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FACULDADES DE VITRIA

MESTRADO EM DIREITOS E GARANTIAS


CONSTITUCIONAIS FUNDAMENTAIS

SONIA DO CARMO GROBRIO

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA:


CONCEPO E DIMENSO JURDICO-CONSTITUCIONAL

VITRIA
2005
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SONIA DO CARMO GROBRIO

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA:


CONCEPO E DIMENSO JURDICO-CONSTITUCIONAL

Dissertao apresentada Banca


Examinadora da Faculdades de Vitria
como exigncia parcial para obteno do
ttulo de MESTRE em Direitos e
Garantias Constitucionais Fundamentais,
sob a orientao do Prof. Doutor
Francisco Vieira Lima Neto.

VITRIA
2005
SONIA DO CARMO GROBRIO

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA:


CONCEPO E DIMENSO JURDICO-CONSTITUCIONAL

Dissertao apresentada banca examinadora da Faculdades de Vitria como


exigncia parcial para a obteno do ttulo de MESTRE na rea de concentrao em
Direitos Constitucionais Fundamentais.

Aprovada em 30 de setembro de 2005

COMISSO EXAMINADORA

-
FRANCISCO VIEIRA LIMA NETO - ORIENTADOR

-
SILMARA JUNY DE A. CHINELATO E ALMEIDA - MEMBRO


ERLY EUZBIO DOS ANJOS - MEMBRO
minha Me Minelina e aos meus irmos Stephenson, Fernando, Luiz e
Geraldo, pela pacincia e incentivo.

Especialmente memria de meu pai, um exemplo de coragem ao


enfrentar as dificuldades da vida. Sempre me apoiou em tudo e, mesmo
no estando mais entre ns, certamente est muito feliz e orgulhoso por
esta conquista.
AGRADECIMENTOS

A Deus, pela fora e persistncia que me foi concedida para que, nos momentos
difceis, seguisse em frente e vislumbrasse o encerramento desse trabalho com
xito, vencendo os obstculos, tornando tudo possvel.

A Rogrio, pelo companheirismo, ateno e carinho. Apesar de algumas


divergncias de opinio, com certeza as correes minuciosas realizadas, bem
como as sugestes, fizeram muita diferena na elaborao desse trabalho.

Aos meus amigos pela compreenso de minha ausncia em muitos momentos. Meu
carinho e gratido por vocs certamente no cabem nessas palavras.

Aos meus colegas do Mestrado pela convivncia saudosa e o incentivo durante o


cumprimento dos crditos, bem como na fase de realizao da pesquisa. Os
questionamentos sobre o trmino da dissertao contriburam para sua concluso.

Aos professores do Mestrado em Direitos e Garantias Fundamentais da Faculdades


de Vitria, pela dedicao e seriedade nos ensinamentos ministrados, os quais
contriburam muito para a escolha do tema.

Ao meu orientador, professor Francisco Vieira Lima Neto pelo incentivo, valiosa
colaborao e apoio em todas as fases de realizao deste trabalho, principalmente
quanto s criticas e sugestes, o que permitiu a definio do caminho a seguir. Seu
conhecimento sobre o tema e maneira de conduzir a orientao influenciou muito no
desenvolvimento do texto, o que pode ser identificado em algumas abordagens.
A excluso em sua dimenso profunda no carncia de
bens materiais, mas de dignidade humana. Portanto, a cultura
do dar se estende tambm (e necessariamente) dimenso
econmica, mas atinge sobretudo, o nvel do ser. Ela restitui a
dignidade pessoa excluda, atravs da participao, do
exerccio da cidadania, do acesso democracia, do
reconhecimento do seu valor como pessoa, como grupo, como
cultura, na sua diversidade.

Constanzo Donegana in Eles, os excludos, superando a


apartao social com a comunho. So Paulo: Cidade Nova,
1995, p. 83.
RESUMO

A dignidade da pessoa humana vem sendo considerada pelos doutrinadores como


qualidade intrnseca e indissocivel de todo e qualquer ser humano e, apesar da
constitucionalizao do termo, existe muita discusso na doutrina e jurisprudncia
em torno do seu contedo e significado para a ordem jurdica. Objetiva-se abordar a
concepo e a dimenso jurdico-constitucional da dignidade da pessoa humana,
estabelecendo uma relao entre a doutrina e sua aplicabilidade nas decises dos
tribunais superiores brasileiros, considerando as seguintes hipteses: o princpio da
dignidade da pessoa humana no invocado com o grau de normatividade que lhe
foi conferido pela Constituio; os diversos conceitos existentes sobre o tema
prejudicam o seu entendimento e acarretam o no reconhecimento da abrangncia
de sua proteo; a relao do princpio com os direitos fundamentais intrnseca e,
apesar de ser um bem jurdico autnomo, na prtica, sua aplicabilidade torna-se
subsidiria, sendo invocado apenas para a concretizao dos direitos fundamentais;
o princpio da dignidade da pessoa humana nem sempre tem primazia e pode ser
mitigado; as decises judiciais que se referem dignidade da pessoa humana so
muito diversificadas. A pesquisa bibliogrfica foi realizada na doutrina e a pesquisa
documental na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de
Justia, atravs das decises proferidas no perodo de 1996 a 2005, ambas
relacionadas dignidade da pessoa humana. Resultaram da pesquisa uma
diversidade de conceitos e indefinio do termo dignidade da pessoa humana,
destacando as excessivas valoraes filosficas de algumas concepes
doutrinrias existentes. Foi evidenciada a dignidade da pessoa humana como ncleo
essencial dos direitos fundamentais e a existncia da possibilidade de sua
relativizao atravs da anlise dos casos concretos. As decises judiciais so
bastante variadas e a dignidade da pessoa humana, invocada como princpio,
subprincpio ou regra. Verifica-se ainda, nas decises judiciais, que a dignidade da
pessoa humana no aplicada autonomamente, estando sempre vinculada aos
direitos fundamentais, no sendo reconhecida a fora normativa do princpio
conferida pelo ordenamento jurdico.

Palavras-Chave: Dignidade da pessoa humana. Constitucionalizao. Princpios.


Regras. Direitos fundamentais.
ABSTRACT

The dignity of the human being has been considered by indoctrinators as an intrinsic
and nondissociable quality of any and all human beings and, in spite of the
constitutionalization of the term, there is much discussion in the doctrine and in the
jurisprudence concerning its content and meaning for the judicial order. The aim of
this paper is to discuss the judicial-constitutional conception and the dimension of the
dignity of the human being, establishing a relationship between the doctrine and its
applicability in the decisions of the Brazilian high courts, considering the hypotheses:
The principle of the dignity of the human being is not invoked with the degree of
normativity that it was granted by the constitution. The relationship of the principle
with the fundamental rights is intrinsic and, in spite of being rather juridical
autonomous, in practice its applicability becomes subsidiary, being invoked only for
the concretization of the fundamental rights. The principle of the dignity of the human
being seldom has priority and may be mitigated; The judicial decisions related to the
dignity of the human being are very diversified. The bibliographic research was
carried out in the doctrine and the documental research in the jurisprudence of the
Supreme Court of Brazil and in the Superior Court of Justice by means of rulings or
decisions issued in the period from 1996 to 2005, with reference to the dignity of the
human being. From the research resulted a diversity of concepts and indefinition of
the term dignity of the human being, standing out the excessive philosophical
valuations of the existing doctrinal conceptions. It became evident that the dignity of
the human being as an essential nucleus of the fundamental rights and the existence
of the possibility of its relativization by means of the analysis of the concrete cases.
The judicial decisions are rather varied and the dignity of the human being is invoked
either as a principle, sub-principle or rule. It is also found in the judicial decisions that
the dignity of the human being is not applied autonomously, always being linked to
fundamental rights, and the normative force of the principle granted or conferred by
the judicial order is not recognized.

Key words: Dignity of the human being. Constitutionalization. Principles. Rules.


Fundamental Rights.
LISTA DE SIGLAS E ABREVIATURAS

ADIN - Ao Declaratria de Inconstitucionalidade


Ag - Agravo
AgI - Agravo de Instrumento
AgReg - Agravo Regimental
AIDS - Sndrome da Imunodeficincia Adquirida
Art. - Artigo
BGB - Cdigo Civil Alemo
CC - Cdigo Civil
CEJ - Centro de Estudos Judicirios do Conselho de Justia Federal
CF - Constituio Federal
CPC - Cdigo de Processo Civil
CPM - Cdigo Penal Militar
Des.- Desembargador
DJ - Dirio da Justia (Braslia)
DNA - cido Desoxirribonuclico
ECA - Estatuto da Criana e do Adolescente
FCVS - Fundo de Compensao de Variaes Salariais
FGTS - Fundo de Garantia por Tempo de Servio
HC - Habeas Corpus
HIV - Vrus Imunodeficincia Humana (ingls)
Inc - Inciso
Min - Ministro
MS - Mandado de Segurana
ONU - Organizao das Naes Unidas
RDA - Revista de Direito Administrativo
RE - Recurso Extraordinrio
REsp - Recurso Especial
RIP - Revista de Interesse Pblico
RTDC - Revista Trimestral de Direito Civil
STF - Supremo Tribunal Federal
STJ - Superior Tribunal de Justia
SUMRIO

1 CONSIDERAES INICIAIS.............................................................................. 13

2 GNESE E DESENVOLVIMENTO DA NOO DE DIGNIDADE DA


PESSOA HUMANA................................................................................................ 22

3 CONSTITUCIONALIZAO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA............ 34

3.1 FASES DO CONSTITUCIONALISMO E O CONCEITO IDEAL DE


CONSTITUIO..................................................................................... 35
3.2 CONSTITUCIONALIZAO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
NO DIREITO DE OUTROS POVOS............................................................... 43

4 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA CONSTITUIO BRASILEIRA DE


1988........................................................................................................................ 49

4.1 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO PRINCPIO


CONSTITUCIONAL.......................................................................................... 57
4.2 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO VALOR FONTE............... 69
4.3 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO UNIDADE
AXIOLGICA.................................................................................................. 71
4.4 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E O MNIMO EXISTENCIAL...... 73

5 DELIMITAO CONCEITUAL E CONCEPES DA DIGNIDADE DA


PESSOA HUMANA................................................................................................ 80
5.1 CONCEPO INATA, CONCEPO PRESTACIONAL e
PROMOCIONAL DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA........................... 84
5.2 CONCEPO INSULAR DA PESSOA HUMANA E CONCEPO
LUZ DA NOVA TICA.................................................................................... 89
6 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DIREITOS FUNDAMENTAIS..............
97
6.1 RELAO INTRNSECA E NCLEO ESSENCIAL DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS......................................................................................... 100

6.2 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E CONFLITO DE PROTEO.... 106

6.1.1 Ponderao de Interesses............................................................ 108


6.1.2 Carter absoluto ou relativo da dignidade da pessoa humana 112

7 APLICABILIDADE PRTICA DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA........... 116


7.1 DECISES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL................................. 119
7.2 DECISES DO SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA............................ 130

8 CONSIDERAES FINAIS................................................................................ 141

9 REFERNCIAS................................................................................................... 145
Dados de Catalogao na publicao (CIP)
(Biblioteca da Faculdades de Vitria , ES, Brasil)
___________________________________________________________________

Grobrio, Sonia do Carmo,


Dignidade da pessoa humana: concepo e dimenso jurdico-
constitucional/ Sonia do Carmo Grobrio. - 2005
153 f.

Orientador: Francisco Vieira Lima Neto.


Dissertao (mestrado) Faculdades de Vitria ES.

1. Direito Constitucional. 2. Dignidade da pessoa humana. 3. Direitos


fundamentais. I. Neto, Francisco Vieira Lima. II. Faculdades de Vitria.
III.Ttulo.
CDU: 342
___________________________________________________________________
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 14

1 CONSIDERAES INICIAIS

1
O fim sempre a futura humanidade libertada. Nesse objetivo ainda
continua vivo, em sua ltima diluio e abstrao, o velho ethos da
dignidade humana. A superao definitiva de um ethos um processo que
dura sculos, porque est vivo na lngua e suas valoraes, nos ditames do
direito e da moral, a que at hoje, com exceo da fina flor dos nazistas, s
poucos foram capazes de subtrair-se inteiramente. Mas ainda est em jogo
apenas uma sombra do velho ethos, que se dilui, por fim, na sua definitiva
funcionalizao pela idia da libertao, convertendo-se no seu
2
contrrio.

O valor da pessoa humana possui gnese no pensamento clssico e na ideologia


3
crist e contribuiu muito para o significado atual da dignidade da pessoa humana.
Na Declarao Universal dos direitos de 1948, considerada um marco do processo
de reconstruo dos direitos humanos, foi acolhido o valor da primazia da pessoa
humana, o que influenciou, posteriormente, na considerao do ser humano como
centro e fim do direito. Essa tendncia ocorreu de maneira ascendente na medida
em que foi sendo includa e positivada, no constitucionalismo contemporneo, a
dignidade da pessoa humana.

A constitucionalizao recente e foi iniciada atravs do pensamento de Hannah


Arendt4, que extremamente representativo das razes histricas que culminaram
na constitucionalizao da dignidade da pessoa humana em vrios pases do
mundo. Para a sua constitucionalizao, no houve a construo de um projeto
detalhado e muitas concepes foram definidas ao longo do curso da histria e at
hoje no foi plenamente entendida a expresso dignidade da pessoa humana de
forma unnime.

1
As expresses libertada e libertao so utilizadas no sentido do iluminismo poltico que significa a vitria
sobre a injustia. Ver KRIELE, Martin. Libertao e iluminismo poltico: uma defesa da dignidade do homem.
So Paulo: Edies Loyola, 1983, p. 9.
2
Ibid., p. 36.
3
Nesse sentido, ver: SARLET, Ingo,W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2002, p. 30.
4
ARENDT, H. Eichmann em Jeruzalm: um relato sobre a banalidade do mal. Trad. Jos Rubens Siqueira.
So Paulo: Companhia das Letras, 1999, passim.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 15

O primeiro registro da constitucionalizao da dignidade da pessoa humana foi


encontrado na Constituio da Alemanha de 1949, considerada um referencial para
os demais pases que, principalmente aps a Declarao Universal dos Direitos do
Homem de 1948, fizeram-na constar em suas constituies.

A dignidade da pessoa humana foi tratada pela primeira vez na histria das
constituies brasileiras na Carta de 1988, e foi aposta na parte inaugural do texto,
antecedendo os direitos fundamentais, como princpio. Dessa forma, o constituinte
demonstrou claramente que a inteno foi conferir aos princpios a funo de
normas que embasam toda a ordem constitucional, sendo reconhecido como
fundamento da Repblica e do Estado Democrtico de Direito.

A dignidade vem sendo considerada pelos doutrinadores como qualidade intrnseca


e indissocivel de todo e qualquer ser humano e justamente por isso que o Estado
e o Direito, pelo menos teoricamente, tm como objetivo freqente a busca pelo seu
respeito e proteo. Apesar disso, o tema polmico, devido discusso em nvel
doutrinrio e jurisprudencial em torno do contedo e significado da dignidade da
pessoa humana para a ordem jurdica.

Como exemplo da diversidade de interpretao do termo dignidade da pessoa


humana, temos que, s vezes ele tratado como princpio de valor absoluto, como
critrio de interpretao, como direito fundamental, como direito ao desenvolvimento
5
da personalidade humana ou ainda como referncia filosfica sem normatividade.
Registramos ainda que a doutrina e a jurisprudncia, em alguns casos, agrupam
dois ou mais desses sentidos da dignidade da pessoa humana e os aplicam de
forma mista sem estabelecer critrios ou qualquer relao entre eles, o que pode
muitas vezes acarretar em ambigidades.

5
Sobre a diversidade de interpretao, ver: SANTOS, Fernando F. O princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana. Fortaleza: Celso Bastos, 1999, p. 32; NUNES, R. O princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 45; SARLET, Ingo W. Dignidade da
pessoa humana e direitos fundamentais constitucionais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2002, p. 38-43. BARCELLOS, A. P. A eficcia dos princpios constitucionais: o
princpio da dignidade da pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 106-121, dentre outros.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 16

Embora se tenha a conscincia de que a proteo e promoo da dignidade so


primordiais para a existncia humana, com certeza o problema no reside apenas
na questo da definio e entendimento do significado da dignidade da pessoa
humana. Apenas uma compreenso do seu contedo e significado insuficiente
para se detectar a diversidade de sentidos na sua aplicabilidade prtica. Dessa
forma, necessrio ir alm, realizando, paralelamente abordagem do conceito e
do significado da dignidade da pessoa humana, uma anlise quanto identificao
de como o termo foi includo no texto constitucional.

necessrio tambm verificar a dinmica das prticas jurdicas sobre o tema, bem
como o relacionamento da dignidade da pessoa humana com os direitos
fundamentais. Nesse aspecto, importante abordar a dignidade da pessoa humana
em questes concretas de ponderao de interesses, analisando se existe a sua
prevalncia como valor absoluto ou se pode ser relativizada.

A relao entre a dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais


atualmente se limita ao entendimento do reconhecimento e da importncia da
vinculao existente entre eles. Passa despercebido que, muitas vezes, a
concretizao da dignidade da pessoa humana se d atravs do direito fundamental
reclamado. Verifica-se que, dotada de carter universal, a dignidade da pessoa
humana tanto o fundamento quanto o fim dos direitos fundamentais, para os quais
funciona como paradigma e por meio dos quais aflora concretamente, revelando
assim uma relao sui generis 6 entre ambos.

Em relao ao conflito de proteo e ponderao de interesses, temos que a


expresso proteo pela dignidade utilizada quando se refere funo do
princpio da dignidade da pessoa humana no contexto dos limites dos direitos
fundamentais. Neste contexto, o princpio da dignidade da pessoa humana se
destaca, pois o contedo em dignidade da pessoa humana fica identificado como o
ncleo essencial dos direitos fundamentais, ou ainda, considera-se que o contedo
em dignidade da pessoa em cada direito fundamental encontra-se imune a
restries.

6
SARLET, Ingo.W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais constitucionais na Constituio
Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 106-107.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 17

Alm disso, importante verificar quais direitos fundamentais possuem efetivamente


um contedo em dignidade da pessoa humana. Mesmo se fosse admitido que todos
os direitos fundamentais possussem pelo menos um contedo mnimo de
dignidade, no se saberia ao certo qual seria exatamente este contedo e se ainda
poder coincidir com o ncleo essencial do direito fundamental.

Salienta-se que, para o princpio da dignidade da pessoa humana se concretizar,


exige-se um trabalho de modelao para se adaptar ao caso concreto. A exigncia
desse trabalho se d porque preciso compatibilizar a dignidade de uma pessoa
com a de outra, pois alguma coisa da dignidade de uma pessoa poder ficar
prejudicada pelas exigncias da dignidade de outra. Nesse caso, surge a
ponderao de valores ou ponderao de interesses que a tcnica pela qual se
procura estabelecer o peso relativo de cada um dos princpios contrapostos.

A dignidade da pessoa humana, como qualidade integrante e irrenuncivel da


prpria condio humana, pode e deve ser reconhecida, respeitada, promovida e
protegida, no podendo, entretanto, ser criada, concedida ou retirada, j que existe
em cada ser humano como algo que lhe inerente. Entretanto, isso no afasta a
possibilidade de eventual relativizao da dignidade, pois a realidade da vida nos
oferece situaes em que dificilmente no surgir um conflito envolvendo a
dignidade das pessoas.

Embora haja relevncia no assunto, no existe ainda uma uniformidade na doutrina


quanto ao carter relativo ou absoluto da dignidade. E mesmo que seja reconhecida
a possibilidade de alguma relativizao da dignidade da pessoa humana, no pode
ser desconsiderada a preservao de um elemento nuclear intangvel da dignidade,
havendo necessidade de se definir o que seria esse ncleo.

Assim, o problema norteador da presente dissertao foi a constatao de que,


apesar da constitucionalizao da dignidade da pessoa humana, sua conceituao e
entendimento so muito polmicos e muito discutidos na doutrina e jurisprudncia.
Tem-se tambm que raramente a dignidade da pessoa humana invocada nas
decises judiciais com o grau de normatividade que lhe foi conferido pelo
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 18

ordenamento jurdico e, alm disso, nem sempre observada sua importante


relao com os direitos fundamentais.

Sendo a dignidade da pessoa humana norteadora dos direitos previstos na


Constituio Brasileira, e visando contribuir para a reflexo sobre o tema, indagou-
se:

Qual a gnese e desenvolvimento desse termo?


Como se deu a sua constitucionalizao no direito de outros povos e no
Brasil?
Como tem sido conceituado pela doutrina e quais as concepes
existentes?
Como est vinculada a dignidade da pessoa humana aos direitos
fundamentais?
Nas questes que envolvem a ponderao de interesses, a dignidade da
pessoa humana considerada com primazia?
Como tem sido a aplicabilidade da dignidade da pessoa humana na
jurisprudncia?

Finalmente, como ltimo motivo para o interesse pelo tema, alm de verificar que
existem ainda poucos estudos sobre ele, soma-se o fato da autora dessa
dissertao ter realizado a leitura do texto intitulado Caracterizao jurdica da
dignidade da pessoa humana de autoria do Professor Antnio Junqueira de
Azevedo. 7

O referido texto despertou a ateno, pois o autor faz uma abordagem inovadora
sobre o assunto, apresentando duas concepes da pessoa humana que procuram
dar suporte sua dignidade, que so: a concepo insular da pessoa e a concepo
prpria de uma nova tica, as quais sero abordadas ao longo do trabalho.

7
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista
Trimestral de Direito Civil, Rio de Janeiro: Padma, v.9, p. 03-34, jan/mar.2002.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 19

Em funo da justificativa, dos interesses e dos problemas apresentados, foram


definidos os demais elementos abaixo:

Objeto de anlise

Dignidade da pessoa humana origem, constitucionalizao, concepo e anlise


da relao entre a doutrina e a jurisprudncia no ordenamento jurdico.

Tema

Dignidade da pessoa humana

Objetivos

Geral

Estabelecer a relao da doutrina sobre a dignidade da pessoa humana e sua


aplicabilidade nas decises dos tribunais superiores brasileiros, bem como sua
vinculao aos direitos fundamentais, buscando analisar sua concepo e dimenso
jurdico-constitucional.

Especficos

Pesquisar a gnese e o desenvolvimento do termo dignidade da pessoa humana;


Detectar, na doutrina, vrias concepes do termo dignidade da pessoa humana;
Verificar como o termo foi constitucionalizado e como est previsto no Direito de
outros povos e na Constituio Brasileira;
Verificar qual a relao entre a dignidade da pessoa humana e os direitos
fundamentais.
Diagnosticar se a dignidade da pessoa humana possui valor absoluto ou pode ser
relativizada;
Verificar como o termo vem sendo utilizado na jurisprudncia dos tribunais
superiores brasileiros, aps a Constituio Brasileira de 1988.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 20

Hipteses

1 Apesar dos avanos das pesquisas sobre o tema e de sua relevncia histrico-
cultural, existem muitas divergncias na ordem jurdica quanto ao conceito e
concepes da dignidade da pessoa humana, o que prejudica o seu entendimento e
acarreta o no reconhecimento da abrangncia de sua proteo.

2 Alm de ser um bem jurdico autnomo a dignidade da pessoa humana e os


direitos fundamentais possuem intrnseca vinculao. Este liame to reconhecido
que, na prtica, sua aplicabilidade torna-se subsidiria, sendo invocado apenas para
a concretizao dos direitos fundamentais.

3 A dignidade da pessoa humana nem sempre tem primazia e pode ser mitigada
ou relativizada nos casos de ponderao de interesses.

4 Quanto aplicabilidade da dignidade da pessoa humana, verifica-se que, alm


de ainda no ter alcanado o grau de normatividade que lhe foi conferido no sistema
constitucional, invocado em decises diversificadas.

Metodologia

A pesquisa enquadra-se, principalmente, como exploratria, uma vez que visa


buscar informaes a partir do problema apresentado e dos objetivos definidos
sobre o tema. Como pouco se conhece sobre o tema, partiu-se de uma pesquisa
mais ampla, sendo que esta pode tambm servir de base para a formulao de
novos problemas.

Quanto aos procedimentos tcnicos de coleta e anlise de dados, a pesquisa


classificada em bibliogrfica e documental, bem como fundamenta-se em
concepes adquiridas atravs das referncias bibliogrficas das disciplinas do
Curso de Mestrado em Direitos e Garantias Constitucionais, realizado na Faculdade
de Direito de Vitria.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 21

A pesquisa bibliogrfica sustentou teoricamente os dados coletados em documentos


e doutrina diversa sobre o tema. A pesquisa documental foi realizada em registros e
documentos oriundos do Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia,
que continham informaes sobre as decises judiciais que utilizaram a expresso
dignidade da pessoa humana.

Para o alcance dos objetivos estabelecidos e a comprovao ou no das hipteses


levantadas, o desenvolvimento da presente dissertao foi estruturada em captulos,
na forma que segue.

O primeiro captulo traz, em linhas gerais, as consideraes iniciais sobre o tema,


onde so apresentados os objetivos gerais e especficos, as hipteses e a
metodologia, bem como as justificativas para a escolha do tema.

No segundo captulo, faz-se uma apresentao do surgimento e desenvolvimento da


dignidade da pessoa humana desde o Cristianismo at o perodo da II Guerra
Mundial, cujos registros histricos mostram grande influncia no entendimento e
definio do termo.

No terceiro, o alvo da abordagem a constitucionalizao da dignidade da pessoa


humana no Direito de outros povos. Nesse captulo, destacado o pioneirismo da
Constituio Alem, que serviu de referncia para outros pases, tais como Portugal,
Espanha, Frana, Brasil.

No quarto captulo, o enfoque centrado na incluso da dignidade da pessoa


humana no constitucionalismo ptrio, onde se faz uma abordagem da posio
conferida dignidade da pessoa humana na Carta Magna, com enfoque para
princpio constitucional fundamental, valor-fonte, unidade axiolgica e a relao com
o mnimo existencial.

No quinto captulo, feita uma abordagem sobre conceitos e concepes


doutrinrias diversas da expresso dignidade da pessoa humana. Dentre as
concepes existentes, optamos por dar enfoque concepo inata, concepo
promocional e prestacional, concepo insular, concepo luz da nova tica.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 22

No sexto captulo, apresentada a relao da dignidade da pessoa humana com os


direitos fundamentais, considerando a dignidade como bem jurdico autnomo ou
vinculado aos direitos fundamentais. Nessa abordagem, verificada a ponderao
de interesses na coliso de princpios e ainda a primazia e relativizao da
dignidade da pessoa humana.

Finalmente, no stimo captulo, so elencadas algumas questes fticas sobre a


dignidade da pessoa humana. Inicialmente, destacamos o termo nas decises
judiciais do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia. Em
seguida, verificamos qual a modalidade de norma jurdica utilizada para dignidade
da pessoa humana e, ainda, observamos se as decises judiciais desses tribunais
superiores so correlatas s concepes e conceitos existentes na doutrina.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 22

2 GNESE E DESENVOLVIMENTO DA NOO DE DIGNIDADE DA PESSOA


HUMANA

Finalmente, pareceu-me ter compreendido por que razo o homem o


mais feliz de todos os seres animados e digno, por isso, de toda a
admirao, e qual, enfim, a condio que lhe coube em sorte na ordem
universal, invejvel no s pelas bestas, mas tambm pelos astros e at
pelos espritos mundanos. Coisa inacreditvel e maravilhosa. E como no?
J que precisamente por isso o homem dito e considerado justamente um
8
grande milagre e um ser animado, sem dvida digno de ser admirado.

Embora fazendo apenas uma abordagem genrica, inicialmente, antes de


analisarmos mais detalhadamente a dimenso jurdico-constitucional da dignidade
da pessoa humana, falaremos sobre a origem e o desenvolvimento da expresso,
na tentativa de oferecer um entendimento quanto a seu conceito, bem como a
justificativa de sua positivao.

O valor essencial do ser humano tornou-se um consenso terico do mundo


contemporneo. Embora, muitas vezes, a expresso se restrinja ao discurso e
possua diversas concepes, o fato que a dignidade da pessoa humana, o valor
9
do homem em si mesmo, hoje um axioma da civilizao ocidental. A utilizao
da expresso dignidade da pessoa humana juridicamente no mundo do direito s
foi incorporada recentemente, passando a ser utilizada de forma quase unnime por
diversos pases. O reconhecimento da dignidade da pessoa humana foi gradativo,
como pode ser verificado em vrios registros encontrados em nossa histria, onde
muitas civilizaes utilizaram da expresso por considerao pessoa humana. 10

Coube ao pensamento cristo, fundado na fraternidade, provocar a mudana de


mentalidade em direo igualdade dos seres humanos. Este pode ser considerado

8
MIRANDOLA, Giovanni P. D. Discurso sobre a dignidade do homem. Traduo Luiz Feracine. So Paulo:
GRD, 1988, p. 49-51.
9
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos Princpios e o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana na
Constituio de 1988. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n 221, p. 159, Jul. 2000.
10
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista
Trimestral de Direito Civil, Rio de Janeiro: Padma, v.9, p. 03, jan/mar. 2002.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 23

o primeiro grande momento de criao da noo de dignidade humana.


Encontramos, no Antigo e no Novo Testamento, referncias de que todos os
homens foram concebidos imagem e semelhana de Deus (Gnesis 1, 26 -27)11,
sendo extrado desse ensinamento que o ser humano possui um valor intrnseco,
no podendo ser coisificado.12

Nesse contexto, observa-se que Cristo-Deus-Homem, segundo as doutrinas


religiosas crists, coloca sua misso evangelizadora como a de reabilitao e
revalorizao do homem, qualquer que seja ele, independente de nobreza, posses e
qualidades. Como conseqncia desse pensamento, ocorre grande mudana na
reflexo filosfica, pois ele representa uma igualdade inata entre todos os seres
humanos e no somente entre os escolhidos, pois Deus no faz distines, todos
merecem respeito e considerao mtua. 13

Embora no expresso no Livro Sagrado dos Cristos o termo dignidade, a


concepo de ser humano prevista nas escrituras contribuiu para a construo do
conceito, bem como para sua incluso na ordem jurdica de diversas naes. Assim
a humanidade ocidental passou a identificar como expresso de respeito
dignidade, a igualdade entre todos os seres humanos e, conseqentemente, apesar
das inmeras diferenas existentes entre eles, como igual universalmente.

Comentando sobre a origem da dignidade humana, ressalta Peces-Barba14 que o


surgimento da idia da dignidade humana ocorreu na Grcia e tem uma vinculao
com as caractersticas do homem como um ser poltico, pois,

En Grcia surge, como el principio de una nueva estimacin del hombre,


que no se aleja mucho de la idea difundida por el Cristianismo sobre el
valor infinito del alma individual humana, ni del ideal de la autonoma
espiritual del individuo proclamado a partir del Renacimiento. [...] Y como
hubiera sido posible la aspiracin del individuo al ms alto valor y su

11
BBLIA. Portugus. Bblia Sagrada. Traduo de Padre Matos Soares. Rio de Janeiro: Gamma Editorial.
12
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 30.
13
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 1-8.
14
PECES-BARBA, Gregrio M. Derechos sociales y positivismo jurdico (Escritos de Filosofia Jurdica y
poltica). Cuadernos Bartolom de Las Casas, Universidad Carlos III, Madrid, n 11, p.9, 1999.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 24

reconocimiento por los tiempos modernos, sin el sentimiento griego de la


dignidad humana? En aefecto, en el origen est la dignidad humana, pero
no de unos pocos elegidos, sino la de todos y esa idea est ya em u raiz,
en la afirmacin fundamantal de la cultura griega de que la humanidad, el
ser del hombre, se hallaba esencialmente vinculado a las caractersticas
del hombre, cosiderado como un ser poltico.

Com o surgimento do movimento iluminista15, a sua crena na razo humana foi


responsvel por deslocar a religiosidade do centro do sistema de pensamento,
substituindo-a pelo prprio homem. Essa crena faz sobressair o carter nico do
ser humano, a racionalidade que o distingue dos demais seres. atravs da
racionalidade que o ser humano vai buscar sua liberdade, bem como construir o seu
prprio destino. Apesar da idia acerca da dignidade humana ter sido manifestada
na declarao a favor de uma inalienvel obrigao para com o homem, os
iluministas mantiveram a tradio da cultura religiosa e poltica da poca , quando se
expressaram sobre o conceito da dignidade humana, como mostra Martin Kriele16

Para os iluministas do sculo XVIII, continuava a vibrar no conceito da


dignidade do homem o resqucio de uma lembrana religiosa, de uma idia
de que o homem um ser eterno, indestrutvel em sua condio espiritual,
cuja vida aqui na terra possui um sentido que transcende tudo o que
terreno.

Quanto aos iluministas, acrescenta o referido autor que a noo dos direitos do
homem j foi resumida por eles na expresso dignidade humana. Atualmente ainda
concebida dessa forma nas diferentes declaraes e pactos acerca dos direitos
humanos, sendo entendido que o eixo e o centro do iluminismo poltico17 foi

a dignidade humana, pois, esta precisamente a razo por que em geral


existe uma obrigao para com o homem. A palavra exprime que o homem

15
BARCELLOS, Ana Paula de. A Eficcia jurdica dos princpios constitucionais. Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p. 106.
16
KRIELE, Martin. Libertao e iluminismo poltico: uma defesa da dignidade do homem. Traduo S.A. So
Paulo: Edies Loyola, 1983, p. 53.
17
Iluminismo poltico segundo Martin Kriele trata da combinao entre o realismo e solidariedade, pois o
princpio do iluminismo faz valer uma exigncia intelectual e uma exigncia moral. Intelectualmente, trata-se
das condies concretas reais, sob as quais essa exigncia pode ser realizada. Moralmente, a realizao dessas
condies supe solidariedade e engajamento.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 25

deve ser entendido tambm, mas no s, no sentido naturalista e que, por


esse motivo, no pode ser objeto da atividade como as demais coisas da
natureza. Ao contrrio, sempre deve ser respeitado como sujeito. Do ponto
de vista poltico, resultou dessa concepo a exigncia da liberdade como
condio da possibilidade de que cada homem pode desenvolver igualmente
suas melhores faculdades. O princpio supremo do iluminismo poltico soava,
pois, assim: Todo homem tem direito igual liberdade e dignidade humana.

