NATURALEZA Y ELEMENTOS DE LA O.

Teora general de las O.

-Nociones generales: Caracteres.
-Transformaciones: Influencia del derecho romano y del cannico, tendencia socializadora.
-Tcnica legislativa: El CCV, derecho comparado.

El CCV, bajo el rubro De las O en general, ha dedicado la seccin 1 del libro II (desde el articulo 495 al
895) a la elaboracin de una teora general de las O, con independencia de las fuentes que la originan.

Para valorar el plan seguido por Vlez es preciso detenerse un poco en los dos mtodos usados en el derecho
comparado en esta materia.

-Hay cdigos y obras de derecho, que tratan las O junto con los contratos, formando un solo cuerpo.
El defecto de este mtodo consiste en que engloba el tratamiento de las O con los contratos, como si las
nicas O que existieran fueran las convencionales. Pero, como los contratos no son nada ms que una de las
fuentes de las O, al amalgamar la legislacin de estas con aquellos se da la falsa idea de que todo lo que se
incluye en el titulo respectivo es aplicable solamente a las O contractuales.

-El otro mtodo consiste en hacer el ordenamiento de una teora general de las O, sin distincin de las
fuentes de las mismas, y, por lo tanto, con principios aplicables tanto a las emanadas de los contratos, como
a las surgidas de los actos ilcitos, de la ley, etc.
Esta es la metodologa recomendable y es la que ha seguido nuestro CCV.
La doctrina le ha hecho unnime elogio. Se le ha objetado que en vez de continuar con la reglamentacin de
las fuentes en particular, se ha interpuesto la teora de los hechos y AJ.

Se le ha censurado haber incurrido en:

-Una generalizacin inadecuada, incluyendo materias privativas de las O de fuente contractual, materias que
no son exclusivas de las O, sino que se relacionan con los AJ.
-La omisin de un capitulo referente a la asuncin de deuda. Se trata de un cargo injusto, pues en la poca
en que Vlez redacto el CC, la teora de la Asuncin de deuda estaba en embrin.

Unificacin interna e internacional. La materia que nos ocupa, se distingue por su carcter abstracto,
terico, casi matemtico, que pareciera colocarla por encima de los particularismos locales y de la
idiosincrasia de los distintos pueblos. Tan es as que se ha tratado de llegar a principios omnicomprensivos,
sintetizados en tres axiomas:
-Cumplirs tus promesas.
-Repararas el dao que causes.
-No te enriquecers injustamente a expensas de otro.

Procurando, partiendo de esas bases, una solucin adecuada a todos los casos posibles, a travs de una
especie de deduccin matemtica. Esto ha hecho pensar en la posibilidad de unificar la legislacin del derecho
de las O entre los distintos pases y proceder de la misma manera, dentro de cada nacin, con el rgimen de
las O civiles y las obligaciones comerciales.
a. Algunos, han intentado nada menos que la unificacin internacional del derecho de las O.
b. Otros, han buscado la unificacin de esta rama del derecho, entre naciones vecinas (unificacin zonal).
c. Otras tentativas unificadoras se han reducido al mbito local, tratando de alcanzar esa meta en lo que
concierne a las O civiles y comerciales.

Concepto de O. Definicin. La palabra O, en un sentido lato, implica una idea de sometimiento,

de sujecin, de restriccin de la libertad. En la misma medida en que estamos obligados, tenemos
disminuida nuestra libertad.

La mayor parte de los autores emplean la frmula de las institutas de Gayo: La O es un vnculo jurdico
que nos constrie a pagar algo a otro.

Elementos: El vnculo: La relacin jurdica que une al deudor con el acreedor.

Los sujetos: El que debe pagar (deudor), y el que tiene derecho al pago (acreedor).

1
La prestacin: Lo que debe pagar el deudor al acreedor.

Os y deberes jurdicos. Deber jurdico: La necesidad de ajustar una conducta a los mandatos contenidos
en una norma jurdica.
En el deber jurdico se impone la observancia de cierta conducta, pero no se hace especial determinacin de
los destinatarios de la misma. Ej.: el deber general de respetar los derechos ajenos.

Categoras: Los deberes jurdicos individuales: La conducta que debe observarse es impuesta a sujetos
determinados, pero el contenido de cuya prestacin no es valorable econmicamente.
La O (Deber jurdico calificado, Busso): Hay tambin sujetos determinados que tienen que observar una
conducta, pero a diferencia del deber jurdico individual, ha de consistir en una prestacin pecuniariamente
valorable, aunque el inters que en ella tenga el acreedor, pueda ser de ndole moral o intelectual.
La diferencia entre los conceptos de deber jurdico general, deber jurdico particular y O, queda as a la vista:
Toda O importa un deber jurdico, pero no todo deber jurdico es una O

D creditorios y D reales: Criterios tradicionales, tesis negativas, las O y los derechos reales
desde el punto de vista de la funcin econmica y la tutela jurdica.

El vnculo. Nocin. Objeto del vnculo.

Estructura: Deuda y responsabilidad, concepto.
Deuda sin responsabilidad.

Deuda sin responsabilidad: Admitida la O natural.

Responsabilidad sin deuda: No se concibe la responsabilidad sin que est respaldada por la deuda
Responsabilidad limitada: puede estar circunscripta a determinados bienes del patrimonio del deudor.

Deuda con responsabilidad limitada.

Responsabilidad sin deuda propia.

La prestacin.
Concepto.
Objeto de la O y objeto de la prestacin.
El objeto de la prestacin como acto y como bien debido.
Requisitos de la prestacin:
Momento al que se refiere.
Imposibilidad objetiva y subjetiva.
Efectos, ilicitud: efectos de la ilicitud.
Determinacin: casos.
Determinacin por terceros: patrimonialidad. Inters.

Los sujetos.
-Su necesidad.
-Determinacin:
-Diversos supuestos.
-O disjuntas.
-O ambulatorias o propter rem: concepto.
-Ttulos al portador: caracteres y naturaleza.
-Promesa al pblico: concepto.
-Actos por cuenta de terceros.
-Pluralidad: casos.

Fuentes. Concepto. Clasificaciones antiguas:

Gayo.
Las institutas.
Pothier.
Clasificaciones modernas: El CCV.
2
FUENTES DE LAS O.

Concepto. Es el AJ de contenido obligacional. El acuerdo de varias personas manifestado de conformidad a la

ley "sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos".

Aqu interesa el contrato solo como fuente de O y, bajo ese enfoque tiene la mayor importancia, porque la
trama de las relaciones jurdicas de orden privado, anudadas entre los hombres, proviene en su mayor parte
de los contratos.

Son requisitos esenciales para la validez de un contrato: a) el consentimiento de las partes; b) su

capacidad para contratar; c) una cosa cierta que forme la materia de la obligacin; d) una causa lcita.

El consentimiento debe ser dado libremente. Y no por efecto de error, dolo o violencia.

En los contratos hay circunstancias esenciales, sin las cuales no subsistiran; hay naturales: Las cuales
se suponen aunque no se expresen y finalmente, hay circunstancias accidentales. As, en la venta, es
circunstancia esencial el precio; natural: la eviccin, y accidental: Al contado o a plazos.

Es circunstancia esencial el precio, porque si este falta ya no hay venta sino donacin, aunque se use la
palabra venta; es circunstancia natural la eviccin, porque siempre se entiende, a no ser que se excluya
expresamente por voluntad de las partes; es accidental, la de pagar al contado o a plazo, porque no
depende de la naturaleza del contrato, el cual permanece siempre el mismo aunque se adopte una u otra
forma de pago.

Los contratos pueden celebrarse verbalmente o por escritura pblica o privada, as entre presentes como
entre ausentes, por los mismos interesados o por medio de mandatarios; y siempre tendrn igual valor,
mientras la ley no exija alguna forma o solemnidad particular.

Los contratos tienen fuerza de ley para las personas que los han hecho, y no pueden revocarse sino por el
mutuo consentimiento de stas o por las causan que las leyes designan. Los contratos, no solamente obligan
a lo que en ellos se expresa, sino tambin a todas las consecuencias que segn su naturaleza les da la
equidad, el uso o la ley.

Declaracin unilateral de la voluntad. Concepto. El origen de esta teora aparece como consecuencia
de la ineficacia de la teora clsica del contrato para explicar ciertas situaciones de derecho en las cuales el
concurso de voluntades, de existir, se manifestaba con poca claridad; o para sancionar algunos efectos
jurdicos que el contrato no era idneo para producir y que sin embargo se produca.
Declaracin unilateral de la voluntad: Es el poder de la sola voluntad del deudor, para crearse O a su
cargo perfectamente vlido y exigible, antes de la concurrencia de la voluntad del acreedor; y cuyo
apartamiento, le impondr responsabilidad civil por los perjuicios ocasionados.

Discusin sobre su admisibilidad. La objecin ms fundamental que se ha formulado a la tesis de la

declaracin unilateral de la voluntad, es la de que no basta la mera manifestacin del deudor para que el
vnculo obligatorio nazca, sino que se requiere tambin la aceptacin de la promesa por parte del acreedor.

La aceptacin del beneficiario, indispensable para el nacimiento del derecho de crdito, no es necesaria
para la formacin de la O. Vale decir, en suma, que se discrimina y disocian dos aspectos de la relacin
obligatoria: -La O o debitum, que puede existir plena de eficacia por la sola voluntad del deudor; y el
derecho de crdito que en cambio no nace, o no se incorpora al patrimonio del acreedor, sin el concurso de la
voluntad de este.

Historia. La declaracin unilateral de la voluntad encuentra sus races en el derecho romano y en el antiguo
derecho germnico.
En Roma se hallan dos figuras: El votum (o voto religioso), y la pollicitatio (policitacin o promesa). El
votum consista en una promesa a la divinidad, que era obligatoria por s misma. La pollicitatio era una
promesa a la ciudad, tambin por si sola obligatoria en el derecho imperial, si se haba hecho con justa causa
o tenido principio de ejecucin.

3
 En el antiguo derecho germnico, uno de los antecedentes ms remotos es el uso del salman, ente
ficticio al que se recurra cuando una persona deseaba transferir un beneficio a otra y esta ltima se
encontraba ausente o era incapaz; el contrato se conclua entre el promitente y el salman, y el primero
resultaba as obligado sin la efectiva aceptacin del beneficiario y conociendo perfectamente que el salman
no era un contratante real sino figurado.

Derecho comparado. El CC francs y los inspirados en su rgimen, no tratan esta materia, aunque
contienen ciertas disposiciones jurdicas que no logran cabal explicacin sino a la luz de esta doctrina.
Existe otro grupo de legislaciones que admiten solo ciertas y determinadas soluciones inspiradas en la
declaracin unilateral de voluntad. (Cdigo alemn, suizo).
Finalmente una tercera corriente iniciada en Latinoamrica, consagra expresamente esta nueva fuente
obligacional. (Cdigo de Brasil, mejicano, peruano, italiano, portugus, boliviano).

Elementos: Declaracin de voluntad. Como todo acto voluntario, debe reunir los requisitos intrnsecos
del artculo 897 del cdigo civil: discernimiento, intencin y libertad y contar asimismo con la exteriorizacin
o manifestacin que lo haga perceptible frente a terceros, sin lo cual ningn hecho se tiene por voluntario.
Deber ser adems lcito y tener por fin inmediato crear relaciones jurdicas, con lo cual se contempla su
configuracin en la categora de los actos jurdicos.
Capacidad. Es necesario que quien la formule no este alcanzado por algunas de las incapacidades de hecho
de los artculos 54 y 55 del cdigo civil, ni tampoco por alguna de las incapacidades para contratar (de
derecho) del artculo 1160 u otras disposiciones especiales del cdigo civil.
2) Objeto. El objeto debe reunir los requisitos de posibilidad material o jurdica, licitud, determinacin o
determinabilidad sobre la base de elementos o presupuestos ya establecidos ab initio, y patrimonialidad; a
los que aluden los artculo 953, 1167-1175.
Causa. Entendido como causa-fin o finalidad perseguida por el autor de la declaracin unilateral de la
voluntad de obligarse. En esta materia resulta fundamental la licitud de la finalidad perseguida por quien
declara unilateralmente su voluntad de obligarse.

Examen de casos particulares: Oferta de contrato. El artculo 1150, luego de establecer que las
ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, agrega que no pueden serlo si el que las
hubiese hecho, hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a
permanecer en ellas hasta una poca determinada. En cualquiera de las dos hiptesis, sea que medie
renuncia anticipada al derecho de retractarse o un plazo fijado para el mantenimiento de la propuesta, el
oferente queda obligado a no hacer: no ejercitar la facultad de retractarse.
El artculo 1156, establece que la O de indemnizar daos y perjuicios a la parte que hubiere aceptado la
oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente y que a
consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas. Si no hay contrato en razn de
haber caducado la oferta antes de su aceptacin por el destinatario la obligacin resarcitoria no puede
fundarse en un contrato que nunca llego a existir, sino en la circunstancia de que la propia oferta tena de
por si fuerza obligatoria como declaracin unilateral de la voluntad.

Oferta a persona indeterminada. En nuestro derecho vigente este supuesto no encuadra dentro de la
teora de la declaracin unilateral de la voluntad.
El artculo 1148 establece que: Para que haya promesa, esta debe ser a persona o personas
determinadas, sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos. Y
coincidentemente el artculo 454 del cdigo de comercio dispones que: Las ofertas indeterminadas,
contenidas en un prospecto o en una circular, no obligan al que las ha hecho.
O sea, que ambos preceptos constituyen una sntesis del principio opuesto a la fuerza vinculante de la
declaracin unilateral de la voluntad de obligarse.
Sin embargo, el artculo 117 del cdigo mercantil, al legislar sobre el remate, instituye un supuesto de
oferta vinculante pese a estar dirigida a persona indeterminada.

Promesa de recompensa. La promesa pblica de recompensa es uno de los supuestos generalmente

admitidos como tpicos de voluntad unilateral.
Busso, ha destacado la enorme importancia y utilidad que ha ido adquiriendo esta figura, al irse adaptando
a los nuevos modos de vida social; su divulgacin, dice, se justifica plenamente, por cuanto constituye un
modo de concitar la cooperacin de grandes masas de poblacin en cuanto a la realizacin de determinados
resultados. En ese sentido es un instituto de colaboracin y de solidaridad. Permite un mejor

4
aprovechamiento de las fuerzas sociales, y ello abona su utilidad intrnseca; excita el inters de los
aspirantes al premio y los induce a aplicar su actividad a la realizacin del hecho premiado. Su utilidad es
muy apreciable cuando se la pone al servicio de directivas de inters general.

En nuestra legislacin positiva, la promesa de recompensa es considerada solo en forma incidental, al tratar
el CCV de las cosas perdidas en el captulo dedicado a la apropiacin como uno de los modos de adquirir el
derecho real de dominio.

Promesa de fundacin. En la promesa de fundacin, una persona por actos entre vivos o disposicin de
ltima voluntad, afecta un bien de su propiedad a un destino especial de inters y utilidad colectivo.
Se dir que la donacin es un contrato que requiere la aceptacin del donatario para producir sus efectos
legales, pues hasta entonces el donante puede revocarla expresa o tcitamente. Pero lo cierto es que en la
hiptesis de los artculos 1806 y 3735 no aparece ninguna otra voluntad, ninguna otra persona existente
civil o naturalmente, frente al donante o testador; por lo cual resulta forzoso concluir que la nica voluntad
esencial y vivificante es la de este ltimo.
Cabe insistir en que es la sola voluntad unilateral del promitente, la que lo liga o ata para con la fundacin
que es asimismo creada por esa manifestacin de voluntad.

Contrato a favor de terceros. La estipulacin para otro es un contrato, en el cual uno de los contratantes
acuerda con la otra parte que esta ltima dar o har algo en provecho de un tercero extrao a la
convencin y que no est representado en ella. Se trata pues, de un supuesto donde las consecuencias
contractuales se extienden y alcanzan a terceros.
La fuente de donde nace la obligacin del promitente hacia el tercero, seria la sola declaracin unilateral de
voluntad del primero, ya que el tercero extrao es solamente el beneficiario de la obligacin.
Buena parte de la doctrina rechaza como inaceptable aquella postura, entendiendo que la estipulacin para
un tercero es bilateral, por cuanto se forma sobre la base de la conjuncin de dos voluntades: la del
promitente y la del estipulante; ya que aquel queda obligado frente al tercero beneficiario, no porque su
promesa sea unilateralmente vinculativa, sino porque ha concluido con el estipulante un contrato a ese fin,
cuya incidencia recaer en el tercero.

Artculo 50: Si en la O se hubiere estipulado alguna ventaja a favor de un tercero,

ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo
saber al obligado antes de ser revocada.
Esta exigencia, impide la aplicacin de la doctrina de la declaracin unilateral de la voluntad a la
estipulacin a favor de otro.
Letra de cambio y O al portador. Los ttulos a la orden o al portador, una vez lanzados al
pblico y puestos en circulacin, dan derecho al endosatario o al tenedor, segn el caso, para
reclamar el pago del importe consignado o ventajas expresadas en tales ttulos.
Existen entre ambos una diferencia muy importante en lo que hace a su transmisin. El ttulo a
la orden, cuyo modelo es la letra de cambio, lleva escrito el nombre del acreedor, por lo que las
sucesivas transmisiones dejan huella en el ttulo.
Los documentos al portador son ttulos de crdito en los cuales si bien figura la persona del
deudor, no se indica en cambio la del acreedor, y este resultar ser quien posea el instrumento y
lo presente para su cobro al tiempo de su exigibilidad. Por ello estos ttulos se transmiten por
simple tradicin manual, y sin que los sucesivos traspasos dejen en el huella alguna.
Algunos autores ven en estos ttulos a la orden y al portador, la consecuencia de una
manifestacin unilateral de voluntad del emisor, quien se obligara por s y ante s, creando un
derecho cabal y exigible por quien posea el ttulo, que puede ser considerado como el destinatario
de aquella declaracin.

Cuasicontratos. Concepto. Se denomina cuasicontrato al hecho voluntario lcito, no encaminado a la

produccin de un efecto jurdico, del cual la ley deriva O. Se suele enunciar como cuasicontrato: La
gestin de negocios, el pago indebido y el empleo til. Los romanos agregaban la tutela, el estado de
indivisin, la sucesin originaria del pago de legados.

5
La ciencia jurdica de nuestro tiempo ha pulverizado la nocin del cuasicontrato, que se aplica a hechos que
no tienen una naturaleza comn. Su afinidad es puramente accidental, y por aspectos negativos. Planiol
dice que es un concepto falso, con el cual ningn otro del derecho positivo puede rivalizar en impropiedad.
No obstante, algunos autores continan emplendolo.
El cdigo napolen regula en el Art. 1371: "Los cuasicontratos son los hechos puramente voluntarios del
hombre, de los cuales resulta una O hacia un tercero y algunas veces una O recproca entre dos partes".
El cdigo italiano de 1865 le agreg el elemento licitud:... "hecho voluntario y licito".
Estos cdigos fueron seguidos por legislaciones de numerosos pases: La Argentina, Bolivia, Colombia, chile,
ecuador, Espaa, Per, etctera.
Cdigos ms modernos, como el alemn y el suizo, desconocen la expresin "cuasicontrato".

Enriquecimiento sin causa. Teora general. Nocin. El patrimonio de las personas est sometido a
continuas mutaciones, por efecto de los distintos medios legales de adquirir derechos y contraer
obligaciones. Ahora bien, mientras tales variaciones tienen un antecedente (causa) jurdico licito, la ley los
autoriza y determina las consecuencias legales inherentes a cada una de ellas. Pero puede suceder que un
desplazamiento patrimonial verificado externamente de conformidad con el derecho, carezca sin embargo
de una causa jurdica, o sea de una de las fuentes obligacionales mencionadas en el articulo 499 del
cdigo civil; entonces se produce un enriquecimiento sin causa en beneficio de una persona y correlativo
empobrecimiento de otra. El orden jurdico no evita que esto ocurra, pero en cambio da los medios para
impedir que ese status se consolide definitivamente, estableciendo un deber jurdico de restitucin a cargo
del enriquecido y acordando al empobrecido una accin o pretensin restitutoria para procurar el
reestablecimiento del equilibrio patrimonial alterado sin causa, mediante un nuevo emplazamiento de
sentido inverso: la denominada accin in rem verso.

Historia. El principio del enriquecimiento sin causa no se conoci en las sociedades primitivas.
La jurisprudencia romana fue sin embargo sancionando poco a poco ciertos casos de enriquecimiento sin
causa, aunque sin llegar a formular nunca un criterio general.
Luego, se sancionan las leyes Silia y Calpurnia, creando las conditio certa pecunia y certa res, tendientes a
lograr en justicia respectivamente la restitucin de una suma de dinero o de una cosa ciertas retenidas sin
derecho.
As aparecen las conditios, instrumentos jurdicos con caracteres propios, que reconocen como base un
principio puramente objetivo: que no es conforme a la equidad retener sin autorizacin la cosa de otro.

Derecho comparado. El CC de Austria de 1811, es la primera legislacin que contempla especficamente el

enriquecimiento sin causa.
El CC Francs y los que lo siguieran no organizaron metdicamente el rgimen de este instituto.
En cambio, en el derecho contemporneo se recepta y legisla con disposiciones expresas la figura del
enriquecimiento sin causa.

Naturaleza y fundamento. La doctrina coincide en general en que la actio in rem verso es de carcter
personal o creditoria atento que con ella se procura obtener un valor y no la restitucin de una cosa. En
cambio son varias las teoras propiciadas para explicar el fundamento jurdico de esta accin:
La equidad: El fundamento de dicha accin reposa en un deber moral o de conciencia. Lo que est prohibido
por la moral no es enriquecerse a costa de otro, sino enriquecerse injustamente.

Gestin de negocios anormal: El fundamento de este instituto reside en una gestin de negocios anormal
o imperfecta, por ausencia de alguno de los elementos propios y esenciales para que esta se configure.

Hecho ilcito involuntario: Si se reflexiona que lo que obliga a restituir es el principio segn el cual no
est permitido conservar un enriquecimiento obtenido sin causa a expensas de otro, se convendr en que
esta accin pertenece a la familia de las acciones nacidas de hechos ilcitos. La culpa no consiste en retener,
puesto que nada se ha hecho para procurar el enriquecimiento, pero hay injusticia en enriquecerse a costa
de otro.

Concepcin objetiva del provecho creado: As como en cuanto a la responsabilidad civil quien procura
un riesgo debe soportar sus consecuencias daosas, a la inversa el que ha creado un provecho debe
beneficiarse con el mismo.

6
Equilibrio patrimonial automtico: El principio prohibitivo del enriquecimiento sin causa, solo sera una
norma destinada a restablecer el equilibrio entre dos patrimonios, cuando el mismo ha sido alterado sin
causa en perjuicio de uno de ellos y en beneficio del otro.

O legal: El deber a cargo de quien hubiere acrecentado sus bienes no emana entre nosotros del contrato, ni
siquiera de ningn acto voluntario, producido por dolo o culpa, esto es, de aquellas fuentes que en la
terminologa clsica eran conocidas como delitos o cuasidelitos. El enriquecimiento sin causa debe
comprenderse dentro de la categora de las O legales.

El principio en el cdigo civil. Nuestro CCV no contiene ningn texto que consagre expresamente, con
carcter general, el principio del enriquecimiento sin causa; pero sin embargo, a travs de abundantes
notas y artculos, resulta fcil colegir que el mismo esta implcitamente receptado.
Aparte de las notas, nuestro CCV contiene en su articulado numerosas aplicaciones del enriquecimiento sin
causa.

El principio en la jurisprudencia. La jurisprudencia de nuestros tribunales tambin ha reconocido y

aplicado reiteradamente el principio del enriquecimiento sin causa.

Requisitos. En general en doctrina y jurisprudencia se sostiene que deben concurrir cinco requisitos para la
procedencia de la accin in rem verso: Enriquecimiento del demandado; empobrecimiento del accionante;
relacin o nexo causal entre el empobrecimiento y el enriquecimiento; ausencia de causa que justifique el
desplazamiento patrimonial; y carencia de toda otra accin.

Enriquecimiento del demandado: Concepto. El enriquecimiento consiste en la diferencia resultante

entre el estado actual del patrimonio y el que presentara si no hubiese ocurrido el desplazamiento de
valores.
Este enriquecimiento tanto puede producirse por un incremento patrimonial, como evitando una disminucin
del mismo.
A su vez el aumento patrimonial puede manifestarse tanto con relacin al activo, si se hace ingresar en el
patrimonio algn nuevo derecho o se incrementa el valor de los derechos que ya lo integraban; con
respecto del pasivo, si se disminuye el mismo por cancelacin sin fundamento jurdico de deudas que
pesaban sobre el patrimonio.

Momento en que debe existir. El enriquecimiento debe ser actual, en el sentido de que debe existir en el
momento de promoverse la accin de in rem verso.

Enriquecimiento por el hecho del enriquecido. Quien por un hecho suyo causare a otro algn dao en
su persona y bienes, solo responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci y
en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido.

Enriquecimiento por el hecho del empobrecido. Quien sin ser gestor de negocios ni mandatario hiciese
gastos en utilidad de otra persona y puede por lo tanto repetirlos a aquellos en cuya utilidad se convirtieron.

Enriquecimiento por el hecho de terceros. Sucedera por ejemplo, si un insano, con semillas no pagadas
efectuara una siembra en terreno ajeno que haba tomado en arriendo, enriqueciendo as sin causa al
propietario del fundo que luego lo recupera por ser nulo el contrato, en perjuicio del proveedor impago.

Enriquecimiento por otros hechos. Puede operarse por hechos naturales o accidentales, que comporten
ventajas o provechos para un patrimonio en desmedro de otro.

Empobrecimiento del accionante: Constituye este, la razn misma de ser del instituto. En efecto, la
accin de in rem verso no procede cuando se provoca el enriquecimiento de alguien, pero sin detrimento
correlativo alguno.

Puede concluirse que la mera existencia del enriquecimiento de una persona procurado por otra, no resulta
suficiente para fundar una pretensin accionable por enriquecimiento sin causa; sino que es imprescindible
un empobrecimiento.

7
La relacin causal. La necesidad de esta conexin es, por lo dems, fcilmente justificable, por cuanto mal
podra acordarse la accin de in rem verso, si empobrecimiento y enriquecimiento fueran independientes
y distintos.
Buena parte de la doctrina sostiene que la transmisin de valores debe producirse directamente del
patrimonio del empobrecido al del enriquecido, o sea que no admite la posibilidad de que exista un
patrimonio intermediario.

Ausencia de causa. Para una tendencia, la palabra causa del enriquecimiento corresponde a la causa-fin o
finalidad del agente que otorgo el acto productor de la situacin de enriquecimiento; o bien se identifica con
la tlesis de la ley al convalidar un desplazamiento patrimonial surgido de determinados hechos. Ergo, el
enriquecimiento seria sin causa, en todo lo que exceda de esas finalidades perseguidas por el agente o por
la norma legal.
No obstante prevalece en la actualidad el criterio opuesto, que entiende que la palabra causa debe tomarse
ac en un sentido tradicional de causa fuente o eficiente; de manera que el enriquecimiento ser sin causa
cuando no medie inter-partes en la relacin contractual, un hecho ilcito u otra fuente de las O, que legitime
el traspaso patrimonial de valores.

Carcter subsidiario. El principio del enriquecimiento sin causa funciona solo subsidiariamente, cuando no
existe ninguna otra disposicin que proteja un inters legtimo u obste a la consumacin de un dao
injustificado; mas no como un medio de rectificar casos que la ley ha contemplado y reglamentado en la
forma que el legislador considero justa y conveniente para los intereses sociales, pues en estos supuestos
no es posible utilizar otra va que altere la regulacin legal.
La accin de in rem verso, por no tener ningn termino especial se prescribe a los 10 aos; mientras que
en otras muchas, las derivadas de hechos ilcitos, honorarios, deudas con proveedores, etc., ella se opera
en plazos ms breves.
Para terminar conviene recalcar que este requisito no debe confundirse con el de ausencia de causa, aunque
prima facie pueda parecrsele. Es claro que cuando el enriquecimiento tiene una causa jurdica, el principio
de la subsidiariedad lo duplica; pero este puede aplicarse igualmente cuando el enriquecimiento carece de
causa; posibilitando entonces el rechazo de una accin de in rem verso que el exclusivo anlisis de la causa
quizs no permitiera desestimar.

Efectos: Lmites de la restitucin Como ya se anticipara, la accin de enriquecimiento sin causa ms que
una finalidad indemnizatoria, persigue el restablecimiento de un equilibrio patrimonial alterado.
La accin se acuerda nicamente por el quantum del empobrecimiento sufrido por el demandante,
aunque el enriquecimiento provocado pudiera ser superior, porque a la inversa, si el empobrecimiento fuera
mayor que el provecho producido, la accin solo prosperara en los lmites de este ltimo.
El lmite de la restitucin siempre estar dado por el monto menor, cualquiera sea este, el del
empobrecimiento o el del enriquecimiento.

Pago de lo indebido. Concepto y casos: Pago indebido es el que no habilita al accipiens para retener lo
percibido; sino que por el contrario faculta al solvens para promover una accin de repeticin tendiente a
la restitucin de lo dado en pago.
Fundamento: El fundamento de la accin de repeticin de lo pagado indebidamente reposa, sin lugar a
dudas, en el principio de que nadie debe enriquecerse injustificadamente en perjuicio ajeno.

Pago por error:1) Elementos sobre los que puede recaer.

El artculo 784 del CCV establece que: el que por error de hecho o de derecho, se creyere deudor, y
entregare alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que la recibi.

Requisitos: 1. Existencia de un verdadero pago: Todo cumplimiento de la prestacin que constituya el

objeto de la O sea esta de dar, hacer o no hacer.
2. Que el pago sea indebido: El pago puede ser indebido, necesariamente, son en tres supuestos: O se
paga una deuda inexistente porque no se deba a nadie; o se cumple una O que se tena con otra u otras
personas distintas del accipiens; o se da en pago al acreedor una prestacin diferente de la debida.
3. Que haya mediado error: El ltimo requisito es la existencia de un error o falso conocimiento, el cual
se tipifica precisamente por la falta de conciencia entre la nocin que se tiene y la realidad a que dicha
nocin deba corresponder.
Pero el nico error que cuenta para la accin de repeticin es el del solvens; mientras que el error de quien
recibe el pago puede interesar para determinar su buena o mala fe y precisar as las consecuencias

8
accesorias de la repeticin, pero no incide en la procedencia de esta.

Naturaleza del error. 1) Errores que autorizan y que no autorizan la repeticin. El error idneo
para fundar una accin de repeticin puede ser de hecho o de derecho, pero debe ser esencial.

Error de hecho o de derecho: El artculo 784 del CCV expresamente prev que el error que da lugar a
repeticin puede ser tanto de hecho como de derecho. Ello significa que en esta materia el cdigo se aparta
de los principios generales sentados en lo que respecta a la eficiencia del error, dado que conforme al
artculo 923 del mismo: La ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn caso impedir los
efectos legales de los actos lcitos, ni excusara la responsabilidad por los actos ilcitos.

Error esencial: El error debe ser esencial, segn surge del artculo 790 para acordar la repeticin y
lo descarta el artculo 791 para negarla.
Es verdaderamente pago por error el que se cumplimenta entre partes ligadas obligacionalmente,
pero con una prestacin distinta a la debida o con equivocacin en cuanto a ciertas modalidades
circunstanciales.
1) Excusabilidad.
El cdigo no aclara tampoco si el error base de la repeticin debe o no ser
excusable.
Para una opinin muy difundida en nuestra doctrina y jurisprudencia, el requisito de
la excusabilidad del error del artculo 929 del cdigo civil rige tambin para la
repeticin del pago de lo no debido.
Otra tesis, que compartimos, sostiene en cambio lo contrario, la ley debi extremar
los recaudos y no permitir el reclamo sino cuando hubo razn para errar.
2) Duda sobre la existencia de la obligacin.
Si el solvens abrigaba dudas sobre la existencia de la obligacin, no puede
sostenerse estrictamente que su pago lo haya sido por error. Pero de todas maneras
la repeticin debe ser procedente, por cuanto si se constata a posteriori que la
deuda era inexistente, ello solo estara demostrando el error incurrido por el
pagador y, adems, que tal pago fue hecho sin causa.
3) Destruccin del titulo.
Pese a la concurrencia de todos los requisitos condicionantes de la accin de
repeticin, esta no procede cuando el acreedor se ha despojado de la
documentacin justificativa de su derecho.
Se admite uniformemente que la caducidad de la accin repetitoria solo funciona
cuando el acreedor inutiliza o deja perjudicar su titulo de buena fe; y no cuando se
apuro a hacerlo a sabiendas del error incurrido por el solvens procurando as
consolidar el pago para aprovecharse indebidamente de esa situacin.
Legitimacin activa: pago hecho al mandatario y por terceros.
Se trata de estudiar ac, quien puede ejercitar la accin de repeticin, y la respuesta es
obvia: el solvens o sea quien realizo el pago.
La accin de repeticin no corresponder a quien materialmente efectu el pago, si lo hizo
como mandatario o representante. Se admite en general, que el propio mandatario o
representante esta legitimado para intentar la repeticin, cuando lo realiz con bienes
suyos propios.
Legitimacin pasiva: pago hecho al mandatario y al tercero no autorizado.
La accin de repeticin debe intentarse contra el accipiens, o sea contra quien recibi el
pago.
En el caso de haber sido recibido el pago por un mandatario, la accin es igualmente
procedente contra el mandante.
La situacin es la misma si el pago se efectu a un tercero, pero fue luego ratificado por el
verdadero acreedor; mientras que si no media tal ratificacin, la accin solo procede contra
el tercero accipiens.
Ejercicio de la accin: prueba del error.
Quien promueve la accin de repeticin debe acreditar la concurrencia de los tres requisitos
para su procedencia antes sealados: la existencia del pago, que este fue indebido, y que
fue realizado por error.
Efectos: accipiens de buena y mala fe: concepto.

9
La procedencia de la accin repetitoria trae apareadas distintas consecuencias, segn que
el accipiens hubiese recibido el pago de buena o mala fe, y atendiendo tambin al objeto
de la prestacin.
Concepto de buena y mala fe del accipiens: el accipiens es de buena fe, cuando no siendo
acreedor esta sin embargo persuadido, por error, de que verdaderamente lo es, o cuando
siendo acreedor cree que la prestacin que recibe es la que realmente se le adeudaba. Por
el contrario el accipiens ser de mala fe si tiene conciencia de no ser titular de la prestacin
que se cumple, o de que era otro distinto el objeto debido.
Prestacin de cosas ciertas fungibles:
Cuando el pago lo fue de una obligacin de dar cosas inciertas y fungibles, el
accipiens esta ante todo obligado a restituir igual cantidad que la recibida, bien
entendido que sea de la misma especie.
1) Intereses.
Siendo de buena fe no debe nada ms; con excepcin de los intereses que se
devenguen a partir del momento en que se pierde su buena fe y queda constituido
en mora.
Si el accipiens era de mala fe debe en cambio restituir la cantidad percibida con los
intereses que hubiese producido o podido producir desde el da del pago; o, a
eleccin del solvens, su valor, segn el valor corriente en el lugar y da de la
restitucin, con mas sus intereses.
2) Costas del juicio ejecutivo.
Un caso particular es el de la repeticin de una suma abonada en juicio ejecutivo,
pues entonces se controvierte si se comprenden o no los importes pagados en
concepto de costas. La jurisprudencia se ha expedido uniformemente en sentido
negativo, por considerar que las costas tienen su causa en la ley y que su pago por
lo tanto es indebido.
Prestacin de cosas ciertas:
1) Frutos.
Cuando el accipiens ha recibido el pago de buena fe, esta obligado a restituir la cosa
que se le entrego con los frutos pendientes, pero no los consumidos.
Si el acreedor recibi el pago de mala fe, debe restituir la cosa, con los frutos que
hubiese producido o podido producir desde el da del pago.
2) Destruccin o deterioro.
Si la cosa se ha deteriorado o destruido, aunque sea por caso fortuito, el que la
recibi de mala fe en pago, debe reparar su deterioro o su valor, a no ser que el
deterioro o prdida de ella hubiera tambin de haber sucedido, estando en poder del
que la entrego.
3) Enajenacin de la cosa mueble o inmueble recibida en pago.
Cuando el accipiens enajena a su vez la cosa recibida en pago a un tercero, el
solvens tiene a su eleccin dos acciones diferentes: una indemnizatoria contra el
propio accipiens y otra de reivindicacin contra el tercero adquiriente.
Asimismo el solvens tiene accin de reivindicacin contra el tercero adquiriente.
Cuando ser trata de cosas muebles, la procedencia de la accin reivindicatoria
depende de la buena o mala fe del tercero adquiriente.
Prestacin de hacer y de no hacer.
En las obligaciones de hacer, si se cumpli un hecho distinto al debido, el deudor solo
podr reclamar una indemnizacin proporcional al valor del servicio prestado; y en las
obligaciones de no hacer toda hiptesis debe descartarse lisa y llanamente, por resultar
impracticable
Pago sin causa y pago por error: casos y efectos.
En su articulo 792 el cdigo civil prev que el pago efectuado sin causa, puede ser
repetido, haya sido o no hecho por error; y a continuacin el articulo 793 establece que el
pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido lugar en consideracin a una
causa futura, a cuya realizacin se opona un obstculo legal, o que de hecho no se hubiese
realizado, o que fuese en consideracin de una causa existente que hubiese cesado de
existir.
Pago sin causa es todo aquel que se efecte con respecto una obligacin que no exista
validamente y que estas no existen cuando carecen del elemento causa (fuente o fin)
indispensable para que medie una obligacin.

