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29/07/2017 ConJur - Imposto em streaming iguala cesso de uso a servio, dizem advogados

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SANHA ARRECADATRIA

Lei que tributa streaming iguala cesso de


uso a servio, alertam advogados
14 de janeiro de 2017, 7h18 Imprimir Enviar 566 0 95

PorBrenno Grillo

A Lei Complementar 157/2016, que permitiu a incidncia de ISS sobre


servios de streaming, erra ao tratar um produto, que o contedo
disponibilizado pela empresa, como servio. A opinio de Rafael Korff
Wagner, vice-presidente do Instituto de Estudos Tributrios (IET) e scio da
Lippert Advogados, e de Evandro Grili, scio do escritrio Brasil Salomo e
Matthes.

Streaming so transmisses online de msicas, sries e filmes oferecidas por


empresas como Netflix e Spotify, por exemplo. E justamente esse
oferecimento que gera a questo da incidncia ou no do Imposto Sobre LEIA TAMBM
Servio. Efetivamente no um servio, pois no h caracterizao de JUSTIA TRIBUTRIA
prestao de servios, diz Wagner. Na guerra entre fisco e contribuintes,
quem perde a justia tributria
Segundo o vice-presidente do IET, quando h um servio, existe obrigao de
fazer, mas no caso do streaming a obrigatoriedade de dar. Ele explica que OPINIO
as empresas desse ramo de negcios nada mais so do que cedentes,por So Paulo continua cobrando ISS
tempo determinado, de um direito autoral j adquirido por elas. sobre a exportao de servios

Reproduo Enquanto voc paga a mensalidade, OPINIO


voc tem direito de usar (de forma TJ-SP analisa tributao da
domstica e sem direito de ceder a disponibilizao de contedo via
terceiros) aqueles contedos, celular
detalha Evandro Grili, para quem a OPINIO
norma inconstitucional. Betina Grupenmacher: ISS sobre
streaming inconstitucional
Netflix uma das empresas que passaram a
O advogado diz ainda que a
sofrer incidncia de ISS sobre suas
discusso sobre a incidncia do ISS OPINIO
atividades.
sobre streaming lembra o debate que Um novo entendimento do STJ sobre a
motivou o Supremo Tribunal Federal exportao de servios
a proibir a cobrana do tributo sobre
a locao de bens mveis.

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A deciso impediu a cobrana do imposto municipal sobre a locao de


filmes em VHS, DVD, sobre a locao de cartuchos e discos com jogos de Facebook Twitter
videogame, relembra Grili. Sobre o tema, a corte emitiu a Smula
Vinculante 31: inconstitucional a incidncia do imposto sobre servios de Linkedin RSS Feed
qualquer natureza - ISS sobre operaes de locao de bens mveis.

Alm mar
O fato de as empresas estarem sediadas no exterior outro captulo do
debate. Reforando que as empresas de streaming apenas armazenam o
contedo e s os cedem ao consumidor por um tempo determinado, Wagner
destaca que, apesar das empresas terem filiais no Brasil (o que,
teoricamente, legitimaria a cobrana), o material disponibilizado est no
exterior.

totalmente esquizofrnico, diz. O Wikipedia

que dificulta essa equao, continua


Wagner, o fato de o Judicirio no
ter entendimento solidificado em
relao cobrana de ISS sobre
servio prestado no exterior.

J Grili diz que esse argumento Spotify outra empresa que sofrer
fraco juridicamente justamente pela incidncia de ISS em suas atividades.
possibilidade de os municpios
usarem o conceito de que o fato gerador acontece no local do
estabelecimento do prestador. uma fico jurdica que tem sido admitida.
Nesse caso, o imposto, em tese, seria devido no local do domiclio do
estabelecimento.

O advogado especialista em Direito Digital Rafael Maciel, membro do


Instituto Brasileiro de Direito Eletrnico, vai mais longe e explica que a
incidncia de ISS sobre servios prestados a partir do exterior j era prevista
mesmo antes da complementao da legislao sobre o tema.

" o que consta do pargrafo 1 do artigo 1 da LC 116/2003. O dispositivo


prev a incidncia at mesmo quando a prestao do servio tenha se
iniciado no exterior e sido concluda no Brasil. Depende de uma anlise
tcnica do local dos servidores, porm se constatado que o acesso
exclusivamente em solo nacional, a Netflix ter que recolher o tributo no
local do estabelecimento principal", detalha.

Dupla tributao
Rafael Wagner levanta ainda a hiptese de haver dupla tributao, pois o
consumidor j paga impostos, inclusive o ISS, sobre os pacotes de internet
necessrios para ter acesso ao streaming oferecido pelas empresas. Pode
ser questionado sobre vrios pontos de vista, diz.

Ele complementa o raciocnio explicando que as inovaes tecnolgicas que


surgiram nos ltimos tempos no so acompanhadas pela legislao. Como
exemplo, o advogado cita o debate sobre o Uber.

Reproduo Segundo Wagner, o Uber j foi


classificado como plataforma de
transporte ou aplicativo que apenas
coloca o usurio em contato com os

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motoristas. O Uber no presta um


servio de transporte, opina.

Diz ainda que atitudes como essa so


tentativas da sanha arrecadatria
estatal, que um comportamento
histrico. Classificando essas
iniciativas de intervenes
exageradas do estado, Wagner
ressalta que o Estado sempre busca
Assim como Netflix e Spotify, natureza dos ser scio dos negcios, inclusive
servios do Uber tambm questionada desrespeitando garantias
para fins de tributao. constitucionais tributrias.

Cada ente tributante vai puxar para


o seu lado, afirma Wagner, complementando que o Brasil j tem uma carga
tributria elevadssima e um sistema tributrio desproporcional.

Por outro lado, Evandro Grili no v dupla tributao alguma, reforando


que so contratos diferentes. Ter acesso a internet e pagar por isso uma
coisa. E isso no tem nada a ver com assinar o streaming de msica e vdeo
para ter acesso aos contedos disponibilizados.

Esse opinio compartilhada por Rafael Maciel. "Os fatos geradores so


diferentes. Um o pagamento para ter a conexo internet, pela qual se
pode realizar as mais variadas atividades, e na maioria das vezesgratuitas.
Outra contratar um provedor de aplicaes que opera pela internet para
usufruir determinado servio, tal como vdeo ou mesmo contratao de
softwares e aplicativos."

ICMS sobre download


Alm do debate sobre a incidncia de ISS em streaming, h tambm o da
cobrana de ICMS em downloads de softwares. A Confederao Nacional de
Servios questiona o tema no STF alegando que os programas de
computador so "intangveis e incorpreos", no tendo natureza jurdica de
mercadoria, mas sim de direito autoral e propriedade intelectual, do qual
seu criador o titular.

O adquirente passa a ter, to somente, o direito de uso, por meio de uma


licena/cesso concedida por seu criador, que o seu real proprietrio, diz
a confederao. A ao foi movida depois que o governo de So Paulo
instituiu a cobrana. Em janeiro de 2016, a administrao estadual paulista
suspendeu a exigncia para os programas transferidos de eletronicamente,
mas manteve o tributo nas demais operaes.

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Brenno Grillo reprter da revista Consultor Jurdico.

Revista Consultor Jurdico, 14 de janeiro de 2017, 7h18

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