O conceito da dignidade humana como citado por Martin Kriele18, possui um tom
singularmente srio, uma dimenso de profundidade que muitas vezes permanece
incnscia, pois os illuministas, quando se referiam dignidade, a trataram como
sendo de todo aquele que traz um rosto humano. Comenta o autor que Esta
abstrao um corpo estranho e singular no mundo hodierno do pensamento
marcado pela racionalidade, de certo modo, um bloco errtico de outros contextos
de pensamento. Pode-se extrair dessa afirmao que o pensamento predominante
que o homem se distingue de forma especfica do animal no s pela lngua e pela
inteligncia tcnica, mas pelas possibilidades de que os homens tm direito
liberdade.

Outro ponto sobre a evoluo da dignidade da pessoa humana, ressaltado por Ana
Paula de Barcellos19, que o desenvolvimento terico do humanismo acarretar na
formao de um conjunto de conseqncias importantes para o desenvolvimento da
idia de dignidade humana, como a preocupao com os direitos individuais do
homem e o exerccio democrtico do poder. Como conseqncia do reconhecimento
do valor do ser humano, surgiu a afirmao dos direitos especficos do homem com
a distino entre a vida do homem e do Estado. Nesse sentido, como se expressa
Miguel Reale20, provocou a busca do equilbrio entre a liberdade e a autoridade
atravs do deslocamento do direito do plano do Estado para o plano do indivduo.

Muitos autores versaram sobre o assunto, contribuindo para o surgimento de vrias


concepes sobre a dignidade, sendo que estas foram se complementando ao longo

18
KRIELE, Martin. Libertao e Iluminismo poltico: uma defesa da dignidade do homem. Traduo S.A. So
Paulo: Edies Loyola, 1983, p. 52.
19
BARCELLOS, A.P. A Eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p.
106.
20
REALE, M. Filosofia do Direito. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 4.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 26

da Histria. Dentre eles, destacamos os que mais influenciaram no processo de


construo terica do conceito e, conseqentemente, no reconhecimento da
dignidade da pessoa humana no direito positivo, como se segue.

Na Idade Mdia, So Toms de Aquino foi o primeiro filsofo a se referir ao termo


em que sustentou a divindade da chamada dignitas humana.21 O filsofo no
elaborou em seus pensamentos uma concepo prpria de dignidade da pessoa
humana, pois ele resgata o conceito de pessoa como toda substncia individual de
natureza racional, de Bocio, cujos escritos influenciaram o pensamento medieval,
contribuindo sobremaneira para a elaborao do princpio da igualdade essencial do
ser humano. 22

J no Renascimento, perodo em que se conclamou o homem como um ser ativo e


responsvel pela transformao da sua prpria realidade, surgiu o pensamento de
Picco Della Mirandola23, humanista italiano que defendia o homem como um ser
dotado da prerrogativa necessria para construir e planejar sua prpria existncia de
maneira livre e independente, sem a ingerncia abusiva de outros indivduos.

Destacamos tambm a contribuio de Francisco de Vitria24, que, ainda no sculo


XVI e contra o colonialismo espanhol, defendeu a liberdade e o respeito aos povos
indgenas, com base no pensamento estico e cristo e com base na tese de que
esses povos da Amrica, assim como todos os outros povos, j possuam um direito
original em razo de sua natureza humana.

No sculo XVII e XVIII, destaca-se, dentre outros, o idealismo alemo de Immanuel


Kant25, citado pela maioria dos doutrinadores26 como a melhor expresso do

21
SARLET, I. W. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 111.
22
COMPARATO, F. K. Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 18-19.
23
MIRANDOLA, Giovanni P. D. Discurso sobre a dignidade do homem. Traduo Luiz Feracine. So Paulo:
GRD, 1988, passim.
24
LOPES, J. R, de L. O Direito na Histria. So Paulo: Max Limonad, 2002, p. 31.
25
KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. In: Os Pensadores Kant (II). Trad. Paulo Quintela.
So Paulo: Abril Cultural, 1980, p.134-35 e 141.
26
Nesse sentido: BARCELLOS, Ana Paula. A Eficcia Jurdica dos princpios constitucionais; SARLET, I.
W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. SANTOS,
Fernando F. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos, 1999;
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris,
2004; dentre outros.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 27

conceito lgico-filosfico de dignidade humana, sendo entendido, inclusive, que a


noo contempornea de dignidade de pessoa humana acatada nos sistemas
jurdicos ocidentais proveniente do pensamento desse filsofo.

Dentre a produo intelectual de Kant27, destacamos a relacionada questo da


moral, do agir humano, cujo interesse provar a existncia da lei moral. Assim, para
o autor, na ao moral, o que move a vontade o dever, o respeito lei que
definida como o princpio objetivo, vlido para todo o ser racional, princpio segundo
o qual ele deve agir, quer dizer um imperativo. Nesse sentido, o homem, enquanto
ser racional, obedece a leis e tem conscincia dessas leis, logo, tem vontade, que
no perfeita, pois est sujeita seja razo seja inclinao das sensibilidades. Em
funo deste conflito na sua determinao, a vontade deve ser constrangida e a lei
se apresenta como obrigao, como dever.

Houve a preocupao de Kant28 em demonstrar como os princpios morais, ditados


pela razo, devem ser valorizados para que possam assumir o papel de leis
universais. Valorizou, ao mesmo tempo, a vida humana e evidenciou que o ser
humano deve ser considerado como fim em si mesmo e jamais como instrumento de
submisso a outrem, sob pena de seus princpios morais no serem considerados
leis universais, pois,

[...] o imperativo universal do dever poderia tambm exprimir-se da seguinte


forma: age como se a mxima da tua ao devesse se tornar, pela tua
vontade, lei universal da natureza. [...] Uma pessoa que, por uma srie de
adversidades, chegou ao desespero e sente desapego vida, mas est
ainda bastante em posse da razo para indagar a si mesma se no ser
talvez contrrio ao dever para consigo atentar contra a prpria vida.
Procuremos, agora, saber se a mxima de sua ao se poderia tornar em lei
universal da natureza. A sua mxima, contudo, a seguinte: por amor de
mim mesmo admito um princpio, o de poder abreviar a minha vida, caso
esta, prolongando-se, me ameace mais com desgraas do que me prometa
alegrias. Trata-se agora de saber se tal princpio do amor de si mesmo pode

27
KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. In: Os Pensadores Kant (II). Trad. Paulo Quintela.
So Paulo: Abril Cultural, 1980, p.103 -162.
28
Ibid., p. 134.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 28

se tornar lei universal da natureza. Mas logo, se v que uma natureza cuja lei
fosse destruir a vida em virtude do mesmo sentimento cuja determinao
suscitar sua conservao se contradiria a si mesma e no existiria como
natureza.

O filsofo busca tambm fazer uma relao da idia de lei moral universal e do ser
humano como fim em si mesmo, enunciando, assim, o imperativo prtico que
decorre dessa relao que se traduz em: "age de tal maneira que possas usar a
humanidade, tanto em tua pessoa como na pessoa de qualquer outro, sempre e
simultaneamente como fim e nunca simplesmente como meio". Assim, a filosofia
kantiana concebia o homem como um ser racional, que existia como um fim e no
como um meio, diferentemente dos outros seres desprovidos de razo. Segundo o
filsofo, o princpio inicial de toda a tica o de que o ser humano e, de modo geral,
todo ser racional, existe como um fim em si mesmo, no simplesmente como meio
do qual esta ou aquela vontade possa servir-se a seu talante.

Encontramos, tambm em Kant29, que a previso de conservao da vida humana


fundamental, pois o homem deve ser considerado como um fim em si mesmo, pois

Segundo o conceito do dever necessrio para consigo mesmo, o homem


que anda pensando em se suicidar indagar a si mesmo se a sua ao
pode estar de acordo com a idia da humanidade como fim em si mesma.
Se, para fugir a uma situao penosa, se destri a si mesmo, serve-se ele
de uma pessoa como de um simples meio para conservar at ao fim da
vida uma situao tolervel. Mas o homem no uma coisa; no ,
portanto, um objeto passvel de ser utilizado como simples meio, mas, pelo
contrrio, deve ser considerado sempre em todas as suas aes como fim
em si mesmo. No posso, pois, dispor do homem em minha pessoa para o
mutilar, degradar ou matar .

Continua Kant afirmando que todo homem tem dignidade e no um preo, como as
coisas. 30 Essa pessoa humana seria dotada de um valor intrnseco, um valor prprio
da sua essncia. Esse valor intrnseco seria superior a qualquer preo e, por isso,

29
KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. In: Os Pensadores Kant (II). Trad. Paulo Quintela.
So Paulo: Abril Cultural, 1980, p. 135.
30
Ibid., p. 141.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 29

no poderia ser apreado ou substitudo por coisa equivalente, j que, como


mencionado anteriormente, o ser humano seria um fim e no um meio passvel de
utilizao e manipulao. A conceituao de dignidade no pensamento de Kant
surge como a qualidade daquilo que no tem preo e a sua atribuio ao ser
humano, justamente porque o ser humano no instrumento, seno um fim em si
mesmo, quando se expressa dizendo que

No reino dos fins, tudo tem ou um preo ou uma dignidade. Quando uma
coisa tem preo, pode ser substituda por algo equivalente; por outro lado,
a coisa que se acha acima de todo preo, e por isso no admite qualquer
equivalncia, compreende uma dignidade. [...] o que se faz condio para
alguma coisa que seja fim em si mesma, isso no tem simplesmente valor
relativo ou preo, mas um valor interno, e isso quer dizer, dignidade. Ora, a
moralidade a nica condio que pode fazer de um ser racional um fim
em si mesmos, pois s por ela lhe possvel ser membro legislador do
reino dos fins. Por isso, a moralidade e a humanidade enquanto capaz de
moralidade so as nicas coisas providas de dignidade.

Acrescentando mais detalhes ao conceito de dignidade humana, Kant faz uma


equiparao da dignidade autonomia de sua atitude racional para eleger os
princpios morais que possam servir como leis universais ao expressar: A
autonomia , pois, o fundamento da dignidade da natureza humana e de toda a
natureza racional. Assim, do pensamento kantiano, podemos extrair que, dentre
suas concepes tericas, procurou demonstrar que a dignidade da pessoa humana
se origina da soma da autonomia do ente racional para a formulao de princpios
morais universais, com o embasamento de que o ser humano no tem preo, pois
deve existir enquanto fim em si mesmo e jamais como instrumento para a satisfao
dos interesses de outrem.

Sobre a concepo Kantiana, Fbio Konder Comparato31 se pronuncia dizendo que


a dignidade da pessoa no consiste apenas no fato de ser ela, ao contrrio das
coisas, um ser considerado e tratado como um fim em si e nunca um meio para a
consecuo de determinado resultado. Ela resulta tambm do fato de que, por sua
vontade racional, s a pessoa vive em condies de autonomia, isto , como ser

31
COMPARATO, F. K. Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 21.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 30

capaz de guiar-se pelas leis que ele prprio edita. E ainda afirma o autor que a
essncia do ser humano evolutiva, porque a personalidade de cada indivduo
sempre na durao de sua vida, algo de incompleto e inacabado, uma realidade em
32
contnua transformao. Nesse sentido, pode-se dizer que o ser humano est
suscetvel s mudanas e so acrescentadas sua personalidade caractersticas
que se alteram com o tempo.

Outra manifestao significativa a respeito do pensamento de Imanuel Kant foi


apresentada por Antnio Junqueira Azevedo33 ao explanar sobre as concepes da
pessoa humana. O autor revela que no h nenhuma razo para grandes nomes da
filosofia, como Kant, reduzirem os animais a coisas, quando escreve que

todos os objetos de nossas inclinaes tm somente um valor condicional,


porque, se as inclinaes e as necessidades que delas derivam no
existissem, esses objetos seriam sem valor. Mas as prprias inclinaes ou
as fontes de nossas necessidades tampouco tm um valor absoluto e
tampouco merecem serem desejadas por si mesmas que todos os seres
racionais devem querer se livrar inteiramente delas. Assim, o valor de todos
os objetos, que ns podemos conseguir por nossas aes, sempre
condicional. Os seres cuja existncia no depende de nossa vontade, mas,
da natureza, tm somente, se so seres privados de razo, um valor
relativo, o de meios, e eis por que so chamados de coisas, enquanto, ao
contrrio, d-se o nome de pessoas aos seres racionais, porque sua
prpria natureza os fez como fins em si, isto , algo que no pode ser
empregado como meio, e que, em conseqncia, restringem na mesma
proporo a liberdade de cada um (e, por sua vez, lhe um objeto de
respeito).

Para essa afirmativa, Antonio Junqueira de Azevedo34 se fundamenta na etologia,


que trata do estudo do comportamento dos animais na natureza. O autor afirma que
existe a comprovao de que os animais, como burros, cavalos, cachorros,
macacos, pensam e querem. Esse comportamento observado quando se v

32
COMPARATO, F. K. Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 29.
33
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil. Rio de Janeiro, v. 9, p.11, Jan/Mar, 2002.
34
Ibid., p. 4.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 31

com que persistncia os burros se esforam para fazer o que desejam! [...]
Os cachorros, por sua vez, como seus donos sabem, tm conscincia do
que proibido e do que permitido; envergonham-se quando erram e
orgulham-se quando acertam. So impressionantes, por fim, os relatos de
35
solidariedade, amizade e colaborao entre os macacos antropides.

Como embasamento, o autor invoca ainda o Cdigo Civil Alemo, o BGB, que,
seguindo o Cdigo Civil Austraco, alterou seu texto, em 1990, passando o ttulo
Coisas da Parte Geral para Coisas. Animais. E atualmente o pargrafo 90 do
referido Cdigo dispe: Os animais no so coisas. Os animais so tutelados por lei
especfica. Se nada estiver previsto, aplicam-se as disposies vlidas para coisas.
Alm disso, no pargrafo 251.2 est previsto que, em caso de dano ao animal, o juiz
no pode recusar a tutela especfica, ainda que os custos da cura sejam maiores
que o valor econmico hipottico do animal.

Pelo exposto, observamos que a concepo Kantiana no est infensa a crticas,


pois, alm dos questionamentos apresentados, preciso verificar o perodo histrico
em que viveu o filsofo, o que certamente influenciou o seu modo de pensar, visto
que, na poca, buscava-se a proteo do ser humano contra os excessos das
monarquias absolutistas. As idias de liberdade e de valor do ser humano
individualmente considerado se adaptavam noo de autonomia racional da
pessoa, tendo como conseqncia a criao de conceitos jurdicos que satisfaziam
s necessidades individuais de cada pessoa. Assim, a utilizao dos ensinamentos
tericos para a fundamentao da noo de dignidade da pessoa humana
atualmente deve ser feita levando-se em considerao essas observaes.

Apesar dos entendimentos e questionamentos apresentados sobre o pensamento de


Kant, para Ana Paula Barcellos36, independente dos vrios retrocessos histricos, a
concepo kantiana de homem continua a valer atualmente como axioma no mundo

35
Nesse ponto, o autor argumenta dizendo que no se pode confundir vontade que a capacidade interna de
deciso e liberdade natural. Assim se expressa porque a vontade dos animais no livre, pois determinada pela
natureza e suas circunstncias. E o autor complementa indagando se o homem no estaria nessa mesma situao.
36
BARCELLOS, A. P. A Eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da
pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 107.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 32

ocidental, ainda que a ela se tenham agregado novas preocupaes, como a tutela
coletiva dos interesses individuais e a existncia de condies materiais
indispensveis para o exerccio da liberdade.

Acrescentamos que, mesmo com todo arcabouo filosfico, moral e jurdico, visando
proteo do homem, e o crescente reconhecimento da dignidade da pessoa
humana, existem registros histricos desde a antigidade que demonstram que, de
fato, o ser humano nem sempre foi considerado e sua existncia foi preservada em
relao aos outros interesses.

Nesse sentido, so verificadas ofensas ao ser humano nas perseguies no perodo


da inquisio e dominao de povos, dentre outros. Somado a esses fatos, o
inconformismo que o mundo viveu no perodo da II Grande Guerra, com a prtica de
crimes polticos brbaros ocorridos sob a justificativa de defesa do Estado, bem
como o conseqente desrespeito aviltante ao ser humano, que contribuiu para que
a dignidade da pessoa humana fosse trazida para o mundo do direito e positivada
nas diversas constituies mundiais.

Nesse sentido, destaca Peces-Barba37 que

la importancia de la dignidad humana es decisiva para el Derecho y en


ms de uma de sus ramas se encuentran razones parciales que justifican
esa importancia. En los argumentos que utilizan los juristas de esos
diversos campos aparece en ocasiones referencia a la dignidad humana. El
derecho internacional implusi la reflexin a partir de los horrores
totalitrios que desembocaron en la segunda guerra mundial, com el
holocausto provocado por los nazis y los facistas, y en las matanzas
coletivas propiciadas por el stalinismo. Es quizs la respuesta ms
matizada y ms discreta frente a los excesos de algunos iusnaturalismos,
que descalificaron la construccin positivista y l atribuyeron la
responsabilidad de lo acaecido por debillitar las referencias morales en el
Derecho.

37
PECES-BARBA, Gregrio Martinez. La dignidad de la persona desde la filosofia del derecho, Madrid:
Editorial Dykinson, 2002, p. 11.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 33

Complementa Ana Paula de Barcellos38 que a reao barbrie do nazismo e do


fascismo, em geral, no ps-guerra, levou no s consagrao da dignidade da
pessoa humana no plano internacional e interno como valor mximo dos
ordenamentos jurdicos e princpio orientador da atuao estatal dos organismos
internacionais, mas tambm despertou a preocupao com a realizao efetiva e
generalizada dessa dignidade essencial.

Na esteira do seu desenvolvimento, a proteo da dignidade da pessoa humana


seguiu do mbito do pensamento filosfico, em que alcanou conscincia coletiva,
como foi demonstrado, seguindo, no mesmo sentido, para o mbito jurdico. Com
efeito, o processo de constitucionalizao da dignidade da pessoa humana ocorreu
de forma gradativa, nos diversos pases que a introduziram em seus textos
constitucionais. Dentre esses, destaca-se o pioneirismo da Alemanha, a qual foi
seguida por Espanha, Portugal, Frana, assim como Brasil e outros mais, como ser
tratado adiante.

38
BARCELLOS, A, P. A Eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 162.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 34

3 CONSTITUCIONALIZAO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

O constitucionalismo reflete o profundo debate sobre todos os aspectos da


vida poltica, social e econmica que domina as relaes na atualidade.
Mais que respostas, este um final de sculo de muitas e tormentosas
indagaes. O Direito no foge a essa contingncia. Mas a sua funo
impe a oferta de alternativas, mesmo que depois de experimentadas
algumas precisem ser superadas e outras aperfeioadas. Nada mais que o
processo histrico da experincia humana, o qual prova, comprova ou
reprova, aprova ou desaprova e recomea com uma outra proposta. O
Direito Constitucional v-se s voltas com a sua funo de positivar
sistemas os quais confiram segurana num mundo onde a insegurana no
est nos sistemas, mas no prprio homem, incerto quanto ao que quer e,
39
principalmente, como quer para si cada coisa.

Para melhor entendimento de como se processou o movimento de


constitucionalizao da expresso dignidade da pessoa humana, o que implicou
mudanas em torno da realizao prtica das Constituies de modo geral,
inicialmente faremos uma abordagem sobre constitucionalismo, bem como sobre o
conceito de Constituio encontrado na doutrina.

O termo constitucionalismo bastante recente no ordenamento jurdico, embora sua


concepo seja antiga, pois, de acordo com Uadi Lammgo Bulos40, Encontramos
na Repblica de Plato a idia de um Estado constitucional. Plato entende o
primado da lei como a garantia dos governados. E na Constituio que se
exterioriza a idia de constitucionalismo. E, ainda para o referido autor, existem dois
significados diferentes para o termo constitucionalismo. O primeiro deles o sentido
amplo, que se relaciona ao fato de todo Estado possuir uma constituio em
qualquer poca, independentemente do regime poltico adotado. O outro significado
no sentido restrito, em que a tcnica jurdica de tutela de liberdades, surgida nos
fins do sculo XVIII, possibilitou aos cidados exercerem os seus direitos e garantias
fundamentais, com base em constituies escritas, sem que o Estado pudesse
reprimi-los. Constatamos referncia nesse sentido na Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado, em seu artigo 16, Toda sociedade na qual a garantia dos

39
ROCHA, Carmem Lcia. O Constitucionalismo contemporneo e a instrumentalizao para a eficcia dos
direitos fundamentais. Revista CEJ (Centro de Estudos Judicirios do Conselho de Justia Federal),
Braslia, n. 3, p. 45, Dez. 1997.
40
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 7.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 35

direitos no assegurada (sic) nem a separao dos poderes determinada no tem


Constituio. 41

3.1 FASES DO CONSTITUCIONALISMO E O CONCEITO IDEAL DE


CONSTITUIO

O constitucionalismo passou por vrias etapas, sendo estas caracterizadas pelo


momento poltico poca. Essas etapas, segundo Uadi Lamgo Bulos42, se
identificam atravs do constitucionalismo primitivo, antigo, da Idade Mdia, do
constitucionalismo moderno e do vivenciado atualmente, que o constitucionalismo
contemporneo, sobre os quais daremos uma breve noo.

No constitucionalismo primitivo, existia a idia de constitucionalismo e no a


expresso em si. A idia era expressa atravs de uma Constituio, pois o
entendimento de que as entidades polticas sempre tiveram e tm uma
Constituio. Apresentava-se de maneira mais singela sob formas de organizaes
consuetudinrias, em que os chefes de famlia ou os lderes dos cls traavam as
normas que norteavam a vida em comunidade. Em seguida, temos o
constitucionalismo antigo, no qual j se identificam contornos mais especficos, pois
o termo Constituio, embora ainda no escrita, era utilizado em sentido estrito, para
designar qualquer lei feita pelo imperador, atravs de acordos de vontade.

Na Idade Mdia, a idia de constitucionalismo vai estar unida s questes de


limitao do poder arbitrrio. Surgem aqui as concepes jusnaturalistas, elevando o
direito natural categoria de norma superior. O advento da Magna Carta,
instrumento que antecedeu as declaraes de direitos fundamentais, data dessa
poca e representa o exemplo mais marcante da busca pela limitao do poder,
refletindo as necessidades sociais do seu tempo.

No sculo XVIII, surgiu o constitucionalismo moderno defendendo tambm a idia de


limitao dos poderes do Estado. Alm disso, surgiu a proteo dos direitos

41
FRANA. Declarao (1789). Declarao dos direitos do homem e do cidado. Frana, 1789.
42
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva 2005, p. 9.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 36

individuais do cidado, com a valorizao da existncia de leis constitucionais


superiores ao restante do ordenamento jurdico, atravs de constituies escritas. O
constitucionalismo moderno promove uma volta aos valores, uma reaproximao
entre tica e Direito. 43 Para poderem beneficiar-se do amplo instrumental do Direito,
migrando da filosofia para o mundo jurdico, esses valores compartilhados por toda
comunidade, em dado momento e lugar, materializam-se em princpios, que passam
a ser abrigados na Constituio, explcita ou implicitamente.

Alguns princpios previstos na Constituio j eram previstos de longa data, como a


liberdade e a igualdade, independente da evoluo de seus significados. Outros,
considerados clssicos, sofreram releituras e revelaram novas sutilezas, como a
separao dos Poderes e o Estado democrtico de direito. Houve, ainda, princpios
que se incorporaram mais recentemente ou, ao menos, passaram a ter uma nova
dimenso, como o da dignidade da pessoa humana, da razoabilidade, da
solidariedade e da reserva de justia. 44

Verificou-se tambm, no perodo do constitucionalismo moderno, a existncia do


princpio da fora normativa da Constituio45, que foi mais aprimorado no
constitucionalismo contemporneo. O novo constitucionalismo surge, assim, visando
impor a juridicidade democrtica impregnada de valores ticos. o
constitucionalismo da tica da solidariedade de uma sociedade pluralista46, aquele
que

libertador e igualizador, promovendo uma arquitetura jurdica que una


pessoas e povos para resguardar a individualidade sem individualismos e a
identidade dos povos sem segregao e isolacionismo de grupos. O
constitucionalismo contemporneo expe-se abertura e ao intercmbio e
complementariedade com outros ramos do conhecimento, como sejam, a
poltica, a economia, a biotica, dentre outros.

43
BARROSO, L. R. Interpretao e aplicao da Constituio. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 326.
44
Ibid., p. 326.
45
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva , 2005, p. 16.
46
ROCHA, C. L. A. Constituio, soberania e Mercosul. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, p.
42, jul/set. 1998.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 37

A nova fase do constitucionalismo torna-se, assim, um grande desafio, pois alguns


doutrinadores entendem que a fase do constitucionalismo contemporneo,
vivenciada atualmente, marcada pelos documentos constitucionais amplos,
analticos, extensos, como verificado na Constituio brasileira de 1988,
47
consagrando uma espcie de totalitarismo constitucional. Essa ampliao do
contedo das constituies, com a previso da organizao do poder poltico, alm
das normas econmicas e sociais, resultou na desvalorizao das mesmas.

A Constituio Alem de Weimar foi precursora dessa tendncia, em que foi seguida
pela Constituio brasileira. Desde ento, nada escaparia rbita constitucional,
formando a cultura do constitucionalismo exacerbado, seguindo a mxima: Coloca-
se na Constituio, para depois cumprir.48 Apesar disso, a concepo de
Constituio para muitos, atualmente, de que ela uma referncia para a
sociedade de um modo geral, sendo uma fonte de esperana para a realizao de
diversas aspiraes e, s vezes, por isso endeusada por muitas pessoas. Como
aduz Ana Paula de Barcellos, a Constituio vem tomando a forma de um
repositrio geral de esperanas, muitas vezes at excessivamente idealizado em
suas potencialidades.

Para Uadi Lamgo Bulos49, existir uma outra fase do constitucionalismo, em que

a constituio do futuro proporcionar o ponto de equilbrio entre as


concepes hauridas do constitucionalismo moderno e os excessos do
constitucionalismo contemporneo. Em nome do sentimento de equidade,
buscar-se- a conscientizao de todos perante os bens da vida, algo
muito maior do que a tutela dos interesses individuais e metaindividuais.

O movimento de constitucionalizao, ou incluso na Constituio, da dignidade da


pessoa humana em diversos pases, como ressalta Ana Paula Barcellos50, foi
associado mudana na concepo da praticidade das constituies no tocante s
normas nelas previstas. Assim, surge um novo discurso a respeito das constituies,

47
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva 2005, p. 17.
48
Ibid., p. 17.
49
Ibid., p. 22.
50
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana na
Constituio de 1988. Revista do Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 221, p. 162-163, Jul. 2000.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 38

que o discurso normativo. As normas constitucionais passam a ser consideradas


normas jurdicas dirigidas a toda a sociedade, em especial ao poder judicirio e aos
indivduos, com fora prpria, motivadora e ordenadora da vida do Estado. a fora
normativa da Constituio, como nos ensina Konrad Hesse51, ao explanar sobre o
significado prprio da Constituio jurdica: Sua pretenso de eficcia apresenta-se
como elemento autnomo no campo das foras do qual resulta a realidade do
Estado. A Constituio adquire fora normativa na medida em que logra realizar
essa pretenso de eficcia.

A noo de Constituio, na doutrina, entretanto, se traduz em uma pluralidade de


acepes, sem ser adotado um conceito nico, pois existem diversos sentidos para
o seu entendimento. Assim, registramos a seguir alguns desses conceitos,
lembrando que o termo Constituio, no constitucionalismo antigo, possua um
significado menos amplo que o atual, mas tambm no sentido de tutelar os direitos
individuais em relao aos arbtrios estatais.

No incio do sculo XIX, a partir do triunfo do movimento constitucional, surge o


denominado conceito ideal de Constituio. Como nos ensina Canotilho52, este
conceito ideal

identifica-se fundamentalmente com os postulados polticos-liberais,


considerando-os como elementos materiais caracterizadores e distintivos
os seguintes; (a) a constituio deve consagrar um sistema de garantias da
liberdade(esta essencialmente concebida no sentido do reconhecimento de
direitos individuais e da participao dos cidados nos actos do poder
legislativo atravs do parlamento); (b) a constituio contm o princpio da
diviso de poderes, no sentido de garantia orgnica contra os abusos dos
poderes estaduais; (c) a constituio deve ser escrita (documento escrito).

Dalmo de Abreu Dallari53, por sua vez, nos ensina que a Constituio deve prever
direitos, prerrogativas, garantias, competncias, dispondo ainda sobre as funes

51
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre:
Srgio Antonio Fabris Editor, 1991, p. 12.
52
CANOTILHO, J. J. G. Direito constitucional. Coimbra: Almedina, 1993, p. 65
53
DALLARI, D. de A. Constituio e constituinte. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1984, p. 21-22.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 39

executiva, legislativa e judiciria, estabelecendo as diretrizes e os limites para o


exerccio do poder, que se identifica como

a declarao da vontade poltica de um povo, feita de modo solene por


meio de uma lei que superior a todas as outras e que, visando a proteo
e a promoo da dignidade humana, estabelece os direitos e as
responsabilidade fundamentais dos indivduos, dos grupos sociais, do povo
e do governo.

Na verdade, o conceito de Constituio um conceito em crise, no existindo ainda


um consenso para o seu entendimento, o que se justifica pelo fato de serem
organismos vivos, verdadeiros documentos abertos no tempo, em ntimo vnculo
dialtico com o meio circundante, com as foras presentes na sociedade, a exemplo
das crenas, anseios populares, da economia, dentre outros. 54

Atravs do pensamento de Hannah Arendt55, podem ser verificadas as principais


razes histricas que desencadearam a constitucionalizao da dignidade da
pessoa humana. No decorrer de sua obra, percebemos a ateno da autora para
com a dignidade da pessoa humana, principalmente quando faz uma anlise das
experincias nazistas e stalinistas nos estudos sobre totalitarismo. Registra-se
tambm a verificao da referida autora de que, na Segunda Guerra, as prprias
vtimas perderam em boa medida a compreenso do valor inerente vida humana,
da a prtica comum pela qual os prprios lderes das comunidades judaicas
negociavam a libertao dos judeus mais importantes ou cultos, em troca de judeus
comuns, como se aqueles valessem mais que estes.

Logo aps a Segunda Guerra Mundial, ao verificar a poltica de supresso da


nacionalidade alem a grupos minoritrios, aplicada pelo Estado nazista, Hannah
Arendt se expressa mostrando que a privao da nacionalidade fazia das vtimas
pessoas excludas de toda a proteo jurdica do mundo, como citado por Fbio
Konder Comparato56:

54
BULOS, U. L. Constituio federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 24.
55
ARENDT, H. Eichmann em Jeruzalm: um relato sobre a banalidade do mal. Trad. Jos Rubens Siqueira.
So Paulo: Companhia das Letras 1999, passim.
56
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 36-66.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 40

Ao contrrio do que se supunha no sculo XVIII, os direitos humanos no


so protegidos independentemente da nacionalidade ou cidadania. O
asilado poltico deixa um quadro de proteo nacional para encontrar outro.
Mas aquele que foi despojado de sua nacionalidade, sem ser opositor
poltico, pode no encontrar nenhum Estado disposto a receb-lo: ele
simplesmente deixa de ser considerado pessoa humana.

A contribuio da autora Hannah Arendt de suma importncia e representativa do


momento histrico antecedente constitucionalizao da dignidade da pessoa
humana como princpio em diversas Constituies mundiais. O constitucionalismo
significativamente se sobressai com o advento das Cartas da segunda metade do
sculo XVIII, sob influncia das Revolues Burguesas, do Contratualismo e do
Iluminismo, apesar de serem encontradas na histria algumas manifestaes
axiolgico-constitucionais destinadas finalidade de organizao da estrutura do
poder e algumas at de defesa da liberdade individual.

O valor moral da dignidade da pessoa humana foi consagrado como valor


constitucional na Declarao de Direitos de Virgnia, que precedeu a Constituio
americana de 1787, e na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789,
que resultou da Revoluo Francesa. Registramos que ambos os documentos se
fundamentavam nas doutrinas de Locke, Montesquieu e Rousseau, influenciadas
pela noo humanista de reserva da integridade e da potencialidade do indivduo. 57

Com o passar do tempo, a figura da Constituio preservou o provimento


dignidade humana e englobou gradativamente outros valores e outros desideratos
mais amplos do que aqueles iniciais, assumindo a funo de garantia dos interesses
sociais e de limitao do poder econmico at adquirir, nos tempos atuais, um
carter programtico e democrtico voltado para a concretizao dos valores por ela
enunciados. Assim, com algumas excees, principalmente aps sua consagrao
na Declarao Universal da ONU de 1948, que o princpio da dignidade da pessoa
humana foi includo como valor jurdico universal e expressamente reconhecido na
maioria das Constituies, e entendida como o atributo imanente ao ser humano

57
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 36-66.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 41

para exerccio da liberdade e de direitos como garantia de uma existncia plena e


saudvel.

Como ressalta Flvia Piovesan58, a Declarao Universal de 1948, ao introduzir a


concepo contempornea dos direitos humanos,

acolhe a dignidade humana como valor a iluminar o universo de direitos. A


condio humana requisito nico e exclusivo, reitere-se, para a
titularidade de direitos. Isto porque todo o ser humano tem uma dignidade
que lhe inerente, sendo incondicionada, no dependendo de qualquer
outro critrio, seno ser humano. O valor da dignidade humana se projeta,
assim, por todo o sistema internacional de proteo.

A partir da Declarao Universal de 1948, todos os tratados internacionais,


incorporaram o valor da dignidade humana. Essa incorporao, com primazia da
pessoa, fundada na dignidade humana, representa uma resposta crise do
positivismo jurdico, que se traduz na idia de um ordenamento jurdico indiferente a
valores ticos, visto apenas pela tica formal.59 Nesse contexto, ressalta-se, como
citado anteriormente, o julgamento de Eichmann em Jerusalm60, um ser esvaziado
de pensamento e incapaz de atribuir juzos ticos s suas aes.

Ao comentar a Declarao Universal da ONU de 1948, Fbio Konder Comparato61


conclui que

O pecado capital contra a dignidade humana consiste, justamente em


considerar e tratar o outro [...] como um ser inferior, sob o pretexto da
diferena de etnia, gnero, costumes ou fortuna patrimonial. Algumas
diferenas humanas, alis, no so deficincias, mas, bem ao contrrio,
fontes de valores positivos e, como tal devem ser protegidas e estimuladas.

