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1.La sociedad Internacional como toda agrupacin humana, ha buscado dar salida a sus
problemas mediante una solucin definitiva y sobre todo, apegada a derecho.
Sin embargo la sociedad internacional tiene el grave problema de no contar con un sistema
de justicia impartido por un rgano superior, que pueda aplicar sus resoluciones con base en
un medio coactivo.
Desde mi punto de vista, el inicio de la solucin de las controversias inicia con una
negociacin diplomtica y puede adoptar varias formas de arreglo que de acuerdo con las
caractersticas de las mismas pueden ir aumentando el nivel hasta llegar a la jurisdiccin que
es, en este sentido, el ms acabado de los sistemas que vamos a comentar.
2. Negociacin Diplomtica.
Cuando surge un conflicto entre dos Estados, estos tratan de resolverlo mediante
negociaciones diplomticas directas, antes de iniciar otros mtodos generalmente.
Las negociaciones diplomticas inician con la intervencin de los jefes de Estado quienes se
comunican generalmente para hacer notar el problema que se solucionar para despus
dejar el caso a los ministros de asuntos exteriores.
Aunque el sistema tiene poca eficacia pues el manejo que se hace es a nivel de
correspondencia y sta no siempre soluciona el conflicto, sirven para dejar en claro los
lmites del conflicto y las posiciones de las partes.
Tambin en ocasiones este sistema ayuda a llevar a cabo la celebracin de tratados que
solucionen el conflicto.
Agotadas las negociaciones diplomticas, los buenos oficios y la mediacin parecen ser el
paso a seguir, mas no pueden ser los nicos que los Estados acepten.
En cualquiera de los dos mtodos que estamos comentando existe la intervencin amistosa
de una tercera potencia que ya sea por su propia cuenta o a peticin de alguno de los
Estados en conflicto o bien los dos, para ayudarles a encontrar una solucin.
a) Nunca debe ser considerado inamistoso que un Estado proponga sus buenos oficios o
bien, la mediacin en un conflicto.
e) Los dos Estados en conflicto o uno de ellos, puede negarse a aceptar la intervencin del
tercer Estado.
Para Seara, empero, en el fondo los buenos oficios y la mediacin son lo mismo,
distinguindose en que los buenos oficios slo son un intento de acercamiento entre los
Estados en conflicto pero no interviene de manera directa en la solucin, concretndose a
slo favorecer la negociacin. En tanto la mediacin implica en que la potencia mediadora
incluso apoya o propone una frmula de arreglo que expone a los estados en controversia.
4. La Conciliacin.
El origen de esta institucin fue un tratado concluido por Francia en 1908 y fue perfeccionado
en los tratados Bryan-Kellog de 1914.
La Comisin de Conciliacin estudia los hechos que originan el conflicto y redacta un informe
que es aprobado por mayora de los miembros. En la entrega del informe se presenta una
frmula de arreglo, en el cual no intervienen las partes.
Donde el sistema falla es que las propuestas de las comisiones no son obligatorias para las
partes, las cuales pueden recurrir a otros medios, como el arbitraje o a la jurisdiccin.
5. La Investigacin.
La investigacin que fue propuesta por Francia, arroja el resultado y Rusia lo acepta,
indemnizando a Gran Bretaa.
3. Es voluntario.
4. Los Estados generalmente se reservan los casos en que vean involucrados su honor o sus
intereses vitales, los cuales no pueden ser investigados.
Existen tratados como los tratados Bryan en las que algunas de estas caractersticas se
modificaron como por ejemplo se establecen las comisiones a priori, se elimina la clusula de
intereses vitales y se aplic una clusula de moratoria de guerra comn en los acuerdos de
mediacin y buenos oficios.
6. El Arbitraje.
Definido como un mtodo de solucin de controversias donde dos Estados someten sus
diferencias a la decisin de un rbitro o snodo arbitral, libremente designados por las partes
y que resuelven el conflicto mediante un proceso tambin definido por las partes donde se
emitir un laudo fundado y motivado en Derecho internacional o bien, en las normas que
designen las partes.
Este sistema puede ser pactado por los Estados mediante tres formas:
1. Tratado de arbitraje, donde las partes concluyen un acuerdo especial para someter un
futuro conflicto al arbitraje y que sirve para designar las normas que servirn para dirimirlo,
entendindose que si no se sealan lo sern las ms recientes sobre el particular.
Sin que sea obstculo para la designacin de rbitros, que exista una corte especial, la
institucin del arbitraje antes ejercida por jefes de Estado y monarcas, tiene una Corte
especial que es la de La Haya.
I. Una lista de jueces, en donde cada estado que forma parte del convenio que le da origen
propone a cuatro personas de su nacionalidad, para conformar su grupo nacional. Cuando
exista un conflicto sometido al arbitraje los Estados escogern a dos miembros de su grupo
nacional y entre los cuatro rbitros designados, elegirn a un quinto para ser presidente del
snodo. Si los designados no pueden ponerse de acuerdo, el quinto ser electo por una
tercera potencia neutral en el caso.
II. La oficina internacional, que tiene la funcin de secretara, que se encuentra encargada
del archivo y realiza la funcin de enlace entre las partes.
III. El consejo administrativo, que est formado por todos los representantes diplomticos
acreditados ante el gobierno de Holanda. Su funcin es controlar y dirigir la oficina.
Existe dos procesos arbitrales ambos con cinco rbitros, el ordinario y el sumario.
El primer caso resuelto por esta corte arbitral fue de Mxico y Estados Unidos de Amrica,
sobre los Fondos Piadosos de la Alta California, el cual fue resuelto el 14 de octubre de
1902, a favor de nuestro vecino del norte.
7. La Jurisdiccin.
El organismo que lo sustituy y que fue la Corte de Justicia Internacional, surgi con las
Naciones Unidas y sigue vigente hasta el momento, siendo sus miembros todos los que haya
firmado la Carta de San Francisco o se hayan integrado a las Naciones Unidas, pudiendo ser
parte de la misma corte aquellos Estados que no siendo parte de las Naciones Unidas, sean
admitidos para dichos efectos por la Asamblea general y por recomendacin del Consejo de
Seguridad de la propia organizacin.
