Você está na página 1de 325

ISBN 978-85-472-1074-8

Zapata, Fabiana Botelho


Direitos da criana e do adolescente / Fabiana Botelho Zapata,
Flvio Amrico Frasseto ; coordenao Marcos Vincius Manso Lopes
Gomes. So Paulo : Saraiva, 2016. (Coleo defensoria pblica :
ponto a ponto)
1. Crianas e adolescentes - Direitos 2. Crianas e adolescentes -
Direitos - Brasil I. Ttulo II. Frasseto, Flvio Amrico III. Gomes, Mar-
cos Vincius Manso Lopes IV. Srie.
16-0331 CDU 347.157.1(81)

ndices para catlogo sistemtico:

1. Brasil : Estatuto da Criana e do Adolescente 347.157.1(81)

2. Direito da criana e do adolescente : Brasil 347.157.1(81)

Presidente Eduardo Mufarej

Vice-presidente Claudio Lensing

Diretora editorial Flvia Alves Bravin

Conselho editorial

Presidente Carlos Ragazzo

Gerente de aquisio Roberta Densa


3/325

Consultor acadmico Murilo Angeli

Gerente de concursos Roberto Navarro

Gerente editorial Thas de Camargo Rodrigues

Editoria de contedo Iris Ferro

Assistente editorial Thiago Fraga | Vernica Pivisan Reis

Produo editorial Maria Izabel B. B. Bressan (coord.) | Carolina


Massanhi | Claudirene de Moura S. Silva | Ceclia Devus | Daniele De-
bora de Souza | Denise Pisaneschi | Ivani Aparecida Martins Cazarim |
Ivone Rufino Calabria | Willians Calazans de V. de Melo
Clarissa Boraschi Maria (coord.) | Kelli Priscila Pinto | Marlia Cordeiro
| Mnica Landi | Tatiana dos Santos Romo | Tiago Dela Rosa

Projeto grfico (Livro Fsico) Mnica Landi

Diagramao e reviso (Livro Fsico) Perfekta Solues Editoriais

Comunicao e MKT Elaine Cristina da Silva

Capa Tiago Dela Rosa

Livro digital (E-pub)

Produo do e-pub Guilherme Henrique Martins Salvador


4/325

Servios editoriais Surane Vellenich

Data de fechamento da edio: 01-08-2016

Dvidas?

Acesse www.editorasaraiva.com.br/direito

Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou
forma sem a prvia autorizao da Editora Saraiva.
A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido
pelo artigo 184 do Cdigo Penal.
AGRADECIMENTOS

NOTA DO COORDENADOR (COLEO


DEFENSORIA PBLICA PONTO A PONTO)

PREFCIO DA COLEO

APRESENTAO
6/325

? EDITAIS PONTO A PONTO ?

TPICOS DO EDITAL *

SO PAULO **
1. SO PAULO Paradigmas legislativos em matria
de infncia e juventude: a situao irregular e a
proteo integral
2. SO PAULO A criana e o adolescente na norm-
ativa internacional. Declarao Universal dos
Direitos da Criana. Conveno Internacional
sobre os direitos da Criana. Conveno sobre os
aspectos civis do sequestro internacional de cri-
anas. Conveno Relativa Proteo das Crianas
e Cooperao em Matria de Adoo Inter-
nacional. Regras Mnimas da ONU: para Proteo
dos Jovens Privados de Liberdade e para Adminis-
trao da Justia da Infncia e Juventude (Regras
de Beijing). Diretrizes das Naes Unidas para a
Preveno da Delinquncia Juvenil
7/325
3. SO PAULO Os direitos da criana e do adoles-
cente na Constituio Federal
4. SO PAULO O Estatuto da Criana e do Adoles-
cente (Lei n. 8.069/90 texto atualizado, inclus-
ive, com as alteraes decorrentes das Leis n.
11.829/2008, 12.010/2009 e 12.415/2011):
abrangncia, concepo e estrutura. Disposies
preliminares (arts. 1 ao 6), Parte Geral, Parte
Especial, Disposies Finais e Transitrias
5. SO PAULO Sinase (Sistema Nacional de
Atendimento Socioeducativo Resoluo Con-
anda n. 119, de 11 de dezembro de 2006) e Lei n.
12.594, de 18 de janeiro de 2012
6. SO PAULO Lei Orgnica da Assistncia Social
LOAS (Lei n. 8.742/93, com as alteraes da Lei
n. 12.435/2011) e Poltica Nacional de Assistncia
Social (Resoluo do Conselho Nacional de Ass-
istncia Social n. 145/2004 D.O.U. 28-10-2004)
7. SO PAULO Lei de Diretrizes e Bases da Edu-
cao Nacional (LDB Lei n. 9.394/96, inclusive,
com as alteraes dadas pelas Leis n. 10.709/
2003, n. 11.645/2008, n. 11.535/2007, n. 11.700/
2008 e n. 12.601/2009)
8/325
8. SO PAULO Resolues n. 113, de 19 de abril de
2006, e n. 117, de 11 de julho de 2006, ambas do
Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do
Adolescente (conanda), que dispem sobre os
parmetros para a institucionalizao e fortaleci-
mento do Sistema de Garantia dos Direitos da Cri-
ana e do Adolescente
9. So Paulo Proteo e direitos das crianas e ad-
olescentes portadores de transtornos mentais (Lei
n. 10.216/2001)
10. SO PAULO A Poltica do Ministrio da Sade
para a ateno integral a usurios de lcool e dro-
gas e a Portaria n. 1.190, de 4 de junho de 2009, do
Ministrio da Sade (modelos de ateno Cen-
tros de Ateno Psicossocial lcool e Drogas e
redes assistenciais)
11. Anexo Teses aprovadas no 1, 2, 3 e 4
Congresso Nacional dos Defensores Pblicos da
Infncia e Juventude

REFERNCIAS
Aos adolescentes com os quais mantenho contato todos os dias, aos
quais no se permite o levantar de cabeas, aos quais no se permite as mos
frente do corpo porque no h quem queira perceber a splica por
oportunidades.

Fabiana Botelho Zapata

Alm de a todas as crianas, adolescente e famlias cujas angstias a


mim confiadas sempre serviram de estmulo para superar os desafios cotidi-
anos, dedico este livro aos muitos profissionais que conheci nos contextos
mais crticos e diversificados e cuja competncia e dedicao causa da infn-
cia contribuem continuamente para minha formao tcnica, e cuja integrid-
ade e persistncia incansvel servem de modelo tico para meu trabalho e
minha vida.

Flvio Amrico Frasseto

Sem medo de errar, afirmo que os professores e orientadores possuem


grande importncia na vida profissional e acadmica dos estudiosos da cin-
cia/prudncia jurdica. Todos os meus professores merecem reconhecimento
10/325
e gratido. Mas um agradecimento deve ser especial: tive a honra de ser esta-
girio do doutor Marcos Juruena Villela Souto, o qual foi no s um exemplo
de profissional, como tambm um exemplo de vida, simplicidade, dedicao e
amor pelo trabalho. Eterna admirao!

Marcos Vincius Manso Lopes Gomes


Esta coleo inovadora! Um magnfico avano em matria de con-
cursos pblicos, principalmente para o da Defensoria Pblica. Sem dvida,
trata-se de obras que se tornaro livros de cabeceira de qualquer concurseiro
dessa nobilssima carreira.

O objetivo da Coleo Defensoria Pblica Ponto a Ponto fa-


cilitar e sistematizar os estudos dos candidatos que se dedicam ao concurso
da Defensoria Pblica. Para abordar cada matria, foram selecionados pontos
de editais referentes a um ou mais estados, os quais, muitas vezes, servem de
base para a elaborao de outros editais.

Assim, separaram-se os editais por matrias. Aps, a ideia abord-las


ponto a ponto, facilitando o candidato a encontrar o contedo de cada
tpico do edital, bem como a bibliografia para cada assunto.

Sem medo de errar, a organizao e a otimizao do tempo de


estudos so surpreendentes! Nesse sentido, em cada tpico, destaca-se, ob-
jetivamente, aquilo que se considera importante em determinado ponto do
12/325
edital, sem ter a pretenso de esgotar o assunto, o que seria, de todo modo,
impossvel.

A coleo escrita por ex-concurseiros aprovados, todos De-


fensores Pblicos, muitos deles com anos de experincia. Por isso, de forma
pragmtica, demonstram-se conceitos bsicos, questes controvertidas, en-
tendimento de doutrinadores, bem como a posio de diversos tribunais, in-
clusive do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia.

Ao longo do texto, estudam-se situaes concretas de provas,


relacionando--as com os assuntos abordados em cada ponto do edital. Assim,
o candidato pode vislumbrar como, de fato, so questionados determinados
temas em prova. Tanto nas provas objetivas como nas provas disser-
tativas e orais, o candidato economiza tempo e otimiza conhecimento, pois
todo o contedo elaborado em formato de dissertao.

Nesta coleo, no h o escopo de esgotar toda a matria dos pontos,


at porque seria uma inteno utpica, diante do vasto contedo jurdico
sobre os temas. O que se pretende elaborar diretrizes para as respostas, con-
siderando que os examinadores, inclusive, podem ter vises e posies difer-
entes das expostas pelos escritores. Por isso, existe o cuidado de alertar o leit-
or que se est diante de diretrizes jurdicas, de acordo com o entendimento de
cada escritor.

At mesmo as DICA DO AUTOR , presentes em alguns volumes,


possuem o objetivo de prestar uma sugesto/diretriz para a resposta. Busca-
se aproximar o concurseiro da realidade das provas e eventuais correes.
13/325
Entrementes, conforme alertado acima, no necessariamente o posiciona-
mento sugerido pelo escritor poder ser aquele adotado pelo examinador.

A coleo procura direcionar o concurseiro para a prova, com temas


especficos da carreira e do cotidiano do defensor pblico. Com isso, espera-se
que, a partir da presente leitura, o estudioso passe a ter conhecimento do de-
talhe que faltava para a aprovao.

Agora, momento de chegar na hora da prova com segurana e con-


hecimento dos pontos do edital. Bons estudos!

Marcos Vincius Manso Lopes Gomes

(Coordenador)

E-mail: marcosdefensoriagomes@hotmail.com
Honrou-me o nobre defensor pblico Dr. Marcos Vincius Manso
Lopes Gomes, integrante da colenda Defensoria Pblica do Estado de So
Paulo, com o amvel convite para prefaciar a Coleo Defensoria Pblica
Ponto a Ponto, trabalho de ndole coletiva submetido ao encargo de sua
preclara coordenao.