58
PIOVESAN, F. Direitos humanos e o princpio da dignidade da pessoa humana. In: LEITE, S. L. (Org.). Dos
Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio. So Paulo:
Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 188.
59
Ibid., p. 192.
60
ARENDT, H. Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal. Trad. Jos Rubens Siqueira.
So Paulo: Companhia das Letras, 1999, passim.
61
COMPARATO, F. K. A Afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 229.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 42

O autor acrescenta que esse argumento pode ser sustentado e aprofundado como o
fez Hannah Arendt, na sua reflexo sobre a trgica experincia dos totalitarismos no
sculo XX, em que afirma que a privao de todas as qualidades concretas do ser
humano, isto , de tudo aquilo que forma a sua identidade nacional e cultural, o
torna uma frgil e ridcula abstrao. A dignidade da pessoa humana no pode ser
reduzida condio de puro conceito.

No mbito do Direito Constitucional Ocidental, surge tambm a elaborao de textos


constitucionais abertos a princpios, dotados de elevada carga axiolgica, com
destaque ao valor da dignidade humana, sendo considerada uma marca das
Constituies Europias do ps-guerra. Observa Flvia Piovesan62que, na
experincia brasileira e mesmo latino-americana, a abertura das Constituies a
princpios e a incorporao do valor da dignidade da pessoa humana demarcaro a
feio das Constituies promulgadas ao longo do processo de democratizao
poltica. Como exemplo, podemos verificar a previso indita, na Constituio
brasileira de 1988, dos princpios fundamentais, incluindo o princpio da dignidade da
pessoa humana.

Ressaltamos que, embora seja importante o reconhecimento expresso do princpio


para a afirmao do ideal de valorizao do ser humano, esse recente movimento
de positivao na ordem constitucional no pioneiro na criao da obrigatoriedade
da proteo da dignidade, j que essa necessidade j era patente, mesmo que
implicitamente, nos movimentos anteriores, principalmente a partir daquele
constitucionalismo do sculo XVIII.

Corroborando com essa afirmativa, temos, segundo Jos Afonso da Silva63, que o
constitucionalismo apenas consagrou juridicamente essa noo, mas no a criou de
fato, j que a dignidade da pessoa humana no uma criao constitucional, [...]
ela um desses conceitos a priori, um dado preexistente a toda experincia

62
PIOVESAN, F. Direitos humanos e o princpio da dignidade da pessoa humana. In: LEITE, S. L. (Org.).
Dos Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio. So
Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 189.
63
SILVA, J. A da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista do Direito
Administrativo, Rio de Janeiro: Renovar, n. 212, p. 91, 1988.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 43

especulativa, tal como a prpria pessoa humana. Apesar de ser possvel a deduo
dos textos constitucionais mais antigos que tutelavam as liberdades fundamentais, a
expressa positivao do ideal da dignidade da pessoa humana bastante recente.

O movimento de constitucionalizao do princpio da dignidade da pessoa humana


inicialmente ocorreu na Constituio da Alemanha, seguida por diversos outros
pases, como Mxico, Itlia, Portugal e, mais recentemente, Brasil, como ser
explanado a seguir.

3.2 CONSTITUCIONALIZAO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NO


DIREITO DE OUTROS POVOS

A expresso dignidade da pessoa humana nem sempre foi utilizada nas


constituies com o significado que possui atualmente. A primeira referncia
expresso foi encontrada na Constituio do Mxico de 1917, que foi apontada
como a pioneira ao mencion-lo como valor que orientaria o sistema educacional do
pas.

Na Constituio Italiana, datada de 1947, j encontramos o termo utilizado de forma


diferente, com enfoque para a igualdade de dignidade no sentido social, pois foi feita
a previso no Artigo 3, 1 parte, estabelecendo que todos os cidados tm a
mesma dignidade social e so iguais perante a lei sem distino de sexo, raa,
lngua, religio, opinio poltica e condies pessoais e sociais. 64

Embora haja os registros mencionados, temos que a Constituio da Alemanha de


1949 foi a primeira a considerar a dignidade da pessoa humana como direito
fundamental atravs de uma formulao principiolgica. No seu Artigo 1, foi
expressamente previsto que: A dignidade humana inviolvel. Respeit-la e

64
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, Rio de Janeiro, v. 9, p. 4. Jan/Mar 2002.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 44

proteg-la obrigao de todos os Poderes estatais.65 Essa previso foi uma


resposta ao perodo de atrocidades vivenciado na histria da Alemanha, no Estado
Nazista.

Aps sua publicao, a Constituio da Alemanha transformou-se em modelo para


diversas constituies do mundo, que reconheceram tambm expressamente o
princpio da dignidade da pessoa humana em seus textos constitucionais. A maioria
dessas constituies, principalmente dos pases da Unio Europia, incluram a
dignidade da pessoa humana, pelas mesmas razes histricas, ou seja, aps
perodos autoritrios e de ditadura. Como ressalta Willis Santiago Guerra Filho66,

a doutrina de limitao imanente da restrio de direitos fundamentais, pelo


respeito dignidade da pessoa humana de origem alem, remetendo ao
imperativo categrico da tica kantiana, com sua determinao de que a
boa conduta seja universalizvel, donde decorre, entre outras, a proibio
de que, nas relaes humanas, os sujeitos sejam tratados como objetos,
como meios para a consecuo de certos fins, sejam eles quais forem.

Aps essas referncias, visando a um melhor desenvolvimento do tema, cumpre-nos


comentar em linhas gerais a incluso da dignidade da pessoa humana nas
constituies da Alemanha, da Espanha e de Portugal. O comentrio ser breve,
porque, para se compreender o direito constitucional de determinada nao,
necessrio alm de estudar o texto da Constituio, entender toda a cultura, a
filosofia, a poltica e a doutrina do Pas, o que no objeto de estudo da presente
pesquisa. Essas Constituies possuem promulgao cronolgica, bem como
justificativas histricas semelhantes para a incluso expressa da dignidade da
pessoa humana e foram destacadas em ateno s influncias que exerceram sobre
a Constituio do Brasil.

65
SILVA, J. A da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista do Direito
Administrativo, Rio de Janeiro: Renovar, n. 212, p. 91, 1988.
66
GUERRA FILHO, W.S. Notas em torno do princpio da proporcionalidade. In: MIRANDA, J. (Org.).
Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976. Coimbra: Coimbra Editora, 1996, v.1, p.
219-292.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 45

Como j referenciado, a Constituio da Alemanha foi a primeira a constar,


expressamente, a dignidade da pessoa humana em seu texto. Essa previso,
comprovadamente, teve inspirao na Declarao Universal dos Direitos Humanos,
aprovada pela Assemblia Geral das Naes Unidas de 10 de dezembro de 1948,
sem desconsiderar o respeito aos direitos naturais, inalienveis e sagrados do
homem, propugnados pelos revolucionrios franceses atravs da Declarao dos
67
Direitos do Homem e do Cidado, de 26 de agosto de 1789. Destacamos que a
motivao tambm para essa positivao constitucional tem fundamento nos
registros histricos em que o Estado Nazista desconsiderava a dignidade da pessoa
humana atravs da prtica de inmeros crimes com justificativa de que estavam
defendendo o Estado.

68
Informa-nos Ernesto Benda que o Artigo 1.1 da Lei Fundamental de 1949 impunha,
alm da perspectiva do indivduo no ser arbitrariamente tratado, um respeito cada
vez maior pela sua sobrevivncia. E ainda de acordo com o autor, observa-se uma
opo clara pelo respeito e proteo da dignidade da pessoa humana, em razo do
destaque conferido aos direitos fundamentais. Acrescenta que a Constituio alem
trata de um ordenamento comprometido com valores, reconhecendo a proteo da
dignidade da pessoa humana como fim supremo de todo o Direito.

Na doutrina alem, o princpio da dignidade da pessoa humana considerado pela


maioria como um direito fundamental ou ainda como uma garantia de
desenvolvimento da personalidade. As posies so diferentes, mas observa-se a
grande importncia conferida ao valor incluso no princpio da dignidade da pessoa
humana, cujo entendimento que se trata de valor-fonte do sistema constitucional.69

A Constituio da Alemanha transformou-se em modelo para diversas constituies


do mundo, que reconheceram tambm expressamente o princpio da dignidade da
pessoa humana em seus textos constitucionais. Como exemplo, temos a
Constituio Portuguesa de 1976, que, em seu Artigo 1, que trata dos princpios

67
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 36-66.
68
BENDA, Ernest; Dignidade humana y derechos de la personalidad. In: BENDA, E; MAIOHOFER, Werner;
HESSE, Konrad (APRES). Manual de Derecho Constitucional. Madrid: Marcial Pons, 1996.p. 61 e ss.
69
MARTINS, F. J. B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p. 37.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 46

fundamentais, estabeleceu: Portugal uma Repblica soberana, baseada na


dignidade da pessoa humana e na vontade popular e empenhada na construo de
uma sociedade livre, justa e solidria. 70

O entendimento dos doutrinadores de que a incluso da dignidade da pessoa


humana na Constituio lusitana compreende uma dimenso jusnaturalista para uns
71
e antropolgica para outros, como registrado por Fernando Ferreira dos Santos. A
dimenso jusnaturalista pressuposta quando se verifica que a inteno do
constituinte foi a de subordinar o catlogo dos direitos fundamentais a um princpio
de valor que transcende a vontade poltica dos Estados. E a pessoa, assim,
consistiria em fundamento e fim da sociedade e do Estado, posto que o princpio da
dignidade humana que confere unidade de sentido, valor e concordncia prtica
ao sistema de direitos fundamentais. Acrescentamos que a dimenso referida tem
tambm como embasamento, partindo do entendimento de pessoa previsto na
Declarao Universal dos Direitos do Homem, que o princpio da dignidade incluso
na Constituio portuguesa foi no sentido de considerar cada uma das pessoas
individual e concretamente, desde a concepo.

J o pressuposto antropolgico da dignidade da pessoa humana, defendido pelos


doutrinadores, aponta que o princpio da dignidade da pessoa humana implica
reconhecer a autonomia tica do homem, singular e concretamente considerado,
sendo este portador de um destino nico realizado livremente. Ainda corroborando
essa idia, temos J.J. Gomes Canotilho72 sustentando que o prprio Estado de
direito repousa numa base antropolgica. Dessa forma, temos que a dignidade da
pessoa humana como base da Repblica implica reconhecer o indivduo como limite
e fundamento do domnio poltico desta, ou seja, a pessoa, alm de ser servida pela
Repblica, tambm poder colaborar, na medida em que assuma a condio de
cidado.

70
SANTOS, F. F. dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos
Editor, 1999, p. 62.
71
SANTOS, F. F. dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos
Editor, 1999, p. 63-65. O autor se refere s posies dos autores Jorge Miranda e Jos Carlos Vieira de Andrade
em contraposio a J.J.Canotilho expondo a concepo deles quanto incluso da dignidade da pessoa humana
na Constituio Portuguesa.
72
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional. 6 ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 173.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 47

Da mesma forma, a Constituio da Espanha expressa, em seu Artigo 10, n 1, que


la dignidad dela persona, los derechos inviolabiles que l son inherentes, el libre
desarrolo de la personalidad, el respeto a ley y a los derechos de los dems son
fundamento del ordem poltico y de la paz social.73 Entre os doutrinadores
espanhis, o entendimento de que o sistema constitucional do pas constitui um
sistema de valores, pois, no texto constitucional, vem expressos os valores que, a
partir do Artigo 1, se espraiam por todo o ordenamento, como se segue: A
Espanha se constitui em um Estado social e democrtico de Direito, que propugna
como valores superiores de seu ordenamento jurdico a liberdade, a justia, a
igualdade e o pluralismo poltico.74 Podemos dizer que os valores aqui citados so
dimensionados pelo Artigo 10, n 1, que incluiu a dignidade da pessoa, citado
anteriormente.

Na Frana, embora o princpio da dignidade da pessoa humana no esteja previsto


expressamente na Constituio, foi reconhecido como uma criao jurisprudencial
pelo Conselho Constitucional e tambm pelo Conselho de Estado, com
embasamento na oficializao de um direito antigo e no na concretizao de um
novo direito.

Seguindo a tendncia, vrios outros pases incluram em suas constituies a


dignidade da pessoa humana, por exemplo: Constituio da Repblica da Crocia,
de 22 de dezembro de 1990 (Art. 25); Prembulo da Constituio da Bulgria, de 12
de julho de 1991; Constituio da Romnia, de 08 de dezembro de 1991 (Art. 1); Lei
Constitucional da Repblica da Letnia, de 10 de dezembro de 1991 (Art. 1);
Constituio da Repblica Eslovena, de 23 de dezembro de 1991 (Art. 21);
Constituio da Repblica da Estnia, de 28 de junho de 1992 (Art. 10); Constituio
da Repblica da Litunia, de 25 de outubro de 1992 (Art. 21); Constituio da
Repblica eslovaca, de 1 de setembro de 1992 (Art. 12); Prembulo da Constituio

73
ESPANHA. Constituio (1978). Constituio [da] Espanha. Madrid: Palcio de Las Cortes. 1978.
Disponvel em: < www.direito.adv.br/constitu.htm>. Acesso em: 25 mar.2005
74
SANTOS, F. F. dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos
Editor, 1999, p. 55.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 48

da Repblica Tcheca, de 16 de dezembro de 1992; Constituio da Federao da


Rssia, de 12 de dezembro de 1993 (Art. 21). 75

O constitucionalismo brasileiro, a partir de 1934, com forte influncia germnica e


das demais constituies da Unio Europia, no ficou alheio ao tema e, se
espelhando em diversos dispositivos que foram transpostos ou utilizados como
fonte, fez a primeira previso expressa da dignidade da pessoa humana76, embora
com enfoque diferente da Constituio brasileira atual, assunto que ser tratado
posteriormente.

A seguir, faremos uma abordagem com enfoque para identificao da dignidade da


pessoa humana na Constituio brasileira, observando o destaque para o termo, e
ainda se foi includa como princpio, subprincpio ou norma, para, posteriormente,
apontar as conseqncias de maior relevo que resultam do seu reconhecimento em
nossa Lei Maior e ainda a questo da sua normatividade na doutrina ptria.

75
SANTOS, F. F. dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos
Editor, 1999, p. 56.
76
BRASIL. Constituio (1934). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 115, caput.
Braslia: Senado Federal, 1934.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 49

4 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA CONSTITUIO BRASILEIRA DE


1988

Ao utilizar a expresso genrica dignidade da pessoa humana a


Constituio recorre exatamente ao consenso social para preench-la de
significado; e ao concretiz-la por meio de um conjunto de outras normas,
mais especficas, o constituinte reflete, ainda que de modo pontual, o
77
consenso vigente em seu tempo.

Em virtude da afirmao da normatividade nas constituies, surge


progressivamente a ampliao de seus papis, culminando no reconhecimento do
poder de tomar decises polticas fundamentais e estabelecer prioridades, fins
materiais, objetivos pblicos com o efeito de determinar o comportamento futuro do
Estado que se organiza independentemente do grupo que esteja no poder em cada
momento78. Nesse sentido, destacamos, como exemplo de tomada de deciso
poltica e estabelecimento de prioridades, o caso da dignidade da pessoa humana,
que foi incluso como princpio fundamental do Estado Brasileiro da Constituio de
1988.

No Brasil, a trajetria histrica das constituies foi bastante tumultuada e a


realidade poltica esteve sempre envolta por perodos ditatoriais, o que influenciou
sobremaneira para que o ideal de proteo da dignidade da pessoa humana
somente fosse reconhecido na ordem positiva com o advento da Constituio de
1988, embora tenha sido utilizado o termo dignidade em constituies anteriores.

Antes da Constituio brasileira atual, embora em outro contexto, encontramos


referncia ao tema dignidade da pessoa na Carta de 1934, em que temos, no Artigo
115, A ordem econmica deve ser organizada conforme os princpios da justia e
as necessidades da vida nacional, de modo que possibilite a todos existncia
digna.79 Nas Constituies que se seguiram, a previso constitucional de referncia

77
BARCELLOS, A. P. A Eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais: o princpio da dignidade da
pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 198.
78
Ibid., p. 15.
79
BRASIL. Constituio (1934). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 115, caput.
Braslia: Senado Federal, 1934.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 50

dignidade reapareceu na Constituio de 1946, com a garantia do trabalho


humano como meio de possibilitar a existncia digna.80

Na Constituio de 1967 que encontramos meno dignidade humana, onde foi


estabelecido que a ordem econmica tinha como finalidade realizar a justia social,
com base em alguns princpios, dentre eles o da valorizao do trabalho como
condio da dignidade da pessoa humana.81 A Emenda Constitucional n 1 de 1969,
apesar de ter modificado o caput do artigo sobre a ordem econmica, manteve
inalterado o princpio da valorizao do trabalho como condio da dignidade
humana.82 Podemos perceber, pela redao, que o princpio incluso nessa
legislao no tem o mesmo significado da dignidade da pessoa humana previsto na
Constituio brasileira atual.

Embora houvesse a existncia desses registros de dignidade da pessoa na Lei


Maior do pas poca, o carter autoritrio dos textos sempre foi ressaltado. Como,
por exemplo, temos a previso no prembulo do Ato Institucional n 5, quando faz
meno revoluo de 1964, dizendo que ela teve como inteno dar ao pas ...
um regime que, atendendo s exigncias de um sistema jurdico e poltico,
assegurasse autntica ordem democrtica, baseada na liberdade, no respeito
dignidade da pessoa humana....

Essa referncia dignidade da pessoa humana no foi suficiente para assegurar a


proteo das pessoas em sua dignidade, pois o Ato Institucional n 5 representou
um marco do autoritarismo brasileiro reinante no perodo, ocorrendo grande
represso poltica e desrespeito aos direitos das pessoas e, conseqentemente,
dignidade. Certamente, esse perodo histrico influenciou sobremaneira para que o
ideal de proteo da dignidade da pessoa humana somente fosse reconhecido na
ordem positiva com o advento da Constituio de 1988.

80
BRASIL. Constituio (1946). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 145, Pargrafo
nico. Braslia: Senado Federal, 1946.
81
BRASIL. Constituio (1967). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 157, Inciso II.
Braslia: Senado Federal, 1967.
82
BRASIL. Constituio (1969). Emenda Constitucional n.1/69, Artigo 60. Braslia: Senado Federal, 1969.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 51

O constituinte de 1988, com a finalidade de restaurar o estado de direito aps o


regime ditatorial, ressaltou que o Estado Democrtico de Direito que institua tinha
como fundamento a dignidade da pessoa humana, conforme previso no Artigo 1,
inciso III. Assim, a Constituio brasileira de 1988 inovou com transformaes
profundas e antes no registradas na histria do constitucionalismo brasileiro,
representando um grande marco jurdico na redemocratizao do pas. Ademais ela
consagrou o valor da dignidade da pessoa humana como princpio mximo e o
elevou a uma categoria superlativa em nosso ordenamento, na qualidade de norma
jurdica fundamental.

Alm das inovaes normativas, a Constituio de 1988, segundo Daniel Sarmento,


ostenta uma relevante dimenso simblica, pois marcou o reencontro da sociedade
brasileira com o direito e a democracia, pretendendo ser o signo de uma nova era
no pas, timbrada pela justia social, pela solidariedade e pelo pluralismo
83
democrtico. Dentre as inovaes encontradas na Carta Constitucional de 1988,
destacamos a incorporao em seu texto dos princpios fundamentais, entre eles o
da dignidade da pessoa humana, que foram apostos na parte inaugural do texto
antecedendo aos direitos fundamentais.

Para Uadi Lamgo Bulos, os princpios fundamentais significam diretrizes bsicas


que engendram decises polticas imprescindveis configurao do Estado
brasileiro, determinando-lhe a forma de ser.84 E acrescenta o referido autor que o
qualitativo fundamentais d idia de algo necessrio, sem o qual inexistiria alicerce,
base ou suporte. Essa incorporao demonstra claramente que a inteno do
constituinte foi conferir aos princpios a funo de normas que embasam toda a
ordem constitucional, sendo reconhecidos como fundamentos da Repblica e do
Estado Democrtico de Direito.

Assim, temos, conforme transcrio a seguir, a previso constitucional dos princpios


na Carta Magna brasileira de 1988, com destaque para o princpio da dignidade da
pessoa humana.

83
SARMENTO, D. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Lumem Jris, 2004, p. 108.
84
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 70-71.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 52

A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos


Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - dignidade da pessoa humana; (grifo nosso)
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
85
V - o pluralismo poltico.

Alm dessa previso foi ainda expresso o termo dignidade na Constituio


brasileira atual quando foi estabelecido que a ordem econmica tem por finalidade
assegurar a todos uma existncia digna, conforme o disposto no Artigo 170, caput,
quando, ao tratar da ordem social, fundou o planejamento familiar nos princpios da
dignidade da pessoa humana e na paternidade responsvel (Artigo 226, pargrafo
7) , bem como quando assegura criana e ao adolescente o direito dignidade
(Artigo 227, caput). (grifos nossos).

Embora a previso constitucional do termo dignidade seja apresentado de forma


expressa no texto atravs dos artigos citados, a complexidade sobre o tema
observada, pois, para Ana Paula de Barcellos86, o sistema constitucional introduzido

pela Carta de 1988 sobre a dignidade bastante complexo, tanto porque


especialmente disperso ao longo de todo o texto, como tambm porque a
Constituio, partindo do princpio mais fundamental exposto no art. 1, III
[...], vai utilizar na construo desse quadro temtico vrias modalidades de
normas jurdicas, a saber: princpios, subprincpios de variados nveis de
determinao e regras.

Assim, a dignidade da pessoa humana encontra-se, alm da previso nos artigos


citados, dispersa por todo o ordenamento. Ana Paula de Barcellos87 apresenta esta
previso, identificando os artigos que possuem como contedo a dignidade da

85
BRASIL. Constituio (1988). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal,
1988.
86
BARCELLOS, A.P. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 148.
87
Ibid., p. 155-190.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 53

pessoa humana e os divide em 4 (quatro) nveis, como se segue. Como inclusos no


nvel I, esto o Artigo 1, Inciso III, e o Artigo 170, caput, bem como o pargrafo 7
do Artigo 226. Esses artigos trazem os princpios mais gerais, que possuem
contornos menos precisos, pois pretendem que a dignidade humana seja protegida
e promovida, o primeiro pela atuao do Estado como um todo, o segundo como
resultado das prticas implementadas na esfera econmica e o ltimo como fruto do
planejamento familiar. 88

Os Artigos 3, Inciso III, e 23, Inciso X, esto inclusos no nvel II, que trata de um
subprincpio89 da dignidade. O subprincpio em questo a erradicao da pobreza
e a reduo das desigualdades, e ainda a regra de competncia que atribui aos
entes da Federao o dever de implantar o previsto nesses artigos. A norma prevista
nesse nvel demonstra tambm uma dificuldade relativa em se determinar a sua
pretenso. Entende-se que a inteno de que no existam pessoas que passem
necessidades bsicas, ou seja, sintam fome, frio, durmam nas caladas, dentre
outras.

No Nvel III, a autora enquadra o caput do Artigo 6, em que se encontram os direitos


sociais, atravs dos quais vislumbra-se a concretizao do princpio da dignidade no
mbito das condies materiais de existncia do homem. Apesar da previso de
direitos, grande parte do Artigo 6 tem a natureza de princpio ou subprincpio, pois
seus efeitos no so determinados nem existe previso de escolha para o seu
cumprimento, como no caso das normas que tratam do direito sade, proteo
da maternidade e da infncia e a assistncia aos desamparados. Registra-se que,
nesse nvel, se encontra identificado o contedo mnimo da dignidade da pessoa
humana90, que ser tratado posteriormente em outro tpico.

As normas reunidas pela autora no nvel IV formaram grupos de 3 (trs) temas que
so a educao, a sade e a assistncia aos desamparados. Nesses trs grupos,

88
BARCELLOS, A.P. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 166.
89
O termo subprincpio uma modalidade de norma jurdica que trata dos desdobramentos dos princpios ou
so etapas de sua verificao.
90
BARCELLOS, A.P. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 169-170.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 54

so identificados princpios, subprincpios e algumas regras. Apesar disso, boa parte


da doutrina e jurisprudncia tem conferido a estas normas o mesmo tratamento
reservado aos princpios mais gerais apresentados nos nveis anteriores, como se
todos possussem o mesmo grau de indeterminao. 91

Embora no citado e considerando a diviso apresentada pela referida autora,


podemos incluir, no rol dos artigos que possuem um contedo em dignidade, o
Artigo 5 da Constituio Federal, que trata dos direitos fundamentais. Nesse
sentido, Jos Afonso da Silva92, ao comentar sobre a previso constitucional da
dignidade da pessoa humana, assevera que, se fundamento, porque se
constitui num valor supremo, num valor fundante da Repblica, da Federao, do
Pas, da Democracia e do direito. [...] ou seja, um valor supremo que atrai o
contedo de todos os direitos fundamentais do homem, desde o direito vida.

Dessa forma, o ideal de proteo da dignidade da pessoa humana destacado pelo


constituinte brasileiro e bem ntido ao se observar que o princpio encontra-se
espraiado por todo o ordenamento jurdico. s vezes, est expresso no texto
constitucional ou no expresso, mas apresenta contedo em dignidade, seja de
forma indeterminada, como princpio ou subprincpio, ou na forma determinada,
atravs de regras, como estipulado na diviso dos nveis em ordem progressiva de
determinao.

Quanto opo do constituinte brasileiro, ao dar destaque dignidade da pessoa


humana no texto da Carta Magna, manifesta-se Gustavo Tepedino93 dizendo que

a escolha da dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica,


associada ao objetivo fundamental de erradicao da pobreza e da
marginalizao, e de reduo das desigualdades sociais, juntamente com a
previso do 2 do artigo 5, no sentido da no excluso de quaisquer
direitos e garantias, mesmo que no expressos, desde que decorrentes dos
princpios adotados pelo texto maior, configuram uma verdadeira clusula

91
BARCELLOS, A.P. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 169-170.
92
SILVA, Jos Afonso. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista de Direito
Administrativo. Rio de Janeiro: Renovar, n. 212, p. 92, Abr./Jun. 1988.
93
TEPEDINO, G. Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 48.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 55

geral de tutela e promoo da pessoa humana, tomada como valor mximo


pelo ordenamento.

Dessa forma, seguindo a tendncia de outros pases, a Constituio brasileira


atribuiu dignidade da pessoa humana uma positivao, alm de plena
normatividade, projetando-a por todo o sistema poltico, jurdico e social.
Reconhece-se expressamente que o Estado que existe em funo da pessoa
humana, e no o contrrio, uma vez que o ser humano constitui a finalidade
precpua da atividade estatal, e no seu meio.94

Ainda sobre a importncia conferida dignidade da pessoa humana na Constituio


brasileira, ressalta Gustavo Tepedino95 que

A dignidade da pessoa humana torna-se o objetivo central da Repblica,


funcionalizando em sua direo a atividade econmica privada, a empresa, a
propriedade, as relaes de consumo. Trata-se no mais do individualismo
do sculo XVIII, marcado pela supremacia da liberdade individual, mas de um
solidarismo inteiramente diverso, em que a autonomia privada e o direito
subjetivo so remodelados em funo dos objetivos sociais definidos pela
Constituio e que, em ltima anlise, voltam-se para o desenvolvimento da
personalidade e para a emancipao do homem.

importante destacar que o constituinte no se preocupou apenas em positivar o


valor fonte96, advindo do pensamento ocidental, mas tambm em estruturar a
dignidade da pessoa humana, a fim de lhe atribuir normatividade. Alm disso,
acreditamos que a importncia da constitucionalizao da dignidade da pessoa
humana, como ressalta Carmen Lcia Antunes Rocha97, vai alm da modificao
dos textos fundamentais dos Estados

Antes, traduz-se ali um novo momento do contedo do Direito, o qual tem a


sua vertente no valor supremo da pessoa humana considerada em sua

94
SARLET, I. W. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do advogado, 2002, p. 68.
95
TEPEDINO, G. Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 500.
96
Expresso encontrada em: LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos: um dilogo com o
pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988, p. 15.
97
ROCHA, C. L. A. O princpio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Revista Interesse Pblico.
Rio de Janeiro, v.4, p. 32-33, 1999.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 56

dignidade incontornvel, inquestionvel e impositiva e uma nova concepo


de Constituio, pois, a partir do acolhimento daquele valor tornado princpio
em seu sistema de normas fundamentais, mudou-se o modelo jurdico-
constitucional que passa, ento de um paradigma de preceitos, antes
vigente, para um figurino normativo de princpios.

Apesar da preocupao do constituinte em instituir o princpio da dignidade da


pessoa humana na Carta Magna brasileira, bem com a sua efetivao, atravs da
ampliao dos direitos fundamentais, o tema, na prtica, no se apresenta de forma
simples. Essa afirmao se faz em virtude de inmeras interpretaes e vrias
questes sobre a funo da dignidade da pessoa humana no ordenamento jurdico-
constitucional. Surgem, na doutrina, vrios significados para o princpio e, na
Jurisprudncia, encontramos tambm decises diversas.

Verifica-se que, a partir da positivao em diversos pases, a dignidade da pessoa


humana como valor fundamental do Estado, bem como a normatividade da
Constituio passam a buscar sua realizao no plano ftico do direito. Entretanto,
como conseqncias dessa busca, surgem inmeros entendimentos sobre o tema
que atualmente est vivenciando uma complexidade doutrinria.

Aps essas consideraes, lembramos que independente da concepo ou conceito


a ser adotado e qual o mais adequado, foi dado um destaque dignidade da pessoa
humana ao ser expressa no Artigo 1, Inciso III, do texto constitucional, dentre os
princpios fundamentais do Estado democrtico de direito.

Esse destaque relevante e, para melhor atingirmos os objetivos propostos no


presente trabalho, importa uma abordagem sobre alguns componentes do sistema
constitucional, destacando especialmente a concepo doutrinria sobre normas,
princpios, subprincpios, regras e valores, relacionados com a dignidade da pessoa
humana, bem como as mltiplas funes que, segundo a doutrina, o referido
princpio desempenha no ordenamento jurdico brasileiro.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 57

4.1 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO PRINCPIO CONSTITUCIONAL

Atendendo aos limites do tema proposto, no pretendemos explanar sobre todas as


concepes doutrinrias existentes acerca do conceito de princpio, para o qual
existem diversas significaes. Assim, abordaremos algumas concepes
importantes sobre o papel reservado aos princpios no constitucionalismo
contemporneo e sua diferenciao com as regras para uma melhor compreenso
da positivao da dignidade da pessoa humana no ordenamento jurdico brasileiro.

Daniel Sarmento98 assevera que a ascenso dos princpios vive hoje a sua idade de
ouro, que atravessa um perodo ps-positivista, caracterizado pelo reconhecimento
da plena eficcia jurdica dos princpios. Esta fase marca a superao de uma viso
formalista, que atribua aos princpios um carter meramente supletivo das regras
legais, cingindo a sua incidncia s hipteses de lacuna. Assim, podemos afirmar
que a importncia central atribuda aos princpios torna-se uma das caractersticas
do direito constitucional contemporneo, com o reconhecimento da sua fora
normativa.

Nesse sentido, Daniel Sarmento acrescenta que os princpios representam as

traves-mestras do sistema jurdico, irradiando seus efeitos sobre diferentes


normas e servindo de balizamento para a interpretao e integrao de todo
o setor do ordenamento em que radicam. Revestem-se de um grau de
generalidade e de abstrao superior ao das regras, sendo, por
conseqncia, menor a determinabilidade do seu raio de aplicao. Ademais,
os princpios possuem um colorido axiolgico mais acentuado do que as
regras, desvelando mais nitidamente os valores jurdicos e polticos que o
condensam.

A superioridade dos princpios na Constituio defendida por Ivo Dantas99, que


afirma que a existncia de princpios fundamentais representa uma hierarquia
interna na prpria Constituio. Tais princpios se encontram acima das demais

98
SARMENTO, D. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2004, p. 42.
99
DANTAS, I. Instituies de direito constitucional brasileiro. Curitiba: Juru, 2002, p. 381.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 58

matrias que compem o prprio texto constitucional, sobre estas exercendo uma
fora vinculante, sobretudo, no instante do exerccio interpretativo.

No mesmo sentido, destaca Uadi Lamgo Bulos100 que os princpios fundamentais,


alm de assegurarem a unidade sistemtica da constituio, atuam como vetores
para solues interpretativas e, por isso, dirigem-se ao Poder Pblico por intermdio
se seus rgos, Legislativo, Executivo e Judicirio. Alm disso, acrescenta que,
pelo fato dos princpios conterem em si uma fora expansiva, agregam tambm
direitos inalienveis, bsicos e imprescritveis, sendo por isso, na medida do
possvel, de aplicao imediata.

Em razo do princpio da unidade da Constituio, temos tambm o entendimento


de que todas as normas constitucionais se encontram no mesmo plano, o que no
impede que normas de mesma hierarquia tenham funes distintas. Alm disso, aos
princpios cabe, alm de uma ao imediata, quando diretamente aplicveis a
determinada relao jurdica, uma outra, de natureza mediata, que a de funcionar
como critrio de interpretao e integrao do texto constitucional. 101

A ao imediata dos princpios, segundo Jorge Miranda102, consiste em funcionarem


como critrios de interpretao e de integrao, pois so eles que do a coerncia
geral do sistema. Dessa forma, o sentido dos preceitos constitucionais extrado da
conjugao com os princpios, e a integrao feita tornando explcitas normas que
por ventura no foi possvel ao constituinte expressar claramente.

Portanto, como nos ensina Roque Antonio Carrazza103, os princpios exercem


funo importantssima dentro do ordenamento jurdico-positivo, j que orientam,
condicionam e iluminam a interpretao das normas jurdicas em geral, a includos
os prprios mandamentos constitucionais. A aplicao destes mandamentos deve
dar-se de modo consentneo com as diretrizes fixadas nos princpios. Em suma, os
princpios so normas qualificadas, exibindo excepcional valor aglutinante: indicam

100
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 71-72.
101
BARROSO, L. R. Interpretao e aplicao da Constituio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 152.
102
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. 3. ed., T. II, Coimbra: Coimbra Editora, 1991, p. 226-
227.
103
CARRAZA, R.A. Curso de direito constitucional tributrio. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 38-39.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 59

como devem aplicar-se as normas jurdicas, isto , que alcance lhes dar, como
combin-las e quando outorgar precedncia a algumas delas.