10
 Otros autores, sostienen que pago sin causa es el realizado por quien o era deudor con
relacin al accipiens; es decir todo pago cumplido entre personas que no estaban ligadas
entre si por un vinculo obligacional, lo cual involucra incluso al pago realizado por un
tercero de una deuda ajena como si fuese propia.
Casos:
Art. 793: El pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido lugar en consideracin a una causa futura,
a cuya realizacin se opona un obstculo legal, o que de hecho no se hubiese realizado, o que fuese en consideracin
de una causa existente pero que hubiese cesado de existir.
Efectos:
Aunque el cdigo nada prev sobre las consecuencias de la ausencia de causa en el pago, es
obvio que esta situacin se rige tambin por lo dispuesto en los artculos 786-789 del cdigo
civil.
Pago por causa ilcita: concepto.
El cdigo considera asimismo sin causa el pago efectuado en razn de una causa ilcita o
inmoral segn lo previene el artculo 792. El primer supuesto de causa ilcita esta
contemplado en el artculo 794.
Torpeza bilateral.
Si el que paga ha obrado tambin en forma inmoral o contraria a la ley, entonces no puede
pretender la repeticin, aunque el pago constituya a la vez para el accipiens un titulo
ilegitimo de adquisicin.
De esta solucin se deriva, como consecuencia, que en el caso de torpeza de ambas el
rechazo de la accin favorece al accipiens; o que sin ser muy equitativo resulta sin
embargo preferible a dar curso a una repeticin fundada en la ilicitud o inmoralidad de un
negocio. La ventaja que aprovecha a esa parte es un fin no querido por la ley, pero
inevitable.
Impuestos ilegales: protesta, jurisprudencia y requisitos.
Pago obtenido por medios ilcitos: efectos.
El pago que se hubiese obtenido por medios ilcitos, puede ser repetido, haya
sido o no hecho por error.
Por ello es que, en principio, corresponde admitir que en estos casos el pago es
irrepetible; sin perjuicio de que el accipiens pueda quedar obligado frente al
solvens por los daos ocasionados al mismo con su delito civil, e incluso de la
responsabilidad penal en que pudiera haber incurrido.
A. Obligaciones putativas: concepto, prueba y efectos.
Obligacin putativa es la que se funda nicamente en la creencia del deudor,
pero que en verdad no existe.
Art. 796:Lo dispuesto en este captulo es extensivo a las obligaciones putativas, aunque el pago no se
haya verificado; y as, el que por error se constituy acreedor de otro que tambin por error se
constituy deudor, queda obligado a restiturle el respectivo instrumento de crdito, y a darle
liberacin por otro instrumento de la misma naturaleza.
B. Liberacin putativa: concepto, prueba y efectos.
Se presenta cuando un acreedor efectivo exonera a su deudor, por creer
errneamente que ha recibido el pago. Tambin entonces debe restablecerse la
verdadera situacin entre las partes.
Art. 797: El que por error acept una liberacin de su acreedor, que tambin por error se la dio,
queda obligado a reconocerlo nuevamente como a su acreedor por la misma deuda, con las mismas
garantas y por instrumento de igual naturaleza.
I. Empleo til: concepto.
Ubicado entre la gestin de negocios y el enriquecimiento sin causa -aunque sin
duda ms vecino a este- el empleo til existe cuando alguien, sin ser mandatario
ni gestor de negocios, hiciese gastos en utilidad de otra persona. Para precisar el
concepto, conviene deslindarlo cuidadosamente de las instituciones antes
aludidas.
Abuso del derecho.
Concepto.
Si de dicho ejercicio abusivo deriva un dao a tercero la obligacin de repararlo no
encontrara ubicacin adecuada en ninguna de las fuentes tradicionales: la fuente seria
entonces propiamente el abuso del derecho.
Su sentido literal seria el de uso contrario o mal uso, o si se prefiere obrar excesivo o
anormal.

11
 La teora del abuso del derecho sostiene en cambio que toda institucin tiene un destino, el
que constituye su razn de ser y contra el cual no es licito rebelarse; cada derecho esta
entonces llamado a seguir una determinada direccin y los particulares no pueden
cambiarla a su antojo por otra diferente, pues de lo contrario habra no uso sino abuso de
ese derecho, el cual puede generar la responsabilidad de su autor.
De lo expuesto puede concluirse, que acto abusivo, es el acto antifuncional, el acto
contrario al espritu de un derecho determinado.
Discusin sobre su admisibilidad y naturaleza.
Planiol: el derecho cesa donde comienza el abuso.
Un solo y mismo acto no puede ser a la vez conforme al derecho y contrario al derecho.
Criterios de caracterizacin.
Sistema subjetivo de la intencin de perjudicar: cuando alguien ejerce su derecho sin
salirse de los lmites y condiciones del mismo, pero con la finalidad de perjudicar a otro,
hay abuso del derecho.
Sistema de la culpa: existe abuso si el ejercicio del derecho por su titular perjudica a un
tercero, debido a culpa delictual si medio intencin maligna, o aun cuasidelictual si solo
existi negligencia o imprudencia.
Sistema de la falta de inters legtimo o utilidad: los derechos son intereses jurdicamente
protegidos, para llegar as a afirmar el carcter abusivo del ejercicio de un derecho sin un
inters serio y legtimo por parte de quien cumpli el acto.
Un acto cuyo efecto no puede ser nada ms que perjudicar a otro, sin inters apreciable y
legtimo para el que lo cumpli, no puede jams constituir un ejercicio licito de un derecho.
Teora objetiva de la ruptura del equilibrio de intereses: cuando dos intereses, el del titular
del derecho y el de la vctima de su ejercicio, se contraponen, pese a que seria til y
conveniente proteger a ambos, resulta sin embargo imposible mantener a los dos
inclumes, y de ah la necesidad de equilibrarlos; ahora bien, si en determinado momento
la lesin del inters del sujeto de derecho, se produce la ruptura del equilibrio de intereses
que determina la intervencin de la justicia en pro de aquel inters mas amenazado; o sea,
que teniendo que elegir entre uno u otro, la sociedad considera mas til evitar el dao que
iba a sufrir la victima del ejercicio del derecho, exigiendo la reparacin que conserve
intacto su inters.
Teora funcionalista: este sistema parte de la relatividad de los derechos subjetivos, que no
son incausados ni absolutos, sino que se acuerdan por el ordenamiento jurdico y deben
ejercerse para merecer su amparo, sin desviacin o apartamiento de los fines sociales o
econmicos perseguidos por el derecho objetivo al concederlos.
La verdadera frmula sera la que viese al abuso del derecho en el ejercicio anormal del
derecho, ejercicio contrario al destino econmico o social del derecho subjetivo, ejercicio
reprobado por la conciencia publica, y que traspasa, por consiguiente, el contenido del
derecho, desde que todo derecho, del punto de vista social, es relativo, y no hay derechos
absolutos, ni aun la propiedad.
Sistema del ejercicio incompatible con la regla moral: existe abuso del derecho todas las
veces que el titular de un derecho subjetivo pretende ejercerlo para que sirva a propsitos
inmorales o reidos con las buenas costumbres, o con la buena fe-lealtad, o con la buena
fe-creencia, o con la reciproca confianza o colaboracin entre contratantes.
Criterios mixtos: para algunos autores el abuso del derecho existe siempre que concurran
cualquiera de los elementos caracterizantes sealados por todas las doctrinas
precedentemente consideradas: ausencia de inters legitimo; intencin de daar; eleccin
del modo de ejercicio mas perjudicial, habindose podido utilizar otro; anormalidad o
magnitud desmesurada o excesivo del perjuicio; conducta contraria a la moral y las buenas
costumbres; proceder irrazonable, desleal, inoportuno, adverso a la reciproca confianza o
buena fe-lealtad, etc.
Libre apreciacin judicial: no es deseable una formula nica sino mas bien la adopcin de
una norma genrica que deje a los jueces libertad de apreciacin para decidir en cada caso
que se presente, si existe o no abuso del derecho.
Derechos susceptibles de abuso: jurisprudencia. Derecho comparado.
Obligaciones ex lege o legales stricto sensu.
Concepto, caracteres y casos.
La ley puede ser fuente mediata o inmediata de las relaciones obligacionales, aunque
generalmente solo lo sea de la primera forma.

12
Pero en todos estos supuestos se trata de normas genricas que regulan en forma mediata
el nacimiento de las obligaciones, que recin se operara cuando se produzcan los diversos
hechos o circunstancias concretas que dentro del marco permisivo sealado por la ley,
sirva a aquellas de causa prxima e inmediata.
Ac nos interesa la ley como fuente inmediata o especifica de obligaciones; o sea, cuando
por su sola autoridad da nacimiento a una relacin obligacional concreta, deudor y
prestacin debida, con independencia de todo acto voluntario o del comportamiento del
sujeto.
Casos:
La prestacin de alimentos por razn de parentesco o del vnculo matrimonial.
Las obligaciones emergentes de la tutela y la curatela, sobre representacin del incapaz,
administracin de sus bienes y rendicin de cuentas.
La obligacin de exigir determinadas cosas.
Y ya entre los derechos de origen exclusivamente legal, se puede mencionar el del
descubridor de un tesoro en predio ajeno, a quien corresponde la mitad del mismo.

13
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.
Cumplimiento.
Pago: acepciones, concepto.
El pago es el cumplimiento de la prestacin debida como efecto de la obligacin; es por lo
tanto un efecto, y el mas fundamental, de las obligaciones ya que importa la culminacin o
realizacin del fin en miras del cual la obligacin se constituyo: la obligacin se forma
teniendo en vista el pago y con el se realiza en toda su plenitud, completamente; luego de
lo cual se extingue y deja de producir efectos.
Diversas acepciones:
En un sentido amplio, el pago seria cualquier medio de extincin de las obligaciones que
importe la liberacin del deudor, aunque no necesariamente la satisfaccin del acreedor.
En un sentido estricto, que es el adoptado por nuestro cdigo civil, el pago es el
cumplimiento de la prestacin, cualquiera fuese su naturaleza: de dar, hacer o no hacer.
En forma ms circunscripta, se considera que el pago solo existe en las obligaciones de
dar.
Por ultimo, en un sentido todava mas restricto, pero tambin vulgar o corriente, se
entiende por pago el cumplimiento de una obligacin de dar sumas de dinero.
Naturaleza jurdica: el pago como acto jurdico, acto debido y hecho jurdico.
Teora del acto jurdico:
La opinin mayoritaria, tanto en nuestro pas como en el extranjero, afirma que el pago es
un acto jurdico. Basta tener en cuenta, se dice, que se trata de un hecho humano,
voluntario y lcito, que tiene por fin inmediato aniquilar derechos o sea extinguir
obligaciones.
Para algunos el pago es un acto jurdico unilateral, desde que no resulta necesaria la
voluntad del acreedor.
Otros autores piensan en cambio que el pago es un acto jurdico bilateral.
Por ultimo, no faltan quienes sostienen una postura eclctica: tratndose de obligaciones
de dar el pago seria siempre un acto jurdico bilateral, pero en las obligaciones de hacer y
de no hacer, no hay duda de que el cumplimiento siempre se efecta, merced a la sola
voluntad del deudor, ya que la utilidad inherente a la prestacin correlativa es ostensible
por el acreedor, sin que se necesite ninguna declaracin de voluntad suya tendiente a
realizarla.
Es mas, entre quienes entienden que el pago es un acto jurdico bilateral, hay autores que
estiman que es un contrato.
El pago es el trmino de la relacin obligacional. No es una nueva relacin jurdica. Esta
dentro del contrato que origino la obligacin.
Teora del acto debido:
Existen tres categoras de actos que el denomina jurdicos, y que para nosotros serian
voluntarios: el negocio jurdico, que es un acto que la ley permite realizar; el acto ilcito,
que es lo que la ley prohbe hacer; y el acto debido, que es obligatorio porque la ley lo
ordena, de forma tal que el sujeto no es libre de dejar de hacer dicho acto.
Ahora bien, el pago seria un acto debido, porque el deudor no es jurdicamente libre de
cumplir o no cumplir, sino que tiene el deber de pagar.
Teora del hecho jurdico:
El pago es un hecho jurdico, pero no un acto jurdico, por cuanto la produccin de sus
efectos no requiere ni que la actividad del deudor sea voluntaria ni calificada por su
destino. Lo esencial en el pago es la conducta del deudor y su adecuacin objetiva a los
trminos o contenido de la obligacin.
I. Legitimacin activa. El deudor:
1) Capacidad requerida.
Art. 726: Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de ser tenidos como
personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la obligacin.
2) El pago del incapaz.
El pago es una transferencia de valores determinada por una causa que la precede
(obligacin preexistente), y por tal causa la transferencia implicada en el pago
puede quedar firme aunque la otorgue un incapaz, si corresponde a una obligacin
vlida y si hay adecuacin entre el objeto pagado y el objeto debido.
3) El pago con cosa ajena: situacin del acreedor, del deudor y del tercero
propietario.

14
 Art. 738: cuando por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso para su validez, que el
que lo hace sea propietario de ella y tenga capacidad de enajenarla. Si el pago fuese de una suma de
dinero o de otra cosa que se consuma por el uso, no puede ser repetido contra el acreedor que la haya
consumido de buena fe.
Cuando se trata de obligaciones de dar cosas ciertas para transferir su dominio, el
cdigo agrega un nuevo requisito para la validez del pago: que el que lo hace sea
propietario de ella y tenga capacidad de enajenarla.
Pero el verdadero problema se suscita con posterioridad al pago efectuado con cosa
ajena, en cuyo supuesto habr que estudiar separadamente las respectivas
situaciones.
Situacin del acreedor:
Nuestra doctrina de manera uniforme sostiene que el acreedor de buena fe, es decir
el que desconoca que la cosa recibida no era propiedad del deudor, tiene accin
para obtener la nulidad del pago as efectuado.
Situacin del deudor:
Buena parte de la doctrina francesa sostiene que el deudor que pago con una cosa
ajena puede demandar la restitucin de la misma, a condicin de ofrecer otra de su
propiedad en sustitucin de la entregada primeramente.
Nosotros participamos de la opinin, mayoritaria en nuestro pas, que rechaza la
accin restitutoria del deudor.
Situacin del tercero propietario de la cosa:
El pago hecho con una cosa ajena resulta inoponible al verdadero dueo, pudiendo
ejercer la accin reivindicatoria.
4) El pago del insolvente.
Art. 737: El pago hecho por el deudor insolvente en fraude de otros acreedores es de ningn valor.
En consecuencia, los requisitos que deben cumplirse son: que el pago hecho por el
deudor agrave su insolvencia; que los acreedores que se pretendan perjudicados
sean de fecha anterior al acto del pago; que el deudor haya procedido con intencin
de perjudicar a sus otros acreedores; y que el acreedor accipiens haya sido cmplice
en el fraude.
Coincidimos con Llambias, en que la nocin de pago fraudulento hay que elaborarla
en conexin con la idea de abuso del derecho de pagar por parte del deudor, y de
complicidad en ese abuso por parte del acreedor que recibe el pago. En trminos
generales podra afirmarse entonces que el pago ser fraudulento, cuando emane de
un deudor insolvente y no revista el carcter de necesario o forzoso que pueda
justificarlo.
Vinculado a este tema, interesa conocer tambin cual es la sancin que recae sobre
el pago fraudulento. Segn algunos seria un acto anulable, mientras que para otros
seria un acto nulo. En nuestro entender el pago fraudulento, como cualquier otro
acto realizado en fraude de los acreedores, es inoponible respecto de estos ltimos.
5) Crdito no expedito.
Para que el pago sea eficaz, tambin se requiere que el crdito que se pretenda
cancelar este disponible por parte del acreedor; en caso contrario el pago no ser
valido.
Art. 736: Si la deuda estuviese pignorada o embargada judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser
vlido. En este caso la nulidad del pago aprovechar solamente a los acreedores ejecutantes o
demandantes, o a los que hubiesen constituido la prenda, a quienes el deudor estar obligado a pagar de
nuevo, salvo su derecho a repetir contra el acreedor a quien pag.
6) Obligaciones de hacer y de no hacer.
Mientras que en algunas obligaciones de hacer se requiere en el solvens la
capacidad de determinarse en el tipo de actividad que la prestacin presuponga; en
otras puede no ser necesaria tal capacidad si la ejecucin del hecho material
adecuado le esta permitida a un incapaz, e incluso podra asimismo faltar el animus
solvendi o finalidad de extinguir la obligacin, como sucede en el supuesto de la
mucama que cumple su quehacer domstico ignorando quizs el sentido
cancelatorio de su proceder.
7) Representante voluntario.
El pago tambin puede ser realizado por un representante del deudor en cuyo caso
se considera como si hubiese sido cumplido directamente por este ltimo.
El llamado pago por tercero:
1) Concepto. Naturaleza jurdica.

15
La negativa del acreedor a recibir el pago de un tercero, podra colocarlo en
situacin de mora creditoria, acordando correlativamente al tercero el derecho de
consignar.
Para nosotros, solo puede haber pago o cumplimiento, cuando la prestacin se
realizada por el propio deudor, lo cual excluye el concepto de pago al efectuado por
un tercero.
La ley considera al acreedor como obligado a aceptar el pago hecho por un tercero.
El factum del pago por tercero consiste en que un tercero no parte en la obligacin,
asume en el momento del pago el rol de solvens o sujeto activo del pago.
Se ha sealado que, mientras el pago por el deudor constituye una conducta
predeterminada por la relacin obligatoria que restringe la libertad jurdica del
obligado, el pago del tercero en cambio es un acto librado a la espontnea iniciativa
del pagador. O, dicho de otra manera, que mientras que el tercero nada adeuda ni
lo vincula jurdicamente al acreedor, el deudor forma parte de una estructura
jurdica completa como titular del deber, es decir que el tercero penetra en la
prestacin a los solos efectos de su actuacin, pero de ninguna manera se adapta
ontolgicamente al debito.
Lo que sucede es, en definitiva, que como ya se dijera anteriormente, satisfaccin y
cumplimiento no son el anverso y el reverso de la misma medalla, y que el
cumplimiento no es mas que uno de los modos, aunque sea el principal, de procurar
la satisfaccin del crdito, el que se logra siempre que el acreedor consigue el
objeto debido, como ocurre precisamente con el llamado pago por tercero.
El llamado pago por tercero, que no es verdaderamente un pago, constituye un acto
jurdico, que en nuestro entender es unilateral, puesto que puede realizarse, incluso,
contra la voluntad del acreedor.
2) Casos en que es posible.
El pago debe consistir en la prestacin debida y adecuarse a la circunstancia de
tiempo, modo y lugar correspondientes.
El tercero pagador debe ser una persona capaz, pues de lo contrario la aceptacin
del pago expondra eventualmente al accipiens a futuras acciones de repeticin.
El acreedor tendr a su vez derecho a dejar constancia en el recibo que otorgue,
que el tercero solvens paga voluntariamente y teniendo conocimiento de no estar
obligado, para quedar as a resguardo de cualquier posible repeticin. Y si el tercero
pagador no admitiese tal constancia, el acreedor podra entonces vlidamente
negarse a recibir el pago.
3) Terceros interesados.
El cdigo no nos da el concepto de tercero interesado, por lo cual su determinacin
ha quedado en manos de la doctrina. Laurent y Llerena circunscriben esa nocin a
todo individuo que no siendo deudor, pueda sin embargo ser requerido por el
acreedor para el pago; situacin esta en que se encontraran, por ejemplo, el fiador
y el tercero poseedor de un inmueble hipotecado. Un concepto mas amplio lo brinda
Lafaille, para quine terceros interesados son aquellos que obtienen un beneficio licito
como consecuencia del pago. Por ultimo, muchos autores eluden la definicin,
limitndose algunos a sealar con el criterio causista que son terceros interesados
los mencionados en los incisos 1, 2, 4 y 5 del articulo 768 del cdigo civil. Por
nuestra parte pensamos que una formula bastante acertada es la que utiliza el
articulo 268 del cdigo civil alemn, para el cual tercero interesado es cualquiera
que corra el peligro de perder un derecho constituido a su favor como consecuencia
de la ejecucin forzada seguida contra un objeto de pertenencia del deudor; criterio
este que ha sido perfeccionado por Llambias al exponer: que es tercero interesado
quien no siendo deudor, puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no se
paga la deuda. O sea, utilizando ya nuestras propias palabras, que tercero
interesado ser todo aquel en quien eventualmente puedan repercutir, con
detrimento para sus propios derechos, las consecuencias del incumplimiento del
deudor.
La diferenciacin solo reviste importancia para el supuesto de que el acreedor y
deudor conjuntamente se opusiesen al pago ofrecido por el tercero, ya que entonces
mientras el tercero interesado puede pagar pese a tal rechazo, en cambio el simple
tercero no interesado no podr hacerlo.

16
 4) Formas en que puede pagarse. Hiptesis diversas: acciones que nacen
en los distintos supuestos, posicin del acreedor.
El pago por tercero puede efectuarse de distintas maneras. Atendiendo a la posicin
asumida por el tercero pagador, puede ser hecho por este en su propio nombre o en
nombre del deudor, y segn la posicin del deudor, el pago puede ser realizado: con
su asentimiento, en su ignorancia y contra su voluntad.
Segn la posicin del tercero solvens: El tercero que paga puede hacerlo en
nombre propio o en nombre del deudor.
Este distingo viene del derecho francs y se basa en la presunta intencin del
tercero pagador: si paga en nombre del deudor, el tercero lo hace en inters de
aquel, para mejorar su situacin de obligado respecto de un acreedor riguroso; si en
cambio paga en nombre propio, es el inters del tercero el que esta en juego, quien
por esa va procura colocarse en el lugar del acreedor.
Segn la situacin del deudor:
Pago hecho con asentimiento del deudor: El tercero se comporta como un
representante del deudor.
Pago hecho en ignorancia del deudor: La situacin del tercero pagador es
prcticamente idntica a la de un gestor de negocios. En su virtud, el tercero
podr repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin haya
ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo.
Asimismo, como en el caso de pago con conocimiento del deudor, el tercero
pagador queda igualmente subrogado por ley en todos los derechos y acciones
del acreedor satisfecho, aunque nicamente en la medida del importe realmente
desembolsado.
Pago contra la voluntad del deudor: La conformidad o disconformidad del deudor
no influye para nada sobre la validez del pago efectuado por un tercero.
En cuanto al acreedor, la oposicin del deudor no lo inhibe en lo mas mnimo
para recibir el pago ofrecido por un tercero, e incluso esta obligado a aceptarlo si
el tercero es interesado. Si el tercero no es interesado, al mediar la oposicin del
verdadero deudor, el acreedor podr tambin negarse a recibir tal pago, sin que
su actitud pueda hacerlo incurrir en mora accipiendi.
En este ultimo supuesto, si bien el cdigo civil concede una accin de reembolso
al solvens, lo hace solo en la medida en que el pago le hubiese sido til al
deudor.
En este caso se presenta, pues, un supuesto de enriquecimiento sin causa que
favorece al deudor bajo la forma de una disminucin de su pasivo (liberacin de
una deuda), y esto es lo que justifica el derecho al reintegro acordado en el
limite de dicho beneficio.
Relaciones entre el tercero solvens y el acreedor: Ese pago efectuado por el
tercero resulta definitivo, y este no podra pretender volver sobre sus pasos so
pretexto de no ser deudor: tal pago lo ha sido con causa, y por ello resulta
irrepetible, atento que el acreedor tenia titulo para recibirla y, aun mas, estaba en
principio obligado a ello. Sin embargo cabe la posibilidad de repeticin por parte del
tercero solvens, en algunos supuestos especiales: si era incapaz de hecho, o si el
tercero por error creyndose deudor de la obligacin; o cuando el tercero no dio
aviso al verdadero deudor del pago efectuado y este ultimo vuelve a pagar, en cuyo
caso segn se viera el primer pago quedara sin causa.
Fuera de los supuestos analizados supra, se pueden dar casos de ineficacia del pago
cumplido por un tercero, si se opera la eviccin de la cosa entregada o si la misma
tiene vicios ocultos que den lugar a la resolucin del pago por el juego de la accin
redhibitoria.
Relaciones entre el deudor y el acreedor: Siempre que el pago hecho por un
tercero sea satisfactivo para el acreedor, el mismo es cancelatorio de su crdito;
pese a lo cual el deudor no queda realmente liberado, pues desde entonces esta
obligado frente al tercero solvens.
II. Legitimacin pasiva. El acreedor:
1) Capacidad.
Para poder recibir un pago, el acreedor debe ser persona capaz.
Art. 739: Lo que est dispuesto sobre las personas que no pueden hacer pagos, es aplicable a las que no
pueden recibirlos.

17
En todos los casos en que el pago puede realizarse sin necesidad de la colaboracin
del acreedor, la incapacidad de este no afecta para nada a la validez del pago.
A tenor de lo expuesto, tienen impedimento para recibir pagos, las siguientes
personas:
Los concursados y fallidos, que sufren el desapoderamiento de sus bienes y los
inhabilitados judicialmente. En cambio la interdiccin ser solo relativa, para ciertos
pagos;
En los casos de menores adultos, con relacin a pagos para los que carezcan de
capacidad;
Los menores de 18 a 21 aos, en cuanto pagos ajenos a su capacidad laboral o
profesional;
Los menores emancipados por matrimonio, para el cobro del precio o
contraprestacin por la enajenacin de bienes adquiridos a titulo gratuito; y
Los inhabilitados judicialmente, con relacin a pagos que sean consecuencia de
actos de disposicin de sus bienes.
2) Obligaciones de hacer y de no hacer.
3) Pago al incapaz: efectos, situacin del deudor.
Mientras la inoponibilidad del pago hecho a un acreedor desapoderado de sus bienes
en razn de su concurso o quiebra, es absoluta, en cambio el principio de la nulidad
del pago cumplido a un incapaz admite dos excepciones: cuando el mismo se
hubiese convertido en utilidad del acreedor; y cuando siendo la incapacidad
sobreviniente al nacimiento de la obligacin, el deudor hubiese desconocido esa
circunstancia.
Cuando el pago hubiese redundado en beneficio del acreedor incapaz: Segn ha
quedado dicho, el fundamento de la nulidad del articulo 734 del cdigo civil, es la
suposicin legislativa de que si el incapaz recibe per se el pago puede hacer una
mala inversin de lo cobrado, o aun mas, derrocharlo. Por ello es que la nulidad no
tiene razn de ser si, contra lo que poda esperarse, el pago resulta til para el
accipiens incapaz; pues de lo contrario se estara sancionando un enriquecimiento
injustificado del acreedor, que en definitiva, pese haber aprovechado el primer
pago, vendra a cobrar por segunda vez el mismo crdito.
Ignorancia por el deudor de la incapacidad sobreviniente del acreedor:
Art. 735: Si el acreedor capaz de contraer la obligacin se hubiese hecho incapaz de recibir el pago, el
deudor que sabiendo la incapacidad sobreviniente se lo hubiese hecho, no extingue la obligacin.
Literalmente, lo que la norma establece es que si el deudor conoce la incapacidad
sobrevenida del acreedor, su pago no es liberatorio.
Cuando hay incapacidad sobreviniente del acreedor, para que el pago resulte viciado
se requiere que el solvens tenga conocimiento de dicha incapacidad; o sea que si lo
ignoraba el pago es valido.
La aplicabilidad de esta excepcin a la invalidez del pago hecho a un incapaz exige
dos condiciones: que el solvens pague de buena fe, es decir creyendo que el
acreedor es todava capaz; y que la incapacidad sea sobreviniente al nacimiento de
la obligacin, siendo este requisito fundamental pues confiere al pago una nota
peculiar: como el acreedor era capaz ab initio, el deudor pudo verosmilmente
pensar que lo segua siendo al tiempo del pago.
4) Representante legal, convencional, adiectus solutionis causa.
El pago al representante, es, en definitiva, una variante del pago al propio acreedor,
ya que a este se habrn de imputar los actos de aquel.
Representacin legal: es la establecida por la ley para proteccin de quienes se
hallan imposibilitados de obrar por si mismos o en inferioridad de condiciones por su
inmadurez o insanidad mental.
Los representantes legales son tres: padres, tutores y curadores.
Adems de esos sujetos, estn lo curadores a los bienes: se los designa en el caso
de ausentes declarados en juicio.
Representacin convencional: es la que surge del contrato de mandato en cuya
virtud una persona da a otra un poder, que esta acepta, para representarla al efecto
de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de
esa naturaleza.
Desde otro punto de vista el mandato puede ser expreso o tcito.

18
Representante judicial: se da cuando el poder para recibir el pago por otro emana
directamente de la autoridad judicial.
Adjectus solutionis causa:
Art. 731: El pago debe hacerse:
7) al tercero indicado para poder hacerse el pago, aunque lo resista el acreedor, y aunque a ste se le
hubiese pagado una parte de la deuda.
Por esta va, en el derecho romano, se incorporaba al contrato por el cual una
persona se obligaba frente a otra a una tercera persona que poda cobrar como si
fuera el propio acreedor, que tiene cualidad por el mismo convenio para recibir por
el acreedor, y por consiguiente el pago que se le haga es tan valido como si se
hubiese hecho al mismo acreedor.
Efectos: la nota caracterstica de la designacin del adjectus es su irrevocabilidad
por decisin unilateral de alguna de las partes.
Al ser su nombramiento una clusula contractual, va de suyo que son ambas partes
quienes deben acatarlo.
5) Ttulos al portador.
El pago debe efectuarse al que presentare el titulo de crdito.
6) Pago a tercero: principio general, excepciones.
El pago realizado a un tercero, que tampoco es apoderado del acreedor, no resulta
oponible a este ltimo, o sea, que un pago en tales condiciones no extingue la
obligacin y no libera por lo tanto al deudor, aun cuando el accipiens se hubiese
valido de maniobras engaosas para conseguir el pago del solvens. Pero a su turno
el solvens tendra accin de repetir el pago hecho al tercero no autorizado, puesto
que el mismo seria indudablemente un pago realizado sin causa.
Excepciones: nuestro cdigo prev tres casos de excepcin:
Cuando el pago se convierte en utilidad del acreedor.
Cuando media una ratificacin de este ultimo.
Cuando el tercero era un acreedor aparente o poseedor del crdito.
7) Poseedor del crdito: concepto, requisitos para su eficacia, pago por
tercero.
Art. 732: El pago hecho al que est en posesin del crdito es vlido, aunque el poseedor sea despus
vencido en juicio sobre la propiedad de la deuda.
Art. 732.
Cd. francs, art. 1240; sardo, 1330. Estar en posesin de un crdito no es tener el acto escrito que lo
pruebe, sino gozar pacficamente de la calidad de acreedor. As, un heredero aparente est en posesin
de los crditos hereditarios, y son vlidos los pagos que le hacen los deudores de la sucesin, aunque
despus sea vencido en juicio y declarado no ser heredero. Por lo dems, tener el documento del crdito
constituye la posesin, cuando se trata de documentos pagaderos al portador.
Vase MARCAD, sobre el art. 1240.
Conc.: 731, 1456, 1457, 3543.
La posesin del crdito no se refiere a la detentacin material del titulo respectivo
en el momento del cobro, sino a aquellos supuestos en que durante un cierto tiempo
anterior al pago alguien ha gozado pacfica y pblicamente de la calidad de
acreedor, con prescindencia de que lo fuese o no verdaderamente.
Requisitos de validez: la sola existencia de un acreedor aparente, no resulta
suficiente por si sola para convalidar un pago hecho al mismo sino que exigen
adems otros requisitos:
Buena fe del solvens: o sea, en la creencia de que el poseedor del crdito era el
verdadero titular del mismo.
Que haya padecido un error de hecho excusable: debe ser inducido y provocado por
razones suficientes para errar.
Pago efectuado por un tercero al acreedor aparente: se liquidara igualmente el
vnculo acreedor-deudor, debiendo este revocar al tercero pagador y pudiendo aquel
reclamar del accipiens lo que el mismo habra recibido sin derecho del solvens.
8) Crdito embargado o pignorado.
El embargo es la medida judicial cuyo objeto es la individualizacin e
indisponibilidad del bien afectado.
Ni el embargo ni la prenda transmiten la titularidad del crdito embargado o
pignorado que continua perteneciendo a su acreedor originario. Tampoco modifica la
exigibilidad del crdito afectado. El efecto primordial del embargo o prenda en un
crdito, se traduce en un orden puramente negativo dirigido a su deudor.

19
 Llegado el vencimiento de la obligacin el deudor puede ser intimado al depsito
judicial de lo debido tanto a instancia del acreedor embargante o pignoraticio, como
de su propio acreedor. Y a la vez, si quiere liberarse el deudor del crdito
embargado o dado en prenda debe proceder a consignar judicialmente lo adeudado.
9) Inoponibilidad del pago.
No cabe hablar ac de nulidad propiamente dicha, que producir efectos erga
ommes; sino de inoponibilidad, que es la categora que designa la inoperancia de un
acto con relacin a ciertas personas que pueden comportarse como si tal acto no se
hubiese realizado, sin `perjuicio de que el mismo produzca plenamente sus efectos
respecto de todos los dems.
10) Extensin de la indisponibilidad.
Busso y Llambias, consideran que la indisponibilidad debe ser total.
Otros autores en cambio conceptan que la indisponibilidad es solo parcial,
circunscripta hasta el monto del crdito que se ha querido garantizar.
Salvat, piensa que la indisponibilidad es parcial cuando el embargo se traba por una
suma determinada y ser total si la orden de embargo no precisa ningn importe.
III. Objeto. Requisitos:
1) Identidad.
Art. 740: El deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya entrega se oblig. El acreedor no
puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o mayor valor.
Art. 741: Si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr ser obligado a recibir en pago la
ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin.
Art. 741.
La ley de Partida antes citada que pone la excepcin, cuando el deudor no puede ejecutar el hecho, en cuyo caso debe cumplir la obligacin
segn lo ordene el juez.
Conc.: 625, 626, 643, 730.
Lo expuesto rige para ambas partes, de forma tal que ni el deudor puede pretender
unilateralmente desobligarse cumpliendo una prestacin distinta de la debida,
aunque fuese de mayor valor; ni tampoco el acreedor exigir el pago de algo
diferente de lo adeudado, aunque fuese de menor monto y pudiera significar por
ende una ventaja para el obligado.
2) Pago con cheques.
En cuanto al pago mediante cheque, no cabe ninguna duda de que este es un
instrumento de pago. Pero, el cheque no equivale al dinero, pues en esencia no es
ms que una orden de pago impartida a un banco, y presenta para el acreedor el
peligro de la falta de fondos del girante.
El rechazo del pago ofrecido mediante cheque certificado en lugar de dinero
efectivo, por no mediar identidad en el objeto del pago, es siempre posible si de
las circunstancias del caso resulta que ello obedece a motivos serios y justificados, y
no a una mera actitud abusiva, de falta de cooperacin al recibo del pago por parte
del acreedor.
Ahora bien, que se acepte una u otra postura lo cierto es que en ningn caso con el
llamado pago mediante cheque se configura verdaderamente un pago o
cumplimiento de la obligacin; razn por la cual el acreedor no se halla en el deber
jurdico de aceptarlo.
3) Deposito en cuenta bancaria.
En lo que respecta al depsito en una cuenta bancaria del acreedor, sin la
conformidad de este, el mismo tampoco seria liberatorio para el deudor, por falta
del requisito de identidad.
En sntesis, el depsito en cuenta bancaria del acreedor no le confiere a este
directamente el dinero adeudado, sino un nuevo crdito contra su banco. Con esta
forma tampoco se cumplimenta el requisito de identidad.
4) Integridad.
El pago debe tambin ser completo, barajar todo lo debido. Por ello, ni el deudor
puede fraccionar la prestacin par ir desobligndose por partes; ni el acreedor
podra pretender aceptar solo un parte de la deuda y postergar el cobro de la
restante dejando as subsistente la obligacin y responsabilidades del deudor por el
saldo insoluto.
5) Pago parcial.
Las partes pueden acordar pagos parciales, valindose del principio de la autonoma
de la voluntad.
6) Deuda con inters.