A publicao em epgrafe, de inestimvel valor cientfico, rene trabal-


hos de aprecivel contedo, subscritos por especialistas em cada um dos tem-
as propostos, o que lhe empresta autoridade e foros de excelncia.

O objetivo a ser atingido pela Coleo sob comento, consoante enun-


ciado alhures pela sua ilustrada coordenao, o de facilitar, sobremaneira, a
sistematizao dos estudos por parte daqueles que se preparam para certames
da Defensoria Pblica.

Exitosos em concursos pblicos, a participao dos autores est


crismada, o que se mostra evidente, com o timbre prestigioso de experincia
bem-sucedida.
15/325
A obra erudita, sendo o assunto de importncia transcendental na
tessitura do Estado de opo democrtica Assistncia Jurdica, Defensoria
Pblica e Justia Gratuita.

Os textos articulados, ainda que de forma acadmica, so de fcil en-


tendimento e compreenso.

A linguagem clara, fluente e encadeada no seu desenvolvimento.

A dinmica expositiva est acompanhada de parte prtica, o que


agrega valor incomum ao trabalho.

O exame das controvrsias de variados matizes, nelas includas as de


cunho doutrinrio e jurisprudencial, no fluiu ao largo das preocupaes dos
autores.

Estou convencido, por tudo que foi estadeado, que a Coleo em refer-
ncia constituir marco importante de xito editorial.

A produo nasce, induvidosamente, sob os signos da utilidade e do


sucesso.

O tempo em sua inquietude revelar esta premonio.

Niteri, julho de 2015.

Humberto Pea de Moraes 3


Esta obra pretende elaborar uma anlise dos pontos de Direitos das
Crianas e dos Adolescentes do edital referente ao V Concurso da De-
fensoria Pblica do Estado, realizado em 2012, pela Fundao Car-
los Chagas, atualmente inserida em um cenrio marcado pela cobrana,
cada vez maior, dessa matria nas provas de concurso pblico. Analisa, ponto
a ponto, os principais conceitos, correntes doutrinrias, posies dos
Tribunais Superiores e da Defensoria Pblica, relacionando, com pertinncia
e adequao, s provas objetivas, dissertativas e orais. Busca-se, ento, uma
otimizao dos estudos, de forma tica e segura, no mais distanciada da real-
idade dos concurseiros no momento das provas, para que se tenha uma per-
spectiva global de todo contedo que possa ser cobrado nos exames da De-
fensoria Pblica.

Todavia, conforme exposto acima, no temos o escopo de esgotar toda


a matria, at porque seria uma inteno utpica, diante do vasto contedo
jurdico sobre os temas, considerando que os examinadores, inclusive, podem
ter entendimentos e posies diferentes das expostas pelos autores. O que se
pretende elaborar diretrizes para as respostas, fornecendo, ponto a ponto,
17/325
segurana para o concurseiro, seja nas provas objetivas, seja nas dissertativas
e orais.
1. SO PAULO PARADIGMAS LEGISLATIVOS EM MATRIA
DE INFNCIA E JUVENTUDE: A SITUAO IRREGULAR E A
PROTEO INTEGRAL

Em primeiro lugar, imprescindvel destacar que, quando o tema


Direito da Criana e do Adolescente, todo e qualquer raciocnio a ser desen-
volvido nas respostas das questes e na elaborao das peas judiciais deve
partir do paradigma da proteo integral. Da mesma forma, nas provas ob-
jetivas, certamente, o conhecimento da doutrina da proteo integral poder
auxiliar o concurseiro no momento da escolha da alternativa correta.

? A superao da doutrina da situao irregular

O modelo/paradigma/doutrina da proteo integral surgiu em sub-


stituio ao modelo da situao irregular ou doutrina do direito do
menor, que era fundado no binmio carncia/delinquncia. Conforme aduz
a doutrina, era a fase da criminalizao da infncia pobre. Havia uma con-
scincia geral de que o Estado teria o dever de proteger os menores, mesmo
que suprimindo suas garantias 4.

O modelo da situao irregular era encampado pelo Cdigo de


Menores de 1979. Seguindo essa linha de raciocnio, a palavra menor
referia-se a um conceito estigmatizante, relacionando-se quela criana que
se encontrava em situao irregular, em geral, praticando ilcitos. O menor
era objeto de proteo ou objeto de tutela e no sujeito de direitos. Por
19/325
tais motivos, fala-se na institucionalizao/judicializao do menor,
cabendo ao Juiz de Menores decidir sua sorte e seu futuro.

A doutrina aponta a existncia de uma inverso de valores, uma vez


que, ao invs de existir uma discriminao positiva, com mais direitos e pro-
teo qualitativa e quantitativamente, tnhamos, na poca do temeroso
Direito do menor, uma discriminao negativa, retirando-lhes garantias e
direitos, que foram alcanados pela humanidade, por meio de lutas e con-
quistas 5.

Nesse sentido, dispunha o art. 6 do Cdigo de Menores que a autor-


idade judiciria a que se refere esta Lei ser o Juiz de Menores, ou o Juiz que
exera essa funo na forma da legislao local, sendo certo que o mesmo
poderia determinar medidas de ordem geral, que, ao seu prudente arbtrio, se
demonstrarem necessrias assistncia, proteo e vigilncia ao menor.

? Defesa da doutrina da proteo integral

Em crtica e oposio a esse modelo de tratamento da criana e do ad-


olescente, surgiu o modelo/paradigma/doutrina da Proteo Integral.
A semente desse modelo est contida na Declarao de Direitos da Criana de
1959 6. Porm, pode-se afirmar que a referida doutrina foi consagrada na
Conveno Sobre os Direitos da Criana de 1989. Alguns dispositivos da
referida Conveno demonstram a mudana de paradigma sobre o tema.

O art. 3, 1, estabelece o interesse maior/superior da criana, ao dispor


que todas as aes relativas a elas, levadas a efeito por instituies pblicas
ou privadas de bem-estar social, tribunais, autoridades administrativas ou
20/325
rgos legislativos, devem considerar, primordialmente, o interesse maior
da criana.

A Conveno reconhece o direito inerente vida para todas as cri-


anas (art. 6, 1). Por sua vez, o art. 24, 1, estabelece que os Estados Partes re-
conhecem o direito da criana de gozar do melhor padro possvel
de sade e dos servios destinados ao tratamento das doenas e recuper-
ao da sade. Para isso, os Estados Partes envidaro esforos no sentido de
assegurar que nenhuma criana veja-se privada de seu direito de usufruir
desses servios sanitrios.

No Brasil, esse paradigma foi previsto no art. 227 da Constituio


Federal e consolidado por meio da Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do
Adolescente), nos termos do art. 1 7. Destaca a doutrina que:
a revogao do antigo Cdigo de Menores e a implementao do Estatuto da
Criana e do Adolescente, alicerado nas diretrizes de uma Constituio niti-
damente democrtica, espelharam a inafastvel inteno dos operadores do
Direito e dos demais membros da sociedade engajados nas causas sociais de
dar efetividade a um novo paradigma que vinha se desenvolvendo em prol
dos verdadeiros interesse dos indivduos em processo de desenvolvimento
fsico e mental 8.

O art. 1 do Estatuto da Criana e do Adolescente ressalta, expres-


samente, que esta Lei dispe sobre a proteo integral criana e ao adoles-
cente. Na mesma sintonia aduz o art. 227 da Constituio Federal que:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adoles-
cente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, ali-
mentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade,
ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de
21/325
coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.

Repare que, tanto no texto da Conveno Sobre os Direitos das Cri-


anas de 1989, como tambm na Constituio Federal e no Estatuto da Cri-
ana e do Adolescente, passou-se a prever direitos s crianas e adolescentes,
as quais, durante muitos anos, eram considerados objetos de proteo e no
sujeitos de direitos.

Com a adoo desse novo paradigma, a criana e o adolescente passam


a ser considerados sujeitos de direitos. Ademais, deve-se levar em consid-
erao sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. Ocorre,
ainda, uma desjudicializao, sendo certo que a institucionalizao passa a
ser exceo, reduzindo-se os poderes dos juzes 9.

No por outro motivo que a doutrina sublinha que:


a proteo integral vai muito alm de ser mera adaptao legislativa, para
ser, em essncia, um critrio assecuratrio entre o discurso protetivo
presente dos valores humanos e as atitudes atuais dos construtores sociais.
No implica a proteo integral em mera proteo a todo custo, mas sim, na
considerao de serem a criana e o adolescente sujeitos de direito, devendo
as polticas pblicas contemplar essa situao, proporcionando o reequilbrio
existente pela condio de serem pessoas em desenvolvimento, o que dever
ser levado em considerao na interpretao do Estatuto 10.

Portanto, a doutrina proteo integral consiste no conjunto de princ-


pios, regras, mecanismos e aes direcionados tutela dos direitos das cri-
anas e adolescentes, considerando-os como sujeito de direitos e levando-se
em considerao a condio peculiar de pessoas em desenvolvimento,
22/325
formando-se uma doutrina garantista que tem o escopo de assegurar, com
prioridade absoluta, os direitos fundamentais das crianas e adolescentes.

? Princpios decorrentes desse novo paradigma

O art. 227 somado ao art. 1, III, ambos da Constituio Federal, form-


am a estrutura sobre a qual se construiu a doutrina da proteo integral no
Brasil. Nesse contexto, surgem princpios e postulados normativos especficos
para aplicao e interpretao do Direito da Criana e do Adolescente.

Seguindo essa linha de raciocnio, comenta a doutrina que:


a novel redao do pargrafo nico do art. 100 do Estatuto, alm do postu-
lado normativo do interesse superior da criana e do adolescente (previsto
no inciso IV), e dos metaprincpios da proteo integral e da prioridade abso-
luta (previstos no inciso II), tambm esto inseridos outros, que sero de-
nominados princpios derivados. So eles: a) condio da criana e do ad-
olescente como sujeitos de direitos; b) responsabilidade primria e solidria
do Poder Pblico; c) privacidade; d) interveno precoce; e) interveno
mnima; f) proporcionalidade e atualidade; g) responsabilidade parental; h)
prevalncia da famlia; i) obrigatoriedade da informao; j) oitiva obrigatria
e participao 11.