As normas jurdicas, para a maioria dos doutrinadores104, assim como as normas


constitucionais, podem assumir duas configuraes bsicas quanto sua estrutura:
disposies ou regras e princpios. Existe ainda o consenso de que, assim como as
regras, os princpios so normas que possuem imperatividade, figurando dessa
forma, como espcies do gnero norma jurdica. Entre os doutrinadores brasileiros,
a concepo mais aceita a que faz diferenciao entre princpios e regras, cuja
combinao das idias de Doworkin105 e Alexy106 tornou-se uma doutrina
majoritria.107

Essa diferenciao entre princpios e regras acarreta importante repercusso para a


existncia da norma, principalmente quanto sua interpretao, para o papel que
desempenha no ordenamento, bem como para sua eficcia jurdica. Embora no
seja o objetivo especfico do presente trabalho, mas por ser importante o
reconhecimento dessa diferena entre as espcies de norma jurdica, alm das
dificuldades que traz para a aplicabilidade dos princpios, o assunto ser abordado,
ainda que brevemente.

Nas discusses doutrinrias e jurisprudenciais, essa diferenciao vem sendo tema


de constante relevo, levando a doutrina constitucional a vivenciar a euforia do
Estado Principiolgico108, que muitas vezes, se traduz em alguns exageros e
problemas tericos, que inibem a efetividade do ordenamento jurdico. Para melhor
entendimento quanto diferenciao entre princpios e regras, abordaremos a

104
Dentre eles: BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas: limites e
possibilidades da Constituio brasileira. 6. ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 93 e ss; BONAVIDAES,
Paulo. Curso de direito constitucional. 12. ed., So Paulo: Malheiros, 1999; BARCELLOS, Ana Paula de. A
eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa humana. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, p. 46-60; ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, 1997, p. 83; DWORKIN,
Ronald. Es el derecho um sistema de normas? Filosofia del derecho. Trad. de Javier Sainz de los Terreros.
Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1980.
105
DWORKIN, R. M. Es el derecho um sistema de normas? Filosofia del derecho. Trad. Javier Sainz de los
Terreros. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1980.
106
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997, p. 83.
107
Registra-se o incio de um rompimento desse consenso com publicaes recentes como VILA, Humberto. A
teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros Editores, 2004.
108
Ibid., p. 15.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 60

doutrina mais difundida sobre o tema, que a de Robert Alexy, a qual se apresenta
fortes influncias de Ronald Dworkin.

A definio dos princpios e, consequentemente, a diferenciao das regras


receberam na verdade, uma grande contribuio de Ronald Dworkin.109 Para o
referido autor, as regras so aplicadas ao modo do tudo ou nada, no sentido de que,
se a hiptese de incidncia de uma regra preenchida, ou a regra vlida e a
consequncia normativa deve ser aceita, ou ela no considerada vlida. Os
princpios, de forma contrria, no determinam absolutamente a deciso, mas
somente contm fundamentos provenientes de outros princpios. Extrai-se da a
afirmao de que os princpios, ao contrrio das regras, possuem uma dimenso de
peso que demonstrvel na coliso entre os princpios, nos casos em que um
princpio com peso relativo maior se sobrepe ao outro, sem perder, entretanto, sua
validade. A distino apresentada por Dworkin se refere estrutura lgica dos
princpios e das regras e se baseia em critrios de classificao, ao invs de
estabelecer um grau de comparao como em Alexy.110

Apesar de ter se embasado nas consideraes de Dworkin, Robert Alexy


apresenta um modelo mais preciso de diferenciao entre regras e princpios, pois,
segundo ele,

El punto decisivo para la distincin entre regras y princpios es que los


princpios son normas que ordeanm que algo sea realizado em la mayor
medida posible, dentro de ls posibilidades jurdicas e reales existentes. Por
lo tanto, los princpios son mandatos de optimizacin, que estn
caracterizados por el hecho de que pueden ser cumplidos em diferente grado
y que la medida debida de su cumplimiento no solo depende de ls
posibilidades reales sino tambin de ls jurdicas. El mbito de las
posibilidades jurdicas es determinado por los princpios y reglas opuestos.
Em cambio, ls reglas son normas que solo pueden ser cumplidas o no. Si
una regla s vlida, entonces de hacerse exactamente lo que ella exige, ni
ms ni menos.

109
DWORKIN, R. M. Es el derecho um sistema de normas? Filosofia del derecho. Mxico: Fondo de Cultura
Econmica, 1980.
110
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 3. ed. So Paulo:
Malheiros Editores, 2004, p. 28.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 61

Como registrado pelo referido autor, ao contrrio das regras, os princpios


determinam que algo seja realizado na maior medida possvel, admitindo uma
aplicao mais ou menos ampla de acordo com as possibilidades fsicas e jurdicas
existentes. Assim, os princpios seriam apenas uma espcie de norma jurdica
atravs da qual so fixados deveres de otimizao, aplicados em vrios graus,
atendendo as possibilidade normativas e reais.

Por sua vez, J.J. Gomes Canotilho111, doutrinador portugus que, por intermdio de
sua obra, divulgou a doutrina de diferenciao entre princpios e regras no Brasil,
classifica os princpios constitucionais basicamente em duas categorias que so os
princpios jurdico-constitucionais e os princpios poltico-constitucionais. Os
princpios jurdico-constitucionais para o referido autor seriam princpios gerais
informadores da ordem jurdica nacional. Decorreriam de certas normas
constitucionais e, no raramente, constituiriam desdobramentos (ou princpios
derivados) dos fundamentais, como o princpio da supremacia da Constituio e o
conseqente princpio da constitucionalidade, o princpio da legalidade, o princpio
da isonomia, entre outros que, mutatis mutandis, figurariam nos Incisos XXXVIII a LX
do Artigo 5 da nossa Constituio Federal.

Complementando, o referido autor nos ensina ainda que os princpios poltico-


constitucionais tambm poderiam ser chamados de Princpios Constitucionais
Fundamentais, ou Princpios Fundamentais, ou Princpios Constitucionais
Fundamentais ou ainda Princpios Estruturantes do Estado Constitucional. Seriam
constitudos por aquelas decises polticas fundamentais concretizadas em normas
conformadoras do sistema constitucional positivo e seriam normas-princpio, isto ,
normas fundamentais de que derivam logicamente as normas particulares,
regulando imediatamente relaes especficas da vida social. Estes se
manifestariam como princpios constitucionais fundamentais, positivados em
normas-princpio que traduziriam as opes polticas fundamentais conformadas na
Constituio. Seriam esses princpios fundamentais que constituiriam a matria dos
Artigos 1 ao 4 da Constituio Federal, dentre eles a dignidade da pessoa humana.

111
CANOTILHO, J.J.Gomes. Direito constitucional. 6. ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 171.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 62

Seriam os princpios que, segundo Canotilho112, constituiriam os princpios


definidores da forma de Estado, dos princpios definidores da estrutura do Estado,
dos princpios estruturantes do regime poltico e dos princpios caracterizadores da
forma de governo e da organizao poltica em geral. Assim, temos que o ideal de
proteo e promoo da dignidade da pessoa humana um princpio estruturante
do Estado brasileiro e expresso no Art. 1, Inciso III, da nossa Constituio. Esse
ideal est presente ainda em outras partes do texto constitucional brasileiro, tais
como no Artigo 5, Incisos XLII, XLIII, XLVIII, XLIX, L, no Artigo 34, VII, b, no Artigo
226, pargrafo 7, no Artigo 227, no Artigo 230, dos quais pode ser deduzido.

Como visto, encontramos, dentre os escopos da Constituio de 1988, a


preservao da dignidade da pessoa humana, eleita como um princpio estruturante
do atual Estado brasileiro (Artigo 1, Inciso III, CF), princpio esse sobre o qual se
deve edificar materialmente esse Estado Constitucional de aspirao social e
democrtica. Como conseqncias prticas desse reconhecimento, temos que a
proteo da dignidade humana deixa de ser mera sugesto filosfico-axiolgica para
se tornar um dos imperativos fticos em toda amplitude do Direito projetado na
sociedade.

Outrossim, caracterizada como princpio estruturante, como classifica Canotilho113, a


proteo da dignidade da pessoa humana transcende as generalidades terico-
polticas e projeta-se para o campo jurdico-poltico-pragmtico de realizao,
assumindo tanto nesse plano geral seu papel de conformao poltica lato
sensu, quanto num plano especfico seu papel casustico na promoo de
justia e na defesa do homem.

Existem muitos critrios propostos pela doutrina que tratam da distino entre
princpios e regras. Em resumo, Ana Paula de Barcellos114 destaca que alguns deles
se apresentam mais consistentes do que outros, mas, no conjunto, todos contribuem
para o entendimento da distino entre princpios e regras. Os critrios elencados se

112
CANOTILHO, J.J.Gomes. Direito constitucional. 6. ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 173.
113
Ibid., p. 174.
114
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade
da pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 46-57.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 63

estabelecem em relao ao contedo, origem e validade, compromisso histrico,


funo no ordenamento, estrutura lingstica, esforo interpretativo exigido e
aplicao. A seguir, falaremos um pouco sobre cada um desses critrios.

Inicialmente, temos a diferenciao quanto ao contedo, pois os princpios esto


mais prximos da idia de valor e direito e consistem numa exigncia da justia, da
equidade ou da moralidade, enquanto que as regras tm um contedo diversificado.
Em relao origem e validade, para os princpios, a origem decorre de seu prprio
contedo, enquanto que, para as regras, derivam de outras regras ou dos princpios.
Quanto validade, possvel identificar quando e como uma regra tornou-se norma
jurdica, o que no faz sentido em relao aos princpios. No critrio compromisso
histrico, os princpios so considerados, no pela maioria, universais, absolutos,
objetivos e permanentes, enquanto as regras caracterizam-se pela relatividade dos
seus contedos, variando de acordo com o tempo e lugar.

Temos ainda o critrio da funo exercida no ordenamento. Os princpios exercem


uma funo explicadora e justificadora em relao s regras, pois guardam grande
quantidade de informao de todo o ordenamento jurdico, o que lhe confere
unidade e ordenao. Quanto estrutura lingstica, os princpios so mais
abstratos que as regras e, em geral, no descrevem as condies necessrias para
sua aplicao, por isso so aplicveis a diversas situaes, ao passo que, para as
regras, possvel identificar suas hipteses de aplicao. Existe tambm o esforo
interpretativo exigido, pois, para os princpios, a atividade argumentativa muito
mais intensa, ao passo que, para as regras, apenas requerem uma aplicabilidade.

Outro critrio importante de diferenciao quanto aplicao dos princpios e


regras. Como j exposto anteriormente, as regras, de acordo com Ronald
Dworkin115, tm estrutura biunvoca, ou seja, s admitem duas espcies de situao:
uma regra vale ou no vale juridicamente, no so aceitas gradaes. Ao contrrio
das regras, os princpios, por sua vez, como defende Alexy116, determinam que algo

115
DWORKIN, Ronald. Es el derecho um sistema de normas? Filosofia del derecho. Mxico: Fondo de
Cultura Econmica, 1980.
116
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997, p. 493.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 64

seja realizado na maior medida possvel, admitindo uma aplicao mais ou menos
ampla de acordo com as possibilidades fsicas e jurdicas existentes.

Acrescenta Ana Paula de Barcellos117 mais duas diferenas que podem ser
apontadas em relao aos princpios e regras. A primeira delas relativa
indeterminao dos efeitos, em que, ao contrrio das regras, os efeitos que os
princpios desejam produzir so relativamente indeterminados. Para melhor
entendimento, tem-se o exemplo da regra que probe o trabalho noturno, perigoso
ou insalubre aos menores de dezoito anos, o qual produz um efeito especfico, ou
seja, a proibio de menor de 18 anos realizar trabalho noturno perigoso ou
insalubre. Mas quando se analisa um princpio, no se verifica o mesmo efeito
especfico, como, por exemplo, o princpio da dignidade da pessoa humana, pois
no podemos dizer de imediato quais so os efeitos que ele pretende produzir e o
seu real significado, uma vez que existem muitas concepes diferentes do que seja
dignidade humana.

Assim, as concluses que a autora apresenta quanto aos efeitos que um princpio
pretende produzir que se irradiam a partir de um ncleo bsico determinado,
semelhante s regras. A partir do ncleo referenciado, esses efeitos vo tornando-se
indeterminados, porque variam em funo de concepes polticas, ideolgicas,
religiosas, dentre outras, ou ainda porque surgem situaes indeterminveis no
previstas, em que o efeito bsico do princpio poder ser aplicado.

A outra diferena apontada em relao aos princpios e regras trata da multiplicidade


de meios para atingir os efeitos pretendidos por uma norma. Aqui temos, ainda, que
o efeito pretendido pela norma seja determinado, pois os meios para atingir tal efeito
so mltiplos.

Por sua vez, Luiz Roberto Barroso118 assinala que os princpios constitucionais o
conjunto de normas que espelham a ideologia da Constituio, seus postulados

117
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da
pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 51-57.
118
BARROSO, L.R. Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional
transformadora. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 151.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 65

bsicos e seus fins. Simplificando, so as normas eleitas pelo constituinte como


fundamentos ou qualificaes essenciais da ordem jurdica que institui. Acrescenta o
referido autor que j se encontra superada a distino que se fazia entre norma e
princpio, pois,
A dogmtica moderna avaliza o entendimento de que as normas jurdicas,
em geral, e as normas constitucionais, em particular, podem ser enquadradas
em duas categorias diversas: as normas-princpio e as normas-disposio.
As normasdisposio, tambm referidas como regras, tm eficcia restrita
s situaes especficas s quais se dirigem. J as normas-princpio, ou
simplesmente princpios, tm, normalmente, maior teor de abstrao e uma
finalidade mais destacada dentro do sistema.

Dessa forma, podemos afirmar que os princpios se irradiam por todo o sistema
jurdico constitucional, indicando o ponto de partida e os caminhos a serem
percorridos. As regras, por sua vez, indicam conseqncias jurdicas quando
aplicadas aos casos concretos.

Apesar das inmeras concepes existentes acerca da diferenciao entre


princpios e regras, registramos que existe um consenso geral de que eles possuem
o status de norma jurdica e integram o sistema de interpretao sem hierarquia.
Entretanto, inovando sobre o tema, para Humberto vila, o critrio distintivo dos
princpios em relao s regras seria, a funo de fundamento normativo para a
tomada de deciso, sendo essa qualidade decorrente do modo hipottico de
formulao da prescrio normativa.119

Para tanto, o autor apresenta quatro critrios de distino entre princpios e regras,
fazendo comentrios sobre eles. Em primeiro lugar, apresenta o critrio do carter
hipottico-condicional, que se fundamenta no fato de as regras possurem uma
hiptese e uma conseqncia que predeterminam a deciso, as quais so aplicadas
ao modo se, ento, enquanto os princpios apenas indicam o fundamento a ser
utilizado pelo aplicador para futuramente encontrar a regra para o caso concreto. Em
segundo lugar, apresenta o critrio do modo final de aplicao, que se sustenta no

119
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros
Editores, 2004, p. 27.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 66

fato de as regras serem aplicadas de modo absoluto tudo-ou-nada, ao passo que os


princpios so aplicados de modo gradual mais ou menos. Em terceiro lugar,
apresenta o critrio do relacionamento normativo, que se fundamenta na idia de a
antinomia entre as regras consubstanciar verdadeiro conflito, solucionvel com a
declarao de invalidade de uma das regras ou com a criao de uma exceo, ao
passo que o relacionamento entre os princpios consiste num imbricamento,
solucionvel mediante uma ponderao que atribua uma dimenso de peso a cada
um deles. Em quarto lugar, apresenta o critrio do fundamento axiolgico, que
considera os princpios, ao contrrio das regras, como fundamentos axiolgicos para
a deciso a ser tomada.120

O referido autor, utilizando esses critrios de diferenciao, apresenta proposta de


conceito para as regras e para os princpios, dizendo que

As regras so normas imediatamente descritivas, primariamente


retrospectivas e com pretenso de decidibilidade e abrangncia, para cuja
aplicao se exige a avaliao da correspondncia, sempre centrada na
finalidade que lhes d suporte ou nos princpios que lhes so
axiologicamente sobrejacentes, entre a construo conceitual da descrio
normativa e a construo conceitual dos fatos.
Os princpios so normas imediatamente finalsticas, primariamente
prospectivas e com pretenso de complementariedade e de parcialidade,
para cuja aplicao se demanda uma avaliao da correlao entre o estado
de coisas a ser promovido e os efeitos decorrentes da conduta havida como
121
necessria sua promoo.

Alm do esclarecimento conceitual das espcies de norma, apresenta as diretrizes


para a anlise dos princpios e sua eficcia, que so primordiais para o
entendimento da posio ocupada pela dignidade da pessoa humana na
Constituio Federal. Partindo da conceituao dos princpios como normas
finalsticas, ou seja, que exigem a delimitao de um estado ideal de coisas a ser
buscado por meio de comportamentos necessrios a essa realizao, ele122prope
passos para a anlise dos princpios, examinando inclusive como eles devem ser

120
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros
Editores, 2004, p. 31-69.
121
Ibid., p. 70.
122
Ibid., p. 72-77.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 67

aplicados. Para a anlise apresentada, considera os princpios como normas


importantes para a compreenso do sentido das regras que so adequadamente
compreendidas se interpretadas de acordo com os princpios que lhe so
sobrejacentes.

Assim, para a anlise dos princpios, inicialmente, deve ser realizada a leitura da
Constituio Federal, com a ateno voltada para os dispositivos relacionados ao
princpio objeto de anlise; devem ser relacionados os dispositivos em funo dos
princpios fundamentais; deve ser diminuda a vagueza dos fins por meio da anlise
das normas constitucionais que possam, de forma direta ou indireta, restringir o
mbito de aplicao do princpio. Acrescentamos que o segundo passo a
investigao da jurisprudncia principalmente dos Tribunais Superiores, visando
encontrar casos cuja soluo possa servir de exemplo para outros. Estes passos
mostram o caminho a ser percorrido e o esforo exigido nesse percurso, que, para
Humberto vila, tem uma finalidade de superar a mera exaltao de valores em
favor de uma delimitao progressiva e racionalmente sustentvel de
comportamentos necessrios realizao dos fins postos pela Constituio
Federal.

Teorizando a respeito das funes dos princpios, temos para Humberto vila123 que

Os sobreprincpios, como, por exemplo, os princpios do estado de Direito, da


segurana jurdica, da dignidade humana e do devido processo legal,
exercem, importantes funes, mesmo na hiptese de os subprincpios j
estarem expressamente previstos pelo ordenamento jurdico. Como
princpios que so, os sobreprincpios exercem as funes tpicas dos
princpios (interpretativa e bloqueadora), mas, justamente por atuarem
sobre outros princpios (da o termo sobreprincpios), no exercem nem a
funo integrativa(porque essa funo pressupe a maior especificao e os
sobreprincpios atuam para ampliar em vez de especificar). Na verdade, a
funo que os sobreprincpios exercem distintivamente a funo

123
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros
Editores, 2004, p. 79-80.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 68

rearticuladora, j que eles permitem a interao entre vrios elementos que


compem o estado ideal de coisas a ser buscado.

Fazendo uma adaptao da teoria das funes dos princpios defendida pelo
referido autor, podemos exemplificar a funo rearticuladora do sobreprincpio da
dignidade da pessoa humana prevista na Constituio Federal. O referido
sobreprincpio permite o relacionamento entre o subprincpio da liberdade com as
regras da liberdade de imprensa, acesso s informaes, inviolabilidade da
intimidade, vida privada e imagem das pessoas, de maneira que cada elemento,
pela relao que passa a ter com os demais em razo do sobreprincpio, recebe um
significado novo, diverso daquele que teria caso fosse interpretado separadamente.

Encerrando a anlise da teoria dos princpios e regras, podemos dizer que na


dignidade da pessoa humana, ao ser prevista no texto constitucional das outras
ordens constitucionais, nem sempre houve clareza quanto ao seu enquadramento,
como ocorreu na Constituio Brasileira. O enquadramento escolhido pelo
constituinte brasileiro foi no incluir a dignidade da pessoa humana na relao dos
direitos e garantias fundamentais, preferindo destac-la como princpio fundamental,
se espelhando no constitucionalismo e na doutrina portuguesa e espanhola.

Neste contexto, Ingo W. Sarlet124 ressalta que o dispositivo que reconhece a


dignidade

como princpio fundamental encerra normas que outorgam direitos


subjetivos de cunho negativo (no-violao da dignidade), mas que
tambm impem condutas positivas no sentido de proteger e promover a
dignidade, tudo a demonstrar a multiplicidade de normas contidas num
mesmo dispositivo.

Assim, verificamos que o Constituinte de 1988 elevou a dignidade da pessoa


humana guisa de fundamento da Repblica Federativa do Brasil como Estado
Democrtico de Direito, expressando o reconhecimento de que o indivduo h de

124
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2002, p. 69-70.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 69

constituir o objetivo principal da ordem jurdica125. Sendo fundamental, o princpio


traduz a repulsa constitucional s prticas, imputveis aos poderes pblicos ou aos
particulares, que visem a expor o ser humano em posio de desigualdade perante
os demais, a desconsider-lo como pessoa, reduzindo-o condio de coisa, ou a
priv-lo dos meios necessrios sua manuteno.

Para Lus Roberto Barroso126 o princpio da dignidade da pessoa humana identifica


um espao de integridade moral a ser assegurado a todas as pessoas por sua s
existncia no mundo. um respeito criao, independentemente da crena que se
professe quanto sua origem. A dignidade relaciona-se tanto com a liberdade e
valores do esprito como com as condies materiais de subsistncia.

Ressaltamos que a dignidade da pessoa humana foi expressamente positivada pelo


constituinte de 1988 numa frmula principiolgica. No se trata de uma criao
constitucional, mas de um valor ao qual foi atribuda mxima relevncia jurdica e
expressa incorporao ao sistema jurdico constitucional.127 Configura-se, portanto,
como um princpio constitucional que tem a pretenso de plena normatividade,
caracterizado como princpio constitucional fundamental da ordem jurdico-
constitucional brasileira, incluso na Constituio numa posio de destaque, como j
referenciado.

4.2 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO VALOR FONTE

O constitucionalismo contemporneo tem caracterizado a Constituio como uma


ordem objetiva de valores128, que retratam os valores de uma comunidade em
determinado perodo histrico. Assim, como registra Daniel Sarmento129, aps um

125
MARTINS, F.J.B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p.71-73.
126
BARROSO, L. R; BARCELLOS, A. P. A nova interpretao constitucional dos princpios. In: Dos
Princpios Constitucionais. So Paulo: Malheiros Editores, 2003, p.128.
127
SILVA, J. A. da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista de Direito
Administrativo. Rio de Janeiro: Renovar, n. 212, p. 91, 1988.
128
Vrios autores defendem esta concepo entre eles: BONAVIDES, P. Curso de direito constitucional. So
Paulo: Malheiros Editores, 2002; SILVA, J. A. da. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo:
Malheiros Editor, 1999.
129
SARMENTO, D. A Ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p.59-60.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 70

perodo histrico conturbado pelo autoritarismo, que foi superado pela abertura
democrtica, o constituinte brasileiro deu um colorido humanista sua obra,
consagrando a dignidade da pessoa humana como valor nuclear da ordem
constitucional.

A prpria definio de dignidade da pessoa humana apresentada por Enrique


Aguayo130 mostra esse valor, pois eis que La palabra dignidad es abstracta y
significa calidad de digno. Deriva del adjetivo latino dignus, a, um, que se traduce
por valioso. De aqui que la dignidade es la calidad de valioso de um ente.

Para Peces-Barba131, no mesmo sentido, La dignidad humana es hoy um referente


del pensamiento moral, poltico y jurdico, y para este ltimo alcanza el papel de
valor o de principio, o como critrio fundante de los valores, los princpios y los
derechos.

O entendimento de que a dignidade da pessoa humana constitui fundamento da


Repblica e do Estado Democrtico de Direito por ela institudo, expressamente
prevista no texto constitucional por ela estar repleta de um valor historicamente
construdo.132 Para Ingo Sarlet133, o fato de a dignidade da pessoa humana ter sido
reconhecida pela Constituio de 1988 como princpio fundamental no afasta o seu
papel como valor fundamental para toda a ordem jurdica, mas, ao contrrio, outorga
a este valor uma maior pretenso de eficcia e efetividade. Acrescenta-se ainda que
a dignidade da pessoa humana, na sua qualidade de princpio fundamental, constitui
valor-guia no apenas dos direitos fundamentais, mas de toda a ordem jurdica, o
que, para muitos doutrinadores, justifica sua caracterizao como princpio
constitucional de maior hierarquia axiolgico-valorativa. 134

130
AGUAYO, Enrique. El concepto de persona en la filosofia de Maurcio Beuchot. Estudios.filosofia-
historia-letras. Verano, 1995, p.24.
131
PECES-BARBA, Gregrio Martinez. Filosofia del derecho. Madri: Editorial Dykinson, 2002.
132
MARTINS, F. J. B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p. 53.
133
SARLET, I. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio de 1988. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.71-72.
134
Ibid., p. 74.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 71

Paulo Bonavides135 ressalta que nenhum princpio mais valioso para compendiar a
unidade material da Constituio que a dignidade da pessoa humana, pois, hoje, a
par dos progressos hermenuticos do direito e de sua cincia argumentativa, o
princpio que urge referir na ordem espiritual e material dos valores.

A dignidade da pessoa humana um valor mximo que tem relao direta com o
contedo de todos os direitos humanos do homem, iniciando pelo direito vida.
Concebido como referncia constitucional unificadora de todos os direitos
fundamentais, de acordo com Gomes Canotilho e Vital Moreira136,

o conceito de dignidade da pessoa humana obriga a uma densificao


valorativa que tenha em conta o seu amplo sentido normativo-
constitucional e no uma qualquer idia apriorstica do homem, no
podendo reduzir-se o sentido da dignidade humana defesa dos direitos
pessoais tradicionais, esquecendo-a nos casos de direitos sociais, ou
invoc-la para construir teoria do ncleo da personalidade individual,
ignorando-a quando se trate de direitos econmicos, sociais e culturais.

Como valor fonte do sistema constitucional, a dignidade da pessoa humana


condiciona a interpretao e aplicao de todo o texto, conferindo uma unidade
axiolgico-normativa aos diversos dispositivos constitucionais.

4.3 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO UNIDADE AXIOLGICA

Considerando que toda Constituio h de ser compreendida como uma unidade e


como um sistema que privilegia determinados valores sociais, pode-se afirmar que a
Carta de 1988 elege o valor da dignidade da pessoa humana como um valor
137
essencial que lhe doa unidade de sentido. Este o valor fundamental escolhido

135
BONAVIDES, P. Prefcio obra de Ingo W.SARLET. Dignidade da pessoa humana e direitos
fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002.
136
SILVA, J.A. da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da Democracia. Revista do Direito
Administrativo, n. 212, p. 92, 1988.
137
PIOVESAN, F. Direitos Humanos e o princpio da dignidade da pessoa humana. In: LEITE, S. L. (Org.). Dos
Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio. So Paulo:
Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 192.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 72

pelo constituinte como centro do sistema, como deciso bsica do Estado brasileiro.
Independente da sua origem, seja como uma condio inata do ser humano, seja
como uma construo cultural ou resultado das conquistas de diversos povos, a
dignidade da pessoa humana atualmente entendida como um axioma138
jusfilosfico do nosso sistema jurdico.

O fato da dignidade da pessoa humana ser um valor fonte do sistema constitucional


como j exposto, condiciona a interpretao e aplicao de todo o texto, conferindo
unidade axiolgico-normativa aos diversos dispositivos constitucionais, que muitas
139
vezes se encontram sem relao aparente e at mesmo em franca contradio.
Os diversos dispositivos constitucionais aqui referenciados aparecem no prembulo,
no Artigo1, Inciso III, no qual tratado como fundamento, bem como no conjunto de
outros princpios, subprincpios e regras existentes ao longo da Carta constitucional.

Nesse sentido, a dignidade da pessoa humana, como ressalta Flademir J. Belinati


Martins140, funciona como

parmetro de interpretao de todo o sistema constitucional [...] Melhor


seria, portanto, trabalharmos com uma perspectiva em que se reconhece a
existncia de uma pauta de valores constitucionais, em cujo centro
repousa, sem sombra de dvida, por sua importncia axiolgica, a
dignidade da pessoa humana.

Desta forma, a interpretao ocorre com observncia de outros valores existentes na


Constituio, bem como permite a harmonizao entre eles, contribuindo para a
noo, j mencionada, da Constituio como ordem objetiva de valores.

Em resumo, temos que a unidade axiolgico-normativa141 do sistema constitucional


deve ser aferida, essencialmente, a partir de uma tbua axiolgica, em cujo cerne se
encontra a dignidade da pessoa humana. Nessa linha de entendimento, ressalta

138
Axioma significa uma proposio cuja veracidade aceita por todos, de tal forma que no nem possvel ,
nem necessrio prov-la.
139
MARTINS, F. J. B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p. 53.
140
Ibid., p. 64.
141
Ibid., p.66.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 73

Daniel Sarmento142 que o princpio da dignidade da pessoa humana representa o


epicentro axiolgico da ordem constitucional, irradiando efeitos sobre todo o
ordenamento jurdico.

necessrio, ainda, abordar a dignidade da pessoa humana e o mnimo existencial,


o que vem sendo entendido pela doutrina como o seu ncleo material elementar,
identificando o conjunto de bens e utilidades bsicas para a existncia de uma vida
com dignidade.

4.4 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E O MNIMO EXISTENCIAL

Alm das funes j apresentadas, a efetividade da dignidade da pessoa humana, segundo Ana
143
Paula Barcellos , resulta tambm dos prprios objetivos da constituio democrtica, que so
assegurar um consenso mnimo e garantir o pluralismo poltico. Complementa ainda a autora,
afirmando, quanto ao primeiro objetivo, que cabe Constituio tomar determinadas decises
polticas fundamentais, dentre as quais a de garantir um mnimo de direito aos indivduos, que so
colocados pelo poder constituinte originrio fora do alcance da deliberao poltica e das maiorias. E,
em relao ao segundo objetivo, significa garantir a abertura do sistema e o exerccio democrtico
de modo que o povo possa, a cada momento, decidir o caminho a seguir.

A dignidade da pessoa humana, devido sua amplitude, ocupa espaos tanto no


campo do consenso mnimo, como no da liberdade democrtica. Assim, essa a
razo dos autores se referirem dignidade da pessoa humana, invocando variadas
concepes, como, por exemplo, a defesa e a condenao do aborto, a defesa e a
144
condenao da eutansia, dentre outros. Sobre essa amplitude da dignidade da
145
pessoa humana, assinala Antnio J. Azevedo que trata-se de um

absurdo jurdico o mesmo texto normativo constitucional, usado para


fundamentar tanto a permisso da introduo quanto a proibio da
introduo, da eutansia, do abortamento, da pena de morte, da

142
SARMENTO, D. A Ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p.59-60.
143
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 175, Jul. 2000.
144
Ibid., p. 177.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 74

manipulao de embries, do exame obrigatrio de DNA, da proibio de


visitar os filhos, etc.[...].

Para melhor entendimento do princpio da dignidade da pessoa humana em relao


146
aos campos citados, invoca-se a imagem de dois crculos concntricos. O crculo
interior trata do mnimo de dignidade que dever ser respeitado e representa o efeito
concreto pretendido pela norma exigvel. O espao que se situa entre o crculo
interno e o externo ser preenchido pela deliberao poltica, a quem caber, para
alm do mnimo existencial, desenvolver a concepo de dignidade em cada
momento histrico.

Embora no seja necessrio determinar todo o contedo do princpio da dignidade


da pessoa humana, por ele conter um campo livre para a deliberao poltica,
preciso verificar o ncleo de efeitos pretendidos, ou seja, o contedo mnimo da
dignidade147, objetivo dessa abordagem.

Nesse caso, a noo de mnimo existencial para Ana Paula de Barcellos148, um


conjunto de direitos selecionados dentre os direitos sociais, econmicos e culturais.
Ou ainda, o conjunto de situaes materiais indispensveis existncia fsica,
intelectual e espiritual humana digna, aspectos fundamentais em um Estado que se
pretende, de um lado, democrtico, demandando a participao dos indivduos nas
deliberaes pblicas, e, de outro, liberal, deixando a cargo de cada um seu prprio
desenvolvimento. Partindo da premissa de que os princpios, como ensina Lus
Roberto Barroso149, possuem um ncleo no qual operam como regras, sustenta-se
que, em relao ao princpio da dignidade da pessoa humana, esse ncleo
representado pelo mnimo existencial.

145
AZEVEDO, A.J. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p. 7, Jan/Mar. 2002.
146
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 178, Jul. 2000.
147
Ibid., p.179.
148
Ibid., p.198.
149
BARROSO, L. R.; BARCELLOS, A. P. A nova interpretao constitucional dos princpios. In: LEITE, S. L.
(Org.). Dos Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio.
So Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 128.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 75

No texto constitucional de 1988, o princpio da dignidade da pessoa humana, j


previsto no Artigo 1, foi disperso ao longo de todo o texto atravs de vrias outras
modalidades de normas jurdicas. Ana Paula Barcellos150 dividiu esses dispositivos
que se referem dignidade da pessoa humana em quatro nveis, iniciando pelo
princpio mais genrico, passando por princpios cujos fins j esto mais delineados,
at chegar aos subprincpios e regras, como j exposto.

Dos nveis apresentados, as normas reunidas no ltimo nvel, ou nvel IV, que so
as que vo compor o mnimo de dignidade, juntamente com outros direitos
individuais. Esse nvel composto por quatro elementos, trs materiais e um
instrumental, que so: educao fundamental, sade bsica, assistncia aos
desamparados e acesso justia. Eles correspondem ao ncleo da dignidade da
pessoa humana a que se reconhece eficcia jurdica positiva e que podem ser
exigveis perante o Poder Judicirio.

Conforme o texto constitucional151, inicialmente destacamos os direitos ou elementos


materiais citados. Em primeiro lugar, encontra-se o direito educao fundamental,
no Artigo 30, Inciso VI da Constituio, a cargo dos Municpios. Alm disso, no
Artigo 205, com o texto: A educao, direito de todos e dever do Estado e da
famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao
pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua
qualificao para o trabalho e no Artigo 208, O dever do Estado com a educao
ser efetivado mediante a garantia de: I ensino fundamental obrigatrio e gratuito,
assegurada, inclusive, sua oferta gratuita para todos os que a ele no tiveram
acesso na idade prpria; [...]; 1. O acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito
pblico subjetivo.