En este ltimo caso, el propio estatuto de la corte impone a los pases que quieran formar
parte de ella, la obligacin de cumplir todas las obligaciones de los miembros, respetar el
estatuto orgnico que la rige y aportar para el sostenimiento de la propia corte.
La corte se compone de 15 miembros de los cuales no hay dos del mismo Estado, electos
para periodos de tres aos y se encabeza con un presidente y un vicepresidente.
Como se supone, los miembros de la corte deben ser especialistas en Derecho internacional
y que se encuentren representados los principales sistemas jurdicos del mundo. Deben
cumplir los requisitos de un miembro de la suprema corte nacional en sus pases de origen.
El proceso tiene dos fases: una es escrita y se compone de la parte expositiva donde se
presenta la solicitud, la rplica y el ofrecimiento de las pruebas. La segunda es oral y
contiene la fase probatoria de alegatos y el dictado de la sentencia.
La sentencia debe estar fundada y motivada as como tiene el carcter de cosa juzgada y por
obvias razones es definitiva e inapelable.
Solo puede ser admitido contra ella un recurso que es de los llamados horizontales y que es
la revisin ante la misma corte, que se justifica por encontrarse con nuevos elementos que
no fueron valorados en el procedimiento y que pueden ocasionar un cambio en la decisin.
Para los que puedan menospreciar estos sistemas justo es decir que en la reciente
problemtica internacional entre Colombia y Ecuador del ao 2008, fueron los instrumentos
de la O.E.A. los que lograron avenir a los conflictuados.
Sin embargo, no queda de lado comentar que en caso de que el conflicto internacional pueda
presentar amenazas a la paz y a la seguridad internacionales, o bien constituirse en una
agresin, concepto que se estudiar ms adelante, el Consejo de seguridad de las Naciones
Unidas, podr tomar medidas o har las recomendaciones que permitan mantener o
restablecer la paz y la seguridad internacional.
Entre otras, puede dictar el cumplimiento de medidas provisionales que eviten que se agrave
la situacin. En caso de incumplimiento el consejo de seguridad lo tomar en cuenta al dictar
medidas posteriores.
El consejo de seguridad puede pedir a los Estados que apliquen medidas de presin distintas
a la fuerza armada, como lo es la suspensin de relaciones econmicas, suspensin de
medios de transporte o la propia ruptura de relaciones.
Si las medidas no son suficientes, el consejo de seguridad podr utilizar las fuerzas armadas
puestas a su disposicin y solicitar de los pases integrantes de la organizacin, su apoyo
militar y de trnsito para llevar a cabo las medidas necesarias.
Sobre la procedencia del uso de la fuerza, este ser materia de la prxima unidad.
No debemos olvidar que en el caso del Convenio de Montego Bay, se establece un Tribunal
Internacional de Derecho del Mar, con sede en Hamburgo, con 21 miembros que cumplen
criterios similares a los de la corte internacional de justicia, que cumplen periodos de nueve
aos.
Su competencia son sobre asuntos relacionados con el convenio y existe sala espacial para
casos relacionados con la zona.
Cuestionario IX
Autores personales:
Muhiar, Hanady (Autor/a)
La nocin de conflicto expresa lo que se han denominado relaciones sociales negativas. Esto
es, aquellas relaciones en las que las partes se hayan en oposicin respecto a ciertos bienes
o intereses. Se puede decir, que surge un conflicto cuando surge una oposicin de
pretensiones, suficientemente exteriorizada que es susceptible de poner en peligro la paz
social.
Pero debido a que nos encontramos en una sociedad en continuo cambio, nos vamos a
encontrar que el Derecho no se va a adecuar a los continuos cambios implcitos a la
sociedad internacional.
Normalmente, las situaciones de hecho van por delante de las situaciones de derecho. De
este modo, el Derecho se limita a sealar lmites cuya trasgresin se considera jurdicamente
inaceptable. As el Derecho internacional establece dos normas de obligado cumplimiento:
tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para
suprimir actos de agresin u otros quebrantamientos de la paz, y
lograr por medios pacficos, y de conformidad con los principios de la justicia y el Derecho
Internacional, el ajuste o arreglo de controversias o situaciones internacionales susceptibles
de conducir a quebrantamientos de la paz.
As establece:
Los miembros de la Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios
pacficos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y seguridad internacionales, ni
la justicia, (art. 2, prrafos 3_ y 4_).
Los miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de
recurrir a la amenaza o el uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia
poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los Propsitos de
Naciones Unidas, (art. 2, p. 4_).
La Carta de Naciones Unidas, no slo formula la obligacin del arreglo pacfico de las
controversias internacionales, sino que dedica todo un captulo (Cap. VI, Art. 33 a 38) al
arreglo pacfico de las controversias internacionales.
Tres son los principios que inspiran la obligacin de los Estados de arreglar pacficamente las
controversias internacionales:
La obligacin de comportamiento, que supone que un Estado no puede negarse a arreglar
pacficamente una controversia, ya que si lo hace estara cometiendo un acto ilcito
internacional.
Son aquellas controversias en las que las partes discuten un derecho recproco, y por tanto
slo seran susceptibles de un arreglo judicial. De este tipo seran aquellas que versen sobre:
la interpretacin de un tratado,
cualquier cuestin de derecho internacional,
hechos que constituyan la violacin de un derecho internacional,
reparaciones por el quebrantamiento de una obligacin internacional.
las polticas: son aquellas cuya solucin requiere una modificacin del Derecho en vigor. Si
las partes no cumplieran obligaciones en vigor, y tratasen de modificar el Derecho, se trata
de un controversia poltica, ya que un Tribunal no puede legislar, sino aplicar el derecho
vigente.
No es posible hacer una distincin radical, ya que toda controversia presenta un matiz
poltico y una dimensin jurdica. La inmensa mayora de las diferencias entre los Estados
tiene carcter mixto. No es posible que debido a la existencia de una diferencia poltica, el
Tribunal se niegue a resolver las cuestiones jurdicas que oponen a las partes. Sin embargo,
existe una simetra entre la naturaleza de la controversia y el procedimiento de arreglo ms
adecuado para resolverla.