20
 Art. 744: Si se debiese sumas de dinero con intereses, el pago no se estimar ntegro sino pagndose
todos los intereses con el capital.
7) Parcialmente liquida.
Art. 743: Si la deuda fuese en parte lquida y en parte ilquida, podr exigirse por el acreedor, y deber
hacerse el pago por el deudor de la parte lquida, aun antes de que pueda tener lugar el pago de la que
no lo sea.
8) Pluralidad de obligaciones.
Si entre los mismos acreedor y deudor existen varias deudas independientes y
distintas, no se aplica el artculo 742.
9) Prestaciones peridicas.
Cada deuda tiene vida propia, aunque se acumulen varios periodos impagos no se
aplica el articulo 742, pudiendo pagar el deudor un periodo dejando insolutos otros.
10) Pluralidad de cofiadores.
Art. 2024: Si hubiese dos o ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado solidariamente
al pago, se entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr el acreedor exigir a
ninguno de ellos sino la cuota que le corresponda. Todo lo dispuesto en el tt. XII, secc. 1, parte 1, de
este libro, es aplicable a los fiadores simplemente mancomunados.
11) Herederos del deudor.
12) Relatividad de ambos principios.
IV. Lugar designado:
Art. 747: El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin. Si no hubiese lugar designado, y
se tratase de un cuerpo cierto y determinado, deber hacerse donde ste exista al tiempo de contraerse la
obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor al tiempo del
cumplimiento de la obligacin.
Art. 748: Si el deudor mudase de domicilio, en los casos en que el lugar de ste fuese el designado para el
pago, el acreedor podr exigirlo, o en el lugar del primer domicilio, o en el del nuevo del deudor.
Art. 749: Si el pago consistiese en una suma de dinero, como precio de alguna cosa enajenada por el
acreedor, debe ser hecho en el lugar de la tradicin de la cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el
pago fuese a plazos.
1) Forma de designacin.
Puede hacerse simultneamente con el nacimiento de la obligacin o en un
momento posterior.
La mencin expresa no requiere la utilizacin de trminos sacramentales, sino que
los empleados sean claros y precisos. La designacin tacita es la que resulta de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, que permiten conocer con certidumbre
la existencia de la voluntad de fijar un determinado lugar de cumplimiento.
2) Domicilio del deudor y del acreedor.
A la luz de la buena fe en la ejecucin de las obligaciones, resultara arbitraria una
oposicin al pago en un domicilio actual, si el mismo solo dista pocas cuadras del
que tenia la parte al tiempo de la contratacin; y a la inversa, aunque se hubiese
acordado el pago en el domicilio actual del acreedor o deudor, si dicha parte se
traslada a un pas lejano o a un sitio de difcil acceso, no podra agravar la situacin
del otro contratante, imponindole las molestias o inconvenientes extraordinarios y
los correspondientes gastos, del pago o cobro en el nuevo domicilio.
Lugar no designado:
1) Cuerpo cierto.
Frente al silencio de las partes, la ley presume que ellas han elegido el sitio donde
se hallaba la cosa cierta al tiempo del nacimiento de la obligacin como lugar de
pago.
2) Obligaciones de dar sumas de dinero.
Art. 618: Si no estuviere determinado en el acto por el que se ha constitudo la obligacin, el da en que
debe hacerse la entrega del dinero, el juez sealar el tiempo en que el deudor deba hacerlo. Si no
estuviere designado el lugar en que se ha de cumplir la obligacin, ella debe cumplirse en el lugar en que
se ha contrado. En cualquier otro caso la entrega de la suma de dinero debe hacerse en el lugar del
domicilio del deudor al tiempo del vencimiento de la obligacin.
3) Otros supuestos.
No mediando designacin expresa o tacita del lugar del pago, ni tratndose de
ninguna de las hiptesis de solucin especial consideradas precedentemente, resulta
entonces de aplicacin la regla supletoria general de que el pago debe efectuarse en
el domicilio del deudor, al tiempo del cumplimiento de la obligacin.
4) Contratos bilaterales de ejecucin simultanea.
Cuando en las obligaciones bilaterales ambas prestaciones deben cumplirse
simultneamente, se tratara de un intercambio en el cual las dos partes resultaran a

21
 la vez deudoras y acreedoras. Tal intercambio debe tener lugar en donde deba
cumplirse la prestacin considerada principal.
No siendo simultneo el cumplimiento de ambas prestaciones, recobran ellas su
autonoma, rigindose cada una por los principios respectivos.
5) Efectos sobre la competencia.
Las reglas sobre el lugar del pago del cdigo civil, no se confunden con las de los
cdigos procesales referentes a la competencia de los jueces que deben conocer en
las acciones personales; una cosa es el sitio donde debe cumplirse una obligacin,
regida por el primero, y otra distinta el juez ante el cual deba promoverse la accin
en el supuesto de incumplimiento, que es materia de los cdigos de procedimientos.
Cuando se ejerciten acciones personales, ser juez competente, el del lugar en que
deba cumplirse la obligacin, o sea, que la designacin de un lugar de pago
paralelamente hace exigible all la deuda y fija la competencia de los jueces que en
el tengan su asiento.
6) El lugar del pago y el domicilio especial.
Se trata pues de un domicilio que se consigna al celebrarse un contrato, para que
surta efecto para todas las situaciones jurdicas emergentes del mismo, con
exclusin del domicilio general que pudiera tener la parte.
La sola constitucin de un domicilio especial en un contrato, no significa una tacita
designacin del lugar de cumplimiento de la obligacin.
V. Tiempo.
Existencia de plazo: perdida del beneficio.
En principio, el momento del pago debe coincidir con el vencimiento del plazo a que puede
estar sujeta la obligacin, y el rgimen sobre este punto puede sintetizarse as: quien
cumple tardamente no paga con exactitud.
Perdida del beneficio del plazo: en determinados supuestos, pese a existir un plazo, se
produce la caducidad o descaecimiento del mismo, lo que trae como consecuencia la
privacin de los beneficios del termino y la inmediata exigibilidad de la obligacin; o sea,
que se anticipan los efectos del vencimiento.
Pago anticipado:
1) Repeticin.
Art. 791: No habr error esencial, ni se puede repetir lo que se hubiese pagado, en los casos siguientes:
1) cuando la obligacin fuere a plazo y el deudor pagase antes del vencimiento del plazo;
2) cuando se hubiere pagado una deuda que ya se hallaba prescrita;
3) cuando se hubiere pagado una deuda cuyo ttulo era nulo, o anulable por falta de forma, o vicio en la
forma;
4) cuando se pagare una deuda que no hubiese sido reconocida en juicio por falta de prueba;
5) cuando se pagare una deuda, cuyo pago no tuviese derecho el acreedor a demandar en juicio, segn
este Cdigo;
6) cuando con pleno conocimiento se hubiere pagado la deuda de otro.
2) Plazo de gracia.
La prorroga judicial se da a travs de la figura del plazo de gracia.
3) Moratoria legal.
Es la que dispone el legislador con carcter general, frente a especiales
circunstancias econmicas crticas, debiendo caracterizarse por su ndole
circunstancial y transitoria.
VI. Gastos: principios generales, aplicaciones.
En el derecho comparado, por lo general se contempla el problema de los gastos del
pago, los que se ponen a cargo de deudor.
En materia de compra-venta, los gastos de entrega de la cosa debe satisfacerlos el
vendedor que es el deudor de esta obligacin; los gastos de transporte de una cosa que
se halle en otro lugar que aquel donde deba ser entregada, son a cargo del deudor; los
gastos de conservacin son a cargo del locador, que es el deudor de la obligacin de
mantener al locatario en el uso y goce pacifico de aquella.
A falta de una disposicin en contrario es el deudor quien debe soportar las expensas
del pago.
VII. Efectos. Liberacin del deudor:
1) Irrevocabilidad.
Consecuencia del carcter definitivo de la cancelacin es la irrevocabilidad del pago,
que ya no podr deshacerse ni por el deudor, pretendiendo volver sobre sus pasos
para restablecer la obligacin; ni por el acreedor, revocando su aceptacin anterior,

22
 y ni siquiera, por comn acuerdo de partes, si ello pudiese menoscabar derechos de
terceros constituidos nterin respecto del patrimonio del deudor.
2) La liberacin como derecho adquirido.
La liberacin del deudor tiene igualmente carcter definitivo, constituyendo para
este un derecho adquirido, que esta incorporado a su patrimonio y del que no podr
ya ser privado sin afectarse la garanta constitucional de la propiedad.
Efectos secundarios del pago:
1) El pago como reconocimiento.
Art. 721: El reconocimiento tcito resultar de pagos hechos por el deudor.
Es que quien paga, si lo hace voluntariamente, esta admitiendo que existe la
obligacin que el extingue: hay, pues, un reconocimiento tcito.
La importancia del reconocimiento estriba en la circunstancia de que aquel tiene
efecto interruptivo de la prescripcin liberatoria.
2) Convalidacin.
Si la obligacin tena algn vicio de nulidad relativa susceptible de provocar su
invalidez, el ulterior pago voluntario practicado por el deudor importara su
confirmacin tacita.
3) Consolidacin del contrato con arras.
La facultad de arrepentimiento solo puede ejercitarse mientras no haya habido un
comienzo de cumplimiento por alguna de las partes, por cuanto este vendra a
generar una suerte de consolidacin definitiva del convenio. Y en este sentido el
pago, aunque sea parcial, posterior a la celebracin del contrato, importa ese
principio de ejecucin consolidatorio de la convencin, que descarta toda posibilidad
de desistimiento para lo futuro.
VIII. Prueba.
1) Carga.
El pago no se presume, y por ello el deudor que alega su liberacin es quien debe
probarlo; as como el acreedor que pretenda hacer valer su calidad de tal, debe
acreditar la existencia de la obligacin.
2) Medios admisibles.
Para una primera postura, restrictiva, es posible acreditar el pago por todos los
medios probatorios de los contratos; pero tambin sern de aplicacin las mismas
limitaciones que rigen para estos y muy especialmente en lo que respecta a la
prueba testimonial.
Otro criterio eclctico, pretende que el pago es a veces un mero hecho y otra un
acto jurdico y que su rgimen probatorio es igualmente variable segn los casos:
el pago que sea un simple hecho podr ser acreditado mediante cualquier medio
probatorio, el pago que sea un acto jurdico estar sujeto a las trabas de los
artculos 1190 a 1194.
Por ultimo, una tercera tendencia amplia, afirma que el pago puede probarse por
cualquier medio.
3) El recibo: Naturaleza.
El medio corriente y normal de prueba del cumplimiento es el recibo.
El recibo es una constancia emanada del acreedor, sea en instrumento privado o
publico, de haber recibido el pago de la misma obligacin que le era debida.
El recibo para ser valido debe emanar de una persona capaz.
4) Exigibilidad.
El deudor que cumple con su prestacin tiene derecho a que se le de recibo.
5) Contrarecibo.
En los supuestos en que fuese el acreedor quien tuviera inters en que se
documentara el pago realizado por el deudor, en razn de su valor como
reconocimiento, confirmacin o consolidacin, tan bien tendra el mismo derecho al
otorgamiento de un contrarecibo, o a que el recibo se extienda en doble ejemplar.
6) Forma y contenido.
El otorgamiento de un recibo es un acto no formal, por lo que, dentro de la
modalidad escrita que hace a su esencia, puede adoptarse cualquier forma: el
instrumento pblico o el privado.
Valor probatorio:
1) Oponibilidad a terceros.

23
 Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos no prueban contra terceros
o contra los sucesores por titulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos.
2) Recibo por saldo.
Es el que cancela todas las obligaciones existentes entre las mismas partes, a la
fecha en que se lo extiende.
El recibo resulta ineficaz para demostrar la extincin del crdito, si el importe que se
reconoce pagado es inferior el que resulta del contrato fuente de la obligacin.
3) Efectos de la posesin del recibo.
La posesin del recibo presume que quien lo tiene en su poder, sea el propio deudor
o un tercero, ha efectuado el pago que el mismo constata; aunque dicha presuncin,
sin embargo, es susceptible de prueba en contrario.
Si por el contrario el recibo lo retuviese el acreedor, esa circunstancia hace presumir
que el pago no fue realizado y que se lo haba emitido a la espera de que ello
sucediese.
4) Recibo por capital.
Art. 624: El recibo del capital por el acreedor sin reserva alguna sobre los intereses, extingue la
obligacin del deudor respecto de ellos.
5) Prestaciones peridicas.
Art. 746: Cuando el pago deba ser hecho en prestaciones parciales, y en perodos determinados, el pago
hecho por el ltimo perodo hace presumir el pago de los anteriores, salvo la prueba en contrario.
El pago acreditado en un periodo hace presumir que se abonaron tambin todos los
precedentes.
IX. Imputacin:
1) Concepto.
La teora de la imputacin del pago procura dar solucin a los problemas que se
pueden suscitar cuando, existiendo varias obligaciones de idntica naturaleza entre
los mismos deudor y acreedor, el pago no alcanza a solventar las deudas pendientes
entre ellos.
2) Imputacin del deudor: oportunidad, limitaciones.
Art. 773: Si las obligaciones para con un solo acreedor, tuviesen prestaciones de la misma naturaleza, el
deudor tiene la facultad de declarar al tiempo de hacer el pago, por cul de ellas debe entenderse que lo
hace.
Despus del pago el deudor ya no puede pretender efectuar la imputacin.
Art. 774: La eleccin del deudor no podr ser sobre deuda ilquida, ni sobre la que no sea de plazo
vencido.
Art. 775: Cuando el deudor no ha escogido una de las deudas lquidas y vencidas para la imputacin del
pago, y hubiese aceptado recibo del acreedor, imputando el pago a alguna de ellas especialmente, no
puede pedir se impute en cuenta de otra, a menos que haya mediado dolo, violencia o sorpresa por parte
del acreedor.
Art. 776: Si el deudor debiese capital con intereses, no puede, sin consentimiento del acreedor, imputar
el pago al principal.
Art. 777: El pago hecho por cuenta de capital e intereses, se imputar primero a los intereses, a no ser
que el acreedor diese recibo por cuenta del capital.
3) Imputacin por el acreedor: oportunidad, vicios.
Si el deudor no ejercita su facultad de imputar temporneamente el pago que
efecta, esa atribucin se traslada en forma automtica al acreedor, quien que
pueda ya aquel pretender una imputacin distinta.
El tiempo para formular la imputacin es el momento de verificarse el pago, porque
hasta entonces el deudor habra podido ejercer tilmente la misma facultad y
despus del pago la imputacin resulta impuesta por la ley.
La imputacin hecha por el acreedor no ser valida, cuando hubiese mediado dolo,
violencia o sorpresa por parte del mismo.
4) Imputacin legal: reglas, deudas de plazo no vencido.
Si ni el tenedor ni el acreedor hubiesen practicado la imputacin del pago,
subsidiariamente habr de estarse a lo dispuesto en la ley, para determinar cual o
cuales son las deudas que se extinguen.
Art. 778: No expresndose en el recibo del acreedor a qu deuda se hubiese hecho la imputacin del
pago, debe imputarse entre las de plazo vencido, a la ms onerosa al deudor, o porque llevara intereses,
o porque hubiera pena constituda por falta de cumplimiento de la obligacin, o por mediar prenda o
hipoteca, o por otra razn semejante. Si las deudas fuesen de igual naturaleza, se imputar a todas a
prorrata.
5) Modificaciones.
Efectuada una imputacin por el deudor, el acreedor o legalmente, la misma no
podra ser modificada por quien oportunamente realiza tal imputacin.

24
Si ambas partes de comn acuerdo quisieran dejar sin efecto una imputacin, dicho
acuerdo no podra alterar derechos de terceros.

25
Incumplimiento imputable.
I. Hecho determinante. Culpa civil:
1) Concepto.
En un sentido lato, la culpa puede significar el quebrantamiento de un deber
jurdico. Hay, sin embargo, un concepto ms estricto de la culpa y es a este al que
vamos a referirnos: la culpa en el sentido de negligencia, descuido, imprudencia,
desidia, falta de precaucin, cometidos sin intencin. En la culpa as entendida no
existe el propsito deliberado de incumplir. No se cumple simplemente por
imprevisin, por no haber tenido el cuidado de adoptar las medidas necesarias para
ejecutar la prestacin.
En doctrina hay una subdivisin de este concepto de culpa:
La culpa consciente: entendida como la incurrida por el autor del hecho que ha
previsto las posibles consecuencias daosas, pero acta igualmente con la
esperanza de que alguna casualidad ajena a su hacer, determine que el dao no
acontezca.
La culpa con previsin: el autor ha previsto tambin las posibles consecuencias
daosas, pero a diferencia de la especie anterior, espera evitar tales consecuencias
con su habilidad.
La culpa inconsciente: no media previsin de las posibles consecuencias, por no
haber empleado la debida atencin.
2) Evolucin histrica. Teoras.
En el derecho romano se haba concebido un sistema rgido de la culpa, haciendo
una tipificacin predeterminada de todas las posibles situaciones.
La culpa lata o grave: es la magna culpa, la gruesa falta de prudencia, la culpa
desmesuradamente grade.
Culpa leve:
La culpa leve in abstracto consista en no observar los cuidados de un buen padre de
familia.
La culpa leve in concreto consista en no poner los cuidados que cada cual presta a
sus propios asuntos.
Los glosadores hicieron un replanteo de este esquema original, agregando un grado
ms:
La culpa levsima: se caracterizaba por la omisin de los cuidados de un muy buen
padre de familia.
3) Obligaciones de medios y de fines.
Obligacin de resultado: consiste en el compromiso asumido por el deudor de
conseguir un objetivo o efecto determinado.
Obligacin de medio: el deudor solo se obliga a la realizacin de una actividad que
normalmente conduce al resultado por el acreedor, si bien tal resultado es
extrnseco a la obligacin y no integra su objeto.
4) Culpa en sentido subjetivo (obligaciones de medios).
5) Apreciacin.
Para preciar la culpa del deudor hay que comparar la conducta practicada con la que
debi realizar.
Si se adopta un criterio abstracto, se compara la actuacin del deudor con la que
habra cumplido el ente de razn que se tiene como cartabn en la mente: el buen
padre de familia de los romanos, o el hombre capaz que acta con la diligencia
exigible en el trfico, de los alemanes.
Si se adopta un criterio concreto y circunstancial la comparacin no se hace con
relacin a un ente de razn, sino con la propia persona del deudor, tomando en
cuenta sus aptitudes y flaquezas y lo que le era exigible en funcin de la naturaleza
de la obligacin y de las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
6) Graduaciones.
Los romanos efectuaron una clasificaron de la culpa en grados. Distinguan la culpa
grave u omisin de cuidados elementales, de la culpa leve.
El deudor responda de su culpa grave, en cambio solo responda de la culpa leve si
obtena algn provecho del contrato originario, y segn los casos se media su
conducta conforme al criterio abstracto o concreto.
Dolo:

26
 1) Concepto.
El dolo en un sentido lato, implica una idea de mala fe, de conducta deliberada
contraria al derecho.
2) Diversas acepciones.
El dolo como vicio de la voluntad: es el ardid, la astucia, la maquinacin, el artificio,
por medio de los cuales alguien se propone sorprender, defraudar, engaar a otro.
El dolo como elemento del acto ilcito denominado delito: el acto ilcito ejecutado a
sabiendas y con la intencin de daar la persona o los derechos de otro,
El dolo en la inejecucin de las obligaciones: es el aspecto del dolo, que por el
momento nos interesa. En este sentido, el dolo significa el incumplimiento
deliberado de la obligacin. El deudor no cumple porque no quiere. En el dolo as
considerado, el deudor se representa mentalmente la conducta que va a observar y
sus resultados, y los acepta.
3) La culpa grave y el dolo.
Es la gruesa falta de prudencia.
Representantes y auxiliares.
No solo el obligado y el acreedor tienen la posibilidad de incurrir en dolo sino que ello
puede ocurrir en sus respectivos representantes,
Del principio de la identidad que jurdicamente se reconoce entre representante y
representado, fluye la conclusin de que el dolo de aquel repercute sobre este.
Prevalece entre los autores la opinin de que el dolo de representante puede ser
dispensado por los contratantes, al convenir la obligacin.
Dispensa de la culpa y del dolo.
Art. 507: El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin.
Art. 507.
1. Dispensa del dolo.
El art. 507 se refiere a la dispensa del dolo efectuada por anticipado, no a las
consecuencias del ya cometido; por ello es nula la clusula de un contrato en que se
establece que si el deudor no cumple intencionalmente la prestacin, no habr obligacin
alguna.
La prohibicin legal se aplica tanto a la dispensa del dolo como a la de la culpa grave, sea
que haya incurrido en l el propio deudor o sus dependientes.
La clusula limitativa de la responsabilidad es inaplicable cuando el incumplimiento es
doloso.
El establecimiento de una pena nfima para el caso de incumplimiento, importa una suerte
de dispensa del dolo, por lo que aqulla no limita a su importe la reparacin del dao.
2. Dispensa de la culpa.
Es vlida la clusula por la cual se dispensa al deudor de su responsabilidad por culpa,
siempre que sta no sea grave, que el deudor no ejerza un comercio en forma de
monopolio, que no se trate de una clusula de estilo, que no se refiera a una
responsabilidad impuesta por la ley, que no se trate de la prestacin principal debida por el
deudor, ni se refiera a la responsabilidad extracontractual.
Las clusulas de irresponsabilidad deben interpretarse estrictamente; as, la clusula segn
la cual la empresa ferroviaria excluye su responsabilidad por los incendios que ocurrieran
en un terreno aledao a las vas que haba dado en locacin a un particular, alcanza a los
que suelen originarse por chispas o brasas desprendidas de las locomotoras, pero no al
producido por la quemazn de malezas que se extendi a aquel lugar por inexcusable
descuido de quien la realizaba.
Las limitaciones a la responsabilidad no pueden resultar del letrero colocado en un garaje,
sino de un contrato regularmente celebrado.
El dolo no puede dispensarse anticipada o contemporneamente a la formacin de la
obligacin, pero despus de que esta se ha constituido y una vez que el incumplimiento ha
sucedido, el acreedor puede renunciar a los daos que el comportamiento doloso del
deudor le hubiese causado.
La doctrina nacional sostiene que al no existir mencin en el cdigo respecto de la dispensa
anticipada de la culpa, esta es posible.
La dispensa de la culpa solo puede tener efectos validos, en el caso de la falta leve, de
acuerdo a las circunstancias del hecho.
Limitaciones:
Cuando esta de por medio el inters publico.

27
En el contrato de trabajo.
Cuando estas clusulas no estn convenidas en un pie de igualdad.
La negligencia lucrativa.
II. Riesgo creado:
1) Idea del riesgo en la teora de la responsabilidad.
Se piensa que el dueo de la cosa que ha causado el dao, a la par que obtiene el
provecho derivado de la cosa, crea con su uso un riesgo que se transforma en causa
de responsabilidad cada vez que la cosa produce un dao.
2) Evolucin histrica.
En el derecho primitivo las transgresiones al derecho ajeno eran sancionadas con
penas, no con indemnizaciones.
Esta concepcin que ha ostentado el doble merito de ajustarse a la moral y a la
sana lgica, fue quebrada por obra de la jurisprudencia francesa, que introdujo en el
rgimen de la responsabilidad la teora del riesgo.
Pensaron que la regla de la culpa era insuficiente. Mirando solo a la victima, llegaron
a la conclusin de que para condenar a la reparacin de un dao, no es necesaria la
culpa del agente. Basta que este con su actividad cree un riesgo.
3) Accidentes industriales y transportes mecnicos.
Se piensa que dentro de las obligaciones del empleador entra la de asegurar la
integridad fsica de sus dependientes, prescindiendo por completo de que aquel no
sea culpable de los accidentes que la menoscaban. Esta recepcin legislativa habitu
los espritus a la idea del riesgo que la jurisprudencia francesa aplico luego a los
accidentes causados por transportes mecnicos.
4) Responsabilidad objetiva.
Lo expuesto anteriormente explica pero no justifica que se termine por hablar de
responsabilidad objetiva; es decir, de una forma de responsabilidad que atiende solo
al elemento objetivo del dao, y prescinde por completo del aspecto subjetivo: la
culpa del agente.
5) Reaccin doctrinaria.
La doctrina moderna desaprueba la teora del riesgo que implica un anlisis
superficial y sentimental del problema. La regla segn la cual el que causa un dao
por su culpa debe repararlo, es una regla eficaz. Por otra parte, los hechos
presentan habitualmente una gran complejidad, por lo que, si solo se atiende a las
causas materiales, es a menudo imposible determinar cual de las concausas ha sido
decisiva para la produccin del dao. Por ello la doctrina moderna considera que
aunque el legislador establezca en ciertos sectores responsabilidades muy especiales
ajenas a la culpa, es imposible no mantener como regla general la responsabilidad
basada en al culpa.
6) Tentativa de soluciones intermedias.
Numerosas legislaciones recogen esta sensata proposicin de la doctrina actual y
establecen como regla general la responsabilidad fundada en la culpa, sin perjuicio
de aceptar responsabilidades especiales en sectores determinados.
7) El cdigo civil.
El cdigo de Vlez baso el fundamento de la responsabilidad en la idea de culpa.
Art. 1067: No habr acto ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiese dao causado, u
otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o
negligencia.
8) La ley 17711.
La reforma introducida al artculo 1113 consagra la teora del riesgo no para casos
especificas, delimitados y tarifados, sino en forma genrica y sin tope alguno.
Art. 1113: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn
bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado
por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la
culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser
responsable.
9) La indemnizacin de equidad.
El legislador puede, por razones de equidad, autorizar al juez a fijar una
compensacin que no se funda en la culpa del agente.

28
 Art. 907: Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes, slo
se responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, y en
tanto, en cuanto se hubiere enriquecido.
Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones
de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal
de la vctima.
Se trata de una indemnizacin que cae en la prudencia y discrecin del juez que se
funda en puras razones de equidad, y que difiere por completo de una
indemnizacin comn de daos y perjuicios.
10) Insuficiencia ante nuevos riesgos. Tendencias actuales.
III. Daos e intereses:
1) Concepto.
Expresin corriente con la que se indica la accin por indemnizacin de los daos y
perjuicios derivados de un hecho ilcito. Dicha accin corresponde a las personas
siguientes:
A) ante todo, el damnificado mismo, sea directo o indirecto.
Si el dao fue ocasionado a las cosas, puede reclamar la indemnizacin no slo el
propietario, sino tambin los que tuvieren su posesin y aun su simple tenencia,
como el locatario, el comodatario, el depositario, el usufructuario, el usuario, si el
dao irrogase perjuicio a su derecho. De igual modo, se reconoce la accin a la
persona que tiene la cosa con obligacin de responder de ella, pero slo en caso de
que el dueo no ejerza la accin. Finalmente, tambin la tiene el acreedor
hipotecario contra cualquiera que haya daado la cosa gravada, siempre, claro sta,
que el dao le haya irrigado perjuicio; pues si su crdito esta suficientemente
garantizado a pesar del dao, carecera del inters que es el fundamento de toda
accin en justicia.
B) a los sucesores universales del damnificado. Sin embargo, no hay transmisin
hereditaria de la accin para reclamar el dao moral, a menos que la propia vctima
la hubiera ya entablado antes de su fallecimiento.
C) a los acreedores de la vctima, en ejercicio de la accin oblicua; salvo el caso del
dao moral que no puede dar lugar al ejercicio de la accin subrogatoria, dado su
carcter personalsimo.
D) a los cesionarios de la accin de daos. Ver resarcimiento de daos y perjuicios
provenientes de actos invlidos.
2) Clases. Clasificacin.
Dao material: es el que afecta a bienes del acreedor susceptibles de apreciacin
pecuniaria.
Dao moral: es el que hiere o menoscaba los sentimientos, la integridad fsica o
moral, las afecciones legtimas de una persona.
Dao contractual: es el que se causa con motivo de la violacin de un contrato.
Dao extra-contractual: es el que resulta de la conducta ilegitima del agente,
independientemente de toda relacin jurdica contractual previa entre las partes.
Dao compensatorio: es el que adviene a raz del incumplimiento total y definitivo
de la prestacin. La indemnizacin de este dao es el equivalente de la prestacin
incumplida.
Dao moratorio: es el que corresponde al retardo en el cumplimiento de la
prestacin, cuando se han dado las condiciones que la ley exige para tener por
constituido en mora al obligado.
Dao directo e inmediato: es el que tienen por causa exclusiva la inejecucin de la
obligacin o la comisin de un hecho daoso.
Dao indirecto o mediato: es el que resulta de la conjuncin del incumplimiento de
la prestacin o de la comisin del hecho daoso con otra causa independiente.
Dao intrnseco: es el que afecta al bien objeto de la obligacin.
Dao extrnseco: es el que repercute en los dems bienes del deudor.
Dao previsible: es el que el deudor ha debido tener en cuenta de acuerdo al curso
normal de las cosas.
Dao imprevisible: es el que ocurre sin que el deudor haya tenido ninguna razn
especial para suponer que sobrevendra, dentro del acontecer ordinario y natural.
Dao comn: es el que pude afectar al acreedor, cualquiera sea la persona que
invista tal carcter.
Dao particular: es el que perjudica al acreedor por sus condiciones especiales.
29
Dao actual: es el que ha producido ya todas sus consecuencias bien definidas y
perfiladas al momento de reclamarse la indemnizacin.
Dao futuro: Cuando se trata de un hecho ocurrido, pero cuyas consecuencias
daosas no han cerrado aun todo su ciclo y se sabe, de acuerdo al curso natural y
ordinario de los acontecimientos que en el futuro aumentaran sus repercusiones
perjudiciales, estas consecuencias futuras de ese hecho ya acontecido son
indemnizables y en este caso le es permitido al juez extender las miradas a las
posibilidades del porvenir.
Dao hipottico: cuando se trata, en cambio, del llamado dao hipottico o
eventual, en el cual, al momento de reclamarse la indemnizacin, aun no ha
ocurrido el hecho daoso, y solo se prev la posibilidad de padecerlo, no hay
derecho de demandar indemnizacin alguna.
Dao positivo: es el que se origina a raz del incumplimiento de un contrato
validamente constituido.
Dao negativo: es el ocasionado a consecuencia de un contrato frustrado, en su
etapa preparatoria o de un contrato viciado de nulidad. La indemnizacin en este
caso abarca el llamado inters de confianza, consistente en el dao sufrido a raz de
haber credo en la conclusin o validez del negocio y que por tanto, no se hubiera
padecido si se hubiese sabido que el contrato se frustrara o resultara invlido.
Dentro de este inters negativo queda comprendido no solo el dao emergente sino
tambin el lucro cesante.
3) Requisitos.
Cierto: el dao debe ser cierto y no puramente eventual o hipottico. Esto significa
que debe haber certidumbre en cuanto a su existencia misma, presente o futura,
aunque pueda no ser todava determinable su monto; a la inversa, el dao es
incierto, y por ello no resarcible, cuando no se tiene ninguna seguridad de que vaya
a existir en alguna medida, no ofrecindose ms que como una mera posibilidad. El
simple peligro o la sola amenaza o perspectiva de un dao, no basta.
Personal: quiere decir que nadie puede pretender sino la reparacin de un dao que
le es propio, no pudiendo incluir en su pretensin los daos sufridos por terceros,
aunque todos estos hayan derivado del mismo acto ilcito. A la inversa puede
suceder tambin que alguien sufra un dao de rebote o como resultado del perjuicio
sufrido en primer lugar y directamente por otro. Son los casos de los damnificados
indirectos, respecto de los cuales se cumple el principio de la personalidad del dao.
Lesin de un derecho subjetivo o bien jurdicamente protegido: el tema se vincula
con el problema de la extensin del deber de indemnizar y se circunscribe a la
determinacin de quien o quienes pueden reclamar reparacin por el dao que
afecta a otra persona; es decir, invocar la calidad jurdica de damnificado a los fines
indemnizatorios.
En materia de contratos, rige el principio de la relatividad y el incumplimiento no
puede, por consiguiente, dar motivo para que terceros invoquen derecho a
reclamar, para si, indemnizacin de perjuicios. El problema, en cambio, presenta
aspectos distintos en los actos ilcitos. Segn Orgaz, hay que distinguir entre
quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y por lo tanto no pueden pretender
indemnizacin, y los que sufren un perjuicio de derecho, que tienen accin.
4) Existencia y prueba del dao. Entidad del dao.
Incumbe al acreedor probar:
La existencia del dao y su monto.
El nexo causal entre la violacin de la obligacin o el acto ilcito y el dao
experimentado.
No se presume en principio general, ninguno de estos extremos.
Pueden utilizarse para ello, todos los medios de prueba, incluso testigos e indicios.
En cuanto al monto de los daos, la prueba de peritos suele ser muy eficaz. En los
casos en que razonablemente sea difcil determinar su monto, el juez puede deferir
la fijacin del mismo al juramento estimatorio del acreedor. Otras veces, lisa y
llanamente seala el monto de la indemnizacin.
5) Reparacin del dao moral.
6) Comparacin con el dao patrimonial.

30
 El dao moral es una lesin en los sentimientos, por el sufrimiento o dolor que
padece la persona, que no es susceptible de apreciacin pecuniaria.
Comparacin con el dao patrimonial:
Por su naturaleza: el dao patrimonial consiste en un menoscabo pecuniario; en
cambio el dao moral consiste en un detrimento de orden espiritual: es un
sentimiento lastimado, un dolor sufrido.
Por su avaluacin en dinero: el dao patrimonial es susceptible de estimacin en
dinero; todos los bienes econmicos tienen un comn denominador que es el
dinero; por el contrario, los bienes espirituales no son mensurables en dinero: no es
posible valuar el dolor de una esposa por la prdida de su marido.
Por el diferente criterio de reparacin del dao: frente a un dao patrimonial, la
indemnizacin se integra con la suma de los valores pecuniarios, que equivalen al
menoscabo sufrido por el damnificado. Pero frente al dao moral no es posible
emplear el mismo criterio, porque aqu no hay valores econmicos en juego ni
mermas en el patrimonio del lesionado: de ah que su reparacin tenga que
adaptarse a mdulos distintos. No se podra medir un dao, que es por si mismo
inconmensurable, sino que habr que atender a la gravedad de la falta cometida y a
las posibilidades del responsable, para adecuar prudencialmente a todo ello la
medida de la sancin.
7) El dao moral en el incumplimiento contractual.
En esta hiptesis de inejecucin la ley faculta al juez para acordar o no el
resarcimiento del dao moral, segn que la ndole del hecho y de las circunstancias
concurrentes resulte justificada la reclamacin del damnificado.
8) Fundamentos de la reparacin.
La mayora de los autores dan como fundamento jurdico de la indemnizacin de los
daos y perjuicios, la existencia de un pacto accesorio tcito entre el acreedor y el
deudor que confiere a aquel el derecho de perseguir el patrimonio de este, cuando
media incumplimiento de la obligacin, procurando con ello la reparacin del dao
causado.
9) Tesis resarcitorias y punitivas.
Criterio subjetivo:
Este sistema toma como dato bsico para medir la extensin del resarcimiento
debido, el comportamiento del obligado. Se distingue en el, el dao causado por
inejecucin de una obligacin contractual y el derivado de un acto ilcito; y tambin
entre el incumplimiento doloso y el incumplimiento culposo, asignando en los actos
ilcitos o cuando media dolo, una mayor medida de reparacin.
Criterio objetivo:
En este sistema el punto de vista para la reparacin es la situacin en que ha
quedado el damnificado a raz del dao que le ha sido causado.
El acreedor debe ser indemnizado ntegramente del dao sufrido, colocndolo en el
mismo estado que tenia antes de la violacin de su derecho.
No se distingue, pues, aqu, ni la clase de obligacin violada ni la mayor o menor
gravedad de la conducta imputable: el deudor debe reparar todas las consecuencias
que estn vinculadas por un nexo causal al hecho del incumplimiento.
El principio de reparacin integral, no significa por tanto lo que literalmente podra
entenderse, sino de un modo ms estricto y preciso: que la responsabilidad se
extiende a todo dao, pero dentro de ciertos lmites.
IV. Relacin causal:
1) Concepto.
Corresponde considerar ahora el ltimo presupuesto de la responsabilidad civil, esto
es, la relacin de causalidad entre el hecho obrado por la persona a quien se intenta
responsabilizar y el dao sufrido por quien pretende ser acreedor a una
indemnizacin.
2) Diversas teoras.
Teora de la equivalencia de condiciones:
Es causa de un dao determinado cualquier condicin sine qua non del mismo.
Basta que el dao no se hubiera efectuado sin la existencia de cierto hecho para que
ese hecho pase al rango de causa suya.
Teora de la causa prxima:

31
 La causa es el antecedente o factor temporalmente inmediato de un resultado. Los
dems hechos que influyen mas lejanamente en la produccin de ese resultado, son
sus condiciones, pero no su causa.
Teora de la condicin preponderante:
Varios autores alemanes identifican como la causa de un resultado daoso, a la
condicin que rompe el equilibrio entre los factores favorables y adversos para la
produccin del dao. Es ciertamente una condicin sine qua non, pero no
cualquiera, sino la que entre todas las que concurren, ha influido decisivamente en
la direccin del resultado operado.
Teora de la causa eficiente:
Entre las condiciones necesarias de un resultado no son todas equivalentes, sino al
contrario, de eficacia distinta. Solo cabe denominar causa a la condicin ms eficaz
o ms activa para la produccin del evento en cuestin, o sea la dotada de mayor
fuerza productiva.
Teora de la causa adecuada:
La relacin de causalidad jurdicamente relevante es la que existe entre el dao
ocasionado y el antecedente que lo produce normalmente, conforme al curso normal
y ordinario de las cosas. No todas la condiciones sine qua non del dao son
equivalentes: solo la condicin que tpicamente origina esa consecuencia daosa
puede ser retenida por nuestra mente en el carcter de causa adecuada del dao.
3) Casos de culpa y dolo.
Cocausacin:
1) Por tercero.
2) Por el acreedor.
V. Reparacin del dao:
Contractual:
1) Clusula penal.
Aqulla que se inserta en un contrato para asegurar el cumplimiento de las
obligaciones emergentes del mismo, en virtud de la cual el retardo o la negativa
por parte del deudor lo hacen pasible de una pena o multa.
La clusula penal puede consistir en el pago de una suma de dinero o de
cualquier otra prestacin que pueda ser objeto de las obligaciones. En general,
sustituye la indemnizacin por dao emergente y lucro cesante que corresponde
al acreedor en caso de incumplimiento por parte del deudor, a punto tal que
puede decirse que la clusula penal es una evaluacin anticipada de los mismos.
El cumplimiento de la clusula penal es independiente del perjuicio sufrido por el
acreedor, es decir que aun cuando ste no hubiera sufrido perjuicio alguno el
deudor moroso igual debe cumplirla.
La clusula penal tiene los siguientes caracteres:
A) es accesoria de una obligacin principal, puesto que es acordada para
asegurar su cumplimiento. De donde se desprenden las siguientes
consecuencias:
1) la nulidad o extincin de la obligacin principal causa la nulidad o extincin de
la clusula penal.
2) en cambio, la nulidad o extincin de la clusula penal deja subsistente la
obligacin principal.
Sin embargo, la clusula penal subsiste aunque la obligacin principal no tenga
efecto porque no pueda exigirse judicialmente su cumplimiento.
Es el caso de las obligaciones naturales.
Supngase una obligacin contrada por un menor de edad; sabiendo el acreedor
que no tendr medios de obtener el cumplimiento compulsivo, agrega en el
contrato una clusula por la cual un tercero se compromete a pagar cierta suma
de dinero en caso de inejecucin. Esta obligacin mantiene su validez.
B) es subsidiaria, pues el objeto principal del contrato sigue siendo siempre la
obligacin principal. De este carcter surgen las siguientes consecuencias:
1) el deudor no puede eximirse de cumplir la obligacin pagando la pena: el
acreedor tiene siempre el derecho a pedir el cumplimiento en especie, a menos
que el contrato reconociese expresamente al deudor la facultad de no pagar la

32
 obligacin principal o que se tratare de una obligacin de hacer: en estas dos
hiptesis excepcionales el deudor puede liberarse pagando la pena.
2) el acreedor no puede pedir el cumplimiento de la obligacin y al mismo
tiempo la pena, sino una de las dos cosas a su arbitrio; a menos, claro sta, que
la pena se hubiere impuesto a la mora o que se haya estipulado expresamente
que el pago de la pena no extingue la obligacin principal.
C) es condicional, pues no funciona sino en caso de mora o inejecucin del
deudor.
D) es inmutable en cuanto el importe de la pena no es susceptible de alteracin,
en principio, por no haber sufrido el acreedor perjuicio alguno o por no ser
suficientemente compensatorio del dao sufrido por aquel.
E) tiene una funcin resarcitoria.
Porque importa una liquidacin convencional, por anticipado, de los daos y
perjuicios que el incumplimiento de la obligacin causa al acreedor.
F) la clusula penal tiene tambin una funcin compulsiva, en cuanto agrega un
estmulo que mueve psicolgicamente al deudor a cumplir la prestacin principal
para eludir la pena, que suele ser harto gravosa; dice savigny que la clusula
penal incita al cumplimiento por el temor de la pena, con lo cual viene a reforzar
la sancin del contrato principal.
2) Sea penitencial o judicial.
Sea: Entrega de una suma de dinero (generalmente una parte del precio, no
menor del 10%), que significa una medida reforzada de seguridad relativa al
cumplimiento de las prestaciones convenidas.
Consiste en dar una suma en confirmacin del propsito de ejecutar el contrato
que se supone ya perfeccionado.
En la prctica de los negocios es frecuente que los contratantes exijan una
garanta de la seriedad de las intenciones de la otra parte. Un recurso muy
empleado es la entrega de una suma de dinero, en concepto de sea; es verdad
que no hay inconveniente legal alguno en que la sea consista en otra cosa que
no sea dinero, pero en la prctica esto es muy poco frecuente.
La sea desempea un doble papel:
Es una garanta de la seriedad del acto y tiene el carcter de un adelanto del
pago del precio.
Se trata de una clusula que puede insertarse en todo contrato en el que queden
pendientes de cumplimiento ciertas obligaciones; pero es sobre todo en la
compraventa en donde desempea un papel de primera importancia.
Sea confirmatoria: En materia civil, en general, desde que las partes califican
de sea la suma de dinero entregada por una de ellas, debe entenderse que
ambas tienen el derecho de arrepentirse. Puede ocurrir, sin embargo, que los
contratantes, no obstante usar esta palabra, hayan entendido atribuirle tan slo
carcter confirmatorio del acto, en cuyo caso el arrepentimiento sera imposible.
Sea penitencial: El derecho de arrepentimiento debe distinguirse
cuidadosamente del que tiene la parte no culpable de pedir la resolucin del
contrato, por incumplimiento de la otra, quedndose con la sea en concepto de
indemnizacin de daos. El primero es un derecho reconocido a quien no quiere
cumplir el trato; el segundo, es una facultad que tiene solamente quien ha
cumplido sus obligaciones.
Cabe agregar que la parte que cumpli tiene derecho en actos civiles, ante el
incumplimiento de la contraria:
a) A quedarse con la sea o, en su caso, reclamar la devolucin de la sea
doblada; si la contraria ha manifestado oportunamente su arrepentimiento, esta
ser la nica accin viable; b) a reclamar los daos y perjuicios mayores que la
sea que se le hayan producido.
Formas:
1) En especie.
2) En dinero.
3) En equivalente no pecuniario.
4) Determinacin de la indemnizacin.
5) Tiempo y lugar.

