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1.1. DEFINICION
Guillermo Cabanellas1, eminente ius laboralista: Es aquel que tiene por objeto la prestacin continuada de servicios
privados y con carcter econmico y por el cual una de las partes da una remuneracin o recompensa a cambio de
disfrutar o servirse, bajo su dependencia o direccin, de la actividad profesional del otro.
El contrato de trabajo es un acuerdo entre dos o ms personas o acuerdo entre el empresario y trabajador en virtud del
cual el trabajador se compromete de manera voluntaria a la realizacin o prestacin de determinados servicios, por cuenta
del empresario y dentro de su mbito de organizacin y direccin, a cambio de una retribucin e intercambiar actividad
subordinada.
El contrato de trabajo da inicio a la relacin laboral, generando un conjunto de derechos y obligaciones para el trabajador
y el empleador.
Los contratos de trabajo pueden ser firmados por los mayores de edad (18 aos); los menores de edad de 18 aos
legalmente emancipados; los mayores de 16 aos y menores de 18 aos, si tienes autorizacin de los padres o de quien
los tenga a cargo; y los extranjeros den acuerdo a la legislacin que les sea aplicable.
El trabajador:
Denominado tambin servidor, dependiente, asalariado, obrero, o empleado; el trabajador es la persona fsica que se
obliga frente al empleador a poner disposicin y subordinar su propia y personal energa de trabajo, a cambio de una
remuneracin. El trabajador ha de ser una persona fsica (hombre o mujer), con la edad mnima o mxima permitida por
la Ley para realizar el trabajo. Es el deudor del servicio y el acreedor de la remuneracin.
El empleador:
Conocido tambin como patrono o principal; el empleador es la persona fsica o jurdica que adquiere el derecho a la
prestacin de servicios y la potestad de dirigir la actividad laboral del trabajador, que pone a su disposicin la propia
fuerza de trabajo, obligndose a pagarle una remuneracin. Es el deudor de la remuneracin y el acreedor del servicio.
La doctrina es muy variada respecto a ese punto, los elementos serian de tres tipos:
1.3.1. Elementos esenciales: Para la existencia de trabajo es necesario que concurran los tres elementos esenciales:
1
CABANELLAS, Guillermo: Tratado de Derecho Laboral. Tomo II. P.41
El pago de una remuneracin
Segn las normas legales, la prestacin de servicios en un contrato de trabajo debe ser remunerada, es decir, es una
obligacin ineludible.
La norma establece que constituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus
servicios, en dinero o en especie, cualquiera que sea la forma o denominacin que se le d, siempre que sea de su libre
disposicin.
La dependencia o subordinacin
Determina si existe una relacin laboral o un contrato de trabajo, as para poder diferenciarlo de otros tipos de contratos
civiles en que no existe el elemento de subordinacin o dependencia.
La subordinacin consiste en la obligacin asumida por el trabajador de someterse a las rdenes o instrucciones del
empleador (patrono). Existe tambin la subordinacin econmica que consiste en la necesidad que tiene el trabajador de
una remuneracin para la subsistencia de l y su familia.
Bajo este elemento fundamental de la relacin laboral, el empleador tiene la autoridad de dirigir el centro de trabajo,
estableciendo y modificando tareas y responsabilidades en aplicacin del principio de Lus variandi, que es la facultad del
empleador de realizar variaciones en el contrato de trabajo, por necesidad de la empresa, pero sin desnaturalizar el
mismo2.
De otro lado, tiene la facultad disciplinaria, es decir puede establecer sanciones a los trabajadores que no cumplan las
normas internas de trabajo que pueden ser amonestacin, suspensin de labores con goce de haber y hasta el despido.
1.3.2. Elementos genricos: Son los que corresponden a todo contrato, o an ms a todo acto jurdico. El artculo 140 del
Cdigo Civil considera para la validez del acto jurdico los siguientes requisitos:
Agente capaz.
Objeto fsico.
Fin licito.
Observancia de la forma prescita bajo sancin de nulidad.
En todo contrato se requiere el consentimiento, consideramos que estos elementos, implcitamente ya deben estar al
momento de seguir el contrato de trabajo.
1.3.2. Elementos tpicos: Los elementos tpicos son ciertas caractersticas que los ordenamientos laborales buscan
fomentar por cuanto su presencia favorece a los trabajadores. En si ayudan a determinar
1.4.1. Consensual
Significa que el contrato se perfecciona con el consentimiento de las partes, quedando ambas obligadas a todos los efectos,
tanto en obligaciones como derechos.
Equivale al libre consentimiento de las voluntades.
2
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo: Diccionario Jurdico Elemental. Editorial Heliasta: 2002, p. 222
El empresario estar obligado al pago del salario, siempre y cuando se haya prestado el servicio por parte del trabajador,
y este tendr el derecho de exigir una remuneracin siempre y cuando haya realizado la labor.
De ese carcter de reciprocidad se deriva la doble condicin de acreedor y deudor de cada una de las partes.
1.4.3. Oneroso
Se denomina as porque procuran ventajas o beneficios a cada una de las partes intervinientes.
Determina el equilibrio entre prestacin y contraprestacin.
