucionalidade, temos
que o interesse divisvel ou no? indivisvel. Por qu? No se pode decretar meia inconstitucionalidade.
Quando houver a deciso, isso afetar a quem? A todo mundo. O pedido tem natureza transindividual. Tem
natureza indivisvel? Com certeza. H pessoas ligadas por circunstncia de fato ou por uma relao jurdica
base? O Ministrio Pblico pede que seja declarada a inconstitucionalidade da cobrana dos juros acima de
12%. As pessoas que sentiro essa medida sero somente os que assinaram o contrato com o banco? Para se
tratar de uma relao jurdica base, todos tm que estar vinculados. Quando declarada a
inconstitucionalidade, isso afetar quem j assinou o contrato, ou quem vier a assinar tambm? Vejamos.

O que o MP pretende com o pedido de declarao de inconstitucionalidade? Que todos se beneficiem, ento
o carter preventivo! Ento h pessoas ligadas por circunstncias de fato. Mesmo quem ainda no assinou
esse contrato bancrio ser beneficiado! A relao jurdica base das pessoas que ainda no assinaram no
existe! O pedido est indicando que se trata da tutela de um direito difuso. E se, em relao a esse contrato
bancrio, ajuza-se uma ao pedindo a nulidade da clusula contratual do Banco Dexia? No de todos os
contratos, de todos os bancos, mas sim daquela nica clusula daquele contrato, daquele banco. O interesse
transindividual? Sim, vrias pessoas assinaram aquele contrato. Vamos pensar: ir beneficiar todo mundo,
ou s os vinculados quela relao jurdica base, s aquela categoria? S aquelas pessoas vinculadas quela
relao jurdica base! Trata-se de tutela de direito coletivo strictu sensu.

E se o pedido agora for: decrete a nulidade e pague os prejuzos que cada um dos clientes do banco sofreu.
divisvel o interesse? Sim. Pode-se saber qual foi o prejuzo de cada um dos afetados. Trata-se, portanto, de
um direito individual homogneo. O que define, ento, o pedido.
Caso Walmart: notou-se em determinado supermercado da rede que mulheres no conseguiam se promover,
mesmo com competncia e antiguidade. Comunicando-se com outras funcionrias de outros lojas dentro dos
Estados Unidos, descobriram que isso era uma prtica generalizada na empresa. Ajuizaram ao de classe,
pedindo equiparao salarial e o direito de serem promovidas, caso atingidos certos requisitos objetivos. Qual
o interesse? Individual homogneo, que corresponde class action americana.

Tutela coletiva concluso

Na aula de ontem comeamos a trabalhar com a tutela coletiva. Vamos lembrar para continuar. Trabalhamos
com conceitos bsicos, os previstos no art. 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor. A tutela coletiva no exclui
a individual. Vimos os interesses difusos, interesses coletivos strictu sensu, e os interesses individuais
homogneos. Ento j temos hoje, em mente, em cada situao, se o caso em anlise busca a tutela de um
direito difuso, de um direito coletivo ou de um direito individual homogneo.

Digamos que um carro saia com defeito de determinada fbrica. O Ministrio Pblico ajuza uma ao que
visa tutela coletiva, em que o rgo pede que seja realizado o recall. Este o pedido do MP: pede
judicialmente a realizao do recall. De que espcie de tutela coletiva que se trata? A quem atingir? Qual o
fundamento para informar qual a tutela buscada direito coletivo? A existncia de uma relao jurdica
base, um contrato. Qual a relao jurdica base para essas pessoas que sero afetadas pelo recall? Uma
compra e venda. Mas e o pai que comprou o carro para o filho? O filho tem um contrato de compra e venda
com a concessionria? Existe relao jurdica base tutelando o filho? No. Mas o filho quem anda com o
carro e quem buscar a concessionria para arrumar. A relao jurdica base que prende o filho
concessionria nenhuma, portanto. Exclui-se a relao jurdica base mas equipara-se o filho a consumidor.
Significa que o pedido do MP afetar a todos, independentemente de existir uma relao jurdica base.

O pedido que se faa o recall, e no que se paguem as indenizaes devidas. Somente o recall. Significa que,
se no conseguimos individualizar obrigaes e responsabilidades civis, s resta uma coisa: que o direito
tutelado difuso! No temos a relao jurdica base que prende as pessoas. No podemos individualizar
obrigaes.

Imaginem um contrato padro e vrios consumidores. Do outro lado da relao temos o fornecedor.
Observando tudo h o Ministrio Pblico. Notando um defeito, este faz o pedido de recall. O fornecedor fez
contrato com esses consumidores. Qual o objeto? Um veculo. o objeto da relao. Qual o pedido do
Ministrio Pblico? S esse, que se faa o recall. Pergunta: o recall ir abranger s os consumidores que
realizaram um contrato, que esto vinculados por uma relao jurdica base com o fornecedor, ou ser que
existem outros consumidores que no realizaram o contrato e no esto presos a uma relao jurdica base,
mas que adquiram o carro? Se a iniciativa do Ministrio Pblico s abrangesse os consumidores que tm a
relao jurdica base, o direito seria coletivo. Mas h outros consumidores, equiparados na forma do art. 17
do CDC, como aqueles que adquiriram o carro indiretamente. Temos ento a proteo a direitos difusos.

