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Original Article

DECISES DOS TRIBUNAIS QUANTO OBRIGAO DOS


PROFISSIONAIS DA ORTODONTIA: UMA REVISO DE 10 ANOS

DECISIONS OF THE COURTSOF JUSTICE REGARDING ORTHODONTISTS


OBLIGATIONS: A 10-YEAR REVIEW
Ana Cristina Fernandes BARBOSA1; Marcelo Jos Lins BARBOSA2;
Geraldo Eugenio MARCHIORI3; Tadeu Evandro MENDES3; Luiz Renato PARANHOS4
1. Cirurgi-Dentista, especialista em Ortodontia pela INAPS Varginha, MG, Brasil; 2. Bacharel em Direito, especialista em Cincias
Penais e Direito Tributrio, mestrando em Direito Constitucional na Faculdade de Direito do Sul de Minas, Pouso Alegre, MG, Brasil. 3.
Cirurgio-Dentista, Mestre em Ortodontia, Professor do curso de especializao em Ortodontia da INAPS Varginha, MG, Brasil; 4.
Cirurgio-Dentista, Professor Doutor da Universidade Federal de Sergipe, Lagarto, SE, Brasil. paranhos@ortodontista.com.br.

RESUMO: Em face ao aumento do nmero de processos contra profissionais cirurgies-dentistas, em especial


os ortodontistas, este estudo teve o objetivo de avaliar as decises dos tribunais em processos contra estes profissionais,
mais precisamente no que concerne natureza da responsabilidade civil de sua obrigao, se de meio ou de resultado.
Foi verificada tambm a proporo do nmero de processos com aes procedentes e improcedentes, alm de conhecer o
perfil dos apelantes e apelados. Trata-se de um estudo observacional analtico sobre decises judiciais que envolveram
tratamentos ortodnticos, entre os anos de 2001 a 2011, avaliados nos sites dos tribunais regionais brasileiros utilizando
como palavra-chave ortodontia. Somente foi levada em considerao a deciso final em grau recursal, desconsiderando-se
a deciso de primeira instncia. Os dados foram compilados em Figuras e tabelas por meio de anlise descritiva e teste
Exato de Fisher (p < 0,001). Na regio sudeste concentra-se a maior concentrao (45%, n=27) de processos do Brasil,
principalmente o estado de So Paulo. Quanto natureza da obrigao, a de meio foi a mais encontrada (83%, n=50); o
nmero de aes improcedentes (65%) foi maior que aes procedentes. As mulheres foram as principais apelantes (81%,
n=49) e as pessoas jurdicas foram a maioria das apeladas (41%, n=24). Foi possvel concluir que os tribunais de justia
classificaram a ortodontia como obrigao de meio, e o nmero de aes improcedentes foram maiores as procedentes.
Quando a obrigao de resultado, a tendncia da ao ser procedente maior. J, em relao ao perfil dos apelantes
(reclamantes), a maioria foi mulheres e, a maioria dos apelados foi pessoas jurdicas.

PALAVRAS-CHAVE: Ortodontia. Responsabilidade legal. Legislao odontolgica. Normas jurdicas.

INTRODUO Outra forma de se nominar a


responsabilidade civil, diz respeito que tipo de
Antes de 1990, a relao dos profissionais e obrigao ela est vinculada (NADER, 2009;
pacientes era regulamentada somente pelo o Cdigo PARANHOS et al., 2012). Assim, se a
Civil vigente poca. At ento, a responsabilidade responsabilidade subjetiva (quando a culpa deve
era somente subjetiva. Isso significava que havendo ser demonstrada) a obrigao dita de meio, ou
ao de reparao de danos do paciente contra o seja, o profissional deve demonstrar que utilizou de
cirurgio-dentista, este s era responsabilizado se no todos os meios tcnicos disponveis de maneira
processo ficasse demonstrado que agiu com culpa, adequada. Por outro lado, se a responsabilidade
ou seja, o paciente teria que provar a imprudncia, objetiva (quando a culpa presumida), a obrigao
negligncia ou impercia do profissional (NADER, dita de resultado, hiptese em que o profissional
2009; PARANHOS et al., 2012). se obriga pelo resultado contratado pelo paciente e
Com o advento do Cdigo de Defesa do garantido por ele, obrigando-se a atingi-lo (NADER,
Consumidor (CDC) (BRASIL, 1990), a 2009).
responsabilidade dos fornecedores ou prestadores de Nos casos especficos que abrangem os
servio se torna objetiva, isto , dispensa a prova de tratamentos ortodnticos, tem havido controvrsia
culpa do responsvel pelo servio, o profissional em relao natureza jurdica da responsabilidade
que no atingir o resultado esperado fica civil do cirurgio-dentista (RODRIGUES et al.,
diretamente responsvel pela reparao do dano 2006). Seria tal obrigao uma obrigao de meio,
(VENOSA, 2004). Barbosa e Arcieri (2003) requerendo a responsabilidade subjetiva do
afirmam que a Lei n 8078/90 (CDC) atribui a profissional, ou uma obrigao de resultado, a
responsabilidade subjetiva, como exceo, aos reclamar sua responsabilidade objetiva? Sem dvida
profissionais liberais. o juiz, que ao analisar o caso concreto, h de
verificar e determinar a natureza da obrigao.

