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El artculo 21 del Cdigo seala que "Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el
trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato."
Definida en el inciso segundo del artculo 21 del Cdigo, que seala "Se considera
tambin jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentre a disposicin del
empleador, sin realizar labor, por causas que no le sean imputables."
Dentro de la jornada activa, debe considerarse, por ejemplo, el tiempo que demora el
trabajador en preparar los elementos necesarios para la ejecucin de su labor, y en la jornada
pasiva cuando, por ejemplo los trabajadores no pueden cumplir sus funciones por falta de
materia prima.
Normal
Ordinaria Mayor o Extendida
Menor o Reducida
Legal Especial
Jornada Extraordinaria
de
Trabajo
Ordinaria
Convencional
Extraordinaria
Jornada Parcial
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1.- Jornada Legal Ordinaria Normal:
Cabe tener presente que en los pases ms desarrollados la jornada ordinaria ha ido
acortndose, y as, por ejemplo, en Europa es de 40 horas semanales, lo que estimamos que se
debe, en primer lugar a un desarrollo cultural distinto (en Chile se comienza la jornada
tomando caf o conversando sobre las novedades del da anterior), y en segundo lugar a los
mayores avances de la tcnica, aplicados al mundo del trabajo.
Trabajadores excluidos:
a) Los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores. La doctrina estima en este
caso puede llegar a existir una suerte de autoexplotacin.
Se entiende que son cargos de confianza del empleador, y que ms que cumplir con una
determinada jornada, deben cumplir objetivos o metas, adems de que por la jerarqua de
sus cargos tienen otro tipo de relacin con el empleador, que est ms all de la regulacin
estricta de las normas laborales.
La hiptesis se refiere a que si el trabajo existe, los trabajadores no estn sujetos al lmite
de jornada semanal.
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e) La ley 20.178 agreg dentro de los trabajadores excluidos de la limitacin de jornada a los
deportistas profesionales y a los trabajadores que se desempean en actividades conexas,
cuya jornada se organiza por el cuerpo tcnico y la entidad deportiva correspondiente,
segn la naturaleza de la actividad deportiva y los lmites compatibles con la salud de los
deportistas.
Esto debido a la especial naturaleza de sus funciones. Sin embargo, tendrn derecho a uno
o a varios descansos, los cuales en su conjunto no pueden ser inferiores a 10 horas dentro
de cada 24 horas.
Adems, cuando se pueda, de acuerdo a las necesidades de las faenas, los descansos deben
cumplirse de preferencia en tierra.
Tambin exige el Cdigo que la nave cuente con comodidades necesarias para un efectivo
descanso a bordo.
Los incisos 4, 5 y 6 del artculo 23 da normas respecto de los que laboren a bordo de naves
pesqueras, y no dicen relacin con la jornada de trabajo, sino ms bien son normas
especiales para dicho sector.
g) La ley 19.759, reconociendo los efectos de los avances de la tecnologa, agreg un nuevo
inciso 4 al artculo 22, por el cual se establece que tambin estn excluidas de la
limitacin de jornada las personas que prestan sus servicios preferentemente fuera del
lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, utilizando medios informticos o de
telecomunicaciones, reconociendo en esta norma el denominado teletrabajo, con lo cual,
sin lugar a dudas lo somete al contrato de trabajo y no a la prestacin de servicios a
honorarios cuando existe subordinacin o dependencia.
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Distribucin de la jornada ordinaria:
Excepcin:
El Director del Trabajo, en casos calificados, y por resolucin fundada, podr autorizar
para establecer sistemas excepcionales de distribucin de la jornada de trabajo y de descansos,
debido a las especiales caractersticas de la prestacin de servicios.
Es la que no puede exceder de 12 horas diarias, (es decir, 60 horas semanales), y que
incluye dentro de ese tiempo un descanso no inferior a una hora, imputable a la jornada de
trabajo, de lo que se concluye que la jornada efectiva puede ser de 11 horas.
No obstante, el cambio ms importante es aquel que dice relacin con que esta jornada
slo se puede distribuir en 5 das a la semana, con lo cual se le fij un tope de 60 horas
semanales.
En todo caso, la Inspeccin del Trabajo respectiva resolver, a peticin del interesado,
si una determinada labor o actividad se encuentra en alguna de las situaciones antes descritas.
De lo que se resuelva puede recurrirse al juez competente dentro de quinto da de notificada,
quien resuelve en nica instancia, sin forma de juicio y oyendo a las partes.
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En todo caso, las horas que excedan del lmite de 45 horas semanales, o de la jornada
convenida, si sta fuere menor, se pagarn como extraordinarias, y en el caso de que el
empleador haga uso de esta facultad, no se pueden pactar horas extraordinarias.
La ley 20.215 (14/09/2007) vino a regular esta materia, estableciendo, adems, que en
ningn caso podrn estos trabajadores prestar servicios ms all de las 23 horas, durante los 9
das en que se extienda la jornada ordinaria, y tampoco lo podrn hacer ms all de las 20
horas en da previo a navidad y al ao nuevo.
Estimamos que esta facultad del empleador es una manifestacin del Ius Variandi que
se encuentra fuera del artculo 12 del Cdigo.
En este evento tambin las horas trabajadas en exceso se pagan como extraordinarias.