33
 6) Limites de la reparacin.
Legal:
1) Indemnizacin tarifada.
2) Intereses.
3) Dao superior.
Retardo imputable.
Mora del deudor:
1) Concepto.
Art. 508: El deudor es igualmente responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al
acreedor en el cumplimiento de la obligacin.
Busso: es el retraso contrario a derecho, en el cumplimiento de las obligaciones.
Plianol: es el retardo en el cumplimiento de la obligacin, cuado se incurre en el en
las condiciones que la ley determina para asignarle consecuencias jurdicas.
Puig Pea: es el retraso culpable en el cumplimiento de una obligacin, que debido a
su naturaleza o a requerimiento del acreedor, debe ser satisfecha, siempre que la
tardanza no sea obstculo para que pueda cumplirse despus del vencimiento con
inters y utilidad para aquel.
2) Mora ex re y ex persona.
Es la que se refiere a la propia naturaleza y circunstancias de la obligacin.
Art. 509: En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y
circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constiturlo en mora.
Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el
acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor
quedar constitudo en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable.
Explica la doctrina que en estos casos hay una convencin tacita acerca de que es
innecesaria la intimacin previa.
En la mora ex persona se rige el requerimiento previo.
3) Requisitos.
Elementos:
1. El retardo en el cumplimiento de la obligacin.
2. La imputabilidad de ese retardo.
3. En algunos regmenes jurdicos, la constitucin en mora.
Efectos:
1) Resarcimiento.
Obliga al deudor a indemnizar los daos causados al acreedor por el retardo
incurrido en las obligaciones que no tengan por objeto sumas de dinero. Si la
obligacin es de dar sumas de dinero, comienza el curso de los intereses.
2) Perpetuatio obligationis.
Pone a cargo del deudor los riesgos del contrato. Es lo que se llama perpetuatio
obligationis, de tal manera que aun cuando la prestacin se torne de cumplimiento
imposible por caso fortuito o fuerza mayor, el deudor no queda liberado de
responsabilidad.
Mora de las obligaciones bilaterales.
Art. 510: En las obligaciones recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se
allana a cumplir la obligacin que le es respectiva.
Cesacin: efectos.
Cuando el deudor cumple la prestacin, cesa su estado de mora, pero debe pagar los daos
e intereses moratorios hasta ese momento.
En el supuesto de que sobrevenga la imposibilidad de cumplir la prestacin, cesan los
efectos de la mora, pero el obligado debe los daos e intereses moratorios hasta el da de
ocurrir la imposibilidad y adems los daos e intereses compensatorios.
En el caso de que el acreedor renuncie a los derechos que le asisten por la mora incurrida,
tal renuncia puede ser total o parcial, pero entonces la cesacin de la mora esta
supeditada, en sus alcances, a la medida de la renuncia.
Cuando el estado de mora se ha constituido a raz de una demanda judicial del acreedor,
una parte de la doctrina ha entendido que si se opera la perencin de la instancia por la
inactividad de las partes, se extinguen los efectos de la mora producida a consecuencia de
la accin promovida. Borda, por el contrario, opina que la perencin de la instancia borra
los efectos de los actos procesales, pero no la declaracin de voluntad destinada a poner de
relieve la intencin de exigir el cumplimiento y este, justamente, el carcter que reviste la
34
 constitucin en mora, por lo que concluye sosteniendo que la perencin de la instancia no
hace desaparecer los efectos de la mora provocados por la iniciacin del juicio. Llambias es
del mismo parecer, y hace notar que la interpelacin constitutiva de la mora puede hacerse
judicial o extrajudicialmente, con lo que queda de relieve que lo importante es la
manifestacin de voluntad del acreedor y no el medio usado para hacerla valer, de ah que
la desercin de la instancia pueda frustrar las consecuencias procesales de la accin
incoada, pero no hacer que la voluntad del acreedor no se haya manifestado.
Incumplimiento inimputable.
I. Caso fortuito y de fuerza mayor:
1) Concepto.
Puede ocurrir que tal incumplimiento le sea impuesto al deudor por un hecho ajeno
a el. En esa hiptesis quedara configurado un supuesto de inimputabilidad y
consiguientemente estar fuera de cuestin la responsabilidad del deudor por las
consecuencias derivadas del incumplimiento de la obligacin. Es que entonces falla
la razn de ser de tal responsabilidad, porque a causa del hecho que ha impuesto la
obligacin, el deudor no es el autor moral del incumplimiento obrado y por tanto, no
puede serle atribuido para requerirle el resarcimiento del dao consiguiente.
Art. 514: Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse.
2) Unidad y pluralidad.
3) Caso fortuito ordinario y extraordinario.
4) Requisitos para su existencia.
Hecho imprevisible: esta calidad se refiere a la aptitud del deudor para prever el
hecho que obsta al cumplimiento de la obligacin. Ser imprevisible el hecho cuando
supere la aptitud normal de previsin que sea dable exigirle al deudor.
Hecho inevitable: esta caracterstica se refiere a la impotencia del hombre para
impedir la ocurrencia del evento. Por tanto, el hecho es inevitable cuando acaece no
obstante toda accin contraria al deudor.
Hecho ajeno al deudor: no hay caso fortuito si el hecho que obsta al incumplimiento
se relaciona con la persona del deudor, ya que habra culpa y no caso fortuito si el
deudor crease con su propia actividad el hecho obstativo del cumplimiento de la
obligacin.
Hecho actual: el hecho que configura el caso fortuito debe ser actual, es decir, que
debe ocurrir al tiempo en que debera cumplirse la obligacin.
Hecho sobreviniente a la constitucin de la obligacin: el impedimento de la
ejecucin de la obligacin ha de acontecer con posterioridad a la constitucin de la
obligacin.
Obstculo insuperable para el cumplimiento de la obligacin: si ya no se mira al
hecho, en si mismo considerado, sino a su incidencia en la inejecucin de la
obligacin, el caso fortuito, para ser tal, aparece como un obstculo absoluto que
impide el cumplimiento del deudor.
5) Prueba.
Incumbe al deudor que aduce el caso fortuito eximente de su responsabilidad,
probar la existencia de ese hecho y que rene todos los caracteres del casus. Si
admitido el casus el acreedor persiste en la pretensin originaria debe suministrar la
prueba del hecho que mantiene en tal hiptesis la discutida responsabilidad del
deudor.
El deudor no esta obligado a probar los hechos notorios pero si la relacin
impeditiva que media entre esos hechos y la posibilidad de ejecutar la obligacin.
Casos:
1) Huelga.
En principio la huelga no es un caso fortuito, pero puede llegar a serlo cuando rena
todos los caracteres de tal, es decir cuando cierra al deudor toda perspectiva de
cumplimiento. Solo la huelga ilegal puede constituir caso fortuito; la huelga legal
prueba que la actitud de resistencia del empleador ha sido irrazonable frente a los
terceros con quienes hubiera contratado.
2) Incendio.
El incendio no constituye caso fortuito si la prueba demuestra que era en alguna
medida previsible, segn las circunstancias del caso.
3) Robo.

35
 El hecho de tercero es el acto emanado de una persona extraa al deudor, que
constituye un caso fortuito o fuerza mayor si rene los requisitos ya estudiados.
Entre los supuestos que han sido considerados casos fortuitos por al doctrina y la
jurisprudencia, cabe sealar: el robo, los atentados criminales, el accidente que
sufre el deudor cuando viaja en un vehculo de transporte publico, sin que promedie
culpa del deudor o del conductor, y en general aquellos accidentes en los que tanto
el deudor como el autor material del hecho son meros instrumentos pasivos de un
hecho realizado por un tercero en que radica, en verdad, la causa del dao.
4) Guerra.
La sola demostracin de la existencia del estado de guerra no exime de
responsabilidad al deudor, si este no demuestra que concurren en el caso concreto
todos los elementos de la fuerza mayor.
Efectos:
El caso fortuito exime de responsabilidad al deudor por los daos y perjuicios que el
incumplimiento de la obligacin provocara al acreedor. El principio es de toda justicia
puesto que el incumplimiento no puede ser imputado al deudor por cuanto no es el autor
moral de esa falta de ejecucin en la prestacin.
Extincin:
1) Alcance de la misma.
2) Supuestos de mora y culpa del acreedor.
3) Excepciones.
Art. 513: El deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de
cumplimiento de la obligacin, cuanto stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que el
deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito, o ste hubiere ocurrido por su
culpa, o hubiese ya sido aquel constituido en mora, que no fuese motivada por caso fortuito, o fuerza
mayor.
Clusula de responsabilidad y pacto de garanta:
La convencin de las partes puede alterar el rgimen legal y poner a cargo del
deudor las consecuencias del caso fortuito.
La asuncin del caso fortuito puede hacerse de dos maneras:
Incluyendo en la convencin una clusula de responsabilidad por ciertos y
determinados casos fortuitos.
Acompaando a la constitucin de la obligacin de un pacto de garanta.
Casus dolo vel culpa determinatus:
La responsabilidad del deudor subsiste cuando el incumplimiento proviene de un
caso fortuito ocurrido por su culpa.
Una cuestin que tiene afinidad con la precedente se plantea cuando el
incumplimiento del deudor se conjuga su culpa con un caso fortuito. La sola culpa
del deudor no habra sido suficiente para impedirle cumplir si no hubiera acontecido
el caso fortuito; y a su vez este no hubiera sido un obstculo por si solo, si no
hubiese mediado culpa del obligado.
Caso fortuito posterior a la mora:
Segn el artculo 513 el caso fortuito no exime de responsabilidad al deudor cuando
este hubiese sido ya constituido en mora que no fuera motivada por caso fortuito o
fuerza mayor.
Clusula de irresponsabilidad.
Tal convencin especial de irresponsabilidad significa que las partes entienden que
el obligado queda exonerado de responsabilidad hasta por ese tipo de situaciones
fortuitas que son objeto de discusin: guerras, huelgas, etc.
Teora de Exner.
Exner distingue el caso fortuito de la fuerza mayor: esta es causal de exoneracin de
responsabilidad, no as el primero. Para que haya fuerza mayor y por consiguiente
liberacin de responsabilidad, se requieren tres requisitos: uno cualitativo y dos
cuantitativos.
Exterioridad del hecho: es el elemento cualitativo. Para que se de la situacin de fuerza
mayor, el evento daoso debe originarse fuera del mbito de la empresa, del negocio, de
las actividades del deudor, en otras palabras, debe irrumpir desde el exterior.
En cambio el hecho que tiene su origen dentro de la esfera de accin del obligado, es caso
fortuito, el cual carece de efectos liberadores de responsabilidad.

36
Hecho extraordinario: para que concurra la causal de fuerza mayor, debe tratarse de un
hecho extraordinario, excepcional. Un acontecimiento corriente, comn, habitual, no puede
constituir este tipo de causal de excusabilidad.
Notoriedad del hecho: debe tratarse de un hecho pblico y notorio, vale decir, conocido por
todo el mundo.
Exner en su teora no parte del principio de la culpa, sino del principio objetivo del riesgo:
lo que ha tenido su origen dentro de la empresa, no libera al deudor, aunque no haya
mediado culpa suya.
II. Teora de la imprevisin:
1) Concepto. Diferencia con la fuerza mayor.
La teora de la imprevisin que enfrenta hechos que por su ndole son idnticos a los
constitutivos de caso fortuito o fuerza mayor, solo difieren en que mientras estos
impiden absolutamente el cumplimiento de la obligacin, aquellos otros no lo
impiden pero hacen a la ejecucin debida, excesivamente onerosa para el deudor.
2) Historia.
Fue insinuada por los jurisconsultos romanos que la entrevieron en algunas
soluciones particulares.
Los glosadores en cambio, no se ocuparon de esta materia que si suscito la atencin
de los post-glosadores.
Los grandes jurisconsultos clsicos franceses, no contemplaron el problema. En
cambio la jurisprudencia italiana de fines del siglo XVI y comienzos del XVII,
especialmente en los comentarios del cardenal De Luca, a las sentencias del tribunal
de la Rota, desenvuelven la teora con toda precisin.
En el pensamiento germnico, dedican su atencin a esta teora, que luego en el
siglo XIX, por influencia del pensamiento individualista liberal, parece perder el favor
de la doctrina. Hacia fines del siglo XIX, la doctrina vuelve a prestar su atencin a la
teora de la imprevisin, que en el siglo XX llega a una formulacin que puede
considerarse definitiva.
3) Fundamentos.
Teora de la presuposicin: hay siempre expectativas o creencias, sin las cuales el
que emite una declaracin de voluntad no la hubiera emitido. Estas expectativas
forman la base del negocio.
Teora de la situacin extra-contractual: el contrato obliga a las partes salvo cuando
cambios sobrevivientes traen en la ejecucin consecuencias que sobrepasan las
previsiones de las partes al contratar, crendose entonces una situacin extra-
contractual.
Teora del equilibrio de las prestaciones: la equidad y la justicia requieren que el
juez restablezca el equilibrio de las partes, cortando toda desigualdad y buscando la
utilidad comn que las partes tuvieron en mira al contratar.
Teora del fundamento moral: la actitud del acreedor que pretende del deudor una
prestacin que se ha vuelto desmesuradamente onerosa es reprochable pero, segn
el, por razones morales, no jurdicas. Por ello aconseja que el juez solo intervenga
en circunstancias extraordinarias que afecten a toda una categora de deudores.
Teora de la buena fe: aplicar literalmente el contrato luego de un cambio radical de
las circunstancias originarias atenta contra la buena fe.
Teora del medio econmico jurdico: todo contrato se celebra en un medio
econmico-jurdico determinado. Cuando un hecho imprevisible altera este medio
nos encontramos ante un nuevo contrato, y no cabe exigir la estricta ejecucin del
contrato primitivo.
Teora de Orgaz: adems de lo que las partes ponen en su contrato, esta lo que
presuponen. Aunque lo presupuesto no este expresado, esta en la base y raz del
consentimiento y no puede prescindirse de este elemento sin mutilar la verdadera
esencia del contrato.
Teora del abuso del derecho: el acreedor que exige el cumplimiento estricto de la
prestacin incurre en abuso del derecho, ya que no lo ejerce en forma funcional.
4) Requisitos para su aplicacin.
a. Es aplicable nicamente a los actos jurdicos.
b. Debe tratarse de contratos conmutativos.
c. Tiene que mediar el acaecimiento de un hecho exterior.

37
 d. Debe tratarse de hechos imprevisibles.
e. Es menester que se trate de actos jurdicos a largo plazo.
f. La dificultad de cumplimiento creada debe ser de una onerosidad
excesiva.
5) Efectos.
Producido el hecho contemplado por la teora de la imprevisin el deudor cuya
obligacin se ha tornado excesivamente onerosa puede aducir la rescisin del
contrato respectivo, pero esta rescisin solo disuelve el vnculo obligacional para el
futuro, dejando intactos los efectos producidos hasta entonces. Sin embargo, la
rescisin no es ineludible, pues si la parte a quien el cambio de circunstancias
favorece desmesuradamente, se aviene a modificar los trminos del contrato, puede
imponer al otro contratante la subsistencia de la obligacin, ya que queda
subsanada la injusticia que es la razn de ser de la ruptura del contrato.
6) La imprevisin en el derecho argentino.
Art. 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo
que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin
diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa,
por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin
del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se
produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
7) Derecho comparado.
III. Estado de necesidad:
1) Concepto.
2) Caracterizacin.
3) Requisitos.
4) Efectos.
Estado de necesidad:
Podemos definirlo como una situacin de peligro actual para intereses protegidos
por el derecho, solo evitable violando los intereses jurdicamente protegidos de otro.
El derecho de necesidad resulta siempre de una situacin de necesidad, pero esta
ltima, para erigirse en derecho, debe reunir determinados requisitos objetivos. En
otras palabras:
Una situacin de necesidad es siempre el fundamento, pero no todas las situaciones
de necesidad confieren ese derecho.
Es el que se origina, segn la doctrina alemana, a raz de hechos, situaciones o
circunstancias anormales y excepcionales, que representan un peligro real e
inminente de conmocin pblica, por graves emergencias como sedicin, guerra
civil, ataque exterior, u otro peligro colectivo.
Es sustitutiva de la razn de estado:
Legtima la actuacin de los rganos del poder en el estado para conjurar el peligro;
asimilando la situacin a la del individuo que se defiende ante la amenaza de un
peligro real e inminente en su persona o en sus bienes.
Se trata de saber si cuando el agente ha obrado bajo la coercin de necesidades
apremiantes, cuya satisfaccin es impostergable, resulta admisible la invocacin de
esos factores extraos al sujeto, como determinantes de un vicio de la voluntad
para invalidar el acto obrado.
El punto ha sido examinado por lo general en orden a la responsabilidad del agente,
a cuyo respecto se ha sostenido que el acto necesario no el ilcito y por lo tanto no
compromete la responsabilidad de su autor, el cual solo estara obligado a reparar el
dao derivado del hecho necesario en la medida de su enriquecimiento (aplicacin
del principio vigente en nuestro derecho, del enriquecimiento sin causa).
Con todo, se ha observado que esa solucin no sera viable sino cuando el sacrificio
del bien ajeno produjese la conservacin del bien propio salvado.
De ah que se aconseje la distribucin del dao por va legal entre el causante
material del mismo y aquel en cuyo inters el dao hubiera sido cometido.
Pero ste no es nuestro problema.

38
No interesa, ahora, considerar al estado de necesidad como supuesto de
irresponsabilidad del agente sino como posible vicio de la voluntad para anular el
acto jurdico obrado en su consecuencia.
La postura tradicional a este respecto fue terminantemente negativa.
Si no mediaban acciones imputables a alguien, dirigidas a provocar la coaccin
moral de la persona cuyo consentimiento se deseaba arrancar, no haba vicio de
violencia. As, en el derecho romano, se afirmaba la validez del convenio por el cual
alguien detenido por los ladrones o en poder del enemigo hubiese prometido a un
tercero, ajeno, por cierto, al secuestro, un elevado precio por su rescate: se
entenda que la violencia (privacin de la libertad) no era causa sino ocasin del
contrato.
Esta solucin que, como dice de gasperi, denotaba "una concepcin estrecha de la
violencia, limitada al dominio de los vicios del consentimiento, cuando se la ejerce
por una voluntad humana con el designio de arrancar el consentimiento", pas al
derecho francs. En efecto, si bien el cdigo napolen no consider explcitamente el
punto, los comentaristas siguieron el cauce romanista para lo cual sin duda gravit
la opinin concordante de pothier.
Cabe hacer notar, sin embargo, que el mismo pothier y algunos de los juristas del
siglo pasado insinuaron variantes en la decisin del caso, que no se conciliaban con
la admitida validez del acto celebrado. As pothier conceda que si el precio era
excesivo caba su reduccin a una justa recompensa. Duvergier, sin dejar de
inclinarse ante el parecer de pothier, insina que en rigor nada se debe, y por su
parte marcade llegaba hasta admitir la posibilidad de anular el contrato cuando la
deuda fuere excesiva, sin perjuicio de fijar una suma en pago del servicio prestado,
segn deca por efecto del cuasicontrato de gestin de negocios, hiptesis esta
ltima a todas luces inaplicables.
Pero, con todo, la opinin general se negaba a ver all un vicio de violencia.
La situacin vari en el ao 1887 a raz de un fallo dictado por la corte de casacin
francesa. Se trataba de la impugnacin de un contrato de salvamento de un buque
en riesgo de naufragio por un precio muy elevado, en el que la corte decidi que
"cuando el consentimiento no es libre, cuando se presta bajo el imperio del temor
inspirado por un mal considerable y presente, el contrato celebrado queda viciado y
es anulable".
Esta solucin ha sido aprobada por todos los autores. Segn ella, la violencia
objetiva constituye vicio de la voluntad, cuando se ha abusado del peligro exterior
en que se encuentra la vctima, para obtener de ella un lucro desmesurado. Hay
entonces una asociacin del beneficiario a las circunstancias externas que justifica
que se lo haga responsable del dao que su abuso ha contribuido a causar. Se
piensa que "existe la presin o coaccin desde el momento en que se ofrecen los
servicios necesitados o cuando ante la solicitud de ellos, se muestra disposicin o
aptitud a prestarlos, pero se exige un precio que el obligado a pagarlo no acepta de
buen grado y sin resistencia. Con mayor motivo ser as cuando, habiendo aceptado
un encargo, se amenaza con no cumplirlo y con abandonar al interesado a un riesgo
aumentado por ese abandono".
Josserand va aun ms lejos. Este autor ensea que as como el error es causa de
nulidad de los contratos, cualquiera sea su origen, de igual modo, tratndose de la
violencia, no hay por que distinguir la que es intencional de la que proviene de un
estado de necesidad, ya que ella debe ser estimada por el temor que inspira, o sea
por un vicio que esta en el consentimiento de la vctima. De ah que corresponda en
ambos casos admitir la nulidad del contrato.
Estado de necesidad como eximente de responsabilidad:
Hay estado de necesidad, como causa eximente de responsabilidad, cuando alguien
para evitar un mal grave e inminente al que ha sido extrao, causa un dao a otro:
en tal caso el no incurre en responsabilidad si el perjuicio ocasionado es
incomparablemente inferior al evitado y no ha habido otro medio para impedir ste
ltimo.
Esta situacin tiene un punto de contacto con la legtima defensa: en ambas
hiptesis se cierne sobre el agente un mal grave e inminente. Pero media una
diferencia fundamental entre ambas figuras que se traduce en un tratamiento

39
jurdico muy distinto de la actividad daosa del agente. Mientras en la legtima
defensa, la inminencia del mal tiene un autor definido que es el injusto agresor, lo
que justifica la reaccin contra el; en el estado de necesidad el mal se origina en el
apremio y dureza de las annimas circunstancias exteriores,-la violencia objetiva-, y
la reaccin frente a ellas se descarga sobre un damnificado inocente, lo que torna
mas incierta la bsqueda de una solucin justa. En esa indagacin es fundamental el
esclarecimiento acerca de la naturaleza jurdica del acto obrado en estado de
necesidad, pues en funcin de ella debern elaborarse los principios que rijan con
justicia la situacin del autor material del dao y de la vctima inocente del dao.
Requisitos del acto necesario. Para que resulte configurado el estado de necesidad
como causa de irresponsabilidad es menester que concurran los siguientes
requisitos:
A) que el agente sienta el "temor fundado de sufrir un mal inminente y grave".
La inminencia alude a la ocurrencia del mal en un lapso muy prximo, casi
inmediato, lo que impide al sujeto recabar el auxilio de la autoridad pblica para
conjurar el peligro que se cierne sobre el; excluye el dao futuro, con mayor razn
si es incierto, como inepto para provocar un sentimiento de temor actual.
La gravedad del mal se refiere a la magnitud del valor que para el agente tiene el
bien en peligro. Puede ser su propia persona el bien en peligro, o algn bien suyo
que para el reviste suma importancia, al extremo de que su prdida pueda
considerarse vital. Un mal que incide sobre personas distintas del agente, pero que
deben entenderse moralmente identificadas con el, como su cnyuge y sus
descendientes o ascendientes, es asimilado a un mal que puede sufrir el mismo
sujeto que obra.
B) que el agente no sea culpable del peligro que lo amenaza. Si ha sido por su
negligencia o imprudencia que se ve expuesto a ese peligro no puede alegar ahora
que obra privado de libertad, porque era libre en el momento inicial de la actividad:
actio libera in causa.
C) que el dao ajeno sea el nico modo de evitar el peligro que amenaza al agente.
D) que el dao ajeno sea incomparablemente menor al evitado. Tiene que existir
total desproporcin entre los intereses en juego. Existe esa desproporcin de
importancias cuando se salva la vida a expensas de la prdida de los bienes ajenos
(diferencia cualitativa), pero no la hay si para lograr aquel resultado hay que causar
la muerte del prjimo: una vida humana, en si misma considerada, no es ms
valiosa que otra. Cualquier hombre es un fin en si mismo y no puede ser utilizado
como medio por otro hombre.
E) que, finalmente, el dao ajeno sea de carcter patrimonial. A este respecto hay
una deferencia fundamental en el rgimen civil o penal del estado de necesidad,
pues mientras los penalistas conceptan que no es punible quien atenta contra la
vida del prjimo como nico medio de salvar la vida propia, es difundida la doctrina
de los civilistas en el sentido de que aquel estado slo comprende los ataques a los
bienes ajenos pero no los atentados personales que siguen siendo ilcitos en orden a
la responsabilidad civil del agente. Ello es as porque "jams se podra admitir un
dao a la persona y menos a la vida de la persona".

40
TEORA GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD.
Actos ilcitos.
I. Nociones generales.
Ilicitud: Concepto.
El poder del hombre puede provocar efectos jurdicos, tanto por ajustarse al ordenamiento del
derecho, como por ir en contra de el. As, la conducta ilcita del sujeto produce efectos en
perjuicio de quien obra contra derecho: obligaciones de resarcir el dao, penalidades, etc.;
efectos estos que se producen, no porque el sujeto los quiera, sino porque los establece el
ordenamiento jurdico, a fin de corregir su voluntad contraria a derecho y para combatir los
efectos antisociales de aquella actividad ilcita.
El derecho objetivo o conjunto de normas jurdicas de cada estado, sirve de pauta par la
definicin de lo ilcito en cualquier orden del derecho; de manera tal que acto ilcito es todo
acto contrario al ordenamiento jurdico, considerado este en su totalidad. Pero conviene
recalcar que, cuando se afirma esto, se quiere aludir al principio de la unidad del ordenamiento
jurdico, que hace que cada norma no pueda considerarse como una unidad estanca o aislada,
sino, muy por el contrario, como elemento conceptualmente inseparable de un complejo
jurdico pleno o integral y de ah que solo sea ilcito lo contrario al ordenamiento jurdico todo,
y no lo opuesto a una norma aislada, en cuyo caso la violacin podra estar justificada por otra
regla que prevalezca y le de el signo de la licitud. El homicidio, por ejemplo, no siempre
comporta un acto ilcito, desde que en ciertas circunstancias (legtima defensa), el propio
ordenamiento jurdico lo justifica.
Ilicitud subjetiva y objetiva.
La ilicitud de un acto es independiente de las circunstancias concernientes a los sujetos que
realizan la accin; o sea, que el acto contrario a derecho es siempre y por esto solo ilcito,
aunque haya sido practicado por un sujeto sin voluntad. Lo que no habr en estos casos es
punibilidad para el agente, sea en el orden penal para la aplicacin de la pena, sea en el civil
para la indemnizacin de los daos; pero la aplicacin de la pena o la obligacin de resarcir no
son elementos de la ilicitud, sino solo dos de sus eventuales consecuencias, de manera que la
falta de imputabilidad no excluye el carcter objetivamente ilcito de la accin, sino nicamente
la responsabilidad de su autor.
Cuando el hecho es contrario entonces al derecho objetivo, al margen de la imputabilidad del
agente, se dice pues que la ilicitud es objetiva. Y frente a aquellos actos se contraponen los
casos de ilicitud subjetiva, en los cuales el autor conoce o ha debido conocer la naturaleza
antijurdica, o por lo menos lesiva, de su actuacin; que son los que realmente interesan a los
efectos de la imputabilidad y, por consiguiente, de las consecuentes responsabilidades. En
sntesis, la distincin entre la ilicitud objetiva y subjetiva es pues diferenciacin entre la
violacin de la norma jurdica considerada en si misma, y la violacin que realiza un sujeto que
adems es culpable.
Responsabilidad civil:
1) Concepto.
Se suele definir la responsabilidad civil, diciendo que es la que consiste en reparar por
medio de una indemnizacin pecuniaria, el dao que se ha causado a otros, de manera
que ser civilmente responsable significa estar obligado a reparar por medio de una
indemnizacin, un perjuicio sufrido por otras personas.
2) Aproximaciones y diferencias con la responsabilidad moral.
No han faltado autores que han sostenido que no existe en realidad, ninguna diferencia
de dominio de naturaleza y de fin, entre la regla moral y la regla jurdica; y no puede
haberla puesto que el derecho debe realizar la justicia y la idea de lo justo es una idea
moral. Por esta razn, la responsabilidad civil, no seria mas que la organizacin jurdico
tcnica de la responsabilidad moral, o, si se quiere, la determinacin y sancin legal de
esta responsabilidad.
Las diferencias que dejamos sealadas entere las reglas jurdicas y las morales, han
llevado a los autores la necesidad de admitir un distinto tipo de responsabilidad.
Para la primera tendencia, el campo de la moral es mucho mas amplio que el del
derecho, por estar libre de todo fin puramente utilitario.
La otra postura afirma que la nocin jurdica de responsabilidad nace, entre otras
razones, de la necesidad de ampliar la obligacin de reparacin mas all de la regla
moral, la que aun respetada no basta para asegurar el orden social; y de all que no

41
 solo sea mas severa que la obligacin moral de reparacin, sino de dominio mucho mas
vasto que el de esta.
3) Ilcito civil y penal.
Segn una primera postura, existira delito civil si el derecho violado es un derecho
subjetivo y delito penal si lo violado es el derecho objetivo.
Una segunda opinin considera que la diferencia debe buscarse en la naturaleza de la
norma violada o del inters protegido por la misma: si aquella es de orden pblico y
este es social, el delito es penal; si la norma es de orden privado y el inters individual,
el delito es civil.
Hay quienes aaden tambin, que son asimismo distintas las finalidades perseguidas
por los respectivos ordenamientos al establecer la ilicitud, y de ah las diferentes
sanciones: en lo penal el hecho prohibido es nocivo para la sociedad entera, y porque
afecta a esta es que le aplica una pena, que incluso puede ser privativa de la libertad;
en lo civil la victima no es ya toda la sociedad sino un particular, y por eso sus
consecuencias se limitan generalmente a la reparacin del dao causado. De lo cual se
deriva otra diferencia: en el ilcito civil la reparacin se fija por la extensin el dao
ocasionado a la victima, con prescindencia de la mayor o menor culpabilidad del autor;
mientras que en el ilcito penal, la pena estar en funcin de la gravedad del hecho y de
acuerdo a la peligrosidad evidenciada por el sujeto.
Conforme a una tercera postura, el distingo que nos ocupa derivara de la calidad de la
sancin que pune al mismo acto: habr ilicitud civil cuando el acto este castigado con
sanciones diversas de la pena, y viceversa, la ilicitud ser penal cuando tambin se
aplique contra ella la pena. Pero, la sancin no puede ser ndice idneo, pues no es un
elemento de los actos ilcitos, sino su efecto; un acto no constituye ilcito penal por
estar castigado con una pena, sino que se aplica esta por presentar aquel carcter.
La diferencia es extrnseca, legal o de tipificacin y pertenece a la actividad pre-jurdica;
es el criterio poltico que preside la formacin de las normas, lo que determina y decide
entre el delito y lo que no tiene se carcter, o entre el delito penal y el civil.
As, el derecho penal y el civil recogen el concepto de ilicitud teniendo en vista
preferentemente una de las consecuencias eventuales de ella: la punibilidad o
condenacin a sufrir una pena en el mbito penal, el resarcimiento del dao en el orden
civil. Con este fin concreto de la responsabilidad del agente, tanto el derecho penal
como el civil, agregan a la violacin del ordenamiento jurdico el requisito subjetivo de
la culpabilidad; en cuanto-para que sea posible jurdicamente la aplicacin de la pena o
la obligacin de resarcir se necesita en principio que el sujeto haya obrado con una
cierta conciencia de la antijuridicidad de su acto. Pero, adems, cada uno de estos
rdenes parciales del derecho requiere un tercer elemento particular a cada uno de
ellos y que los distingue y separa: el ilcito penal exige adems la tipicidad, el civil el
dao causado.
De lo expuesto, se desprende en suma, que puede haber delito penal que no sea
civilmente ilcito, por no existir dao causado; o bien puede haber ilcito civil que no lo
sea desde el punto de vista penal, por falta de tipicidad.
Responsabilidad civil contractual y extracontractual:
1) Teoras de la unidad y de la dualidad. Diferencias tcnicas entre ambas.
Delimitacin.
Los jurisconsultos romanos no distinguieron dos ordenes de responsabilidad, y habran
sido los glosadores y post-glosadores, quienes iniciaron esta labor de diferenciacin que
a la postre habra sido receptada por el cdigo Napolen, para culminar en las obras de
los juristas clsicos franceses.
En el cdigo civil francs la responsabilidad del deudor en los contratos, es regida por el
articulo 1137 que somete a quien tiene la carga de ella (de la obligacin de dar) a
prestarle todos los cuidados de un buen padre de familia; es decir la culpa leve in
abstracto del derecho romano. En cambio, la responsabilidad del autor de un hecho
ilcito seria ms severa, ya que basta la negligencia o imprudencia para que sea
responsable del dao que haya causado. De esta forma, la apreciacin por los jueces de
la culpa contractual, estara encerrada dentro de los limites estrictos del concepto del
bonus pater familia; mientras que en materia cuasidelictual, el juez tendra una mas
amplia libertad de criterio, para apreciar las diversas circunstancias de las cuales
depender la existencia o inexistencia de la culpa. Y al lado de esta concepcin terica

42
diferente, se agrega que cada una de esas culpas se encuentra regida por reglas
prcticas dispares.
Frente a la teora dualista se alzo mas luego la de la unidad de culpas.
Entre nosotros se puede afirmar que el cdigo civil, siguiendo las enseanzas de Aubry
y Rau, ha consagrado la tesis de la dualidad de las responsabilidades, lo cual se
manifiesta en su artculo 1107.
Art. 1107: Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no estn
comprendidos en los artculos de este ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal.
Si se trata de responsabilidad contractual, se puede afirmar en lneas generales, que si
el incumplimiento es culposo, el deber de reparar se limita a los daos que fuesen
consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento de la obligacin; y si es doloso,
el deber se agrava y alcanza tambin a las consecuencias mediatas. En cambio cuando
la responsabilidad es extra-contractual, la obligacin podra extenderse hasta las
consecuencias casuales del hecho.
Finalmente, tambin difiere la reglamentacin de la responsabilidad delictual y
contractual, la materia de la prescripcin.
2) Contenido del contrato.
La circunstancia de que un perjuicio se haya producido entre personas unidas por un
lazo convencional de derecho, no basta para que la responsabilidad emergente se
considere contractual si el acto reprensible es extrao al contrato, o solo se produjo en
ocasin del mismo. Lo que la ley exige es que entre el hecho imputable y la prestacin
debida medie una relacin de causalidad, es decir, que la culpa del deudor resulte del
incumplimiento de una obligacin realmente contenida en el contrato.
En la tarea de delimitacin del contenido del contrato, el punto de partida de la
investigacin se centra en la interpretacin de la voluntad de las partes: hay que
indagar, ante todo, si las partes han querido poner a cargo de cada una de ellas tal o
cual obligacin. Cuando aquellas no han manifestado expresamente su voluntad;
cuando no han trazado, desde el punto de vista que nos interesa, el circulo del contrato.
Entonces corresponder a los jueces, a sus conocimientos y sana critica, el descubrir
esa voluntad insita y determinar el contenido del contrato.
3) Transporte oneroso.
Se trata de estudiar aqu si es contractual o extracontractual la responsabilidad del
tranportista o porteador, cuando la persona transportada en forma onerosa resulta
lesionada o muerta en un accidente ocurrido durante el viaje.
Jurisprudencia y doctrina francesas:
El porteador es puesto en posesin de los objetos, cosas inanimadas, incapaces de
vigilarse a si mismas; el expedidor es obligado a desprenderse de ello y a abdicar toda
vigilancia; desde la entrega de un objeto al entrar a una estacin, hasta su restitucin
al salir de otra, solo la compaa puede vigilar su seguridad.
Finalmente, la corte de casacin se expidi: diciendo entonces que la responsabilidad
era de carcter contractual y que la ejecucin del contrato de transporte comporta para
el transportista la obligacin de conducir al viajero, sano y salvo, a destino.
Desde entonces, la jurisprudencia de la corte de casacin francesa no vario y fue
acogida sin resistencia por los tribunales inferiores.
Jurisprudencia y doctrina nacionales:
Nuestro derecho positivo ha escapado a ese largo y difcil proceso de gestacin de la
teora de la responsabilidad contractual del porteador; por existir normas expresas que
as lo resuelven.
Tan claras y expresas son esas normas, que la jurisprudencia no ha vacilado en
declarar, por aplicacin de las mismas, que las empresas de transporte contraen para
con los viajeros una obligacin de seguridad, y que la responsabilidad en caso de
siniestros es, por lo tanto, la sancin de una obligacin contractual.
El articulo 184 del cdigo de comercio se aplica, cualquiera sea el medio de transporte
utilizado, tales como aeronaves, buques, automviles de alquiler y todo transporte en
automvil con o sin taxmetro; aplicndose siempre que exista un contrato de
transporte, aunque quien lo realice no lo haga habitualmente y no tenga, por ello, la
calidad de empresario comercial. Y, aun mas, el juez puede aplicarlo, aun sin mediar
invocacin de parte, por el juego del principio iura novit curia.
Para mayor abundamiento, cabe sealar que la obligacin del transportista es una
obligacin de resultado, ya que debe trasladar al viajero de un lugar a otro sano y

43
salvo; de modo tal que cualquier menoscabo que sufra durante el viaje, configura pues,
en principio, el incumplimiento de la prestacin a cargo del porteador y da nacimiento a
su responsabilidad.
4) Transporte benvolo de las personas.
A nuestro entender, existe transporte benvolo, gracioso o de complacencia, cuando el
conductor (dueo o guardin) del vehculo consiente en llevar a otra persona por acto
de mera cortesa, con la intencin de hacer un favor y sin que el viajero se encuentre
obligado a efectuar contraprestacin alguna por dicho transporte.
Responsabilidad por daos producidos durante el transporte benvolo:
Teoras negativistas: una primera tendencia, ha considerado que ese tipo de transporte
no da nacimiento a vnculo jurdico.
Teoras contractualistas: para algunos autores, el transporte benvolo configura un
verdadero contrato. Se tratara de un contrato innominado, con similitudes o
semejanzas con el mandato.
Otra variante, dentro de la misa corriente contractualista, es la que pretende que el
transporte gracioso no es mas que un tipo del transporte reglamentado en la legislacin
nacional.
Teoras de la responsabilidad extracontractual: las normas comunes atinentes a la
responsabilidad extracontractual resultan de aplicacin, y entre nosotros muy
especialmente el articulo 1109 del cdigo civil, en cuanto sanciona la obligacin de
reparar el perjuicio, a cargo de todo el que ejecute un hecho que, por su culpa o
negligencia, ocasione u dao a otro.
Atenuacin de la responsabilidad del transportista benvolo, dentro de las tesis extra-
contractuales:
As, para eximir o atenuar la responsabilidad del transportador benvolo, se ha llegado
a sostener la aceptacin del riesgo, por parte de quien aprovecha del transporte; tesis
esta que ha sido tambin acogida por la corte de casacin francesa.
En contra del guardin de una cosa sometida a la necesidad de una guarda en razn del
peligro que pueda hacer correr a otro, no puede ser invocada por aquellos que,
habiendo aceptado o solicitado participar a titulo gracioso en el uso de un automvil,
conocan los peligros a que voluntariamente se exponan. Y de tal suerte, el que viaje
en tales condiciones, dada su utilizacin del vehculo, tendr que probar la culpa del
transportador en caso de accidente, volvindose as al campo tradicional de la
responsabilidad aquilina.
Doctrina y jurisprudencia nacionales:
En el transporte benvolo no existe relacin contractual y, en consecuencia, deben
aplicarse las normas comunes que rigen la responsabilidad extracontractual. Sin
embargo, algunos autores y fallos judiciales aclaran que ellos solo tiene lugar en la
hiptesis de que el accidente configure un hecho del hombre, pues en el supuesto de
hecho de la cosa, entonces entra a funcionar la presuncin de responsabilidad contra el
dueo o guardin. Llambias comparte este criterio cuando el dao es producido
propiamente por un vicio del vehculo transportador; mas no si el dao es causado por
el riesgo de la cosa, en cuyo supuesto la reparacin no tiene base en la culpa del dueo
o guardin de la cosa por la cual provino el dao, sino en el hecho de la creacin del
riesgo, en cuyo caso ha participado conjuntamente con el transportador el propio
transportado.
Por lo dems, la atenuacin de la responsabilidad del transportador puede lograrse
entre nosotros por aplicacin de las reglas que rigen en materia de culpa concurrente.
5) Responsabilidad pre-contractual e in contrahendo.
La culpa que analizamos hasta aqu, supone la existencia de un contrato valido entre el
acreedor y el deudor.
La culpa in contrahendo alude a la omisin de diligencias apropiadas para acceder al
perfeccionamiento de un contrato en vas de formacin.
Hay, en ese comportamiento un abuso de la libertad de no contratar, que es una
especie del genero abuso del derecho.
Algunos autores distinguen la culpa pre-contractual de la culpa in contrahendo. Aquella
se producira en el periodo previo de los tramites preparatorios con anterioridad a una
oferta concreta despus de lo cual ya seria culpa in contrahendo, en ambos casos se