A educao prevista na Constituio como uma atividade prioritria do Estado.


Quanto mais abrangente e completa for a prestao da educao pelo Poder
Pblico, melhor a vontade constitucional ter sido realizada. Observa-se que a

150
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 182, Jul. 2000.
151
BRASIL. Constituio (1988). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal,
1988.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 76

norma constitucional funciona como um princpio, com apenas o esboo dos fins a
serem alcanados.

No Artigo 196 da Constituio, temos a sade bsica, em que est escrito: A sade
direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos ao acesso
universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao. Para Ana Paula de Barcellos152, o ponto mais difcil o relacionado
sade. Isto, em primeiro lugar, porque h fatores totalmente alheios ao controle
humano que podem afetar de forma irremedivel a sade. Em segundo, e mais
importante, porque as prestaes de sade disponveis no mundo moderno tm uma
amplitude enorme e um custo cada vez mais elevado.

preciso reconhecer, como ressalta ainda a autora, que o texto constitucional no


oferece todas as respostas para delimitar o que sade mnima e, portanto, qual o
conjunto de efeitos mnimos que deriva da dignidade humana no que diz respeito
sade. Alguns critrios como o saneamento bsico e a vacinao preventiva, que
devero ter prioridade, foram previstos pela Constituio.

As escolhas desses critrios pelo constituinte no foram aleatrias. O saneamento


bsico e as aes preventivas, de uma forma geral, so medidas de sade pblica
de grande necessidade e utilidade. Essas medidas representam a melhor relao
custo-benefcio, pois preservam-se as condies de sade das pessoas, evitando-se
gastos com reparaes posteriores.153

Quanto assistncia aos desamparados ou assistncia social, existe no Artigo 6


da Carta Magna previso expressa para quem esteja desamparado de auxlio que
atenda as necessidades bsicas de alimentao, vesturio e abrigo. E ainda, no
Artigo 7, Inciso II, tem-se a previso do seguro-desemprego e da assistncia social.
A assistncia ser prestada a quem dela necessitar, independente de contribuio,

152
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 185, Jul. 2000.
2000, p.185
153
Ibid., p.179.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 77

especialmente para a promoo da integrao ao mercado de trabalho e, ainda,


mediante o pagamento de um salrio-mnimo mensal para a garantia de
sobrevivncia do idoso e do deficiente que no tenham condies de prover a sua
154
prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia. A assistncia social ou
aos desamparados, prevista dessa forma na Constituio, no sentido de produzir o
socorro aos necessitados e de evitar situaes de indignidade e misria totais.

A avaliao acerca dessa necessidade bastante objetiva, pois considera-se que


existe um patamar, abaixo do qual qualquer pessoa se encontrar em um estado de
indignidade. Esse patamar corresponde ao ncleo do prprio princpio da dignidade
da pessoa humana, que ser violado se esse limite no for respeitado. 155 Esses trs
elementos materiais, ou seja, a educao fundamental, a sade e a assistncia aos
desamparados, foram escolhidos de forma tcnica, conforme aduz Ana Paula
Barcellos156, ao explicar que

a prpria Constituio trata deles de forma especfica. Nada obstante, os


trs pontos se justificam logicamente. A sade mnima se relaciona de
forma muito prxima com o direito vida, sendo dela quase indissocivel.
A educao fundamental pressuposto essencial na formao dos
cidados capazes de participar de uma democracia, bem como na
capacitao mnima para o trabalho. Neg-la a quem quer que seja
significa alijar o indivduo da participao democrtica bem como conden-
lo quase certamente misria. A assistncia aos desamparados o ltimo
recurso para impedir que algum ultrapasse a linha da misria absoluta da
indignidade.

Entretanto, o direito existncia digna no assegurado apenas pela no


absteno do Estado em afetar a esfera patrimonial das pessoas sob a sua
autoridade. Existe tambm o cumprimento de prestaes positivas, o qual pode ser
verificado na previso de nossa Lei Fundamental, quando se impe ao Estado e
sociedade a realizao de aes integradas para a implementao da seguridade

154
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 185, Jul. 2000.
155
Ibid., p.182-183.
156
Ibid., p.186.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 78

social, destinada a assegurar a prestao dos direitos inerentes sade,


previdncia e assistncia social.157

Como exemplificado por Ana Paula Barcellos158, ao Estado cabe organizar e manter
sistema previdencirio, com vistas a suprir os rendimentos do trabalhador por
ocasio das contingncias da vida gregria, como disposto no Artigo 201, da CF,
englobando: a) cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade
avanada; b) proteo maternidade, especialmente gestante; c) proteo ao
trabalhador em situao de desemprego involuntrio, salrio-famlia e auxlio-
recluso para os dependentes do trabalhador de baixa renda; e) penso por morte.

Acrescenta a autora que, da mesma forma, quanto aqueles no filiados


previdncia social, incumbe-se ao aparato estatal a prestao de assistncia social
quando necessitarem, conforme previso do Artigo 203, consistindo nas seguintes
prestaes: a) proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e
velhice; b) amparo s crianas e adolescentes carentes; c) promoo da integrao
ao mercado de trabalho; d) habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de
deficincias, com a sua integrao vida em comunidade; e) garantia de um salrio
mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que
comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno ou de t-la provida
por sua famlia, tendo sua regulamentao surgida com a Lei 8.742/93. Temos,
ainda, as aes no campo da sade, realizadas mediante polticas sociais e
econmicas que colimem a reduo dos riscos de doena e de outros agravos,
garantindo-se o acesso universal igualitrio s aes e servios para sua promoo,
proteo e recuperao, conforme previso do artigo 196.

Segundo ainda a referida autora, esses parmetros protetivos no se esgotam na


provncia das relaes Estado indivduo. Eles avanam suas fronteiras, de sorte a
evitar o empobrecimento sem causa por ato atribuvel ao particular. Para tanto,

157
BRASIL. Constituio (1988) Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 194. Braslia:
Senado Federal, 1988.
158
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 188, Jul. 2000.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 79

apresenta, nesse sentido, dois exemplos constitucionais que so: a poro mnima
de direitos assegurados ao empregado, urbano ou rural, (Artigo 7, Inciso I a XXXIV,
da Lei Maior) e o respeito defesa do consumidor nos vnculos contratuais de
massa, (Art. 5, Inc.XXXII e Art. 170, Inc. V).

Complementa Ana Paula de Barcellos que o Artigo 170, caput, da Lei Mxima, ao
tratar da ordem econmica, observa a valorizao do trabalho humano e a livre
iniciativa e assinala como finalidade garantir a todos existncia digna, em compasso
com os ditames da justia social.

Em relao ao ncleo material mnimo, ressalta Jorge Reis Novais159 que,


reconhecendo a justeza das reservas a uma concepo material pr-determinvel
de dignidade da pessoa humana, ainda assim, possvel delimitar um ncleo
material mnimo da dignidade pessoal. No sentido desse ncleo essencial, a
dignidade ser heteronomamente violada quando a pessoa for degradada ao nvel
de uma coisa ou um objeto do atuar estatal, na medida em que deixe de ser
considerada um fim autnomo, para ser tratada como instrumento ou meio de
realizao de fins alheios.

A seguir, falaremos acerca dos conceitos e diversos sentidos, bem como algumas
concepes da expresso dignidade da pessoa humana adotado pela doutrina.
Contudo, no pretendemos empreender uma discusso sobre a diferenciao dos
sentidos aplicados dignidade da pessoa humana com a finalidade de enquadr-la
em um deles, e sim com o objetivo de contribuir para a clarificao do tema.

159
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Notas em torno do princpio da proporcionalidade. In: MIRANDA, J.
(Org.). Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976. Coimbra: Coimbra Editora, 1996,
v. 1, p. 329.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 80

5 DELIMITAO CONCEITUAL E CONCEPES DA DIGNIDADE DA PESSOA


HUMANA

[...] mesmo que os conceitos versados na hiptese da norma ou em sua


finalidade sejam vagos, fluidos ou imprecisos, ainda assim tm algum
contedo determinvel, isto , certa densidade mnima, pois, se no o
tivessem no seriam conceitos e as vozes que os designam sequer seriam
160
palavras.

A maioria dos doutrinadores161 entende que so poucos temas jurdicos que


apresentam dificuldades conceituais como a dignidade da pessoa humana. Como
aponta Gustavo Tepedino162, dois fatores contribuem para essa dificuldade, assim
como para a conceituao dos direitos da personalidade,

De um lado, os avanos da tecnologia e dos agrupamentos urbanos expem


a pessoa humana a novas situaes que desafiam o ordenamento jurdico,
reclamando disciplina; de outro lado, a doutrina parece buscar em
paradigmas do passado as bases para as solues das controvrsias que,
geradas na sociedade contempornea, no se ajustam aos modelos nos
quais se pretende enquadr-las.

Com efeito, apresenta-se de forma diversa a concepo doutrinria sobre a


dignidade da pessoa humana em seu conceito, bem como em seu real significado,
ao ser positivada e inclusa na Constituio Federal de 1988. Corroborando essa
afirmativa, citamos Antnio Junqueira de Azevedo163, que afirma: Tomada em si, a
expresso um conceito jurdico indeterminado; utilizada como norma,
especialmente constitucional, princpio jurdico. E continua o autor afirmando que
Infelizmente, porm, o acordo sobre palavras, dignidade da pessoa humana j no
esconde o grande desacordo sobre o seu contedo.

160
MELLO, C.A.B.de. Discricionariedade e controle jurisdicional. So Paulo: Malheiros Editor, 1992, p.28.
161
Dentre eles AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista
Trimestral de Direito Civil., v.9 , p. 3, Jan/Mar. 2002 e TEPEDINO, G. Temas de direito civil. Rio de
Janeiro: Renovar, 2001, p.23-24.
162
TEPEDINO, op. cit., p.23-24, nota 161.
163
AZEVEDO, op. cit., p.3, nota 161.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 81

Para dirimir as dvidas e clarificar o significado de dignidade da pessoa humana, o


referido autor conclui e sugere que ... impe-se ao jurista brasileiro, evitando uma
axiologia meramente formal, dar indicaes do contedo material da expresso.
Observamos que o jurista brasileiro tem realmente se preocupado com o
esclarecimento da concepo da dignidade da pessoa humana, apesar que, de
forma muitas vezes controversa, como Jos Afonso da Silva164, ao afirmar que

Apenas convm esclarecer que no se trata de um princpio constitucional


fundamental. E fazemos esse esclarecimento, porque, a partir da
promulgao da Constituio de 1988, a doutrina passou a tentar enquadrar
tudo nesse conceito, sem atinar que ele um conceito que se refere apenas
estruturao do ordenamento constitucional, portanto mais limitado do que
os princpios constitucionais gerais, que envolvem toda a ordenao jurdica.

Embora haja tentativa de esclarecimento por parte dos juristas brasileiros sobre a
dignidade da pessoa humana, observa-se que a freqente referncia ao termo
dificultada. Como ressalta Carmen Lcia Antunes Rocha165, [...] no por ser um
princpio matriz no constitucionalismo contemporneo se pode ignorar a
ambigidade e porosidade do conceito jurdico da dignidade da pessoa humana. A
autora complementa afirmando que At o papel por ele desempenhado
diversificado e impreciso, sendo elemento em construo permanente mesmo em
seu contedo.

Essa construo permanente do conceito da dignidade da pessoa humana est


ligada evoluo do ser humano, cuja essncia evolutiva, porque a personalidade
de cada indivduo sempre, na durao de sua vida, algo de inacabado, uma
realidade em contnua transformao. Nesse sentido, o ser humano o nico ser
incompleto pela sua prpria essncia, apresentando uma caracterstica singular de
permanente acabamento166. Essa assertiva corroborada por Enrique Aguayo167,
quando conceitua a dignidade da pessoa humana, considerando que

164
SILVA, Jos Afonso. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista de Direito
Administrativo, n. 212, p. 91, abr./jun. 1988.
165
ROCHA, C. L. A. O princpio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Revista Interesse
Pblico, v.4, p. 24, 1999.
166
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 29.
167
AGUAYO, Enrique. El concepto de persona em la filosofia de Mauricio Beuchot. Estudios.filosofia-
historia-letras, Verano 1995, p. 23.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 82

La persona es perfecta, porque posee em s misma todas las cualidades o


facultades que debe tener para ser persona:inteligncia y apeticin[...].
Cabe precisar que uma cosa es la facultad y outra el ejercicio de la
cualidad. As, um tipo de ser es el pensamiento y otro su acto: idea, juicio y
raciocnio. Em el primer aspecto, la persona posee sus facultades, ms a
medida que vaya creciendo ir obteniendo el conocimiento.

Na prpria Declarao Universal da ONU de 1948, temos, em seu Artigo 1, que


todos nascem livres e iguais em dignidade e direitos. Dotados de razo e
conscincia, devem agir uns com os outros em esprito e fraternidade (grifo nosso).

Esse preceito se coaduna com a concepo de que o homem est em permanente


acabamento. Nascem iguais e, ao longo de sua existncia vo transformando-se e
contribuindo para a formao de sua personalidade e, conseqentemente,
influenciando para o entendimento diverso do contedo da dignidade da pessoa
humana. Com efeito, aponta corretamente Ingo W. Sarlet168 que

a dignidade da pessoa humana (por tratar-se, evidncia e nisto no


diverge de outros valores e princpios jurdicos de categoria axiolgica
aberta) no poder ser conceituada de maneira fixista, ainda mais quando
se verifica que uma definio desta natureza no harmoniza com o
pluralismo e a diversidade de valores que se manifestam nas sociedades
democrticas contemporneas, razo pela qual [...]nos deparamos com um
conceito em permanente processo de construo e desenvolvimento.

No mesmo sentido, Daniel Sarmento169 salienta que o princpio da dignidade da


pessoa humana, embora impregnado por inafastvel carga axiolgica, no
esttico e perene, mas histrico, tendo variado bastante aos sabor das mudanas
que afetaram a sociedade e que ainda no chegou ao seu fim da Histria.

168
SARLET, Ingo W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de
1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.42.
169
SARMENTO, D. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p.66.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 83

Na tentativa de clarificar o sentido da dignidade da pessoa humana, ressalta Jorge


Miranda170 que a dignidade da pessoa da pessoa concreta, na sua vida real e
quotidiana; no de um ser ideal e abstrato. Nesse sentido, apenas a dignidade de
determinada pessoa, ou pessoas, suscetvel de ser desrespeitada, inexistindo
atentados contra a dignidade da pessoa em abstrato. Com a concepo de que a
dignidade constitui um atributo da pessoa humana individualmente considerada, no
se dever confundir as noes de dignidade da pessoa e de dignidade humana,
quando esta for referida humanidade como um todo.171

Em sentido contrrio, encontramos o posicionamento de Daniel Sarmento172, que


entende que a dignidade no reconhecida apenas s pessoas de determinada
classe, nacionalidade ou etnia, mas a todo e qualquer indivduo, pelo simples fato de
pertencer espcie humana. Entretanto, no direito constitucional positivo brasileiro,
a dignidade da pessoa humana concreta e individualmente considerada que
objeto principal do reconhecimento e proteo pela ordem constitucional, e no a
dignidade da humanidade.

Embora se encontre a dificuldade para esclarecer o que seja efetivamente esta


dignidade, para Ingo Wolfgang Sarlet173, o mesmo no ocorre quando verificamos
situaes em que ela desrespeitada, no restando dvidas de que ela existe.
Assim, muitas vezes, os casos concretos so indispensveis para a obteno de
uma aproximao conceitual da dignidade da pessoa humana. Registra tambm o
referido autor que, ao longo dos tempos, a doutrina e a jurisprudncia buscaram
estabelecer os contornos bsicos do conceito e concretizao do contedo da
dignidade da pessoa humana, embora no seja uma definio genrica e abstrata
aceita por todos.

170
MIRANDA, J. Manual de direito constitucional. Coimbra: Coimbra Editora, v. 4, 1991. p. 184.
171
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.53.
172
SARMENTO, D. A Ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p.60.
173
Ibid., p. 113.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 84

Abordaremos, a seguir, algumas concepes existentes na doutrina acerca da


dignidade da pessoa humana, embora cientes de que so passveis de crticas em
alguns aspectos, como ser apresentado.

5.1 CONCEPO INATA E CONCEPO PRESTACIONAL E PROMOCIONAL DA


DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

Para Ingo Wolfgang Sarlet174, as teorias existentes acerca do contedo e


fundamentao da dignidade da pessoa humana podem ser agrupadas em duas
concepes. A primeira concepo diz respeito s teorias que entendem a
dignidade da pessoa humana como qualidade inata, fundada na razo ou ddiva
divina, no sentido de que a dignidade constitui uma qualidade ou propriedade
peculiar e distintiva da pessoa humana.

Em relao a esta concepo, observa-se que no se trata de aspectos especficos


da existncia humana, tal como a integridade fsica, a vida, a intimidade
propriedade, dentre outros. Trata-se de uma qualidade inerente a todo e qualquer
ser humano, segundo a qual a dignidade passou a ser entendida como valor prprio
que identifica o ser humano como tal, o que no contribui satisfatoriamente para a
compreenso efetiva do que seja o mbito de proteo da dignidade.175

Alm disso, alguns autores apontam para o fato de que a dignidade da pessoa
humana no deve ser considerada exclusivamente como intrnsica natureza
humana. Isto porque a dignidade tambm possui um sentido cultural, pois vem
sendo construda atravs de diversas geraes e da humanidade em seu todo. Ou
seja, vem sendo concretizada histrico-culturalmente.176 Assim, podemos afirmar
que a concepo inata da pessoa humana no subsiste por si s. Ela se harmoniza
com o sentido cultural da dignidade da pessoa humana, com a qual estabelece uma
complementao e interao mtua.

174
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.47-50.
175
Ibid., p.39.
176
Ibid., p. 46-47.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 85

Apesar do entendimento da contextualizao histrico-cultural da dignidade da


pessoa humana, existem ainda indagaes se a dignidade estaria acima das
especificidades culturais, que, muitas vezes, justificam atos atentatrios dignidade
da pessoa humana, mas que so considerados legtimos e esto enraizados na
prtica social e jurdica de algumas comunidades.177 Ressaltamos que mesmo
sendo possvel ter um conceito de dignidade como universal, no haveria como
evitar diferenas e at mesmo conflituosidade sempre que fosse necessrio analisar
se determinada conduta seria ou no ofensiva dignidade. nesse sentido o
pensamento de Dworkin178, quando expressa que qualquer sociedade civilizada tem
seus padres e convenes a respeito do que constitui esta indignidade, critrios
que variam conforme o local e a poca.

Ressaltamos tambm a manifestao de Peces-Barba179 sobre a universalidade dos


direitos humanos e a questo cultural relacionada dignidade humana, pois

No se puede dudar que la construccin terica de este gran edifcio de la


cultura que es la tica pblica ilustrada, de la modernidad, tiene una
vocacin de universalidad que se fundamante em los valores bsicos que
defiende y que arrancan de la idea de dignidad humana. Esta dignidad se
expresa en que el hombre es um ser comunicativo y social, que vive em
dilogo com los dems, a travs del lenguaje racional, capaz de construir
conceptos generales, y un ser moral y de fines que construye su propio
ideal de vida, su propia moralidad privada em convivncia com los dems.
Son los valores morales que hacen posible uma vida social conforme com
esa dignidad humana, a travs de uma organizacin social democrtica y
que, desarrolla esa moralidad pblica em forma de princpios de
organizacin social y de derechos humanos, lo que es universal.

J que a dignidade da pessoa humana para muitos doutrinadores uma qualidade


integrante e irrenuncivel da prpria condio humana, esta pode e deve ser
reconhecida, promovida e protegida. Entretanto, no pode ser criada, concedida ou
retirada, j que existe em cada ser humano como algo que lhe inerente. Autores

177
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 57.
178
Ibid., p. 57.
179
PECES-BARBA, Gregrio Martinez. Curso de derechos fundamentales. Teora general. Universidad
Carlos III de Madrid. Madri: Boletn Oficial del Estado, 1999, p. 312.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 86

ainda afirmam que a dignidade representa o valor absoluto de cada ser humano180.
Embora exista esse entendimento, encontramos tambm posicionamento doutrinrio
em sentido contrrio, como veremos posteriormente, em que admitida a eventual
relativizao da dignidade nos casos em que se verifica conflito direto entre as
dignidades de pessoas diversas.

A outra concepo apresentada por Ingo W. Sarlet181 a que rene as teorias


prestacionais, que vem na dignidade o produto (a prestao) da subjetividade
humana. Nesse sentido, a dignidade seria uma condio conquistada pela ao
concreta de cada indivduo, no sendo tarefa dos direitos fundamentais assegur-la,
mas sim dar as condies para a realizao da prestao. Assim, na concepo
prestacional, a pessoa conquista sua dignidade a partir de uma conduta auto-
determinada e da construo com xito da sua prpria identidade. A dignidade
construda, assim, pela pessoa atravs de suas prprias decises.

Percebe-se que esta concepo coloca em risco a proteo efetiva da dignidade da


pessoa humana das pessoas que no se encontram em condies de construir sua
dignidade. Como, por exemplo, o nascituro e o absolutamente incapaz, os quais tm
dignidade, alm de terem o direito de ter a mesma respeitada e protegida. Surge
aqui a concepo protetiva da dignidade da pessoa humana, que poder prevalecer
em face da dimenso autnoma (prestao). Isto se d porque toda pessoa que no
possuir deciso prpria poder perder o exerccio pessoal de sua capacidade de
autodeterminao, entretanto tem o direito de ser tratado com dignidade. 182

Ressalta-se que a capacidade aqui referida no a capacidade jurdica, e sim a


capacidade para agir. Essa diferena apresentada por Silmara J. A. Chinelato e
Almeida183, pois, enquanto a capacidade jurdica se conquista no momento do
nascimento, a capacidade de agir, ao contrrio, adquire-se, com o desenvolvimento

180
Nesse sentido, Fernando Ferreira dos Santos. Princpio constitucional da pessoa humana. So Paulo: Celso
Bastos, 1999, p. 32.
181
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 48.
182
Ibid., p. 50
183
ALMEIDA, Silmara J.A.Chinelato e. Tutela civil do nascituro. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 129.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 87

da faculdade intelectiva e volitiva, porque pressupe a capacidade de compreender


e de querer.

Retomando as teorias apresentadas, acrescentamos que, para Ingo W. Sarlet184,


dependendo do reconhecimento, a dignidade da pessoa humana pode possuir um
elemento fixo e outro mutvel, ao afirmar

que na condio de limite da atividade dos poderes pblicos, a dignidade


necessariamente algo que pertence a cada um e que no pode ser
perdido ou alienado, porquanto, deixando de existir, no haveria mais limite
a ser respeitado (este considerado o elemento fixo e imutvel da
dignidade). Como tarefa (prestao) imposta ao Estado, a dignidade da
pessoa reclama que este guie as suas aes tanto no sentido de preservar
a dignidade existente, quanto objetivando a promoo da dignidade,
especialmente criando condies que possibilitem o pleno exerccio e
fruio da dignidade, sendo, portanto,dependente (a dignidade) da ordem
comunitria, j que de se perquirir at que ponto possvel ao indivduo
realizar, ele prprio, parcial ou totalmente, suas necessidades existenciais
bsicas ou se necessita, para tanto, do concurso do Estado ou da
comunidade(este seria, portanto, o elemento mutvel da dignidade).

Observamos, entretanto, que, alm das teorias citadas serem passveis de crticas
em alguns aspectos, no se verifica uma oposio fundamental entre elas, uma vez
que ambas se apiam na subjetividade e na autonomia dos indivduos. Ressaltamos
ainda que, para o referido autor, esse carter prestacional (de promoo e no s de
proteo) seria o principal fator de distino entre a noo liberal setecentista e a
noo atual democrtica da aplicao do princpio da dignidade da pessoa
humana.

Independente dessas teorias, corroboramos com a idia de que onde no houver


respeito pela vida e pela integridade fsica e moral do ser humano, onde as
condies mnimas para uma existncia digna no forem asseguradas, onde no
houver a limitao do poder, enfim, onde a liberdade e a autonomia, a igualdade (em

184
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 47-48.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 88

direitos e dignidade) e os direitos fundamentais no forem reconhecidos e


minimamente assegurados, no haver espao para a dignidade da pessoa humana
e esta, por sua vez, poder no passar de mero objeto de arbtrio e injustias.185

Da o entendimento de que, no existindo o apoio do Estado ou da comunidade aos


indivduos para que realizem suas necessidades existenciais bsicas, no possvel
atend-las. Nesse sentido, Antnio E. Prez Luo186 aponta para a dupla dimenso
constitutiva do princpio da dignidade da pessoa humana. A primeira delas a
dimenso negativa, que tem como objetivo impedir a submisso da pessoa humana
a ofensas e humilhaes. Assim, a dimenso negativa do princpio significa a
limitao da atuao do Estado, que tem o dever de no praticar atos, seja na esfera
administrativa, seja na jurisdicional, que atentem contra a dignidade humana. A outra
dimenso apresentada a positiva, que, por sua vez, prev que cabe ao Estado a
responsabilidade de promover a dignidade da pessoa humana, atravs do
oferecimento de condies de sobrevivncia ao ser humano, tais como alimentao,
moradia, sade, educao, dentre outros.

Acrescentamos a observao de Daniel Sarmento187 quanto atuao do princpio


da dignidade da pessoa humana existente tambm nas relaes privadas, pois a
tbua axiolgica adotada pelo constituinte, cujo centro de gravidade repousa no
princpio em causa, modela e limita a autonomia privada, condicionando-a ao
respeito dos valores substanciais ligados pessoa humana.

Apesar dos conceitos existentes, isso no significa que todo e qualquer contedo
tenha abrangncia na dignidade da pessoa humana. A indeterminao, nesse caso,
torna-se relativa, pois, como cita Flademir J. B. Martins188, cabe ao intrprete
verificar, no sistema jurdico, quais concepes so compatveis com sua
importncia constitucional, havendo uma colmatao pelos agentes jurdicos no
momento da interpretao e aplicao das normas jurdicas.

185
SARLET, I. W, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 61.
186
PREZ LUO, A.E. Derechos humanos, estado de derecho y Constitucion. Madrid: Tecnos,1990,p. 318.
187
SARMENTO, D. A Ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p. 72.
188
MARTINS, F. J. B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p. 37.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 89

Pelo exposto e atendendo aos objetivos do presente trabalho apresentamos


conceito e sentido para a dignidade da pessoa humana proposta por Ingo Wolfgang
Sarlet189, que defende que ela corresponde

a qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz merecedor


do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade,
implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais
que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho
degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies
existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e
promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria
existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos.

Essa proposta de conceito apresentado a mais abrangente encontrada na doutrina


brasileira por reunir em seu contedo a concepo inata, a dimenso negativa e
positiva, relacionadas atuao do Estado, relao entre particulares,
concepo prestacional e protetiva e ainda relao de vnculo do princpio da
dignidade da pessoa humana com os direitos fundamentais.

5.2 CONCEPO INSULAR DA PESSOA HUMANA E CONCEPO LUZ DA


NOVA TICA

Antnio Junqueira de Azevedo190, por sua vez, destaca a existncia de duas


concepes acerca da pessoa humana que do suporte sua dignidade. A primeira
a concepo insular da pessoa. A segunda a concepo que o autor denomina
de nova tica. Como nos aponta claramente o autor,

h a concepo insular, ainda dominante, fundada no homem como razo


e vontade, segundo uns, como autoconscincia, segundo outros [...] e, de
outro, a concepo prpria de uma nova tica, fundada no homem como
ser integrado natureza, participante especial do fluxo vital que a perpassa

189
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do advogado, 2002, p. 47-48.
190
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v. 9, p. 3, Jan/Mar. 2002.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 90

h bilhes de anos, e cuja nota especfica no est na razo e na vontade,


que tambm os animais superiores possuem, ou na autoconscincia, que
pelo menos os chipanzs tambm tm, e sim, em rumo inverso, na
capacidade do homem de sair de si, reconhecer o outro como igual, usar a
linguagem, dialogar e, ainda, principalmente, na sua vocao para o amor,
como entrega espiritual a outrem.

A explicao para a denominao insular se encontra na origem da concepo que


provm do racionalismo iluminista, que corresponde ao homem europeu, cujo terno
que veste s deixa mostra a cabea e as mos. Estas correspondem ao somatrio
da razo e da ao, ou seja, vontade. O restante do corpo a parte oculta do
iceberg, ou seja, a natureza fsica, cuja essncia, no homem, ignorada pela
concepo insular.

A nova tica aqui mencionada se estabelece no sentido de que essa nova viso
ajudar a formar uma humanidade consciente de sua posio perante a vida no
planeta e dar origem a uma nova postura, um novo comportamento calcado na
preservao global da natureza, sendo uma nova esperana de vida. Colocando-se
em prtica essa nova forma de comportamento tico, surgir uma satisfao
subjetiva e ntima em cada indivduo e, conseqentemente, na sociedade humana,
por estar contribuindo responsavelmente para a preservao do maior bem que
existe, que a natureza como um todo nos dando a esperana de podermos
prolongar a existncia de nossa espcie nesse planeta com condies mais dignas,
usufruindo, juntamente com os demais seres, plenamente, do bem da vida.

Quanto ao homem sair de si e reconhecer o outro usando a capacidade de linguagem, o


191
entendimento de Maturana e Varella de que

como seres vivos somos unidades autnomas e autopoiticas por que


estamos produzindo de modo contnuo a ns mesmos e, como tudo o que
ns seres humanos fazemos, ns fazemos e nos constitumos na
linguagem, o que implica dizer que o linguajar o nosso modo de existir
como seres humanos.

191
MATURANA, H.;Varela.F. A rvore do conhecimento:as bases biolgicas da compreenso humana. 2 ed.
So Paulo: Palas Athenas, 2001, p. 35.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 91

Percebe-se que a concepo da pessoa humana luz da nova tica segue o rumo
inverso da concepo insular. Para o referido autor a primeira concepo leva ao
entendimento da dignidade humana como autonomia individual, ou
autodeterminao; a segunda, como qualidade do ser vivo, capaz de dialogar e
chamado transcendncia.192

Dentre outras diferenas apresentadas entre as concepes, apontamos que, do


ponto de vista ontolgico193, a concepo insular da pessoa humana dualista, pois
homem e natureza esto em nveis diversos e no se encontram. O homem v e
pensa a natureza, somente ele racional e capaz de querer. A concepo, luz da
nova tica, por sua vez, monista, ou seja, o homem faz parte da natureza e no
o nico ser inteligente e capaz de querer. A natureza um bem, e a vida, o seu
valor. Antonio Junqueira de Azevedo194 aponta ainda algumas insuficincias da
concepo insular. Dentre elas, o desconhecimento do valor da natureza, incluindo a
do prprio homem. Outra insuficincia apontada a questo do carter fechado e
subjetivista, que retira do homem sua capacidade de dialogar, de reconhecer o valor
do prximo. Conclui o referido autor que Essa concepo j no garante
juridicamente o ser humano; infelizmente, ela pode levar a abusos e desvios, entre
os quais o caso da eutansia paradigmtico.

necessrio aprofundar o conceito de dignidade da pessoa humana, como


podemos observar quando o referido autor afirma que insuficiente a concepo
terica da pessoa humana como ser autoconsciente, racional e capaz de querer.
Essa fundamentao vista como qualidade de vida a ser decidida
subjetivamente.

Observamos que os avanos da tecnologia permitem a manipulao da natureza


humana atravs da biomedicina, colocando em risco a vida no planeta. Percebe-se

192
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p.5, Jan/Mar 2002.
193
Ontolgico se refere ao estudo filosfico dos entes, investigao dos conceitos que nos permitam conhecer
e determinar pelo pensamento em que consistem as modalidades nticas, quais os mtodos adequados para o
estudo de cada uma delas, quais as categorias que se aplicam a cada uma delas. Ver CHAU, Marilena. Convite
filosofia. 11 ed. So Paulo: tica, 1999, p.238-239.
194
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p.7, Jan/Mar 2002.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 92

195
que a velha tica j no resolve essas novas situaes. Entretanto, mesmo
assim, encontramos jurisprudncias que buscam concretizar o princpio da dignidade
da pessoa humana atravs de outras concepes, como poderemos observar mais
adiante.

Acrescentamos que, para o referido autor, o avano do conhecimento cientfico, em


pelo menos trs reas, pe em questionamento a viso insular da pessoa. As reas
elencadas so a biologia, a etologia e as cincias cognitivas. A biologia invocada
em virtude da explicao da evoluo das espcies, em que as emergncias vitais
da evoluo vo colocando os novos seres em nveis cada vez mais elevados de
complexidade. A etologia, que trata do estudo do comportamento dos animais na
natureza, principalmente a primatologia, comprova que animais como burros,
cavalos, cachorros e macacos pensam e querem, no sendo esses sentimentos
exclusivos do homem.

Por ltimo, as cincias cognitivas tambm levam ao questionamento da viso insular


da pessoa. Isto porque com as descobertas sobre o crebro humano,
especialmente pela observao de leses cerebrais acidentais, a realizao de
exames como a ressonncia magntica e a eletroencefalografia, comprovam que os
processos das sensaes, representaes e impresses internas, ou seja, os
pensamentos so fsicos ou tm total correspondncia fsica. Confirma-se assim, a
falta de embasamento terico da concepo pessoa humana como ser
autoconsciente, racional e capaz de querer.

A concretizao do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana luz da


nova tica, como classifica Antnio Junqueira de Azevedo196, exige como
pressuposto a intangibilidade da vida humana, pois esta uma condio de
existncia e merece maior ateno. Quando se fala em pressuposto, trata-se de
uma exigncia radical que no admite exceo, absoluta. Como exemplos

195
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p.13, Jan/Mar 2002.
196
Ibid., p.3.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 93

concretos do princpio da dignidade da pessoa humana luz da nova tica197, o


referido autor cita a proibio da eutansia, a proibio do abortamento do embrio
e a impossibilidade de previso legislativa de pena de morte.

Apresenta-nos ainda como conseqncias do princpio da dignidade da pessoa


humana a integridade fsica e psquica da pessoa humana; o respeito s condies
mnimas de vida; o respeito aos pressupostos mnimos de liberdade e convivncia
igualitria entre os homens, ou seja, as condies culturais.