La desconfianza existente en las relaciones internacionales, hacen muy difcil determinar con
precisin y objetivamente en qu casos una controversia tiene carcter jurdico , y es por
tanto susceptible de ser resuelta mediante la aplicacin del Derecho, y en casos por el
contrario, el carcter poltico del conflicto no permite, o dificulta, la intervencin de un tribunal
arbitral o de la Corte Internacional de Justicia. La actitud de las partes no puede ser ignorada.
Los conflictos polticos no admiten ms que soluciones polticas, que no incumben a rganos
jurisdiccionales sino a rganos polticos y en ltima instancia a los Estados; y es la voluntad
de los Estados, y no la naturaleza de una controversia internacional, la que decide finalmente
de su carcter justiciable o no justiciable.
No hay que olvidar el principio de libre eleccin de los medios de arreglo, que se basa en la
independencia e igualdad soberana de los Estados. Esto significa la libertad de las partes de
recurrir a un procedimiento no jurisdiccional, incluso cuando se trate de una controversia
jurdica. Ahora bien, los nicos procedimientos que por su imparcialidad favorecen realmente
la igualdad soberana y la independencia de los Estados son precisamente los medios
jurisdiccionales (arbitraje y el arreglo judicial).
La Negociacin:
Para que la negociacin se desarrolle de buen modo es necesario que se cumplan unos
principios:
En la negociacin opera el principio de igualdad soberana de los Estados. De este modo una
parte no puede utilizar la amenaza ni la coercin sobre la otra parte, ni puede imponer sus
propuestas para que la otra parte las acepte.
cada una de las partes debe abstenerse, en el curso de la negociacin, de realizar cualquier
accin unilateral que agrave la controversia o le haga obtener posiciones de ventaja. Esto es
consecuencia del principio de buena fe al que se refiere la Carta de Naciones Unidas.
la buena fe obliga a negociar con vistas a llegar a un acuerdo. Como mnimo deben tener la
intencin de llegar a un acuerdo.
Este tipo de procedimiento se caracteriza por la intervencin de uno o varios Estados, con la
finalidad de facilitar el dilogo entre las partes y encontrar frmulas de entendimiento que
sean aceptables para una y otra. Intervencin que puede iniciarse a peticin de ambas partes
o por iniciativa de una potencia amiga que es aceptada por aquellas.
La funcin del tercer Estado en la mediacin va mucho ms lejos, pues se haya facultado
para proponer a las partes una base de acuerdo, sin carcter obligatorio para estas. Es decir
teniendo en cuenta las posiciones de las partes, presenta una propuesta para el arreglo de la
controversia sobre la que aquellas tendrn que pronunciarse; y a partir de dicha propuesta,
tratar de lograr el acuerdo entre estas. Aunque a nivel terico la distincin entre buenos
oficios y mediacin es clara, en la prctica es difcil separa uno y otro medio de arreglo
pacfico. Es frecuente que el tercer Estado ejerza las dos funciones al mismo tiempo,
reuniendo a las partes a negociar, interviniendo en las conversaciones y proponiendo
soluciones de arreglo. Para evitar que el tercer Estado aproveche la ocasin para tutelar sus
propios intereses, los buenos oficios y la mediacin no son llevados a cabo slo por los
Estados sino tambin por personalidades distinguidas o representantes de instituciones
internacionales. Esta lnea de cambio fue abierta por el Tratado de Buenos Oficios y
Mediacin, hecho en Buenos Aires en 1936 y continuada por el Tratado Americano de
arreglo pacfico de o Pacto de Bogot de 1948.
Un ejemplo de mediacin, cabe sealar la del Papa Len XII en el asunto de las Carolinas,
entre Espaa y Alemania, habiendo sido la primera quien se inclin por este tipo de arreglo;
la de Francia entre Espaa y EE.UU.. tras la guerra de 1898. Espaa tambin a actuado
como mediadora. En lo que se refiere a la prctica ms reciente, tenemos que sealar dos
casos en los que alcanz xito: la mediacin de la Santa Sede entre Chile y Argentina en el
asunto del Canal del Beagle, convenida por las partes en el asunto de Montevideo de 1979 y
la de Argelia entre EE.UU. e Irn.
La Investigacin:
La Conciliacin:
Respecto a la utilidad de la conciliacin, se estima que puede jugar una papel especialmente
importante en el sector tradicionalmente reservado al arbitraje y al arreglo judicial - esto es
respecto a las controversias jurdicas- al eliminar las reticencias de los Estados ante los
procedimientos jurisdiccionales y que terminan con una decisin de carcter obligatorio. Lo
que se evidencia, por ejemplo, en la inclusin de la conciliacin en ciertos convenios
multilaterales generales, como el Convenio de Viena sobre Derecho de los Tratados, el
Convenio sobre representacin de los Estados en sus relaciones con las Organizaciones
Internacionales, los convenios sobre sucesin de Estados o la Convencin sobre el Derecho
del Mar de 1982. En cuanto a la prctica reciente sobre este procedimiento, cabe citar, entre
otros casos, la actuacin de una Comisin de Conciliacin franco-marroqu y para la
delimitacin de la Plataforma Continental en el rea entre Italia y Jan Mayen (Islandia-
Noruega), en 1981. La conciliacin opera hoy en un contexto diferente, el de las
Organizaciones Internacionales, universales y regionales, como veremos a continuacin, y
por consiguiente en un marco institucionalizado de arreglo pacfico de controversias, como
muestran las competencias del Consejo de Seguridad y de la Asamblea General de la ONU,
as como las de Organizaciones Internacionales regionales.
Por lo tanto, la ONU no tiene competencias respecto de cualquier controversia, sino tan slo
sobre las que tengan gravedad suficiente para poner en peligro la paz y seguridad
internacionales. La Carta prev la intervencin de los siguientes rganos: el Consejo de
Seguridad, la Asamblea General, del Secretario General de las Naciones Unidas y, por ltimo
de los acuerdos y organismos regionales.
Consejo de Seguridad:
Es el rgano con mayores competencias. Puede actuar por propia iniciativa, a peticin de un
Estado miembro o incluso no miembro (arts. 34 y 35), de la asamblea General (art. 11), o del
Secretario General de la ONU si ste llama la atencin del Consejo de Seguridad sobre
cualquier asunto que en su opinin pueda poner en peligro el mantenimiento de la paz y
seguridad internacionales (art. 99). El Consejo no tiene, sin embargo, competencias para
decidir y slo puede recomendar. Por otro lado, la parte implicada en la controversia se
abstendr de votar.