44
trata de la violacin del deber general de obrar con diligencia y prudencia a fin de evitar
el mal ajeno.
No se trata de responsabilidad contractual porque aun no hay contrato formado. La
responsabilidad que analizamos es extracontractual o aquiliana, y la obligacin de
indemnizar existe porque se dan todos los elementos constitutivos del hecho ilcito:
1) hay un hecho reprobado por la ley, que no permite que se cause dao a
otro;
2) hay dao;
3) hay relacin de causalidad material entre el hecho y el dao, y;
4) hay una relacin de causalidad moral o imputabilidad entre el agente y
el hecho obrado.
5) El responsable debe resarcir el inters negativo del acreedor. Debe
reintegrar al acreedor los gastos efectuados (dao emergente), como
asimismo compensarle la perdida de la probabilidad (chance) de
ganancia (lucro cesante), que habra podido concretar si hubiese
encarado otro negocio, lo que dejo de lado con motivo del que estaba
pendiente de conclusin y que se frustr.
6) Contrato nulo, anulable e inoponible.
Contratos nulos y anulables:
El fundamento legal de la obligacin de indemnizar nacida a favor del contratante
damnificado a raz de la anulacin de un contrato, se haya en la culpa aquiliana del
responsable de la declaracin de invalidez.
Art. 1056: Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de actos jurdicos, producen sin embargo,
los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas.
Lo dicho vale, sin dudad alguna, para los contratos nulos. Y tambin respecto de los
anulables, una vez que su anulacin haya sido dispuesta jurdicamente.
Contratos inoponibles:
Finalmente, esta la categora de los actos inoponibles, distinta de los invlidos (nulos o
anulados), que comprende a aquellos actos que siendo en si validos, resultan sin
embargo ineficaces (inoponibles) respecto de terceros.
El tercero a quien se oponen actos pasados entre otras partes, que no han tenido titulo
legal para representarlo, no tiene necesidad de atacarlos por va de nulidad. Le basta
responder que la cosa hecha entre terceros no le concierne.
La diferencia entre los contratos nulos y los inoponibles, son, por lo dems, notorias:
1) el contrato nulo o anulado es ineficaz sea entre las partes, sea respecto de
terceros; el acto inoponible es ineficaz solo respecto de determinadas personas
que pueden comportarse como si el acto no existiese, pero en cambio conserva
su eficacia entre las partes.
2) La accin de nulidad es prescriptible, por lo que, transcurrido el plazo legal, la
parte afectada no puede hacer valer los vicios que inciden sobre el acto, por
tornarlo ineficaz; mientras que si el acto es inoponible, cualquiera que sea el
tiempo transcurrido el mismo no adquiere eficacia respecto del tercero, y
3) Por ultimo, mientras el acto anulable puede ser confirmado, los celebrados por
quien no tena ttulo legal para representar a otro solo se purgan, mediante la
ratificacin de este ltimo.
7) Responsabilidad profesional.
Cuando ha existido un contrato entre el profesional y la victima, para la prestacin de
servicios por parte de aquel, la responsabilidad en que pueda incurrir no puede ser sino
contractual; quedan por tanto excluidos del presente planteo, aquellos supuestos
especiales en que no media convencin ente profesional y victima.
Sin embargo, tanto en Francia como en nuestro pas, existen distintos
pronunciamientos para apreciar la responsabilidad de esos mdicos, abogados,
arquitectos, etc. Frente a sus clientes. Ello ha sido explicado, sostenindose por algunos
autores que el profesional goza de independencia en la ejecucin de los contratos, que
le da simplemente la posibilidad de emplear su libertad en cierta forma, de manera que,
habiendo mal uso surge la culpa aquiliana.
Hoy aquella dificultad se encuentra superada, con la admisin de que existen tambin
obligaciones de medios de fuente contractual, en las que como de ordinario ocurre en
las obligaciones extra-contractuales, que normalmente importan la violacin del deber
jurdico de no daar, el deudor solo se compromete a poner de su parte los medios

45
 razonablemente conducentes para llegar a un resultado; pero que, se obtenga o no
este, queda liberado de responsabilidad, si por su parte cumpli con sus conocimientos,
aptitudes, diligencia, etc., en procurar tales medios. Por ello es que la doctrina y
jurisprudencialas reciente, se inclinan hoy en forma casi unnime, por admitir el
carcter contractual de la responsabilidad profesional
8) El problema de la opcin: inejecucin del contrato y acto ilcito.
9) El contrato de hospedaje.
Por un lado tenemos el CONTRATO DE HOSPEDAJE que el CC no lo regula. En cambio lo
vincula con el depsito necesario (1120) (2182, 2230). El artculo 2227 hace mencin al
depsito necesario y establece efectos introducidos en las posadas por los viajeros.
Un contrato de hospedaje: Es una convencin consensual en virtud de la cual una
persona se obliga a prestar a otra alojamiento, suministrando o no alimentacin
mediante un precio en dinero :
-Por un lado se regula por el depsito (2229)
-Por otro lado el CC lo trata dentro de la responsabilidad extracontractual (art 1118 y
1120 cuasidelito).
Entonces existe una duplicidad normativa (2227 al 9) y por otro lado el (1118 y 1120)
entonces se puede optar por buscarlo por responsabilidad contractual o
extracontractual.
El contrato de hospedaje es un contrato complejo mixto e innominado porque surge en
base a las formas del depsito necesario.
El fundamento de la responsabilidad del hotelero porque va a responder? Es una
responsabilidad objetiva, es una obligacin de resultado y si el damnificado es el viajero
basta con acreditar que no se logro el resultado querido.
Los legitimados pasivos, son los dueos de los hoteles o el titular del establecimiento,
ahora si dos o mas personas son dueos, responden mancomunadamente por que la ley
no lo modifico con la reforma de la ley 17711. Y otro supuesto de excepcin es el caso
del 1131 que es el supuesto de una casa que se esta por derrumbar van a responder en
forma mancomunadamente.
Los legitimados activos, son los pasajeros que se han alojado en el lugar que han
sufrido un DAO sino no pueden demandar.
Las cosas de valor que tiene el pasajero las tiene que denunciar o declararlas o
guardarlas en cajas de valor.
El dueo del hotel no se exime dejando anuncios que no se hace responsable. Porque
se trata de un contrato de hospedaje el cartel seria la voluntad de una de las partes. Al
igual que en las plazas de estacionamiento cuando hay carteles.
Cuando hay culpa del viajero si se exime o cuando los autores son miembros de la
familia de que visitan a los viajeros, o de visitantes y se eximen en caso de fuerza
mayor o caso fortuito. Tambin se eximen en el supuesto de prdida de cosas valiosas
no denunciadas por los pasajeros. Se eximen en caso de robo con armas o
escalamiento pero no se eximen en el hurto.
En las playas de estacionamiento no se eximen porque uno lo deja en la playa porque
hay seguridad si es gratuito (habra un contrato tcito en vez de escrito)
Cuando uno deja al hijo en la escuela delega la guardaa las autoridades de la escuela
y el responsable el director y los maestros no eximindose de responsabilidad ya que
estn bajo su cuidado:
10) Inejecucin del contrato y delito criminal.
II. Responsabilidad civil extracontractual:
B. Nociones generales:
1) Evolucin histrica.
La primera gran fuente de las obligaciones estuvo constituida por los actos
ilcitos.
Primitivamente el problema quedo en realidad al margen del derecho.
Poco a poco esta concepcin se fue introduciendo en la esfera jurdica y el
Talien se convirti en una regla. Luego aparece la composicin.
Al generalizarse la practica de las composiciones voluntarias, llega el da en
que la autoridad sanciona ese uso y lo impone obligatoriamente y a partir
de entonces, la victima ya no podr hacer justicia por si misma, sino que
estar obligada a aceptar la composicin, cuya cuanta, por lo dems,

46
 estar fiada por anticipado por la propia autoridad. Se ha llegado a la etapa
de la composicin legal u obligatoria.
En el derecho romano:
El derecho romano del tiempo de las XII tablas representa una poca de
transicin entre la fase voluntaria y la de la composicin legal obligatoria.
La ley aquilia innovo sobre diversos puntos de vista aceptados por la
legislacin precedente; siendo su aporte fundamental el reemplazo de las
penas fijas impuestas hasta entonces, por la reparacin pecuniaria del
dao individualizada y distinta segn las circunstancias de cada caso.
De todas formas, la ley aquilia result insuficiente, por cuanto no
comprendi, ni poda comprender, todos los casos de la vida real.
No obstante, se ha afirmado que en el derecho romano nunca se llego a
precisar claramente el distingo entre las acciones civiles por reparacin de
daos y perjuicios, y las acciones penales que conducan a pronunciar una
pena o castigo.
En el derecho francs:
Las leyes brbaras constituan, esencialmente, tarifas que sealaban la
suma debida por el autor del dao y que imponan a la victima la
aceptacin del rescate. En la segunda mitad del siglo XII, fue cuando se
puso en claro la separacin de la reparacin y la pena.
2) Elementos del acto ilcito.
Habitualmente se mencionan como constitutivos solo tres requisitos:
El perjuicio o dao causado;
La imputabilidad; y la existencia de una relacin de causalidad entre la
culpa y el dao.
Pero otros autores, aun dentro del mismo nmero, difieren en cambio en
cuanto a cuales son los elementos, exigiendo que concurran: un dao
causado, que lo sea ilegalmente (hecho ilcito); y que hay imputabilidad.
Aunque esas tendencias pueden considerarse dominantes en la actualidad,
existen otras posturas mas extremas de sentido opuesto: una restrictiva y
otra extensiva, en cuanto al nmero de elementos. La primera de estas
corrientes intenta reducir al mnimo los elementos constitutivos de la
responsabilidad extracontractual, y as se afirma que aquellos pueden
sintetizarse en dos fundamentales: el hecho ilcito y la culpa.
Pero, buena parte de la doctrina contempornea, elaborada sobre la base
del cdigo civil Francs, tiende sin embargo a ampliar el nmero de
elementos bsicos de la responsabilidad civil extra-contractual. Dentro de
esta lnea, algunos de los primeros comentadores del cdigo Napolen
exigieron cuatro requisitos bsicos: hecho humano; violacin del derecho
ajeno; dao causado; nexo causal entre el acto y sus consecuencias; e
imputabilidad; y aun se han enunciado hasta seis condicionantes: hecho
positivo o negativo; violacin de la ley; haber procedido el agente
voluntariamente con dolo o culpa; dao causado; nexo causal e
imputabilidad. No obstante, la mayora de los partidarios de las posturas
extensivas solo mencionan cuatro elementos: el dao causado a un
tercero; la antijuridicidad o, mejor dicho, la violacin de un deber jurdico
de conducta impuesto por la ley; la relacin de causalidad entre el hecho y
el dao; y un factor de atribucin de la responsabilidad, subjetivo u
objetivo, que la ley repute idneo para sindicar a quien habr de ser el
sujeto responsable.
Y es a esta ltima tendencia a la que, por nuestra parte, adherimos, por
considerar que es la que mejor define las condiciones necesarias para la
existencia de la responsabilidad civil extracontractual.
C. Dao:
1) Concepto.
2) Clases:
a. Patrimonial.
b. Extramatrimonial.
c. Directo.

47
 d. Indirecto.
3) Dao patrimonial:
a. Concepto.
b. Requisitos:
i. Cierto.
ii. Personal.
iii. Lesin jurdica.
iv. Dao emergente.
v. Lucro cesante.
c. Actual y futuro.
d. Inters positivo y negativo.
4) Dao extrapatrimonial:
a. Concepto.
b. Discusin sobre su admisibilidad.
c. El problema en el cdigo civil argentino.
d. Consideracin de ciertos supuestos particulares:
i. Homicidio.
Quedan comprendidos es esta figura, el homicidio simple, culposo, doloso,
preterintencional, parricidio, uxoricidio, etc.
Art. 1077: Todo delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por l resultare a
otra persona.
Art. 1079: La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de
aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l
hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
Art. 1084: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los
gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para
la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el
monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
Art. 1085: El derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del artculo anterior,
compete a cualquiera que hubiere hecho los gastos de que all se trata. La indemnizacin de la
segunda parte del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge sobreviviente, y por los
herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o
si no lo impidieron pudiendo hacerlo.
El articulo 1084. sienta la presuncin de dao por el homicidio de una
persona, a favor de la viuda e hijos del muerto.
ii. Lesiones.
iii. Daos comprendidos.
iv. Determinacin de la indemnizacin.
Art. 1086: Si el delito fuere por heridas u ofensas fsicas, la indemnizacin consistir en el
pago de todos los gastos de la curacin y convalecencia del ofendido, y de todas las ganancias
que ste dej de hacer hasta el da de su completo restablecimiento.
e. Delitos contra la libertad individual:
i. Daos comprendidos.
ii. Estupro.
iii. Violacin.
iv. Rapto.
v. Seduccin:
i. Concepto.
ii. Matrimonio subsiguiente.
Art. 1088: Si el delito fuere de estupro o de rapto, la indemnizacin consistir en el pago de
una suma de dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con el delincuente. Esta
disposicin es extensiva cuando el delito fuere de cpula carnal por medio de violencias o
amenazas a cualquier mujer honesta, o de seduccin de mujer honesta, menor de dieciocho
aos.
f. Calumnia e injurias:
i. Retractacin.
ii. Utilizacin de la prensa.
iii. Daos comprendidos.
Art. 1089: Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie, el ofendido slo
tendr derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que por la calumnia o injuria
le result algn dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero, siempre que el
delincuente no probare la verdad de la imputacin.
Art. 1090: Si el delito fuere de acusacin calumniosa, el delincuente, adems de la
indemnizacin del artculo anterior, pagar al ofendido todo lo que hubiese gastado en su
defensa, y todas las ganancias que dej de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin

48
 perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de
este artculo como sobre los dems de este captulo.
g. Hurto:
i. Daos comprendidos.
ii. Destruccin o deterioro.
iii. Mejoras.
iv. Imposibilidad de restituir.
Art. 1091: Si el delito fuere de hurto, la cosa hurtada ser restituida al propietario con todos
sus accesorios, y con indemnizacin de los deterioros que tuviere, aunque sean causados por
caso fortuito o fuerza mayor.
Art. 1092: Si no fuere posible la restitucin de la cosa hurtada, se aplicarn las disposiciones de
este captulo sobre la indemnizacin del dao por destruccin total de la cosa ajena.
h. Usurpacin de dinero:
i. Concepto.
ii. Dao indemnizable.
Art. 1093: Si el delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente pagar los intereses de
plaza desde el da del delito.
i. Destruccin de cosa ajena:
i. Valor indemnnizable.
ii. Deterioro.
iii. Destruccin parcial.
Art. 1094: Si el delito fuere de dao por destruccin de la cosa ajena, la indemnizacin
consistir en el pago de la cosa destruida; si la destruccin de la cosa fuere parcial, la
indemnizacin consistir en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo.
Art. 1095: El derecho de exigir la indemnizacin del dao causado por delitos contra la
propiedad, corresponde al dueo de la cosa, al que tuviese el derecho de posesin de ella o la
simple posesin como el locatario, comodatario o depositario; y al acreedor hipotecario, aun
contra el dueo mismo de la cosa hipotecada, si ste hubiese sido autor del dao.
D. Infraccin a un deber jurdico:
1) Delitos y cuasidelitos:
a. Historia.
La distincin entre delitos y cuasidelitos nos viene del derecho
romano.
En ese derecho, las fuentes consignaban la existencia de solo cuatro
delitos privados: el hurto; el robo o rapia; el dao ilcito y la
injuria.
Para extender la esfera de tal responsabilidad, los jurisconsultos
romanos fueron llevados a declarar que al lado de aquellos casos,
haba otros en la que se estaba obligado a reparar como si hubiera
habido delito.
b. Derecho comparado.
Unos cdigos, consagran principios y disposiciones de carcter
general comunes a los delitos y cuasidelitos.
Otro cdigos efectan el distingo, pero determinando los elementos
que caracterizan a cada una de esas categoras de actos ilcitos y
estableciendo su especifico rgimen legal.
2) Infraccin no intencional:
Ya hemos dicho anteriormente, que cuando se trata de
responsabilidad por el hecho propio, el deber jurdico violado es de
medios, estando constituido por la obligacin de conducirse en la
vida en sociedad, en forma adecuada y razonable, para no causar
daos a terceros, de manera que, para efectivizar la responsabilidad
civil debe probarse, no solo la violacin del deber jurdico (acto
contrario a derecho), sino tambin que este se produjo por culpa o
imprudencia (falta de diligencia o de cuidado), por parte de su
autor.
Pero, tambin existen en el campo extra-contractual deberes
jurdicos de resultado, en los casos de culpa presumida por la ley
contra el dueo o guardin de animales y cosas, en los cuales le
basta a la victima con demostrar la existencia del hecho ilcito, para
que se genere la responsabilidad del autor del dao, quedando a
cargo de este la prueba eximitoria.
a. Contenido del deber violado:
49
 i. Deber de medios y de fines.
ii. Apreciacin de la conducta en el deber de medios:
1. Responsabilidad profesional.
Debe aclararse, ante todo, que nos referiremos ac nicamente a
aquellos casos en que, por no mediar un contrato entre el profesional
y la persona asistida, la responsabilidad que pueda surgir es por lo
tanto extra-contractual.
En general se trata de obligaciones de prudencia o diligencia y no de
resultado.
Tesis que distingue las faltas comunes, de las de orden cientfico:
Son numerosos los autores que han pretendido que al tratar de la
responsabilidad profesional debe hacerse un distingo: si el profesional
ha faltado a las reglas de prudencia que se imponen a cualquier
persona rige el derecho comn y toda la culpa en que haya incurrido
lo obliga a la reparacin; pero si se trata de no ajustarse o faltar a las
reglas de orden cientfico impuestas por el arte de la profesin de que
se trate entonces la culpa se denomina profesional, y solo se
responder en caso de culpa lata o grave.
Refutacin de la doctrina:
Sin embargo se puede afirmar que el distingo entre la responsabilidad
de derecho comn y la profesional, salvo casos muy extremos como
los de los ejemplos propuestos supra, resultara muy difcil de aplicar a
los sucesos del diario acontecer.
Responsabilidad deportiva.
Corresponde ahora, ante todo, precisar que se entiende por deporte o
actividad deportiva, y que por accidente deportivo o por dao sufrido
a raz de la intervencin en una competicin deportiva.
Respecto de lo primero, seran tres las notas especiales para
caracterizar tal actividad:
1) el ajuste de la misma a reglas preestablecidas.
2) El despliegue de un esfuerzo o destreza (fsico o mental), por encima
del nivel de actividad habitual.
3) Persecucin en forma mediata o inmediata de un fin salutfero de
carcter personal.
En cuanto a lo segundo, se considera dao causado en un accidente
deportivo, al perjuicio no intencional ocasionado por uno de los
participantes en el juego o certamen, durante su realizacin, a otra
persona que puede ser: otro contenedor, el rbitro, un espectador, etc.
Responsabilidad del deportista respecto de los dems participantes del
juego:
Existen en la actualidad usos recogidos, normalmente concretados y
mejorados en reglamentos redactados por las grandes federaciones
deportivas, que trazan una serie de reglas que deben ser observadas en la
practica de cada deporte, y que tienen por finalidad evitar que este pierda
su verdadero carcter y pueda, eventualmente, degenerar en una lucha
brutal.
Teoras absolutorias: una se pronuncia por la irresponsabilidad del autor
del perjuicio, siempre que este sea mera consecuencia de la aplicacin de
las reglas del juego; incurriendo en cambio el deportista en
responsabilidad, por cualquier dao resultante de una infraccin de las
reglas del deporte practicado, o por su conducta viciada de imprudencia,
impericia, brutalidad, etc.
En sntesis, la irresponsabilidad de los accidentes deportivos, resulta de la
concurrencia de diversos elementos: la licitud del juego o deporte mismo,
el consentimiento de la victima para exponerse y someterse a los riegos
inherentes al deporte que practica, la ausencia de dolo, culpa u otra
circunstancia que comporte la responsabilidad del autor del dao, y,
finalmente, la observancia de las reglas, pragmticas o cnones del juego o
deporte de que se trate.

50
 Teoras de la responsabilidad: otra tendencia, hace responsable a los
deportistas que causa un dao, sosteniendo que las violencias deportivas
deben ser consideradas como hechos ilcitos, que determinan la
responsabilidad civil y penal del agente.
Naturaleza jurdica de la responsabilidad: para algunos autores dicha
responsabilidad es aquiliana o extra-contractual. Para otros se trata de
responsabilidad contractual, por cuanto el deportista culpable infringe el
deber preestablecido configurado por las reglas del juego, y que el
adversario haba aceptado convencionalmente. En una postura eclctica se
ha afirmado tambin que si los jugadores son aficionados la
responsabilidad es extra-contractual y si son profesionales contractual.
Responsabilidad del deportista frente al pblico espectador o terceros:
En este tema, son aplicables las mismas reglas que rigen la responsabilidad
del deportista por daos ocasionados a sus contendientes. Es decir, que en
tanto los jugadores se hayan ajustado al ejercicio normal de la prctica
deportiva, segn las reglas o usos del juego, y guardando el nivel habitual
de conducta propio del deporte en cuestin, los mismos no incurrirn en
responsabilidad civil alguna.
Responsabilidad del organizador por daos causados al pblico:
Si analizramos el problema desde el punto de vista de la responsabilidad
extra-contractual, tendramos que decir que el organizador o empresario
no responde indirectamente por los daos que son consecuencia normal y
corriente de la prctica del deporte; puesto que si hay responsabilidad
directa del deportista que produjo el dao. Tampoco puede haber
responsabilidad refleja de aquellos.
Responsabilidad del empresario u organizador ante el propio deportista que
sufre un menoscabo en su persona o bienes:
Salvo manifestacin expresa en contrario: el organizador o empresario no
garantiza al deportista que se vera libre de accidentes, y por tanto solo
ser responsable, si se demuestra que el mismo o sus dependientes han
incurrido en culpa, por no haber adoptado las diligencias exigidas por la
naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de
las personas, tiempo y lugar.
2. Vinculacin con la llamada responsabilidad objetiva.
b. Acto ilcito por omisin.
Los actos ilcitos pueden consistir en un hecho positivo o en uno
negativo u omisin. Pero, para que una omisin que ocasione un
perjuicio a otro, genere responsabilidad civil, es necesario que una
disposicin de la leyimpusiere la obligacin de cumplir el hecho
omitido.
De igual manera que el hecho positivo puede traducirse en delito o
en cuasidelito, segn que al agente pueda imputrsele dolo, culpa o
negligencia, as tambin el hecho negativo o de omisin adquirir
una u otra forma de ilicitud, segn que a la persona que se abstiene
le sea imputable dolo, culpa o negligencia.
3) Rgimen legal de los delitos y cuasidelitos:
a. El problema de la solidaridad:
i. Recursos contra el coautor.
ii. Derecho comparado.
b. Exclusin de la ilicitud:
Un acto aparentemente ilcito puede no serlo cuando las circunstancias de su
realizacin justifican el proceder del agente. Por suscitarse un conflicto de
deberes o de intereses legtimos, el agente no resulta responsable por
haberse atenido al deber de jerarqua preeminente, o por haber resguardado
sin abuso un inters legitimo.
i. Legitima defensa.
Cuando alguien frente a una agresin ilegitima y no provocada,
emplea un medio racional y suficiente para impedirla o repelerla, no
responde por el dao que pueda causar al agresor.

51
 Las condiciones del ejercicio regular del derecho de defensa propia
son las siguientes:
Agresin ilegitima: es el ataque injusto llevado contra la persona o
los bienes de otro.
Agresin actual y no potencial: para que el proceder del amenazado
resulte justificado es menester que el ataque que se le lleva sea
actual, es decir que produzca su eficacia nociva en el momento de la
defensa del agredido.
Agresin contra la persona o los bienes: esta igualmente justificado
en su reaccin violenta el agredido, sea que se lo amenace en su
persona o en sus bienes, o en la persona o los bienes de otro que
puede ser moralmente identificado con el, como su cnyuge,
ascendiente o descendiente.
Falta de provocacin suficiente por parte del agredido: para que
juegue esta causa de justificacin es menester que el agredido no
haya provocado la agresin.
Necesidad racional del medio empleado para repelar la agresin:
este es un requisito clave para asegurar la exencin de
responsabilidad de quien alega esta causa de justificacin, sea el
propio agredido o un tercero. La defensa violenta de los derechos
solo es legtima cuando el medio que se emplea es proporcionado al
ataque recibido, y suficiente para detenerlo.
ii. Estado de necesidad.
Hay estado de necesidad, como causa eximente de responsabilidad,
cuando alguien para evitar un mal grave e inminente al que ha sido
extrao, causa un dao a otro: en tal caso el no incurre en
responsabilidad si el perjuicio ocasionado es incomparablemente
inferior al evitado y no ha habido otro medio para impedir esta
ultimo.
Requisitos:
Que el agente sienta el temor fundado de sufrir un mal grave e
inminente.
Que el agente no sea culpable del peligro que lo amenaza.
Que el dao ajeno sea el nico modo de evitar el peligro que
amenaza al agente.
Que el dao ajeno sea incomparablemente menor al evitado.
Que, finalmente, el dao ajeno sea de carcter patrimonial.
iii. Ejercicio de un derecho propio.
iv. Cumplimiento de deberes legales.
v. Justicia personal.
En caso de urgencia, el titular puede proveer por si a la tutela de su
derecho y aun imponer su acatamiento con violencia, siempre que
no sea posible obtener en tiempo til la intervencin de la autoridad
publica y cuando toda dilacin pueda redundar en la perdida o
frustracin de su derecho.
No funciona en el mbito de la responsabilidad civil, pues queda
absorbida por la legtima defensa, o bien por el estado de necesidad.
E. Imputabilidad:
1) Concepto.
La imputabilidad es la calidad o propiedad de un acto en virtud de la cual
es dable atribuirlo a la persona de quien emana. Imputar equivale a poner
lo obrado en la cuenta del agente para exigirle la consiguiente
responsabilidad.
Un acto es imputable al agente cuando se le puede atribuir como obra
suya, es decir, cuando hay razn suficiente para considerar que el agente
es el autor moral de la conducta obrada, como causa inteligente y libre de
dicha conducta. La nocin de imputabilidad va unida a la idea de autora
del hecho obrado, de manera que de no resultar imputable ese hecho a una
persona que no pueda ser calificada como autor del hecho.

52
 2) Menores.
Los nios que no han alcanzado los diez aos carecen de discernimiento y
por consiguiente no es voluntario el acto daoso que obraren: el menor de
diez aos no es responsable del perjuicio que causare.
El acto del nio inimputable que no es idneo para originar la
responsabilidad del sujeto carente de discernimiento es eficiente para
generar la responsabilidad refleja de su padre, tutor o guardador.
3) Dementes.
Los insanos o personas que actan en estado de enajenacin mental se
encuentran en la misma situacin de carencia de discernimiento que los
nios menores de diez aos.
Como en el caso del menor, el acto del insano inidneo para comprometer
su responsabilidad es idneo para generar la responsabilidad refleja de
quien tiene al enfermo bajo su cuidado, sea el curador, el medico, el
enfermero, etc.
4) Sordomudos.
La declaracin de incapacidad del sordomudo no proyecta su influencia sino
sobre los actos jurdicos que le quedan impedidos a su incapaz que adolece
de incapacidad absoluta. Su ausencia de discernimiento no esta prefijada
de antemano sino que depende de la apreciacin circunstancial de cada
caso.
5) Derecho comparado.
1) Limitaciones a la irresponsabilidad:
a. Ebriedad.
Art. 1070: No se reputa involuntario el acto ilcito practicado por dementes en
lcidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido declarados tales en juicio; ni los
practicados en estado de embriaguez, si no se probare que sta fue involuntaria.
b. Perturbaciones accidentales.
Hay ausencia de discernimiento y consiguiente irresponsabilidad,
cuando el agente ha obrado por cualquier accidentesin uso de
razn.
En este supuesto esa situacin deriva de una causa externa, como
puede ser la intoxicacin, el traumatismo, la hipnosis, la ebriedad,
etc.
F. Relacin causal:
1) Concepto.
2) Diversas teoras.
Causalidad adecuada: es la que vincula a un hecho antecedente con otro
consecuente, si el primero tiene la virtualidad de originar el segundo,
segn el curso natural y ordinario de las cosas.
Causalidad mediata previsible: es la que vincula a un hecho antecedente
con otro consecuente, que deriva de la conexin del primero con un
acontecimiento distinto.
Causalidad fortuita o casual: es la que conecta a un hecho antecedente con
otro consecuente, que deriva imprevisiblemente del primero.
Causalidad remota: impropiamente llamada causalidad, es la que vincula
lejanamente a un hecho con una derivacin con la cual no tiene eficiencia
causal.
3) Casos de culpa y dolo.
Cuando en la realizacin del hecho daoso se conjuga el dolo delictual de
alguno de los intervinientes con la culpa del otro, esta ltima resulta
irrelevante; el dolo absorbe a la culpa y la situacin resultante se regula
exclusivamente en funcin de aquella intencin daosa.
Si el autor es el damnificado, este no puede alegar la culpa del agente para
procurar, ahora arrepentido, un resarcimiento del dao que quiso inferirse
a si mismo.
Si el autor del dolo es el demandado, no puede este excusar o limitar su
responsabilidad alegando la culpa concomitante del damnificado.
Pero si el dao ha sido magnificado por la culpa sobreviviente del
damnificado, el agente doloso puede alegar esa circunstancia para que la

53
reparacin se ajuste al dao que el ha causado, sin comprender el exceso
imputable a aquella culpa.
1) Cocausacion:
a. Por terceros.
b. Por el damnificado.
c. El acto de abnegacin.

54
III. Responsabilidad por el hecho de otro:
A. Del comitente:
a. Historia.
En Roma existan dos categoras de comerciantes: los armadores y los
posaderos, que celebraban con sus clientes un contrato denominado receptum,
por el cual quedaban sujetos a una obligacin de custodia cuyo objeto
consista en guardar las cosas que se les confiaban.
Por efecto de tal convencin, los barqueros y posaderos respondan por las
perdidas, aun cuando estuviesen libres de toda responsabilidad personal. Solo
podan exonerarse de la pena, demostrando que el perjuicio haba obedecido a la
vis mayor.
b. Requisitos.
1) Hecho ilcito imputable al dependiente: es menester que se haya
cometido un hecho ilcito y que este sea imputable al dependiente.
2) Relacin de dependencia entre el autor del hecho y el tercero civilmente
responsable: consiste en que el civilmente responsable tenga el derecho
de dar al autor materia rdenes o instrucciones en cuanto a la manera de
cumplir las funciones que le ha confiado.
3) Dao sufrido por un tercero: es condicin, que el dao deba sufrirlo un
tercero y no el propio dependiente.
4) Vinculacin entre las tareas y el hecho del dependiente: se exige que el
dependiente haya obrado al tiempo de cometer el hecho ilcito dentro de
las funciones que le haban sido encomendadas.
Ejercicio de la funcin propiamente dicho: el acto ilcito se realiza
actuando el agente dentro de la esfera real de incumbencia o
funcin.
Mala ejecucin de las funciones: se da cuando el dependiente
realiza el encargo o comisin, pero con menosprecio, olvido o
violacin de las instruccin o lineamientos a que deba atenerse al
ejecutar la funcin.
Ejercicio aparente de las funciones: existe cuando el agente
comete el hecho ilcito actuando en forma manifiesta u ostensible,
dentro de la esfera de la incumbencia o funcin que le atae, o con
los elementos propios de tal funcin.
Ocasin de las funciones: quedan comprendidos no solo aquellos
actos que corresponden por su naturaleza a la funcin
encomendada, sino tambin los ajenos extraos a esta, pero que
solo han podido ser llevados a cabo por el dependiente en tal
carcter y con motivo de sus funciones.
No existira responsabilidad del comitente, si la funcin del
dependiente solo ha facilitado el delito, pero no resultaba
indispensable para su comisin.
c. Fundamento.
1) Teora de la culpa in eligendo: el fundamento de la responsabilidad del
comitente radicara en la presuncin de culpa contra el mismo: el patrono
esta en culpa por mala eleccin de la persona del dependiente, y por ello
debe responder de los perjuicios que este ha causado.
2) Teora de la culpa in vigilando: es la idea de la falta de cuidado y
vigilancia debida por parte del patrono, para evitar que el hecho
perjudicial se produjese, la que fundamenta la responsabilidad indirecta
del mismo.
3) Teora de la culpa en la eleccin y en la vigilancia, acumuladas: la
responsabilidad civil indirecta se funda en una doble idea de eleccin y
vigilancia; o sea por una eleccin defectuosa del encargado a quien se
confa la relacin de un trabajo, unida a la falta de vigilancia de parte del
comitente ante el desempeo de esa incumbencia.
4) Teora de la representacin de la situacin: por efecto de la
representacin se tiene una aparente confusin jurdica entre la persona
del representado o la del representante en modo que esta aparece

55
 absorbida por aquella, y los actos del representante, como tales, estn en
relacin con los terceros, considerados como si fueran del representado.
5) Teora del riesgo: como el dependiente cumple un encargo en provecho o
beneficio del comitente o patrn, es justo que este, por razones de
equidad, soporte el riesgo de los daos que resulten de la actividad o
servicio que presta.
6) Teora de la presuncin legal de culpa: la responsabilidad del comitente
se justifica por una presuncin legal de culpa en su contra, que se asienta
en los dos elementos de eleccin y vigilancia, o en uno u otro de ellos.
7) Teora de la obligacin legal de garanta: el verdadero fundamento de la
responsabilidad del comitente, estara en la idea de garanta hacia los
terceros: se tratara de una obligacin legal de garanta, impuesta por
consideraciones de justicia y de inters social, y como medio de brindar
una mas eficaz proteccin a la victima, ante la posible insolvencia del
autor directo del dao. Con esta teora se explica el carcter inexcusable
de la responsabilidad y la accin recursoria admitida contra el autor
directo del dao.
8) Teoras eclcticas: finalmente, estn autores que combinan dos de
algunos de los fundamentos.
Corenjo: la mayora de las veces es la mala eleccin o la vigilancia
deficiente del patrn el factor determinante del dao, pero en los casos
en los que no se puede imputar al patrn culpa alguna podra tener
cabida la teora del riesgo.
Dassen: respondemos por los daos que causa nuestro dependiente
como si fueran propios.
B. De los padres:
Art. 1114: El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos
menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos.
En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al
producirse el evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor.
Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que
estn a su cargo.
a. Historia.
En el derecho romano: En el derecho romano, cuando un hijo de familia, o
tambin un esclavo, ocasionaban un perjuicio obrando espontneamente por si,
quedaban civilmente obligados hacia la victima. Pero, esta ltima se hallaba
imposibilitada de obtener la reparacin, por cuanto el hijo estaba incapacitado,
por carecer de bienes, para abonar el monto de la condena. Por ello, el
damnificado poda demandar al pater familiae, quien sin embargo no resultaba
directamente obligado: su deber se limitaba a entregar al culpable, aunque
poda liberarse pagando a la victima la indemnizacin pecuniaria pertinente. Esta
accin se denominaba noxal, porque aquel contra quien se diriga estaba
habilitado para dejar en poder del ofendido, al autor del damnum.
El droit coutumier en Francia: algunos autores sostienen que los redactores del
cdigo napolen se habran inspirado en el articulo 656 de la costumbre de
bretaa, que dispona: si el hijo causa un mal a otro, mientras que se
encuentren en la potestad de su padre, el padre debe pagar la multa civil, por
cuanto debe castigar a sus hijos.
b. Fundamento.
Teora de la culpa in vigilando: el fundamento de la ley radica aqu en una
presuncin de falta de cuidados: el legislador ha supuesto que los padres,
valindose de los poderes de direccin que la ley les confiere, han podido
encauzar la conducta de sus hijos en condiciones regulares, de suerte que los
hechos ilcitos cometidos por estos, son el resultado de la omisin de esos
cuidados; ha habido, pues, falta de vigilancia.
Teora del defecto en la educacin: el fundamento que nos ocupa residira en los
deberes de buena educacin y vigilancia que corresponden a los padres
ministerio legis, a merito de la patria potestad que ejercen sobre sus hijos
menores; puesto que, en efecto, en virtud de esta institucin los padres tienen
el derecho y el deber de educar a sus hijos conforme a su condicin y fortuna.

56
Fundamento econmico: la razn de la responsabilidad de los padres estriba
igualmente en una preocupacin de carcter econmico: la de encontrar un
responsable solvente, frente a quien ha sufrido un dao injusto.
c. Requisitos.
1) Minoridad:
Personas por las que se responde: el padre siempre responde frente a terceros,
por los daos causados por sus hijos menores, cualquiera fuese su edad; siendo
el nico responsable si estos no hubieran cumplido todava 10 aos, mientras
que si el menor tuviese esa edad o mas, habr entonces dos responsables frente
al tercero vctima: el menor, como autor directo del hecho ilcito, y el padre por
su responsabilidad refleja, que eventualmente lo autorizara, a su vez, por lo
pagado, al ejercicio de una accin recursoria contra aquel.
Cesacin del requisito:
Mayora de edad.
Emancipacin por matrimonio.
Emancipacin por habilitacin de edad.
Autorizacin para ejercer el comercio.
Menores con capacidad laboral y profesional.
Hijos comprendidos, atendiendo a la naturaleza del vnculo familiar: la
presuncin de la culpa, corresponde a los hechos daosos de sus hijos legtimos
o naturales.
2) Patria potestad:
Concepto: se exige que el hijo se encuentre bajo la dependencia del padre o de
la madre y que estos conserven su autoridad legal sobre l.
Muerte de uno de los padres: trae aparejado que concluya la pluralidad de
obligados indispensable para el juego de la responsabilidad solidaria.
Divorcio y separacin de hecho: el nuevo texto del artculo 1114 hace cesar la
responsabilidad solidaria de los padres, en caso de que ellos no convivan,
atribuyndola solo a aquel que ejerza la tenencia del menor.
3) Habitacin:
Concepto: el artculo 114, expresamente exige como recaudo de la
responsabilidad refleja de los padres, que sus hijos habiten con ellos.
La no cohabitacin como eximente:
Para algunos, basta que el alejamiento del lugar obedezca a un motivo legitimo,
para eximirse de responsabilidad.
Para otros, solo cesa la responsabilidad cuando la guarda se transfiere a alguna
de las personas legalmente responsables.
4) Que el hecho daoso del menor sea ilcito:
El hecho del menor debe ser ilcito.
Cuando es menor de 10 aos la culpa se imputa al padre, por no haber tomado
las precauciones aconsejadas por la edad del menor.
Cuando es mayor de 10 aos y menor de 21 aos, la culpa se reputar al
menor.
5) Dao a un tercero:
El dao irrogado por el menor a si mismo, no tiene cabida en el articulo 1114.
d. Relacin de causalidad:
El tema a tratar ac versa sobre lo siguiente: si probado el hecho ilcito del
menor, se presume tambin o no, la relacin de causalidad entre el mismo y el
defecto de educacin y vigilancia de los padres.
La respuesta debe ser afirmativa. Para la ley, la negligencia del padre en la
educacin y vigilancia del hijo, ha originado el acto ilcito de este ltimo, causa
inmediata del dao. El examen del nexo causal debe determinar pues, en primer
trmino, si el dao de que se queja el perjudicado fue realmente ocasionado por
el menor y no obedece a otra causa; pero resuelta afirmativamente esa primera
cuestin, se presume la relacin causal entre la accin u omisin culpable del
padre progenitor y el acto ilcito de su hijo.
Esta presuncin admite prueba en contrario, ms no producida la misma puede
concluirse que hay vinculacin causal culpable del padre y el dao, a travs del
hecho del hijo menor de edad.