Received: 03/06/13 Biosci. J., Uberlndia, v. 29, n. 5, p. 1388-1394, Sept./Oct. 2013


Accepted: 05/09/13
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Fato exposto, este trabalho visa demonstrar produo de provas para verificar-se a culpa do
a tendncia dos julgamentos quanto obrigao em cirurgio-dentista, a concluso era de que se tratava
ortodontia. O tipo de obrigao, se de meio ou de de obrigao de meio, caracterizando a
resultado, influencia na tendncia da deciso responsabilidade subjetiva do profissional. Ao
judicial se procedente ou improcedente. contrrio, caso no houvesse necessidade de provar
importante conhecer tambm o perfil do apelante e a culpa do profissional, conclua-se que a
do apelado para tentar suprir as expectativas criadas responsabilizao se dera pelo resultado,
pelos pacientes. caracterizando a responsabilidade objetiva.
Dessa forma, das 238 (duzentos e trinta e
MATERIAL E MTODOS oito) decises, apenas 60 (sessenta) passaram pelo
crivo dos critrios utilizados na pesquisa. Ou seja,
Trata-se de um estudo observacional esse nmero (25,21%) corresponde quelas decises
analtico (coorte retrospectivo) sobre decises que, efetivamente, dizem respeito ao ajuizamento de
judiciais que envolveram tratamentos ortodnticos aes de pacientes que se sentiram prejudicados
nos quais se buscou determinar a responsabilidade com o tratamento de ortodontia contratado, cabendo
civil do cirurgio-dentista em face das aes ao poder judicirio se pronunciar a respeito da
ajuizadas pelos pacientes. existncia de culpa ou no por parte do profissional,
Foi realizado um levantamento ou se a culpa era desnecessria para caracterizar a
jurisprudencial por meio de informaes buscadas obrigao pelo resultado do tratamento.
no site do Tribunal de Justia de cada unidade da importante ressaltar que este nmero
Federao. No espao dedicado pesquisa livre da relativamente reduzido em relao ao total de
jurisprudncia, digitou-se a palavra-chave decises (25,21%), deveu-se ao fato de que muitas
ortodontia. Logo a seguir, era disponibilizado o das aes no eram especficas do tratamento
perodo a ser pesquisado. Foi deliberado que a ortodntico em si, mas relativas inadimplemento
pesquisa fosse de 01/01/2001 31/12/2011. Como de pagamento, ressarcimento de valores, cheques
resposta esses filtros, ficaram disponveis para sem fundos e outros aspectos que no dizem
anlise as ementas dos acrdos. Para a presente respeito ao escopo da pesquisa.
pesquisa, no foi necessrio o envio ao Comit de Verificou-se a existncia de culpa dos
tica em Pesquisa, pois os dados esto disponveis profissionais de ortodontia nos tratamentos
em sites de domnio pblico. oferecidos. As decises foram classificadas como
Na utilizao do mtodo descrito, foram procedentes ou improcedentes e obrigao de meio
lidos e analisados todos os processos de todas as ou resultado. Tambm se verificou o perfil dos
unidades da Federao em que houve resposta apelantes e apelados. Os dados foram compilados
pesquisa. Em outras palavras, se no consta em Figuras e tabelas por meio de anlise descritiva e
resultado analisado em determinado Estado, teste Exato de Fisher (p < 0,001).
porque no houve ao respectiva. O critrio
utilizado para a coleta dos dados foi verificar se a RESULTADOS
responsabilidade civil dos profissionais consiste em
uma obrigao de meio ou de resultado, e se a ao Foram analisadas as jurisprudncias nos
foi julgada procedente ou improcedente. No se sites dos tribunais brasileiros totalizando em 60
levou em conta apenas a deciso de primeira (sessenta) processos julgados. Destes processos, a
instncia, mas a deciso final em grau recursal. Figura 1 mostra o nmero de processos desde 2001
Da amostra observada somente foi levada at 2011, tendo a regio sudeste a maior
em considerao a prestao de servio de concentrao de processos do Brasil (45%, n=27),
ortodontia em aes propostas pelo paciente em face seguido da regio sul (33,33%, n=20), da centro-
do cirurgio-dentista ou clnica. Tambm foram oeste (11,67%, n=7) e nordeste (10%, n=6). Quanto
desprezados os resultados de pesquisa em que havia aos Estados individualmente, So Paulo possui a
ao de cobrana alheia questo clnica. maior quantidade de litgios e, o Esprito Santo a
importante ressaltar que em algumas menor (Figura 2).
decises no era discriminado claramente o tipo de Quanto ao resultado da ao, verificou-se
obrigao. Quando ocorria esse fato, havia que 66% dos processos foi improcedente (Tabela 1).
necessidade de uma avaliao de um advogado para A regio centro-oeste obteve o maior nmero de
classificar a obrigao. Era analisado da seguinte processos julgados improcedentes e a regio
forma: quando se verificava no dispositivo da nordeste possuiu o maior nmero de processos
sentena que, de algum modo, se fazia necessria a julgados procedentes (Figura 3).