Neste momento, limitamo-nos a trabalhar com o princpio da proteo


integral, o princpio do superior interesse da criana, da prioridade absoluta e
a noo da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.

? Princpio da proteo integral

Como visto, o menor estava inserido no binmio carncia/delin-


quncia, como subcategoria do universo infncia, pois o Cdigo de Menores
23/325
marcou uma fase de criminalizao da infncia pobre. Diferentemente, a
doutrina da proteo integral direcionada a todas as crianas e adolescentes
indistintamente, e no apenas aos ento taxados como em situao
irregular.

Nesse sentido, sobre a previso da proteo integral no Estatuto da


Criana e do Adolescente, dispe nossos estudiosos que:
a Lei tem o objetivo de tutelar a criana e o adolescente de forma ampla, no
se limitando apenas a tratar de medidas repressivas contra seus atos infra-
cionais. Pelo contrrio, o Estatuto dispe sobre direitos dos jovens, formas
de auxiliar sua famlia, tipificao de crimes praticados contra o menor, in-
fraes administrativas, tutela coletiva etc.12

A noo de proteo integral poder ser considerada um modelo/


paradigma encampado pela Constituio Federal e pelo Estatuto da Criana e
do Adolescente, devendo ser levada em considerao pelos Poderes Exec-
utivo, Legislativo e Judicirio, bem como pelos operadores do Direito.

Entendemos que a proteo integral tambm dever ser considerada


um postulado normativo, quando servir de norte ou diretriz para a inter-
pretao das normas que se referem s crianas e adolescentes. Da mesma
forma, poder ser considerada um princpio, com fora normativa, impondo
deveres famlia, sociedade e ao Estado, defendendo a dignidade das cri-
anas e adolescentes (art. 3 do ECA), promovendo valores e direitos funda-
mentais (arts. 7-69 do ECA), garantindo-se o seu desenvolvimento fsico,
mental, moral, espiritual e social.
24/325
Assim, imprescindvel ao candidato a leitura e citao dos arts. 1 e 3
do Estatuto da Criana e do adolescente, bem como do art. 227 da Constitu-
io Federal.

O art. 1 prev que o Estatuto dispe sobre a proteo integral cri-


ana e ao adolescente. Por seu turno, estabelece o art. 3 que a criana e o ad-
olescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa hu-
mana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei,
assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e fa-
cilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, es-
piritual e social, em condies de liberdade e de dignidade.

J a Constituio Federal, no art. 227, destaca que dever da famlia,


da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, edu-
cao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao re-
speito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de
coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, ex-
plorao, violncia, crueldade e opresso.

A proteo integral dever ser garantida para todas as crianas e ad-


olescentes, sem distino. Tal proteo possui fundamento tanto no mbito
interno Constituio Federal e Estatuto da Criana e do Adolescente, como
tambm na esfera externa por meio dos Tratados e Conveno Internacion-
ais 13.

Verificado o aspecto doutrinrio, citando-se os textos legais, impre-


scindvel que o concurseiro cite exemplos jurisprudenciais. Assim, o
25/325
candidato poder demonstrar conhecimento sobre o tema e obter maior nota
em eventual certame.

Seguindo essa linha de raciocnio, o Superior Tribunal de Justia, em


diversos julgados paradigmticos, vem abordando o referido princpio. Tais
exemplos podero ser utilizados pelo candidato na elaborao de eventuais
provas dissertativas e orais, no descartando a possibilidade de serem objetos
de questes em provas objetivas.

Recentemente, decidiu o Superior Tribunal de Justia, com fulcro na


prevalncia dos princpios da proteo integral e da garantia do melhor in-
teresse que, em caso de ao de adoo c/c destituio do poder familiar,
movida pelos ascendentes que j exerciam a paternidade socioafetiva,
a vedao da adoo de descendente por ascendente, prevista no art. 42, 1,
do ECA, visou evitar que o instituto fosse indevidamente utilizado com intui-
tos meramente patrimoniais ou assistenciais, bem como buscou proteger o
adotando em relao a eventual confuso mental e patrimonial decorrente
da transformao dos avs em pais. Realidade diversa do quadro dos
autos, porque os avs sempre exerceram e ainda exercem a funo de pais do
menor, caracterizando tpica filiao socioafetiva. Observncia do art. 6 do
ECA: na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela
se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e
coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em
desenvolvimento 14.

DICA DO AUTOR 15: Como se nota, o candidato dever estar


sempre atento aos aspectos doutrinrios, legislativos e jurisprudenciais, de
forma a demonstrar maior conhecimento sobre o assunto cobrado.
26/325

? Princpio do superior interesse da criana

O presente princpio dever orientar o legislador e o aplicador do


Direito, determinando a primazia das necessidades da criana e do adoles-
cente como critrio de interpretao da lei, deslinde de conflitos ou mesmo
para elaborao de futuras regras 16.

Como se nota, o princpio do superior interesse da criana pos-


sui fora normativa e axiolgica para: a) nortear o operador do Direito na in-
terpretao das leis; b) solucionar eventuais conflitos concretamente deduz-
idos; c) guiar nossos legisladores na elaborao de normas abstratas sobre
criana e adolescente.

Devemos advertir que, na aplicao do referido princpio, preciso


levar em considerao as diretrizes constitucionais sobre o direito da criana
e do adolescente, realizando uma ponderao, se necessrio, diante do caso
concreto. Assim, evita-se o uso exagerado e equivocado dessa norma geral e
abstrata, sendo certo que o mesmo no deve ser considerado um cheque em
branco para defender, a qualquer custo, a criana e o adolescente.

Sobre a interpretao da lei frente ao superior interesse da criana e a


necessidade de solucionar conflitos deduzidos, o Superior Tribunal de Justia,
em recente julgamento, posicionou-se pela necessidade de interveno cirr-
gica, ainda que contrria s convices religiosas. O referido julgado destacou
que:
no juzo de ponderao, o peso dos bens jurdicos, de um lado, a vida e o su-
perior interesse do adolescente, que ainda no teria discernimento suficiente
(ao menos em termos legais) para deliberar sobre os rumos de seu
27/325
tratamento mdico, sobrepairam sobre, de outro lado, a convico religiosa
dos pais, que teriam se manifestado contrariamente transfuso de sangue.
Nesse panorama, tem-se como incua a negativa de concordncia para a
providncia teraputica, agigantando-se, ademais, a omisso do hospital,
que, entendendo que seria imperiosa a interveno, deveria, independente-
mente de qualquer posio dos pais, ter avanado pelo tratamento que en-
tendiam ser o imprescindvel para evitar a morte. Portanto, no h falar em
tipicidade da conduta dos pais que, tendo levado sua filha para o hospital,
mostrando que com ela se preocupavam, por convico religiosa, no ofere-
ceram consentimento para transfuso de sangue, pois tal manifestao era
indiferente para os mdicos, que, nesse cenrio, tinham o dever de salvar a
vida. Contudo, os mdicos do hospital, crendo que se tratava de medida in-
dispensvel para se evitar a morte, no poderiam privar a adolescente de
qualquer procedimento, mas, antes, a eles cumpria avanar no cumprimento
de seu dever profissional 17.

Alm disso, na Defensoria Pblica, comum os assistidos comparecer-


em ao atendimento relatando conflitos familiares. No ponto, devemos evitar
que, por questes exclusivamente pessoais ou sentimentais dos personagens
envolvidos, a criana ou o adolescente sejam prejudicados pelos desentendi-
mentos dos familiares.

Assim, em casos referentes guarda, regulamentao de visitas e di-


vrcio, por exemplo, devemos analisar o superior interesse da criana para
que possamos alcanar a melhor soluo ao caso concreto.

Em homologao de sentena estrangeira, analisando-se as clusulas


estipuladas, o Superior Tribunal de Justia j decidiu que:
no que diz respeito guarda e ao direito de visitas, verifica-se que a dita clu-
sula ofende ordem pblica e bons costumes, por conferir genitora
28/325
verdadeiro direito potestativo, no condizente com o sistema constitucional e
legal, o qual entende que tais direitos devem ser vistos sob o prisma do mel-
hor interesse do menor. Deve-se, pois, garantir criana ou adolescente a
ampla convivncia familiar, salvo excees de comprovados malefcios no
contato com genitor(a) 18.

No mesmo sentido, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro abordou o


tema, ressaltando que:
O Estatuto da Criana e do Adolescente tem como princpio bsico o melhor
interesse da criana, que se configura como o objetivo principal da doutrina
da proteo integral instituda no art. 227 da Constituio [...] Contudo,
levando-se em conta as especificidades do presente caso, principalmente o
histrico de violncia familiar e, tendo em vista que o foco desta demanda o
melhor interesse das crianas, as quais devem receber a mais ampla e ir-
restrita proteo, esta se mostraria ameaada com o convvio das menores de
forma compartilhada com seus genitores, conforme parecer da ilustrada Pro-
curadoria de Justia 19.

Por fim, nota-se que o princpio do melhor interesse da criana


levado em considerao em diversos projetos de lei que envolvam crianas e
adolescentes. Sem entrar no mrito das leis, citamos como exemplos a ex-
posio de motivos do Projeto de Lei n. 7.672/2010 (que resultou na denom-
inada Lei da Palmada) 20 e as justificativas do Projeto de Lei n. 1.009/2011
(que gerou a Lei da Guarda Compartilhada) 21.

Deve o candidato atentar que a expresso superior interesse no


comps a verso original do ECA, tendo sido nele inserido apenas em 2009, a
partir da Lei n. 12.010. A omisso foi intencional e teve como objetivo inibir o
mau uso desse princpio que, durante muito tempo, dado sua natureza vaga,
29/325
aberta, prestava-se a justificar tudo o que era dirigido em face da infncia. Por
exemplo, tirava-se a criana de sua famlia, pela pobreza, mandando-a para
instituies em nome de seu superior interesse; internavam-se adolescentes
por tempo indeterminado, sem direito de defesa, em nome de seu superior
interesse, e assim por diante. A partir do advento do ECA, no se protegem
mais prioritariamente interesses, mas sim direitos, categoria mais precisa e
menos sujeita a valores pessoais na definio do que seria o melhor
interesse.

? Princpio da prioridade absoluta

O art. 4 do Estatuto da Criana e do Adolescente, juntamente com o


art. 227 da Constituio Federal, estabelece, expressamente, o princpio da
prioridade absoluta.