Sin embargo, existen ciertos eventos en que es necesario establecer una jornada legal
ordinaria menor:
b) Caso del artculo 206 del Cdigo, en que las madres purperas disponen de dos
porciones de tiempo para dar alimentos a sus hijos, las que en conjunto no exceden
de una hora al da, y que se considera como trabajada para el pago del sueldo,
derecho que es, por lo dems, irrenunciable.
c) Los dirigentes sindicales, cuando hagan uso de los permisos establecidos en los
artculos 250 a 252 del Cdigo.
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semanales, dentro de la cual debe aplicarse una subjornada de 33 horas semanales,
llamadas "Docencia de Aula".
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d) No pueden compensarse los descansos en dinero.
Adems, establece la ley que su descanso entre jornadas puede ser interrumpido
cuando deban concurrir a un acto de servicio o emergencia relacionados con sus funciones,
debiendo compensarse este tiempo con el otorgamiento de un descanso en la jornada
siguiente.
d) los trabajadores agrcolas se les aplican las normas sobre jornada de trabajo del Cdigo,
con las modalidades que seala el reglamento, Decreto Supremo N45 del Trabajo, de 19
de febrero de 1986, de acuerdo a las caractersticas de la zona o regin, condiciones
climticas y dems circunstancias propias de la agricultura.
De acuerdo al artculo 40 bis del Cdigo, se entiende por jornada parcial aquella que se
pacte por un perodo no superior a dos tercios de la jornada ordinaria semanal de trabajo.
Caractersticas.
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trmino del contrato, pero si la ltima remuneracin mensual percibida, de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 163 del Cdigo fuese mayor, se utilizar sta.
Respecto de esta nueva regulacin, lo que en primer lugar cabe acotar es que el Cdigo
del Trabajo nunca ha prohibido la contratacin por tiempo parcial, de tal forma que nos parece
innecesaria la introduccin de este nuevo prrafo, ya que mediante la aplicacin de las normas
generales era suficiente.
La jornada extraordinaria.
Todas las disposiciones sobre jornada de trabajo tratan de hacer efectivo el principio
cautelar o de proteccin, y por lo tanto los derechos consagrados a este respecto son
irrenunciables, con la consecuente limitacin a la autonoma de la voluntad.
Sin embargo, por debajo de la jornada mxima, las partes tienen un cierto margen de
libertad para pactar, respetando los lmites mximos y mnimos establecidos por la ley.
Estos principios estn presentes en el Derecho Internacional del Trabajo y tienen como
fundamento el que el trabajador no se exija ms all de un cierto lmite, aun cuando se sienta
capacitado para trabajar ms, y lo requiera econmicamente.
Como regla general, el mximo de horas extraordinarias es de dos por da, de acuerdo
al artculo 31, inciso primero, con el requisito de que ellas sean cumplidas en faenas que no
perjudiquen la salud del trabajador.
Al cumplir esta funcin de oficio, debe entenderse que ella puede ser incluso contra la
voluntad del trabajador, ya que su voluntad en este sentido est restringida por la ley, no
pudiendo, o no debiendo trabajar ms horas extraordinarias que las autorizadas por la ley, ya
que dicha norma est destinada a su propia proteccin.
De lo que resuelva se puede reclamar al juez del trabajo correspondiente, dentro de los
30 das siguientes a la notificacin de la resolucin.
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Fuentes de las horas extraordinarias.
De acuerdo a las disposiciones del Cdigo, dos son las fuentes de la que pueden surgir
las horas extraordinarias:
Las que segn el artculo 32, deben pactarse por escrito, para atender necesidades o
situaciones temporales de la empresa, no pudiendo tener el pacto una vigencia superior a tres
meses, sin perjuicio que puede renovarse por acuerdo de las partes.
Aunque el artculo 31 alude al lmite de dos horas para aquellas que se pacten, debe
entenderse que este lmite tambin alcanza a aquellas trabajadas con conocimiento del
empleador.
Segn el artculo 37 del Cdigo del Trabajo, en las empresas o faenas no exceptuadas
del descanso dominical slo procede el pago de horas extraordinarias en das domingo o
festivos cuando stas se trabajen en aquellos das por casos de fuerza mayor. Si la Inspeccin
del Trabajo establece que no existi fuerza mayor, procede aplicar una multa de 1 a 10
U.T.M., incrementadas hasta en 10 U.T.M. por cada 100 trabajadores afectados por la
infraccin. Artculo 37 del Cdigo.
El inciso 3 del artculo 32 seala que las horas extraordinarias se pagan con un recargo
del 50% sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria, y deben liquidarse y pagarse
conjuntamente con las remuneraciones del respectivo perodo.
Lo anterior es la regla general respecto al recargo, ya que nada impide que se pacte uno
superior al 50%, sea en el contrato individual o en un contrato colectivo.
Es importante tener presente que el recargo con que deben pagarse las horas
extraordinarias es sobre "el sueldo convenido" para la jornada ordinaria y de acuerdo al
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artculo 42, letra a), Sueldo "es el estipendio fijo en dinero, pagado por perodos iguales,
determinados en el contrato, que recibe el trabajador por la prestacin de sus servicios, sin
perjuicio de lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 10"
Lo anterior quiere decir que no pueden considerarse para el clculo de las horas
extraordinarias otras especies de remuneracin que hubiere devengado el trabajador en el
perodo correspondiente.