El empleador contrata al trabajador, no con el fin de ayudarlo o para solucionar el problema del desempleo, sino para
utilizar su mano de obra, en la produccin de artculos o servicios que al venderlos le produce utilidades.
El trabajador presta sus servicios para que le empleador le pague una remuneracin que le servir para satisfacer sus
necesidades econmicas.
1.4.4. Conmutativo
Las prestaciones que se deben las partes son inmediatamente ciertas y se suponen el pleno conocimiento de las
obligaciones y derechos tanto por parte del trabajador como del empleador.
1.4.7. Personal
La prestacin que otorga el trabajador debe ser realizada personalmente, en razn a que su contratacin se refiere a su
capacidad tcnica, a su experiencia, a su preparacin, etc. La prestacin del empleador es intrascendente en cuanto se
refiere a su carcter personal, ya que generalmente son personas jurdicas las que actan como empleadores.
En el momento de entrar a formar parte de una organizacin, tu relacin con la empresa debe formalizarse mediante un
contrato de trabajo. Es el empresario el que debe informarte sobre las condiciones de prestacin de tu ejecucin laboral,
as como de los elementos esenciales del contrato.
El empresario puede ser una persona fsica, empresario individual, o puede ser una jurdica como las sociedades. En caso
de tratarse de una sociedad o de otra persona jurdica, est siempre estar representada por una persona individual que es
con la que se ha de celebrar el contrato de trabajo.
El contrato de trabajo puede formalizarse tanto escrito como forma oral. Sin embargo, el contrato de trabajo deber constar
por escrito y en modelo oficial cuando as le exija una disposicin legal. Cada una de las partes podr exigir que el contrato
se celebre por escrito, en cualquier momento del transcurso de la relacin laboral.
El contrato de trabajo celebrado por escrito, deber constar los siguientes apartados:
Afiliacin y/o alta en la Seguridad Social dentro de los 5 das anteriores a la fecha de comienzo del contrato.
Registro en el Servicio Pblico de Empleo Estatal o privado en los das siguientes a la misma fecha.
Un contrato de trabajo puede ser por tiempo indefinido (fijo) o por una duracin determinada (temporal), en los supuestos
en que sea posible legalmente.
En principio todo contrato de trabajo es indefinido y a jornada completa, salvo que en el contrato de trabajo se establezca
lo contrario.
Las normas que regulan cada tipo de contrato temporal, establecen cual es la duracin mnima y mxima del contrato.
Esta referida al carcter provisional de la relacin laboral todo contrato de trabajo tiene un periodo de prueba,
especialmente los trabajos indeterminados. Este periodo de prueba es una condicin suspensiva al contrato de trabajo
Por periodo de prueba se entiende aquel espacio de tiempo en que se comprueba la aptitud del trabajador para el
desempeo de un puesto de trabajo determinado, y en consecuencia, si es conveniente o no la celebracin de un contrato
de trabajo. El establecimiento de un periodo de prueba es optativo y de acordarlo, se deber reflejar por escrito en el
contrato.
Su duracin no podr exceder de 6 meses para los tcnicos titulados, y de 3 meses para el resto de trabajadores. Durante
este periodo se podr rescindir la relacin laboral por voluntad de cualquiera de las partes, sin necesidad de alegar causa
alguna y sin preaviso, salvo pacto en contrario, y sin que nazca para el trabajador derecho a indemnizacin alguna. Durante
este periodo de prueba, el trabajador tendr los mismos derechos y obligaciones correspondientes al puesto de trabajo que
desempea, como si fuera de planilla.
1.8.1. La duracin:
La jornada de trabajo es el nmero de horas laboradas diarias o semanalmente. De acuerdo a la constitucin de estado su
duracin es de 8 horas diarias o 48 horas semanales como mximo, para varones y mujeres mayores de edad.
Por ley, convenio colectivo o individual o por decisin unilateral del empleador, se pueden establecer jornadas de trabajo
menores a la mxima establecida por la constitucin, pero sin que ello genere una reduccin de la remuneracin del
trabajador, a menos que exista un pacto expreso que lo permita.
Actualmente la jornada de trabajo se encuentra normada por la ley N 27671, que modifico al D. Legislativo N 854 y
cuyas diferencias se analizan en el cuadro N16.
1.8.2. Las horas extras:
Las horas extras o llamadas tambin trabajo en sobretiempo, es el lapso de tiempo laborado que excede la jornada ordinaria
en el centro de trabajo, sean diarias o semanales, antes o despus del horario de trabajo.
Existe un principio en relacin al trabajo al trabajo en horas extras, es el de la voluntariedad, esto significa que nadie
puede ser obligado a laborar sobretiempo, salvo cuando resulte indispensable a consecuencia de un caso fortuito o fuerza
mayor, que ponga en peligro inminente a las personas o bienes del centro de trabajo, o la continuidad de la actividad
productiva.
As como el trabajador no puede ser obligado a laborar sobretiempo, tampoco l, sin autorizacin de la empresa, puede
realizar trabajos en sobretiempo. Es decir, debe haber la voluntariedad y tambin la autorizacin, del trabajo y del
empleador respectivamente.