Dispe o art. 4 que dever da famlia, da comunidade, da sociedade


em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a
efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao,
ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria.

Repare que o texto legal estabelece deveres no s para a famlia, como


tambm comunidade, para a sociedade em geral e ao Poder Pblico, os
quais devem assegurar e efetivar, com absoluta prioridade, os direitos funda-
mentais das crianas e adolescentes.

Ademais, o Estatuto da Criana e do Adolescente vai alm, ao elencar,


no pargrafo nico do art. 4, de forma exemplificativa, algumas formas de
30/325
concretizar a referida prioridade. Assim, o diploma legal estabelece que a
garantia da prioridade compreende:

a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias;

b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia


pblica;

c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas;

d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas


com a proteo infncia e juventude.

No mbito interno da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, a


Deliberao CSDP n. 144, de 26 de novembro de 2009, dispe sobre a atuao
prioritria da Instituio na rea da Infncia e Juventude. A elaborao da
referida deliberao teve como fundamento a prioridade absoluta, prevista no
art. 227 da Constituio Federal, bem como na precedncia do atendimento
nos servios pblicos ou de relevncia jurdica, nos termos do art. 4, par-
grafo nico, da Lei n. 8.069/90. Assim, a deliberao prev que tero priorid-
ade de atuao jurdico-processual, no mbito da Defensoria Pblica do
Estado de So Paulo, os procedimentos judiciais de competncia da Justia da
Infncia e Juventude e extrajudiciais a eles relacionados.

Tema muito importante para os concursos da Instituio refere-se


preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas, bem
como destinao de recursos pblicos nas reas relacionadas com a pro-
teo infncia e juventude.

Sobre o assunto, Guilherme Freire de Melo Barros aduz que:


parece-nos que essa funo compete tambm Defensoria Pblica, pois as
polticas pblicas so dirigidas principalmente ao atendimento da populao
31/325
de baixa renda. Atualmente, a Defensoria Pblica tem plena legitimidade
para a propositura de Ao Civil Pblica para buscar a tutela coletiva dos ne-
cessitados (art. 5, II, Lei 7.347/85), poderoso instrumento de correo de
desvios na atuao do Poder Pblico 22.

Exemplo marcante na Instituio refere-se ao tema da educao in-


fantil, principalmente diante do grande dficit de vagas em creche 23. Em So
Paulo, por exemplo, conforme noticiado 24, a Defensoria Pblica participou
de um grupo, envolvendo outros atores, tal como o Ministrio Pblico e a pre-
feitura, para combater o referido problema. A Defensoria participou, inclus-
ive, de audincias pblicas, opinando, assim, na definio dos rumos das
referidas polticas pblicas.

DICA DO AUTOR : O candidato deve ficar alerta, uma vez que a in-
terferncia da Defensoria Pblica no ocorre somente no mbito extrajudicial.
Como visto, a Defensoria Pblica possui legitimidade para propor aes
coletivas. Nos certames, o candidato dever estar atento aos dispositivos le-
gais que conferem legitimidade Defensoria Pblica para propor aes
coletivas. No ponto, alm do art. 5, II, da Lei n. 7.347/85 (Lei da Ao Civil
Pblica) e do art. 4, X, da LC n. 80/94, a legitimidade da Defensoria Pblica
foi consagrada, por meio da Emenda Constitucional n. 80/2014, no art. 134
da Constituio Federal, bem como no art. 185 do Novo Cdigo de Processo
Civil. O conhecimento e citao de tais dispositivos de suma importncia
para todas as etapas dos concursos.

Alm do direito educao, o direito fundamental sade tambm


assunto recorrente quando o tema prioridade absoluta. Em recente julgado
sobre o tema, o Superior Tribunal de Justia assim se manifestou:
32/325
Tendo em conta o diferencial, na espcie, de que o beneficirio da prestao
se trata de criana, no h dvida de que o atendimento da sua pretenso
obteno de remdio, como bem acentuado no acrdo combatido, deve-se
primazia que decorre da doutrina da proteo integral e do princpio da pri-
oridade absoluta, positivados no art. 227 da Constituio Federal e, espe-
cificamente no tocante sade, nos arts. 11 e seguintes do ECA e, ainda, no
art. 24 da Conveno Internacional dos Direitos da Criana, ratificada pelo
Decreto Presidencial 99.710/903 A Primeira Seo do Superior Tribunal
de Justia, sob a sistemtica de julgamento dos recursos repetitivos (art.
543-C do CPC), firmou o entendimento de que, nos casos de fornecimento
de medicamentos, cabe ao Juiz adotar medidas eficazes efetivao de suas
decises, podendo, se necessrio, determinar at mesmo, o sequestro de
valores do devedor (bloqueio), segundo o seu prudente arbtrio, e sempre
com adequada fundamentao 25.

O estudioso deve prestar ateno ao fato de que, hodiernamente, os


direitos sociais tambm podem ser exigidos judicialmente. Os direitos econ-
micos, sociais e culturais no so meras faculdades dos Poderes Pblicos,
mas sim direitos obrigatrios passveis de serem exigidos de forma judicial.
Vale destacar trecho da ementa referente deciso proferida no RE 482.611/
SC, pelo Supremo Tribunal Federal:
Impossibilidade de invocao, pelo poder pblico, da clusula da reserva do
possvel sempre que puder resultar, de sua aplicao, comprometimento do
ncleo bsico que qualifica o mnimo existencial (RTJ 200/191-197). Carter
cogente e vinculante das normas constitucionais, inclusive daquelas de con-
tedo programtico, que veiculam diretrizes de polticas pblicas. Plena le-
gitimidade jurdica do controle das omisses estatais pelo poder judi-
cirio 26.
33/325
Esse tema muito relevante, por conta da tendncia de muitos con-
cursos a questionarem acerca da judicializao de polticas pblicas, princip-
almente quando o assunto Direito da Criana e do Adolescente. Como se
sabe, o Judicirio vem, ainda que de maneira excepcional, realizando o con-
trole de polticas pblicas, buscando-se concretizar a prioridade absoluta e o
superior interesse da criana e do adolescente. Por isso, o candidato deve
demonstrar o conhecimento acerca de questes como mnimo existencial, re-
serva do possvel, proporcionalidade, separao de poderes em uma viso
neoconstitucional, bloqueio de verbas, dentre outras que devem estar consol-
idadas no estudo do tema.

Ao se falar em prioridade absoluta, impossvel deixar de tecer alguns


comentrios sobre a recente edio da Lei n. 13.257/2016, conhecida como a
Lei da Primeira Infncia. Seus dispositivos preveem a formulao e a imple-
mentao de polticas pblicas voltadas para as crianas que esto na
primeira infncia, perodo esse que abrange os 6 anos completos (72 meses)
de vida.

Como explicitao do disposto no art. 227 da Constituio Federal, a


lei prev a participao da sociedade, com a famlia e o Estado, de forma
solidria, na proteo e promoo da criana na primeira infncia.

No tocante s alteraes promovidas pela lei no texto do Estatuto da


Criana e do Adolescente, ressalta-se a previso de as gestantes ou mes, que
manifestarem interesse em entregar seus filhos adoo, terem de ser obrig-
atoriamente encaminhadas Justia da Infncia e Juventude sem qualquer
constrangimento. Destaca-se, ainda, a previso de iseno de multas, custas e
emolumentos para obteno de registros e certides necessrios incluso do
34/325
nome do pai no assento de nascimento, bem como a gratuidade da averbao
requerida quando do reconhecimento de paternidade no assento de nasci-
mento e certido correspondente.

Vale mencionar, ainda, a previso sobre a obrigatoriedade de a autor-


idade policial averiguar a situao dos filhos menores das pessoas presas,
suas idades e existncia de eventual deficincia. No caso da autoridade poli-
cial, quando do interrogatrio, h previso de questionamento sobre se o ru
possui filhos e quem est responsvel por seus cuidados, se h alguma defi-
cincia e qual a pessoa indicada para seus cuidados. Merece toda a ateno
aqui a recente previso, a partir da edio dessa lei, da possibilidade de priso
domiciliar para a gestante, independentemente do tempo de gestao e de sua
situao de sade, bem como para mulher que tenha filho menor de 12 anos e
de homem que seja o nico responsvel pelos cuidados do filho menor de 12
anos.

No campo do direito trabalhista, passou-se a prever ausncia do


empregado, sem prejuzo do salrio, at dois dias para acompanhar sua es-
posa ou companheira em consultas mdicas e exames complementares dur-
ante o perodo de gravidez, assim como a ausncia por um dia por ano para
acompanhar filho de at 6 anos em consulta mdica.

? A noo da criana e do adolescente como pessoas em

desenvolvimento

A noo da criana e do adolescente como pessoas em desen-


volvimento um dos fatores mais importantes que justificam o tratamento
especial e diferenciado s crianas e adolescentes. Por meio dessa diretriz,
35/325
garante-se mais direitos s crianas e adolescentes, tanto no aspecto quantit-
ativo, como tambm no aspecto qualitativo.

Como se sabe, no qualquer grupo que poder obter tratamento


diferenciado, tanto no mbito internacional, quanto no mbito interno.
Corolrio da proteo integral, considerar tais indivduos como pessoas em
desenvolvimento permite um discrmen, no aspecto abstrato (Legislativo) e
no aspecto concreto (Executivo e Judicirio).

Sobre a vulnerabilidade das crianas e adolescentes, bem como a ne-


cessidade de se garantir uma igualdade material, a doutrina vem se
posicionando:
Realmente, os indivduos componentes da camada social da infncia e ad-
olescncia, se comparados aos adultos, possuem uma caracterstica que os
fragiliza, qual seja: a vulnerabilidade decorrente da sua prpria condio de
seres humanos fsica e psicologicamente incompletos, ainda em formao. E
esta peculiar condio de pessoa em desenvolvimento, inexistente no mundo
adulto, acarreta ntida desigualdade substantiva entre os indivduos que se
encontram em diferentes etapas da vida, merecendo, por isso, maior ateno
da lei, que confere tratamento jurdico diferenciado a indivduos em situao
ftica desvantajosa objetivando o atingimento de uma isonomia material 27.