La ley 20.823 del 7 de abril de 2015, estableci que en el caso de los trabajadores del
comercio, que atienden directamente al pblico, y que se encuentran exceptuados del descanso
dominical, en caso de trabajar en jornada ordinaria los das domingo, la totalidad de las horas
trabajadas ese da deben serle pagadas con un recargo del 30% sobre el sueldo convenido para
la jornada ordinaria, y, en caso que, adems, trabajen horas extras, esa ser la base de clculo
para el pago de la jornada extraordinaria del da domingo.
El Registro de Asistencia.
Para estos efectos la ley seala que estos sistemas podrn consistir en un libro de
asistencia o en un reloj control con tarjetas de registro, debiendo optarse por uno de ellos.
a) Que no sea posible aplicar las normas previstas en el inciso 1 del artculo 33, es
decir, cuando no resulte factible el control de las horas trabajadas, sean ordinarias o
extraordinarias mediante los sistemas de libro de asistencia o de reloj control.
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b) Cuando la eventual aplicacin de las normas del inciso 1 del artculo 33 se traduzca
en una difcil fiscalizacin, es decir, cuando el sistema de libro de asistencia o de reloj control
dificulte la supervigilancia del cumplimiento de las disposiciones sobre jornada ordinaria y
extraordinaria por parte de los Fiscalizadores de la Direccin del Trabajo. Es en este sentido
que dicho organismo puede actuar de oficio.
2) Al fin de cada semana deber sumar el total de las horas trabajadas por cada
dependiente, y stos firmarn en el mismo formulario o libro, en seal de aceptacin.
3) Los libros o formularios de asistencia debern ser exhibidos a los Inspectores del
Trabajo, cada vez que stos lo requieran.
Algunas dudas frecuentes, y las soluciones dadas por la Direccin del Trabajo.
c) Respecto de los trabajadores excluidos del lmite de jornada, sealados en los incisos 2 y
3 del artculo 22 del Cdigo del Trabajo, no existe obligacin de registrar su asistencia y
determinar las horas trabajadas. (Dictamen 4306/065 del 18 de junio de 1989).
d) No resulta procedente establecer sistemas distintos o separados para el control de las horas
ordinarias y de las extraordinarias, ya que la norma legal seala que el empleador "llevar
un registro...", el que puede consistir en un libro de asistencia o un reloj control.
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debiendo, en todo caso, incorporar tal obligacin en el respectivo reglamento interno de
orden, higiene y seguridad, de acuerdo al artculo 154 del Cdigo del Trabajo.
f) Se puede utilizar ms de un libro de asistencia, sin que sea necesario solicitar autorizacin
para ella a la Inspeccin del Trabajo.
En el orden laboral, se distinguen los siguientes descansos a que los trabajadores tienen
derecho:
De acuerdo al tenor literal del artculo 34 del Cdigo, y por su carcter imperativo, la
Direccin del Trabajo ha sealado que slo puede dividirse la jornada de trabajo en dos
fracciones, cualquiera sea la actividad de que se trate.
Concordante con lo anterior, no existen impedimentos para que las partes acuerden
interrumpir la jornada de trabajo por causas distintas a la colacin, a condicin de que el
tiempo ocupado en tales interrupciones se considere trabajado para el cmputo de la jornada
diaria y semanal, es decir, que con los mismos tiempos no se exceda el lmite semanal y diario
de trabajo establecido por el Cdigo.
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Del mismo modo, no existe impedimento para que las partes acuerden, tanto en el
contrato individual, como en uno colectivo que el tiempo destinado a la colacin se imputar a
la jornada, y por lo tanto, ser pagado.
Por otra parte, el tiempo de media hora es el que el legislador ha estimado como el
mnimo necesario para que el trabajador ingiera sus alimentos a fin de recuperar las energas
perdidas a causa de su trabajo, de tal modo que no existe ningn impedimento para que las
partes acuerden interrumpir la jornada de trabajo por un tiempo superior a media hora. Sin
embargo, la Direccin del Trabajo ha estimado que no resulta jurdicamente procedente que
trabajadores afectos a una jornada diaria de ocho horas convengan con su empleador dividir
cada una de dichas jornadas mediante descansos superiores a dos horas, ya que se excede la
finalidad prevista por el legislador.
Respecto del momento en que debe hacerse uso del descanso de media hora destinado
a la colacin, la Direccin del Trabajo ha sealado que ello queda entregado al empleador, a
quien la legislacin laboral entrega las facultades de administracin de la empresa, sin
embargo, debe tenerse en cuenta a estos efectos la intencin del legislador, la que como ya
dijimos est orientada a que el trabajador reponga las energas que ha gastado en la primera
mitad de su jornada, por lo que no resulta procedente, sin vulnerar el espritu de la norma
disponer el descanso diario en un momento cercano al inicio o al trmino de la jornada, y
obviamente debe respetarse el tiempo mnimo establecido por la ley.
Como ya hemos sealado, respecto del los trabajadores afectos a jornada de 12 horas
tienen derecho a un descanso de una hora, imputable a la jornada, y respecto de stos, el
legislador tampoco ha dicho algo respecto de la oportunidad para llevarlo a efecto, por lo que
debe tenerse presente al igual que en el caso anterior, la intencin del legislador.