Asamblea General:
El desarrollo de diversas crisis internacionales han mostrado que el Secretario General poda
jugar un papel importante como rgano de mediacin y buenos oficios.
En esta lnea cabe destacar el papel jugado por el Secretario General Sr. Prez de Cullar
en la guerra entre Irn e Irak para conseguir el cumplimiento de las resoluciones del Consejo
de Seguridad sobre el conflicto, en particular a travs del plan de aplicacin de la resolucin
598 (1987), logrndose finalmente el cese del fuego.
El art. 52.2 de la Carta establece que los miembros de la ONU que concluyan acuerdo o
constituyan acuerdos regionales harn todos los esfuerzos posibles para lograr el arreglo
pacfico de las controversias de carcter local por medio de tales acuerdos u organismos
regionales antes de someterlas al Consejo de Seguridad.
Esto implica que los actos constitutivos de dichos organismos deben hacer referencia al
arreglo pacfico de las controversias. De este modo, la Carta de la OUA, menciona el arreglo
de las controversias por medio de negociaciones, mediacin, conciliacin, arbitraje, y un
Protocolo posterior cre la Comisin de Conciliacin y Arbitraje; el art. 5 de la Liga de
Estados rabes establece la posibilidad de recurrir al Consejo para la solucin de cualquier
controversia que no afecte a la independencia, soberana o integridad territorial de los
Estados; y la Carta de la OEA establece la obligacin de los Estados americanos de acudir a
procedimientos pacficos para solucionar sus controversias, y a este fin se concluy el Pacto
de Bogot en 1948, si bien la mayor operatividad se deriva del Comit interamericano para el
arreglo de controversias, colocado bajo la autoridad del Consejo de la OEA.
La participacin de estos organismos regionales entraa una instancia de solucin de
conflictos que posee dos grados: en un primer escaln, los miembros del organismo regional
deben someter el conflicto a la solucin establecida en el acuerdo regional; y si un Estado se
dirige directamente al Consejo de Seguridad, sin intervencin previa del organismo regional,
el Consejo, tras consultar a las partes, puede reenviarles a la instancia regional, si el conflicto
no se ha agravado hasta el punto de producirse el recurso a la fuerza. Y si no se alcanza un
arreglo del conflicto en el marco regional, el Consejo de Seguridad como instancia superior,
es el competente para conocer de la solucin del conflicto. Ahora bien, en la prctica, el
Consejo de Seguridad ha adoptado una solucin intermedia, pues aunque remita a las partes
a un acuerdo regional, mantiene la cuestin inscrita en su orden del da; lo que le permite
intervenir de inmediato si el conflicto se agrava o un parte estima que ha fallado el arreglo
general.
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Sin embargo, los tribunales arbitrales que aqu nos interesan son instituciones de Derecho
Internacional que tratan controversias en las que se encuentran implicados sujetos de
derecho internacional y regidos por normas de derecho internacional.
Por tanto el arbitraje puede ser definido como el procedimiento que tiene por objeto arreglar
con carcter definitivo y obligatorio las controversias entre sujetos de Derecho internacional,
mediante rganos por ellos elegidos.
El arbitraje tiene muy remotos antecedentes. Aparece en las ciudades-estado griegas, que
crearon el consejo permanente de las anfictionas. Desapareci con el Imperio Romano, que
al reunir bajo una autoridad nica a todo el mundo civilizado, no dio lugar al arbitraje.
Resurge entre los Estados cristianos de la Edad Media, que en los siglos XI y XII sometieron
sus disputas a los papas, jefes espirituales de la cristiandad, especialmente a Gregorio VII e
Inocencio III. An en 1493, Alejandro VI estableca la famosa Lnea de la Demarcacin entre
las posesiones espaolas y las portuguesas. En otras ocasiones desempearon el papel de
rbitros entre los prncipes sus jefes temporales, como San Luis de Francia y los
emperadores alemanes. La institucin declin hasta extinguirse casi enteramente durante los
siglos XVI, XVII y XVIII, que contemplaron el nacimiento de los Estados modernos.
El Tratado de Jay, suscrito entre Estados Unidos y Gran Bretaa en 1794 y ratificado en
1795, marca el verdadero origen del arbitraje moderno. En sus clusulas seala el arbitraje
para la solucin de conflictos derivados de problemas fronterizos, demandas a cuenta de
deudas confiscadas y reclamaciones basadas en derechos y obligaciones neutrales. Durante
el siglo XIX se substanciaron ms de 170 casos de arbitraje, la mayor parte de las veces
referido a Gran Bretaa y a EE.UU. El ms conocido de todos fue el caso de Alabama (1865-
72), derivado de las reclamaciones norteamericanas para la intervencin en la Guerra de
Secesin de barcos confederados construidos y armados en Inglaterra (entre ellos el corsario
Alabama). La decisin fue favorable a EE.UU. e Inglaterra, a pesar de sus protestas, pag la
indemnizacin de 15.500.000 dlares.
Tambin ha sido utilizado repetidas veces para liquidar diferencias entre Canad y EE.UU.
El movimiento arbitral lleg a su apogeo con las Conferencias de la Haya de 1899 y 1907. La
Conferencia de 1899 aprob un convenio para la solucin pacfica de los conflictos
internacionales y cre un Tribunal Permanente de Arbitraje. Aunque no era un Tribunal en el
pleno sentido de la palabra, contaba con una plantilla de unos 120 jueces dispuestos a servir
de rbitros cuando fueran requeridos. Antes de celebrarse la II Conferencia de la Haya
(1907) fueron interpuestos cuatro casos ante este Tribunal, que fue muy solicitado para
resolver numerosos casos de menor cuanta en el perodo anterior a la I Guerra Mundial.