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Em relao distribuio de processos essa diferena se manteve na mesma proporo


quanto ao tipo de obrigao, a obrigao de meio (Figura 4).
(83%, n=50) prevaleceu sobre a de resultado (17%,
n=10). E, quando avaliado por regies brasileiras
14

12

Nmero de processos 10

0
2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011
Ano

Figura 1. Distribuio do nmero de processos por ano.

20
18
16
Nmero de processos

14
12
10
8
6
4
2
0
SP PR RS SE DF RJ MS MG SC ES
Estado

Figura 2. Distribuio do nmero de processos por Estado no Brasil.

Tabela 1. Resultado do julgamento da ao por tipo de obrigao.

Improcedente Procedente
Tipo de
Total
obrigao
N % n %

Meio 38 77,6 11 22,4 49

Resultado 1 10,0 9 90,0 10

Total 39 66,1 20 33,9 59


Teste exato de Fisher: p<0,001; * diferena estatisticamente significativa

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90%

80%

70%

60%

50% Improc.
Proced.
40% Anulada
30%

20%

10%

0%
SE CO S NE

Figura 3. Distribuio do percentual de aes por regio quanto ao resultado do julgamento.

90%

80%

70%

60%

50% Meio
40% Resultado

30%

20%

10%

0%
SE CO S NE

Figura 4. Distribuio do percentual de aes por regio quanto ao tipo de obrigao nas regies brasileiras.

A Figura 5 mostra um aumento do nmero neste perodo. interessante observar que a Tabela
de processos nos ltimos dez anos, e tambm que a 1 indicou que quando a obrigao de resultado, o
obrigao de meio se tornou mais significativa percentual de julgamentos procedentes maior.

12

10
Nmero de processos

Meio
6
Resultado

0
2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011
Ano

Figura 5. Distribuio do nmero de processos por ano por tipo de obrigao.

Em relao ao tipo do apelante, a maioria compe a maioria dos apelados (41%, n=24),
dos apelantes so mulheres (81%, n=49), seguido de seguido de homens (33%, n=20) e mulheres (23%,
homens (17%, n=10) e casal (2%, n=1). J, em n=14) e, apenas 3% no informaram.
relao ao perfil do apelado, a pessoa jurdica

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DISCUSSO aumentado ano a ano (LOPES et al., 2008;