Las horas extras deben ser pagadas con una sobretasa no menor del 25% sobre la remuneracin ordinaria por las dos
primeras horas. Las horas extras restantes del da sern pagadas con una sobretasa no menor al 35% sobre la remuneracin
ordinaria. Pudiendo ser una sobretasa mayor por decisin voluntaria del empleador o por convenio colectivo.
CAPITULO II:
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad, necesariamente debern constar por escrito y por triplicado, debiendo
consignarse en forma expresa su duracin y las causas objetivas determinantes de la contratacin as como las dems
condiciones de la relacin laboral.
El empleador presentara 3 ejemplares del contrato a la Autoridad Administrativa de Trabajo, dentro de los quince das
naturales de su celebracin, para efectos de su conocimiento y registro. La Autoridad Administrativa de Trabajo puede
ordenar la verificacin posterior de la veracidad de los datos consignados en dicho contrato.
El incumplimiento de esta disposicin trae como consecuencia la imposicin de una multa y sanciones administrativas.
2.2. CONTRATOS DE TRABAJO BAJO MODALIDAD
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad estn considerados en la ley de productividad y competitividad Laboral
(TUO-LEF, Decreto Supremo N 003-97-TR, y son contratos a plazo fijos que pueden celebrarse cuando as lo requieran
las necesidades del mercado o la mayor produccin de la empresa, as como cuando lo exija la naturaleza temporal o
accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se va a ejecutar.
Estos tipos de contrato son considerados atpicos o excepcionales, pero sin embargo, la legislacin flexibilizadora y la
realidad empresarial han hecho de esto una generalidad.
Contratos ocasionales:
Se celebran con el objeto de atender necesidades transitorias distintas a la actividad principal del centro de trabajo.
La duracin de estos contratos no sern mayores a 6 meses.
Contratos de suplencia:
Se celebran con la finalidad que el trabajador contratado sustituya a un trabajador permanente cuyo vnculo laboral
se encuentra suspendido en forma perfecta o imperfecta. Tambin se utilizan para llenar una vacante dejada por un
trabajador permanente al que se le han asignado otras funciones en forma temporal. La duracin de estos contratos
ser la que resulte necesaria para el centro del trabajo.
Contratos de emergencia:
Se celebran para cubrir las necesidades promovidas por casos fortuitos o fuerzas mayor. Es decir, por situaciones que
son de carcter inevitables, imprevisibles e irresistible. Su duracin ser la que resulte necesaria para cubrir la
emergencia.
Contrato intermitentes:
Son aquellos que se celebran para cubrir necesidades de la empresa, que siendo discontinuas son permanentes, estos
contratos se efectan con el mismo trabajador y por diferentes lapsos .Esta forma debe consignarse necesidad de
celebrarse otro nuevo contrato, siendo su duracin la que resulte necesaria sin excederse de los 5 aos.
Contratos de temporada:
Son aquellos que se celebran para atender necesidades de la empresa en determinadas pocas de ao y que se repiten
en periodo equivalente, su duracin ser la que sea necesaria sin excederse de los 5 aos.
En los contrato por temporada, los trabajadores que hubieren sido contratados por un mismo empleados por 2
temporadas consecutivo o 3 alternativas tendrn derecho a ser contratados en las temporadas siguientes , para lo cual
tendrn que presentare al centro de trabajo dentro de los 15 das antes del inicio de la nueva temporada.
Estos contratos se consideran desnaturalizados cuando no se ha cumplido con los requisitos, tanto de forma como de
fondo, y sern considerados como contrato de duracin indefinida cuando se produzcan las siguientes situaciones:
a) Si el trabajador continuo laborando despus de la fecha de vencimiento del plazo estipulado o despus de las
prrrogas pactadas, si estas exceden del lmite mximo permitido.
b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio especfico, si el trabajador continua prestando
servicio efectivos luego de concluida la obra matera del contrato, sin haberse operado renovacin
c) Si el titular del puesto sustituido no se reincorpora vencido el termin legal o convencional y el trabajador
contratado continuare laborando
d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las normas establecidas en la ley.
Es la facultad que tienen, tanto los trabajadores como los empleadores, de dejar sin efecto en forma temporal las
obligaciones contractuales en materia laboral, sin que para ello se rompa el vnculo laboral establecido.
Suspensin perfecta:
Es el contrato de trabajo que se suspende de manera perfecta cuando cesan temporalmente las obligaciones y los
derechos. Es decir el trabajador suspende su obligacin de prestar servicios y el empleador suspende su obligacin de
pagar remuneracin, sin que desaparezca el vnculo laboral. Esta suspensin no solamente incide en el no pago de
remuneracin sino tambin en el cmputo de inasistencias para el goce de determinados beneficios.
suspensin imperfecta:
Este tipo de suspensin es cuando, a pesar de cesar temporalmente la obligacin del trabajador de prestar el servicio se
mantiene la obligacin del empleador de seguir abandonando su remuneracin. Ejemplos de este tipo de suspensin son:
El goce vacacional y el periodo pre y posnatal por la maternidad.