Sin embargo, en la era de las Naciones Unidas, se ha producido un cambio negativo con
respecto a los tratados generales de arbitraje de carcter bilateral, que ya no suelen
celebrarse y la situacin tampoco es satisfactoria en el plano multilateral general. Aunque el
Acta General fue revisada en 1945 por la ONU, slo 7 Estados son hoy partes en este
tratado; y el intento de la Comisin de Derecho Internacional de codificar el procedimiento
arbitral fracas por la oposicin de los Estados. Sin embargo, el arbitraje ha hecho
progresos, pues tanto el Convenio Europeo para el arreglo pacfico de las controversias
como el Pacto de Bogot y el Protocolo de la Comisin de mediacin, conciliacin y arbitraje
de la OUA prevn el arbitraje como medio de arreglo.. Por otro lado, un amplio nmero de
tratados bilaterales y multilaterales concludos desde 1945 contienen clusulas
compromisorias de sumisin de las controversias al arbitraje.
Este sometimiento al arreglo arbitral puede producirse por una doble va:
la aceptacin del arbitraje como procedimiento obligatorio de arreglo pacfico entre dos o ms
Estados y con carcter previo al surgimiento de una controversia,
la suscripcin de un compromiso arbitral con carcter subsiguiente al nacimiento de una
controversia.
Aceptacin del arbitraje con carcter previo al surgimiento de una controversia.
El rgano arbitral.
Dentro de la organizacin del arbitraje, tenemos que hablar del rgano Arbitral. Como ya
hemos dicho antes, el tercero imparcial al que las partes acuden para solucionar su
controversia es el rgano arbitral, que histricamente ha adoptado tres formas distintas:
en primer lugar, se ha acudido a un rbitro nico, ya fuera Jefe de Estado, diplomtico o
jurista de reconocida competencia. En el caso de los arbitrajes confiados a Jefes de Estado,
muy frecuentes en el siglo pasado, lo usual era que el rbitro designara una Comisin o
Tribunal Arbitral compuesta por varios miembros con conocimientos tcnicos; dictndose la
sentencia arbitral sobre la base de un informe previo de este rgano.
en segundo lugar, ya desde el Tratado de Jay ha sido prctica corriente, sobre todo en el
mbito anglosajn, el establecimiento de comisiones mixtas compuestas paritariamente por
nacionales de ambos pases, con un super rbitro que slo decidira en caso de desacuerdo
entre los miembros designados por uno y otro Estado.
en tercer lugar, a partir del arbitraje en el asunto del Alabama se inici la prctica hoy
convertida en usual, de establecer un tribunal arbitral compuesto exclusivamente por
personalidades relevantes de terceros pases o con incorporacin de un rbitro designado
por cada parte; contando el Tribunal Arbitral, de ordinario, con tres o cinco componentes.
Procedimiento arbitral.
Las partes tienen derecho a elegir los rbitros o jueces que componen el tribunal; estos sern
en nmero impar, reservndose cada parte el nombramiento de uno o dos rbitros,
ponindose de acuerdo sobre los restantes, o encomendando a un tercero la designacin de
los restantes rbitros. Sern igualmente las partes las que determinarn en el compromiso el
procedimiento a seguir. En su defecto, ser el propio tribunal el que determine el
procedimiento.
Una vez que los agentes y consejeros de las partes han finalizado sus intervenciones orales
y se han practicado las pruebas, el Presidente del tribunal declarar concluido el
procedimiento , comenzando la deliberacin, votacin, y redaccin e la sentencia, que tendr
lugar a puerta cerrada y con carcter secreto. La sentencia se adopta por la mayora de los
miembros del rgano arbitral si este es colegiado, aunque los rbitros pueden emitir
opiniones individuales o declaraciones y opiniones disidentes exponiendo sus motivos
particulares de conformidad o disconformidad, respectivamente, con la fundamentacin y el
fallo del tribunal.
Estos pronunciamientos personales de los rbitros, son distintos del voto propiamente dicho
sobre el fallo, que es el que posee efectos jurdicos. De modo que la validez del voto no
queda afectada por la expresin de tales divergencias en una declaracin o en una opinin
individual.
La sentencia o laudo arbitral se adoptar por la mayora de los miembros del tribunal,
siguindose el principio de que las deliberaciones del tribunal son secretas, aunque no as el
resultado de las mismas. La sentencia o laudo deber ser redactado por escrito y motivado
en todos los puntos que decida. A la sentencia o laudo podrn a_adirse las opiniones
individuales de los rbitros que, estando de acuerdo con la decisin, no lo estn con la
motivacin o fundamentos de la misma, y las opiniones disidentes de los rbitros que
estuvieran en desacuerdo con la decisin. La sentencia o laudo arbitral es obligatoria para
las partes en el procedimiento en todos sus extremos, y deber ser cumplida por estas de
buena fe en el plazo en ella establecido.
La sentencia o laudo arbitral es el acto por el cual el rgano arbitral se pronuncia, con fuerza
obligatoria para las partes, sobre la cuestin o cuestiones en litigio que stas le han
sometido. En cuanto a la forma, el laudo es un texto escrito, en el que se indican los nombres
de los rbitros, de los agentes que representan a las partes y de los consejeros que han
intervenido en el procedimiento; se indica la cuestin objeto de la controversia y otros
extremos relativos al compromiso; se describe el procedimiento seguido y las conclusiones
de las partes y, por ltimo, se consideran las circunstancias de hecho y de Derecho que
justifican la decisin, que se contiene en el fallo o parte dispositiva. El laudo, por otro lado, es
suscrito por todos los rbitros o por el Presidente del tribunal y el Secretario del mismo, que
autentifican el texto.
La ejecucin del laudo arbitral reposa en el principio de buena fe, pues las partes han
acordado someter la controversia a este modo de solucin. Sin embargo, el laudo no es
directamente ejecutivo, pues en el orden internacional, como consecuencia de la soberana
estatal, no existe ninguna instancia jurisdiccional dotada de poderes coercitivos, como ocurre
en el orden interno. Esto no quiere decir que el Estado que ha sido parte en el arbitraje sea
libre para no dar ejecucin a una sentencia arbitral validamente adoptada: si la no ejecucin
no se justifica por una nulidad de laudo, cabe estimar que dicho Estado incurrir en
responsabilidad internacional por violacin de las obligaciones establecidas en el mismo
respecto al otro Estado parte.
Cualquiera de las partes podr impugnar la validez de un sentencia por una o varias de las
causas siguientes:
exceso de poder del tribunal;
corrupcin de un miembro del tribunal;
infraccin grave de una norma fundamental de procedimiento, incluso el hecho de que la
sentencia no exprese, total o parcialmente, los motivos en que se funda.