O pedido do recall ir albergar todos os consumidores, mesmo os que receberam o carro por doao! Ento
um direito difuso que est sendo tutelado.

Agora imagine que o pedido do Ministrio Pblico que se faa o recall e se pague a indenizao pelo defeito.
Esse pedido abrange somente quem tem uma relao jurdica base com o fornecedor? No, porque o recall
por si s j abranger mais gente do que os que celebraram contrato com a fornecedora. E o pagamento da
indenizao pelo defeito? Existe uma origem comum que vincularia todos esses consumidores? Existe.
Adquirir o mesmo carro, com o mesmo defeito. Se ento existe o pedido para indenizar individualmente cada
consumidor e se esses consumidores esto vinculados entre si por uma origem comum, ento trata-se de uma
tutela de um direito individual homogneo.

Agora, removendo a indenizao e deixando s o recall, temos um direito difuso, como j falamos. E se o
pedido for: que se pague associao de donos de veculos que ajuizou a ao por conta deste defeito. Qual
o interesse tutelado? Quem no est dentro da associao no ir receber. Os consumidores esto vinculados
por uma relao jurdica base. Fazem parte de uma nica categoria que fizeram um contrato com o
fornecedor.
Vamos entender um pouco mais. Quem so os legitimados para a propositura de aes de tutela coletiva do
Direito do Consumidor? A regra a seguinte: quem tem legitimidade para propor aes para o Direito do
Consumidor tambm ter para outras questes. Esses legitimados podem propor aes de tutela coletiva de
outros direitos.

Quem colocaramos no topo da lista? O Ministrio Pblico, claro. Art. 129 da Constituio, e art. 5 da Lei
7347/1985, a famosa Lei de Ao Civil Pblica. Quando o Ministrio Pblico ter legitimidade para propor
uma ao buscando, visando tutela coletiva? Em trs situaes.

1. Primeira: quando houver manifesto interesse social;


2. Segunda: em razo da relevncia do objeto;
3. Terceira: ou quando esteja em questo a estabilidade de um sistema social, jurdico ou econmico.

Simplificando, o Ministrio Pblico atua sempre que houver relevante interesse pblico. Seja em razo do
objeto, da repercusso da questo, ento quando houver um grande interesse da sociedade na tutela de um
determinado direito, esse interesse que legitimar a ao do Ministrio Pblico. Mas como classificar de
maneira objetiva? No existe esse critrio objetivo. por isso que h quem diga que o Ministrio Pblico
enxerido, chato, que se mete em tudo. Mas a ao do Ministrio Pblico subjetiva. Quando o promotor
entender que deve agir, ele age. Mas com base efetivamente no achismo, no subjetivismo, de acordo com a
repercusso do caso.

Alm do Ministrio Pblico, quem mais tem legitimidade para propor aes de tutela coletiva de direitos?
Defensoria Pblica. Existia uma discusso muito grande, antigamente, sobre a existncia ou no de
legitimidade da Defensoria Pblica para ajuizar aes da tutela de direitos coletivos. A Defensoria s tinha
legitimidade para o qu? Para promover, ou patrocinar, mas no para iniciar uma ao. Essa era a discusso
do passado. Se por acaso houver algum tipo de pessoa fsica ou jurdica que no tenha condies econmicas
para sustentar uma demanda de tutela coletiva, a Defensoria Pblica poderia ajuizar, mas simplesmente na
qualidade de defensora do ru, mas nunca do autor, porque ele que inicia a ao. Isso no existe mais hoje.
Ampliou-se o rol do art. 5 da Lei de Ao Civil Pblica. Ele no trazia a Defensoria como legitimada. Uma
reforma fez que se inclusse a Defensoria Pblica no rol desse art. 5. Ento, tratando-se da defesa daqueles
que so comprovadamente pobres, sem condies de sustentar uma lide, ento a Defensoria Pblica pode,
inclusive, dar incio a uma ao de tutela coletiva. O que significa dizer que a Defensoria Pblica hoje age
como se fosse o Ministrio Pblico com uma ressalva: para os que so declarada e comprovadamente pobres.

E existe uma questo: ento a Defensoria Pblica no concorre com o Ministrio Pblico? No. A competncia
do Ministrio Pblico no exclusiva. No existe exclusividade para a competncia do Ministrio Pblico.
Em nenhum lugar est dito que somente ele pode ajuizar aes de tutela coletiva. Se fosse o caso, poderamos
falar em concorrncia ilegal.