Nossos Pretrios, em diversos julgados, utilizam-se do referido postu-


lado como diretrizes, bem como pilar de sustentao argumentativa. O
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro j destacou em suas decises
que:
Ante sua peculiar condio de pessoa em desenvolvimento, que soma a im-
portncia de compensar sua vulnerabilidade e garantir-lhe as condies para
tornarem-se cidados aptos a contribuir e integrar-se adequadamente junto
36/325
sociedade, o constituinte optou por colocar a criana e o adolescente em
posio de absoluta prioridade, nos termos do princpio do melhor interesse
da criana da doutrina jurdica da proteo integral [...] 28.

Por fim, destaca-se que o art. 6 do Estatuto da Criana e do Adoles-


cente prev que, na interpretao da referida lei, levar-se-o em conta os fins
sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres
individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente
como pessoas em desenvolvimento.

Seguindo essa linha de raciocnio, o concurseiro dever estar atento


aos quatro fatores interpretativos acima mencionados: a) os fins sociais a que
a lei se dirige; b) as exigncias do bem comum; c) os direitos e deveres indi-
viduais e coletivos; e, principalmente: d) a condio peculiar da criana e do
adolescente como pessoas em desenvolvimento.

Assim, as normas contidas no Estatuto da Criana e do Adolescente


devem garantir a proteo integral s crianas e adolescentes, considerando-
os como sujeito de direitos, preservando-se o interesse pblico da coletivid-
ade, seja de forma individual ou coletiva, almejando garantir uma isonomia
substancial, que leve em considerao a condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento.

2. SO PAULO A CRIANA E O ADOLESCENTE NA


NORMATIVA INTERNACIONAL. DECLARAO UNIVERSAL
DOS DIREITOS DA CRIANA. CONVENO
INTERNACIONAL SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA.
37/325
CONVENO SOBRE OS ASPECTOS CIVIS DO SEQUESTRO
INTERNACIONAL DE CRIANAS.CONVENO RELATIVA
PROTEO DAS CRIANAS E COOPERAO EM
MATRIA DE ADOO INTERNACIONAL. REGRAS
MNIMAS DA ONU: PARA PROTEO DOS JOVENS
PRIVADOS DE LIBERDADE E PARA ADMINISTRAO DA
JUSTIA DA INFNCIA E JUVENTUDE (REGRAS DE
BEIJING). DIRETRIZES DAS NAES UNIDAS PARA A
PREVENO DA DELINQUNCIA JUVENIL

? Declarao Universal dos Direitos da Criana e Conveno

Internacional sobre os Direitos da Criana

Conforme ressaltado acima, a semente da doutrina da proteo integ-


ral est contida na Declarao de Direitos da Criana de 1959. Porm, pode-se
afirmar que a referida doutrina foi consagrada na Conveno Sobre os Direit-
os da Criana de 1989. Ademais, no podemos prescindir que a Declarao de
Direitos da Criana de Genebra, promovida pela Liga das Naes, em 1924, j
previa e reconhecia direitos s crianas e aos adolescentes.

A Carta da Liga sobre a Criana de 1924 teve importante papel


na trajetria do reconhecimento de direitos para a infncia e juventude. Os
Estados soberanos passam a considerar direitos s crianas e adolescentes
para alm de suas fronteiras, assumindo compromissos, internacionalmente,
na defesa e promoo dos direitos infantojuvenis, os quais comeam a ser ob-
servados como de interesse supranacional.
38/325
Apesar do grande avano acima mencionado, a referida conveno no
adotou a doutrina da proteo integral, sendo certo que a criana no era con-
siderada sujeito de direito, mas sim objeto de tutela.

Por seu turno, a Declarao de Direitos da Criana de 1959 29


passou a atribuir inmeros direitos s crianas e adolescentes, sendo, por
isso, considerada a semente do paradigma da proteo integral. No ponto, im-
prescindvel mencionar que a referida Declarao adotou dez princpios,
sendo certo que alguns merecem ser destacados:
Princpio 1: A criana gozar todos os direitos enunciados nesta De-
clarao. Todas as crianas, absolutamente sem qualquer exceo, sero cre-
doras destes direitos, sem distino ou discriminao por motivo de raa,
cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem
nacional ou social, riqueza, nascimento ou qualquer outra condio, quer sua
ou de sua famlia.

[...]

Princpio 7: A criana ter direito a receber educao, que ser gratuita e


compulsria pelo menos no grau primrio. Ser-lhe- propiciada uma edu-
cao capaz de promover a sua cultura geral e capacit-la a, em condies de
iguais oportunidades, desenvolver as suas aptides, sua capacidade de emitir
juzo e seu senso de responsabilidade moral e social, e a tornar-se um mem-
bro til da sociedade. Os melhores interesses da criana sero a dire-
triz a nortear os responsveis pela sua educao e orientao; esta re-
sponsabilidade cabe, em primeiro lugar, aos pais. A criana ter ampla opor-
tunidade para brincar e divertir-se, visando os propsitos mesmos da sua
educao; a sociedade e as autoridades pblicas empenhar-se-o em pro-
mover o gozo deste direito.

Princpio 8: A criana figurar, em quaisquer circunstncias, entre os


primeiros a receber proteo e socorro.
39/325
Por meio de uma simples leitura dos princpios ora elencados, nota-se
que, de fato, a Declarao dos Direitos da Criana de 1959 o embrio da
doutrina da proteo integral, prevendo direitos e princpios norteadores para
a proteo e promoo das crianas e adolescentes.

Todavia, apesar da previso de valores e princpios, a referida De-


clarao no previu meios de operacionalizao e instrumentalizao para a
defesa e promoo dos direitos nela previstos.

Assim, em 1989, foi aprovada a Conveno Sobre os Direitos da


Criana 30, a qual previu, alm de direitos (parte I), meios de operacionaliz-
ao e mecanismos de monitoramento (parte II) 31, consagrando a doutrin-
ada proteo integral. A referida conveno, de forma muito mais abrangente,
previu uma gama maior de direitos e abordou formas de proteo e pro-
moo, inclusive por meio de medidas coercitivas.

O art. 1 da Conveno no faz diferenciao entre criana e adoles-


cente, prevendo que se considera como criana todo ser humano com menos
de 18 anos de idade, a no ser que, em conformidade com a lei aplicvel cri-
ana, a maioridade seja alcanada antes.

J o art. 3.1, consagrando o princpio do melhor interesse da criana,


estabelece que todas as aes relativas s crianas, levadas a efeito por in-
stituies pblicas ou privadas de bem-estar social, tribunais, autoridades ad-
ministrativas ou rgos legislativos, devem considerar, primordialmente, o
interesse maior da criana.

A Conveno prev, ainda, no seu art. 4, que os Estados Partes adot-


aro todas as medidas administrativas, legislativas e de outra ndole com
40/325
vistas implementao dos direitos reconhecidos na presente Conveno.
Com relao aos direitos econmicos, sociais e culturais, os Estados Partes
adotaro essas medidas utilizando ao mximo os recursos disponveis e,
quando necessrio, dentro de um quadro de cooperao internacional.

Alm disso, as crianas e adolescentes so considerados sujeitos de


direitos em inmeros dispositivos ao longo da Conveno. Apenas como
matria exemplificativa, seguindo as diretrizes da doutrina da proteo integ-
ral, a Conveno prev o direito vida (art. 6.1), direito ao nome e nacional-
idade (art. 7.1), direito identidade (art. 8), liberdade de expresso (art.
13.1), liberdade de pensamento, de conscincia e de crena (art. 14), o
direito da criana de gozar do melhor padro possvel de sade (art. 24), o
direito de usufruir da previdncia social (art. 26), direito educao (art. 28),
dentre outros.

Importante destacar que a referida Conveno no foi suficiente para


abordar todos os temas inerentes infncia e juventude. Seguindo essa linha
de raciocnio, foram firmados dois protocolos facultativos, sendo um relativo
ao envolvimento de crianas em conflitos armados, e outro referente venda
de crianas, prostituio e pornografia infantis 32.

? Conveno sobre os aspectos civis do sequestro inter-

nacional de crianas. Conveno relativa proteo das cri-


anas e cooperao em matria de adoo internacional

Nos termos dos arts. 21 e 35, a Conveno Internacional Sobre os


Direitos da Criana j se preocupava com questes atinentes adoo e ao se-
questro de crianas. Todavia, a referida Conveno no abarcou, de forma
41/325
detalhada, todos os temas. Por conta disso, outros documentos internacionais
foram criados, buscando implementar novas medidas em prol da proteo in-
tegral das crianas e adolescentes.

Em relao Conveno sobre os aspectos civis do sequestro in-


ternacional de crianas, alguns pontos merecem ser destacados. Em
primeiro lugar, importante ressaltar que a aplicao da Conveno cessa
quando a criana atingir a idade de 16 anos. Assim, nota-se que, diferente-
mente do Estatuto da Criana e do Adolescente, esta Conveno somente ser
aplicada caso a criana no tenha completado 16 anos de idade.

Levando-se em considerao a importncia de se definir alguns con-


ceitos, de forma superficial, a Conveno, no seu art. 5, define o direito de
guarda compreendendo os direitos relativos aos cuidados com a pessoa da
criana, e, em particular, o direito de decidir sobre o lugar da sua residncia.
Ademais, conceitua o direito de visita de forma que compreender o direito
de levar uma criana, por um perodo limitado de tempo, para um lugar difer-
ente daquele onde ela habitualmente reside.

Nesse sentido, a Conveno ter dois objetivos: a) assegurar o retorno


imediato de crianas ilicitamente transferidas para qualquer Estado Con-
tratante ou nele retidas indevidamente; b) fazer respeitar de maneira efetiva
nos outros Estados Contratantes os direitos de guarda e de visita existentes
num Estado Contratante.

Mas, quando teremos a transferncia ou reteno ilcita das crianas?


Consoante se extrai do art. 3, tais hipteses podero ocorrer em duas situ-
aes: a) tenha havido violao a direito de guarda atribudo a pessoa ou a
42/325
instituio ou a qualquer outro organismo, individual ou conjuntamente, pela
lei do Estado onde a criana tivesse sua residncia habitual imediatamente
antes de sua transferncia ou da sua reteno; e b) esse direito estivesse
sendo exercido de maneira efetiva, individual ou em conjunto, no momento
da transferncia ou da reteno, ou devesse est-lo sendo se tais aconteci-
mentos no tivessem ocorrido.