2.4.1. Causas de la suspensin:
Son las causas de la suspensin del contrato de trabajo y que ocasionan tanta suspensin
La invalidez temporal
Es declarada por el Seguro Social de Salud Essalud o el Ministerio de Salud o la Junta de Mdicos designada por el
Colegio Mdico del Per a solicitud del empleador.
El descanso vacacional
Corresponde a los trabajadores 30 das de descanso fsico remunerado.
Licencias para desempear cargo cvico y para cumplir con el servicio militar
Los cargos cvicos se refiere a las funciones de parlamentarios, alcaldes y regidores. Los miembros del Poder legislativo
disfrutaran de licencias sin goce de remuneraciones por todo el tiempo de su mandato. Los regidores que trabajan como
dependientes gozan de licencias de sus centros de trabajo hasta por 20 horas semanales sin descuento de su remuneracin.
Los alcaldes pueden optar entre la remuneracin municipal o la de su funcin pblica o privada.
En el servicio militar, el trabajador tiene derecho a una licencia sin goce de haber, pro tiene derecho de volver a ocupar
el empleo que dejo si as lo solicita a su antiguo empleador dentro de los 40 das computados a partir de su licenciamiento.
El despido es la decisin que toma el empleador de una manera unilateral para dar por extinguido el contrato de trabajo
y puede ser de diferentes formas. El empleador tiene la facultad de disolver el vnculo laboral en forma unilateral de tres
formas:
Despedido legal.
Ubicamos que al despedido libe, porque no requiere expresin de causa, es decir el empleador est facultado para decidir
libremente la extincin de la relacin de trabajo en forma unilateral, se da especficamente dentro del periodo de prueba
legal o convencional y no acarrea consecuencias indemnizatorias.
De igual manera ubicamos aqu al despido que resulta justificado y se realiza teniendo como base una causa justa prevista
en la ley, la misma que debe estar relacionada con la capacidad y con la conducta del trabajador. Para que el empleador
aplique adecuadamente este tipo de despido, debe observar las formalidades previstas en la ley y cuyo detalle se seala
ms adelante. Este tipo de despido no da lugar al pago de indemnizaciones por despido, tan solo la compensacin por
tiempo de servicios
Despido arbitrario.
Es aquel que lo realiza el empleador sin que este de por medio una causa justa. Ante su ocurrencia el trabajador tiene
derecho al pago de una remuneracin y media por cada ao de servicios prestados con un tipo de 12 remuneraciones.
Este derecho les corresponde a los trabajadores que hayan superado el periodo de prueba y es complementario a la
compensacin por tiempo de servicios.
Despido nulo.
Consiste en el acto por el cual el empleador cesa a un trabajador por motivos discriminatorios. Si el trabajador
interpone demanda judicial de nulidad de despido y esta es declarada fundad, este tiene derecho a la reposicin en
su puesto de trabajo y al pago de las remuneraciones dejadas de percibir, salvo que opte por una indemnizacin por
despido.
La legislacin ha facultado al empleador a resolver el contrato de trabajo por tres motivos relacionados con la conducta
del trabajador.
Falta grave:
El empleador haciendo uso de su facultad disciplinaria despide al trabajador que ha cometido una falta de naturaleza.
Falta grave es la infraccin cometida por el trabajador y que atentan contra los deberes esenciales que emanan del contrato
de trabajo y que hacen irrazonable la subsistencia de la relacin laboral. Esta decisin del empleador puede ser revisada
judicialmente a instancias del trabajador.
CAPITULO III:
Son los montos que paga el empleador a las diferentes instituciones sociales y/o provisionales. Estas aportaciones son
devueltas con prestaciones de la misma naturaleza para sus trabajadores. Entre estas tenemos:
3.1.1. Prestaciones de seguridad social en Salud
Son aquellos regmenes por los que brindan prestaciones econmicas y asistenciales a los trabajadores aportantes y a sus
familiares directos. Son asegurados obligatorios los trabajadores que dependen de un empleador, bajo el rgimen de la
actividad pblica o privada. La tasa de la aportacin es 9% y esta ntegramente a cargo del empleador.
3.1.2. Seguro Complementario de Riesgo
Este seguro reemplaza al accidente de trabajo y tiene por finalidad brindar atencin mdica y econmica por accidentes
de trabajo o enfermedades profesionales. Los empleadores que desarrollan actividades de alto riesgo deben inscribirse
como tales en un registro administrado por el Ministerio de Trabajo, autoridad que supervisara el cumplimiento de las
obligaciones de contratar el seguro complementario de trabajo de riesgo.
Las tasas varan de acuerdo con el riesgo de cada empresa y corre ntegramente a cargo del empleador, pero se ha
establecido una aportacin promedio del 4%.
3.2. LAS APORTACIONES A CARGO DEL EMPLEADO:
3.2.1. Aportacin al sistema privado de administracin de fondo de pensiones y el sistema nacional de pensiones
Conformado por fondos privados, se encargara de administrar los fondos de pensiones y proporcionar a los trabajadores
aportantes las pensiones que les corresponda en el momento de su jubilacin. El pago del 11.20%,
En el Sistema Nacional de Pensiones est a cargo del estado, brinda prestaciones de jubilacin, muerte e invalidez a los
trabajadores asegurados, esta administrado por la Oficina de Normalizacin Provisional (ONP). La aportacin es del 13%.