No ha definido la ley los que debe entenderse por "Proceso Continuo", pero de acuerdo
a lo sealado por el Diccionario de la Real Academia, se puede llegar a la siguiente
interpretacin: Es el conjunto de fases sucesivas de un procedimiento (generalmente tcnico)
que dura, obra, se hace o extiende sin posibilidad de interrupcin.
Del mismo modo, establece la ley que corresponde a la Direccin del Trabajo
determinar si una labor est o no sujeta a la excepcin al descanso dentro de la jornada, por lo
que si anticipadamente no ha mencionado dentro de esta categora a una faena, deber realizar
por medio de sus fiscalizadores un estudio fundado acerca de las condiciones laborales en ella,
y sobre la posibilidad de establecer un descanso dentro de la respectiva jornada.
No existe una norma legal que determine que entre dos jornadas diversas exista un
espacio de tiempo dedicado al descanso.
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En el marco general de la legislacin dicho descanso se produce en forma natural por
la duracin mxima de la jornada de trabajo, sin embargo, la Direccin del Trabajo ha
determinado que este descanso entre jornadas deber ser a lo menos equivalente al tiempo
trabajado, lo anterior, por cuanto cuando existen sistemas de turnos rotativos es fcil incurrir
en una infraccin a la norma del artculo 28 que seala que en ningn caso la jornada ordinaria
podr exceder de 10 horas diarias.
Por ejemplo, un trabajador empieza su turno a las 23,00 del da martes y lo termina a
las 07,00 del da mircoles. Luego regresa a las 15,00 y sale a las 23,00 del mismo da. En este
caso, tuvo un descanso interjornadas de ocho horas, entre las 07,00 y las 15,00, pero sumando
las horas trabajadas el da mircoles, stas suman 15, infringindose de este modo el mximo
diario para la jornada ordinaria, que es de 10 horas.
El da en que dicho descanso se lleva a efecto coincide en casi todos los pases, y a lo
menos en occidente corresponde al da domingo. Para los judos es el sbado, o sabat y para
los rabes es el viernes.
Debemos recordar que aparte de este descanso, la jornada puede distribuirse en 5 das,
por lo que tcnicamente los das de descanso pueden ser 2, lo que constituye la tendencia
mayoritaria en los pases ms industrializados de Europa, en Estados Unidos y en Canad, sin
que exista la obligacin de extender la jornada diaria, como es en Chile.
Ms all del fundamento religioso del descanso semanal, tambin est el fundamento
de propender al cuidado de la salud mental, ya que luego de una semana de trabajo, el
trabajador necesariamente requiere de, a lo menos, un da de descanso, tanto para cumplir
dicha finalidad de reposo, como para destinarlo a otras actividades propias, tales como la
recreacin.
El artculo 35 del Cdigo comienza diciendo que los das domingo y aquellos que la
ley declare festivos sern de descanso, salvo respecto de las actividades autorizadas por ley
para trabajar en esos das.
Lo anterior quiere decir que durante los das domingo y festivos el trabajador no est
obligado a prestar servicios a su empleador.
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Inicio y trmino del descanso dominical.
Slo en caso de que haya un turno de trabajo, ste podr terminar a las 00,00 horas del
da domingo o festivo, o bien empezar entre las 00,00 y las 06,00 horas del da lunes o el da
siguiente al festivo.
La excepcin se refiere slo al caso de empresas que tengan turnos rotativos, por lo
que si, por ejemplo, una empresa establece una jornada de trabajo de lunes a sbado, con
turnos fijos de 15,00 a 23,00, salvo el sbado en que el turno termina a las 20,30 horas, no
sera jurdicamente procedente que los trabajadores laborasen con posterioridad a las 21,00
horas de un da sbado o festivo.
Limitaciones al empleador.
Si se labora en esos das, las horas trabajadas se pagan como extraordinarias y se aplica
al empleador una multa, de acuerdo al artculo 477 del Cdigo del Trabajo.
A este respecto, el reglamento vigente es el Decreto N101 de 1918, que fue dictado en
relacin a la ley 3.321, que estableci el "Descanso Pblico" para todos los trabajadores,
siendo aplicable el citado reglamento en todo lo que no fuere contrario a las disposiciones del
Cdigo del Trabajo, ya que fue dictado en una poca de escasos avances tecnolgicos.
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Casos del artculo 38 del Cdigo del Trabajo.
1) Las faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso
fortuito, siempre que la reparacin sea impostergable.
3) En las obras o labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en estaciones
o perodos determinados.
5) A bordo de naves
8) La ley 20.178 agreg a los trabajadores que prestan servicios como deportistas
profesionales, y aquellos que se desempean en actividades conexas.
La sola circunstancia de que una faena encuadre en alguno de los casos del artculo 38
autoriza a las partes a distribuir la jornada de trabajo de modo que incluya los das domingo y
festivos, sin que sea necesaria una calificacin previa de la Direccin del Trabajo, debiendo,
en todo caso distinguirse dentro de los casos del artculo en anlisis, las situaciones temporales
o transitorias de aquellas ms permanentes, como por ejemplo la N1 de la N6.