57
 e. Exencin de la responsabilidad.
La presuncin de culpa en contra del padre de un menor que ha causado un
dao, es solo iuris tantum y admite prueba en contrario. Pero, las posibilidades
de exencin de esta responsabilidad no son amplias, sino que la propia ley prev
y circunscribe taxativamente los supuestos en que cesa la misma.
Transferencia de la guarda del menor: la responsabilidad de los padres cesa
cuando ha mediado una transferencia legtima de la guarda del menor; o sea,
cuando un tercero asume legalmente la responsabilidad de los actos del menor.
Imposibilidad de impedir el dao: los padres se liberan de responsabilidad
acreditando que no cometieron culpa alguna, sea en la vigilancia, sea en la
educacin moral del hijo.
Falta de presencia: Para algunos autores, la ley no admite la excusa de la falta
de presencia.
Otra corriente admite la excusa de falta de presencia, si no se apreciase que
hubo falte de vigilancia activa.
C. Del tutor o curador:
a. Fundamento.
Los tutores, ejercen derechos anlogos a los que derivan de la patria potestad y
sus deberes son similares u ocupan, en una palabra, el lugar del padre y de la
madre.
Los autores, sealan, sin embargo, que existe una diferencia de no poca
importancia entre la situacin de los padres y la de los tutores: cual es el
ascendiente moral que suelen tiene los progenitores sobre sus hijos, sobre el
cual reposa en buena medida la eficacia de los cuidados puestos en la vigilancia
y educacin de los hijos menores.
Las distintas situaciones de hecho deben gravitar en la practica, en la
consideracin de las circunstancias alegadas por el tutor para demostrar la
imposibilidad que tuvo para impedir el hecho ilcito; o sea, que se debe
contemplar con criterio menos riguroso la excusa invocada por el tutor, que la
que en igual ocasin habra hecho valer el padre, aunque la ley parezca disponer
una responsabilidad idntica.
b. Dementes.
Quien tiene consigo bajo curatela a un enfermo mental, aun cuando no fuese
considerado peligroso, debe extremar los cuidados y vigilancia para evitar que
dae a los dems.
La falta de oportuna adopcin de tal medida, puede constituirse en suficiente
causal para imputar al curador, directamente, el perjuicio que haya originado el
demente, por ser trasunto de una mala o deficiente vigilancia.
c. Sordomudos.
Hay autores que opinan que en caso de sordomudos debe probarse la culpa o el
dolo del autor.
Para otros, la responsabilidad de los curadores, no funciona en estos casos.
d. Requisitos.
1. Que el autor del dao sea un menor.
2. Que se encuentre bajo tutuela: otorgada judicialmente.
3. Que habite con su tutor.
4. Que el acto del menor sea objetivamente ilcito.
e. Tutela y curatela de hecho.
Una mera situacin de hecho no puede dar nacimiento a este tipo de
responsabilidad indirecta; siendo necesario que se haya dispuesto judicialmente.
En sentido contrario, se manifiesta Cammarota, sosteniendo que no debe
formularse distincin entre el desempeo legal y el que se ejerce por
determinacin propia.
D. De los propietarios de colegios, directores y maestros artesanos:
Art. 1117: Los propietarios de establecimientos educativos privados o estatales sern responsables por los
daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad
educativa, salvo que probaren el caso fortuito.
Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de responsabilidad civil. A tales efectos, las
autoridades jurisdiccionales, dispondrn las medidas para el cumplimiento de la obligacin precedente.
La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario o universitario.
a. Fundamento.
58
 Lo establecido sobre los padres rige igualmente respecto de los directores de
colegio, maestros artesanos, por el dao causado por sus alumnos o aprendices,
mayores de diez aos, y sern exentos de toda responsabilidad si probaren que
no pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les confera, y con el
cuidado que era de su deber poner.
El fundamento de esta responsabilidad se encuentra en una presuncin de culpa
in vigilando de parte de los directores o maestros artesanos: la vigilancia y
cuidado de los menores, mientras permanecen en la escuela, colegio, taller, etc.
Lo que la ley delega en directores de colegio y maestros artesanos no es la
patria potestad, sino solo una parte de autoridad suficiente para mantener a los
menores que se encuentren bajo su vigilancia en los lmites de la circunspeccin
y del deber; y de ah que queden sometidos a las responsabilidades
consiguientes que tal autoridad comporta.
b. Director.
Por director de colegio, debe entenderse toda clase de personas que tengan a su
cargo un establecimiento de enseanza, cualquiera fuese su clase o tipo. Deben
concurrir los elementos: a) que se trate de establecimientos donde el director
tenga la vigilancia de los alumnos. b) que se trate de un establecimiento de
educacin o de enseanza, cualquiera sea su ndole, que sea gratuito o pago;
pblico o privado; cientfico, artstico, religioso, militar, etc.
c. Maestro y maestro artesano.
Por maestros artesanos, la doctrina alude a aquellas personas que, como dueos
o jefes de taller, instruyen a otras, les ensean un arte u oficio; mientras que el
aprendiz es quien recibe esa enseanza.
d. Requisitos.
La responsabilidad no difiere en esencia de la exigida para el comitente o
principal.
Requisitos:
a) que los directores o maestros artesanos ejerzan una autoridad
sobre sus alumnos o aprendices.
b) Que el perjuicio se haya ocasionado durante el tiempo en que el
alumno o aprendiz estaba bajo la vigilancia del director o maestro
artesano.
c) El dao debe haber sido causado por el alumno o aprendiz a un
tercero.
d) El acto que origino el perjuicio debe ser ilcito en sentido subjetivo.
e. Exencin de responsabilidad.
Pueden exonerarse de la responsabilidad, si probaren que no pudieron impedir el
dao con la autoridad que su calidad les confera, y con el cuidado que era su
deber poner.
E. De los capitanes de buques:
Art. 1118: Los dueos de hoteles, casas pblicas de hospedaje y de establecimientos pblicos de todo
gnero, son responsables del dao causado por sus agentes o empleados en los efectos de los que habiten en
ellas, o cuando tales efectos desapareciesen, aunque prueben que les ha sido imposible impedir el dao.
Art. 1119: El artculo anterior es aplicable a los capitanes de buques y patrones de embarcaciones, respecto
del dao causado por la gente de la tripulacin en los efectos embarcados, cuando esos efectos se extravan:
A los agentes de transportes terrestres, respecto del dao o extravo de los efectos que recibiesen para
transportar.
A los padres de familia, inquilinos de la casa, en todo o en parte de ella, en cuanto al dao causado a los que
transiten, por cosas arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en terreno propio sujeto a servidumbre de
trnsito, o por cosas suspendidas o puestas de un modo peligroso que lleguen a caer; pero no cuando el
terreno fuese propio y no se hallase sujeto a servidumbre el trnsito. Cuando dos o ms son los que habitan
la casa, y se ignora la habitacin de donde procede, respondern todos del dao causado. Si se supiere cul
fue el que arroj la cosa, l slo ser responsable.
a. Rgimen legal.
Son responsables respecto del dao causado por la gente de su tripulacin en
los efectos embarcados, cuando esos efectos se extravan.
Se aplica nicamente en dos supuestos:
a) daos causados a los efectos de los viajeros por el hecho de la tripulacin o
del personal del transportista terrestre.
b) Extravo o desaparicin de los mismos efectos, cualquiera fuese su causa.
F. De los padres de familia por las cosas arrojadas a la calle:

59
 a. Origen y fundamentos.
Se trata pues, sintetizando, de dos responsabilidades distintas:
a) por las cosas arrojadas de una casa o departamento, que causen dao a
otro.
b) Por las cosas suspendidas de manera tal que puedan caer y provocar,
igualmente, perjuicios.
Ambas figuras tienen su origen en el derecho romano, que las trataba como
supuestos de cuasidelitos: aquel que habita alguna casa propia o alquilada, o
de balde, si hecho o verti desde ella alguna cosa de modo que cause dao a
alguno, parece que se obliga por cuasidelito; lo mismo se dice del que tiene
puesta o colgada alguna cosa por donde suele pasar gente, si cayere o causare
da a alguno.
El fundamento de esta responsabilidad sera para nuestros autores la culpa in
vigilando; no obstante lo cual se trata de una presuncin iuris et de iure, que no
admite prueba en contrario exculpatoria.
A nuestro entender, se trata de una responsabilidad objetiva o sin culpa, que
encuentra su razn de ser en la necesidad de amparar a los transentes, contra
las agresiones torpes o negligentes que pueden emanar de los edificios frente a
los cuales transitan.
b. Requisitos.
La responsabilidad por el hecho de las cosas suspendidas peligrosamente o
arrojadas, solo existe en los siguientes supuestos:
a) cosas arrojadas o suspendidas sobre calle pblica.
b) cosas arrojadas o suspendidas sobre terreno ajeno.
c) cosas arrojadas o suspendidas sobre terreno propio, sujeto a servidumbre de
transito.
c. Pluralidad de responsables.
a) responsabilidad exclusiva y excluyente del jefe de familia que habita en el
lugar, si se puede demostrar que la cosa fue arrojada o cay de una de las
habitaciones correspondientes a su casa o departamento.
b) Responsabilidad de todos los jefes de familia que habiten en el inmueble, si
se desconoce de que habitacin procedi la cosa daosa; aunque no en
forma solidaria, sino simplemente mancomunada.
G. Reglas comunes:
a. Accin contra el civilmente responsable:
La ley consagra la responsabilidad del patrn o comitente, padres, tutores y
curadores, directores de colegio y maestros artesanos, dueos de hoteles y
establecimientos similares, capitanes o patrones de buques, transportadores
terrestres y padres de familia por cosas arrojadas o suspendidas
peligrosamente. Dicha responsabilidad incumbe a los mismos a titulo personal, y
es por ello que el cdigo establece que: las personas damnificadas por los
dependientes o domsticos, pueden perseguir directamente ante los tribunales
civiles a los que son civilmente responsables del dao, sin estar obligados a
llevar a juicio a los autores del hecho.
i. Accin recursoria.
Art. 1123: El que paga el dao causado por sus dependientes o domsticos, puede repetir
lo que hubiese pagado, del dependiente o domstico que lo caus por su culpa o
negligencia.
El fundamento de esta disposicin estriba en la circunstancia de que el
civilmente responsable que paga, lo hace como tercero, por cuanto su
responsabilidad lo es por deuda ajena; quien en realidad ha violado el
deber legal de no daar a los dems es el dependiente, y el principal
responde aunque su conducta no merezca reproche alguno.
ii. Accin contra el autor directo del dao.
El damnificado puede dirigir su accin contra el autor material del dao,
prescindiendo del tercero civilmente responsable.
La victima del hecho daoso puede demandar por separado o
conjuntamente; sin que en este ltimo supuesto, el desistimiento de la
accin contra uno de ellos obste para nada al progreso de la deducida
contra el otro.

60
 El autor directo del dao y el civilmente responsable, frente a la vctima
quedan obligados in solidum y por la totalidad de la indemnizacin; de
manera tal que este podra exigir y obtener de uno cualquiera de ellos
la reparacin integra de su perjuicio.
IV. Responsabilidad por los daos causados por las cosas:
Art. 1124: El propietario de un animal, domstico o feroz, es responsable del dao que causare. La misma
responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiere mandado el animal para servirse de l, salvo su recurso
contra el propietario.
A. Animales:
a. Historia.
El animal es una cosa viva, que obra fuera del hombre y no como un simple
instrumento, y que por tanto puede ser verdadero autor de un perjuicio.
En Roma se denominaba puperie al perjuicio causado por los semovientes, por
cuanto estos carecan de razn y no poda haberlo provocado por injuria.
Requisitos:
La lesin deba causarla un cuadrpedo.
Deba tratarse de un animal domestico y el hecho deba ser contrario a las
costumbres de la especie.
El dueo estaba obligado a vigilar y cuidar de las bestias, para que nadie
sufriese sus ataques. El demandado tena la facultad de abandonar el animal al
perjudicado o pagarle la respectiva indemnizacin.
Mas adelante, los ediles concedieron otra accin por los daos ocasionados por
animales que pastaban en terreno ajeno o en la va pblica: actio de pastu
pecorum por medio de la cual se obtena una indemnizacin duplicada.
Los romanos, sin embargo, distinguan claramente el caso de la injuria cometida
por el propio ser irracional, que hiere llevado por sus impulsos ingnitos, y la
injuria producida por la persona libre o su esclavo, al azuzar al animal; y en este
ultimo caso no se daba la accin de papiere, sino la actio legis aquiliae directa
contra el sui iuris y noxal contra el dominus del siervo.
b. Fundamento.
La postura clsica, que es la sostenida por la mayora de nuestra doctrina y
jurisprudencia, encuentra el fundamento de esta responsabilidad, en la idea de
la presuncin de culpa: quien posee un animal, debe tener todos los cuidados o
vigilancia necesarios para que no pueda daar a terceros; y si el dao se
produce, la presuncin es de que tales cuidados o vigilancia han sido omitidos o
resultaron insuficientes.
Una orientacin mas reciente no abandona la idea de la culpa, pero no obstante
varia la formula tradicional: existira respecto de ciertas personas (propietario,
guardin etc.), una obligacin particular determinada o de resultado: la
obligacin legal de custodiar o guardar los animales. La violacin de tal
obligacin, como toda infraccin de un deber legal de resultado, constituye una
culpa: la culpa en la guarda; evidenciada por el solo hecho de la existencia del
dao.
Finalmente, la tendencia ms moderna considera que esta responsabilidad se
funda en la idea del riesgo: el dueo de un animal aprovecha de sus servicios, y
por lo tanto, como justa compensacin del provecho, debe cargar con los
perjuicios causados por el mismo.
c. Legitimacin. Pasiva:
i. Propietario.
La responsabilidad pesa primeramente sobre el propietario del animal.
Por ello es que se ha resuelto que aunque no este indudablemente
acreditada la propiedad de un animal evadido que causo un dao, basta
con que este acreditado que al menos estaba al cuidado del demandado
para que esta resulte responsable, mxime si se tiene en cuenta que la
tenencia presupone tambin la propiedad.
ii. Guardin. Tercero que se sirve del animal.
El concepto de guardin, tiene ac un sentido especial, referido a la
circunstancia de que el individuo que lo tenga consigo, haya recibido al
animal para servirse de el.
iii. Tercero que lo excita.

61
 Art. 1125: Si el animal que hubiere causado el dao, fue excitado por un tercero, la
responsabilidad es de ste, y no del dueo del animal.
No exime de responsabilidad al dueo del animal, la circunstancia de
haber sido excitado como consecuencia de un hecho comn de la vida
moderna; tal como sucede, por el ruido de un camin, etc.
d. Animales comprendidos:
1. Domsticos.
Es el que se cra en una casa, y se adapta a la vida y costumbres del
hombre.
La ley establece una presuncin de culpa contra el dueo o guardin,
que admite prueba en contrario.
2. Feroces.
Es el de instintos crueles y sanguinarios. La responsabilidad por un
dao es siempre del que lo tenga, aunque no hubiera culpa de quienes
lo guardaban; la responsabilidad no se funda en la vigilancia, sino en la
circunstancia objetiva de que tener este tipo de animales significa una
gran imprudencia.
e. Daos causados entre animales.
Art. 1130: El dao causado por un animal a otro, ser indemnizado por el dueo del animal ofensor
si ste provoc al animal ofendido.
Si el animal ofendido provoc al ofensor, el dueo de aqul no tendr derecho a indemnizacin
alguna.
Todo se reduce a determinar cual es el animal que provoco el incidente del que
una o mas bestias resultaron lesionadas, para atribuir siempre la responsabilidad
al dueo del provocador.
Si no se logra establecer cual fue el animal provocador, la solucin no resulta
tan sencilla. Para algunos autores, si en estos casos existe un solo animal
lesionado, debe indemnizar el propietario o guardin del otro animal. Mientras
para la mayora de la doctrina, a la que adherimos, de no poderse determinar
cual fue el animal ofensor, no habra lugar a indemnizacin, por faltar el
fundamento de la disposicin legal que es, precisamente, la provocacin.
f. Exencin de responsabilidad:
1. Soltura y extravo.
Art. 1127: Si el animal que caus el dao, se hubiese soltado o extraviado sin culpa de
la persona encargada de guardarlo, cesa la responsabilidad del dueo.
Ser necesario ante todo que el propietario acredite que se haban
puesto en prctica y existan los medios necesarios para que el animal
no pudiese soltarse o extraviarse.
2. Fuerza mayor y culpa de la victima.
Art. 1128: Cesa tambin la responsabilidad del dueo, en el caso en que el dao
causado por el animal hubiese provenido de fuerza mayor o de una culpa imputable al
que lo hubiese sufrido.
Nadie puede ser responsable de daos provocados por una causa
extraa, independiente de su voluntad y que no pudo prever ni evitar.
La fuerza mayor tambin puede funcionar como causal liberatoria de la
obligacin de resarcir los daos y perjuicios derivados de hechos ilcitos.
Cesa asimismo la responsabilidad del dueo o guardin, si el dao
causado por el animal hubiese provenido de una culpa imputable al
propio individuo que lo sufre.
B. Cosas inanimadas:
a. Enumeracin legal.
Art. 1113: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que
estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad
acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser
responsable.
Art. 1132: El propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace ruina, no puede pedir
al dueo de ste garanta alguna por el perjuicio eventual que podr causarle su ruina. Tampoco
puede exigirle que repare o haga demoler el edificio.
Art. 1133: Derogado por la ley 17711.
Art. 1134: Derogado por la ley 17711.

62
Art. 1135: Si la construccin arruinada estaba arrendada o dada en usufructo, el perjudicado slo
tendr derecho contra el dueo de ella.
Si perteneciese a varios condminos indivisos, la indemnizacin debe hacerla cada uno de ellos,
segn la parte que tuviese en la propiedad
Art. 1136: La indemnizacin del dao puede ser demandada como accesoria de las denuncias de
obras nuevas, acabadas o no acabadas.
b. Criterio de aplicacin.
La nueva redaccin del articulo 1113, contempla dos hiptesis distintas: el dao
causado con las cosas, y el provocado por las cosas o, como reza el texto
legal por su vicio o riesgo: pero como en ambos casos existe una presuncin
de culpa contra su dueo o guardin, desde el punto de vista de la victima del
hecho daoso la situacin no difiere, pues a ella le basta con la acreditacin del
perjuicio sufrido y la intervencin de la cosa que lo produjera, o del contacto con
la misma, y nada mas.
a) Dao causado con o por la cosa:
Una importante corriente sostiene que en dicha norma se habra receptado el
distingo entre cosas que normal o habitualmente no son peligrosas, y entonces
el dao se considera ocasionado con la cosa; y de cosas que si son peligrosas,
que por si mismas son aptas para provocar la contingencia de un dao o implicar
un riesgo, en cuya hiptesis se trata de dao por riesgo o vicio de la cosa.
Nosotros discrepamos y objetamos dicho criterio, por considerar que si nos
atenemos a la naturaleza intrnseca de las cosas, ninguna es en si misma
peligrosa o inofensiva, sino que son o no peligrosas segn las circunstancias del
caso.
Como lo conjeturara Alterini y se ha llegado ya a sostener en algn fallo, la
responsabilidad del titular de la cosa ha de existir cuando el riesgo que de ella
dimana se actualiza en el siniestro; o sea que el simple hecho de haber
causado el dao constituye demostracin cabal de que la cosa es riesgosa, en
una peticin que de por probado lo que debi comenzar por probarse.
Otra tendencia menos importante, considera que en el nuevo articulo 1113
subsisten las dos categoras tradicionales del dao causado por el hecho del
hombre con una cosa, es decir, valindose o utilizando aquel a esta ultima; y
de dao propiamente provocado por la cosa, o sea por su vicio o riesgo.
No interesando entonces, se ha sealado, como es la cosa sino ms bien
como se produjo el dao, que fue lo que lo causo, para determinar el rol que
le cupo en ello a la cosa y, en consecuencia, decidir si el dao se ocasiono con
o por ella.
Cuando el dao es provocado con la cosa, solo existe una presuncin de culpa
en contra del dueo o guardin de la misma.
Cuando en cambio se trata de daos por el riesgo o vicio de la cosa su
intervencin solo habr de jugar en funcin de mediatez.
b) Rgimen del dao provocado con la cosa:
Cuando el dao se provoca por el hecho del hombre con la cosa, la presuncin
de culpa instaurada contra el dueo o guardin, segn se ha visto, puede ser
salvada con la prueba de que en realidad no existi tal culpa de su parte, de que
se comporto con la diligencia y prudencia adecuadas para evitar el dao.
La prueba de la falta de culpa no consiste en la acreditacin de hechos
negativos, sino muy por el contrario en la del o de los hechos positivos inversos
que son su contrapartida.
Y tratndose del propietario que ha transferido la guarda de la cosa, entendemos
que tambin podr eximirse de responsabilidad acreditando que en la eleccin
del guardin adopt todas las precauciones exigidas por la naturaleza de la cosa
y que correspondan a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar;
en cambio esta forma de exoneracin no ser posible para el guardin, puesto
que l conserva por su miso carcter de tal el control material de la cosa.
c) Dao causado por riesgo o vicio de la cosa:
La mayora de nuestra doctrina y jurisprudencia ha entendido que la admisin de
la responsabilidad por el dao causado por el riesgo de la cosa, ha significado
acoger en el ordenamiento argentino la teora de la responsabilidad objetiva o
sin culpa, conocida desde fines del siglo pasado como teora del riesgo creado;
conforme a la cual se habr de responder no porque haya merito para sancionar
63
una conducta reprochable, sino porque se ha originado el factor material de cual,
como condicin sine qua non, provino el dao, bastando que la transgresin
objetiva que importa la lesin del derecho ajeno (resultado daoso) y sin que
sea necesaria la configuracin de un acto ilcito a travs de la sucesin de sus
elementos tradicionales, es decir que se responder aun por actividades licitas o
por el empleo licito de cosas que entraen peligro para otras personas.
Riesgo es la contingencia o proximidad de un dao.
Vicio es un defecto, imperfeccin o anomala, que a su vez puede ser de
fabricacin, funcionamiento o conservacin, que presenta una cosa y que la
torna inapta o impropia para su destino o utilizacin de acuerdo con su
naturaleza.
Requisitos:
La ausencia de autora humana con respecto a la accin de una cierta cosa que
no es dable calificar como hecho del hombre;
El dao sufrido por el pretensor de la indemnizacin;
La relacin de cualidad entre la accin de la cosa y el dao;
La calidad de dueo o guardin de la cosa en el demandado.
c. Causales de exencin de la responsabilidad.
Culpa de la victima o de un tercero extrao:
Cuando el dao obedece al riesgo o vicio de la cosa. Nos encontramos frente a
una responsabilidad objetiva del dueo o guardin, generadora per se del deber
de resarcir, salvo que se demuestre la culpa propia de la victima o de un tercero
extrao. Por quien aquellos no deban responder; aunque se decidi que la culpa
de la victima solo exime de responsabilidad si es imprevisible o irresistible. De lo
contrario subsiste el deber de indemnizar, aunque pueda resultar atenuado por
la concurrencia de la culpa del damnificado; y lo mismo se ha dicho respecto de
la culpa de un tercero extrao.
Para nosotros la existencia del riesgo de la cosa bastara por si misma para
configurar el supuesto de dao causado por la cosa; con la consecuente mayor
exigencia de la prueba excusante de la responsabilidad.
Caso fortuito o fuerza mayor:
La norma legal nada dice en cambio sobre el caso fortuito o fuerza mayor.
Una corriente minoritaria ha afirmado entre nosostros que la no mencin del
caso fortuito en el nuevo texto del artculo 1113, importa su exclusin como
causal eximitoria de responsabilidad en las hiptesis reguladas en dicha
preceptiva.
El nuevo texto legal se refiere concretamente a los daos causados por vicio de
la cosa, y en estos supuestos, la fuerza mayor, para servir de excusacin, debe
residir en circunstancias exteriores a la cosa; y si la fuerza mayor es exterior, ya
no se esta propiamente en el caso de dao causado por vicios de la cosa, que es
el especficamente contemplado en esta parte del nuevo articulo 1113.
Dentro de tales lineamientos se ha considerado que no constituyen caso fortuito
los desperfectos de los vehculos automotores, ni los inconvenientes mecnicos
que pudieron evitarse con una adecuada revisin, como la rotura de la caja de
direccin que adems no impide aplicar los frenos, o el desprendimiento del
flexible del freno; ni tampoco la muerte del conductor por un paro cardiaco, que
deja al mismo fuera de control. Pero si lo configura un proyectil arrojado desde
afuera que irrumpe en el vehculo daado a un pasajero, por tratarse de una
situacin que no esta bajo el control del chofer, ni de quien proporciona la cosa
para alquilar su uso en el transporte.
Distinto ser si el dao deriva del hecho de la cosa en conjuncin con un caso
fortuito. En esta situacin en que subsiste el nexo causal entre la cosa y el dao,
la solucin justa, cual seria la de atenuar la responsabilidad del guardin en la
medida en que el dao provino del casus, podra verse dificultada por la omisin
del caso fortuito en el nuevo texto agregado al articulo 1113.
Uso contra la voluntad del dueo:
El dueo o guardin habrn de resultar exentos de responsabilidad si se uso la
cosa causante del dao contra su voluntad expresa o presunta.

64
Cuando se trata de un uso no autorizado de la cosa por parte de un
dependiente, aunque el dueo o guardin no resultasen obligados al
resarcimiento por aplicacin del rgimen de la responsabilidad por daos
causados por las cosas, si podrn serlo, independientemente, por el sistema de
la responsabilidad refleja o indirecta del principal o comitente por el hecho de
sus dependiente, si concurriesen los requisito propios de esta ultima.
El que en verdad funciona como exonerativo de la responsabilidad del dueo o
guardin, es el caso de uso de la cosa por un tercero no dependiente.
Coincidiendo con Orgaz, pensamos sin embargo que lo que en realidad sucede
es que, desde el momento que otra persona esta usando la cosa contra la
voluntad del dueo o guardin, estos se ven privados por tal motivo de la
posibilidad de servirse y aprovechar de dicha cosa; por lo que entonces stricto
sensu dejan de revestir la calidad de guardianes de la misma en el sentido del
texto legal, siendo por eso que cesa su responsabilidad por los daos que la cosa
pudiese ocasionar.
Se pueden imaginar tres hiptesis distintas: uso sin autorizacin del propietario;
uso contra la voluntad del dueo y hurto de la cosa, en cuyo caso en general se
aceptaba la irresponsabilidad del dueo o guardin, salvo que por su culpa o
negligencia hubiese facilitado la sustraccin de la cosa.
d. Sujetos responsables.
Art. 1113: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que
estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad
acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser
responsable.
Dueo:
Dueo o propietario es el titular del derecho real de dominio sobre la cosa.
Guardin:
Guarda material: para la primera postura, guardin tiene el mismo sentido que en el lenguaje
corriente, de forma tal que lo es quien tiene materialmente la cosa en su poder y
puede por lo tanto ejercer de hecho su vigilancia y direccin: el solo tener la
cosa en una mera relacin fctica, de por si convierte al detentador en guardin.
El guardin responsable es el que materialmente se sirve de la cosa, como
sucede con los automotores, los animales y otras cosas con las que
materialmente se puede causar un dao a otro cuando estn al servicio material
de determinada persona.
Guarda provecho: una tendencia doctrinaria nada despreciable, sostiene que
guardin es quien aprovecha, usa y obtiene de la cosa, un beneficio econmico o
personal, de placer o salvaguarda de sus intereses; aunque algunos combinan
ese elemento con el poder jurdico de direccin.
Guarda jurdica: es sujeto de la obligacin de guarda quien, en virtud de su
vinculacin jurdica con la cosa, tuviese sobre el un derecho o poder jurdico de
direccin; siendo indiferente en cambio que lo ejercite por si miso o por
intermedio de sus dependientes, o no lo usare, y ni siquiera que tuviese la cosa
efectivamente bajo su mando.
Quien usa de la cosa a travs de sus dependientes, o lo facilita a otra persona
para su disfrute temporario, o permite su utilizacin por terceros, continua no
obstante siendo su guardin.
Guarda poder de mando o intelectual: el hecho de no tener mas el uso, control y
direccin de la cosa, entraaba la prdida de la calidad de guardin; lo cual se
infiere a contrario sensu, que la circunstancia de tener en uso, control y
direccin, confiere la guarda a quien ostenta el seoro sobre la cosa; enfoque
con el cual el ladrn pasa tambin a ser guardin jurdico.
Para esta posicin, guardin es el propietario o quien de hecho ejerza un poder
de mando con relacin a la cosa, sin que interese que tal poder derive o no de
un derecho sobre la misma.
Posiciones eclcticas: hay autores que niegan todo sentido preciso al vocablo
guardin afirmando que segn las circunstancias podr serlo: el tenedor latu
sensu, o el que utiliza y aprovecha econmicamente la cosa, o el guardin

65
jurdico, etc.; o bien, que se deben tomar en consideracin las facultades de
disposicin jurdica, direccin, y aun el aprovechamiento econmico.
Nuestra posicin: el artculo 1113 hace responsable de dao causado con
intervencin de cosas, a quien se sirve de ellas o a quien las tiene a su cuidado.
Se trata pues de dos directivas: ante todo la del provecho, mencionada
primeramente en el texto, ya que servirse es valerse de una cosa para el uso de
ella o sea aprovechar de la misma; y en segundo lugar, subsidiariamente, la de
direccin o cuidado, para cuando el primer criterio resulte por si solo
insuficiente, porque, verbigracia, mas de una persona obtiene beneficios por
distintos ttulos de la misma cosa, como ocurre en el recordado caso del locador
y locatario, o por cualquier otro motivo.
Determinacin del responsable.
Responsabilidad exclusiva y excluyente del propietario: para esta tendencia,
propietario y guardin venan a ser, en realidad, expresiones sinnimas; por
cuanto aquel deba siempre ser considerado tenedor jurdico de la cosa, ya que
en todo momento, directa o indirectamente, se servia de ella o la tenia a su
cuidado.
Nosotros pensamos que esta es, la nica solucin que ha quedado
definitivamente descartada; pues aunque pudiera afirmarse que el dueo es
siempre el guardin jurdico de la cosa, lo que nunca podra pretenderse es que
las voces dueo y guardin puedan tener la misma significacin: propietario es
el titular del dominio de una cosa, y guardin es quien la cuida o se sirve de ella,
sea o no su dueo.
Responsabilidad en principio del dueo, desplazable al guardin mediante la
transferencia de la guarda de la cosa: actualmente tambin puede interpretarse,
que cuando el articulo 1113 habla de dueo o guardin, lo hace aludiendo
indiscriminadamente a los posibles responsables segn el caso dado; o sea que
cuando menciona al propietario se refiere al supuesto en que este conserva la
guarda de la cosa, y que cuando nombra al guardin lo hace para la hiptesis en
que la guarda y el dominio se encuentran disociados.
Se presume, salvo prueba en contrario, que el dueo es el que se sirve de la
cosa; a el incumbe, para excusar su responsabilidad, la prueba de que el servicio
autnomo paso a otra persona, sea de hecho (ladrn, etc.), sea de derecho
(comodatario, locatario, etc.)
Responsabilidad de uno u otro, o conjunta de ambos, segn las circunstancias
de cada caso: la cmara nacional civil en cada caso y segn las circunstancias
fcticas debe determinarse si responde el dueo, o el guardin, o ambos
conjuntamente.
Responsabilidad indistinta del dueo o el guardin frente a la victima:
finalmente, el entendimiento que, en nuestro parecer, mejor se compadece con
la nueva redaccin del artculo 1113, es la de la responsabilidad indistinta frente
a la victima del dueo o del guardin; lo cual posibilita a aquella dirigir su accin
por el todo contra cualquiera de estos.
La victima queda facultada para peticionar la totalidad de la indemnizacin
indistintamente del dueo o del guardin, la responsabilidad de estos resulta ser
plena o in totum, de manera similar a lo que ocurre con la solidaridad; siendo
este tipo de obligaciones concurrentes o in solidum.
e. Ruina de edificios:
i. cautio damni infecti.
En el derecho romano, el vecino de un edifico que amenazara
derrumbarse, tenia derecho de exigir del propietario de este la cautio
damni infecti, en cuya virtud el dueo del edifico ruinoso deba asegurar
el pago de los daos y perjuicios de su cada si este se produjese, y
emplazado a otorgarla si no la daba, se entregaba al presunto
perjudicado la posesin de la cosa que amenazaba producir el dao.
Esta accin, preventiva antes que represiva, tena dos finalidades
claramente establecidas:
La de prevenir el dao posible por la ruina de un edificio.
Asegurar el resarcimiento de ese dao, una vez producido el mismo.

66
67
V. Casos especiales de responsabilidad:
a. Responsabilidad precontractual.
A) si a una propuesta (oferta) contractual no sigue la aceptacin, pero no sigue tampoco un
rechazo que significa la voluntad de no acceder al negocio, o si el acercamiento de las partes
no ocurre mediante una iniciativa que ofrezca los caracteres de verdadera oferta en firme,
tiene comienzo una fase preparatoria del contrato, en que cada una de las partes elabora en
su propio inters la materia negocial, haciendo y recibiendo propuestas parciales, discutiendo
clusulas, fijando puntos, etctera...
Estas negociaciones pueden desembocar en el contrato definitivo, pueden dar lugar a
acuerdos preliminares y pueden suspenderse o interrumpirse. No comprometen en modo
alguno a concluir el contrato.
En cambio, puede afirmarse que las negociaciones descriptas obligan a las partes
intervinientes a una conducta recproca regida por el "principio de buena fe.
B) el cdigo civil argentino contempla en forma expresa (lo ha incorporado al derecho
objetivo) este principio, a partir de la reforma introducida por la ley 17711, en la nueva
redaccin del artculo 1198: "los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender
obrando con cuidado y previsin".
C) la inobservancia del deber de comportarse segn el principio de buena fe se aprecia en la
responsabilidad de naturaleza extra-contractual a que da lugar la culpa in contrahendo:
cuando una parte que, por su comportamiento, dio a la otra fundadas razones para confiar
en la conclusin del contrato, rompe las negociaciones sin justo motivo.
El trasgresor debe resarcir los daos (inters negativo) que se concretan con certeza en los
gastos a que razonablemente se ha inducido a realizar a la parte en miras al contrato y
conduccin de las negociaciones. Mas complejo es aceptar que el inters negativo cubre
tambin el dao que le sigue a la parte lesionada, por haber perdido la posibilidad de concluir
con otros el mismo contrato malogrado. En este supuesto, para inferir un dao, se est
manejando una mera suposicin: a posse ad esse non currit illatio (del poder ser al ser, no
hay diferencia).
D) casos. Seran situaciones abarcadas por la idea de responsabilidad precontractual:
1) El tiempo de las tratativas preliminares que-cabe sealar- fue abarcado en sus
virtualidades generadoras de responsabilidad a partir de las enseanzas de faggella;
2) el de la elaboracin de la oferta, antes de su emisin efectiva;
3) el de la oferta ya emitida, pero antes de que, mediante la cabal aceptacin, se concluya el
contrato.
4) ciertos accidentes que pueden suceder a propsito del ensayo o prueba antes de
concretarse el convenio;
5) el del contrato viciado de nulidad (responsabilidad in contrahendo conforme a la
terminologa de ihering).
b. Responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas.
Art. 42: Las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecucin en sus
bienes.
Art. 43: Las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o
con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las
condiciones establecidas en el ttulo:
"De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos".
Art. 1720: En el caso de los daos causados por los administradores son aplicables a las sociedades las
disposiciones del ttulo "De las personas jurdicas".
c. Responsabilidad del estado.
Luego de la 17711, en donde el Estado es una persona jurdica, se debe aplicar el Art. 43.
Para llegar a ste resultado, hubo amplio debate y trabajo doctrinario.
Antes se aplicaba al pie de la letra el Art. 43, declarando la irresponsabilidad del Estado.
Hacia 1933, se hizo lugar a una demanda por indemnizacin, (caso Devoto), por daos
ocasionados por empleados de telgrafos de la Nacin, y se consider que el Estado haba
actuado como persona jurdica y no como poder pblico.
Ya a partir de 1938, (caso ferrocarril Oeste), se elimin la distincin entre la actuacin del
Estado como persona jurdica y como poder pblico, al llevarse adelante una demanda contra
la Pca. De Buenos Aires por un informe errneo del Registro de la Propiedad.
Finalmente la jurisprudencia de la Corte, se completa en 1941, (caso Etchegaray), al admitir
una demanda de indemnizacin, por una imprudencia de un polica que produjo una muerte,
excedindose en los medios para su captura.