En ambos casos el empleador es el responsable para realizar la retencin.
3.3. LAS CONTRIBUCIONES:
Son aquellos pagos que en funcin de las remuneraciones pagadas a sus trabajadores que realizan los empleadores a
diferentes instituciones del Estado, pero sin que estas les devuelvan un servicio inmediato y directo.
3.4. BENEFICIOS:
Es un beneficio que consiste en otorgar a aquellos trabajadores con carga familiar un monto dinerario a fin de solventar,
de alguna manera, los gastos que le pueda acarrear dicha situacin a trabajador dependiente, siempre y cuando tenga a su
cargo uno o ms hijos menores de 18 aos. El monto ser equivalente al 10% del ingreso mnimo o de la Remuneracin
Mnima Vital.
Si un hijo de un trabajador al cumplir la mayora de edad se encuentra cursando estudios superiores o universitarios, este
beneficio se extender hasta un mximo de 6 aos posteriores al cumplimiento de dicha mayora de edad, es decir hasta
los 24 aos. Esto debe de ser debidamente acreditado.
Su empleador est obligado a otorgar la asignacin familiar desde el momento que lo solicite por escrito, para lo cual
debe acreditar con la documentacin correspondiente la existencia del hijo o hijos q tuviera. La asignacin familiar ser
abonada por el empleador bajo la misma modalidad con que viene efectuando el pago de las remuneraciones a sus
trabajadores.
3.4.2. Gratificaciones:
Son remuneraciones adicionales que reciben los trabajadores del rgimen laboral privado en los meses de julio y
diciembre. Para tener derecho a este beneficio es indispensable que el trabajador se encuentre laborando en la oportunidad
que corresponda recibir el beneficio.
3.4.3. Vacaciones:
Consiste en el derecho de la actividad privada en que los trabajadores tienen un derecho a un descanso anual de 30 das.
El requisito para que se haga acreedor a este derecho es haber cumplido un ao de trabajo.
El monto de la remuneracin vacacional, debe ser abonado al inicio del descanso y es equivalente a lo que el trabajador
hubiera percibido habitualmente en caso de continuar laborando.
La oportunidad es el momento en que se har efectivo el descanso vacacional. Este ser efectivo en la fecha fijada de
cmo acuerdo entre el empleador y el trabajador, teniendo en cuenta las necesidades de funcionamiento de la empresa y
los intereses propio del trabajador. Si no hubiera acuerdo, finalmente decide el empleador el momento de goce en ejercicio
de su poder directivo.
Las vacaciones truncas : En la aplicacin prctica del derecho vacacional, se puede presentar casos en que por
diferentes razones , el trabajador no puede concretar el tiempo requerido y el record para hacerse merecedor del
derecho vacacional, en estos caso se aplican la indemnizacin conocida como las vacaciones truncas.
Los feriados anteriormente sealados se celebran en su respectiva fecha. Sin embargo, cualquier otro feriado no laborable
de mbito no nacional o gremial, se har efectivo el da lunes inmediato posterior a la fecha, aun cuando corresponda con
el descanso del trabajador.
Los trabajadores tienen derecho adquirir por los feriados no laborables, la remuneracin correspondiente a un da de
trabajo. Se abona directamente en forma proporcional al nmero de das efectivamente no laborados, que pueden ser
semanales, quincenales o mensuales.
Cuando se trabaja en das feriados no laborables sin descanso sustitutorio, el empleador debe abonar la remuneracin por
da laborado con una sobretasa del 100%. Si el da del trabajo coincide con el da del descanso semanal obligatorio, se
debe pagar al trabajador un da de remuneracin por feriado no laborable y un da de remuneracin por el da de descanso
semanal obligatorio.
CAPITULO IV:
En el cdigo civil, los contratos que contienen obligaciones de hacer se encuentran englobados en el Ttulo IX de la
Seccin Segunda del Libro VII, denominado Prestacin de Servicios, en el que estn contenidos el contrato de locacin
de servicios, el contrato de obra, el contrato de mandato, el contrato de depsito y el contrato de secuestro.
Entre las modalidades de prestacin de servicios antes mencionadas, tal vez la de mayor uso sea la locacin de servicios.
El contrato de locacin de servicios es regulado por los artculos 1764 al 1770 del Cdigo Civil. Le son aplicables las
disposiciones generales sobre prestacin de servicios contenidas en los artculos 1755 al 1763 del referido Cdigo.
4.2. DEFINICIN:
La Locacin de Servicios es el contrato mediante el cual una parte se obliga a realizar uno o ms actos lcitos no jurdicos
en beneficio de la otra, cuyo resultado cuando est pactado, no importa la produccin o modificacin de un ente material
o intelectual, obligndose la otra, a su vez, a pagar por ello un precio en dinero.
Es un contrato regulado por el Cdigo Civil Artculo 1764, en virtud del cual el locador se obliga, sin estar subordinado
al comitente, a brindarle sus servicios materiales o intelectuales por cierto tiempo o para un trabajo determinado de manera
autnoma e independiente, a cambio de una retribucin.