Sin embargo, si aun cuando la faena encuadre dentro del artculo 38 N2, las partes en
el contrato de trabajo se hubiese pactado una jornada semanal que no incluya como das
laborales los domingo o festivos, el empleador no puede alterar unilateralmente esta
distribucin sino cuenta con el acuerdo de los trabajadores, por cuanto, de acuerdo a los
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artculos 5, inciso 2 del Cdigo del Trabajo "Los contratos individuales y colectivos del
trabajo podrn ser modificados, por mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las
partes hayan podido convenir libremente" y 1545 del Cdigo Civil, "Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales".
Distribucin de la jornada.
Se puede distribuir la jornada "normal" de trabajo en forma que incluya los das
domingo y festivos.
Las horas trabajadas en dichos das se pagarn como extraordinarias, siempre que
excedan de la jornada ordinaria semanal.
- En da comn, es decir a todos los trabajadores que se deba compensar, de una sola
vez. Este sistema es aplicado principalmente en establecimientos de recreacin, en que el
pblico concurre mayoritariamente en das domingo o festivos, por lo que dentro de los das
hbiles de la semana no existe inconveniente en dar el descanso compensatorio a todos los
trabajadores de una sola vez.
Antes del D.L. 2.200 slo exista como compensacin el "Descanso Bisemanal", es
decir, un nico da de descanso cada 14 das.
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Sin embargo, el descanso compensatorio por los servicios prestados en da domingo
debe necesariamente otorgarse al sptimo da, esto es, inmediatamente despus de 6 das
continuos de trabajo.
Del mismo modo, el descanso compensatorio de los das festivos debe tambin operar
en los 7 das inmediatamente siguientes a este festivo, pudiendo negociarse los descansos
compensatorios de das festivos que excedan de uno semanal, los que pueden ser otorgados en
la oportunidad que convengan las partes.
Esta es una modificacin introducida por la ley 19.250, y que se refiere a los
trabajadores que se desempeen en explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad
por la naturaleza de los procesos, por razones de carcter tcnico, por las necesidades que
satisfacen o para evitar perjuicios al inters pblico o de la industria, y en establecimientos del
comercio y servicios que atienden directamente al pblico, respecto de los trabajadores que
efecten dicha atencin, para los cuales al menos dos de los das de descanso deber otorgarse
en da domingo.
Adems, la Ley 20.823, del 07 de abril de 2015, agreg el artculo 38 bis, en el que se
estableci que en el caso de los trabajadores del comercio, que atienden directamente al
pblico (art. 38, N7), deben otorgarse, en forma adicional, siete das domingo de descanso
durante cada ao de vigencia del contrato, y slo mediante un acuerdo escrito con los
trabajadores o con el Sindicato, hasta en un mximo de tres de esos das, puede otorgarse el
descanso en da sbado, pero con la condicin que al da siguiente domingo, el trabajador
tambin tenga descanso.
Acumulacin.
1.- Convenir en que el trabajador tomar uno de los descansos en una oportunidad
distinta.
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2.- Compensar en dinero el o los das que excedan de uno, no pudiendo esta
compensacin ser inferior a la remuneracin establecida en el artculo 32, es decir, el valor de
la remuneracin acordada para la jornada ordinaria diaria, ms un recargo de 50% sobre dicha
remuneracin.
a) Que exista acuerdo previo con los trabajadores involucrados si los hubiere.
b) Deben existir caractersticas especiales de la prestacin de servicio que impidan
implementar una jornada normal de trabajo, y
c) Se debe haber constatado mediante fiscalizacin en terreno que las condiciones de higiene
y seguridad son compatibles con la nueva distribucin de la jornada de trabajo.
La vigencia de la resolucin ser por un plazo de cuatro aos, pudiendo ser renovada
por el Director del Trabajo, previa verificacin que se mantienen las mismas condiciones que
justificaron la resolucin original. Por otra parte, si se trata de obras o faenas, la vigencia de la
resolucin no puede exceder del plazo de ejecucin de las mismas y, en ningn caso, podr
exceder de cuatro aos.
Pese a que este tipo de jornadas puede significar un nmero apreciable de das
continuos de trabajo, debe tenerse presente que la Direccin del Trabajo mantiene un grado
importante de tuicin sobre el tema, y adems, ellas deben necesariamente traer aparejadas un
nmero continuo de das de descanso, ya que es de esperar que se mantenga el criterio de que
el nmero de das de descanso debe ser mayor al de das de trabajo.
De acuerdo al artculo 39 del Cdigo, las partes pueden pactar jornadas ordinarias
de trabajo de hasta dos semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales debern otorgarse
los das de descanso compensatorio de los das domingo y festivos que hayan tenido lugar en
dicho perodo bisemanal, aumentados en uno.
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Se denomina este sistema Jornada Bisemanal, y su lmite mximo, de acuerdo a la
norma es de dos semanas.
Por lo tanto, cualquiera sea la duracin de la jornada pactada, ser siempre obligatorio
conceder un da adicional de descanso, adems de los das compensatorios de los domingo y
festivos que hayan incidido en el respectivo perodo.
En el caso del artculo 39, el descanso a que tienen derecho los trabajadores no est
subordinado a la prestacin efectiva de servicios, por lo que la Direccin del Trabajo ha
resuelto que aun cuando el trabajador no haya laborado la jornada bisemanal completa, sea por
licencias mdicas o permisos otorgados por el empleador, de igual modo tiene derecho a los
das de descanso que siguen al trmino de la jornada.