GARBIN et al., 2009; ROSA et al., 2012),
A pesquisa feita por Rosa et al. (2012) corroborando o presente estudo que evidencia um
avaliou nas decises do Tribunal de Justia de So processo em 2001 e 13 processos em 2011.
Paulo os valores de indenizao arbitrados nas lides interessante notar que a maioria das
de danos materiais e morais de processos contra decises do presente estudo foi julgada
cirurgies-dentistas (CDs), no perodo de 2007 a improcedente (65%). A mesma tendncia se
2010. Neste trabalho, a pesquisa tambm foi feita confirma em cada uma das regies, com exceo do
pela internet, no site do tribunal de justia de So nordeste que igualou o nmero de decises
Paulo, no qual foram utilizadas as palavras-chave improcedentes e procedentes. O mesmo acontece
erro odontolgico, erro mdico, odontologia, com a natureza da obrigao, que tem sido
odontlogo, dente e dentistas. A concluso foi que caracterizada pelos juzes como sendo na maioria
os valores atribudos aos danos morais, nos das vezes obrigao de meio (mais de 80% em todas
processos julgados procedentes contra cirurgies- as regies). Malacarne e Silva (2010) encontraram
dentistas, foram maiores que dos danos materiais. resultados semelhantes, onde se julgou
Outro estudo (MALACARNE; SILVA, 2010) improcedente a maioria (63,93%, n=39).
realizado na regio sul do Brasil, usou metodologia Se o juiz entender que a obrigao de
semelhante visando avaliar a natureza da obrigao meio, h menor possibilidade de ser julgada
dos profissionais da rea da sade (de maneira procedente a ao que o paciente tenha ajuizado em
geral) e sua implicao na responsabilidade civil face do cirurgio-dentista, pois quele caberia
desses. O presente estudo teve sua pesquisa provar a existncia de culpa por parte deste. J se a
realizada nos sites dos tribunais de cada Estado do obrigao for de resultado, a tendncia que a ao
Brasil, utilizando somente a palavra-chave seja julgada procedente, uma vez que, neste caso, a
ortodontia como j foi descrito anteriormente, desta culpa presumida. Isso confirmado na tabela 1 da
forma, deixando os dados mais especficos sobre o presente pesquisa.
tema abordado. Em estudo de percepo de cirurgies-
Entre as 238 (duzentos e trinta e oito) dentistas quanto natureza da obrigao assumida
decises pesquisadas, havia muitas causas de na prtica odontolgica, Garbin, Garbin e Lelis
processos de cirurgio-dentista (CD) contra paciente (2006) concluem que no h um consenso na
(por abandono de tratamento ou inadimplncia), de opinio dos cirurgies-dentistas quanto ao tipo de
pacientes contra cirurgio-dentista e outros (alunos obrigao assumida pela odontologia. Nessa
contra cursos de Ortodontia, cobrana de ISS, etc), pesquisa, 75% dos profissionais classificaram a
porm somente foram consideradas as aes ortodontia como obrigao de meio, o que denota
propostas do paciente em face do CD ou clnica. As que, nessa especialidade, a opinio dos profissionais
aes do CD em face do paciente normalmente se coaduna com esta pesquisa.
dizem respeito a algum defeito no pagamento, por Alguns autores (CRUZ; CRUZ, 2008;
exemplo, cheque com ausncia de fundos sob LOPES et al., 2008) concordam que a ortodontia
alegao de que o tratamento no ocorreu ou teria deveria ser classificada como obrigao de meio, ou
ocorrido de maneira insatisfatria. Nesses casos, o seja, o profissional se compromete em empregar
tratamento questo de fundo, razo pela qual todos os meios necessrios, com diligncia, dentro
foram analisados somente casos especficos, onde da sua rea de atuao, para alcanar o determinado
mesmo se tratando de questo de fundo, o fim; mas os juristas tm uma tendncia a considerar
julgamento aborda detalhadamente a atuao do a ortodontia como obrigao de resultado, ou seja, o
profissional. compromisso do profissional com o resultado, no
Em 2009, Garbin et al. pesquisaram a importando com as variveis que influenciam o
opinio de 151 advogados que atuam na rea cvel tratamento.
sobre os principais motivos que levariam os Segundo Garbin et al. (2009), a maioria dos
pacientes a ajuizar ao contra os cirurgies- advogados da pesquisa realizada em Araatuba
dentistas. O primeiro deles seria a expectativa no concorda que durante o tratamento odontolgico, o
correspondida, levando o paciente a sentir-se cirurgio-dentista assume a obrigao de meio ou de
enganado; o segundo, o insucesso do tratamento; o resultado, dependendo do caso. Respeitveis
terceiro, a relao profissional/paciente regida pela doutrinadores de direito civil classificam a
informao inadequada. ortodontia como obrigao de resultado (VENOSA,
Alguns trabalhos afirmam que o nmero de 2004; NADER, 2009). E, como foi relatada na
processos judiciais contra cirurgies-dentistas tem presente pesquisa, a jurisprudncia tem considerado