Quanto integridade fsica e psquica da pessoa humana, questiona o autor: pode o


poder pblico invadir a condio natural do ser humano e obter fora amostras
de sangue para fins de prova? Pode realizar fora transfuses de sangue?
Posteriormente, comenta que, no campo civil, o exame de DNA no pode ser
imposto, pois caberiam outros meios de prova. No se mostra suficiente o interesse
privado no conhecimento da paternidade obtido atravs de uma invaso fsica. J no
campo penal. tendo em vista o interesse pblico, o exame forado poderia ser
admitido. Embora no aprofundando no assunto, nesse ponto registramos o
entendimento de que, independente do campo penal ou civil, estaramos tratando da
ofensa mesma dignidade da pessoa.

Continua o autor afirmando que a concretizao da dignidade humana exige


tambm o respeito s condies materiais de vida. So includas aqui a obteno da
casa prpria e a sua proteo, como no caso das regras de impenhorabilidade,
respeitando-se inclusive a condio de solteiro, pois, apesar da legislao se referir
a bem de famlia, o que considerado a proteo do ser humano. O respeito aos
pressupostos mnimos de liberdade e convivncia igualitria entre os homens esto
relacionados aos direitos que se prendem ao livre desenvolvimento da pessoa
humana no seu meio social. Sendo assim, citamos como exemplo de concretizao
o direito identidade, liberdade, igualdade e intimidade.

197
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p.3, Jan/Mar 2002.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 94

Em relao ao direito identidade, no se pode deixar de reconhecer que o nome


um bem jurdico que tutela a intimidade, atributo nsito da personalidade humana.
Nesse sentido, ao comentar sobre o nome da mulher casada, assinala Silmara J. de
A. Chinelato e Almeida198, que, ... o direito ao nome, reflexo do direito identidade,
um direito de personalidade da mulher, em cujas caractersticas inclui-se ser
personalssimo e inexplorvel pelo poder pblico...

Assim, nas separaes judiciais, se a mulher for considerada culpada, no pode ser
imposta a pena de perda de um de seus atributos da personalidade, subtraindo sua
identidade adquirida ao adotar o nome do marido. Essa interferncia na identidade
da pessoa, impondo penalidade sem que haja qualquer motivo que a justifique, um
desrespeito dignidade da pessoa humana. Para a referida autora, a regra deve
ser a conservao do nome de casada, independentemente da indagao de culpa.
199

Verificamos que as concepes apresentadas se identificam e se confundem em


alguns aspectos, como, por exemplo, a concepo inata, a concepo insular e a
prestacional, que tratam a dignidade como inata a todo e qualquer ser humano, por
isso so merecedores de respeito por parte do estado e da comunidade de um modo
geral. Destacam ainda a racionalidade e autonomia individual, que fazem o indivduo
conquistar sua dignidade atravs de aes concretas. A concepo da dignidade
como protetiva e luz da nova tica, por sua vez, apresentam pontos em comum
quando tratam da caracterstica do ser humano como dependente de outros fatores
e elementos componentes da natureza, alm da necessidade de proteo para a
efetividade da dignidade.

Observa-se que algumas dessas concepes so entendidas como carregadas de


valoraes filosficas materiais e que, muitas vezes, transferem o conceito para o
domnio dos bons costumes ou da decncia, interpretados luz das

198
ALMEIDA, Silmara J.A. Chinelato. Do nome da mulher casada: direito de famlia e direitos de
personalidade. So Paulo: Forense Universitria, 2001, p.113.
199
Ibid., p. 137.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 95

200
representaes ideolgicas dominantes . Sendo assim, temos que, atualmente,
devemos procurar privilegiar uma concepo de dignidade da pessoa humana como
conceito aberto a um preenchimento no qual impera a autonomia do interessado e o
seu poder conseqente de conformao da prpria vida201. Nesse sentido, Jorge
Reis Novais202 explica que

uma concepo deste tipo aceita mal que possam ser a sociedade, a
autoridade pblica, o intrprete oficial ou terceiros a impor ao titular do
direito representaes de dignidade da pessoa humana pretensamente
objetivas que colidam com as concepes segundo as quais o prprio
pretende modelar a sua vida. Muito menos aceitar que, em nome de uma
concepo de dignidade em que o interessado no se rev, a autoridade
pblica se arrogue o poder de o proteger contra si prprio, impedindo-o, por
exemplo, de renunciar a posies protegidas de direitos fundamentais [...].

Na verdade, a preocupao maior apresentada nesse ponto no est relacionada


questo da renncia aos direitos fundamentais, mas verificao dos limites ao
poder de o particular determinar por si prprio o sentido e contedo da sua
dignidade. Observa-se, assim, que preciso repensar e atualizar a noo da
dignidade da pessoa humana.

Demonstrando sua preocupao com a necessidade de atualizao da noo da


dignidade da pessoa humana, quando da abordagem sobre o tema da clonagem de
seres humanos, Fbio Konder Comparato203, considerando a mxima kantiana de
que o ser humano jamais deve ser considerado como coisa, questiona como fica o
pensamento kantiano nesses casos, pois

Em tese, a nica prtica aceitvel, sob o aspecto tico, parece ser a de


clonagem humana para fins teraputicos (por exemplo, tratamento de
doenas neurodegenarativas, como o mal de Parkinson, ou o de

200
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Notas em torno do princpio da proporcionalidade. In: MIRANDA, J.
(Org.). Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976. Coimbra: Coimbra Editora, 1996,
v. 1, p. 327-329.
201
Ibid., p.263-336.
202
Ibid., p.329.
203
COMPARATO, Fbio Konder. Afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003,
p. 33 e 291.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 96

Alzheimer), no prprio sujeito cujas clulas foram clonadas. Todas as


outras prticas de fecundao artificial ou de engenharia gentica violam,
claramente, o princpio kantiano de que a pessoa humana no pode nunca
ser utilizada como simples meio para a obteno de uma finalidade alheia,
pois ela deve sempre ser tida como um fim em si mesma.

Concordamos com a preocupao do autor e nesse sentido registramos a


publicao recente da Lei da biossegurana204 que tem a previso, dentre outros
assuntos, da autorizao de utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de
embries humanos produzidas por fecundao in vitro, para pesquisa e fins
teraputicos.

Embora j apresentadas algumas consideraes acerca do contedo e noo da


dignidade da pessoa humana, importa ainda analisar, como se segue, como ela se
relaciona com os direitos fundamentais e ainda se ela pode ser considerada tambm
um direito fundamental.

204
BRASIL. Lei n 11.105 de 24 de maro de 2005. Dispe sobre normas de segurana e mecanismos de
fiscalizao da atividade que envolva organismos geneticamante modificados (OGM) e seus derivados. Dirio
Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, 28 mar 2005. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br >. Acesso em: 26 jul. 2005.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________97

6 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DIREITOS FUNDAMENTAIS

neste contexto que se poder afirmar que a relao entre a dignidade e


os direitos fundamentais uma relao sui generis, visto que a dignidade
da pessoa assume simultaneamente a funo de elemento e medida dos
direitos fundamentais, de tal sorte que, em regra, uma violao de um
direito fundamental estar sempre vinculada com uma ofensa dignidade
205
da pessoa.

Para melhor entendimento da relao existente entre a dignidade da pessoa


humana e os direitos fundamentais, faremos uma breve explanao histrica do
surgimento e da previso dos direitos fundamentais nas Constituies. Nesse
contexto, faremos tambm uma abordagem sobre a conceituao dos direitos
fundamentais, apresentando o pensamento expressivo da doutrina sobre o assunto.

A doutrina dos direitos do homem, que tem grande influncia no constitucionalismo


atual, surgiu desde a antigidade, quando se fazia referncia a um direito superior
estabelecido pelos deuses. Essa concepo de direito permaneceu por toda a Idade
Mdia, quando surgiram os primeiros registros escritos de direitos, com destaque
especial para a Magna Carta de 1215, que consiste na enumerao de prerrogativas
garantidas a todos os sditos da monarquia. Esse reconhecimento de direitos
representa a limitao do poder, prevendo inclusive garantias especficas nos casos
de ocorrncia de violao desses direitos. 206

Assim, o conceito de direitos fundamentais tem uma vinculao com a imposio


aos limites dos poderes dos governantes e de seus agentes, visando resguardar os
direitos dos seres humanos individualmente considerados. No sculo XVIII, foram
publicados os primeiros direitos individuais atravs das declaraes da Virgnia, em
1776, que estabelecia, entre outros princpios fundamentais, a igualdade de direitos,

205
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.106.
206
FILHO, Manoel Gonalves Ferreira. Direitos humanos fundamentais. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 9-
15.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________98

a diviso de poderes, a liberdade de imprensa e liberdade religiosa, e o direito de


defesa.

Outros enunciados de direitos que merecem destaque so os previstos na


Declarao dos direitos do homem e do cidado, em 1789, que possuam carter de
universalidade considerada extensiva toda humanidade. E registramos tambm a
Declarao Universal dos direitos do Homem, que foi editada, em 1948, pela ONU, a
qual afirmou a preocupao com os direitos humanos em todos os pases do mundo.

A partir dessa Declarao que as Constituies passaram a prever em seus textos


normativos os direitos fundamentais. Como registra Alexandre de Moraes207, esses
direitos representam o conjunto institucionalizado de direitos e garantias do ser
humano, que tem por finalidade bsica o respeito a sua dignidade, por meio de sua
proteo contra o arbtrio do poder estatal e o estabelecimento de condies
mnimas de vida e desenvolvimento da personalidade humana.

Ao tratar dos direitos fundamentais, outros autores, como Klaus Stern208, faz em
distino entre as expresses direitos humanos e direitos fundamentais. No
entendimento de Stern, os direitos fundamentais seriam os direitos humanos
positivados nas Constituies, nas leis ou nos tratados internacionais e
reconhecidos pela autoridade competente para editar normas no interior dos
Estados ou no plano internacional.

Temos tambm o conceito de direitos fundamentais emitido por Peces-Barba209,


quando expressa que

puede comprender tanto los presupuestos ticos como los componentes


jurdicos, significando la relevancia moral de una idea que compromete la
dignidad humana y sus objetivos de autonomia moral, y tambin la

207
MORAIS, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. So Paulo: Atlas,
2002, p. 162.
208
STERN, Klaus. Derecho del Estado de la Republica Federal Alemana. Madrid: Centro de Estudios
Constitucionales,1987, p. 23.
209
PECES-BARBA, Gregrio Martinez. Curso de derechos fundamentales. Teoria general. Universidad
Carlos III de Madrid. Madrid: Boletn OficiaL del Estado, 1999, p. 37.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________99

relevancia jurdica que convierte a los derechos en norma bsica material


del ordenamiento, y es instrumento necesario para que el idividuo desarolle
em la sociedade todas sus potencialidades. Los derechos fundamantales
expresan tanto uma moralidad bsica como uma juridicidad bsica.

Outro conceito de direitos fundamentais o emitido por Prez Luo210, que diz:
constituyen la principal garanta con que cuentam los ciudadanos de un Estado de
Derecho de que el sistema jurdico y poltico en su conjunto se orientar hacia el
respeto y la promocin de la persona humana.

Embora existam, na doutrina, conceitos, distines e enfoques diversos sobre


direitos fundamentais e direitos humanos, neste tpico, mais relevante que esta
discusso, a afirmao da imperativa necessidade de que esses direitos
fundamentais positivados sejam realmente a concretizao daquelas garantias da
dignidade humana e de que, por isso, esses direitos fundamentais positivados sejam
realmente verdadeiros direitos humanos fundamentais, ou seja, expresses positivas
dos direitos humanos.

Retomamos a idia j exposta no presente trabalho em que a dignidade, como


qualidade intrnseca da pessoa humana, irrenuncivel e inalienvel, constituindo
elemento que qualifica o ser humano como tal e dele no pode ser destacado ou
retirado. Desta forma, no se pode cogitar a possibilidade de determinada pessoa
211
ser titular de uma pretenso em que lhe seja concedida a dignidade. Entretanto,
encontramos na doutrina algumas referncias dignidade da pessoa humana como
um direito concedido pelo ordenamento.

Analisando o prprio enquadramento dado dignidade da pessoa humana e o seu


reconhecimento pela ordem jurdico-positiva, no podemos afirmar que ela s exista
onde e na medida em que for reconhecida pelo direito. Entretanto, devemos lembrar
que a efetiva realizao e promoo da dignidade da pessoa humana est
intimamente ligada ao grau de reconhecimento e proteo reservado a ela em cada

210
PREZ LUO, Antonio E. Los derechos fundamantales. Madrid: Editorial thecnos, 1998, p. 20.
211
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.41-42.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________100

ordem jurdico-constitucional. Se a dignidade da pessoa humana considerada


como qualidade intrnseca ao ser humano, como j referenciado, no poder ela ser
concedida pelo ordenamento jurdico. Nesse sentido, conclui Ingo W. Sarlet212:

Assim, quando se fala em direito dignidade, se est na verdade, a


considerar o direito a reconhecimento, respeito, proteo e at mesmo
promoo e desenvolvimento da dignidade, podendo inclusive falar-se de um
direito a uma existncia digna, sem prejuzo de outros sentidos que se possa
atribuir aos direitos fundamentais relativos dignidade da pessoa humana.
Por esta razo, consideramos que neste sentido estrito de um direito
dignidade como concesso efetivamente poder-se- sustentar que a
dignidade da pessoa humana no e nem poder ser, ela prpria, um direito
fundamental.

Complementando, no h como reconhecer que existe um direito fundamental


dignidade, embora s vezes seja encontrado alguma referncia neste sentido. Essa
referncia se traduz no que seria a perspectiva da dignidade da pessoa humana
como parmetro na deduo de direitos fundamentais implcitos, seguindo a
concepo de que a prpria dignidade consistiria um direito fundamental na medida
em que se manifestasse stricto sensu.

6.1 RELAO INTRINSECA E NCLEO ESSENCIAL DOS DIREITOS


FUNDAMENTAIS

O reconhecimento do valor distinto da pessoa humana previsto em inmeras


legislaes ao longo da histria, teve como conseqncia o surgimento e afirmao
de direitos especficos do homem, expressos nas cartas Constitucionais como
direitos fundamentais. Com efeito, a dignidade da pessoa humana passou a ser
considerada a base de todas as definies e de todos os caminhos interpretativos
dos direitos fundamentais. Para Carmem Lcia Antunes Rocha213, alis,

212
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. 2002, p.73.
213
ROCHA, C. L. A. O princpio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Revista Interesse
Pblico. Rio de Janeiro, v. 4, p. 32, 1999.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________101

o princpio da dignidade da pessoa humana tornou-se, ento, valor fundante


do sistema no qual se alberga, como espinha dorsal da elaborao
normativa, exatamente os direitos fundamentais do homem. Aquele princpio
converteu-se, pois, no corao do patrimnio jurdico-moral da pessoa
humana estampado nos direitos fundamentais acolhidos e assegurados na
forma posta no sistema constitucional.

Os pontos de contato da dignidade da pessoa humana com os direitos fundamentais


so to intensos que o direito constitucional contemporneo se assenta na ntima e
indissocivel vinculao entre eles, mesmo nas ordens constitucionais em que a
dignidade ainda no foi reconhecida expressamente no mbito do direito positivo214.

Dentre as vinculaes existentes215, temos que a dignidade da pessoa humana


considerada o ncleo essencial dos direitos fundamentais, a fonte jurdico-positiva
dos direitos fundamentais, bem como a fonte tica, que confere unidade de
sentido, de valor e de concordncia prtica ao sistema dos direitos fundamentais e
ainda o valor que atrai a realizao dos direitos fundamentais.

Como destaca Jorge Miranda216, a Constituio, a despeito de seu carter


compromissrio, confere uma unidade de sentido, de valor e de concordncia prtica
ao sistema de direitos fundamentais, que, por sua vez, repousa na dignidade da
pessoa humana, isto , na concepo de que faz da pessoa fundamento e fim da
sociedade e do Estado. Por esse motivo, o princpio da dignidade da pessoa
humana considerado por expressiva parcela dos doutrinadores como o ponto de
equilbrio dos direitos fundamentais.

Existe tambm a afirmao de que todos os direitos e garantias fundamentais


encontram seu fundamento direto, imediato e igual na dignidade da pessoa humana,
da qual seriam concretizaes. Essa afirmao acarreta uma discusso

214
SARLET, I. W. Algumas notas em torno da relao entre o princpio da dignidade da pessoa humana e
os direitos fundamentais na ordem constitucional brasileira. In: LEITE, George Salomo (org).Dos
Princpios Constitucionais:consideraes em torno das normas principiolgicas da constituio. 2003, p.198.
215
SANTOS, F. F. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos, 1999,
p. 97-98.
216
MIRANDA, J. Manual de direito constitucional, 3. ed.,v. 4 ,Coimbra: Coimbra Editora, 1999, p. 180.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________102

interessante, pois, apesar de existir a vinculao do princpio da dignidade da


pessoa humana aos direitos fundamentais, observa-se que o grau de intensidade
dessa vinculao diferenciado217. Alm da atuao do princpio da dignidade da
pessoa humana como elemento fundante e informador de todos os direitos e
garantias fundamentais, ressalta Ingo W. Sarlet218 sua funo instrumental
integradora e hermenutica, quando serve de parmetro para aplicao,
interpretao e integrao dos direitos fundamentais e das demais normas
constitucionais, bem como de todo o ordenamento jurdico.

Aps analisarmos as funes da dignidade da pessoa humana citadas, verificamos


que a relao entre esta e os direitos fundamentais interdependente. Possuem
tambm caractersticas comuns alm da convivncia e da atuao de ambos
espraiada por todo o ordenamento jurdico considerado democrtico. Na verdade,
podemos afirmar que, em cada direito fundamental, se faz presente um contedo ou,
pelo menos, alguma projeo da dignidade da pessoa humana. Acrescentamos
ainda que219,

na condio de valor fundamental que atrai o contedo de todos os direitos


fundamentais, exige o pressupe o reconhecimento e proteo dos direitos
fundamentais de todas as dimenses. Assim sem que se reconheam
pessoa humana os direitos fundamentais que lhe so inerentes, em
verdade estar-se- lhe negando a prpria dignidade.

Observamos que o catlogo de direitos fundamentais existentes na Constituio


Brasileira de 1988 e a definio dos objetivos fundamentais do Estado tm como
finalidade a concretizao do princpio da dignidade da pessoa humana. Como
exemplo, tomemos o direito igualdade, que apresenta vinculao direta com a
dignidade da pessoa humana. Como pressuposto para o respeito dignidade da
pessoa humana, temos a garantia da isonomia entre todos os seres humanos, aos
quais resguardada a garantia de tratamento no discriminatrio, no sendo
admitidas a escravido e a discriminao racial, dentre as que vierem a ferir o

217
SARLET, I. W, Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de
1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 83.
218
Ibid., p. 85.
219
Ibid., p.89-90.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________103

princpio da igualdade. Entre tantas outras correlaes que podemos apresentar de


direito fundamental com a dignidade da pessoa humana, temos que ela engloba
tambm o respeito e proteo da integridade fsica e emocional da pessoa, o direito
vida, o direito intimidade, o direito propriedade, assim como todos os direitos
sociais, econmicos e culturais.

Outra funo importante da dignidade da pessoa humana em sua conexo com os


direitos fundamentais a contribuio para o conceito de abertura material do
catlogo constitucional dos direitos fundamentais, que, sem aprofundar sobre o
assunto, citamos aqui dada a sua relevncia. Essa abertura material dos direitos
constitucionais vem sendo registrada na evoluo constitucional desde a
Proclamao da Repblica e a Constituio Brasileira de 1988, se espelhando na
Constituio Norte Americana, que a consagrou em seu texto220.

Nesse sentido, observamos que, segundo Ingo W. Sarlet, a Constituio Brasileira


de 1988 consagrou

a idia de abertura material do catlogo constitucional dos direitos e


garantias fundamentais. Em outras palavras, isto quer dizer que para alm
daqueles direitos e garantias expressamente reconhecidos como tais pelo
constituinte, existem direitos fundamentais assegurados em outras partes
do texto constitucional (fora do ttulo II) sendo tambm acolhidos os direitos
positivados nos tratados internacionais em matria de Direitos Humanos.

Alm dessa previso, no Artigo 5, pargrafo 2, da Carta Magna, tambm so


previstas a existncia de direitos no-escritos decorrentes do regime e dos princpios
da Constituio Brasileira , bem como a revelao de direitos fundamentais
implcitos, que ficam subentendidos naqueles expressamente positivados221.

Ressalta-se, entretanto, ao se identificar quais os critrios que podero servir de


fundamento para a localizao das posies jurdico-fundamentais como as no

220
SARLET, I. W,. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 99.
221
Ibid., p. 100.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________104

expressamente designadas pelo constituinte, que surgir uma dificuldade que


222
sofrer uma variao de acordo com o caso concreto. Assim, devido ao grau de
indeterminao do conceito de princpio da dignidade da pessoa humana, deveria
ser entendido que todo o texto constitucional seria direcionado ao valor da dignidade
da pessoa. Entretanto, no nesse sentido que doutrinadores defendem a relao
do princpio como elemento integrante da concepo material de direitos
fundamentais.

Sobre essa questo alerta, Ingo Sarlet223 que se assim fosse, toda e qualquer
posio jurdica estranha ao catlogo poderia [...] seguindo a mesma linha de
raciocnio, ser guindada condio de materialmente fundamental. E acrescenta
que a dignidade no deve ser tratada como um espelho no qual todos vem o que
desejam ver, pena de a prpria noo de dignidade e sua fora normativa correr o
risco de ser banalizada e esvaziada. Sendo assim, para o autor o que se pretende
demonstrar que o princpio da dignidade da pessoa humana assume posio de
destaque, servindo como diretriz material para a identificao de direitos implcitos
[...] e, de modo especial, sediados em outras partes da Constituio.

Embora no haja um direito fundamental dignidade, como j abordado


anteriormente, no existe impedimento de que do princpio da dignidade da pessoa
humana se possam deduzir autonomamente, ou seja, sem ser vinculado a qualquer
direito fundamental, posies jurdico-subjetivas fundamentais.224 Ainda assim,
verificamos que a maioria dos autores, bem com as decises judiciais no se refere
dignidade da pessoa humana como fundamento isolado, mas sempre vinculada a
determinada norma de direito fundamental, como ser exemplificado posteriormente.

Essa constatao refora o entendimento, como ressalta Ingo Sarlet225, de que os


direitos fundamentais so exigncias e concretizaes em maior ou menor grau de
dignidade da pessoa, ou ainda de que os direitos e garantias fundamentais

222
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 101.
223
Ibid., p. 102.
224
Ibid., p. 105.
225
Ibid., p. 106.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________105

constituem garantias especficas da dignidade da pessoa humana, da qual so em


certo sentido - mero desdobramento. O sentido aqui referenciado no trata a
relao entre a dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais como de
aplicao meramente subsidiria. Isto porque a dignidade assume simultaneamente
a funo de elemento e medida dos direitos fundamentais, de forma que, em regra,
uma violao de um direito fundamental estar sempre vinculada com uma ofensa
dignidade da pessoa humana226.

Em resumo, destacamos alguns pontos de contato entre a dignidade da pessoa


humana e os direitos fundamentais encontrados na doutrina227, que na verdade trata
de uma relao intrnseca e interdependente. Inicialmente, temos que a dignidade
da pessoa humana pode ser vista como unidade de valor de uma ordem
constitucional e, principalmente, como unidade de valor para os direitos
fundamentais. Neste aspecto, a dignidade da pessoa humana assumiria seu carter
axiolgico-constitucional, funcionando como um paradigma das liberdades
constitucionais e dos direitos fundamentais, e como elemento de integrao e de
hierarquizao hermenutico-sistemtica de todo o ordenamento jurdico.

Num segundo aspecto, como elementos de habilitao de um sistema positivo dos


direitos fundamentais, a proteo e a promoo da dignidade do homem sustenta e
afere legitimidade a um Estado e a uma sociedade que tenham a pessoa humana
como fim e como fundamento mximos. Aqui, a dignidade assumiria o papel de
critrio para verificao do sentido de uma ordem estabelecida, sentido esse que
no pode ser outro que no aquele baseado na unidade de valor da dignidade da
pessoa humana.228

Num terceiro aspecto, a que se chamaria de aspecto pragmtico-constitucional, a


relao entre direitos fundamentais e dignidade da pessoa humana seria uma

226
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
2002, p. 106.
227
Nesse ponto foram colacionados vrios posicionamentos na doutrina, principalmente, dentre eles: SARLET,
I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2002, p. 106.
228
COMPARATO, F. K. Afirmao histria dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 30.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________106

relao de praxis no interior terico da ordem constitucional. Neste caso, os


direitos fundamentais seriam a concretizao da diretriz da dignidade da pessoa
humana em substncia constitucional, que informadora de toda a ordem jurdica.
Em verdade, trata-se de um processo de derivao, por meio do qual todos os
direitos constitucionais frutificam a partir do ncleo original da dignidade.

Podemos abordar ainda outros dois aspectos. O primeiro seria a perspectiva da


dignidade da pessoa humana como parmetro na deduo de direitos fundamentais
implcitos, seguindo a concepo de que a prpria dignidade consistiria em um
direito fundamental na medida em que se manifestasse stricto sensu. O outro
aspecto seria a perspectiva da dignidade da pessoa humana como limite e funo
do Estado e da sociedade229, na dupla vertente de que tanto um quanto outro
devem respeitar a dignidade (limite ou funo negativa) e promover a dignidade
(funo positiva ou prestacional), respeito e promoo esses que se manifestariam
por meio do respeito e da promoo de todos direitos constitucionais da pessoa e do
cidado.

Por fim, verifica-se que, dotada de carter universal, a dignidade da pessoa humana
tanto o fundamento quanto o fim dos direitos fundamentais, para os quais funciona
como paradigma e por meio dos quais aflora concretamente, nos mostrando assim a
relao sui generis existente entre o princpio da dignidade da pessoa humana e os
direitos fundamentais. Nesse sentido, ou seja, devido relao intrnseca existente
entre o princpio da dignidade e os direitos fundamentais, importa ainda uma
abordagem acerca da possibilidade de se estabelecerem limites dignidade da
pessoa humana, o que ser tratado a seguir.

6.2 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E CONFLITO DE PROTEO

A expresso proteo pela dignidade230 utilizada quando se refere funo do


princpio da dignidade da pessoa humana no contexto dos limites dos direitos

229
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 119.
230
Ibid., p. 119.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________107

fundamentais. Sendo assim, ao ser admitida a possibilidade de limites aos direitos


fundamentais, pacfico o entendimento de que inexiste direito absoluto, o que
corroborado por J.C.Vieira de Andrade231 ao comentar sobre o direito liberdade
expresso pelo Artigo 4 da Declarao Francesa dos Direitos do Homem e do
Cidado, de 1789,

A liberdade consiste em poder fazer tudo aquilo que no prejudique


outrem: assim, o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem
por limites seno os que asseguram aos outros membros da sociedade o
gozo dos mesmos direitos. Estes limites apenas podem ser determinados
por lei.

Existe, na doutrina, um consenso admitindo-se que no poder, em princpio,


nenhuma restrio de direito fundamental ser desproporcional ou afetar o ncleo
essencial do direito objeto da restrio. Neste contexto, o princpio da dignidade da
pessoa humana se destaca, pois o contedo em dignidade da pessoa humana fica
identificado como o ncleo essencial dos direitos fundamentais, ou ainda, considera-
se que o contedo em dignidade da pessoa em cada direito fundamental encontra-
se imune a restries.232

Alm disso, surge o questionamento sobre quais direitos fundamentais possuem


efetivamente um contedo em dignidade da pessoa humana. Mesmo se fosse
admitido que todos os direitos fundamentais possussem pelo menos um contedo
mnimo em dignidade, no se pode definir com certeza qual exatamente este
contedo e se ele ainda poder coincidir com o ncleo essencial do direito
fundamental. Apenas analisando os casos concretos que poderia ser fornecida
uma soluo adequada. Percebe-se que o problema complexo. Para Ingo W.
Sarlet233,

sendo todas as pessoas iguais em dignidade e existindo, um dever de


respeito recproco da dignidade alheia, poder-se- imaginar a hiptese de
um conflito direto entre as dignidades de pessoas diversas, impondo-se o

231
ANDRADE, J. C. V. de. Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976. Coimbra:
Almedina, 1987.
232
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 119.
233
Ibid., p. 124-125.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________108

estabelecimento de uma concordncia prtica, que necessariamente


implica a hierarquizao ou a ponderao dos bens em rota conflitiva.

No mesmo sentido, Antnio Junqueira Azevedo234 entende que, para o princpio da


dignidade da pessoa humana se concretizar, exige-se um trabalho de modelao
para se adaptar ao concreto. A exigncia desse trabalho se d porque preciso
compatibilizar a dignidade de uma pessoa com a de outra, pois alguma coisa da
dignidade de uma pessoa poder ficar prejudicada pelas exigncias da dignidade de
outra. Para a realizao da compatibilizao referida, utilizada, pela doutrina e
jurisprudncia, a tcnica da ponderao que ser enfocada no prximo tpico.

6.2.1 Ponderao de Interesses

A ponderao de valores235 ou ponderao de interesses a tcnica pela qual se


procura estabelecer o peso relativo de cada um dos princpios contrapostos. Como
no existe um critrio abstrato que imponha a supremacia de um sobre o outro,
deve-se, vista do caso concreto, fazer concesses recprocas, de modo a produzir
um resultado socialmente desejvel, sacrificando o mnimo de cada um dos
princpios ou direitos fundamentais em oposio.

Os princpios contm, normalmente, uma maior carga valorativa, um fundamento


tico, uma deciso poltica relevante e indicam uma determinada direo a seguir.
Ocorre que, em uma ordem pluralista, existem outros princpios que abrigam
decises, valores ou fundamentos diversos, por vezes contrapostos.

A coliso de princpios, portanto, no s possvel, como faz parte da lgica do


sistema, que dialtico. Por isso a sua incidncia no pode ser posta em termos de
tudo ou nada, de validade ou invalidade. Deve-se reconhecer aos princpios uma

234
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista
Trimestral de Direito Civil, v. 9, p. 3, Jan/Mar 2002.
235
BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica
constitucional transformadora. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 330.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________109

dimenso de peso ou importncia. Para Alexy236, vista dos elementos do caso


concreto, o intrprete dever fazer escolhas fundamentadas, quando se defronte
com antagonismos inevitveis, como os que existem entre a liberdade de expresso
e o direito de privacidade, a livre iniciativa e a interveno estatal, o direito de
propriedade e a sua funo social. A aplicao dos princpios se d,
predominantemente, mediante ponderao.

A forma de ponderao apresentada por Alexy237 conhecida entre os


doutrinadores brasileiros, mas existe uma particularidade que se refere
obrigatoriedade da ponderao entre princpios devido normatividade que
possuem. Essa normatividade se explica, pois o princpio veicula de incio uma
norma prima facie, indicando um fim genrico a alcanar ou um valor a proteger,
sem indicar, entretanto, qual a extenso desse fim, quais metas devero ser
alcanadas e quais meios sero empregados para realizar o objetivo da norma.

Sendo o princpio submetido tcnica da ponderao, as possibilidades de escolha


sero reduzidas e ser escolhida aquela que, quando realizada, no desconsidere
totalmente as demais, mas as otimize de alguma forma e transforme, assim, o
princpio em regra diretamente aplicvel. Para o referido autor, atravs da regra da
ponderao proposta, pode-se afirmar que o mnimo existencial constitui uma regra
constitucional, que resultado da ponderao dos princpios da dignidade da
pessoa humana e da igualdade real, das noes de separao dos poderes e de
competncia do legislador democrtico, bem como do limite imposto pelos direitos
de terceiros.

Acrescentamos que, para solucionar as hipteses de conflito de leis, o ordenamento


jurdico se serve de trs critrios tradicionais: o da hierarquia, pelo qual a lei superior
prevalece sobre a inferior; o cronolgico, em que a lei posterior prevalece sobre a
anterior; e o da especializao, em que a lei especfica prevalece sobre a lei geral238.

236
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997, p. 493.
237
Ibid., p. 493-494.
238
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Braslia: Editora UNB, 1990, p. 81.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________110

Estes critrios, todavia, no so adequados ou plenamente satisfatrios quando a


coliso se d entre normas constitucionais, especialmente entre os princpios
constitucionais, categoria na qual devem ser situados os conflitos entre direitos
fundamentais239. Lembramos que, enquanto as regras so aplicadas na plenitude da
sua fora normativa - ou ento so violadas -, os princpios so ponderados.

Como assinala Luis Roberto Barroso240, o embasamento para a nova interpretao


constitucional

assenta-se em um modelo de princpios, aplicveis mediante ponderao,


cabendo ao intrprete proceder interao do fato e norma e realizar
escolhas fundamentadas, dentro das possibilidades e limites oferecidos
pelo sistema jurdico, visando soluo justa para o caso concreto. Nessa
perspectiva ps-positivista do Direito, so idias essenciais a
normatividade dos princpios [...].

E ainda complementa o autor enfocando que Ps-Positivismo a designao


provisria e genrica de um iderio difuso, no qual se incluem o resgate dos valores,
a distino entre princpios e regras, a centralidade dos direitos fundamentais e a
reaproximao entre o Direito e a tica241.

Para Daniel Sarmento242, o mtodo de ponderao de interesses incorpora uma


irredutvel dimenso substantiva, na medida em que seus resultados devem se
orientar para a promoo de valores humansticos de igualdade, liberdade e
fraternidade que so sintetizados no princpio da dignidade da pessoa humana. Na
ponderao, o operador do direito tem a liberdade dentro dos limites dos valores
existentes na ordem constitucional, sendo que o de maior destaque o da dignidade
da pessoa humana.