Ademais, a Conveno prev uma tica procedimental para operacion-


alizar e efetivar os seus objetivos. Para isso, o art. 6 estabelece que cada
Estado Contratante designar uma Autoridade Central encarregada de dar
cumprimento s obrigaes que Ihes so impostas pela presente Conveno.
Porm os estados federais, tais como o Brasil, os Estados em que vigorem
vrios sistemas legais, ou Estados em que existam organizaes territoriais
autnomas, tero a liberdade de designar mais de urna Autoridade Central e
de especificar a extenso territorial dos poderes de cada uma delas.

Importante ressaltar algumas atribuies das autoridades centrais,


seja diretamente, seja por meio de um intermedirio: a) localizar uma cri-
ana transferida ou retida ilicitamente; b) evitar novos danos criana, ou
prejuzos s partes interessadas, tomando ou fazendo tomar medidas pre-
ventivas; c) assegurar a entrega voluntria da criana ou facilitar uma soluo
amigvel; d) proceder, quando desejvel, troca de informaes relativas
situao social da criana; e) fornecer informaes de carter geral sobre a le-
gislao de seu Estado relativa aplicao da Conveno; f) dar incio ou
favorecer a abertura de processo judicial ou administrativo que vise o retomo
da criana ou, quando for o caso, que permita a organizao ou o exerccio
efetivo do direito de visita; g) acordar ou facilitar, conforme s circunstncias,
43/325
a obteno de assistncia judiciria e jurdica, incluindo a participao de um
advogado; h) assegurar no plano administrativo, quando necessrio e opor-
tuno, o retorno sem perigo da criana; i) manterem-se mutuamente informa-
dos sobre o funcionamento da Conveno e, tanto quanto possvel, eliminar-
em os obstculos que eventualmente se oponham aplicao desta.

Assim, dever existir uma cooperao entre as autoridades centrais de


todos os Estados, assegurando-se os objetivos da Conveno, bem como o re-
torno imediato das crianas. Importante destacar que, consoante o art. 20, o
retomo da criana poder ser recusado quando no for compatvel com os
princpios fundamentais do Estado requerido com relao proteo dos
direitos humanos e das liberdades fundamentais.

No Brasil, ficou designado como autoridade central a Secretaria de


Estado dos Direitos Humanos do Ministrio da Justia, nos termos do
Decreto n. 3.174/99 33 e do Decreto n. 3.951/2011 34.

No que tange a Conveno relativa proteo das crianas e


cooperao em matria de adoo internacional, importante destacar
seus objetivos: a) estabelecer garantias para que as adoes internacionais
sejam feitas segundo o interesse superior da criana e com respeito aos direit-
os fundamentais que lhe reconhece o direito internacional; b) instaurar um
sistema de cooperao entre os Estados Contratantes que assegure o respeito
s mencionadas garantias e, em consequncia, previna o sequestro, a venda
ou o trfico de crianas; c) assegurar o reconhecimento nos Estados Con-
tratantes das adoes realizadas segundo a Conveno.
44/325
Nos termos do art. 2, a Conveno ser aplicada quando uma criana
com residncia habitual em um Estado Contratante (o Estado de origem)
tiver sido, for, ou deva ser deslocada para outro Estado Contratante (o
Estado de acolhida), quer aps sua adoo no Estado de origem por cnjuges
ou por uma pessoa residente habitualmente no Estado de acolhida, quer para
que essa adoo seja realizada, no Estado de acolhida ou no Estado de
origem.

Da mesma forma que ocorre em relao Conveno anteriormente


mencionada, cada Estado Contraente dever designar uma Autoridade Cent-
ral, a qual estar obrigada a dar cumprimento s obrigaes impostas pela
Conveno.

Os arts. 4 e 5 preveem medidas a serem tomadas pelo Estado de ori-


gem e o Estado de acolhida. Aps, caso os solicitantes estejam habilitados
para realizar a adoo, ser realizado um relatrio, o qual ir conter inform-
aes sobre a identidade, a capacidade jurdica e adequao dos solicitantes
para adotar, sua situao pessoal, familiar e mdica, seu meio social, os
motivos que os animam, sua aptido para assumir uma adoo internacional,
assim como sobre as crianas as quais eles estariam em condies de tomar a
seu cargo.

Da mesma forma, se a Autoridade Central do Estado de origem consid-


erar que a criana adotvel, dever, dentre outras medidas, preparar um
relatrio que contenha informaes sobre a identidade da criana, sua adot-
abilidade, seu meio social, sua evoluo pessoal e familiar, seu histrico
mdico pessoal e familiar, assim como quaisquer necessidades particulares da
criana e verificar, baseando-se especialmente nos relatrios relativos
45/325
criana e aos futuros pais adotivos, se a colocao prevista atende ao interesse
superior da criana.

A legislao de cada pas dever ser respeitada. Aduz o art. 24 que o


reconhecimento de uma adoo s poder ser recusado em um Estado Con-
tratante se a adoo for manifestamente contrria sua ordem pblica, le-
vando em considerao o interesse superior da criana.

Indubitavelmente, portanto, nota-se que tais documentos internacion-


ais possuem o escopo de resguardar o melhor interesse da criana e
adolescente, colocando-os a salvo de toda forma de negligncia, discrimin-
ao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

? Regras mnimas da ONU: para proteo dos jovens priva-

dos de liberdade e para administrao da justia da infncia


e juventude (Regras de Beijing). Diretrizes das Naes Uni-
das para a preveno da delinquncia juvenil

As regras e diretrizes aqui analisadas devem ser de conhecimento e


leitura obrigatria. Em eventuais provas dissertativas e orais, principalmente
quando o tema for atos infracionais, a abordagem das diretrizes mencionadas
poder ser um diferencial para a aprovao.

As Diretrizes das Naes Unidas para a Preveno da Delinquncia


Juvenil (Diretrizes de RIAD) partem de alguns pressupostos, dentre os
quais destacamos: a) que necessrio estabelecer critrios e estratgias
nacionais, regionais e inter-regionais para prevenir a delinquncia infantil;
b) levar em considerao o grande nmero de jovens que, estando ou no em
conflito com a lei, encontram-se abandonados, sem ateno, maltratados,
46/325
expostos ao uso indevido das drogas, marginalizados e, em geral, expostos a
risco social; c) que toda criana goza de direitos humanos fundamentais,
particularmente o acesso educao gratuita.

O Princpio Fundamental n. 1 da referida diretriz aduz que a pre-


veno da delinquncia juvenil parte essencial da preveno do delito
na sociedade. Dedicados a atividades lcitas e socialmente teis, orientados
rumo sociedade e considerando a vida com critrios humanistas, os jovens
no apresentaro atitudes criminais.

Assim, para prevenir a delinquncia infantil, deve-se priorizar o desen-


volvimento de servios e programas com base na comunidade, somente se re-
correndo a organismos mais formais de controle social em ltimo caso
(Princpio n. 5).

As polticas e medidas de preveno, segundo as Diretrizes, devero


ter a conscincia de que, segundo a opinio dominante dos especialistas,
classificar um jovem de extraviado, delinquente ou pr-delinquente geral-
mente favorece o desenvolvimento de pautas permanentes de comportamento
indesejado.

Para ter xito, a preveno da delinquncia juvenil requer, por parte de


toda a sociedade, esforos que garantam um desenvolvimento harmnico dos
adolescentes e que respeitem e promovam a sua personalidade a
partir da primeira infncia (Princpio n. 2 grifos nossos).

Seguindo este norte de pensamento, o Princpio n. 4 ressalta que ne-


cessrio que se reconhea a importncia da aplicao de polticas e medidas
progressistas de preveno da delinquncia que evitem criminalizar e
47/325
penalizar a criana por uma conduta que no cause grandes pre-
juzos ao seu desenvolvimento e que nem prejudique os demais.

Consoante se extrai das diretrizes, devero ser formulados planos de


preveno, em todos os nveis de governo. Nos termos do Princpio n. 9, de-
ver ser prestada uma ateno especial s polticas de preveno que
favoream socializao e integrao eficazes de todas as crianas e jovens,
particularmente atravs da famlia, da comunidade, dos grupos de jovens nas
mesmas condies, da escola, da formao profissional e do meio trabalhista,
como tambm mediante a ao de organizaes voluntrias. Dever ser re-
speitado, devidamente, o desenvolvimento pessoal das crianas e dos jovens
que devero ser aceitos, em p de igualdade, como coparticipantes nos pro-
cessos de socializao e integrao.

Esse processo de socializao contar com o apoio de alguns atores e


algumas medidas: a) da famlia, que a unidade central encarregada da in-
tegrao social primria da criana; b) do governo, para facilitar o acesso ao
ensino pblico para todos os jovens; c) o estabelecimento de servios e pro-
gramas de carter comunitrio, adotando e reforando medidas de apoio
baseadas na comunidade; d) os meios de comunicao, alm de garantir o
acesso informao, devero ser incentivados a divulgar a contribuio posit-
iva dos jovens sociedade.

Para se prevenir a delinquncia infantojuvenil, imprescindvel que se


assegure um mnimo existencial em relao aos direitos fundamentais. No
por outro motivo, o Princpio n. 44 ressalta a importncia de polticas sociais
que garantam o direito fundamental assistncia mdica, sade mental,
48/325
nutrio, moradia, bem como servios necessrios para a preveno e o trata-
mento do uso indevido de drogas.

Tema de extrema importncia, presente nas Diretrizes de RIAD,


refere-se Legislao e Administrao da Justia da Infncia e da Adolescn-
cia. Isso porque existe a previso de que os governos devero promulgar e ap-
licar leis e procedimentos especiais para fomentar e proteger os direitos e o
bem-estar de todos os jovens.

Eventual legislao a ser criada e aplicada dever proibir a vitimizao,


os maus-tratos e a explorao das crianas e dos jovens. Nenhuma criana ou
jovem dever ser objeto de medidas severas ou degradantes de correo ou
castigo no lar, na escola ou em qualquer outra instituio.

O Princpio n. 55 prev que devero ser estabelecidos servios de de-


fesa jurdica da criana. No ponto, alm de todos os servios no mbito do
Poder Executivo referentes rede de atendimento de proteo criana,
imprescindvel destacar a atuao da Defensoria Pblica na defesa dos direit-
os da criana e do adolescente, seja no mbito individual, coletivo, de forma
judicial ou extrajudicial. Portanto, diante do fato da Constituio Federal ter
adotado o modelo pblico de assistncia jurdica integral e gratuita (art. 134),
cabe Defensoria Pblica, no mbito de suas atribuies, a defesa e pro-
moo da proteo integral s crianas e adolescentes.