Fiscalizacin.
La razn de la norma esta dada por que estos funcionarios, tericamente, pueden llegar
al sitio donde se desarrollen faenas alejadas de los centros urbanos con ms facilidad que los
Inspectores del Trabajo.
El artculo 35 bis, establecido por la ley 19.920, del ao 2003, regul la posibilidad que
se pacte, por escrito, que no se trabajar en la jornada de trabajo correspondiente a un da
hbil, que se ubica entre dos feriados, o entre un feriado y un da sbado o domingo, teniendo
el trabajador derecho a remuneracin por ese da, y debiendo ste compensar dichas horas no
trabajadas antes o despus del da de descanso pactado, no considerndose como
extraordinarias las horas destinadas a compensar.
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A este respecto, la ley 20.215, agreg al Cdigo el artculo 35 ter. en el que se
establece que cuando los das 18 y 19 de septiembre correspondan a martes y mircoles, o a
mircoles y jueves, ser feriado tambin el da lunes 17 o el da viernes 20 de septiembre,
segn sea el caso.
1) Feriado bsico:
De acuerdo a lo dispuesto por la ley 20.058, del ao 2005, los trabajadores que prestan
servicios en la Regin de Magallanes, en la Regin de Aysn y en la provincia de Palena,
tienen derecho a un feriado anual bsico de 20 das hbiles.
De acuerdo al artculo 68, todo trabajador con ms de 10 aos de trabajo, para uno o
ms empleadores, continuos o no, tendr derecho a un da adicional de feriado por cada 3
nuevos aos trabajados, siendo susceptible este exceso de negociacin individual o colectiva.
Sin embargo, slo podrn hacerse valer hasta 10 aos de trabajo prestados a
empleadores anteriores.
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Adems de los anteriores, el trabajador tiene derecho a una indemnizacin por el
tiempo de feriado a que tena derecho y que no ha utilizado al momento del trmino de la
relacin laboral, que comnmente se denomina feriado proporcional.
Es el que se establece en el inciso 3 del artculo 73 del Cdigo, el que seala que aquel
trabajador cuyo contrato termine antes de completar el ao de servicios que da derecho a
feriado, debe percibir una indemnizacin equivalente a la remuneracin ntegra, calculada en
forma proporcional al tiempo que medie entre su contratacin y la fecha de trmino de la
relacin laboral, o entre la fecha en que complet su ltima anualidad y la ltima fecha
sealada.
Finalmente, slo como una forma de hacer efectivo el derecho al descanso anual, se
establece el feriado colectivo, que es el uso simultaneo del feriado de todo el personal de una
empresa o establecimiento, o de una de sus secciones, por determinacin del empleador, de
acuerdo a lo sealado en el artculo 76, inciso 1 del Cdigo.
En este caso, el empleador deber conceder el feriado anual a todos los trabajadores de
la empresa o seccin, an cuando stos individualmente no cumplan los requisitos para tener
derecho a l, entendindose que a stos se les anticipa.
El artculo 43 del Reglamento, Decreto N969 seala que "Cada empleado solicitar
por escrito su feriado, con un mes de anticipacin, a lo menos, para que el empleador
determine la fecha en que se lo conceder, y de lo cual ste dejar testimonio en el duplicado
de la solicitud, que quedar en poder del empleador."
Por su parte, el artculo 44 del decreto 969 reglamenta el artculo 67 del Cdigo, y
seala que "El feriado ser concedido, preferentemente, en primavera o en el verano, y se
distribuir entre los trabajadores en forma de poder mantener en servicio, a lo menos, las
cuatro quintas partes del personal de cada departamento o seccin de un negocio que tenga
ms de cinco empleados; si tuviere menos de este nmero, se distribuirn de manera que, a la
vez, no haya ms de un empleado gozando de feriado."
Plazo de prescripcin.
El derecho a reclamar por el feriado prescribe en seis meses, contados desde el trmino
de la relacin laboral, de acuerdo al artculo 510, inciso 2 del Cdigo, prescripcin que debe
ser declarada judicialmente.
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Sin embargo, si la relacin laboral se encuentra vigente, el plazo de prescripcin de los
derechos que digan relacin con este beneficio prescribir en dos aos, contados desde que se
hicieron exigibles.
De acuerdo al artculo 477, las infracciones relativas a este beneficio se sancionan con
una multa a beneficio fiscal de una a 20 U.T.M.
b) Debe ejercerse por perodos de 15 das hbiles, cada vez que el trabajador cumpla un
nuevo ao de servicio, pudiendo, excepcionalmente, acumularse hasta dos perodos, por
acuerdo entre las partes.
d) Debe hacerse uso del beneficio en forma continuada, y slo por acuerdo entre las partes
procede fraccionarlo, en lo que exceda de 10 da hbiles.
Debe percibir durante su feriado anual una remuneracin ntegra, equivalente al sueldo
que recibe en forma peridica, regular y normal por la prestacin de sus servicios, de acuerdo
al artculo 71, inciso 1 del Cdigo.
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Al igual que para el clculo de las horas extraordinarias, lo que debe considerarse el
sueldo, todo ello segn lo ya visto.