La importancia actual de la locacin de servicios se da debido a un fenmeno sociolgico la transferencia, cada vez en
mayor medida, de actividades humanas al plano en libertad de la locacin de servicios. Es una disciplina que da a da
tiene mayor trascendencia, porque se alquila el capital humano mismo a travs de su talento, inteligencia y esfuerzo. La
locacin de servicios, segn nuestro Cdigo Civil es la relacin que vincula personalmente al locador con el comitente,
bajo el principio de la no subordinacin.
Entonces, a travs de la locacin de servicios se trata de prestar servicios que, por su variedad, pueden abarcar aspectos
genricos (servicio profesional de un mdico, de un abogado, de un taxista, etc.), pero puede ser especfico o determinado
(servicio de estiba, desestiba, etc.), por un tiempo determinado (una consulta profesional ocasional), pero puede ser
sucesiva (un contrato de locacin de servicios de un abogado para defender a un reo o prestar consejera legal a un
consorcio empresarial por un tiempo determinado o prolongado o de duracin indeterminada). Encontramos, en
condiciones mucho ms vastas el de fabricacin de cosas diversas, de servicios diversos (pintura, reparaciones,
mantenimiento, limpieza, etc.).
Existen en el medio, en gran nmero, obreros especializados o tcnicos que se han alejado del rgimen laboral, por lo
cual, es normal observar la diaria celebracin de este contrato del derecho civil para tareas accidentales que no requieren
permanencia, pero cada vez ms necesarias por las exigencias de la coexistencia en grandes comunidades urbanas 3.
4.3. SUJETOS:
El locador:
Es la persona natural que brinda sus servicios intelectuales o materiales en forma personal: debe ser profesional o poseer
determinadas cualidades manuales o tcnicas que ofrecer, pues el objeto del contrato ser la prestacin de dichos
conocimientos o habilidades. El locador es el deudor del servicio y el acreedor de la retribucin.
El comitente:
Es la persona que requiere de los servicios intelectuales o materiales del locador, y lo contrata, para aprovechar dichas
cualidades, a cambio de una retribucin. Es el acreedor del servicio y el deudor de la retribucin
Tanto el comitente como el locador pueden ser personas naturales o jurdicas, sin embargo es importante sealar que en
algunos casos una de las partes pueden ser una sociedad de hecho, distinta de las dos formas de personas antes
mencionadas.
Existen dos tipos de elementos en este contrato que son elementos especficos y esenciales:
ELEMENTOS ESPECIFICOS:
A. Consentimiento:
Este debe versar para que exista el acuerdo de voluntades, en la coincidencia de la declaracin de voluntad comn
consistente, por una parte, en pensar un servicio y por la otra, en pagar por dicho servicio un precio cierto en dinero.
3
AVALLE ZAGO, Eduardo. Contratos Civiles y Comerciales. Ediciones Jurdicas. Lima 1992. Pg. 392.
B. Causa fin especfico:
Es la realizacin de un servicio, para distinguirse de otras formas contractuales, debe consistir en la contraprestacin de
un servicio y el pago cierto de dinero determinado.
C. El Objeto especfico:
Requiere las condiciones de su posibilidad. No debe ser contrario a la moral y a las buenas costumbres, porque si no
hallaran presupuestos para la validez plena del contrato.
ELEMENTOS ESENCIALES:
A. La capacidad:
Pueden celebrar contratos aquellos que tengan capacidad de ejercicio (personas mayores de edad), los incapaces, podrn
celebrar contratos por medio de sus representantes legales.
Si el contrato es celebrado por personas jurdicas el contrato debe celebrarse por el representante legal autorizado,
entendindose con poderes inscritos en registros pblicos.
B. Objeto de la prestacin:
El locador est obligado a prestar sus servicios al comitente, con independencia del resultado que con stos se logre. El
hecho de que nuestro Cdigo Civil mencione por "cierto tiempo" o "para un trabajo determinado", est referido a que la
duracin del contrato tiene que estar en funcin del tiempo necesario para concluir la labor de que se trate.
El Cdigo Civil, respecto al contrato de locacin de servicios, seala en su artculo 1765 lo siguiente: "Puede ser materia
del contrato toda clase de servicios materiales e intelectuales".
Es decir el objeto de la prestacin de servicios es la energa o esfuerzo humano ya sea de naturaleza material (esfuerzo
fsico) o e naturaleza intelectual (esfuerzo mental). Si bien el Cdigo distingue los servicios materiales de los servicios
intelectuales coincidimos con Arias Schereiber4que "no se puede afirmar que hay locaciones en las que la labor sea
estrictamente material y otras intelectual. Lo que sucede es que prevalece una sobre la otra".
Los servicios deben de ser prestados de manera personal, sin embargo se permite que el locador pueda valerse, bajo su
propia direccin y responsabilidad, de auxiliares o sustitutos, siempre que esa colaboracin est permitida por el contrato
o por los usos, y no sea incompatible con la naturaleza de la prestacin.