68
d. Responsabilidad de los funcionarios pblicos.
Esta consagrada en el Art. 1112
Artculo 1112
Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus
funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que
les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este ttulo
Hay varios tipos de responsabilidad de los funcionarios pblicos; una es la responsabilidad
penal, en caso de que cometa un ilcito tipificado por el cdigo penal, ser sancionado
conforme lo establece el cdigo penal. Otra es la responsabilidad administrativa, que cabria
el sumario que se le har que llegara hasta la exoneracin del funcionario pblico. Otra es la
responsabilidad civil, y por ltimo la responsabilidad poltica:
LA RESPONSABILIDAD CIVIL: Concretamente habla de no cumplir sino de una manera
irregular las funciones que le encomendaron y esta palabra el incumplimiento irregular de las
funciones encomendadas entra dentro de la orbita del Art. 1112 lo que implica es que el
funcionario se aparte de las funciones encomendadas, porque si l cumple con una orden
encomendada ah no habra responsabilidad de l porque no se estaran cumpliendo en forma
irregular las funciones encomendadas. Siempre que hablamos de la responsabilidad del
funcionario pblico nos vamos a encontrar ante dos supuestos de responsabilidad, una es la
responsabilidad del funcionario pblico, en funcin del Art. 1112 y otro ser la
responsabilidad del estado en funcin de lo dispuesto del 1113 primera parte. El patrn por
el hecho del dependiente, o sea tambin hay que demandar al estado. Lo que ocurre es que
con la responsabilidad del Estado es muy difcil probar la omisin o la culpabilidad de este.
Como aqu todo el sistema de responsabilidad se basa en funcin de la culpabilidad es muy
difcil probar la responsabilidad del estado, porque como pruebo yo que el estado no
cumpli con la debida diligencia? Este el criterio imperante, pero podra cambiar podra ser
mucho ms amplio en cuanto a la responsabilidad del estado, porque hay que probar la
culpabilidad. En caso de un accidente o muerte de una persona, cual es la responsabilidad
del estado? Es dar seguridad, y aunque el estado puede hacer todo lo posible, no hay
seguridad. Ah esta la dificultad de probar la culpabilidad que le cabra al estado. Distinto es
ante una orden determinada o si un funcionario tiene que hacer una funcin y directamente
no la hace, ah si, si el no lo hace le cabe la responsabilidad al estado, porque es ms fcil
probarlo:
La responsabilidad del funcionario pblico por no cumplir sino de una manera irregular las
funciones encomendadas, las cumple desvirtuando el contenido de la norma que fue dada
para el, por eso va a responder:
e. Responsabilidad por infortunios laborales.
La primera ley de accidentes de trabajo que existi en nuestro pas fue la ley 9688 esta ley
fue sancionada en septiembre del ao 1915, fue tomada del proyecto de los comentaristas
de la corte de casacin francesa fundamentalmente de Adrin Fachet, la ley 9688 tuvo
muchsimas reformas y estas reformas se fueron dando en funcin de la labor que haca la
jurisprudencia en materia de accidentes de trabajo, de esta manera en el ao 1957 se
incorpor el fondo de garanta, y el ao 1960 se incorpor el concepto de accidente initinere,
que significa esto de la ley initinere? Porque la ley 9688 estableci el concepto de accidente
de trabajo, enfermedad accidente y accidente initinere.
Accidente de trabajo es todo hecho violento sbito extrao al individuo que le provoca un
dao, enfermedad accidente es aquella que provoca una incapacidad pero es un proceso
lento progresivo y los comentaristas de la ley, la explicaban de la siguiente manera, si una
persona trabaja con cido en un momento le cae cido en el cuerpo, eso es un accidente de
trabajo un hecho violento sbito, ahora si como consecuencia de este trabajo con cido, va
tomando una enfermedad con el transcurso del tiempo, eso es una enfermedad accidente,
una es un hecho violento sbito y la otra es progresiva:
Accidente initinere es aquel que se produce en el trayecto del domicilio al lugar de trabajo
y viceversa, siempre que ese trayecto no sea alterado por alguna cuestin particular:
La ley de accidente de trabajo la 9688 fue modificada en el ao 1976 por la ley 23643 y esta
ley fue la que mayores beneficios a la parte obrera le dio, pero como estamos hablando de
responsabilidad civil vamos a ir atrs en el tiempo al ao 1968 la ley 17711, porque cuando
se sancion la ley 17711 que se modifica el Art. 1113 del CC donde se establecen los daos
que se produzcan por las cosas riesgosas o viciosas, el trabajador que sufra un accidente de

69
trabajo tena dos opciones, o reclamar por la ley especial, la ley de accidentes de trabajo o
hacer uso de la opcin y reclamar invocando las normas del cdigo civil Art. 1109 y 1103
Artculo 1109
Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a
otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las
mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores
hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer la
accin de reintegro
Artculo 1113
La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los
que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su
cuidado. En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin,
para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa;
pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir
total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un
tercero por quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o
guardin, no ser responsable
Cual era la diferencia entre un reclamo y el otro, primero que si optaba uno no poda optar
por el otro, si elega una va no poda elegir la otra, la diferencia radicaba en los primero con
la ley especial, en la ley de accidentes de trabajo, la indemnizacin era tarifada, estaba
establecido de antemano que es lo que iba a cobrar, era una forma de avaluar de antemano
el dao, en cambio si reclamaba por las normas del cdigo civil la reparacin era integral, se
iba a indemnizar dao emergente, lucro cesante, dao moral, dao psicolgico, perdida de
chance bueno, todos los rubros que hacen a una reparacin integral, pero el otro
inconveniente radicaba en que si el empleador era insolvente si haba optado por la va
especial le pagaba el fondo de garanta, lo nico que no le pagaba los honorarios al abogado,
pero si le pagaba al trabajador, en cambio si optaba por las normas del cdigo civil la
indemnizacin era mucho mayor, era mucho mas abultada, pero en caso que el empleador
fuera insolvente, nadie le pagaba y siempre lo que se indemnizaba y lo que se indemniza son
las incapacidades que genera las enfermedades o los accidentes: Se va a indemnizar si dej
secuelas incapacitantes, no el accidente en si ni la enfermedad:
Ao 1991 precisamente diciembre del ao 91 se sanciona la ley 24028 que modifica la ley de
accidentes de trabajo y fue el primer indicio de lo que vino despus, no obstante segn mi
criterio creo que era la ley ms justa en cuanto a las consecuencias, porque cuando se habla
de la industria del juicio existi, en cambio esa ley en cierta medida sin decir que tenia
algunos defectos legislativos, era la mas acertada, la ley 24028 establece un tope
indemnizatorio de U$S 55.000 esa ley 24098 elimin lo que se denominaba la teora de la
indiferencia de la concausa significaba que si un trabajador realizaba continuamente un
movimiento, despus de un proceso largo seguramente tenia una incapacidad entonces se
iba a indemnizar el porcentaje de incapacidad (diez por ciento de incapacidad haba que
pagarlo).
Cuando se elimino la teora de la indiferencia de la concausa se dijo se va a indemnizar el
porcentaje de la incapacidad, pero el porcentaje de incapacidad que se deba al trabajo, no a
la predisposicin haba que analizar que predisposicin tena el individuo y cuanto se deba al
trabajo, esa es la eliminacin de la teora de la concausa, se va a indemnizar solamente
aquello que se deba al trabajo, pero siempre estaba la opcin de reclamar, si bien la ley
24098 para el mbito de la capital federal estableca que el reclamo deba hacerse en la
justicia civil, en la provincia de Buenos Aires y otras provincias el reclamo por la reparacin
integral, se hacia ante los juzgados laborales:
El trabajador que tena un accidente, poda optar o reclamaba por la ley especial o a la forma
del Cdigo Civil que es la reparacin integral, sin perjuicio de sede laboral invocando las
normas del Cdigo Civil 1113 una reparacin integral. El empleador en esa poca poda
pagar l o poda contratar una compaa de seguros que le cubra las consecuencias de algn
accidente, este fue el sistema en materia de accidentes laborales en nuestro pas hasta el 1ro
de julio del ao 1996, porque en esa fecha como consecuencia de un acuerdo marco que
realiz la CGT por un lado la Unin Industrial Argentina por otro lado, conjuntamente con la
Sociedad Rural, la Cmara Argentina de la Industria de la Construccin, la Asociacin de

70
Bancos Privados, la Asociacin de Bancos del Estado, Las confederaciones Rurales
Argentinas, establecieron determinadas pautas y una de las pautas que establecieron o
consensuaron o negociaron fue; vamos a prevenir los accidentes de trabajo esa era el
motivo, hacer una poltica de prevencin a los accidentes de trabajo, muy bien cmo
consecuencia de eso se sancion la ley 24557 que es la ley que rige actualmente en materia
de accidentes de trabajo, que es la denominada Ley de Riesgos de trabajo. Hay debate en
cuanto a esa ley. Van a ser prcticamente ocho aos de su entrada en vigencia y todava hay
debates sobre la ley de accidentes de trabajo, porque esa ley en su versin originaria fue
decretada inconstitucional por la mayora de los tribunales laborales de Juzgados del pas.
El tema es el siguiente, la ley riesgos de trabajo cambi todo el sistema. Ahora es obligatorio
para el empleador contratar una ART ya no es como antes, contrataba si quera ahora tiene
que tener una ART:
El objetivo de la ley de Riesgos de trabajo era prevenir la siniestralidad laboral, nada de esto
se logr, no obstante hay algunas cosas que estn bien:
La ley de riesgos de trabajo vigente establece una terminologa muy particular, se refiere a
contingencias y a situaciones cubiertas: Cual son las contingencias que consagra la ley el
accidente de trabajo? La enfermedad profesional (no se llama mas enfermedad accidente), y
el accidente initinere:
Accidente de trabajo: Todo hecho violento sbito que provoca un dao en la salud
psicofsica del trabajador:
La enfermedad profesional: Son aquellas enfermedades que estn consagradas en un
listado que al efecto elabora el poder ejecutivo, curiosamente en este listado no estn las
enfermedades ms comunes en materia laboral, por ejemplo hernia, artrosis, columna, no
estn consagradas en el listado:
En cuanto al accidente initinere: Mejora el concepto; Es aquel que se produce en el
trayecto del domicilio al lugar del trabajo y viceversa, lo ampla desde dos puntos de vista lo
amplia si el trabajador comunicando con 72 hs. de anticipacin altera dicho recorrido por
razones de estudio, por asistir a otro trabajo o por visitar a un familiar enfermo y no
conviviente:
En cuanto a las situaciones que cubre, tenemos la incapacidad laboral temporaria, en cuyo
caso durante los primeros diez das se hace cargo el empleador y despus por un ao se
hace cargo la ART. La incapacidad permanente hasta un 50 % y por algo recalco hasta un
cincuenta por ciento, porque originariamente la ley hablaba de hasta un 20 % esto fue
introducido por un decreto 1278 del 1ro de mayo del 2001, hasta un 50 % se paga de una
sola vez, en pago nico y ese pago nico es tarifado, porque va a surgir de un calculo: Valor
mensual del ingreso base por 53 y eso se multiplica por el porcentaje de incapacidad y dicho
resultado se multiplica por el cociente que resulte de dividir 65 la edad del trabajador de esa
manera van a tener avaluado de antemano cuanto va a cobrar el trabajador como
consecuencia de un infortunio laboral, si se trata de una incapacidad laboral y permanente
hasta un cincuenta por ciento originariamente la ley estableca hasta un 20 por ciento, lo
dems se pagaba mediante la renta peridica, en caso de incapacidad laboral permanente,
superior al 50 % pero que no llegue hasta 66 % se va a pagar $ 30000 mas una renta
peridica y en el caso de incapacidad absoluta que es aquella que es superior al 66% se va a
pagar $ 40000 mas una renta peridica y en el caso de muerte o de gran invalidez se va a
pagar $ 50000 ms una renta peridica, hasta que se este en condiciones de acceder a los
beneficios jubilatorios:
Pero esto no es lo fundamental con respecto a la responsabilidad civil de la ley de riesgos de
trabajo, lo que tiene que ver con la responsabilidad civil de la ley de riesgos de trabajo es
que el Art. 39 de la ley, dice que no van a responder por los supuestos de responsabilidad
civil ni la ART ni el empleador, salvo en el caso del Art. 1072 (el derecho de opcin no se
puede hacer conforme a la ley de riesgos de trabajo) salvo que exista dolo del empleador,
pero el dolo del empleador esta hablando del Art. 1072, acto ejecutado a sabiendas y con
intencin de daar, lo cual es imposible, esto es el quit de la cuestin de la ley de riesgos de
trabajo, el Art. 39, entonces aqu esta el ejemplo muy claro, yo voy caminando y explota una
caldera yo como ciudadano comn puedo invocar las normas del Cdigo Civil y no lo puede
hacer el trabajador, esto lleg a la corte y el fallo de la corte del 1ro de febrero del 2002 fallo
Gorosito con Rivas que no es muy claro decreto que el Art. 39 es constitucional. Por lo tanto
elimina toda posibilidad de reparar un dao sufrido por un trabajador invocando las normas
del cdigo civil, salvo que se tratase de un supuesto de dolo del empleador. La corte de la

71
provincia de Buenos Aires tenia otro criterio, pero ahora lo cambi y ahora apareci un fallo
en capital Federal que medio quiere cambiar el fallo Gorosito con Rivas, diciendo que se debe
adecuar, quiere decir que si yo sufro un accidente de trabajo y como consecuencia pierdo un
brazo conforme el calculo de la ART, me van a corresponder $ 30000. Si yo demuestro que si
era un juicio civil cobrara mucho ms. En este caso yo puedo decretando la
inconstitucionalidad de este ARTCULO reclamarle al empleador que me pague el resto, pero
ac hay otro problema, yo empleador que culpa tengo si a mi me obligan a contratar una
ART encima tengo que terminar pagando, cuando en realidad la que tendra que pagar es la
ART, lo que pasa, esto parte del punto de vista lo que se denomino la teora economicsta del
derecho, vamos a hacer un gran negocio con el tema de los accidentes de trabajo y esto fue
lo que ha ocurrido, el interrogante esta abierto:
En concreto Uds. no pueden hoy reclamar conforme el Art. 1113 ante un accidente de
trabajo, hasta hoy. Capaz que maana si, porque el Art. 39 impide la posibilidad de reclamar
conforme las normas del Cdigo Civil, salvo que se pruebe el dolo del empleador pero el dolo
del 1072 habla del acto a sabiendas y con intencin de daar, elemento tipificante de un
delito:
f. Responsabilidad por accidentes deportivos.
Daos a participantes (jugadores o competidores). Si un participante daa a otro,
respetando las reglas del juego, no hay responsabilidad, si ha violado las reglas del juego,
hay responsabilidad, si el hecho fuese doloso, intencional.
Se entiende que si la competencia es entre aficionados, la responsabilidad es
extracontractual, (por que no hay un contrato), por el contrario si es profesional, se entiende
que dicha responsabilidad es contractual.
La relacin del jugador profesional con el club que lo contrata.
Se entiende, por jurisprudencia que existe entre ellos una relacin laboral, un contrato de
trabajo, por lo que el jugador tiene derecho a pedir indemnizacin por los daos sufridos.
Daos a espectadores.
Si un espectador sufre un dao, por un pelotazo, resultado del juego, no hay
responsabilidad, sin perjuicio de la del organizador del juego.
Responsabilidad del organizador del juego.
Debe asumir los daos de los asistentes, dado el contrato que l asume con el pblico en la
obligacin, (dar seguridad), y se entiende que la vctima que sufra dao por su propia
imprudencia, no ser responsabilidad del organizador.
g. Responsabilidad derivada de los espectculos pblicos.
h. Responsabilidades profesionales:
ii. Abogados.
Si bien de todas las ciencias, una de las ramas que ms desarrollo ha tenido en este
siglo es la medicina, con los consiguientes riesgos que emergen del acrecentamiento
de la actividad mdica y de la responsabilidad de los profesionales de esa rea, decid
conocer y analizar ms profundamente la responsabilidad civil de los abogados, por la
carrera que eleg, y nada mejor para ello que comenzar por conocer y profundizar las
responsabilidades que en un futuro espero cercano puedan corresponderme.
En primera instancia, antes de hablar de las responsabilidades civiles que ellos tienen,
deberamos conocer el verdadero sentido de la palabra abogado. Esta palabra
etimolgicamente proviene del latn advocatus, que a su vez esta formada por ad y
vocatus que es la contraccin de una frase ad auxilium vocatus: llamado para
auxiliar y esto es as puesto que entre los antiguos romanos se requera del auxilio de
quienes tenan estudios de derecho, para todo tipo de negocios que requirieran el
conocimiento de las leyes.
Todo esto es bastante afn al actual concepto que se tiene del abogado, que es el del
profesional al que se acude en busca de asesoramiento o consulta jurdica (el iure
consultus de los antiguos romanos, que iban conformando en funcin de las
consultas que evacuaban y donde tales consultores eran considerados como
personas de confianza familiar sin cuyo auxilio ningn negocio se concretaba) o legal
en materia de negocios, a la vez que de ayuda o de defensa para las contiendas
judiciales en la cual estn en juicio intereses de la parte que requiere en su consejo
(los causdicus o abogados que eran los oradores encargados de la defensa en
juicio).

72
En nuestro medio los abogados son tenidos hoy, incluso por disposicin legal, como
colaboradores y auxiliares de la justicia (arts. 13 de la ley 19.649 hoy derogada Foro
de la ciudad de Buenos Aires y 59 inc. 1) de la ley 5177, t.o. por Decreto 180/87 de
la provincia de Buenos Aires) y acreedores en consecuencia del mismo respeto y
consideracin debido a los magistrados judiciales (arts. 58 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin y del de la provincia de Buenos Aires; 5 de la ley 23.187 y 57
in fine de la ley 5177 de la provincia de Buenos Aires).
Actualmente se considera abogado, segn la definicin de Escriche, al profesor de
jurisprudencia que con ttulo legtimo defiende en juicio por escrito o de palabra los
intereses o causas de los litigantes. As, se considera, para concluir, que la actuacin
del abogado puede ser judicial, ejercitando la representacin de una parte en el
desempeo de la procuracin, o mediante el patrocinio en una causa, o bien
asumiendo la defensa de un procesado en el fuero penal; o extrajudicial, tanto a
travs del mero consejo legal o asesoramiento jurdico, o en la redaccin de contratos,
reglamentos, estatutos, etc. como en la concrecin de arreglos o transacciones que
pongan trmino a cuestiones controvertidas o dudosas, para lo cual se requiere
indudablemente estar dotado de conocimientos, capacidad, ingenio, prudencia y
dedicacin en la ponderacin de los hechos y en su proceder.
Hay otra cuestin que no debe descartarse y es la del debate sobre si los abogados
cumplen una funcin privada o un ministerio pblico. Si bien el abogado defiende un
inters particular, trasciende en su accin ese inters privado para servir al inters de
la justicia que es pblico, por lo cual cumple un cometido quasi pblico, al cooperar
con el Estado para eliminar los conflictos entre los particulares. Es as como debe
considerrselos: como auxiliares del rgano jurisdiccional trabajando al servicio del
inters pblico y cumpliendo una funcin social, evitando en lo posible los pleitos entre
los miembros de una misma sociedad. Con ello, se transforman en ms que un mero
auxiliar de la justicia, y al ser paladines de la bsqueda de la verdad y el sentido de la
justicia, pasan a ser una figura relevante en el proceso y son considerados en el
mismo rango jerrquico que los jueces, al tener las mismas miras en los mismos
objetivos.
Para poder hablar de la responsabilidad civil de los abogados, debemos conocer cules
son sus deberes.
1. El juramento es el primer deber, pues el prestar juramento es el requisito
imprescindible para su inscripcin en la matrcula profesional, que lo habilita a su vez
al ejercicio profesional, conforme las leyes que lo reglamentan, y que compromete al
abogado tanto a ser fieles a la Constitucin Nacional y las leyes, as como a las reglas
de tica profesional en el ejercicio de la profesin.
2. Deber de patrocinio y defensa. En nuestra legislacin -salvo excepciones- la
actuacin en juicio del abogado no est equiparada a la un oficial pblico, como ocurre
en la legislacin de otros pases. En nuestro pas slo ocurre esto cuando la ley
expresamente as lo dispone, rigiendo nicamente la obligatoriedad cuando se trata de
patrocinar o defender a los pobres o en los casos de nombramientos efectuados por
los jueces o tribunales.
Dejando de lado la libertad profesional que el abogado tiene de aceptar o no defensas
y patrocinios, una vez que ste asume las mismas, empiezan a jugar una serie de
obligaciones del abogado para con su cliente, lo que se llama genricamente deber
de lealtad, el que aparece expresamente enunciado en el art. 6 de la ley 23.187
que establece que debe comportarse con lealtad, probidad y buena fe en el
desempeo profesional.
Este deber es abarcativo de otros ms concretos, a saber:
a) la obligacin de no abandonar intempestivamente el patrocinio en los juicios en que
intervenga (art. 59, inc.7), 60 in fine y 90 inc. 3) de la ley provincial 5177; art. 50
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y de la provincia de Buenos Aires);
b) la obligacin de no patrocinar o asesorar a ambos litigantes en un mismo juicio,
simultnea o sucesivamente, o aceptar la defensa de una parte si ya hubiese
asesorado a la otra (arts. 61 inc.1 de la ley provincial 5177, y 10 inc. a) de la ley
23.187). En lo que se refiere a la actuacin judicial del abogado como apoderado tiene
otros deberes, como:

73
c) interponer los recursos pertinentes contra toda regulacin de honorarios que
corresponda abonar;
d) asistir los das asignados para las notificaciones en la oficina, a los juzgados o
tribunales donde tenga en trmite pleitos o procesos;
e) presentar y suscribir los escritos y activar el procedimiento en las condiciones de
ley;
f) asistir puntualmente a las audiencias que se celebren en los juicios en el que l
intervenga (arts. 11 de la Ley nacional 10.996 de Ejercicio de la procuracin, y 59
incs. 8 y 90 de ley provincial 5177).
De todos estos deberes incluidos en el deber de lealtad, se desprende que la violacin
del mismo puede llegar a configurar el delito de prevaricato contemplado en el art.
271 del Cdigo Penal, que reprime al abogado o mandatario judicial que defendiere o
representare partes contrarias en el mismo juicio, simultnea o sucesivamente o que
de cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere
confiada.
3. Deber de guardar el secreto profesional. El secreto es para el abogado tanto un
deber como un derecho, segn lo establece la ley 23.187 en sus arts. 6 inc. f) y 7
inc. c). Es un deber respecto de sus clientes y, en ocasiones, tambin de la sociedad,
a la vez que es un derecho para hacer valer ante las autoridades (jueces), pues si el
abogado estuviese obligado a declarar lo que sabe en el ejercicio de su profesin, no
podra honradamente aceptar confidencias, de donde se desprende que violar el
secreto es de esta manera contrario al derecho natural. Por ello, la transgresin del
deber de guardar el secreto profesional est castigada por el art. 156 del Cdigo
Penal, que castiga a quien teniendo noticia por razn de su estado, oficio, empleo,
profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin
causa justa. Esta obligacin del secreto profesional slo cede a las necesidades de
defensa personal del propio abogado cuando es objeto de persecuciones de su cliente.
En dicho caso, puede exhibir los documentos que aqul le hubiera confiado y revelar
entonces lo necesario para su defensa.
4. Deber de no inducir a engao a los clientes. Tanto en la Capital Federal como
en la provincia de Buenos Aires, las leyes que regulan el ejercicio de la profesin de
abogado les prohben toda publicidad que pueda inducir a engao a los clientes o que
ofrezca ventajas contrarias a las leyes vigentes (art. 10 inc. e) de la ley 23.187).
De tal manera, el abogado infringe este deber si promete y anuncia resultados
exitosos seguros para determinadas acciones o planteamientos judiciales.
Ahora bien, pasando a la esfera de la responsabilidad civil, hay que tener en cuenta
que responder es dar cada uno cuenta de sus actos y responder civilmente, si nos
atenemos estrictamente al sentido literal de la palabra, es el deber de resarcir los
daos ocasionados a otros por una conducta lesiva antijurdica o contraria a derecho,
o lo que es lo mismo responder civilmente es dar cuenta a otro del dao que se le ha
causado.
Tratndose de la responsabilidad civil de los profesionales se podra definir como la
responsabilidad en la que pueden incurrir quienes ejercen una determinada profesin
al faltar a los deberes especiales que la misma les impone, pues se supone que toda
persona que practique una profesin debe poseer los conocimientos tericos y
prcticos de la misma y obrar con la diligencia y previsin necesarias. Por ello no
existe nada en la responsabilidad profesional que sea diferente de la regla general de
la responsabilidad civil. Y si pasamos ms especficamente a la responsabilidad civil de
los abogados, podemos decir que no se trata del tratamiento de un tema nuevo, sino
de vieja data.
Si bien existen diversas posturas en el tratamiento del tema de la responsabilidad de
los abogados, si bien algunos autores opinan que esta responsabilidad es slo moral y
no jurdica, en la actualidad se sostiene que dichos profesionales deben responder por
los daos originados en su obrar con culpabilidad.
Pese a toda la doctrina existente respecto de la naturaleza de la responsabilidad de los
abogados y si esta es contractual o extracontractual, hoy la doctrina y jurisprudencia
mas recientes se inclinan de manera casi unnime por admitir la condicin contractual
de la responsabilidad profesional (pronunciamiento de la Cmara Civil 2a. de Capital
Federal) que sent la doctrina de que la responsabilidad emergente del ejercicio de la

74
medicina es de carcter contractual. A partir de all la jurisprudencia argentina se
uniform para sostener el carcter contractual de la responsabilidad profesional,
mientras que la doctrina con diferencias de matices tambin se inclin hacia la misma
conclusin.
Si bien se acept casi unnimemente la ndole contractual de la responsabilidad, no
ocurre lo mismo con el tipo de contrato que vincula al abogado con su cliente. Al
respecto, existen diferentes teoras.
a) Teora del mandato.
Esta es una postura que se remonta hasta el derecho romano, donde las relaciones
que nacan del ejercicio profesional o de un arte liberal, eran consideradas un
verdadero mandato. Especficamente, se consider que la relacin jurdica entre
abogado y cliente fue en su concepcin originaria la del mandato. Esta opinin que fue
receptada en algunos fallos, no cuenta con total aceptacin en nuestra doctrina, que
entiende que la naturaleza del vnculo no puede determinarse sino en concordancia al
contenido de la relacin profesional pactada o realizada por el abogado y que ste al
patrocinar no por ello necesariamente representa al cliente, sino que lo sirve, de
donde se desprende que hay un servicio profesional.
b) Locacin de servicios
Gran parte de la doctrina cree que en el ejercicio de las llamadas profesiones liberales
se configura una verdadera locacin de servicios, con la nica particularidad de que
el trabajo brindado es de orden intelectual y no manual. El abogado es quien presta
un servicio ms o menos continuado de asistencia profesional, subordinado a las
contingencias del pleito, a cambio de una retribucin.
c) Locacin de obra
Hay quienes sostienen que se trata de una locacin de obra intelectual, ya que el
abogado promete la ejecucin de un trabajo mediante un precio calculado conforme la
importancia del mismo, sin que exista relacin de dependencia alguna entre l como
locador y su cliente como locatario.
La jurisprudencia resolvi que el contrato de prestacin de servicios profesionales de
un abogado slo a veces puede consistir en una locacin de obra, tenindose como tal
al contrato por el que se le encargara a un letrado patrocinante la direccin jurdica de
un juicio, que lo obliga a atender integralmente todo el desenvolvimiento de la causa y
no slo a la exposicin de hechos y al planteo de cuestiones de derecho en la
demanda (caso Naumow c/Gutirrez); lo cual es aceptado tambin por algunos
pronunciamientos que deciden que el abogado asume una obligacin de resultado
hasta la total terminacin del juicio (autos Hasperu Becerra c/Rebella), y en el caso
de la confeccin de una cuenta particionaria (caso Urioste de Argaandona) o de
redaccin de un estatuto societario (autos Iturralde c/Andreoni), entre otros.
d) Contrato innominado o atpico
En opinin de otros, el contrato que vincula al profesional con su cliente no es de
trabajo, locacin de obra, de servicios, ni de mandato, sino que se est en presencia
de un contrato atpico, al que no se le puede aplicar con propiedad ninguna de las
clsicas denominaciones.
e) Contrato multiforme o variable
La doctrina mayoritaria interpreta que la prestacin de servicios profesionales asume a
veces el carcter de locacin de servicios, otras la de locacin de obra o la de
mandato, segn las circunstancias de cada caso. Esto lleva a sostener que se trata de
un contrato multiforme, variable o proteiforme. Esta postura ha sido receptada de
manera expresa en un fallo de la Cmara Nacional en lo Civil Sala D del 12/12/79.
Tambin se la ha recogido en un fallo ms reciente de la Sala K del mismo Tribunal,
en el cual se alude en general a todas las profesiones liberales. E implcitamente se
enrolan tambin en ella varios fallos, que pese a sostener a priori que no se pueden
aplicar automtica y genricamente a las relaciones del profesional con su cliente las
reglas de los contratos clsicos como la locacin de servicios, de obra, o el de
mandato.
En el caso particular de los abogados, los contratos que ms habitualmente se
celebran son el mandato y la locacin de servicios, segn que representen a un cliente
o lo patrocinen en un juicio, o la locacin de obra, en el caso de habrsele pedido un
dictamen o un documento contractual. Este contrato se puede denominar

75
genricamente contrato de prestacin de servicios profesionales, pues si existe un
contrato que relaciona al que daa y al damnificado, y si el perjuicio se produjo como
consecuencia de la inejecucin de tal contrato y no por otras circunstancias ajenas al
mismo, la responsabilidad del abogado habr de ser, necesariamente contractual. No
obstante pueden darse casos de responsabilidad profesional extracontractual. Ello
puede darse en determinados casos como:
1. Si no media un contrato previo entre el abogado y el cliente, lo que puede ocurrir si
el letrado debe cumplir sus funciones en virtud de nombramiento de oficio efectuado
por el juez, como tutor o curador especial o como partidor, o sndico de un concurso
civil o administrador, etc. o si debe patrocinar o representar a un declarado pobre.
2. Si el contrato que liga a las partes no es vlido, ya que conforme al art. 1056 del
Cod.Civil, los actos nulos o anulados no producen sus efectos propios, pero s los de
los hechos ilcitos que deben ser reparados.
3. Si pese a existir un contrato, el dao resulta ajeno al mismo y no se produce como
consecuencia de su inejecucin.
4. Cuando los damnificados son terceros extraos al contrato concluido entre el
abogado y su cliente, aunque el dao provenga de su ejecucin.
En todos estos casos sern de aplicacin los preceptos sobre responsabilidad
extracontractual del Cdigo Civil.
Existen, no obstante, casos de superposicin de ambas responsabilidades, contractual
y extracontractual. Ello ocurre cuando el incumplimiento de la obligacin contractual
importa asimismo la comisin de un delito del derecho criminal, hiptesis
expresamente contemplada en el art. 1107 del Cod. Civil.
Lo mismo ocurre en los casos en que el incumplimiento de la obligacin contractual
configura simultneamente una infraccin de un deber jurdico impuesto por las leyes.
En los casos arriba mencionados si bien no puede negarse el carcter esencialmente
contractual de dichas responsabilidades, tampoco es posible desconocer la existencia
paralela de deberes legales que resultan violados. Esto permite aseverar que frente a
la obligacin contrada entre el profesional y su cliente, existe un deber legal de
caractersticas muy particulares, cuyo incumplimiento hace emerger la responsabilidad
aquiliana del autor, independientemente de la responsabilidad que tambin le
concierne.
Cuando la inejecucin del contrato degenera en un delito del derecho criminal,
tambin aparece la responsabilidad extracontractual en razn de que tal delito
supone, por s mismo, la infraccin a un deber legal separado y distinto de la mera
inejecucin de un contrato.
Siempre hablando de la responsabilidad profesional del abogado, esta responsabilidad
no es ms que un simple tem de la responsabilidad civil en general y sus elementos
son:
1. la antijuridicidad
2. el dao causado
3. la relacin de causalidad; y
4. el factor de atribucin
1. Antijuridicidad.
La antijuridicidad es el obrar contrario a derecho, o sea la conducta contraria a los
deberes impuestos por el ordenamiento jurdico considerado en su totalidad. La
responsabilidad civil del abogado es de naturaleza contractual, por resultar de la
trasgresin de obligaciones estipuladas en un contrato concluido con anterioridad
entre l mismo y su cliente. En los casos de responsabilidad civil extracontractual, la
antijuridicidad debe surgir de incumplimiento a la ley en sentido material. Igualmente,
la antijuridicidad puede producirse adems por violacin a las especficas normas
referentes al ejercicio de la profesin, y son las que surgen de los todos los deberes
especficos tales como el de patrocinio y defensa del cliente, obrando con lealtad,
probidad y buena fe profesional, etc.
En cuanto a la exclusin de la antijuridicidad es evidente que el consentimiento o
conformidad del cliente puede dar lugar a un eximente convencional de
responsabilidad, cuyo fin es el de circunscribir o evitar un deber de resarcir que, de no
haber mediado aqul, el contratante incumplidor habra tenido que asumir frente a la
contraparte. Queda claro que si entre los contratantes lo convenido tiene para las

76
partes fuerzas de ley, esto alcanza a las clusulas exonerativas y de limitacin de
responsabilidad que se pudiesen haber pactado. Igualmente claro queda que el
consentimiento del cliente nunca podra cubrir el dolo o la impericia, negligencia o
imprudencia del profesional, para excluir totalmente su responsabilidad, aunque
podra s ser eficaz una clusula limitativa que le permitiera liberarse contractualmente
de ciertas consecuencias de un incumplimiento culposo, siempre que no exista culpa
grave de su parte.
Es obvio que si la funcin de la abogaca es la defensa de la vida, honor, libertad del
patrimonio, trascendiendo los lmites del inters privado del cliente y apuntando al
inters pblico de la justicia, mal podra consentirse una dispensa convencional de la
responsabilidad civil del profesional.
2. Dao causado
En cuanto a la determinacin del dao indemnizable, resulta muy difcil discernir
cuando la frustracin de un negocio debida a un deficiente asesoramiento atribuible a
l, o la prdida de un juicio por omisiones o errores tambin imputables, configuran
un dao cierto. Al no saberse a ciencia cierta si en otras condiciones el negocio
hubiera sido favorable o no, pues este resultado depende de otras circunstancias
ajenas al abogado. el resarcimiento en tal caso debe consistir ms bien en la prdida
de una chance o posibilidad de xito en las gestiones, cuyo mayor o menor grado de
probabilidades depender en cada caso de sus especiales circunstancias.
Al respecto, la doctrina aconseja hacer un balance razonado de las perspectivas en pro
y en contra y del saldo de la misma debe surgir la proporcin del resarcimiento.
Adems, en primera instancia, debe estar demostrada la prdida de la chance, lo
que obliga prima facie a acreditar la imposibilidad de volver a intentar nuevamente la
accin, lo que en principio sera factible si sta no ha prescripto y si no media cosa
juzgada sobre la accin del litigio, pues si el pleito perdido puede volver a iniciarse, se
est frente a un dao emergente concreto, con relacin al cual la indemnizacin no
deber ir mucho ms lejos del importe de las costas devengadas (y ocasionalmente,
los intereses).
De esta manera, si la expectativa fracasada era muy general y vaga, no cabra la
indemnizacin, por tratarse de un dao meramente eventual o hipottico. Por el
contrario, si la posibilidad es fundada y es una razonable probabilidad, su frustracin
debe ser indemnizada. Ms an, puede ocurrir que de las circunstancias del casos,
aparezca como sumamente probable que el damnificado hubiese obtenido la ganancia
o evitado la prdida de no haber mediado el acto del responsable, en cuyo caso,
procedera la indemnizacin, no ya de chance perdida, sino de la misma ganancia
frustrada o del perjuicio sufrido.
La diferenciacin entre dao cierto indemnizable y dao hipottico no reparable si bien
de fcil lectura, resulta a veces en la prctica. Esto complica la aplicacin de la
procedencia o no de la indemnizacin, y en su caso la determinacin del monto de la
misma en proporcin a la chance frustrada. Es por ello tal vez que, en algunos casos
conocidos, el resarcimiento a abonarse se fijo en aproximadamente slo un 10% del
valor de la ganancia perdida.
3. Relacin de causalidad
La vinculacin causal adecuada entre el proceder del profesional y el perjuicio sufrido
por el damnificado es otro de los presupuestos ineludibles de la responsabilidad civil
en general y, por consiguiente, del abogado. El abogado es quien disea la estrategia
jurdica del caso que presenta o defiende, conoce las opiniones doctrinales y
tendencias jurisprudenciales. El dominio del factum sindicado como daoso pertenece
al profesional y no al cliente.
En general, se acepta que la prueba de la existencia de la relacin causal adecuada
entre la conducta del profesional y el dao queda a cargo del damnificado, pero que
esto no es as en las llamadas presunciones de causalidad, en los que se invierte la
situacin y es el sindicado como responsable quien debe demostrar la inexistencia del
vnculo causal, o sea demostrar que el dao provino de otra causa ajena. Esto importa
reconocer que si en tales supuestos no existe responsabilidad es porque no hay
relacin de causalidad entre el hecho y el dao, tal como ocurre en la denominadas
obligaciones de resultado, las que encajan dentro del marco de aquel tipo de
responsabilidad y en ellas queda a cargo del deudor la demostracin de que el

77
incumplimiento que ocasionara el dao provino en realidad de una causa ajena a su
rbita.
4. Factor de atribucin
Igualmente, es necesario para que exista responsabilidad civil que exista un factor
atributivo de ella, que la ley considere idneo o apto para sindicar en cada caso, quien
debe ser el sujeto responsable.
La responsabilidad del abogado es una responsabilidad por hecho propio o personal,
por lo cual el factor de atribucin debe ser en principio, subjetivo: la inimputabilidad
por culpa o dolo del agente del dao. Sin embargo, es importante discernir la
prestacin que va a dar el abogado, ya que esto vale slo exclusivamente para las
obligaciones llamadas de medios, mientras que en las obligaciones de resultado, el
factor de atribucin se torna objetivo.
Responsabilidad por culpa del abogado.
Las obligaciones se clasifican en: de medio y de fines.
Obligacin de medios es la que slo impone diligencia y aptitud para cumplir las
medidas que normalmente conducen a un resultado, pero sin asegurar la obtencin,
pero sin asegurar la obtencin del mismo. Ejemplo de obligacin de medios son las
obligaciones que emergen en general de la locacin de servicios, en materia
contractual y en el campo extracontractual, el deber de conducirse prudentemente en
la vida social, para no ocasionar daos a terceros.
Obligacin de fines es, en cambio, la que compromete un resultado determinado.
Ej. en el sector de la obligaciones contractuales, el caso de una compraventa, en la
que tanto el vendedor como el comprador se comprometen a cumplir efectivamente
un determinado hecho: uno, la entrega de la cosa, y el otro el pago del precio. Otro
ejemplo, en el terreno de la responsabilidad extracontractual, podra ser el que pesa
sobre el dueo o guardin de una cosa o de un animal, quien debe asegurar el efecto
preciso que las cosas bajo su custodia no causen dao a terceros.
En las obligaciones determinadas, (de resultado) al acreedor le basta con establecer
que no se logr el resultado prometido y nada ms, correspondiendo en todo caso al
deudor que quiera eximirse de responsabilidad acreditar que ello sucedi por caso
fortuito u otra causa ajena al mismo. En tanto, que en las obligaciones de medios,
no alcanza la simple obtencin del fin perseguido, pero no asegurado -por ej. que el
juicio se perdi-, sino que tambin hay que demostrar que ocurri por culpa o
negligencia del obligado.
Como ya dijimos, resulta simple comprobar que en el ejercicio de algunas profesiones
liberales, la obligacin que en general asume el profesional es en realidad de medios
pues el abogado no est obligado a ganar el juicio, sino que nicamente se obliga a
cumplir una prestacin eficiente e idnea, con ajuste a los procedimientos que las
tcnicas sealen como ms aptos para el logro de su fin, pero sin asegurar que se
pueda obtener la finalidad perseguida. Sin embargo, tambin los profesionales pueden
obligarse a un resultado, tal como ocurre por ej. si el abogado se compromete a
redactar un contrato o un estatuto de sociedad, o a realizar una particin, etc.
Todo esto lleva a que no pueda afirmarse en primera instancia y con carcter amplio
que las obligaciones de los profesionales sean de medios o de resultado, pues
depende en cada caso de la labor concreta a cumplir por el profesional.
Por ello, para determinar el contenido de la prestacin asumida por el abogado frente
a su cliente, o de la que le es impuesta por la ley, se debe diferenciar la actuacin que
l puede cumplir como letrado apoderado o procurador, o como abogado consultor o
patrocinante, o como defensor en un proceso penal.
En el papel de apoderado o procurador, se estima, en opinin de la mayora, que el
abogado se encuentra obligado a una prestacin de resultado, con relacin a los
actos procesales de su especfica incumbencia como: suscribir y presentar los escritos
correspondientes, concurrir a la Secretara del Juzgado los das asignados para
notificaciones en la oficina, asistir a las audiencias que se celebren, interponer los
recursos legales contra cualquier sentencia definitiva adversa a su parte y, en general,
activar el procedimiento en la forma prevista por la ley.
Cuando el abogado acta como consultor, asesor o patrocinante, o como defensor en
proceso penal, no tiene la representacin de su cliente, consistiendo su misin por
ello, nicamente en conducir el litigio o causa bajo su direccin, o aconsejar las

78
cuestiones legales que considere ms convenientes. Y en estos casos la obligacin del
abogado no es de resultado sino de medios: slo debe poner de su parte toda su
pericia, conocimientos, diligencia y prudencia, con el fin de obtener un resultado
favorable.
Gran parte de nuestra doctrina ya se pronunci respecto de que el rgimen de la
responsabilidad civil de los abogados difiere segn acten como representantes de sus
clientes (letrado apoderado) o se limiten a ejercer el patrocinio o la direccin letrada
del juicio. Se hace sealar que en el primer caso el abogado est sujeto a las reglas
del mandato, siendo su responsabilidad frente al mandante la misma que corresponde
a los procuradores; en tanto que en el segundo caso, cualquiera fuese la naturaleza
del vnculo contractual entre el abogado y la parte, su responsabilidad no puede
configurarse slo por no haber prosperado la pretensin u oposicin del patrocinado,
siempre que la direccin de la causa tenga suficiente sustento en las fuentes del
derecho, comprometindose slo la responsabilidad del mismo cuando el fracaso
obedezca a una actuacin negligente o a errores jurdicos inexcusables.
En lo atinente a la culpa o negligencia del abogado, hay que hacer distinciones entre
las cuestiones de hecho y de derecho.
La responsabilidad del abogado puede nacer an antes de que exponga en un escrito
judicial o en un tribunal oral, los hechos que le indique su cliente, pues primero debe
examinar y apreciar la verosimilitud, como igualmente la viabilidad de la accin a
deducir sobre la base de ellos, como asimismo que es responsable por la falta de
claridad en la exposicin de los hechos, an cuando hubiese repetido lo que le
manifestara su cliente, por ser precisamente este ltimo lego en materia jurdica.
Lo contrario ocurre en lo relativo a las cuestiones de derecho. Nuestra jurisprudencia
entendi que no media responsabilidad del abogado en los casos de errores cientficos,
sosteniendo que slo puede existir culpa de su parte en los casos de impericia u olvido
de las precauciones que la prudencia ordinaria prescribe, o de las reglas admitidas por
todos como ciertas.
El problema de la prueba de la culpa se suscita realmente, con relacin a las
obligaciones de medios o de prudencia y diligencia, pues en las de fines o
determinadas, la acreditacin de la circunstancia objetiva de la no obtencin del
resultado perseguido desplaza la culpa, no porque sta no exista, sino porque en este
tipo de obligaciones, no tiene inters y queda al margen de la cuestin, en virtud de
que la prestacin tena por meta un objetivo concreto, determinado.
Adems, para poder determinar la culpa profesional, hay que comenzar por definir
cuando existe culpa en general. La culpa existe cuando por negligencia, descuido, falta
de precaucin o imprudencia, no se obr como deba hacerse, provocndose un dao;
pero sin que mediase ningn propsito deliberado en tal sentido por parte del agente.
O sea, que la culpa se caracteriza por dos rasgos negativos: est ausente, o falta la
voluntad o intencin de daar, pero igualmente hay omisin o no se adoptan (faltan)
las diligencias adecuadas para evitar la produccin del dao. Es decir, existe culpa
cuando no se prev aquello que con diligencia hubiera podido preverse;
entendindose, a su vez por diligencia, el empleo o despliegue de las aptitudes y
energas aptas para la consecucin del fin perseguido.
Pero, la culpa, puede presentarse de distintas formas. Como negligencia (art. 512
del Cdigo Civil) que consiste en la omisin de cierta actividad que habra evitado el
resultado daoso, o sea, no se hace o se hace menos de lo debido. Como
imprudencia, cuando por el contrario se obra precipitadamente, sin prever las
consecuencias que pueden derivarse de ese obrar irreflexivo, o sea, se hace lo que no
se debe, o en ltimo caso ms de lo debido. Atenindose especficamente a la culpa
con relacin a los profesionales, como impericia o desconocimiento de las reglas y
mtodos propios de la profesin.
Muchos autores pretendieron al tratar de esta responsabilidad, establecer una
distincin: si el profesional falt a las reglas de prudencia que se imponen a cualquier
persona, rige el derecho comn y cualquier culpa en que incurriere lo obliga al
resarcimiento; pero si se trata de no ajustarse o faltar a las reglas de orden cientfico
impuestas por la profesin, entonces la culpa se llama profesional y slo habr de
responderse en caso de culpa grave o dolo.