Quem mais tem legitimidade? As associaes constitudas h mais de um ano, mas com uma ressalva: desde
que a defesa do consumidor esteja prevista em seu estatuto, e seja um fim da associao. A questo : no que
diz respeito defesa do consumidor, se no estiver no estatuto, isso inderrogvel; a associao no poder
acionar. Todavia, quanto constituio h mais de um ano j existe jurisprudncia contrria. O STJ j decidiu
que, se a associao for sria, idnea, com fundos suficientes, mesmo que no esteja constituda h mais de
um ano, ela poder ajuizar ao civil pblica. Isso entendimento jurisprudencial do STJ ainda no
consolidado. Carro chefe dessa deciso foi o Ministro Herman Benjamin, que tambm tem suas associaes
de defesa do consumidor. Essa quebra no entendimento legal j existe. No temos posio majoritria ainda.
Mantemos, para a prova, ento, que a associao tem que estar constituda h mais de um ano.

Quem mais tem legitimidade? Entes polticos e rgos da Administrao Pblica. Quem so eles mesmo?
Unio, estados, municpios e Distrito Federal. A Unio tem legitimidade para ajuizar uma ao em prol do
consumidor. O Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. Art. 5, inciso XXXII:

XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;


O mesmo para estados e municpios. E os rgos da Administrao Pblica? Qualquer rgo pode? No. S
aqueles que so destinados para tanto. Tem que haver a pertinncia temtica. Ibama tem, por exemplo. Mas
o mais eminente o Procon. Os Procons estaduais esto geralmente ligados s secretarias de justia dos
estados. E o Procon tem legitimidade para ajuizar uma ao na defesa do consumidor. Mas estranhssimo:
existe personalidade jurdica desses rgos? No. Ento como podem fazer? Procon no tem personalidade
jurdica prpria! rgos da Administrao Direta no tm personalidade jurdica. Estamos diante de uma
exceo! Mesmo sem personalidade podem ajuizar aes. Questo excepcionalssima, exceo suprema.

Efeitos da coisa julgada em tutela coletiva

Temos dois possveis efeitos: erga omnes, ou ultra partes.

Quando que os efeitos da coisa julgada afetaro a todos? Quando se tratar de defesa de direitos difusos.
Mesmo que haja indenizaes individuais. Ou tambm quando tratar-se de direito individual homogneo.
Ento determinada sentena que tutele o direito difuso ter efeito erga omnes, desde que a ao no seja
julgada improcedente por falta de provas. Na tutela de direitos individuais homogneos o efeito tambm
erga omnes.

E nos direitos coletivos? O efeito ultra partes, porque s afeta aquela categoria. Quando se tutela um direito
coletivo strictu sensu, o efeito da sentena s vale para quem est dentro da categoria, para quem tem uma
relao jurdica base vinculativa. No afetar a todos.

Cuidado com esse efeito erga omnes no que diz respeito aos direitos individuais homogneos. Por qu?
Vamos tentar agora entender processualmente como funciona esse efeito erga omnes quando h direitos
individuais homogneos.

Primeira coisa: quando falamos que existe um direito individual, ento existe um direito divisvel. Cada
indivduo poderia, sozinho, individualmente, promover a ao. Se por acaso um carro da Chevrolet apresenta
um defeito, esse defeito de fbrica afetar vrios consumidores. Mas, em virtude dele, fiquei no meio da rua
e perdi um compromisso serssimo. Tenho um dano individual meu. Em virtude desse defeito, outra pessoa
acabou batendo o carro. Origem comum dos danos: o defeito.

Posso ingressar com a ao em virtude dos danos que sofri. Posso ir atrs da minha indenizao especfica. A
pessoa que ajuizou por causa do mesmo defeito tambm pode, individualmente em juzo, buscar o valor que
entende de direito.

Ento temos duas pessoas, A e B ajuizando. Uma pede R$ 1.000,00, e outra pede R$ 5.500,00. Mas o
Ministrio Pblico, percebendo que aquele defeito gravssimo e afeta a muita gente, e notando tambm que
existe relevncia social, decide pelo ajuizamento de uma ao para fazer a tutela coletiva de direitos, para
tutelar todos que esto sofrendo o dano. Ento o MP ajuza a ao pedindo que haja o reconhecimento do
dever de indenizar, e, segundo, que haja o pagamento a quem sofreu os danos. Temos trs aes judiciais que
tm por fundamento o mesmo objeto. Qual? Defeito no carro. O sujeito A, Z, ajuizou sua prpria ao
pedindo R$ 1.000,00, e Maria ajuizou a sua, pedindo R$ 5.500,00. A questo toda : h litispendncia?
Olhem que interessante: o MP tambm no representa o Z? Z faz parte da sociedade. E tambm a Maria.
Partes iguais, causa de pedir iguais, e pedidos iguais! Ento haveria litispendncia. Mas no assim que
funciona na tutela coletiva. No h litispendncia. Haver trs processos.