239
ALEXY, Robert. Coliso e ponderao como problema fundamental da dogmtica dos direitos
fundamentais. Palestra proferida na Fundao Casa Rui Barbosa, RJ, 1998, p. 10.
240
BARROSO, L. R; B, A. A nova interpretao constitucional dos princpios. In: LEITE, S. L. (Org.). Dos
Princpios Constitucionais: Consideraes em Torno das Normas Principiolgicas da Constituio. So
Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 128. .
241
Ibid., p.128.
242
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: lumen Jris,
2003, p. 57.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________111

Entretanto, nenhuma ponderao poder ensejar desprestgio dignidade do


homem243. Assim, o legislador no pode, arbitrariamente, escolher um dos
interesses em jogo e anular o outro, sob pena de violar o texto constitucional. Seus
balizamentos devem ser o princpio da razoabilidade e a preservao, tanto quanto
possvel, do ncleo mnimo do valor que esteja cedendo passo.244

Ao comentar o Artigo 1 da Constituio da Alemanha, que enuncia a intangibilidade


da dignidade do homem, Robert Alexy245 diz que o referido artigo provoca a
impresso de ser absoluto

Pero, la razn de esta impresin no reside en que a travs de esta


disposicin de derecho fundamental se establezca un principio absoluto, sino
en que la norma de la dignidad de persona es tratada, en parte, como regla y,
em parte, como principio, y tambin em el hecho de que para el principio de
la dignidad de la persona existe un amplio grupo de condiciones de
precedncia en las cuales existe un alto grado de seguridad acerca de que
bajo ellas el principio de la dignidad de la persona precede a los princpios
opuestos.

A dignidade da pessoa humana, como j referenciado, qualidade integrante e


irrenuncivel da prpria condio humana e, por esse motivo, pode e deve ser
reconhecida, respeitada, promovida e protegida. No pode, entretanto, ser criada,
concedida ou retirada, j que existe em cada ser humano com algo que lhe
inerente.

Embora com discordncias na doutrina, isso no afasta a possibilidade de eventual


relativizao da dignidade, principalmente na sua condio jurdico-normativa e em
algumas de suas facetas246, como ser abordado no prximo tpico.

243
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: lumen Jris,
2003, p. 75.
244
Sobre o tema, na doutrina alem, ver ALEXY, Robert. Coliso e ponderao como problema fundamental
da dogmtica dos direitos fundamentais. Palestra proferida na Fundao Casa de Rui Barbosa, no Rio de
Janeiro, em 11.12.98; Na doutrina nacional, ver BARROSO, Lus R. Interpretao e aplicao da
Constituio. 1999, p. 192; e SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio
de Janeiro: Lumen Jris, 2000.
245
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales
1997, p.106.
246
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 73.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________112

6.2.2 Carter absoluto ou relativo da dignidade da pessoa humana

Considerando a perspectiva dplice da dignidade como elemento limitador e


integrante dos direitos fundamentais, como apresentado por Ingo W.Sarlet247, existe
o questionamento entre muitos doutrinadores se, para assegurar a dignidade e os
direitos fundamentais de uma pessoa, necessariamente, no seria limitada a
dignidade de outra pessoa, no sentido aqui de dignidade como bem jurdico
autnomo que representa o contedo de determinado direito fundamental.

Do exposto, temos, como aduz Ingo Wolfgang Sarlet248, que a dignidade [...]
inevitavelmente est sujeita a uma relativizao no sentido de que algum sempre
ir decidir qual o contedo da dignidade e se houve, ou no, uma violao no caso
concreto. A dignidade, como vem sendo tratada pela maioria da doutrina, como
qualidade inerente ao ser humano, um bem jurdico absoluto e entendida como
inalienvel, irrenuncivel e intangvel, certamente no comportaria uma discusso
desse nvel. Ocorre que observamos nas relaes sociais inmeras situaes249 em
que

a dignidade de uma determinada pessoa (e at mesmo de grupos de


indivduos) esteja sendo objeto de violao por parte de terceiros, de tal
sorte que sempre se pe o problema - terico e prtico de saber se
possvel , com o escopo de proteger a dignidade de algum, afetar a
dignidade do ofensor, que, pela sua condio humana, igualmente digno,
mas que, ao menos naquela circunstncia, age de modo indigno e viola a
dignidade dos seus semelhantes, ainda que tal comportamento no resulte,
na perda da dignidade.

Ressaltamos que a inviolabilidade da dignidade da pessoa humana nos casos


concretos evidente. Assim, relevante a questo da relativizao, pois a realidade
da vida nos oferece situaes em que dificilmente no surgir um conflito
envolvendo a dignidade das pessoas. Corroborando essa afirmativa, nas tenses
verificadas no relacionamento entre pessoas igualmente dignas, no podemos

247
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 123-124.
248
Ibid., p. 123-124.
249
Ibid., p. 125-126.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________113

ignorar que dever ser utilizado um juzo de ponderao ou uma hierarquizao250,


ocorrendo uma avaliao subjetiva do Juiz no caso em questo.

Diante de tudo o que foi exposto nesse tpico, permanecem ainda alguns
questionamentos, como, por exemplo, quando se trata de verificar quais condutas
so, de fato, violadoras da dignidade da pessoa humana. E assim,

por mais que se tenha a dignidade como bem jurdico absoluto, o que
absoluto (e nesta linha de raciocnio, at mesmo o que a prpria
dignidade) encontra-se de certa forma em aberto e, em certo sentido, ir
depender da vontade do intrprete e de uma construo de sentido cultural
e socialmente vinculada.

Desta forma, aps ter sido definido o que pode ser considerado protegido em termos
de dignidade e tambm o que pode ser considerado como agresso, que poder
ser viabilizada uma tomada de posio em relao ao tema em questo, o que no
ser tratado no presente trabalho.

Em Alexy251, encontramos que mesmo a dignidade comporta diversos nveis de


realizao e, portanto, certa graduao e relativizao; portanto, seria possvel
reconhecer tambm que a prpria dignidade da pessoa, como norma jurdica
fundamental, possui um ncleo essencial e, portanto, apenas este ser intangvel.
Assim, mesmo que seja reconhecida a possibilidade de alguma relativizao da
dignidade da pessoa humana, no pode ser desconsiderada a preservao de um
conjunto de elementos que formam um ncleo intangvel, o qual, justamente, de
acordo com a frmula de inspirao Kantiana, consiste na vedao de qualquer
conduta que importe coisificao e instrumentalizao do ser humano.252

Outro tema correlato discusso do carter relativo ou absoluto da dignidade da


pessoa humana o questionamento sobre o fato do princpio da dignidade da
pessoa humana ser invocado como critrio orientador do processo de ponderao
que leva deciso sobre a validade de uma renncia a direitos fundamentais.

250
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 132-133.
251
Ibid., p. 138.
252
Ibid., p. 141-142.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________114

Entretanto, Jorge Reis Novais253 apresenta razes que justificam a referida


considerao deste princpio como critrio orientador de um processo de
ponderao de bens e valores, o que

implica, em certa medida, a sua invocao, no como valor de contedo


pr-determinado, mas, antes determinvel no confronto com outros valores
relevantes no caso concreto. Essas razes radicam na interveno do
consentimento do lesado. De facto, h certas actuaes do poder pblico
que, feitas contra a vontade do particular, sero indiscutivelmente
consideradas atentatrias do princpio da dignidade da pessoa humana,
mas que, beneficiando do consentimento do lesado, perdem ou vem
relativizado aquele carter.

Como fundamentos para essa colocao, o autor esclarece, em primeiro lugar, que
o consentimento relevante, porque o princpio da dignidade da pessoa humana
pode ser simultaneamente esgrimido como limite absoluto das possibilidades de
renncia a direitos fundamentais, mas tambm invocado como fundamento do
prprio poder de disposio sobre posies protegidas por normas de direito
fundamentais. Acrescenta ainda o autor, em segundo lugar, que a relativizao se
verifica porque o prprio contedo da dignidade da pessoa condicionado pelo
consentimento do lesado e pelas suas convices acerca do sentido de sua
dignidade.

Assim, a garantia do contedo essencial dos direitos fundamentais, na sua acepo


absoluta, tende a identificar-se com a garantia do princpio da dignidade da pessoa
humana. Aqui se considera que o contedo essencial violado quando o indviduo
no pode mais prosseguir o interesse protegido pelo direito fundamental de acordo
com os fins que ele prprio defina, enquanto, na sua acepo relativa, tender a ser
absorvido pela garantia de observncia do princpio da proporcionalidade. 254

253
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Notas em torno do princpio da proporcionalidade. In: MIRANDA, J.
(Org.). Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976. Coimbra: Coimbra Editora, 1996,
v. 1, p. 329.
254
Ibid., p. 263-336.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________115

Pelo exposto, no podemos afirmar que o carter do princpio da dignidade da


pessoa humana absoluto ou relativo. necessrio analisar o caso concreto, pois a
dignidade da pessoa humana, na sua condio de norma, tolera certa relativizao,
respeitando-se o ncleo essencial da dignidade, que intangvel. A questo do
carter absoluto ou relativo da dignidade da pessoa humana pode ser observado
atravs de algumas decises judiciais.

Se a dignidade da pessoa humana for invocada de forma autnoma, poder-se-ia


afirmar que teria o carter absoluto. Por sua vez, quando a dignidade da pessoa
humana aplicada vinculada aos direitos fundamentais, o que observado na
maioria das decises, dependendo do caso concreto, tem o carter relativo. Nesses
casos, o intrprete utiliza o recurso da proporcionalidade, como pode ser observado
nos exemplos colacionados da jurisprudncia brasileira no prximo tpico.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 116

7 APLICABILIDADE PRTICA DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

A essncia do princpio em questo difcil de ser capturada em palavras.


Esta fluidez, porm, no diminui a importncia do princpio, mas, antes,
enriquece-o, possibilitando a sua incidncia sobre uma infinidade de
situaes que dificilmente poderiam ser previstas de antemo pelo
255
constituinte.

Como j evidenciado anteriormente, devido ao grau de abstrao que possui, a


dignidade da pessoa humana no tem alcanado, quanto ao campo de sua atuao
objetiva, unanimidade entre os autores, muito embora as mltiplas opinies se
apresentem harmnicas e complementares. Essas opinies tm influenciado na
aplicabilidade do princpio, contribuindo para o surgimento na jurisprudncia de
decises diversificadas.

Sendo assim, a investigao da jurisprudncia, principalmente dos Tribunais


Superiores, visando encontrar casos cuja soluo possa servir de exemplo para
outros, est entre as diretrizes para a anlise dos princpios e sua eficcia
apresentadas por Humberto vila256, principalmente quanto ao entendimento da
posio ocupada pela dignidade da pessoa humana na Constituio Federal. Alm
dos tpicos analisados, realando o carter de princpio fundamental frudo pela
dignidade da pessoa humana, observamos, tambm, como de suma importncia, a
sua atuao como diretriz hermenutica.

Essa importncia da atuao da dignidade da pessoa humana observada por Lus


Roberto Barroso257, quando assinala que a jurisprudncia produzida a partir da
Constituio Brasileira de 1988 tem, progressivamente, se servido da teoria dos
princpios. Com efeito, verifica-se que, na atualidade, a dignidade da pessoa

255
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2003, p.58.
256
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros
Editores, 2004, p. 72-77.
257
BARROSO, L. R.; BARCELLOS, A. P. A nova interpretao constitucional dos princpios. In: LEITE, S. L.
(Org.). Dos Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio.
So Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 135.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 117

humana comea a ganhar densidade jurdica e a servir de fundamento para as


decises judiciais brasileiras, se espelhando, principalmente, na deciso do
Conselho de Estado francs, que fez referncia ao termo no inusitado caso
Morsang-sur-Orge258, ocorrido na cidade de mesmo nome na Frana.

O caso trata de uma empresa do ramo de diverses que decidiu lanar, em algumas
discotecas das cidades, um concurso diferente conhecido como "arremesso de
ano" (lancer de nain), que consistia em transformar um ano em projtil a ser
arremessado pela platia de um ponto a outro da casa de diverso. O prefeito da
cidade de Morsang-sur-Orge interditou o espetculo, tendo a deciso administrativa
se inspirado em uma norma de cunho supranacional, o Artigo 3 da Conveno
Europia de Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais,
com argumento de que o evento era incompatvel com a dignidade da pessoa
humana.

A empresa interessada no evento, em litisconsrcio ativo com o ano em causa,


ajuizou ao perante o Tribunal Administrativo de Versailles para anular o ato do
prefeito. Ao final do processo, ao examinar o caso em grau de recurso, em outubro
de 1995, o Conselho de Estado, rgo de cpula da jurisdio administrativa,
reformou a deciso do Tribunal Administrativo de Versailles, e declarou que "o
respeito dignidade da pessoa humana um dos componentes da ordem pblica;
que a autoridade investida do poder de polcia municipal pode, mesmo na ausncia
de circunstncias locais especficas, interditar um espetculo atentatrio dignidade
da pessoa humana.

Essa deciso, alm de trazer modificaes na tradio jurisprudencial estabelecida


na Frana, foi divulgada em diversos pases e influenciou a doutrina, bem como,
ainda que de forma indireta, as decises proferidas pelos tribunais brasileiros. Sendo
assim, aos poucos vai se formando uma massa crtica de jurisprudncia acerca do
princpio da dignidade da pessoa humana, o que pode ser observado em
manifestaes dos nossos tribunais.

258
Citado por GOMES, Joaquim B. Barbosa. O poder de polcia e o princpio da dignidade da pessoa
humana na jurisprudncia francesa. COAD/ Selees Jurdicas n 12, p. 17-30, 1996.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 118

Essa crescente utilizao do princpio em comento, como registra Ingo Sarlet259,


observada quando,

cada vez mais, encontram-se decises dos nossos Tribunais valendo-se da


dignidade da pessoa como critrio hermenutico, isto , como fundamento
para a soluo das controvrsias, notadamente interpretando a normativa
infraconstitucional luz da dignidade da pessoa humana.

Para ilustrarmos essa abordagem, colacionamos algumas manifestaes de nossa


jurisprudncia, nas quais destacamos algumas decises do Supremo Tribunal
Federal e do Superior Tribunal de Justia, com enfoque na dignidade da pessoa
humana. Essas decises foram coletadas no perodo de 1996 a 2005 e permitiram o
exame e a verificao de como a jurisprudncia brasileira tem interpretado e
aplicado o tema, e ainda, se essas decises acompanham as teorias existentes na
doutrina acerca da dignidade da pessoa humana.

Atendendo aos objetivos propostos do presente trabalho, dentre as teorias


existentes sobre a dignidade da pessoa humana, foi analisada a relao das
decises com a concepo insular da pessoa humana, com a concepo da pessoa
luz da nova tica, com a concepo inata, com a concepo prestacional ou
promocional e com a concepo protetiva.

Alm disso, foi examinado se a dignidade foi aplicada no sentido de preservao do


mnimo existencial. Verificou-se tambm se a dignidade da pessoa humana foi
invocada como princpio, subprincpio ou regra, alm de indicar se a aplicao foi de
forma autnoma ou vinculada ao direito fundamental.

259
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 86.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 119

7.1 DECISES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

No Supremo Tribunal Federal, foram encontradas algumas decises260 que fizeram


meno dignidade da pessoa humana de forma bem diversificada as quais
merecem referncia. No teor dessas decises verifica-se a relao principalmente
pertinente aos Artigos 1, 5, 226 e 230 da Constituio brasileira de 1988.

A primeira deciso elencada a do julgamento do Recurso Extraordinrio n


359.444, em que figurou como Relator o Ministro Carlos Velloso. Foi apreciada e
julgada a representao por inconstitucionalidade oferecida contra Lei municipal
carioca. O Ministro Relator optou pela inconstitucionalidade da parte da Lei que
transformara os motoristas auxiliares de veculos de aluguel a taxmetro em
permissionrios autnomos, ou seja, os motoristas que possuam o credenciamento
do Municpio para circular com seus txis, transferiam esses direitos a terceiros,
considerados motoristas auxiliares, para que o veculo permanecesse durante 24
horas atendendo ao Municpio. Assim, eles exploravam o trabalho por serem
titulares da conhecida capelinha ou sistema antigo de taxmetro.

A existncia dos motoristas auxiliares era de conhecimento da Prefeitura, pois eles


eram cadastrados como tal e a justificativa estava na necessidade de circulao
ininterrupta do veculo. Ocorre que os motoristas auxiliares passaram a ser
efetivamente, em sua maioria, os prestadores de servio, os quais acabavam tendo
sua mo-de-obra intermediada pelo titular da capelinha. A alterao na lei foi no
sentido da previso de extino dos motoristas auxiliares, transformando-os todos
em permissionrios autnomos possuidores de credenciamento prprio para
explorar o servio. Na ementa do julgado, proferido em 2000, consta:

TAXISTA AUTONOMIA DIARISTA DIGNIDADE DA PESSOA


HUMANA TRANSFORMAO LEI MUNICIPAL DO RIO DE JANEIRO
N 3.123/2000 CONSTITUCIONALIDADE. Sendo fundamento da
Repblica Federativa do Brasil a dignidade da pessoa humana, o exame
da constitucionalidade de ato normativo faz-se considerada a

260
Disponvel em: <http:// www.stf.gov.br >. Acesso de maio a agosto de 2005. Os dados foram extrados do
site do Supremo Tribunal Federal, atravs da consulta do inteiro teor de acrdos, onde foram encontradas
80(oitenta) ocorrncias com referncia dignidade da pessoa humana, no perodo em estudo.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 120

impossibilidade de o Diploma Maior permitir a explorao do homem pelo


homem. O credenciamento de profissionais do volante para atuar na praa
implica ato do administrador que atende s exigncias prprias
permisso e que objetiva, em verdadeiro saneamento social, o endosso de
lei viabilizadora da transformao, balizada no tempo, de taxistas auxiliares
em permissionrios. (RE 359.444, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 28/05/04)

Pelo exposto, verifica-se que a dignidade da pessoa humana foi citada na ementa
como princpio fundamental da Repblica. Embora o princpio seja basilar do
ordenamento jurdico e tenha o condo de proporcionar o pleno desenvolvimento
das pessoas, observa-se que o caso foi analisado em virtude do aspecto social da
questo, pois a Cmara atuou, disciplinando a matria para finalizar algo que no
poderia viger, em face dos novos ares constitucionais e democrticos, no que do
uma nfase maior e homenageiam a dignidade do homem.

Nesse sentido, Carmem Lcia Antunes Rocha261 ressalta que o trabalho e a


condio do homem-trabalhador enfatiza a extino da figura do escravo, tendo-se o
homem como sujeito de sua produo e no objeto que com ela se confunde. E
ainda nos esclarece a autora que a Constituio brasileira de 1988, estabelece o
valor do trabalho como fundamento do Estado Democrtico de Direito, ao lado da
dignidade da pessoa humana (Art 1, Inc.III e IV), como direito fundamental
individualmente exercitvel (Art 6), como fundamento da ordem econmica (Art.170,
Inc.VIII).

Assim, em relao concepo doutrinria, a referncia dignidade da pessoa


humana est relacionada ao mnimo existencial, em virtude das possibilidades de
melhorias nas condies materiais de vida com a transformao de taxistas
auxiliares em permissionrios autnomos. Os motoristas auxiliares passariam a ser
remunerados diretamente pela mo de obra realizada, sem intermedirios. Verifica-
se que a deciso est relacionada concepo doutrinria denominada luz da
nova tica, que prev a questo de condies mnimas de vida, atravs da
realizao do trabalho digno. Podemos dizer tambm que a dignidade da pessoa
humana foi citada como subprincpio e tambm utilizada com vnculo no direito

261
ROCHA, Carmem Lcia Antunes. O princpio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Revista
Interesse Pblico, Rio de Janeiro, n. 4, p. 43, 1999.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 121

fundamental ao trabalho previsto no Artigo 6, que trata dos direitos sociais, da Carta
Constitucional brasileira.

Outra deciso do Supremo Tribunal Federal trata do julgamento do Habeas Corpus


70.389, realizado em 2001, cujo relator foi o ministro Celso de Mello. O caso trata de
Policiais Militares que torturaram adolescentes em delegacia. A defesa argumentou
a existncia de litispendncia. J o STJ sustentou conflito de competncia da Justia
Militar do Estado para julgamento do crime de leso corporal cometido por policial
militar em servio (Art.125, 4, da Constituio Federal, Art. 9, Inc.II, letra c, e
Art. 209 do CPM) e da justia comum estadual para julgamento de crime de tortura.

Foi entendido pelo STF que, apesar da ofensa integridade fsica, ou seja, da leso
corporal, ter previso com definio penal tpica tanto na legislao penal comum
(Art 129) , como na legislao Militar (Art.209), existe no caso circunstncia que tem
tratamento normativo especial que o caso do Estatuto da Criana e do
Adolescente - Lei 8069/90, Art. 233, que trata do crime de tortura contra menor. Por
esse motivo, foi deferido o pedido da defesa no sentido de remanescer a pretenso
punitiva somente luz do Artigo 233 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Assim, na ementa temos:

A simples referncia normativa tortura, constante da descrio tpica


consubstanciada no art. 233 do Estatuto da Criana e do Adolescente,
exterioriza um universo conceitual impregnado de noes com que o senso
comum e o sentimento de decncia das pessoas identificam as condutas
aviltantes que traduzem, na concreo de sua prtica, o gesto ominoso de
ofensa dignidade da pessoa humana. A tortura constitui a negao
arbitrria dos direitos humanos, pois reflete enquanto prtica ilegtima,
imoral e abusiva um inaceitvel ensaio de atuao estatal tendente a
asfixiar e, at mesmo, a suprimir a dignidade, a autonomia e a liberdade
com que o indivduo foi dotado, de maneira indisponvel, pelo ordenamento
positivo. (HC 70.389, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 10/08/01)

Para comentar a presente deciso, observamos inicialmente que a preocupao


com a integridade fsica se revela em diversos dispositivos constitucionais e
decorrente do direito vida. Significa que a pessoa humana deve ser protegida e
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 122

respeitada na sua integridade corporal, o que estabelecido no Artigo 5, Incisos III,


ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante e
XLIX, que prev assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral.

Assim, em relao ao enfoque dado dignidade da pessoa humana, verifica-se que


foi citada sem referncia sua modalidade jurdica, ou seja, sem identificar se
princpio, subprincpio ou regra. Podemos dizer que a concepo doutrinria foi no
sentido de caracterizao luz da nova tica, em que uma das consequncias a
integridade fsica e psquica do ser humano, entendendo-se como inclusa aqui a
tortura. Alm disso, assim como na deciso anterior mencionada, a dignidade da
pessoa humana foi vinculada ao direito fundamental integridade fsica. Essa
vinculao verificada pois o caso trata da prtica de tortura e existe
regulamentao do dispositivo constitucional correlato atravs da legislao
262
penal.

No julgamento do Recurso extraordinrio de n 248.869, ocorrido em 12 de maro


de 2004, cujo relator foi o Ministro Mauricio Corra, houve ao de investigao de
paternidade cumulada com pedido de alimentos, cuja inicial foi subscrita pelo
representante do Ministrio Pblico. Foi contestada a ao e suscitada a falta de
legitimidade do Ministerio Pblico. Foi feito referncia dignidade da pessoa
humana como princpio fundamental. Assim se resume, na ementa:

RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL


CIVIL. LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO PARA AJUIZAR
AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE. FILIAO. DIREITO
INDISPONVEL. INEXISTNCIA DE DEFENSORIA PBLICA NO
ESTADO DE SO PAULO.

O direito ao nome insere-se no conceito de dignidade da pessoa


humana, princpio alado a fundamento da Repblica Federativa do
Brasil. (RE 248.869, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 12/03/04)

262
BRASIL. Lei penal n 9.455, de 7 de abril de 1988. Dispe sobre os crimes de tortura e d outras
providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, 8 de abr. 1997. Disponvel em:
<www.senado.gov.br >. Acesso em: 06 mai 2005.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 123

Considerando que a dignidade da pessoa humana um imperativo constitucional


que confere nova amplitude aos direitos de personalidade e que esses direitos
assumem atualmente uma posio privilegiada no ordenamento jurdico, podemos
dizer que o direito ao nome, como direito de personalidade, se inclui nesse contexto.
Assim, o direito ao nome est relacionado ao direito identidade, ou seja, a ter
identidade e nome. Nesse sentido, como defende Leonardo Brandelli263, o direito ao
nome

direito subjetivo da personalidade, dotado de uma faceta publicista,


segundo a qual o nome interessa coletividade e leva consigo uma carga
de interesse social, consistente em distinguir os indivduos a fim de
corretamente imputar-lhe direitos e deveres, o que torna o nome obrigatrio
e regrado e de uma faceta privatstica, a qual tem o condo de focar o
nome do ponto de vista do indivduo, como um direito subjetivo seu
integrante da sua personalidade, atravs do qual ele se torna nico no seio
social. O direito ao nome, integra a ampla esfera dos direitos da
personalidade de cada ser humano.

O direito ao nome, assim, uma conseqncia da dignidade da pessoa humana que


consiste no respeito aos pressupostos mnimos de liberdade e convivncia igualitria
entre os homens. So direitos que se vinculam ao livre desenvolvimento da pessoa
humana no seu meio social. Nesse caso, o princpio da dignidade da pessoa
humana foi utilizado vinculado aos direitos fundamentais, bem como inserido na
concepo da dignidade luz da nova tica.

Outra deciso relevante, cujo assunto polmico na doutrina e na jurisprudncia o


que envolve a questo da obrigatoriedade ou no de uma pessoa com suspeita de
ascendncia biolgica submeter-se a exame gentico. Assim, no julgamento do
Habeas Corpus n 76.060, proferido pela 2 Turma, em que figurou como Relator o
Ministro Seplveda Pertence, discutiu-se caso em que se questionava a
ascendncia de filho nascido na constncia do casamento, quando legalmente

263
BRANDELLI, Leonardo. Consideraes acerca do direito ao nome numa perspectiva constitucional do
princpio da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito Civil, Rio de Janeiro, v. 22, p. 197,
Abr/Jun 2005.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 124

presumida a paternidade do cnjuge varo (Cdigo Civil de 1916, Art. 340, com
idntica presuno no Cdigo Civil atual, Art. 1597).

No acrdo, acabou decidido, com maioria de votos, com acolhida e prevalncia, a


tese da no-compulsoriedade do exame de DNA264. Na ementa do julgado, proferido
em 1998 consta:

DNA: submisso compulsria ao fornecimento de sangue para a pesquisa


do DNA: estado da questo no direito comparado: precedente do STF que
libera do constrangimento o ru em ao de investigao de paternidade
(HC 71.373) e o dissenso dos votos vencidos: deferimento, no obstante,
do HC na espcie, em que se cuida de situao atpica na qual se pretende
de resto, apenas para obter prova de reforo submeter ao exame o
pai presumido, em processo que tem por objeto a pretenso de terceiro de
ver-se declarado o pai biolgico da criana nascida na constncia do
casamento do paciente: hiptese na qual, luz do princpio da
proporcionalidade ou da razoabilidade, se impe evitar a afronta
dignidade pessoal que, nas circunstncias, a sua participao na percia
substantivaria. (HC 76.060)

Verifica-se que a dignidade da pessoa humana foi citada sem referncia sua
modalidade de norma jurdica, ou seja, se era princpio, subprincpio ou regra.
Nesse caso, a dignidade da pessoa humana foi referida com vnculo no direito
fundamental de respeito integridade fsica e psquica da pessoa humana. A
concepo doutrinria identificada trata da concretizao da dignidade da pessoa
humana luz da nova tica.

Corroborando a deciso do Supremo Tribunal Federal acerca do exame de DNA,


Antnio Junqueira Azevedo265 entende que

o exame de DNA, no campo civil, no pode, por exemplo, ser imposto


manu militari ; caberiam aqui outros meios de prova, como presuno e
indcios, a serem utilizados livremente pelo julgador. No parece ser
suficiente o interesse privado no conhecimento da paternidade para

265
AZEVEDO, A. J. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, Rio de Janeiro, v. 9, p. 17. 2002.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 125

quebrar o precepto da no invaso fsica; a permisso poderia se tornar


precedente excesivamente grave, valendo como abertura de caminho para
abusos posteriores. Por outro lado, no campo penal, diferentemente, por
fora do interesse pblico na apurao de um crime, o exame forado
poderia ser admitido.

Surge, nesse ponto, um questionamento, que fica apenas como registro no presente
trabalho, no qual indaga-se por que, no mbito civil, no poderia ser realizado o
exame de DNA e, na esfera penal, este poderia ser realizado com embasamento no
interesse pblico. O entendimento que se trata do desrespeito mesma
integridade fsica da pessoa humana.

Para melhor exemplificar a abordagem sobre o exame de DNA, coletamos outra


deciso do Supremo Tribunal Federal, no mesmo sentido, como na ementa que se
segue.

INVESTIGAO DE PATERNIDADE-EXAME DNA - CONDUO DO


RU DEBAIXO DE VARA. Discrepa, a mais no poder, de garantias
constitucionais implcitas e explcitas preservao da dignidade
humana, da intimidade, da intangibilidade do corpo humano, do imprio da
lei e da inexecuo especfica e direta de obrigao de fazer provimento
judicial que, em ao civil de investigao de paternidade, implique
determinao no sentido de o ru ser conduzido ao laboratrio, 'debaixo de
vara', para coleta do material indispensvel feitura do exame DNA. A
recusa resolve-se no plano jurdico-instrumental, consideradas a
dogmtica, a doutrina e a jurisprudncia, no que voltadas ao deslinde das
questes ligadas prova dos fatos. (HC 71.373, Rel. Min. Marco Aurlio,
DJ 22/11/96)

Verifica-se que a intangibilidade corporal prevalece em ambos os casos citados


sobre o direito de conhecimento da ascendncia, ou direito real identidade.
Identifica-se tambm uma controvrsia ao se comparar o julgamento em comento
com o exposto anteriormente, em que foi questionada a legitimidade do Ministrio
Pblico. Entendemos que poderia ter sido observado que, se houvesse indcios de
paternidade, a submisso ao exame seria interveno mnima na vida do ru e traria
benefcios para o descendente, principalmente se forem observadas as
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 126

necessidades materiais mnimas de vida, o que poderia ter sido decidido atravs do
princpio da proporcionalidade.

Alm disso, outra referncia que poderia ser adotada para o caso em questo o
disposto no Artigo 232 do CC (Cdigo Civil), a denominada tcnica da presuno,
em que a recusa a submeter-se a exame mdico autoriza a presuno de ocorrncia
do fato que a percia viesse a comprovar, includa aqui a extrao de sangue para
realizao de exame relacionado paternidade, o DNA.

Nesse sentido, para Cndido Rangel Dinamarco266, o Artigo 231 do Cdigo Civil fixa
uma regra geral e uma verdadeira premissa ao disposto no Artigo 232 do Cdigo
Civil , ao estabelecer que

a recusa no pode favorecer concluses a favor da parte que se recusar a


um exame dessa ordem. Posto que aparentemente pontuais em sua
redao, essas duas disposies abrem caminho para uma proveitosa
interpretao do artigo 335 do CPC, permitindo considerar includa neste a
mxima segundo a qual o comportamento da parte no processo pode ser
tomado como elemento de convico para a apreciao da matria de fato
pelo juiz.

Outro julgamento interessante consta no Habeas Corpus n 82.424, ocorrido em


2003, em que foi relator o Ministro Maurcio Corra. Discutiu-se a publicao de
livros com apologia de idias preconceituosas e discriminatrias contra comunidade
judaica, o que constitui crime de racismo. Na ementa encontramos:

HABEASCORPUS. PUBLICAO DE LIVROS: ANTI-SEMITISMO.


RACISMO. CRIME IMPRESCRITVEL. CONCEITUAO. ABRANGNCIA
CONSTITUCIONAL. LIBERDADE DE EXPRESSO. LIMITES. ORDEM
DENEGADA. Fundamento do ncleo do pensamento do nacional-
socialismo de que os judeus e os arianos formam raas distintas. Os
primeiros seriam raa inferior, nefasta e infecta, caractersticas suficientes
para justificar a segregao e o extermnio: inconciabilidade com os
padres ticos e morais definidos na Carta Poltica do Brasil e do mundo

266
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. V. 3. So Paulo: Malheiros
Editores, 2003, p. 124.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 127

contemporneo, sob os quais se ergue e se harmoniza o estado


democrtico. Estigmas que por si s evidenciam crime de racismo.
Concepo atentatria dos princpios nos quais se erige e se organiza a
sociedade humana, baseada na respeitabilidade e dignidade do ser
humano e de sua pacfica convivncia no meio social. Condutas e
evocaes aticas e imorais que implicam repulsiva ao estatal por se
revestirem de densa intolerabilidade, de sorte a afrontar o ordenamento
infraconstitucional e constitucional do Pas. (HC 82.424-QO, Rel. Min.
Maurcio Corra, DJ 19/03/04).

Nesse caso, a dignidade da pessoa humana foi referenciada como princpio e


relacionada humanidade como um todo, diferente da concepo doutrinria na
qual o princpio entendido como referncia pessoa concretamente considerada,
como no excerto da ementa:

Raa humana. Subdiviso. Inexistencia. Com a definio e o mapeamento


do genoma humano, cientficamente no existem distines entre os
homens, seja pela segmentao da pele, formato dos olhos, altura, plos
ou por quaisquer outras caractersticas fsicas, visto que todos se
qualificam como espcie humana. No h diferentas biolgicas entre os
seres humanos. Na essncia, so todos iguais (HC 82.424 Relator
Originrio: Ministro Moreira Alves DJ17/09/03).

Em outro trecho da ementa encontramos referncia dignidade da pessoa humana


que se sobrepe ao direito fundamental liberdade de expresso, por ter se
manifestado com contedo imoral, implicando ilicitude penal, com pode ser
verificado a seguir.

Liberdade de expresso. Garantia constitucional que no se tem como


absoluta. Limites morais e jurdicos. O direito livre expresso no pode
abrigar, em sua abrangncia, manifestaes de contedo imoral que
implicam ilicitude penal. As liberdades pblicas no so incondicionais, por
isso devem ser exercidas de maneira harmnica, observados os limites
definidos na prpria Constituio Federal (CF, Artigo 5, 2, primeira
parte). O preceito fundamental de liberdade de expresso no consagra o
direito incitao ao racismo, dado que um direito individual no pode
constituir-se em salvaguarda de condutas ilcitas, como sucede com os
delitos contra a honra. Prevalncia dos princpios da dignidade da pessoa
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 128

humana e da igualdade jurdica (HC 82.424 Rel. Min. Maurcio Corra,


DJ19/03/04).

Aparentemente, verifica-se um conflito entre o direito fundamental liberdade de


expresso e a dignidade da pessoa humana. Pode-se extrair desse caso que a
liberdade de expresso melhor entendida atravs de justa e motivada ponderao
entre os interesses em questo. um caso em que temos, de um lado, o direito
liberdade de expresso e, do outro, o direito de no ser desmoralizado, injuriado,
com ofensas relacionadas raa. Assim, para Norberto Bobbio267

Nesses casos, que so a maioria, deve-se falar de direitos fundamentais


no absolutos, mas relativos, no sentido de que a tutela deles encontra, em
certo ponto, um limite insupervel na tutela de um direito igualmente
fundamental, mas concorrente. E, dado que sempre uma questo de
opinio estabelecer qual o ponto em que um termina e o outro comea, a
delimitao do mbito de um direito fundamental do homem
extremamente variavel e no pode ser estabelecida de uma vez por todas.