La Ley 20.613, del 8 de agosto de 2012, estableci, adems, que la remuneracin ntegra
durante el feriado, debe, adems, considerar los pagos correspondientes al beneficio
establecido en el artculo 45, inciso 1 del Cdigo, conocido como semana corrida.
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A este respecto el artculo 44, inciso 4 seala que se entender incluida en la
remuneracin convenida todo lo que al trabajador deba pagarse por feriado y dems derechos
que se devenguen en proporcin al tiempo servido.
Agrega el inciso 5 del artculo 44 que lo anterior no rige respecto de las prrrogas que,
sumadas al perodo inicial del contrato, excedan de 60 das.
Ejemplos:
a) Contrato por 30 das, que se renueva por 20 das ms, no da derecho a indemnizacin por
feriado.
b) Contrato por 30 das, que se renueva por 31 das (total 61 das), si da derecho a la
indemnizacin por feriado.
c) Contrato por el mes de enero, se debe pagar indemnizacin, por que el mes tiene 31 das.
El artculo 68 del Cdigo del Trabajo de 1987 estableca que el feriado en ningn caso
poda exceder de 35 das corridos, norma que fue derogada por el artculo 1 de la ley 19.250,
por lo que en la actualidad puede superarse dicho lmite o tope, sea en virtud del feriado
progresivo, o bien por el acuerdo de las partes, sea en contrato individual o colectivo.
La huelga o el lock out slo suspenden los efectos del contrato de trabajo, dejando
subsistente su vigencia, por lo que el tiempo que dure uno u otro es computable para los
efectos del feriado de los trabajadores involucrados.
De igual modo, a los trabajadores que se encuentren con feriado durante la huelga o el
lock out, deber pagrseles su remuneracin ntegra.
Resulta procedente que durante el perodo que comprende el aviso de trmino del
contrato se haga uso del feriado anual, siempre que el trabajador preste su consentimiento, ya
que es ste el titular del beneficio. Por el contrario, el empleador no se encuentra facultado
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para obligar al dependiente a hacer uso de su descanso anual durante el perodo que hemos
sealado.
A este respecto puede producirse conflicto, sobre todo si la comunicacin se enva por
correo, caso en el cual debe considerarse la demora en el traslado y la posibilidad de que el
trabajador est ausente de la zona.
Lo anterior, por cuanto para tener derecho al feriado no se requiere una prestacin
efectiva de servicios, como se exiga en el antiguo Cdigo del Trabajo, sino que basta que el
vnculo haya estado vigente.
Del mismo modo, los trabajadores que se encuentren gozando de licencia mdica en el
perodo en que el empleador otorgue feriado colectivo, tienen derecho a que se les otorgue su
feriado en forma independiente.
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Compensacin del feriado en dinero o feriado proporcional.
Los 15 das hbiles de feriado a que tiene derecho el trabajador que hubiere prestado
servicios por ms de un ao, no puede ser negociado, ni compensado en dinero.
Aun cuando un trabajador hubiese acumulado dos perodos, de acuerdo al artculo 70,
inciso 2, tampoco puede compensar en dinero ningn da, e incluso, de acuerdo al inciso 3,
en caso de que el trabajador tenga acumulado dos perodos consecutivos, el empleador deber
concederle, a lo menos, el primero de ellos, antes de completar el ao que le da derecho a un
nuevo feriado.
Slo podr compensarse en dinero los das de feriado a que tenga derecho el trabajador
en exceso del feriado bsico, puesto que es a ste al que el legislador se refiere en el artculo
73, inciso 1, y al cual se le da el carcter de derecho irrenunciable, estableciendo un perodo
mnimo de descanso.
Respecto del feriado bsico, la nica posibilidad que cabe, de acuerdo al artculo 70,
inciso 1, es la de fraccionar el exceso sobre 10 das hbiles, siempre que ello sea de comn
acuerdo entre las partes.
Cabe tener presente que hasta antes de la ley 19.250, la distribucin de la jornada
ordinaria de trabajo en 5 o 6 das tena importancia para la determinacin de los das de feriado
a que tenan derecho los trabajadores, ya que si un trabajador tena jornada de lunes a viernes,
su feriado era de 15 das hbiles, contados de igual forma.
Sin embargo, para dicho cmputo se inclua el da sbado si la jornada era de lunes a
sbado.
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De igual modo, si el trabajador se retira de la empresa teniendo acumulado ms de dos
perodos de feriado anual, tiene derecho a una indemnizacin por tal concepto equivalente a la
cantidad total de das comprendidos en la acumulacin.
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tampoco tiene el carcter de imponible, siendo, por lo tanto, improcedente rebajar o descontar
cualquier suma por este concepto.
Fracciones de mes.
Por ejemplo, si la relacin laboral dur 7 meses y 20 das, hay que transformar el
tiempo total a meses, debiendo dividirse para ello la fraccin de das por 30 (20/30= 0,67), lo
que en el ejemplo arroja 7,67 meses.
Feriado progresivo.
En todo caso, seala el Cdigo que slo se pueden hacer valer hasta 10 aos de trabajo
prestados para empleadores anteriores.
Hasta antes de la dictacin de la ley 19.250 slo se podan computar los aos
trabajados para un mismo empleador.