Mas o que Z e Maria podem fazer? Tendo em vista que o Ministrio Pblico ajuizou a ao coletiva, eles
podem pedir a suspenso do processo. Em que prazo? Num prazo de 30 dias a partir do momento em que
tomaram cincia de que o MP ajuizou a ao. Publica-se no Dirio da Justia de que o Ministrio Pblico
ajuizou uma ao de tutela coletiva. Nisso, eles tero 30 dias. Se pedirem a suspenso, o processo movido
pelo MP ir correr, o juiz reconhecer o dever de indenizar, e, a, quando houver a necessidade de pagamento,
o que Z e Maria podero fazer? Aproveitar-se-o desta sentena, que reconheceu o dever de indenizar, o
chamado an debeatur, e promovero somente a liquidao. No precisaro mais passar pela fase de
conhecimento, pois ela j foi definida na ao do MP. Ao reconhecer o dever de indenizar, podero pedir a
reabertura dos processos individuais deles e j requerer a liquidao. Na liquidao, decide-se o quantum
debeatur. E por que podem se aproveitar dessa sentena? Porque houve a tutela de um direito individual
homogneo. Vejam as indenizaes. O efeito da sentena erga omnes. Ento eles se aproveitam dessa
sentena.

Existe uma hiptese em que eles no iro se aproveitar dessa sentena? Existe: se no pedirem a suspenso
no prazo de 30 dias. Neste caso, haver trs processos diferentes, em que podero existir trs decises
diferentes. Os juzes podem ser diferentes, e o reconhecimento do dever de indenizar pode no ocorrer num
dos juzos.

E se Z e Maria no tiverem ajuizado nenhuma ao individual? Eles tiveram prejuzos individuais. O que
eles podem fazer? Podem se habilitar nesse processo depois que o Ministrio Pblico j tiver ganhado a ao.
Se houver o reconhecimento do dever de indenizar, eles se habilitaro no processo. Tornar-se-o partes e, a,
s iro liquidar. O que eles tero que provar? O nexo de causalidade, o defeito reconhecido pelo juiz o defeito
que a eles atingiu e existe o dano. Isso depois de reconhecido o dever de indenizar. Se se habilitarem antes de
reconhecido o dever de indenizar, antes da sentena, a sim eles no podero ajuizar suas prprias aes
individuais.

Tutela individual do consumidor em juzo


ltima aula de Direito do Consumidor! Vamos fechar a matria.

Na aula passada terminamos de falar sobre a tutela de Direitos Coletivos. Estvamos falando da defesa do
consumidor em juzo e abordamos a tutela coletiva. Hoje vamos trabalhar ainda com a defesa dos direitos do
consumidor em juzo, mas com a tutela individual. Ou seja, o consumidor, como sabemos, se integra hoje em
uma categoria, em uma classe. O que significa dizer que algumas pessoas jurdicas podem promover a defesa
do consumidor em juzo; tm legitimidade para defender de forma coletiva. Como o Ministrio Pblico pode
ajuizar uma ao para a defesa do consumidor, ou associaes que tem em seu estatuto a defesa do
consumidor. Defensoria Pblica pode tambm promover aes e intervir justamente para defender a classe
do consumidor.

Mas todos esses entes jurdicos que protegem o consumidor coletivamente iro ajuizar aes, obviamente,
para a tutela de direitos difusos e coletivos. Mas o consumidor sozinho, caso se sinta prejudicado, pode ajuizar
uma ao individual e correr atrs de seus direitos, independentemente do ajuizamento de uma ao coletiva
por parte desses entes jurdicos.

Ser que o consumidor, enquanto pessoa fsica que ir proteger seus direitos em juzo, tem algum tipo de
prerrogativa? Sim, tem. O Cdigo de Defesa do Consumidor, justamente em virtude da vulnerabilidade,
estabelece algumas prerrogativas processuais, que favorecem o consumidor que vai a juzo individualmente
defender seus direitos.

Para que existem essas prerrogativas processuais? Exatamente porque o Direito Material, por si s, no
garante ao consumidor o reequilbrio da relao jurdica em juzo. Queremos dizer que podemos ter um
direito material muito bem resguardado, mas, se no colocarmos disposio do consumidor instrumentos
processuais prticos, ou que na prtica facilitem a vida do consumidor, o direito material se perde. Se
colocamos proteo material ao consumidor, mas no damos as ferramentas para fazer valer esse direito
material, ento na verdade no estamos reequilibrando situao jurdica nenhuma. Isso porque os
fornecedores tm departamentos jurdicos especializados, com advogados especialistas naqueles contratos
que desenvolvem... ento precisamos de prerrogativas processuais para o consumidor. com elas que vamos
trabalhar hoje. Como o consumidor se portar em juzo e quais so os privilgios que ele, processualmente
falando, tem.