Recentemente, decidiu tambm o STF, no Habeas Corpus de n 83.358, relatado


pelo Ministro Carlos Britto, no caso em que se buscava a transferncia de
condenado idoso que se encontrava com problemas de sade, para o cumprimento
de pena em regime domiciliar. Como se segue em parte da ementa, encontramos:

HABEAS CORPUS. PACIENTE IDOSO CONDENADO POR ATENTADO


VIOLENTO AO PUDOR. PRETENSO DE TRANSFERNCIA PARA
PRISO DOMICILIAR EM RAZO DO PRECRIO ESTADO DE SADE
DO DETENTO. O fato de o paciente estar condenado por delito tipificado
como hediondo no enseja, por si s, uma proibio objetiva incondicional
concesso de priso domiciliar, pois a dignidade da pessoa humana,
especialmente a dos idosos, sempre ser preponderante, dada a sua
condio de princpio fundamental da Repblica (Art. 1, inciso III, da
CF/88). Por outro lado incontroverso essa mesma dignidade se encontrar
ameaada nas hipteses excepcionalssimas em que o apenado idoso
estiver acometido de doena grave que exija cuidados especiais, os quais

267
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 42.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 129

no podem ser fornecidos no local da custdia ou em estabelecimento


hospitalar adequado (HC 83.358, Rel. Min. Carlos Britto, DJ 04/06/04).

O pedido de Habeas Corpus foi indeferido por unanimidade de votos. Essa deciso
teve a justificativa de que, embora assegurando que a dignidade da pessoa humana,
especialmente a dos idosos, sempre ser preponderante, esta mesma dignidade
estaria ameaada, pois, se acometido de doena grave, os cuidados especiais
seriam fornecidos no local da custdia ou em estabelecimento hospitalar adequado.
Podemos dizer que um caso de conflito entre a dignidade da mesma pessoa, cuja
deciso teve como enfoque doutrinrio a concepo protetiva da dignidade, visando
proteo do ser humano como competncia do Estado.

Por estes acrdos, infere-se que o Supremo Tribunal Federal ainda no reconhece
a fora normativa do princpio da dignidade da pessoa humana, pois no houve
referncia ao mesmo de forma autnoma, existindo, nas decises, a vinculao ao
direito fundamental. Verificamos que a dignidade, em alguns casos, foi citada sem
referncia sua modalidade de norma jurdica, ou seja, princpio, subprincpio ou
regra.

Acrecentamos que, em algunas decises, a dignidade da pessoa humana foi


considerada em relao humanidade como um todo, indo de encontro ao
entendimento doutrinrio dominante segundo o qual tem-se o princpio previsto na
Constituio brasileira como relacionado dignidade da pessoa concreta. Alm
disso, observamos que a concepo doutrinria sobre a dignidade da pessoa
humana, adotada na maioria das decises, foi a denominada luz da nova tica.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 130

7.2 DECISES DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

No mbito do Superior Tribunal de Justia, encontramos tambm algumas decises


que fizeram referncia dignidade da pessoa humana, as quais destacamos a
seguir268.

O recurso especial n 249.026, com deciso proferida em 23 de junho de 2000, cujo


relator foi o Ministro Jos Delgado, trata da possibilidade do levantamento do FGTS
para fins de tratamento de portador do vrus HIV, uma vez que no existe previso
legal para tal finalidade. Na ementa do julgado, encontramos:

FGTS. LEVANTAMENTO. TRATAMENTO DE FAMILIAR PORTADOR DO


VRUS HIV. POSSIBILIDADE. RECURSO ESPECIAL DESPROVIDO.

1 - possvel o levantamento do FGTS para fins de tratamento de portador


do vrus HIV, ainda que tal molstia no se encontre elencada no artigo 20,
XI, da Lei 8.036/90, pois no se pode apegar, de forma rgida, letra fria da
lei, e sim consider-la com temperamentos, tendo-se em vista a inteno
do legislador, mormente perante o preceito maior insculpido na
Constituio Federal garantidor do direito sade, vida e a dignidade
humana e, levando-se em conta o carter social do Fundo que ,
justamente, assegurar ao trabalhador o atendimento de suas necessidades
bsicas, de seus familiares. [...].

O Recurso foi desprovido e o acrdo no foi reformado, pois o entendimento de


que o carter social do Fundo superior letra fria da lei, uma vez que existe a
necessidade do trabalhador atender seus familiares num caso de doena, mesmo
que no previsto na norma.

Nesse caso, a deciso teve o enfoque nas condies mnimas de vida, sendo que a
referncia dignidade da pessoa humana foi visando intangibilidade da vida,
dentro de concepo luz da nova tica. A dignidade da pessoa humana foi referida

268
Disponvel em: <http:// www.stj.gov.br >. Acesso de maio a agosto de 2005. As decises referidas foram
coletadas no site do Superior Tribunal de Justia, onde foram encontradas 76(setenta e seis) ocorrncias com
utilizao da expresso dignidade da pessoa humana, no perodo em estudo.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 131

como direito fundamental e, novamente, est vinculada a outro direito fundamental,


que o direito sade, previsto na Constituio Federal de 1988.

Recentemente, o Superior Tribunal de Justia se manifestou no Recurso Especial


nmero 658.458, cujo relator foi o Ministro Luiz Fux. O recurso trata da solicitao do
direito de ser includo no regime especial de trabalhos domiciliares, ou abono de
faltas no perodo de ausncia de aluno em virtude do acompanhamento de esposa
para tratamento de doena grave fora do pas. O julgamento ocorreu em 02 de junho
de 2005, conforme resumo estruturado e parte da ementa a seguir.

POSSIBILIDADE, CONCESSO, ALUNO, CURSO DE GRADUAO,


ABONO DE FALTAS, OU, RECONHECIMENTO, DIREITO, REALIZAO,
TRABALHO ESCOLAR, DOMICLIO, ALUNO / HIPTESE,
ACOMPANHAMENTO DE CNJUGE, PAS ESTRANGEIRO, OBJETIVO,
TRATAMENTO MDICO, NEOPLASIA MALIGNA, CNJUGE/
DECORRNCIA, APLICAO, ANALOGIA, LEI FEDERAL, 1969;
OBSERVNCIA, PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA,
PRINCPIO DA RAZOABILIDADE; OCORRNCIA, COLAO DE GRAU,
APS, SENTENA JUDICIAL, CONCESSO, ABONO DE FALTAS;
APLICAO, TEORIA DO FATO CONSUMADO.

1. A interpretao da norma administrativa, merc da proteo do interesse


pblico, privilegia valores constitucionais elevados, como o da dignidade da
pessoa humana e da razoabilidade da norma.

2. [...]

3. Merc de o referido diploma previr o abono de faltas ou a concesso de


regime especial de trabalho domiciliar ao prprio aluno acometido de
enfermidades que impossibilite sua freqncia s aulas, conspiraria contra
a ratio essendi da tutela da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III),
da Lei de Diretrizes e Bases da Educao (Lei n. 9.394/96), bem como, da
Lei do Procedimento Administrativo (Lei n. 9.784/99) e do Princpio da
Razoabilidade vedar a extenso de referido benefcio, em situaes
excepcionais, como a hiptese dos autos, em que o aluno ausentou-se
para acompanhar o tratamento de doena grave - neoplasia mamria - de
sua esposa, fora do territrio nacional, a qual, a posteriori, veio a falecer.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 132

4. Merece censura o ato administrativo que no guarde uma proporo


adequada entre os meios que emprega e o fim que a lei almeja alcanar.
Isto porque a razoabilidade encontra ressonncia na ajustabilidade da
providncia administrativa consoante o consenso social acerca do que
usual e sensato. Razovel conceito que se infere a contrario sensu; vale
dizer, escapa razoabilidade "aquilo que no pode ser".

Com alegaes em precedentes, o recurso foi provido por unanimidade, mesmo no


sendo o prprio aluno acometido de doena grave, como prev a lei. Verifica-se que

o princpio da dignidade da pessoa humana foi invocado numa abordagem filosfica


sem normatividade. Confirmando esse tipo de abordagem, complementamos que a
no utilizao tambm da dignidade da pessoa humana de forma autnoma
observada quando foram apresentadas outras questes que culminaram no
provimento do recurso. Nesta deciso, a dignidade da pessoa humana est
vinculada ao princpio da razoabilidade, atravs do qual foi estendido o benefcio de
abono de faltas para o aluno que ausentou-se para acompanhar o tratamento de
doena grave de sua esposa, fora do territrio nacional.

Alm disso, a dignidade da pessoa humana foi citada como princpio e no sentido de
intangibilidade da vida, como prev a concepo prpria de uma nova tica. E ainda
h de se registrar que a dignidade afetada, em termos de intangibilidade da vida, foi
de terceira pessoa envolvida no processo, no caso, a da esposa do recorrente, o
que podemos entender como uma referncia filosfica.

Outro julgamento foi o do HC 34.121, que tem como relatora a Ministra Laurita Vaz,
ocorrido em 11 de maio de 2004, em que se alegava ausncia de fundamentao
para a priso preventiva, com ofensas ao princpio da dignidade da pessoa humana.
A ao criminal foi movida pelo Ministrio Pblico Federal contra integrantes de uma
quadrilha especializada em trfico internacional de rgos. Conforme resumo
estruturado e parte da Ementa, temos:

LEGALIDADE, DECISO JUDICIAL, TRF, MANUTENO, PRISO


PREVENTIVA, ACUSADO, CRIME, TRFICO INTERNACIONAL DE
RGOS, FORMAO DE QUADRILHA, DECORRNCIA, SUFICINCIA,
FUNDAMENTAO, INDCIO, MATERIALIDADE, PERICULOSIDADE,
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 133

AUTOR DO CRIME, GRAVIDADE DA INFRAO, VIOLAO,


PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA, NECESSIDADE,
APLICAO, LEI PENAL, GARANTIA DA ORDEM PBLICA,
IMPEDIMENTO, NOVO CRIME.

1. Diante das condutas delituosas narradas na denncia, com suficientes


indcios da participao da Paciente na quadrilha formada para a prtica de
trfico internacional de rgos, no h falar em ausncia de
fundamentao do decreto de priso preventiva, restando evidenciada a
sua necessidade como forma de garantia da ordem pblica, em face da
flagrante ofensa dignidade da pessoa humana, bem como para impedir
o cometimento de novos crimes. [...].

No Acrdo, a ordem foi denegada por unanimidade. Verifica-se um possvel conflito


de dignidade em que se alega desconsiderao da dignidade da pessoa que teve a
priso preventiva decretada sem fundamentao.

Entretanto, o crime cometido diz respeito ao flagrante desrespeito dignidade da


pessoa humana, por se tratar de trfico internacional de rgos. Dessa forma, o
princpio aqui adotado no foi relacionado ao desrespeito dignidade da pessoa
humana no caso concreto, e sim no sentido de humanidade como um todo. Essa
abordagem no se coaduna com o entendimento doutrinrio majoritrio que defende
que a forma como a dignidade da pessoa humana foi inclusa na Constituio se
relaciona s ofensas de dignidade de pessoas concretas.

Como j referido anteriormente, ressalta Jorge Miranda e Ingo W. Sarlet269 que


apenas a dignidade de determinada pessoa (ou pessoas) suscetvel de ser
desrespeitada, inexistindo atentados contra a dignidade da pessoa em abstrato. Aqui
o posicionamento adotado foi o que reconhece a dignidade como pertencente a todo
e qualquer indivduo, pelo simples fato de pertencer espcie humana,
independente de classe, nacionalidade ou etnia.270 O entendimento majoritrio de
que a dignidade constitui um atributo da pessoa humana individualmente

269
Ver MIRANDA, J. Manual de direito constitucional. Coimbra: Coimbra Editora. V. 4, p. 184. e SARLET,
I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2002, p. 53.
270
SARMENTO, D. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p. 60.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 134

considerada. No se devem confundir as noes de dignidade da pessoa e de


dignidade humana, quando esta for referida humanidade como um todo.

No Agravo Regimental no Agravo de Instrumento, ou AgRg no Ag nmero 478.911,


que tem como relator o Ministro Luiz Fux, com data de julgamento em 06/05/2003, o
agravante sustenta que a suspenso do fornecimento da energia eltrica decorrente
da inadimplncia do consumidor encontra amparo na Lei. O entendimento
majoritrio do STJ foi pela manuteno da deciso. Consta no resumo estruturado e
em parte da ementa:

ILEGALIDADE, CONCESSIONRIA, SERVIO PBLICO,


INTERRUPO, FORNECIMENTO, ENERGIA ELTRICA, OBJETIVO,
CONSTRANGIMENTO, USURIO, PAGAMENTO, TARIFA,
OBSERVNCIA, PRINCPIO, CONTINUIDADE, PRESTAO DE
SERVIO, SERVIO PBLICO, SERVIO ESSENCIAL, PRINCPIO DA
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA.

1. O corte no fornecimento de energia eltrica, como forma de compelir o


usurio ao pagamento de tarifa ou multa, extrapola os limites da legalidade
e malfere a clusula ptrea que tutela a dignidade humana. Precedentes do
STJ.

2. Ausncia de motivos suficientes para a modificao do julgado.


Manuteno da deciso agravada. [...].

O Agravo Regimental foi desprovido por unanimidade. O embasamento da deciso


est na considerao de que a violao a um princpio fato mais grave do que
violar a lei, ou seja, o princpio referido assume grau de potencialidade por valorizar
a dignidade humana e a cidadania. O fornecimento de energia eltrica no pode ser
interrompido por sua condio de servio essencial de natureza contnua e
ininterrupta, alm do mais, a empresa possui vrios outros meios de receber o que
lhe pertence, que pode ser feito atravs de ao de cobrana ou servio de proteo
ao crdito.

Pela anlise da deciso, verifica-se que a dignidade da pessoa humana foi citada
como princpio e vinculada aos direitos fundamentais. Est relacionada s condies
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 135

mnimas de existncia, pois fere a manuteno a um bem essencial dignidade da


pessoa humana, alm da sade, da higiene e da segurana. Observa-se ainda que
a abordagem tem a concepo da dignidade na caracterizao luz da nova tica.
Os Recursos especiais apresentados a seguir possuem teor idntico e tratam do
direito liberdade e do direito informao, vinculados dignidade da pessoa
humana.

No Recurso especial n 403.639, tendo como Relator o Ministro Carlos Alberto


Menezes Direito, discutiu-se a alegao de que uma emissora de rdio veiculou
pronunciamento de vereador atingindo sua honra. O julgamento datado de 06 de
dezembro de 2002 e no resumo estruturado e em parte da ementa, consta:

IMPOSSIBILIDADE, CONDENAO, EMISSORA DE RDIO,


PAGAMENTO, INDENIZAO, DANO MORAL, HIPTESE,
REPORTAGEM, DIVULGAO, FATO, FUNDAMENTAO,
MANIFESTAO, VEREADOR, PROLAO, SESSO PBLICA,
CMARA MUNICIPAL, OBSERVNCIA, DIREITO, LIBERDADE,
IMPRENSA, GARANTIA, CIDADO, OBTENO, INFORMAO, NO
CARACTERIZAO, PUBLICAO DE NOTCIA FALSA.

[...]
1. J decidiu esta Terceira Turma que no justifica o pedido de indenizao
por dano moral a simples divulgao de discurso pronunciado em sesso
pblica do rgo legislativo municipal.

2. preciso ponderar as duas pontas da liberdade, aquela da preservao


da dignidade da pessoa humana e aquela da livre circulao da
informao pela mdia. essa ponderao que eleva e protege o cidado
contra ataques a sua honra e, exempli pare, assegura direito informao.

3. Recurso especial conhecido e provido.

Observa-se que foi admitido pelo STJ que a dignidade da pessoa humana pode ser
ponderada, dependendo do caso como o acima exposto, em que houve o conflito
entre o direito da livre circulao da informao pela mdia assegurando o direito
fundamental informao e preservao da dignidade. Alm disso, houve a
vinculao do princpio da dignidade da pessoa humana ao direito fundamental
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 136

ferido no caso, confirmando a tendncia do referido tribunal ao aplic-lo em suas


decises.

Quanto concepo doutrinria, tambm podemos apontar para a concretizao da


dignidade da pessoa humana luz da nova tica, pois o caso trata do respeito a
condies mnimas de liberdade e convivncia social igualitria.

No mesmo sentido, h o Recurso especial n 439.584, cujo relator foi o Ministro


Carlos Alberto Menezes Direito. Neste, foi discutido o recurso do autor e do ru
sobre uma ao de indenizao com alegaes de ofensas com insultos e mentiras,
e ocorrncia de danos morais, aps as informaes publicadas. Acrescenta-se que
houve alegao, por parte do ru, de violao da Lei de Imprensa. O Julgamento foi
realizado em 15 de outubro de 2002. Na ementa, consta:

LIBERDADE DE INFORMAO E DIREITO HONRA, DIGNIDADE,


INTIMIDADE, VIDA PRIVADA: ARTIGOS 5, X, E 220 DA
CONSTITUIO FEDERAL. PLANO CONSTITUCIONAL. ART. 1 DA LEI
N 5.250/67. VALOR DO DANO MORAL.

1. Est no plano constitucional decidir sobre o balanceamento entre o


direito honra, dignidade, intimidade, vida privada, e liberdade de
informao, com a interpretao dos artigos 5, X, e 220 da Constituio
Federal. Tal questo, sem dvida, relevante neste trnsito da vida
republicana e compete ao Supremo Tribunal Federal decidi-la.

2. No se rev nesta Corte o valor do dano moral quando a fixao no


configura exorbitncia, exagero, despropsito, falta de razoabilidade ou
insignificncia, o que no existe no presente feito.

3. Para os efeitos do art. 1 da Lei de Imprensa, o abuso, no plano


infraconstitucional, est na falta de veracidade das afirmaes veiculadas
capazes de gerar indignao, manchando a honra do ofendido. Neste feito,
o Acrdo recorrido afastou as acusaes formuladas do contexto do tema
tratado nos artigos escritos pelo ru e identificou a ausncia de veracidade
das afirmaes. O interesse pblico, em nenhum momento, nos casos
como o dos autos, pode autorizar a ofensa ao direito honra, dignidade,
vida privada, intimidade da pessoa humana.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 137

O recursos especiais no foram conhecidos. Observa-se que o STJ entendeu que,


dada a relevncia da matria, caberia ao STF definir sobre ela. Entretanto, verifica-
se que admitida a ponderao entre o direito ofendido e a dignidade pelo referido
tribunal ao proferir que Est no plano constitucional decidir sobre o balanceamento
entre o direito honra, dignidade, intimidade, vida privada e liberdade de
informao [...]. Verifica-se que a dignidade foi citada na deciso como um direito
fundamental.

No Habeas Corpus de n 12.547, que tem como relator o Ministro Ruy Rosado de
Aguiar, foi discutida a manuteno da priso de paciente considerada depositria
infiel nos autos da ao de busca e apreenso, convertida em depsito, pela recusa
de entregar o veculo objeto do contrato de alienao fiduciria. O julgamento
ocorreu em 01 de junho de 2000, e a ordem foi concedida por unanimidade. O
resumo estruturado e parte da ementa trazem:

HABEAS CORPUS. Priso civil. Alienao fiduciria em garantia. Princpio


constitucional da dignidade da pessoa humana. Direitos fundamentais de
igualdade e liberdade. Clusula geral dos bons costumes e regra de
interpretao da lei segundo seus fins sociais. Decreto de priso civil da
devedora que deixou de pagar dvida bancria assumida com a compra de
um automvel-txi, que se elevou, em menos de 24 meses, de R$
18.700,00 para R$ 86.858,24, a exigir que o total da remunerao da
devedora, pelo resto do tempo provvel de vida, seja consumido com o
pagamento dos juros. Ofensa ao princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana, aos direitos de liberdade de locomoo e de igualdade
contratual e aos dispositivos da LICC sobre o fim social da aplicao da lei
e obedincia aos bons costumes. Arts. 1, III, 3, I, e 5, caput, da CR. Arts.
5 e 17 da LICC. DL 911/67. [...].

Nesse caso do voto do Ministro Ruy Rosado de Aguiar, emitido poca, extraiu-se
que tanto possvel aplicar diretamente o princpio da dignidade da pessoa
humana, como a clusula geral do artigo 17 da lei de Introduo ao Cdigo Civil
sobre ordem pblica e bons costumes.

O Ministro faz referncia ainda a que a similar alem usada em casos tais, alm
do emprego da norma de hermenutica que condiciona a aplicao da lei aos fins
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 138

sociais a que ele se dirige. Como enfoque doutrinrio nesse caso, podemos dizer
que se trata da conseqncia do princpio da dignidade da pessoa humana
consistente no respeito aos pressupostos mnimos de liberdade e convivncia
igualitria entre os homens.

Comentando sobre deciso no mesmo sentido, Antnio Junqueira Azevedo271


defende que so contrrias dignidade, sob esse aspecto da liberdade, as
clusulas de tempo excessivo de prestao de servio [...] e tambm as clusulas
abusivas de exclusividade e de no-concorrncia [...]. Acrescentamos que foi dado
destaque para a concepo luz da nova tica.

Destacamos a variedade de utilizao do termo da dignidade da pessoa humana,


exemplificando, ainda, atravs do Recurso Especial nmero 611.240,
que tem como relator o Ministro Jos Delgado, o qual foi interposto pela Caixa
Econmica Federal sob alegao de inexistncia de lei poca que previa quitao
pelo FCVS, ou seja, uma questo sobre habitao. O Julgamento ocorreu em 04 de
maro de 2004. Consta na Ementa:

ADMINISTRATIVO. SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO.


CONTRATO DE MTUO. FINANCIAMENTO DE DOIS IMVEIS EM
MESMO LOCAL. TRANSFERNCIA REGULARIZADA. DIREITO
QUITAO PELO FCVS. CONTRATOS FIRMADOS ANTERIORMENTE
DATA DE 05/12/1990. APLICAO SUPERVENIENTE DA LEI N
10.150/2000. PRECEDENTES.

1. A Lei n 10.150/2000 expressa em autorizar a regularizao das


transferncias realizadas at o dia 25/10/1996, sem a necessidade de
anuncia do agente financeiro, respeitando-se o prazo de 180 (cento e
oitenta) dias para a transferncia de financiamento anterior.
[...]
4. O Poder Judicirio no pode prestigiar entendimento que possa causar
leso aos muturios que contriburam regularmente para a composio do
FCVS. A questo habitacional um problema de mbito nacional, e suas
causas devem ser buscadas e analisadas sob essa extenso, devendo ser

271
JUNQUEIRA, A.A. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, Rio de Janeiro, v. 9, p. 18, Jan/ Mar. 2002.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 139

assumida pelos vrios segmentos da sociedade, em colaborao mtua na


busca de solues, eis que a habitao elemento necessrio prpria
dignidade da pessoa humana, encontrando-se erigida em princpio
fundamental da CF/1988 (art. 1, III).

Verificamos que a dignidade foi citada dentro da modalidade jurdica como princpio
vinculado ao direito fundamental habitao. O direito habitao ou moradia
est incluso no Artigo 6 da Constituio Federal e trata dos direitos sociais, que
significam uma concretizao da dignidade da pessoa humana na esfera das
condies mnimas materiais de existncia do ser humano.

Dentre as concepes doutrinrias existentes, a relacionada deciso analisada a


da concretizao da dignidade da pessoa humana no sentido de respeito s
condies mnimas de vida, relacionada tambm nova tica.

Pelo exposto, assim como o Supremo Tribunal Federal, o Superior Tribunal de


Justia ainda no reconhece a fora normativa do princpio da dignidade da pessoa
humana, pois no houve referncia ao mesmo de forma autnoma, existindo nas
decises a vinculao ao direito fundamental. Alm disso, observamos que a
concepo doutrinria sobre a dignidade da pessoa humana adotada na maioria das
decises foi a denominada luz da nova tica.

Foram encontradas em algumas decises do Superior Tribunal de Justia a


dignidade da pessoa humana citada como direito fundamental, entendimento
contrrio ao da doutrina majoritria, pois, se a dignidade da pessoa humana
considerada como qualidade intrnseca ao ser humano, como j referenciado, no
poder ela ser concedida pelo ordenamento jurdico.272

Observa-se que, aos poucos, vai se formando uma massa crtica de jurisprudncia
brasileira273 acerca da dignidade, que vem sendo utilizada com enfoque no que
existe na doutrina de um extremo ao outro de forma muito diversificada.

272
SARLET, I. W, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 73.
273
BARROSO, L. R. Interpretao e aplicao da Constituio. 5.ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 336.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 140

Acrescentamos que vm sendo utilizadas tambm pela jurisprudncia apresentada,


variadas modalidades de norma jurdica para a expresso dignidade da pessoa
humana.

Vemos tambm um alcance diversificado nas decises judiciais, como pode ser
verificado nos exemplos apresentados: proibio do corte do fornecimento de
energia eltrica por falta de pagamento, no realizao do exame de DNA, liberao
do FGTS para fins de tratamento de doena grave, rejeio de priso por dvida
motivada pelo no-pagamento de juros absurdos, entre muitos outros.

Podemos dizer que o princpio da dignidade da pessoa humana no tem alcanado


uma efetividade desejada. A efetividade, para Lus Roberto Barroso274, significa,
portanto, a realizao do Direito, o desempenho concreto de sua funo social. Ela
representa a materializao, no mundo dos fatos, dos preceitos legais e simboliza a
aproximao, to ntima quanto possvel, entre o dever-ser e o ser da realidade
social.

Quando da aplicabilidade da dignidade da pessoa humana, verifica-se que, apesar


dos direitos fundamentais se apresentarem como exigncias e concretizaes em
graus variados da dignidade da pessoa humana, muitas decises judiciais se
referem dignidade da pessoa no como um fundamento isolado, mas vinculado a
determinada norma fundamental.

Por fim, registramos ainda que a dignidade da pessoa humana ainda vive, no Brasil
e no mundo, um momento de elaborao doutrinria e de busca de maior
densidade jurdica. Procura-se estabelecer os contornos de uma objetividade
possvel, que permita ao princpio transitar de sua dimenso tica e abstrata para as
motivaes racionais e fundamentadas das decises judiciais.275

274
BARROSO, L. R. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p. 85.
275
Id. Interpretao e aplicao da Constituio. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 85.
Consideraes finais_____________________________________________________ 141

8 CONSIDERAES FINAIS

Mesmo ciente das limitaes da pesquisa ora realizada, esperamos que tenha
contribudo para despertar o interesse para as questes abordadas e clarificado
alguns pontos correlatos ao tema, os quais resumiremos nesse tpico sem,
entretanto, ter a pretenso de esgotar o assunto.

A dignidade da pessoa humana surgiu como fundamento filosfico, remetendo ao


imperativo categrico da tica Kantiana e ganhou espao como valor moral na
conscincia coletiva. Esse valor moral foi constitucionalizado e internacionalizado
como princpio universal, adquirindo um carter de norma jurdica superlativa e
vinculante.

O movimento de constitucionalizao ou incluso na Constituio da dignidade da


pessoa humana, em diversos pases, foi associado mudana na concepo da
praticidade das constituies no tocante s normas nelas previstas. Assim,
Constituio da Alemanha, pioneira em incluir o princpio da dignidade da pessoa
humana em seu texto, seguiu-se a Constituio de Portugal, da Espanha, da Frana,
do Brasil, dentre outros pases, sendo estes motivados por ocorrncias histricas
similares. O reconhecimento do valor distinto da pessoa humana, proclamado em
inmeras legislaes ao longo da histria, teve como conseqncia o surgimento e a
afirmao de direitos especficos do homem expressos nas cartas Constitucionais
como direitos fundamentais.

Na Constituio de 1988, o termo foi previsto como fundamento da Repblica


Federativa do Brasil como Estado Democrtico de Direito e a dignidade da pessoa
humana passa a retratar o reconhecimento de que o indivduo h de constituir o
objetivo principal da ordem jurdica. Compreende tambm a proteo e a promoo
das condies fundamentais para uma vida adequada, o respeito igualdade entre
os indivduos, a garantia da independncia e da autonomia do ser humano, a
coibio de qualquer obstculo que o avilte ou que impea o desenvolvimento do
potencial de sua personalidade, bem como compreende a garantia e efetivao de
seus direitos essenciais inalienveis.
Consideraes finais_____________________________________________________ 142

Embora haja previso constitucional do termo dignidade, apresentado de forma


expressa no texto, o sistema constitucional introduzido pela Carta de 1988 sobre a
dignidade bastante complexo, porque se encontra espraiado ao longo de todo o
texto. Alm disso, a Constituio, partindo do princpio mais fundamental exposto no
art. 1, III, utiliza ainda diversas modalidades de normas jurdicas, como princpios,
subprincpios de variados nveis de determinao e regras, para a construo do
tema, o que se traduz numa extensa dimenso constitucional.

Afora a complexidade apontada, a dignidade da pessoa humana passou a ser


considerada a base de todas as definies e de todos os caminhos interpretativos
dos direitos fundamentais. Surgem, ento, pontos de contato da dignidade da
pessoa humana com os direitos fundamentais. Alm disso, dada sua intensidade, o
direito constitucional contemporneo se assenta atualmente na ntima e
indissocivel vinculao entre esses direitos, mesmo nas ordens constitucionais em
que a dignidade ainda no foi reconhecida expressamente no mbito do direito
positivo.

Existe, na doutrina, um consenso, admitindo-se que no poder, em princpio,


nenhuma restrio de direito fundamental ser desproporcional ou afetar o ncleo
essencial do direito objeto da restrio. Neste contexto, o princpio da dignidade da
pessoa humana se destaca, pois o contedo em dignidade da pessoa humana fica
identificado como o ncleo essencial dos direitos fundamentais, ou ainda, considera-
se que o contedo em dignidade da pessoa em cada direito fundamental encontra-
se imune a restries.

Para o princpio da dignidade da pessoa humana se concretizar, exige-se um


trabalho de modelao para se adaptar ao concreto. Esse trabalho necessrio,
porque preciso compatibilizar a dignidade de uma pessoa com a de outra, pois
alguma coisa da dignidade de uma pessoa poder ficar prejudicada pelas exigncias
da dignidade de outra. Nesses casos, utilizada a tcnica de ponderao de
interesses que procura estabelecer o peso relativo de cada um dos princpios ou
direitos contrapostos. Como no existe um critrio abstrato que imponha a
supremacia de um sobre o outro, deve-se, vista do caso concreto, fazer
concesses recprocas, de modo a produzir um resultado socialmente desejvel,
Consideraes finais_____________________________________________________ 143

sacrificando o mnimo de cada um dos princpios ou direitos fundamentais em


oposio.

Portanto, mesmo reconhecendo a possibilidade de alguma relativizao da


dignidade da pessoa humana, no pode ser desconsiderada a preservao de um
elemento nuclear intangvel da dignidade que, justamente, de acordo com a frmula
de inspirao Kantiana, consiste na vedao de qualquer conduta que importe em
coisificao e instrumentalizao do ser humano. A garantia do contedo essencial
dos direitos fundamentais, na sua acepo absoluta, tende a identificar-se com a
garantia do princpio da dignidade da pessoa humana, cujo contedo essencial
violado quando o indivduo no pode mais prosseguir o interesse protegido pelo
direito fundamental de acordo com os fins que ele prprio defina. J na sua acepo
relativa, essa dignidade tender a ser absorvida pela garantia de observncia do
princpio da proporcionalidade.

Assim, no podemos afirmar que o carter do princpio da dignidade da pessoa


humana absoluto ou relativo. necessrio analisar o caso concreto, pois, se a
dignidade da pessoa humana for utilizada como regra, possvel a tolerncia de
certa relativizao, respeitando-se o ncleo essencial da dignidade, que intangvel.

Devido inquestionvel importncia da dignidade da pessoa humana, surgiram, na


doutrina, inmeros conceitos e concepes que acarretam prejuzos em relao ao
entendimento do que seja efetivamente a dignidade da pessoa humana. Isto ocorre
em funo da prpria vagueza da expresso e acarreta o no reconhecimento da
abrangncia de sua proteo.

A concepo mais atualizada e relacionada aos avanos da tecnologia, bem como


s novas situaes que desafiam o ordenamento jurdico, a denominada luz da
nova tica, que entende a dignidade do ser humano como qualidade do ser vivo,
capaz de dialogar e chamado transcendncia. Nessa concepo, o homem faz
parte da natureza, que um bem, tem a vida como o seu valor, alm de no ser o
nico ser inteligente e capaz de querer. Entretanto, a doutrina ainda busca solues
para as controvrsias geradas na sociedade contempornea, apresentando outras
Consideraes finais_____________________________________________________ 144

concepes de dignidade com a finalidade de se ajustar aos modelos nos quais se


pretende enquadr-las.

As posies doutrinrias vo de um extremo a outro de possibilidades e as


interpretaes que se expressam atravs das decises judiciais so o mais
diversificadas possveis. Alm disso, as decises de alcance diversificado podem ser
verificadas, nos exemplos dados: proibio do corte do fornecimento de energia
eltrica por falta de pagamento, no realizao do exame de DNA, liberao do
FGTS para fins de tratamento de doena grave, rejeio de priso por dvida
motivada pelo no-pagamento de juros absurdos, entre muitos outros.

Nas decises judiciais, verifica-se tambm a relao do princpio com os direitos


fundamentais, pois, apesar dos direitos fundamentais se apresentarem como
exigncias e concretizaes em graus variados da dignidade da pessoa humana,
muitas decises judiciais se referem dignidade da pessoa no como um
fundamento isolado, mas vinculado determinada norma fundamental, no sendo
utilizado o importante grau de normatividade que o princpio possui no ordenamento
jurdico.

Pelo exposto, temos que a dignidade da pessoa humana passa por um momento de
elaborao doutrinria e tambm pela busca de uma maior densidade jurdica. Esse
momento consiste no estabelecimento de contornos objetivos com a possibilidade
da dignidade se deslocar de sua dimenso tica, abstrata ou filosfica e ser aplicada
nas questes prticas e fundamentadas das decises judiciais.
Consideraes finais_____________________________________________________ 145

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