79
 En otras palabras, la responsabilidad profesional se ajusta a las reglas generales; y
desde el momento en que el tribunal pueda dar por probada con certeza una culpa
cometida por un profesional, sea cual fuere su naturaleza, sea o no profesional, y sea
cual fuese su gravedad, lata o leve, debe condenar a su autor a reparar las
consecuencias daosas de la misma.
Adems, cuando se trata de apreciar la culpa profesional, no se puede recurrir al
modelo del hombre prudente y diligente (bonus pater famili), o sea el hombre
prudente y diligente; y muy por el contrario, ac ser necesario recurrir al arquetipo
del buen profesional, o ms precisamente del buen abogado. Se pretender
abogado que ponga en el cumplimiento de su obligacin todos los cuidados de un
buen abogado de su especialidad, pues no puede compararse con el hombre medio
prudente y diligente a quien acta en un orden de cosas en que posee,
evidentemente, conocimientos o aptitudes superiores a las del grado medio de la
gente, se trate o no de un profesional. Nuestro rgimen legal de la responsabilidad
civil aporta directivas que complementan y deben ser interpretadas armnicamente
con las del art. 512 del Cdigo Civil, tales como las del art. 902, que establece
responsabilidad cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas y para el mbito contractual, slo la del art. 909, que
establece que en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes,
o sea en los contratos intuitu personae, a los que aluden los arts. 626 y 730 del
Cdigo Civil, el grado de responsabilidad se estimar por la condicin especial de los
agentes.
Efectivamente, el adiestramiento especfico que exige la condicin profesional, implica
un especial deber de obrar con prudencia y conocimiento de las cosas.
La culpa profesional debe efectuarse en abstracto, tomando como arquetipo de
comparacin el de un buen abogado en la especialidad, a la luz de los arts. 512, 902
y siguientes del Cdigo Civil.
Ahora bien, en cuanto a la responsabilidad por dolo del abogado, aunque menos
probable puede existir. Ello puede ocurrir en los supuestos de consejos dolosos o
maliciosos dados por l mismo a sus clientes, que pueden derivar en daos a terceros
extraos. Puede incurrirse en este tipo de responsabilidad el abogado que por ej.
deliberadamente aconseje a su cliente, a punto de iniciar un juicio de divorcio, que
vace de bienes muebles su casa o su cuenta bancaria y los esconda donde no puedan
ser hallados para su inclusin en el acervo conyugal.
Tal responsabilidad dolosa puede existir por aplicacin de lo dispuesto en el Art. 1081
del Cdigo Civil cuando menciona entre los responsables solidarios de un delito civil a
los consejeros, ya que el abogado que da un consejo malicioso o doloso puede
encuadrarse perfectamente en dichos trminos.
Tambin es claro que la prueba del consejo doloso es de difcil realizacin, pues es
algo que se desarrolla en la intimidad de la persona, lo que torna imposible la
obtencin de pruebas directas y concluyentes; razn por la cual se acept en general
su comprobacin mediante prueba indiciaria o de presunciones adecuadamente
valoradas.
Existen igualmente algunos supuestos concretos previstos legalmente, en los que de
ordinario debe haber mediado un consejo doloso, o al menos imprudente, por parte
del abogado interviniente. Ello se da en los casos de embargos abusivos, en la
obtencin de una declaracin de quiebra despus revocada, para quien hubiese
provocado una dilacin innecesaria en el cumplimiento de una sentencia de remate.
En tales casos, queda claro que no puede haber resultado ajeno a la adopcin de esas
medidas judiciales daosas y sin derecho, el consejo del abogado al que recurriera la
parte; pues si sta ya tena con anterioridad una idea ms o menos acertada de la
conducta a seguir, al consultar a un profesional, lo hizo de todas formas para seguir
su consejo, y si no saba nada y luego hizo lo que se le indic a travs del consejo
del profesional requerido, entonces ste reviste la categora de un verdadero
instigador de la conducta asumida por el aconsejado.
iii. Escribanos.
El tema que se plantea con los escribanos es determinar cual es la naturaleza jurdica
de la actividad del escribano y la doctrina esta dividida al respecto, una parte
establece que el escribano es un funcionario pblico de conformidad con lo dispuesto

80
 por el cdigo en los Art. 973, 979 Inc. 2, y 980, 985 donde se refiere a oficiales
pblicos, en la nota al Art. 1102 donde se menciona al escribano como un oficial
pblico y por otro lado el artculo 10 de la ley 12990, modificado por la ley 14054 que
regula el ejercicio de la actividad del escribano, donde se lo menciona en el Art. 10
como un funcionario pblico. Otra parte de la doctrina entiende que no es un
funcionario pblico, porque no es un funcionario publico? Porque el mismo no esta en
relacin jerrquica con relacin al estado: Entonces es o no un funcionario pblico?
Pero hay una doctrina intermedia que dice que es un fedatario que cumple una funcin
pblica, pudiendo ser en algunos casos un funcionario pblico para lo cual le sern
aplicados las disposiciones del Art. 1112 no la responsabilidad del escribano, sino la
responsabilidad del funcionario pblico: Es un fedatario y esta funcin que cumple
consiste en dar fe y comunicar la autenticidad y la fuerza probatoria a las escrituras
pasadas en su libro de protocolo, debe conservar y custodiar los actos y contratos que
por ante l pasan y asimismo ejerce el derecho de retencin sobre el dinero sobre las
cuentas fiscales existentes, (acta como agente de retencin) y tiene derecho de
retencin para que le paguen los honorarios por la funcin que realiz a cuyo efecto
puede conservar la documentacin en su poder:
Esta responsabilidad del escribano se hace extensiva a todos los escribanos adscriptos
y qu tipo de obligacin existe entre el escribano y el cliente? Relacin contractual,
es una obligacin de resultado:
iv. Contadores.
v. Mdicos.
Responsabilidad de los mdicos; Obligaciones de medios y obligaciones de
resultado:
Esta responsabilidad de los mdicos se hace extensiva a los directores de las clnicas
porque? Por la responsabilidad del patrn por los hechos del dependiente, corren
las dos responsabilidades, la del medico por un lado y tambin se va a demandar al
dueo de la clnica, con fundamento en el Art. 1113 1 parte, responsabilidad del
patrn por los hechos del dependiente:
vi. Ingenieros.
vii. Traductores.
i. Responsabilidad derivada del transporte:
viii. Terrestre.
ix. Por agua.
x. Areo.
xi. Responsabilidad derivada de accidentes de circulacin.
Transporte terrestre, Art. 184 C Comercio,
Artculo 184: En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril,
la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier
pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa
de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable.
Hay responsabilidad contractual, el transportador tiene la obligacin de llevar sin
inconveniente alguno al pasajero a su destino y si ste sufre un dao, la empresa
debe repararlo, salvo que pruebe, (hay inversin de la prueba), que el dao
ocurri por fuerza mayor, culpa de un tercero o de la vctima misma.
Transporte benvolo, es el que tiene lugar por amistad, cortesa o buena
disposicin, en forma desinteresada y altruista, etc., tal el caso de llevar a un
amigo a algn lado, o de permitir ascender al vehculo a alguien en un camino.
Genera responsabilidad para quien lo lleva cabo, por los daos y perjuicios que el
pasajero sufra en ocasin de accidente, no es contractual y resulta del 1109 (Todo
el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro,
est obligado a la reparacin del perjuicio).
Pero la doctrina exige que sean estos casos tratados con poco rigor, por derivarse
de la buena voluntad.
Transporte gratuito, cuando se realiza sin cargo, sin cobrar, pero sin que exista
desinters o altruismo por parte del transportador. Es el caso de una persona que
viaje por ser empleado de la empresa. Ser este caso responsabilidad contractual
y se ajusta al 184 de C de Comercio.
Transporte por agua, La ley de navegacin establece, Art. 330, que el
transportador es responsable por todo dao que origine muerte o lesin al

81
 pasajero, siempre que el dao ocurra durante el transporte por culpa o negligencia
del transportador o sus dependientes en ejercicio de sus funciones.
Se presume la culpa o negligencia, cuando naufraga, abordaje, varadura,
explosin o incendio, o hecho relacionado con alguno de estos eventos.
Transporte areo, el C Aeronutico establece:
Art. 139: El transportador es responsable de los daos y perjuicios causados por muerte o lesin corporal sufrida por un pasajero,
cuando el accidente que ocasin el dao se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco.
Art.142: El transportador no ser responsable si prueba que l y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias para evitar
el dao o que les fue imposible tomarlas.
Art. 143: La responsabilidad del transportador podr ser atenuada o eximida si prueba que la persona que ha sufrido el dao lo ha
causado o contribuido a causarlo.
j. Daos nucleares.
Naturaleza de la responsabilidad: la convencin de viena sobre responsabilidad civil, por
daos nucleares, de 1963 (aprobada por argentina por ley 17.048) expresa que
explotador es la persona designada por el estado para explotar una instalacin nuclear
y consagra la responsabilidad del explotador por los daos nucleares que puedan sufrir
las personas (muerte, lesiones corporales, daos y perjuicios materiales, etc.)
El Art.4 establece que la atribucin de la responsabilidad al explotador ser objetiva
riesgo creado.
k. Responsabilidad por residuos peligrosos.
l. Productos elaborados.
Responsabilidades del fabricante por los daos que sufra en consumidor.
La constitucin Nacional establece en su Art. 42, (ver texto)
La Ley de Defensa del Consumidor, en su captulo sobre responsabilidad por daos, en el
Art. 40 dice, si el dao al consumidor resulta del vicio o defecto de la cosa o de la
prestacin del servicio responder el productor, fabricante, el importador, el distribuidor,
el proveedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista
responder por los daos ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin de su servicio.
La responsabilidad es SOLIDARIA, sin perjuicio de las acciones de repeticin que
correspondan. Solo se liberar total o parcialmente quien demuestre que la causa del
dao le ha sido ajena.
m. Dao ambiental.
n. Responsabilidad colectiva.
Nocin: se presenta cuando a raz de faltar la prueba, no es posible determinar cual de
varios individuos es el autor de un dao que intrnsecamente rene los requisitos necesarios
para que sea resarcible. Esa dificultad probatoria obstaculiza por ende la reconstruccin de la
relacin de causalidad.
El problema consiste en establecer si producido un dao y ante la carencia, insuficiencia o
imposibilidad de prueba para individualizar a un responsable singular, es posible condenar a
resarcir (por responsabilidad colectiva) a cuantos hayan tenido alguna vinculacin
acreditada con las circunstancias de tiempo y/o lugar de las cuales derivo ese perjuicio. Es
claro que la dificultad probatoria debe estar referida solamente a la identificacin del autor
material, o del dueo o guardin de las cosas, ya que es imprescindible la acreditacin de
que el dao lo ha causado alguno de entre varios individuos determinados
Aplicacin del cc: 1119: el artculo anterior es aplicable a los capitanes de buques y patrones
de embarcaciones, respecto del dao causado por la gente de la
Tripulacin en los efectos embarcados, cuando esos efectos se extravan: a los agentes de
transportes terrestres, respecto del dao o extravo de los efectos que recibiesen para
transportar. A los padres de familia, inquilinos de la casa, en todo o en parte de ella, en
cuanto al dao causado a los que transiten, por cosas arrojadas a la calle, o en terreno
ajeno, o en terreno propio sujeto a servidumbre de trnsito, o por cosas suspendidas o
puestas de un modo peligroso que lleguen a caer; pero no cuando el terreno fuese propio y
no se hallase sujeto a servidumbre el trnsito. Cuando dos o ms son los que habitan la
casa, y se ignora la habitacin de donde procede, respondern todos del dao causado. Si se
supiere cul fue el que arroj la cosa, l slo ser responsable.
El Art. 1119 consagra en forma clara la viabilidad de la responsabilidad colectiva en el mbito
jurdico privado.
Fundamento del riesgo creado: el Art. 1119 del cc, frente a un grupo de individuos
vinculados con el evento daoso, en virtud de habitar el edificio desde el cual cayo o fue
arrojada la cosa, los hace responsables sobre la base de presumirlos a todos causantes del
perjuicio con prescindencia de cualquier investigacin sobre la culpa.

82
Para liberarse de responsabilidad los habitantes deben acreditar que alguien en particular es
el causante del dao.
Extensin a otros supuestos: es problemtico si la solucin del art 1119 es extensiva a otros
casos, comprobado un dao no se puede identificar a quien lo causo, dentro de un grupo
determinado de personas (ej: uno de los participantes no identificado- de una partida de
caza mata o hiere a un tercero mediante un disparo)
Proyecto de reforma al cdigo civil de 1987: dedica al Art. 1119 al dao proveniente de la
actividad de un grupo de individuos que sea riesgosa para terceros, hacindolos responsables
solidarios y prev la liberacin de quien demuestre que no participo en la causacin del dao
o. Derechos personalsimos.
Derechos personalsimos: son prerrogativas esenciales que corresponden a la persona
humana en su condicin de tal.
Entre ellos estn los derechos: integridad fsica, integridad espiritual, el honor, identidad
personal, intimidad, libertad, etc.
La ley 23.592:
Resguarda el derecho a la igualdad (consagrado pro art 16 cn)
Exige que la perturbacin al derecho de igualdad haya sido realizado arbitrariamente
(igual que el Art. 43 de la cn reformada en el 94).
La invasin de la intimidad: el derecho personalsimo a la intimidad consiste en el
denominado derecho a la privacidad
A) el invasor de la intimidad ajena es responsable cuando acta arbitrariamente
B) requisito que la invasin a la intimidad no constituya un delito penal, es inoperante
C) la responsabilidad rige cuando existe cualquier modo de perturbacin. Corresponde en tal
caso, que el juez fije la indemnizacin equitativamente y de acuerdo con las
circunstancias
D) procede asimismo la publicacin de sentencia a pedido del interesado
p. Responsabilidad derivada de la actividad informtica.
q. Responsabilidad de los medios de comunicacin social.
Tanto diarios, radios, TV, gozan de libertad de prensa y derecho de informar, pero
cuando la noticia por ser inexacta, (falsa, errnea), cause daos, (agravios, calumnia,
etc.), y pueda imputarse un dolo a su autor, (si se sabe que es inexacta), o culpa, (no se
verific adecuadamente), surge la responsabilidad y corresponde la indemnizacin, sin
perjuicio del derecho del rplica del damnificado.
Hay 3 casos, donde la jurisprudencia admiti la responsabilidad de empresas periodsticas
y las conden a indemnizar: Ponzeti de Balbin, publicando fotos de Balbn en agona
mientras estaba en terapia intensiva, sin tener ninguna autorizacin; Campillay, La
Razn y otros medios de prensa difundieron, basados en un comunicado policial, la
noticia que Julio Campillay integraba una organizacin dedicada al robo y trfico de
drogas, la noticia era inexacta; Costa, una canal de TV film a Costa, empleado
municipal, hablando con un vendedor ambulante y lanz la noticia que estaba cometiendo
una exaccin ilegal. En el juicio Costa fue sobresedo, la Corte condeno al medio por dao
Moral.
A la vctima de la noticia inexacta, tambin debe drsele derecho a rplica, esto ha
quedado definitivamente admitido a partir del fallo Ekmekdjian c/Sofovich s/amparo y
con la incorporacin de la Convencin Americana sobre Derechos del hombre a la
Constitucin Nacional.
r. Responsabilidad por lesin al crdito.
Concepto de lesin al crdito: los terceros que no estn vinculados por la obligacin
deben respetar la facultad del acreedor y no inmiscuirse, en principio en esa relacin que
les resulta ajena.
El crdito es un bien inmaterial, en los trminos del art 2312 del cc, que pertenece al
titular y como tal es inviolable.
La lesin puede resultar: 1) de un acto que incide en la persona del deudor (ej: herida
causada a pianista que se ve impedido de actuar en concierto
2) acto que atae sobre la cosa debida (ej: hurto de la cosa vendida)
3) acto que versa sobre la posicin jurdica del acreedor (cuando un tercero enajena sin
derecho una cosa cuyo titular la haba vendido
Modos de producirse:
1) en forma inmediata: el perjuicio al crdito es directo

83
 2) en forma mediata: situacin en la que el tercero provoca un detrimento o menoscabo
al crdito por va de la lesin de un bien jurdico o de un derecho perteneciente al deudor.
Naturaleza de la responsabilidad: es de ndole extracontractual, el plazo de prescripcin
es de 2 aos.
Daos indirectos: la obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no solo
respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda
persona que por el hubiese sufrido aunque sea de una manera indirecta.
s. Responsabilidad de las entidades financieras.
t. Responsabilidad derivada de la actividad empresaria.
u. Responsabilidad por actos discriminatorios.
El der a la igualdad es afectado por la discriminacin (art 16cn) la cual implica dar trato
de inferioridad a un persona por motivos raciales, religiosos o polticos)
La reparacin a esto comprende el dao moral y el dao material.
El art 43cn concede accin de amparo contra cualquier forma de discriminacin,
asignando legitimacin al afectado, defensor del pueblo y asociaciones que propenden a
esos fines.
v. Responsabilidad en el derecho de familia.
ste tema fue evolucionando, pero en ppio. No se usaba la demanda por daos en las
relaciones familiares.
En Roma, por mal comportamiento de la esposa, se le sacaba sus bienes y quedaba
confinada, en caso de mal comportamiento del marido, se le sacaba una parte del
patrimonio que iba a parar a su esposa, quien poda dejarlo.
El ppio. Bsico es el de NO DAAR, desprendido de la CN Art. 19.
Podran los hijos menores reclamar por daos morales? No, porque solo pueden
reclamarlos quines lo padecen, quien sera en caso de divorcio, el cnyuge inocente.
Podra pedir el cnyuge inocente daos y perjuicios al otro cnyuge? Si, de hecho debe
hacerse dentro de la demanda.
w. Transmisin de enfermedades.
x. Expropiacin.
Rgimen legal: ley 21.499 ao 1977
Naturaleza de la responsabilidad del expropiante: se lo considera como una institucin del
derecho publico y se refiere a las circunstancias que constituyen al acto de imperio.
Extensin del deber de indemnizar a cargo del expropiante
Para nuestro cc es una venta forzosa, regulada por la ley 21499, que establece en su Art.
10, la indemnizacin solo comprender el valor objetivo del bien y los daos que sean
consecuencia inmediata de la expropiacin. No se tomarn en cuenta circunstancias de
carcter personal, valores afectivos o ganancias hipotticas, ni el mayor valor que puede
conferir al bien la obra a ejecutarse. No se pagar lucro cesante. Integrarn la indemnizacin
el importe que correspondiere por la depreciacin de la moneda y el de los respectivos
intereses.
Tampoco se pagan las mejoras realizadas al bien posteriores al acto, salvo las necesarias,
y se pagar en efectivo, salvo pedido del expropiado.

84
VI. Ejercicio de la accin indemnizatoria:
Cuando estn reunidos los requisitos de la responsabilidad civil: dao, infraccin de un deber
jurdico, relacin de causalidad e imputabilidad, la victima se convierte en acreedor y el autor
del perjuicio en deudor de una obligacin de reparacin, exigible judicialmente a falta de
cumplimiento voluntario por el responsable.
En una relacin de derecho sustancial, la parte legitimada activamente es la titular del derecho
o inters jurdicamente protegido, que ha sido lesionado por un hecho ilcito culposo o doloso;
es decir, quien puede ejercitar la accin de responsabilidad civil contra el autor del dao. La
legitimacin pasiva en cambio, se da respecto de la persona contra quien deba proceder el
damnificado; contra el que corresponda ejercitar la accin de responsabilidad.
A. Legitimacin activa:
El demandante debe acreditar la existencia de una lesin jurdica, es decir, de una
lesin a un derecho subjetivo o bien jurdicamente protegido.
Las personas con derecho a reparacin por el dao causado por un hecho ilcito son:
El damnificado directo o victima.
Los damnificados indirectos u otras personas que resultan igualmente perjudicados por
aquel.
a. Damnificado directo e indirecto.
La indemnizacin se acuerda a quien el delito ha damnificado directamente; o
sea, en otros trminos, a la victima del delito o cuasidelito, o si se prefiere al
sujeto titular del derecho o bien jurdico inmediatamente lesionado por el acto
ilcito.
Pero el artculo 1079 acuerda accin resarcitoria no solo al damnificado directo,
sino tambin a toda persona que por el (delito) hubiese sufrido, aunque sea de
una manera indirecta.
Atendiendo al sentido literal de estos textos legales, yodas las personas que,
adems de la victima inmediata, hubiesen sufrido indirectamente, por
repercusin o reflejo un dao, por causa del acto ilcito, tendra tambin derecho
a indemnizacin.
De tal forma resulta imprescindible poner un lmite a esa infinita acumulacin de
posibles responsabilidades.
b. Homicidio:
i. Acciones derivadas del mismo.
Se trata de determinar en quien nace originariamente la accin de
indemnizacin: si nace propiamente en la misma victima del homicidio,
y por su muerte se traspasa a sus herederos; o si, por el contrario,
nace ab initio en cabeza de los accionantes, como damnificados
personalmente por el homicidio de otra persona.
Gran parte de la doctrina francesa y algunos autores italianos,
ensearon que la hacino resarcitoria emergente del homicidio poda ser
ejercida por los parientes del muerto como herederos, o bien a titulo
puramente personal. Pero ambas acciones serian independientes entre
si y podran ejercitarse por separado.
Cuando la muerte de la victima se produce con cierta posterioridad al
accidente o hecho ilcito, el asunto no resulta muy dudoso, por cuanto
aquella puede haber sufrido aun en vida una serie de perjuicios
patrimoniales, tales como gastos de farmacia y asistencia medica,
privacin de ganancias por al incapacitacin para el trabajo durante el
lapso comprendido entre la fecha en que se produjo la lesin y el
deceso, etc.; de manera que los herederos del difunto encontraran en
el patrimonio que recibe, la accin indemnizatoria por aquellos daos y
perjuicios que pudo iniciar el de cuius mientras estaba con vida.
ii. Quienes pueden ejercer la accin.
Art. 1079: La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de aquel
a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese
sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
Art. 1084: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los
gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la
subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de
la indemnizacin y el modo de satisfacerla.

85
 Art. 1085: El derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del artculo anterior, compete a
cualquiera que hubiere hecho los gastos de que all se trata. La indemnizacin de la segunda parte
del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge sobreviviente, y por los herederos necesarios del
muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo
hacerlo.
c. Injurias.
Art. 1080: El marido y los padres pueden reclamar prdidas e intereses por las injurias hechas a la
mujer y a los hijos.
d. Daos causados a las cosas.
Art. 1095: El derecho de exigir la indemnizacin del dao causado por delitos contra la propiedad,
corresponde al dueo de la cosa, al que tuviese el derecho de posesin de ella o la simple posesin
como el locatario, comodatario o depositario; y al acreedor hipotecario, aun contra el dueo mismo
de la cosa hipotecada, si ste hubiese sido autor del dao.
Art. 1110: Puede pedir esta reparacin, no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha
sufrido el dao o sus herederos, sino tambin el usufructuario, o el usuario, si el dao irrogase
perjuicio a su derecho.
Puede tambin pedirlo el que tiene la cosa con la obligacin de responder de ella, pero slo en
ausencia del dueo.
e. Transmisin de la accin.
Transmisin mortis causa: la transmisin de los derechos, en general, puede
realizarse mortis causa o por actos entre vivos.
Si se trata de la primera, en punto a la accin resarcitoria, la doctrina tradicional
que vienen del derecho romano negaba toda accin a los herederos, por
considerar que se trataba de acciones odiosas, y que por ello no poda admitirse
que pasaran a los herederos de la victima. En la actualidad en cambio, el criterio
ha variado, efectundose un distingo: se acepta la transmisin a los herederos
de la accin de indemnizacin por el dao patrimonial, pero no en cuanto al
dao o agravio moral.
Art. 1099: Si se tratare de delitos que no hubiesen causado sino agravio moral, como las injurias o
la difamacin, la accin civil no pasa a los herederos y sucesores universales, sino cuando hubiese
sido entablada por el difunto.
Transmisin por actos entre vivos: cuando se trata de un dao patrimonial, el
crdito que de el nace a favor de la victima puede, perfectamente, ser
transmitido a otros entre vivos, mediante una sesin de crditos; aun cuando se
trate todava de un crdito eventual o litigioso.
B. Legitimacin pasiva:
a. Autores y cmplices.
El autor del hecho: el primero que debe sufrir las consecuencias de la accin
indemnizatoria es el autor del hecho ilcito que violo un derecho ajeno.
Consejeros y cmplices: nuestro cdigo civil hace pesar solidariamente la
obligacin de indemnizar, sobre todos los que participaron de la comisin del
delito como autores, consejeros o cmplices.
Cmplices son todas las personas que prestasen al autor o autores un auxilio o
cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse (el delito); y consejeros o
instigadores los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo, o,
dicho de otra manera, lo hubiesen instigado a la realizacin del delito.
Tanto el que planea y dirige, como el ejecutor material del delito, y quienes han
prestado una cooperacin indispensable para su comisin, han sido todos
puestos en un mismo pie de igualdad y responden solidariamente por los daos
y perjuicios as producidos.
b. Responsabilidad por otro. Daos causados por las cosas.
Se debe agregar que los damnificados pueden dirigir su accin resarcitoria
contra el autor material del dao o contra el civilmente responsable, o contra
ambos conjunta o sucesivamente. De forma tal que dicha responsabilidad resulta
ser para cada uno de ellos (autor o tercero civilmente responsable), in solidum o
plena, por el total de la indemnizacin; de manera similar a lo que sucede con la
solidaridad propiamente tal.
c. Ruina de edificio.
d. Extincin de la accin.
Renuncia:
Art. 1100: La accin por prdidas e intereses que nace de un delito, aunque sea de los penados por
el derecho criminal, se extingue por la renuncia de las personas interesadas; pero la renuncia de la
persona directamente damnificada, no embaraza el ejercicio de la accin que puede pertenecer al
esposo o a sus padres.

86
 Transaccin:
Art. 842: La accin civil sobre indemnizacin del dao causado por un delito puede ser objeto de las
transacciones; pero no la accin para acusar y pedir el castigo de los delitos, sea por la parte
ofendida, sea por el ministerio pblico.
Prescripcin:
Art. 4037: Prescrbese por dos aos, la accin por responsabilidad civil extracontractual.
C. Relaciones entre la accin civil y la criminal:
a. Sistema del cdigo civil y del cdigo penal.
Sistema del cdigo civil:
Art. 1096: La indemnizacin del dao causado por delito, slo puede ser demandada por accin civil
independiente de la accin criminal.
Art. 1097: La accin civil no se juzgar renunciada por no haber los ofendidos durante su vida
intentado la accin criminal o por haber desistido de ella, ni se entender que renunciaron a la accin
criminal por haber intentado la accin civil o por haber desistido de ella.
Pero si renunciaron a la accin civil o hicieron convenios sobre el pago del dao, se tendr por
renunciada la accin criminal.
Art. 1101: Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere intentada pendiente sta,
no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal, con
excepcin de los casos siguientes:
1 - Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin civil
puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos;
2 - En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o continuada.
Art. 1102: Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se podr contestar en el
juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito, ni impugnar la culpa del
condenado.
Art. 1103: Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el juicio civil la
existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la absolucin.
Art. 1104: Si la accin criminal dependiese de cuestiones prejudiciales cuya decisin compete
exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el juicio criminal, antes que la sentencia civil
hubiere pasado en cosa juzgada. Las cuestiones prejudiciales sern nicamente las siguientes:
1 - Las que versaren sobre la validez o nulidad de los matrimonios;
2 - Las que versaren sobre la calificacin de las quiebras de los comerciantes.
Sistema del cdigo penal:
En los casos de delitos y cuasidelitos de carcter puramente civil, la nica
jurisdiccin competente para entender en la accin de indemnizacin de daos y
perjuicios, es la jurisdiccin civil. Pero, cuando se trata de un delito penal que
origina daos, la cuestin resulta ms ardua: la jurisdiccin criminal es la nica
competente para entender en la accin penal, pero igualmente podra serlo para
entender asimismo en la accin civil resarcitoria de los perjuicios.
Tt. IV - Reparacin de perjuicios
Artculo 29: La sentencia condenatoria podr ordenar:
1. La reposicin al estado anterior a la comisin del delito, en cuanto sea posible, disponiendo a ese
fin las restituciones y dems medidas necesarias.
2. La indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero,
fijndose el monto prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba;
3. El pago de las costas. (Texto Segn Ley 25188)
Artculo 30: La obligacin de indemnizar es preferente a todas las que contrajere el responsable
despus de cometido el delito, a la ejecucin de la pena de decomiso del producto o el provecho del
delito y al pago de la multa. Si los bienes del condenado no fueren suficientes para cubrir todas sus
responsabilidades pecuniarias, stas se satisfarn en el orden siguiente:
1. La indemnizacin de los daos y perjuicios;
2. El resarcimiento de los gastos del juicio.
3. El decomiso del producto o el provecho del delito.
4. El pago de la multa. (Texto Segn Ley 25188)
Artculo 31: La obligacin de reparar el dao es solidaria entre todos los responsables del delito.
Artculo 32: El que por ttulo lucrativo participare de los efectos de un delito, estar obligado a la
reparacin hasta la cuanta en que hubiere participado.
Artculo 33: En caso de insolvencia total o parcial, se observaran las reglas siguientes:
1) tratndose de condenados a reclusin o prisin, la reparacin se har en la forma determinada en
el artculo 11;
2) tratndose de condenados a otras penas, el tribunal sealara la parte de sus entradas o
emolumentos que deban depositar peridicamente hasta el pago total.
b. Problemas constitucionales.
El primer problema que se plantea en esta materia es de carcter constitucional, y se refiere a las
facultades del poder legislativo nacional, para establecer normas destinadas a regular la
independencia o acumulacin de las acciones civil y criminal, tal como lo hacen
los artculos 1096 CC y 29 CP.
c. Acumulacin de acciones:
i. Accin civil contra el procesado por la victima y damnificados
indirectos.

87
 ii. Accin civil contra el tercero civilmente responsable.
iii. Competencia de los tribunales represivos en la accin civil.
d. La accin civil independiente de la criminal:
i. Influencia de la accin penal.
ii. Excepciones.
iii. El sobreseimiento provisional.
e. Valor de la sentencia en lo criminal sobre la accin civil:
i. Sistemas de Merlin y de Toullier.
ii. El cdigo civil argentino.
f. Providencias dictadas en el proceso criminal con autoridad de cosa
juzgada en lo civil:
i. Sobreseimiento provisional y definitivo.
g. Sentencia criminal absolutoria:
i. Constataciones sobre el dao.
ii. Sobre la culpa.
iii. Inimputabilidad penal.
iv. Sobre la relacin causal.
v. Afirmacin de un hecho extrao al procesado.
vi. Absolucin criminal en caso de duda.
h. Sentencia criminal condenatoria:
i. Constataciones sobre el dao.
ii. La culpa y la relacin causal.
iii. Concurrencia de culpa.
iv. El tercero civilmente responsable.
i. Influencia de la sentencia dictada en lo civil sobre la criminal:
i. Principio general.
ii. Cuestiones prejudiciales.
iii. Declaracin de demencia.
j. Sentencia en lo criminal posterior a la civil.
D. Reparacin judicial:
a. Formas:
i. En especie.
ii. En dinero.
iii. Por equivalente no pecuniario.
b. Determinacin de la indemnizacin:
i. Valor objetivo.
ii. Valor subjetivo.
iii. De afeccin.
iv. Gastos de restauracin.
v. Imputacin de beneficios.
c. Tiempo y lugar de la determinacin:
i. Daos sobrevivientes.
d. Limites a la reparacin:
i. Exclusin de ciertos daos.
ii. Influencia de la culpa del responsable.
iii. De la previsibilidad del dao.
e. De la situacin econmica de las partes.
f. Dao moral:
i. Formas de reparacin.
ii. Determinacin del monto.
g. Reparacin legal:
i. Indemnizacin tarifada.
ii. Intereses.
iii. Dao superior.

88
DE LAS DISTINTAS CLASES DE OBLIGACIONES.
Por la naturaleza del vnculo.
Perfectas e imperfectas.
Las llamadas obligaciones naturales:
1) Concepto.
Son aquellas que fundadas solo en el derecho natural y en la equidad., no confieren accin
para exigir su cumplimiento.
El derecho natural es un orden jurdico vlido que la razn deduce de la naturaleza
personal y social del hombre, tendiente a la instauracin de la justicia en la sociedad, con
independencia de las determinaciones contingentes de los gobernantes.
La equidad es la versin inmediata y directa del derecho natural, aplicable a un caso dado
que as se resuelve mediante una solucin de especie.
2) Fundamento y naturaleza.
Doctrina negativa: sostiene que la llamada obligacin natural, por carecer de exigibilidad,
no configura una relacin jurdica: seria una obligacin no obligatoria.
Deuda sin responsabilidad: se tratara de una afortunada aplicacin de la distincin entre el
debitum y la garanta. En la obligacin natural hay debitum pero falta la garanta.
Concepcin del deber de conciencia: ve en ellas deberes de conciencia tomados en
consideracin por la ley para imputarles limitados efectos jurdicos.
Puro deber de equidad o de derecho natural: es la teora aceptad por Velez Sarsfield.
Es un deber de conciencia, es decir, un sentimiento proveniente de una conviccin intima
que mueve a alguien a obrar una determinada conducta. Pero para que ese deber de
conciencia sea una obligacin natural ha de responder a una exigencia de justicia, o sea de
derecho natural, y no a un imperativo de caridad.
3) Discusin sobre su existencia.
4) Casos enumerados.
Obligaciones de incapaces dotados de discernimiento.
Obligaciones prescriptas.
Obligaciones derivadas de actos nulos por vicio de forma.
Obligaciones no reconocidas en juicio.
Deudas de juego.
Saldos impagos de obligaciones extinguidas.
Intereses no estipulados. Alquileres e intereses superiores al tope legal.
Inexigibles remuneraciones de servicio.
Indemnizaciones de equidad.
Alimentos.
Obligaciones relacionadas con la herencia.
Por la unidad o pluralidad de vnculos.
Obligaciones unilaterales o bilaterales.
Por las particularidades del vnculo.
Puras y modales: concepto.
I. Condicin:
a. Concepto.
b. Forma y prueba.
c. Requisitos.
d. Clases.
e. Cumplimiento.
f. Efectos.
II. Cargo:
a. Concepto y caracteres.
b. Clases.
c. Objeto del cargo.
d. Cumplimiento.
e. Transmisin.
f. Efectos contra terceros.

89