Assim, conforme observado, a famlia, a comunidade e o Estado, em


todos os nveis, devero zelar pela preveno da delinquncia infantil (Diret-
rizes de RIAD). Porm, muitas vezes, essa preveno no suficiente. Ento,
devemos observar as Regras Mnimas das Naes Unidas para a
49/325
Administrao da Justia da Infncia e da Juventude (Regras de Beijing), que
preveem a necessidade de se estabelecer uma justia especial, que promova
um tratamento diferenciado, tendo por base a doutrina da proteo integral e
os direitos das crianas e adolescentes.

Nos termos das orientaes fundamentais das Regras de Beijing, a


Justia da Infncia e da Juventude ser concebida como parte integrante do
processo de desenvolvimento nacional de cada pas e dever ser administrada
no marco geral de justia social para todos os jovens, de maneira que con-
tribua ao mesmo tempo para a sua proteo e para a manuteno da paz e da
ordem na sociedade.

Tema importante para a Defensoria Pblica est previsto na regra n.


4.1, a qual aduz que, nos sistemas jurdicos que reconheam o conceito de re-
sponsabilidade penal para jovens, seu comeo no dever fixar-se numa idade
demasiado precoce, levando-se em conta as circunstncias que acompanham
a maturidade emocional, mental e intelectual. A presente diretriz, eventual-
mente, poder ser abordada na discusso sobre a possibilidade de reduo da
maioridade penal assunto que ser abordado posteriormente.

Destacando o princpio da proporcionalidade, o texto continua res-


saltando que o sistema de Justia da Infncia e da Juventude enfatizar o
bem-estar do jovem e garantir que qualquer deciso em relao aos jovens
infratores ser sempre proporcional s circunstncias do infrator e da
infrao.
50/325
As referidas regras ressaltam, ainda, a necessidade de se observar
direitos fundamentais processuais, tal como a presuno de inocncia, bem
como a proteo do direito intimidade. Vejamos:
7. Direitos dos jovens 7.1 Respeitar-se-o as garantias processuais bsicas
em todas as etapas do processo, como a presuno de inocncia, o direito de
ser informado das acusaes, o direito de no responder, o direito assistn-
cia judiciria, o direito presena dos pais ou tutores, o direito con-
frontao com testemunhas e a interrog-las e o direito de apelao ante
uma autoridade superior.

8. Proteo da intimidade 8.1 Para evitar que a publicidade indevida ou o


processo de difamao prejudiquem os jovens, respeitar-se-, em todas as
etapas, seu direito intimidade. 8.2 Em princpio, no se publicar nenhuma
informao que possa dar lugar identificao de um jovem infrator.

Sobre a investigao e processamento, prev que sempre que um


jovem for apreendido, a apreenso ser notificada imediatamente a seus pais
ou tutor. Quando isso no for possvel, a comunicao ser feita o mais breve
possvel. Para melhor desempenho de suas funes, os policiais que tratem
frequentemente ou de maneira exclusiva com jovens ou que se dediquem fun-
damentalmente preveno da delinquncia de jovens recebero instruo e
capacitao especial. Nas grandes cidades, haver contingentes especiais de
polcia com essa finalidade.

Em relao priso preventiva, esta ser o ltimo recurso e ser de-


cretada pelo menor prazo. Ademais, sempre que possvel, dever ser sub-
stituda por medidas alternativas.

Vale destacar que, o jovem ter direito a se fazer representar por um


advogado durante todo o processo ou a solicitar assistncia judiciria
51/325
gratuita, quando prevista nas leis do pas (15.1). Alm disso, os pais ou
tutores tero direito de participar dos procedimentos e a autoridade compet-
ente poder requerer a sua presena no interesse do jovem (15.2).

As Regras de Beijing tambm estabelecem princpios norteadores das


decises judiciais ou das medidas, dentre as quais destacamos: a) a resposta
infrao ser sempre proporcional no s s circunstncias e gravidade
da infrao, mas tambm s circunstncias e s necessidades do jovem, assim
como s necessidades da sociedade; b) as restries liberdade pessoal do
jovem sero impostas somente aps estudo cuidadoso e se reduziro ao
mnimo possvel; c) no ser imposta a privao de liberdade pessoal a no
ser que o jovem tenha praticado ato grave, envolvendo violncia contra
outra pessoa ou por reincidncia no cometimento de outras infraes
srias, e a menos que no haja outra medida apropriada; d) o bem-estar
do jovem ser o fator preponderante no exame dos casos.

Em relao s sanes, levando-se em considerao a dignidade e o su-


perior interesse dos adolescentes, a pena capital no ser imposta por
qualquer crime cometido por jovens. Os jovens no sero submetidos a pen-
as corporais. A institucionalizao ter carter excepcional, sendo certo
que a internao de um jovem em uma instituio ser sempre uma medida
de ltimo recurso e pelo mais breve perodo possvel.

Os objetivos do tratamento institucional esto expostos na Regra n.


26. A capacitao e o tratamento dos jovens colocados em instituies tm
por objetivo assegurar seu cuidado, proteo, educao e formao profis-
sional para permitir-lhes que desempenhem um papel construtivo e
produtivo na sociedade. Alm disso, os jovens institucionalizados recebero
52/325
os cuidados, a proteo e toda a assistncia necessria social, educacional,
profissional, psicolgica, mdica e fsica que requeiram devido sua idade,
sexo e personalidade e no interesse do desenvolvimento sadio.

Importante destacar que os jovens institucionalizados sero mantidos


separados dos adultos e sero detidos em estabelecimentos separados ou em
partes separadas de um estabelecimento em que estejam detidos adultos.

Como se nota, de acordo com as Diretrizes de RIAD e as Regras de


Beijing, devemos ter o objetivo de prevenir a criminalidade infantojuvenil.
Ademais, deve-se estabelecer uma justia especializada, a qual, na resposta
dos atos infracionais, dever sempre prezar pela proporcionalidade e pela
excepcionalidade, garantindo-se os direitos fundamentais dos adolescentes e
buscando a sua ressocializao.
3. SO PAULO OS DIREITOS DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE NA CONSTITUIO FEDERAL

Ao longo do presente volume, as normas constitucionais sero aborda-


das juntamente com os temas relacionados. Por isso, no presente momento,
iremos destacar alguns dispositivos, os quais consideramos mais importantes
para anlise, sendo certo que toda normativa constitucional acerca dos direit-
os da criana e do adolescente devero ser objeto de leitura.

DICA DO AUTOR : Como sugesto, ao responder eventuais


questes em provas dissertativas ou orais, o concurseiro dever abordar a
normativa internacional; aps, as normas constitucionais e, por fim, as nor-
mas infraconstitucionais. Dessa forma, o candidato ter bases slidas para a
resposta adequada e abrangente, demonstrando todo seu conhecimento sobre
eventual tema.

Conforme ser observado, a Constituio Federal adotou as diretrizes


abordadas at o presente momento. de suma importncia, para as provas
objetivas, o conhecimento dos mnimos detalhes do texto constitucional. Por
isso, iremos destacar algumas palavras e expresses que podero deixar o
concurseiro em dvida na elaborao de provas objetivas.

Como visto, o art. 227 da Constituio Federal, juntamente com outras


normas espalhadas pela Carta Magna, adotou a doutrina da proteo integral,
bem como o princpio da prioridade absoluta. Sugere-se ao estudioso a leitura
54/325
do primeiro ponto, que abordou, de forma minuciosa, a matria ora res-
saltada. Novamente, vejamos:

De acordo com o referido dispositivo, dever da famlia, da sociedade


e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e con-
vivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

O art. 227, 3, IV, da Constituio, prev a garantia de pleno e form-


al conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao proces-
sual e defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser a
legislao tutelar especfica. Por sua vez, o inciso V, do referido dispositivo
estabelece a necessidade de obedincia aos princpios de brevidade, ex-
cepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desen-
volvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da
liberdade.

Em relao aos atos infracionais, ao tratarmos das Diretrizes de RIAD


e das Regras de Beijing, ressaltamos a necessidade da preveno e de uma
justia especializada, sendo certo que a institucionalizao deve ser efetivada
de forma excepcional. Tambm, nesse ponto, nota-se a observncia do re-
speito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.

Por fim, iremos abordar uma matria de extrema importncia, prin-


cipalmente para as provas dissertativas e orais. O tema refere-se possibilid-
ade ou no de reduo da maioridade penal.
55/325
O art. 228 da Carta Magna estabelece que so penalmente inimput-
veis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao
especial.

Ao abordar o tema, o concurseiro dever ressaltar a existncia de


posio contrria e posio favorvel reduo da maioridade penal. A
primeira problemtica sobre o assunto refere-se divergncia de se consider-
ar ou no o art. 228 como clusula ptrea.

O art. 60, 4, IV, da Constituio, prev que no ser objeto de delib-


erao a proposta de emenda tendente a abolir os direitos e garantias indi-
viduais. A garantia prevista no art. 228 estaria abrangida pelo referido dis-
posto? Apesar de posies em contrria, acreditamos que a norma se trata de
clusula ptrea, no podendo ser abolida do texto constitucional. Assim,
eventual reduo da maioridade penal iria violar o art. 60, 4, IV, da Con-
stituio Federal, a qual prev que no ser objeto de deliberao a proposta
de emenda tendente a abolir os direitos e garantias individuais, ferindo-se, in-
clusive, o princpio da vedao do retrocesso social.

Levando-se em considerao as diretrizes internacionais e constitu-


cionais abordadas at o presente momento, analisando-se a doutrina da
proteo integral e a condio peculiar de pessoa em desenvolvi-
mento, toda interpretao constitucional deveria levar em considerao o
superior interesse da criana e do adolescente.

Como visto, as Regras de Beijing preveem que, nos sistemas jurdi-


cos que reconheam o conceito de responsabilidade penal para jovens, seu
comeo no dever fixar-se em uma idade demasiadamente precoce, levando-
56/325
se em conta as circunstncias que acompanham a maturidade emocional,
mental e intelectual.