Entre los precedentes de este mismo periodo, mayor xito alcanz la creacin de la Corte de
Justicia Centroamericana, instituida en un convenio firmado en 1907 entre las cinco
Repblicas Centroamericanas. Su jurisdiccin era obligatoria para esos cinco Estados
respecto a cualquier controversia internacional que surgiera entre ellos o con cualquier otro
Estado que se sometiera a la jurisdiccin del tribunal por un acuerdo especial. Pero este
tribunal dej de funcionar en 1918, al no ser prorrogado su convenio constitutivo.
La primera jurisdiccin internacional con competencia general para solucionar litigios entre
Estados ha sido el Tribunal Permanente de Justicia Internacional (T.P.J.I.), previsto por el art.
14 del Pacto de la Sociedad de Naciones. Este Tribunal fue una institucin exterior a esta
organizacin. Espaa ratificara el Protocolo en 1921. La labor del T.P.J.I. fue muy importante
hasta su disolucin formal en 1946, cuando se pasa a crea el actual Tribunal Internacional de
Justicia (T.I.J.).
El actual T.I.J. Nace del Proyecto de Dumbarton Oaks, donde se propuso la creacin de una
jurisdiccin internacional vinculada a la ONU. Se plantearon dos cosas, por un lado extender
las competencias del antiguo T.P.J.I., y por otro crear un nuevo tribunal propio de la ONU.
Finalmente se opt por la segunda posibilidad creando as el TIJ.
Los textos jurdicos que regulan la actuacin del tribunal son la Carta de la ONU, el Estatuto
del Tribunal, que forma parte integrante de la anterior y el Reglamento del TIJ. La Carta
dedica el Captulo XIV al Tribunal. En cuanto al Estatuto, aunque ste y la Carta constituyen
un todo, sin embargo, son dos textos distintos. La existencia de un texto separado se explica
por razones de equilibrio en el contenido de la Carta y, en segundo lugar, por el deseo de
permitir la adhesin al Estatuto a aquellos Estados que no son miembros de la ONU. Por
ltimo, el Reglamento del Tribunal fue adoptado por el mismo en 1946, inspirndose
ampliamente en el TPJI. Ha sido revisado parcialmente en 1972 y finalmente en 1978 se
adopt un Reglamento totalmente revisado, que es el texto actualmente en vigor.
Por otro lado, los tribunales internacionales normalmente no aceptan la capacidad procesal
de las personas, ya sean fsicas o jurdicas.
Son varios los tribunales que tienen encomendado el arreglo judicial. Estos se pueden
clasificar, segn su mbito de actuacin geogrfica en, tribunales universales y tribunales
regionales; y segn su especialidad material en, tribunales generales y tribunales
especializados. El nico tribunal universal que existe en la actualidad es el TIJ y, actualmente
no existen tribunales universales con competencias especializadas. Por otro lado, a nivel
regional, tampoco existen tribunales con competencias generales, todos los tribunales
regionales tienen atribuidas competencias especializadas. De mbito regional podemos
mencionar los siguientes tribunales:
Tribunal Europeo de Derechos Humanos,
Corte Interamericana de Derechos Humanos,
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (materias econmicas),
Tribunal de Justicia de la Comunidad de frica Oriental.
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El Tribunal Internacional de Justicia est compuesto por 15 miembros, elegidos de una lista
alfabtica que el Secretario General de la ONU ha elaborado con los candidatos propuestos
por los distintos grupos nacionales del Tribunal Permanente de Arbitraje. Se tiene que
cumplir que todos los jueces sean de diferente nacionalidad. Dos jueces no pueden ser de la
misma nacionalidad. Adems se exige que sean personas que gocen de alta consideracin
moral y que renan las condiciones requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones
judiciales en sus respectivos pases, o que sean jurisconsultos de reconocida competencia
en materia de Derecho internacional.
Los jueces del TIJ son elegidos por un periodo de 9 aos, pudiendo ser reelegidos;
procedindose cada tres aos a la renovacin de un tercio de los miembros del Tribunal. Y
en caso de fallecimiento de un miembro antes de terminar su mandato se elige a quien haya
de reemplazarle hasta el trmino del mandato de su predecesor.
Los jueces nombrados estn afectados por una incompatibilidad absoluta, en el sentido de
que no pueden ejercer funciones polticas, administrativas o profesionales de ninguna ndole.
Para favorecer la independencia e imparcialidad de los miembros del TIJ se declara su
inamovilidad, a no ser que los dems miembros del Tribunal consideren unnimemente que
han dejado de satisfacer las condiciones requeridas; adems los jueces gozan de privilegios
e inmunidades diplomticas en el ejercicio de sus funciones.
El Presidente se elige por 3 aos y representa al Tribunal, dirige los trabajos, los servicios,
los debates y las visitas; tiene obligacin de residir en la sede del Tribunal y tiene voto de
calidad en los empates. Ser sustituido en las ausencias o en los casos de imposibilidad de
actuar por el Vicepresidente, tambin nombrado por un perodo de 3 aos. Ambos cargos
son cubiertos por eleccin dentro del propio Tribunal y pueden ser reelegidos.
Cuando en un asunto ante el TIJ una de las partes contara con un magistrado de su
nacionalidad entre los miembros permanentes del Tribunal, la otra parte tendr derecho a
designar una persona de su eleccin para que tome asiento en calidad de magistrado.
Facultad que se extiende al supuesto de que ninguna de las partes cuente con un juez de su
nacionalidad.
Las partes no estn obligadas a designar como jueces ad hoc a nacionales suyos, pudiendo
poseer la nacionalidad de un tercer Estado distinto. Tampoco estn obligadas a proceder a la
designacin, este es un acto facultativo de las partes.
La Salas.
En primer lugar el Tribunal no posee una competencia obligatoria y, por lo tanto, existe con
independencia de la voluntad de los Estados partes en una controversia; pes al igual que
ocurre en el arbitraje, se basa en el consentimiento de estos.