Quais so esses privilgios?

Primeira coisa: competncia pelo domiclio do consumidor. Ns sabemos que o Cdigo de Processo
Civil estabelece uma regra bsica de que o processo, em regra, deve ser movido no domiclio do ru. Essa a
regra bsica do CPC. H questes de competncia absoluta, em virtude do local do imvel, competncias
territoriais especficas, mas no a regra. O consumidor, tambm em geral, ser aquele que prope a ao.
Ento, em casos em que h violao aos direitos do consumidor, quem ir atrs de seus direitos ser o prprio
consumidor. Ele ser autor da ao.

Visualizando este fato, o que o legislador estabeleceu? Que, se houver uma violao ao Direito do Consumidor,
o foro competente para processar, para tutelar os direitos do consumidor, para processar a ao em que ele
autor o foro do domiclio dele prprio. O autor, como consumidor, tem o privilgio de foro. Portanto, se o
autor consumidor e h relao jurdica de consumo, ele pode optar por ajuizar a ao onde ele tem domiclio.
Note que trata-se de opo do consumidor. Se o consumidor preferir ajuizar a ao no domiclio do ru, ele
poder faz-lo, sem problema nenhum. Mas uma faculdade do consumidor autor em um processo.

Desta regrinha, depreendemos que no se admite em contratos em que haja relao de consumo o
chamado foro de eleio. Significa que, por mais que esteja escrito em um contrato que as partes elegem como
foro competente o domiclio do fornecedor, essa clusula no ter validade para efeitos processuais. Por qu?
Porque a lei prevalece sobre a clusula contratual. Ento fica vedada a estipulao de um foro de eleio que
no seja aquele que no corresponda ao domiclio do consumidor.

Vamos ver se isso est mesmo escrito no Cdigo de Defesa do Consumidor. Art. 101:

Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos
I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas:

I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor;

II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a
integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o
pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru houver sido declarado falido, o
sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o
ajuizamento de ao de indenizao diretamente contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de
Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este.

Vamos com calma. Acabamos de comentar o inciso I, que trabalha com o foro de eleio, e com o domiclio
do consumidor enquanto autor. Vamos para o inciso II.

claro que vocs j ouviram falar naquele instituto jurdico chamado interveno de terceiros. Assistncia,
oposio, denunciao da lide, nomeao autoria, chamamento ao processo. A questo a seguinte: cabe
interveno de terceiros quando o processo envolver relao consumerista? A regra que no. No cabe
interveno de terceiros em processos em que o consumidor esteja litigando, em que tenha alegado
violao aos seus direitos. No caber nem mesmo denunciao lide. E vejam que coisa bacana aqui:
suponhamos que um determinado fornecedor tenha vendido um produto estragado para o consumidor. O
consumidor demanda o fornecedor em juzo. Este diz: a responsabilidade no minha porque recebi esse
produto lacrado, envelopado do fabricante. Ento denuncio lide o fabricante. No pode fazer isso. Poder,
se quiser, ajuizar uma ao regressiva contra o fabricante, mas no provocar a interveno dele na ao
movida pelo consumidor. A interveno de terceiros faz com que o processo demore em virtude da
multiplicidade de litisconsortes. No Direito do Consumidor queremos mais celeridade, ento no cabe
interveno de terceiros e no cabe denunciao da lide. Porm, uma ressalva deve ser feita, uma exceo
regra. Caber chamamento ao processo quando o consumidor assim desejar. Como assim? Vamos ver uma
situao.

Suponhamos que o consumidor tenha sofrido algum tipo de acidente de consumo e a empresa que provocou
o acidente esteja resguardada por um seguro de responsabilidade civil. O que isso significa dizer? Caso um
de seus motoristas venha a atropelar uma pessoa, a empresa de transportes poder acionar o seguro. O
consumidor sofreu o acidente e ajuza contra a transportadora. Ele descobre que a empresa possui um seguro
de acidentes, um seguro de responsabilidade civil. O que o consumidor pode fazer neste caso? Pode chamar
ao processo a empresa de seguros para figurar como litisconsorte passiva, e no falamos de denunciao da
lide. uma forma excepcionalssima. O autor no tem ao contra a empresa de seguros. No foi ela que
causou o dano, e no existe uma relao jurdica propriamente dita. Mas o consumidor autor tem essa
faculdade de colocar, no polo passivo, a empresa seguradora, assim admitindo-se um chamamento ao
processo de forma inversa. Veja novamente o inciso II:

II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a
integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o
pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. [...]

O autor tem uma ao contra a empresa de transportes pblicos. O autor toma conhecimento que o ru fez
um seguro de responsabilidade civil. Qual ser a manifestao do consumidor? Juiz, sei que o ru tem esse
seguro. Peo a Vossa Excelncia, ento, que o ru seja instado a chamar ao processo a empresa seguradora,
para que venha a integrar a ao como litisconsorte no polo passivo. Veja que faculdade conferida ao
consumidor para que se facilite o recebimento da verba indenizatria!