4
RIAS-SCHEREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil e 1984, Tomo III, Pg. 92 Editorial San Jernimo, Lima Per
1986.
D. Pago de una retribucin :
El comitente se obliga a pagar al locador una retribucin por los servicios prestados. Esta prestacin econmica,
comnmente llamada honorario, de no haber sido fijada por las partes, se establecer de acuerdo con las tarifas
profesionales o los usos. De no poder determinarse segn los criterios antes indicados, deber fijarse en relacin a la
calidad, entidad y dems circunstancias de los servicios prestados.
E. Duracin y plazo:
El contrato de locacin de servicios tiene un carcter eminentemente temporal, y nuestro Cdigo Civil establece los plazos
mximos para su duracin en el artculo 1768.
La locacin de servicios puede celebrarse a plazo determinado, a plazo indeterminado o para un trabajo especfico.
Cuando el contrato es a plazo determinado, ste no podr ser mayor a seis aos, i se trata de servicios de carcter
profesional, y no mayor de tres aos cuando se trate de otra clase de servicios. Estos lmites se encuentran previstos por
el artculo 1768 del Cdigo Civil.
Si el contrato se pacta a plazo indeterminado, ser de aplicacin la regla contenida en el artculo 1365 del Cdigo Civil,
en virtud de la cual cualquiera de las partes puede resolver el contrato mediante una comunicacin con una anticipacin
no menor de treinta das.
El contrato de locacin de servicios puede pactarse para un trabajo determinado, en cuyo caso, el contrato vencer un vez
que se haya terminado el trabajo sealado.
F. Formalidad:
Para la celebracin del contrato de locacin de servicios no es necesario cumplir con ninguna formalidad, por lo que el
contrato puede celebrarse, incluso, de manera verbal. En el contrato de locacin de servicios, tiene que existir
necesariamente un contrato. No podran nacer obligaciones para uno o para otro, si no existiese contrato de servicios.
Caracteriza este contrato en que el servidor (a quin llama nuestro cdigo el locador) no est sometido al comitente. Esto
es que acta libremente.
4.6. CARACTERSTICAS:
A. Consensual:
Por la cual basta el simple consentimiento recproco de las partes para que quede formalizado y las obligaciones de l
emergentes resulten exigibles.
B. Bilateral:
Lo que implica que las dos partes quedan obligadas, una haca la otra, razn por la cual la doctrina moderna los llama
contratos con prestaciones recprocas. Tal es la denominacin que se da a esta categora en el derecho italiano.
C. Oneroso:
Por cuanto la ventaja que procura a cada parte le es concebida por una contraprestacin que asume la otra. De este carcter
se deriva que el trabajo realizado conlleva la garanta de eviccin, en virtud de la cual el locador responde por su calidad
y por su actitud para cumplir con el fin para el que fue pactado.
D. Conmutativo:
Si bien el servicio puede estar solo designado por su gnero al contratar y guardar por ello cierto grado de determinacin,
esto no convierte a este contrato en aleatorio, por cuanto ambas partes se obligan con la certeza de que lo que van a dar y
lo que van a recibir habrn de ser valores equivalentes.
E. No formal:
La Ley no determina que deba sujetarse a formalidad alguna, rigiendo a su respecto el rgimen de amplia libertad en
cuanto a los modos de exteriorizar la voluntad vinculante.
F. "Intuito personae:
Puede revestir este carcter cuando las cualidades personales del locador hayan determinado su eleccin por parte del
comitente.
a) Presta el servicio personalmente o mediante la colaboracin de otras personas; pero, en este caso, bajo su
direccin y responsabilidad, siempre y cuando lo permita el contrato o la costumbre y si no es incompatible
con la naturaleza de la prestacin; y
b) Proporcionar los materiales para el cumplimento de las obligaciones que ha contrado en el contrato, salvo
si se hubiera convenido lo contrario.
El artculo 1769 del Cdigo actual dispone que el locador puede poner fin a la prestacin de servicios, por justo motivo,
antes del vencimiento del plazo estipulado, siempre que no cause perjuicio al comitente. Tiene derecho al reembolso de
los gastos efectuados y a la retribucin de los servicios prestados.
La disposicin de este artculo queda justificada en el hecho de que habiendo el locador comprometido su actividad
personal en provecho del comitente, no resulta adecuado que quede obligado a mantener la relacin contractual, o sea
obligado a continuar prestando sus servicios, cuando exista un motivo justo que determine la convivencia de poner fin a
la locacin de servicios, ms an si no se causa ningn perjuicio al comitente.
Si se autoriza al locador a poner fin justificadamente a la locacin, resulta lgico que tenga derecho a que se le reembolse
los gastos en que haya incurrido y, se le pague adems, la retribucin por los servicios prestados efectivamente.
Por lo dems en el captulo de disposiciones generales se encuentra la regla en el sentido de que cuando no hay plazo
estipulado, cualquiera de las partes puede poner fin al contrato, a su arbitrio. El Art. 1769 va ms all de esta regla,
concediendo al locador (aunque se hubiera plazo), el derecho de poner unilateralmente fin a la prestacin de servicios,
siempre que se renan los requisitos a que nos hemos referido y que son:
Cuando en virtud del Principio de primaca de la realidad, resulta evidente que la relacin en cuestin tuvo los
caracteres de subordinacin, dependencia y permanencia, propias de una relacin laboral, y el reconocimiento
de tos derechos y beneficios que del mismo se deriven.