En segundo lugar, la competencia contenciosa del TIJ por razn de la materia es de carcter
general. No existe controversia que los Estados facultados para comparecer ante el Tribunal
no puedan someterle. De este modo, existiendo el consentimiento de las partes, el nico
lmite a la funcin contenciosa del Tribunal es que se trate de un controversia jurdica,
susceptible de ser resuelta por el derecho internacional. Entre estas controversias de orden
jurdico podemos nombrar:
la interpretacin de un tratado
cualquier cuestin de derecho internacional
todo hecho que constituya la violacin de l derecho internacional
la naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento de una
obligacin internacional.
Cuando hablamos del consentimiento de los Estados partes, hacemos referencia, como ya
hemos sealado antes, a que la competencia del Tribunal depende de la voluntad de las
partes. De este modo, cmo y en qu momento pueden las partes prestar su consentimiento
para someter una concreta controversia a la competencia del Tribunal.
En segundo lugar, el acuerdo ad hoc puede surgir no slo de un acuerdo expreso anterior al
inicio del litigio, sino tambin del comportamiento ante el Tribunal del Estado que es
demandado por otro. Ello puede justificarse por la ausencia de formalismo en la
manifestacin del consentimiento, pues si este existe, ni el Estatuto ni el Reglamento
requieren que ese consentimiento se exprese en una forma determinada. EL consentimiento
del Estado demandado puede resultar de actos concluyentes ante el Tribunal. Cabe observar
que s un Estado presenta una demanda ante el Tribunal basando la competencia de ste en
un consentimiento an no dado o manifestado por otro Estado, puede ocurrir que ste ltimo
al serle transmitida la demanda no acepte la competencia del Tribunal. Mientras la
aceptacin no se produce el asunto no es inscrito en la Lista General del Tribunal, ni se
realiza ningn otro acto procesal.
En tercer lugar, la competencia del Tribunal est prevista en un tratado internacional en vigor,
celebrado antes de que surja la controversia entre las parte; hecho que es frecuente en la
prctica internacional. En la prctica existen dos vas principales de sumisin al Tribunal
mediante convenios y tratados:
los acuerdos generales de arreglo judicial, que entre otros modos de arreglo de controversias
establecen la sumisin al Tribunal de las controversias jurdicas que surjan entre las partes.
las clusulas de arreglo judicial incluidas en un tratado cuyo objeto es distinto, en cuyo caso
el arreglo judicial slo comprende, de ordinario, las controversias relativas al interpretacin y
aplicacin de este tratado.
hay una tercera va, que es la constituida por las declaraciones de aceptacin de la
jurisdiccin obligatoria del TIJ, por las que cada Estado reconoce como obligatoria ipso facto
y sin convenio especial la jurisdiccin del Tribunal respecto de cualquier otro Estad que
tambin haya suscrito una declaracin aceptndola.
En lo que respecta al tiempo, las declaraciones pueden hacerse por un tiempo determinado,
con renovacin automtica o no por perodos similares. Y tambin por tiempo indefinido, sin
ulterior condicin o con reserva de la posibilidad de modificacin, retiro, denuncia o
terminacin unilateral, ya sea sin preaviso o con un preaviso de 6 meses.
En ste mbito, el tribunal no debe resolver un litigio entre los Estados, sino dar dictmenes
u opiniones consultivas sobre cualquier cuestin jurdica que le sometan las instituciones u
rganos autorizados para ello.
Los dictmenes consultivos como las sentencias, enuncian el derecho en vigor respecto a la
materia que es objeto de consulta, por ello su valor es igualmente importante. Tenemos que
aludir aqu a una nueva tendencia surgida en la prctica convencional que ampla el valor
atribuido a los dictmenes del Tribunal. La Convencin sobre el derecho de los tratados entre
Estados y organizaciones internacionales o entre organizaciones internacionales de 1986,
introduce entre los procedimientos de arreglo de controversias relativos a las clusulas de
nulidad derivadas de la violacin de una norma de ius cogens, la solicitud de una opinin
consultiva al TIJ, la cual ser aceptada como decisiva por todas las partes en la controversia
de que se trate.
La incoacin del procedimiento se lleva a cabo mediante un acto de parte; lo que se efecta
bien mediante la presentacin de una demanda , en el caso de que la jurisdiccin del
Tribunal se base en declaraciones de aceptacin obligatoria o en una clusula de un tratado
que as lo prevea, o bien mediante la notificacin al Secretario del Tribunal de un acuerdo o
compromiso, cuando la jurisdiccin se basa en un compromiso. EL procedimiento se dividir
en dos fases, una escrita y otra oral.
Entre los incidentes procesales que pueden plantearse, cabe destacar las solicitudes de
medidas provisionales y las demandas de intervencin de terceros. Supuestos en los que la
funcin jurisdiccional del Tribunal no se basa en el consentimiento de las partes sino que
posee un carcter institucional:
Solicitudes de medidas provisionales: pueden ser adoptadas por el Tribunal para
salvaguardar los derechos de las partes en el proceso en tanto no se proceda a dictar
sentencia, previa audiencia de stas, siendo notificadas el Consejo de Seguridad.
Demandas de intervencin de terceros: contempla el caso particular de que la controversia
trate de la interpretacin de una convencin en la cual sean partes otros Estados adems de
las partes en litigio; en cuyo caso, todos ellos tienen derecho a intervenir en el proceso,
siendo entonces tambin obligatoria para los intervinientes la interpretacin contenida en el
fallo.
Como se ha dicho antes, el procedimiento ante el Tribunal se inicia bien por la presentacin
de una demanda unilateral o mediante la notificacin del compromiso sometiendo una
controversia al Tribunal. Y posteriormente, el procedimiento tendr una fase escrita y otra
oral:
Fase Escrita: consiste en la presentacin por las partes de escritos que contienen una
exposicin detallada de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan, as como la
respuesta a los argumentos de la otra parte. EL Presidente del Tribunal se entrevista con los
agentes de las partes a fin de conocer sus puntos de vista sobre el nmero y el orden de
presentacin de escritos, as como los plazos dentro de los cuales se han de presentar. Los
escritos son los siguientes:
la memoria: que contiene un exposicin de los hechos en que se funda la demanda, los
fundamentos de desecho y las conclusiones;
la contramemoria: que contiene el reconocimiento o la impugnacin de los hechos
manifestados en la memoria, exposiciones adicionales de los mismos, observaciones y
contestacin a los fundamentos jurdicos, as como las conclusiones pertinentes;
La rplica o la dplica: cuando el Tribunal lo autoriza, en la rplica o la dplica, las partes
ponen de relieve los aspectos del problema respecto a los cuales sus posiciones respectivas
son an divergentes.