O ru no tem obrigao de chamar o feito qualquer pessoa. Uma vez instado pelo consumidor para faz-lo,
ele ter que se pronunciar. Uma vez que o ru tenha contratado seguro de responsabilidade civil, se for
instado pelo consumidor para que se chame ao feito a empresa seguradora, ele ter que se pronunciar sobre
a interveno dela ou no. uma regra excepcionalssima no Direito.

E o profissional liberal? Um dentista contratou um seguro de responsabilidade civil. Pode existir relao de
consumo entre profissional liberal e o consumidor? Evidente que pode, pela prpria frase anterior. O
profissional liberal no foge dessa regra. Se o dentista esculpir errado, ele poder acionar seu seguro para
indenizar o consumidor.

Outra situao: mdico, em relao ao hospital. A questo : o mdico trabalha no hospital, faz cirurgias e
consultas l. Em um momento, h um acidente de consumo. Pergunta-se: o mdico vai responder? O hospital
vai responder? Contra quem o paciente consumidor tem o direito de ao? Contra o hospital, que tem mais
porte econmico do que o mdico. A responsabilidade objetiva. Ou seja, o empregador responde pelos atos
praticados pelos seus prepostos. Se o mdico trabalha no local, presume-se, pela teoria da aparncia, que o
mdico funcionrio do hospital. Ou seja, ajuza-se a ao contra o hospital.

Ok, e se o mdico atende num consultrio prprio, e esse profissional liberal, que tambm fez um seguro,
dilacerou algum? Vocs, enquanto advogados do consumidor, podem instar o mdico para chamar o feito a
empresa seguradora? Podem. Importa se o mdico profissional liberal? No.

Mais um caso: cirurgia que deu errado por causa do anestesista. O cirurgio chefe da equipe mdica o dono
do hospital. Ento as pessoas envolvidas so: o dono do hospital, o hospital, que pessoa jurdica, e o
anestesista. Ficou provado que o dano foi causado por um erro do anestesista. Voc, consumidor lesado, tem
ao contra o hospital. Presume-se que o anestesista preposto do hospital. Voc tem ao contra o dono do
hospital, a pessoa fsica? No. Por qu? Ele no teve culpa. E contra o anestesista? Sim! Estamos entrando
no campo da responsabilidade subjetiva. Se voc ajuizar contra a pessoa fsica, voc ter que entrar na
responsabilidade subjetiva, no campo do profissional liberal. Por isso, pergunte-se: vale a pena entrar contra
o hospital e o anestesista ao mesmo tempo? No. Primeiro porque o processo demorar mais, e voc tem
litisconsortes passivos. Se for contra o anestesista pessoa fsica, voc ter que provar a culpa latu sensu, ou
seja, se houve dolo ou culpa strictu sensu (negligncia, impercia ou imprudncia). A responsabilidade
objetiva, que aquilo que beneficia o consumidor, acaba perdendo razo de ser. Quando voc tem
responsabilidade objetiva, o que pode excluir a responsabilidade do fornecedor? S uma excludente do nexo
de causalidade. Mas quando trabalhamos com a responsabilidade subjetiva, alm das excludentes do nexo de
causalidade temos tambm as excludentes de culpabilidade. O sujeito poder correr atrs e provar que no
agiu com negligncia, impercia ou imprudncia; pode provar que o medicamento que ele injetou estava
adulterado, que aplicou a droga de forma correta, mas veio da fbrica adulterada. Meu procedimento foi
correto! Significa que, mesmo sendo fornecedor de servios, no haver responsabilidade civil. Por isso no
valeria a pena ajuizar contra o anestesista enquanto pessoa fsica! Consumidor, aproveite a responsabilidade
objetiva do hospital!
Uma perguntinha: por que o chamamento ao processo admitido na relao de consumo? Porque se ampla
a possibilidade de o consumidor receber uma indenizao. Amplia-se o nmero de responsveis.

E se hospital pblico? Ele custeado por tributos. A responsabilidade do Estado tambm objetiva. Mas a
situao ser diferente do que se tem no Cdigo de Defesa do Consumidor, e aplicaremos regras de Direito
Administrativo.

Inverso do nus da prova

A inverso do nus da prova tambm um instituto processual que garante direitos ao consumidor. Qual o
direito garantido pelo instituto da inverso do nus da prova? O consumidor precisa apenas demonstrar ao
juzo a prova de primeira aparncia. No precisa exaurir as provas para comprovar seu direito. Ele apresenta
o que chamamos de prova de primeira aparncia, que assegura o fumus boni juris e o periculum in mora, e,
em juzo, o juiz ir inverter o nus da prova. O que significa dizer que quem ter a obrigao de provar fato
extintivo, impeditivo ou modificativo do direito do autor, ou constitutivo de direito prprio o fornecedor.
Ento, quando temos a inverso do nus da prova temos que lembrar que a inverso tambm um instituto
processual, de defesa processual. Estamos falando de tutela de direitos individuais.