En los hechos, un contrato de locacin de servicios no debe manifestarse en ninguna situacin que evidencie la existencia
de subordinacin, caso contrario el contrato aparentemente de locacin de servicios quedar desnaturalizado. Esta
desnaturalizacin opera justamente por aplicacin del principio de primaca de la realidad ya que se comprobar la
existencia de una relacin de dependencia, naturalmente encubierta o "maquillada" por conveniencia exclusiva del
empleador con el objetivo de eludir el pago del costo laboral, pues los contratos de locacin no estn gravados con ellos 5.
Cuando se trata de un contrato para obra determinada o servicio especfico, si el trabajador contina trabajando
prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovacin.
Prescribe claramente que el contrato se desnaturaliza cuando el trabajador contina prestando servicios despus de
vencido el lmite mximo permitido, y dada su naturaleza ad soiemnitatem, la causa objetiva y la duracin, caracterizan
a estos contratos modales. En resumen solamente operara la renovacin del contrato en el caso de que la obra o e1
servido no hubiera concluido, hecho no referido como causal de renovacin.
4.10. RETRIBUCIN:
La retribucin es fijada por las partes; pero si ello no ocurriera, por alguna razn, la fijacin retributiva se har por
analoga, tomndose como referencia las retribuciones existentes en el mercado de servicios para el oficio correspondiente
(Art. 1767 del c.c.). Nada impide que la retribucin sea efectuada proporcionalmente segn el avance de la prestacin y
duracin del encargo.
Como contraprestacin por el servicio que recibe, el comitente deber pagar a favor del locador una retribucin, segn se
acuerde en el contrato. Tratndose de una relacin en la que no existe un vnculo laboral, el locador no tiene derecho a
ningn pago o beneficio que no est establecido en el contrato.
Segn el artculo 1759 del Cdigo Civil, la retribucin se pagar despus de prestado el servicio, salvo que en el contrato,
por la naturaleza de la obligacin o por la costumbre, se deba pagar por adelantado o peridicamente.
Tratndose de una obligacin de hacer, en la que el inters del comitente est dado por las cualidades y experiencia del
locador, el contrato de locacin de servicios contiene una obligacin de carcter personal, es decir, que no podr variar la
persona que estar a cargo de la ejecucin del servicio sin el consentimiento del comitente.
Aunque es permitido que el locador se valga de asistentes o colaboradores, si es que el contrato lo permite o, por la
naturaleza del servicio, esto no implica un incumplimiento.
Claro est que existen determinados supuestos en los que es imposible que el locador utilice la ayuda de terceros, como
en los casos del dictado de un curso para el que se ha contratado a un profesional de reconocida trayectoria o si se contrata
a alguien para que toque un concierto de piano, en cuyo caso es determinante el talento de la persona contratada. Estos
son los casos de las llamadas obligaciones personalsimas.
5
GARCIA MANRIQUE, lvaro. Cmo se estn aplicando los principios laborales en el Per? Primera Edicin. , Gaceta
Jurdica, Lima 2010. Pg. 21.
RENTA DE CUARTA:
Otro de los problemas relacionados con el contrato de locacin de servicios es el referido a los denominados
trabajadores de cuarta-quinta categora. Segn el Texto nico Ordenado dela Ley del Impuesto a la Renta (LIR),
aprobado mediante el D.S. N 054-99- EF (14.04.99), las rentas provenientes de la prestacin personal de servicios son
consideradas de manera general como rentas de cuarta o quinta categora, dependiendo de si la mencionada prestacin
se llev a cabo en forma independiente o bajo relacin de dependencia. As, puede decirse que existe una mediana
exactitud al equipararlas rentas de quinta categora con las provenientes de una relacin laboral, ya las de cuarta con las
provenientes de los contratos de locacin de servicios regulados por el Derecho Civil.
Como hemos visto ya que el contrato de locacin de servicios se encuentra dentro del gnero de los contratos de prestacin
de servicios regulados por el Cdigo Civil, por lo que guarda relacin con stos. Pero tambin guarda relacin con el
contrato de trabajo al tratarse de relaciones en las que una persona realiza un determinado servicio a favor de otra, al
punto que suelen confundirse estas dos relaciones.
Por ello, pasaremos a ver las principales diferencias entre la locacin de servicios y las dems figuras de prestacin de
servicios del Cdigo Civil y sus diferencias con el contrato de trabajo.
En el contrato de mandato, el prestador del servicio o mandatario se obliga a realizar uno o varios actos en nombre del
mandante. Se trata de una relacin en la que, por determinados motivos, el mandante o acreedor de la obligacin, no
puede o no desea celebrar los actos l mismo.
ste es un contrato que, aunque contiene la obligacin de prestar un servicio, es muy diferente a la locacin de servicios,
pues en sta el locador acta en nombre y beneficio propio, y no en nombre o inters del comitente.