En cada uno de los escritos citados figurarn como anejos los documentos en que cada parte
apoya sus propias tesis.
Por lo que se refiere a los plazos para la presentacin de los escritos, estos se fijarn de
manera que sean tan breves como lo permita la naturaleza del asunto. Importa destacar, que
en cada uno de estos escritos, las conclusiones de cada una de las partes cobran vital
importancia, puesto que el Tribunal resolver en definitiva las cuestiones planteadas en
atencin a las mismas. Una vez presentado el ltimo escrito, el asunto que da listo para la
apertura del procedimiento oral.
Fase Oral: La apertura de esta segunda fase es fijada por el Tribunal, siendo pblicas las
audiencias salvo que las partes soliciten que sean a puerta cerrada o el Tribunal as lo
decida. La fase oral consiste en la exposicin de las respectivas tesis por los agentes y
consejeros de las partes, as como en la audiencia de los testigos y expertos. Con
independencia de los documentos, alegaciones y pruebas que presentan los agentes de las
partes, el Tribunal podr comisionar a instituciones, organismos o individuos para que
elaboren informes o emitan dictmenes periciales sobre un aspecto del asunto en cuestin.
EL Tribunal puede indicar a las partes a lo largo de la fase oral los puntos que a su juicio no
ha quedado suficientemente claros, los puntos que deben ser probados o los aspectos que
ya estn discutidos de manera suficiente y que, por tanto, no necesitan ser reiterados. Todo
ello se inscribe en el objetivo general de lograr un procedimiento gil, eficaz y carente de
formalismos innecesarios. De todos modos, una vez que se han agotado los plazos previstos
para la presentacin de pruebas, el Tribunal podr negarse a aceptar cualquier prueba
adicional, oral o escrita, que presente una parte, si no media el consentimiento de la otra.
Una vez finalizada la fase oral, los agentes expondrn sus conclusiones definitivas. El
Presidente declarar terminada la vista y el Tribunal se retirar a deliberar, deliberaciones
que tendrn carcter secreto.
Las decisiones del Tribunal Internacional de Justicia.
Al margen de los supuestos de arreglo amistoso entre las partes o de desistimiento del
Estado demandante, los asunto ante el Tribunal finalizan con la sentencia. El Tribunal tomar
sus decisiones por mayora de votos de los magistrados presentes, decidiendo, en caso de
empate, el voto cualificado del Presidente. El proceso para elaborar el texto de la sentencia
consiste, tras una serie de deliberaciones y discusiones conjuntas previas, en la labor de un
Comit de redaccin formado por tres miembros del Tribunal. Este Comit elabora un
anteproyecto de sentencia, que una vez discutido y modificado constituye el proyecto de
sentencia, constituyendo este ltimo texto el objeto de votacin por los Miembros del Tribunal
en pleno o, en su caso, de la Sala.
Desde un punto de vista formal, las sentencias del TIJ se dividen en tres partes, claramente
definidas:
individualizacin del asunto, en donde se consignan los nombres de los jueces y de los
representantes y consejeros de las partes; conteniendo un resumen del procedimiento y las
conclusiones de las partes;
exposicin de motivos; el fallo debe estar motivado;
parte dispositiva, donde debe hacerse constar no solamente el nmero sino tambin el
nombre de los jueces que constituyan la mayora.
El texto de la sentencia suele verse acompa_ado por las opiniones de los jueces, que
pueden ser de diversa ndole, constituyendo su admisin un corolario de principio de
publicidad de la decisin. En primer lugar desatacan las opiniones individuales, que emanan
de un juez que ha votado a favor de la decisin del Tribunal y, por tanto, de la parte
dispositiva del fallo, pero est en desacuerdo con todos o parte de los motivos del Tribunal o
ha sido impulsado a votar a favor del fallo por razones distintas o adicionales.
Por otro lado, las opiniones disidentes expresan las razones por las que por las que un juez
est en desacuerdo, en uno o varios puntos, con la decisin del Tribunal. Es decir, con la
parte dispositiva del fallo y con sus motivos, por lo que, en consecuencia, ha votado en
contra. Tambin cabe la posibilidad de las declaraciones, que permiten a los jueces hacer
pblico su acuerdo o desacuerdo con el fallo sin expresar los motivos concretos que les ha
impelido a ello. La calificacin de una opinin como individual o disidente la realiza el propio
juez que la admite, figurando el texto de la misma a continuacin de la sentencia.
Las sentencias del TIJ presenta dos caracteres principales. Por una parte, el fallo es
definitivo e inapelable desde el mismo momento que se hace pblico. En segundo trmino,
su valor es relativo, ya que goza de la autoridad de cosa juzgada solo para las partes en
litigio y respecto del caso que ha sido decidido. Lo que se corresponde con el presupuesto de
que el Tribunal no puede decidir sobre los derechos y obligaciones de los terceros Estados
que no son partes en el litigio.
Por lo que se refiere la ejecucin de las sentencias, los modos de ejecucin de la misma y la
posterior actividad de las partes necesaria a este fin estn condicionados por el propio
contenido del fallo. Si ste declara que una determinada situacin de hecho es conforme a
derecho, las partes estarn obligadas nicamente a no modificarla. Pero la sentencia puede
obligar a una parte a realizar una concreta actividad, por ejemplo, el pago de una
indemnizacin si es declarada responsable de un hecho ilcito o la entrega de un territorio
que el fallo decide que pertenece al otro Estado parte. Pero hay que tener en cuenta que la
imposibilidad de cumplimiento total no impide el cumplimiento parcial de la misma. La
prctica existente en la materia nos ensea que la mayora de las sentencias han sido
cumplidas siempre por las partes, especialmente en lo que se refiere al TPJI. Sin embargo,
ciertas sentencias del TIJ no fueron ejecutadas en su totalidad. No tenemos que olvidar al
respecto que la no ejecucin de una sentencia puede entraar el nacimiento de un conflicto
susceptible de afectar el mantenimiento de la paz y seguridad.