Existe a inverso do nus da prova na modalidade ope legis e na modalidade ope judicis. Estudamo-las nas
primeiras aulas. Na primeira, a lei determina quando dever ocorrer a inverso do nus da prova, a lei
estabelece quando obrigatria a inverso. O juiz no tem faculdade de inverter ou no. Acontece quando
mesmo? Fato do produto ou fato do servio, quando h um acidente de consumo. A lei obriga o fornecedor a
provar que no teve responsabilidade. Lembrem-se disso, porque estamos aqui trabalhando com a tutela
processual.

A inverso do nus da prova na modalidade ope judicis aquela em que o juiz tem a faculdade de promover
a inverso, quando, por exemplo, o consumidor trouxer alegaes verossmeis.

Observao: a inverso do nus da prova pode ser deferida em favor do Ministrio Pblico, na tutela coletiva,
sem problema algum. menos comum, no entanto.

Desconsiderao da personalidade jurdica

Art. 28 do Cdigo:

Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor,
houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social.
A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade
da pessoa jurdica provocados por m administrao.

[...]

Existem duas teorias referentes desconsiderao da personalidade jurdica. A teoria maior e a teoria menor.
A teoria maior se subdivide em duas: teoria maior subjetiva e teoria maior objetiva. Vamos l.

Como que se d, ou melhor, quando ocorre a desconsiderao da personalidade jurdica pela teoria maior
subjetiva? Quando houver dolo ou culpa do administrador da pessoa jurdica. Quando ele abusa do direito.
Quando ele usa essa pessoa jurdica com desvio de finalidade, ou pratica algum tipo de ato que prejudique
algum e este ato praticado com dolo ou culpa, ento a personalidade jurdica poder ser desconsiderada
para que a ao possa atingir os bens do scio. Se h abuso de direito ou desvio de finalidade, haver, de
alguma maneira, dolo ou culpa do administrador, que est agindo de m-f, com o intuito de prejudicar
algum, utilizando-se da pessoa jurdica. Por exemplo: a pessoa jurdica estabelece um contrato com outra
pessoa e, um tempo depois, o scio administrador no quer pagar a dvida estabelecida em contrato. O que
ele faz? Ele propositalmente retira do nome da pessoa jurdica todos os bens, e coloca em nome prprio. E
mantm a pessoa jurdica inscrita, ativa, mas sem nenhum bem. Vejam que interessante agora: o credor,
observando o dolo, a culpa, o abuso de direito ou o desvio de finalidade, pode requerer ao juzo a
desconsiderao da personalidade jurdica dessa empresa porque o scio administrador, dolosamente,
retirou do nome da pessoa jurdica todos os bens, todo o patrimnio. O que significa que no temos condies
de executar a pessoa jurdica porque no haver patrimnio para assegurar a execuo. Pedido: que se
desconsidere a personalidade jurdica para que se atinjam os bens dos scios.

Concluindo: no caso da teoria maior subjetiva, haver abuso de direito, desvio de finalidade, dolo ou culpa.

Existe tambm a teoria maior objetiva: h uma confuso patrimonial entre os bens da pessoa jurdica e
da pessoa fsica. Como assim? A confuso patrimonial ocorre quando, por exemplo, o scio se utiliza da
pessoa jurdica para pagar contas pessoais. Quando o sujeito estabelece uma pessoa jurdica, mas usa aquela
pessoa jurdica para pagar contas de luz de sua casa, de gua e outras, como se tivesse administrando um
patrimnio prprio de pessoa fsica. Da existe uma confuso patrimonial. Afinal de contas a pessoa jurdica
existe para arcar com seus prprios custos enquanto pessoa jurdica, para pagar seus funcionrios e
fornecedores. Ou seria para que o scio a usasse para pagar suas prprias contas, para que no tenha que
pagar imposto de renda mais elevado? Evidente que no essa a destinao lcita de uma pessoa jurdica.
Est mascarando a pessoa fsica? Ento h confuso patrimonial. Assim, independente de haver dolo ou
culpa, dever haver a desconsiderao da personalidade jurdica. Basta a prova de que o scio administrador
est pagando contas prprias. Com isso j se prova a confuso patrimonial. Independentemente disso a
personalidade jurdica poder ser desconsiderada para que se atinjam os bens dos scios.

Existem tambm empresas que s contratam pessoas jurdicas. So as pessoas jurdicas individuais. A
pessoa constitui uma pessoa jurdica para que ento possa trabalhar em uma empresa e receber como pessoa
jurdica. interessante que h confuso entre pessoa jurdica e pessoa fsica. Faz-se isso porque so menos
impostos a pagar. No existem encargos sociais como o vnculo de trabalho. Isso acontece muito.