Al entrar en vigencia la ley sealada, sta en su artculo 2 transitorio estableci que los
nuevos das feriados que resultaren de la aplicacin de la nueva normativa (acreditacin de
aos trabajados para otros empleadores), se agregaran a razn de uno anual, a contar del ao
1993, lo que quiere decir que si un trabajador llevaba trabajando para un empleador 6 aos, y
tena 10 aos servidos para empleadores anteriores, al entrar en vigencia la ley 19.250, no le
correspondan inmediatamente 2 das de feriado progresivo, sino que a partir de 1993, se le
deba conceder uno anual, conjuntamente con el feriado correspondiente.
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1.- Certificacin otorgada por las Inspecciones del Trabajo, de acuerdo a los antecedentes que
dispongan estos servicios.
2.- Mediante cualquier instrumento pblico en el cual conste la prestacin de los servicios de
modo fidedigno, tales como sentencias judiciales, convenios o fallos arbitrales, escrituras
pblicas.
3.- Certificados otorgados por las respectivas instituciones de previsin a que el interesado
pertenezca o haya pertenecido.
4.- A falta de todo otro medio, se pueden acreditar los aos servidos, a travs de informaciones
para perpetua memoria, de acuerdo a lo establecido en los artculos 909 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, debidamente aprobadas por el Juzgado competente
Feriado colectivo.
Establecido en el artculo 76 del Cdigo del Trabajo, y se define como aquel que se
concede simultneamente a todos los trabajadores de una empresa, establecimiento o seccin.
El concepto anterior supone que todos los trabajadores hayan comenzado a prestar
servicios conjuntamente en la empresa o seccin correspondiente, o que el empleador anticipe
el feriado de aquellos que aun no han completado los requisitos para gozar de l a la fecha de
concesin del feriado colectivo.
Los trabajadores a los que se les anticipe el feriado tienen derecho a percibir
remuneracin ntegra por el perodo que se extienda el feriado colectivo, pudiendo, en todo
caso, descontarse proporcionalmente en el respectivo finiquito la remuneracin pagada
durante el feriado colectivo, cuando el trabajador deje de prestar servicios para la empresa
antes de completar el ao de servicios que da derecho al feriado.
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Asimismo, del tenor literal del artculo 76 queda claro que el empleador es quien est
facultado para determinar si conceder feriado colectivo a todos sus trabajadores, o bien si
otorgar el beneficio de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 67 del Cdigo, es decir, en forma
individual, de preferencia en primavera o verano, de acuerdo a las necesidades del servicio.
Lo anterior quiere decir que salvo en el caso del feriado colectivo, no resulta
procedente jurdicamente que el empleador determine unilateralmente la fecha de concesin
del feriado a sus trabajadores, y tampoco procede adelantar el feriado a un trabajador que aun
no cumple con el ao de servicios exigido, sin su consentimiento.
Como una suerte de excepcin al feriado colectivo, procede que se otorgue el feriado
en forma individual a aquellos trabajadores que a la fecha de cierre por feriado colectivo se
encontraban haciendo uso de licencias, sea por enfermedad o por maternidad.
Por otra parte, si ya hay un grupo de trabajadores haciendo uso de su feriado en forma
individual, nada impide otorgar feriado colectivo.
La facultad de otorgar feriado colectivo es propia del empleador, y por lo tanto, ste
puede determinar unilateralmente la fecha de su concesin.
Sin embargo, slo est facultado para otorgarlo una vez al ao, por lo que no puede
disponer unilateralmente un nuevo cierre para concederlo, debiendo esperar el transcurso de
un nuevo ao.
Permisos.
La ley 19.250 incorpor el nuevo artculo 66 al Cdigo del Trabajo, por el que se
estableca que en caso de nacimiento y de muerte de un hijo, as como de muerte del cnyuge,
todo trabajador tiene derecho a un da de permiso pagado, adicional al feriado anual,
independientemente del tiempo servido, el que se debe hacer efectivo dentro de los tres das
siguientes a la ocurrencia del hecho que origina el permiso.
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Adems, el trabajador pasa a estar protegido por fuero laboral por el perodo de un
mes, contado desde el fallecimiento de que se trate, no requirindose solicitar el desafuero
respecto de los trabajadores con contrato a plazo fijo o por obra o servicio de duracin inferior
a un mes.
Por su parte, en caso de muerte de un hijo en el perodo de gestacin, ser de tres das
hbiles, y si se trata de una muerte fetal, el permiso se har efectivo desde el momento en que
se acredite la muerte, mediante el correspondiente certificado de defuncin fetal.
Corresponde a una necesidad muy sentida por los trabajadores, y este beneficio hasta
antes de la ley 19.250, generalmente era incluido dentro de los proyectos de contrato o
convenio colectivo del trabajo.
Respecto del permiso por nacimiento de un hijo, se elimin del artculo 66 del Cdigo,
pero se traslad a las normas sobre proteccin de la maternidad, establecindose un permiso
de cinco das, que se puede utilizar, a su eleccin desde el momento del parto, siendo en este
caso de das corridos, o distribuyndolos dentro del primer mes desde la fecha del nacimiento.
El trabajador debe dar aviso con una semana de anticipacin y presentar los resultados
de los exmenes, considerndose el tiempo utilizado como trabajado para todos los efectos
legales.
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