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essa cincia como obrigao de meio. Dentre tantas para o tratamento se daria por circunstncias alheias
divergncias nesse campo cabe o questionamento: sua vontade. A segunda, porque com a evoluo
Por qual razo no se encontra a jurisprudncia dos mecanismos de defesa do consumidor bem
alinhada com a doutrina? Ser que os cirurgies- como devido a um processo de conscientizao
dentistas tm se resguardado quanto aos aspectos gradual, h um estmulo ao ajuizamento de aes
contratuais, evitando assim a imputao de culpa em nas quais os pacientes vo em busca de seus
seus procedimentos? direitos. A terceira, porque as decises hoje
Alguns trabalhos (CRUZ; CRUZ, 2008; reveladas como sendo a obrigao do profissional
GARBIN et al. 2009; PARANHOS et al., 2011) uma obrigao de meio, no afasta uma possvel
afirmam que litgios podem ser minimizados quando reverso para que o apelo social mude a tendncia
um relacionamento profissional/paciente mantido para que se obrigue o CD a atuar por uma
por meio de uma conduta baseada na honestidade e obrigao de resultado.
transparncia. As informaes quanto ao tratamento Por todas essas razes e pela atualidade da
devem ser bem esclarecidas e por escrito; pronturio discusso de se questionar se os profissionais de
odontolgico completo, contrato de prestao de ortodontia no devem realmente se preocupar com a
servios abrangendo riscos/benefcios, relevncia do tema ora abordado, resguardando-se
direitos/deveres; bem como o consentimento por meio de contratos bem contornados onde
esclarecido. constem com clareza as obrigaes de ambas as
A pesquisa de Paranhos et al. (2011) avaliou partes, sem olvidar de cuidados tcnicos que
o perfil dos profissionais da rea de ortodontia garantam uma atualizao profissional permanente e
quanto s condutas legais e concluiu que 75% dos responsvel.
profissionais utilizam algum tipo de contrato no
consultrio ou clnica e, 61% utiliza o contrato de CONCLUSES
forma escrita e assinada. Alm disso: 55% j utiliza
esse tipo de procedimento de 1 a 5 anos atrs, 37% Os tribunais de justia classificaram a
de 6 a 10 anos, e 10,30% utilizam h mais de 10 maioria das aes em ortodontia como obrigao de
anos. meio. Quando a obrigao for de resultado, a
Por si s, tal coincidncia no afasta as tendncia que a ao seja julgada procedente, uma
precaues que devem ser tomadas pelo cirurgio- vez que, neste caso, a culpa presumida.
dentista ao iniciar um tratamento ortodntico. A Em relao ao perfil dos apelantes
primeira, porque os profissionais tendem a eximir-se (reclamantes), a maioria foi de mulheres e, para os
de responsabilidade, na medida em que esto apelados, de pessoas jurdicas.
propensos a pensar que o resultado no esperado

ABSTRACT: Given the increased number of lawsuits against dentists, particularly orthodontists, this study
aimed to evaluate court decisions regarding lawsuits against these professionals, focusing precisely on the nature of their
liability as a mean or result obligation. Also, it was verified the ratio between the number of lawsuits and founded and
unfounded actions, in addition to knowing appellants and appellees profile. This is an observational analytical study
about court decisions involving orthodontic treatments, between the years 2001 and 2011, evaluated on the Brazilian
regional courts websites using the keyword orthodontics. It was taken into account only the final decision upon appeal,
disregarding the decision of first instance. Data were compiled into tables and graphs by means of descriptive analysis and
Fisher's exact test (P<0.001). Southeast concentrates the majority of lawsuits (45%, n = 27) in Brazil, mostly the state of
Sao Paulo. As to the nature of the duty, the obligation of mean was found most frequently (83%, n = 50); and the number
of unfounded actions (65%) was greater than founded ones. Women were the main appellants (81%, n = 49), and appellees
were mostly legal entities (41%, n = 24). It is concluded that courts of justice have classified orthodontics as an obligation
of mean, and the number of unfounded actions was greater than that of founded ones. When it is an obligation of result, the
odds for the action to be founded is greater. In relation to the appellants profile (claimants), the majority was women, and
most of the appellees were legal entities.

KEYWORDS: Orthodontics. Liabity, Legal. Legislation. Dental. Enacted Statutes.

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