A desconsiderao questo de ordem pblica, pode ser decretada de ofcio, ou o autor precisa
requerer? Precisa requerer. Alm do pedido, tem que haver prova cabal da confuso.

Essas teorias so subespcies da teoria maior. Elas no se aplicam ao Cdigo de Defesa do Consumidor!
Por qu? Porque no CDC aplicar-se- a teoria menor.

O que a teoria menor? Sempre que houver alguma circunstncia ou fato que obstaculize a indenizao a
ser paga ao consumidor, a desconsiderao poder ser pedida. Basta isso. No estamos falando em questes
subjetivas, dolo ou culpa, nem de patrimnio, que a questo objetiva. Estamos falando unicamente da
dificuldade do consumidor para receber sua indenizao por conta da personalidade jurdica. Isso basta, e
ponto final.

Vejamos o art. 28 novamente:

Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor,
houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato
social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou
inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.

1 (Vetado).

2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas, so subsidiariamente


responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo.

3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo.

4 As sociedades coligadas s respondero por culpa.

5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma
forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
No estudamos nesta disciplina o que so sociedades coligadas, consorciadas e subsidirias. Mas, no 2:
temos que sociedades controladas so responsveis subsidirias. Exemplo de grupo empresarial o Grupo
OK, que enfrentou alguns problemas com a justia. Ambos tm responsabilidade subsidiria. J as empresas
consorciadas so no subsidiria, mas solidariamente responsveis. Coligadas s respondem por culpa e, no
5, temos a parte mais importante. O dispositivo indica que estamos diante da teoria menor. Ou seja, sempre
que a personalidade jurdica for um obstculo para o consumidor receber sua indenizao, ela poder ser
desconsiderada.

Na verdade o art. 28 no foi muito bem redigido; o caput indica que se o Cdigo se filia teoria maior da
desconsiderao da personalidade jurdica, usando regras parecidas com as do Cdigo Civil. S que o 5
mais abrangente que o caput, justamente porque remete teoria menor. Sim, a menor mais abrangente
que a maior, porque esta mais especfica, tem mais requisitos para ser concedida. Bastaria o 5 deste art.
28.

Tutela especfica nas obrigaes de fazer e no fazer

Enquanto consumidor, o autor da ao tem o direito de que lhe seja assegurado o resultado prtico de uma
obrigao de fazer ou no fazer. E para que esse direito seja assegurado, o juiz pode impor medidas acessrias.
Como funciona isso? bem simples. No se converter a ao de obrigao de fazer em ao de perdas e
danos se for possvel o cumprimento da obrigao pelo fornecedor. Exemplo: o Grupo OK construiu um
prdio e o consumidor est querendo a revitalizao ou um defeito consertado. O consumidor quer que o
prdio seja consertado. isso que interessa para o consumidor, que vai morar l. Vejam que interessante. O
que o consumidor pode requerer ao juiz? Pode requerer que seja providenciada uma medida acessria para
assegurar o resultado prtico dessa obrigao. Que medida pode impor? Multas astreintes, caso o devedor
no cumpra com aquela obrigao. S converter aquela obrigao em perdas e danos caso seja impossvel o
seu cumprimento, como na hiptese de o prdio no ter conserto. Sendo impossvel o cumprimento daquele
tipo de obrigao, o que se pode converter em perdas e danos. O devedor no pode requerer a converso em
perdas e danos se houver possibilidade de cumprir a obrigao de fazer ou no fazer. O consumidor tem o
direito tutela especfica.

Art. 84:

Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela
especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento.

1 A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel se por elas optar o autor ou se impossvel a
tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente.

2 A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art. 287, do Cdigo de Processo Civil).

3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao
juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru.

4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do
autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.

5 Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz determinar as medidas
necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de
atividade nociva, alm de requisio de fora policial.

Vejam o caput: o juiz assegurar a tutela especfica e tomar medidas assistenciais ou acessrias para que
aquela obrigao seja cumprida. Estamos falando de contrato de consumo cujo objeto um imvel que foi
entregue com defeito. No se esqueam, todavia, da situao que j vimos do pintor que se obrigara a pintar
um quadro e, na hora do adimplemento de sua obrigao, resolve recusar. Ele tem o direito moral a no ter
coagido a produzir uma obra intelectual, e aqui devemos fazer o dilogo do Cdigo de Defesa do Consumidor
com a Lei 9610/96, legislao que limita aquela.
Resumo das prerrogativas do consumidor em juzo:

1. Competncia pelo domiclio do consumidor, vedada a clusula que estabelece foro de eleio;
2. No cabimento de interveno de terceiros, exceto o chamamento ao processo a critrio do
consumidor;
3. Inverso do nus da prova, nas modalidades ope legis e ope judicis;
4. Desconsiderao da personalidade jurdica, segundo a teoria menor.