Eventualmente ultrapassado o referido argumento, aduz Thiago San-


tos de Souza e Danielle Rinaldi Barbosa que o fato de os jovens de hoje terem
acesso cada vez mais clere informao no suficiente para embasar o elo-
quente argumento de que o marco divisor das primeiras fases da vida tem se
antecipado. Certamente, formao e informao no se confundem 35.
Continuam os doutrinadores expondo que seguindo o mesmo raciocnio, h
que se apontar que, da mesma forma que a facilitao do acesso informao
no afeta significativamente a culpabilidade do homem, o adiantamento da
iniciao sexual, argumento levantado por muitos, tambm no revela fora
suficiente defesa da tese de que nossas crianas ingressam no mundo adulto
cada vez mais cedo 36. Com maestria, concluem que:
j se comprovou cientificamente que, antes dos dezoito anos de idade, ainda
no h completa formao das estruturas fsico-qumicas cerebrais respons-
veis pela formao plena da razo. Consequentemente, o indivduo, que se
encontra em uma etapa da vida de grande turbulncia hormonal, embora
conhea da tipicidade da conduta e saiba das consequncias de sua prtica,
age por impulso, tendo dificuldades para se autodeterminar diante do com-
portamento proibido 37.

Vale aprofundar um pouco mais o tema, relacionando-o ao Direito


Penal Simblico, Direito Penal de Emergncia e ao Direito Penal
Promocional. A introduo do argumento muito bem exposto por Rogrio
Greco:
A mdia, no final do sculo passado e incio do atual, foi a grande pro-
pagadora e divulgadora do movimento de Lei e Ordem. Profissionais no
57/325
habilitados (jornalistas, reprteres, apresentadores de programas de entret-
enimento etc.) chamaram para si a responsabilidade de criticar as leis
penais, fazendo a sociedade acreditar que, mediante o recrudescimento das
penas, a criao de novos tipos penais incriminadores e o afastamento de de-
terminadas garantias processuais, a sociedade ficaria livre daquela parcela
de indivduos no adaptados 38.

Nesse mesmo sentido, aduz nossa doutrina que predomina, aps a


Constituio Federal de 1988, um movimento punitivista. Um dos motivos
refere-se potencializao da violncia social por parte da mdia, o que in-
centiva um estado de insegurana, de medo e de terror. Consequentemente,
cria-se a falsa ideia de ser o direito penal um instrumento eficaz de combate
violncia 39.

Continua a referida doutrina aduzindo que o Brasil segue uma tendn-


cia de utilizar o direito penal com uma funo simblica (direito penal sim-
blico) e promocional (direito penal promocional). Assim, usa-se um Direito
Penal de Emergncia, em que o Estado faz uso da legislao para limitar ou
derrogar garantias penais e processuais penais em busca do controle da alta
criminalidade. Seguindo essa linha de raciocnio, conclui o doutrinador argu-
mentando que o legislador surge com sua pretenso de dar uma rpida res-
posta aos anseios sociais e, com isso, muitas vezes, criminaliza condutas sem
qualquer fundamento criminolgico e de poltica criminal, criando a iluso de
que resolver o problema por meio da utilizao da tutela penal. Se a criao
da lei penal no afeta a realidade, o direito penal acaba cumprindo apenas
uma funo simblica, acarretando o nome direito penal simblico 40.
58/325
Acreditamos que o combate a violncia no deve partir do direito pen-
al, mas sim de polticas pblicas eficientes e polticas criminais ad-
equadas. Rogrio Greco muito bem exemplifica os motivos da
criminalidade:
Uma famlia na qual seu mantenedor no tem emprego, no possui casa pr-
pria ou, mesmo, um endereo fixo, em que seus membros, quando adoecem,
so abandonados prpria sorte pelo Estado, os filhos no podem ser educa-
dos em escolas dignas, as crianas so desamparadas, usadas como ferra-
mentas no ofcio da mendicncia; enfim, enquanto houver tantas
desigualdades sociais, a tendncia ser o crescimento da criminalidade apar-
ente, ou seja, aquela criminalidade de que cuidam os noticirios, a criminal-
idade violenta, urbana, que faz com que seja derramado sangue quando das
suas aes 41.

Assim, deve-se levar em considerao a doutrina da proteo integral e


o princpio da prioridade absoluta, garantindo-se direitos fundamentais (mn-
imo existencial), e polticas pblicas eficazes em prol das crianas e adoles-
centes, possibilitando, por exemplo, o direito fundamental educao (acesso
a creches e escolas), o direito sade (tratamento mdico, alimentao), bem
como o direito fundamental moradia e ao lazer.

Porm, devemos ir alm da vaga garantia de polticas pblicas e direit-


os fundamentais. As polticas pblicas devem ser estratgicas e precisam con-
siderar os grupos de vulnerveis 42. Devemos ter polticas com base em
estudos slidos, incluindo e promovendo as crianas e os adolescentes na vida
social. Como observado ao se comentar as Diretrizes de RIAD, necessrio
que se reconhea a importncia da aplicao de polticas e medidas pro-
gressistas de preveno da delinquncia que evitem criminalizar e penalizar a
59/325
criana por uma conduta que no cause grandes prejuzos ao seu desenvolvi-
mento e que nem prejudique os demais. Ademais, devero ser elaborados pla-
nos de preveno, em todos os nveis de governo, que favoream socializa-
o e integrao eficazes de todas as crianas e jovens, particularmente at-
ravs da famlia, da comunidade, dos grupos de jovens nas mesmas con-
dies, da escola, da formao profissional e do meio trabalhista, como tam-
bm mediante a ao de organizaes voluntrias. Todo esse processo de so-
cializao deve contar com o apoio de alguns atores e medidas: a) da famlia,
que a unidade central encarregada da integrao social primria da criana;
b) do governo para facilitar o acesso ao ensino pblico para todos os jovens;
c) o estabelecimento de servios e programas de carter comunitrio, adot-
ando e reforando medidas de apoio baseadas na comunidade; d) os meios de
comunicao, alm de garantir o acesso informao, devero ser incentiva-
dos a divulgar a contribuio positiva dos jovens sociedade.

Portanto, o que ir minimizar a criminalidade no o direito penal.


Pelo contrrio, submeter um adolescente (entre 16 e 18 anos) ao controle so-
cial formal inclusive em penitencirias poder prejudicar sua ressocializa-
o e desenvolvimento, estigmatizando-o e colocando-o nas misrias do pro-
cesso penal 43.

4. SO PAULO O ESTATUTO DA CRIANA E DO


ADOLESCENTE (LEI N. 8.069/90 TEXTO
ATUALIZADO, INCLUSIVE, COM AS ALTERAES
DECORRENTES DAS LEIS N. 11.829/2008, 12.010/
60/325
2009 12.415/2011): ABRANGNCIA, CONCEPO E
E
ESTRUTURA. DISPOSIES PRELIMINARES (ARTS. 1 AO
6), PARTE GERAL, PARTE ESPECIAL, DISPOSIES
FINAIS E TRANSITRIAS

Com o objetivo de sistematizar o estudo, em primeiro lugar, iremos


demonstrar a organizao das normas previstas no Estatuto da Criana e do
Adolescente. O Livro I refere-se Parte Geral. Seu Ttulo I aborda as Dis-
posies Preliminares. O Ttulo II est relacionado aos Direitos Funda-
mentais. Dentro do Ttulo II, observamos a preocupao do legislador em
elencar os direitos fundamentais em espcies. Assim, o Captulo I trata do
Direito Vida e Sade; o Captulo II aborda o Direito Liberdade,
ao Respeito e Dignidade; por sua vez, o Captulo III prev importante
tema para os concursos da Defensoria Pblica, relacionado ao Direito
Convivncia Familiar e Comunitria; o Captulo IV estabelece temas in-
erentes ao Direito Educao, Cultura, ao Esporte e ao Lazer; por
fim, o Captulo V est relacionado ao Direito Profissionalizao, e
Proteo no Trabalho. Ainda dentro da Parte Geral, o Ttulo III refere-se
Preveno, a qual poder ser geral e especial.

O Livro II, Parte Especial, passou a dispor de todos os assuntos pertin-


entes para se assegurar esses direitos fundamentais da criana e do adoles-
cente e ao atendimento da proteo integral 44. O referido livro inicia-se com
o Ttulo I abordando a Poltica de Atendimento. Por seu turno, o Ttulo II
destaca as Medidas de Proteo. Seguindo, o Ttulo III ressalta a Prtica
dos Atos Infracionais. Os Ttulos IV e V relacionam-se, respectivamente,
61/325
s Medidas Pertinentes aos Pais ou Responsveis e ao Conselho
Tutelar. Outro tema de suma importncia para os Concursos da Instituio
est presente no Ttulo VI, que trata do Acesso Justia, o qual tambm
abrange a proteo judicial dos interesses individuais, difusos e coletivos. O
Ttulo VII estabelece os Crimes e Infraes Administrativas. Por ltimo,
o Estatuto prev algumas Disposies Finais e Transitrias.

? Disposies preliminares

Consoante observado, o art. 1 dispe sobre a proteo integral cri-


ana e ao adolescente, seguindo as diretrizes internacionais e a Constituio
Federal.

O art. 2 adota um critrio cronolgico para definir criana e adoles-


cente. Criana a pessoa com at 12 anos incompletos. A partir do momento
em que se completa 12 anos, at os 18 anos incompletos, a pessoa ser consid-
erada adolescente. No momento em que se completa 18 anos, ela passar a
ser considerada plenamente capaz.

No podemos deixar de relembrar que o art. 1 da Conveno Inter-


nacional sobre os direitos da Criana no faz diferenciao entre criana e ad-
olescente, prevendo que se considera como criana todo ser humano com
menos de 18 anos de idade.

Porm o pargrafo nico do art. 2 do Estatuto dispe que, nos casos


expressos em lei, aplica-se, excepcionalmente, o ECA s pessoas entre 18 e 21
anos de idade. Consoante ser observado, tal dispositivo poder ser utilizado
em casos envolvendo medidas socioeducativas e adoo.
62/325
Retomando os temas j abordados, o art. 3 trata da proteo integral
e de direitos fundamentais s crianas e adolescentes, ao passo que o art. 4
aborda o princpio/postulado da prioridade absoluta.

O art. 5 prev que as crianas e adolescentes no sero objetos de


negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Por
fim, o art. 6 relaciona-se s diretrizes interpretativas, tal como a condio
peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.

? Direito vida e sade

O primeiro captulo envolvendo os direitos fundamentais relacion-


ado ao direito vida e sade.

Dica do Autor : Ao estudar os dispositivos do Estatuto da Criana e


do Adolescente, o candidato dever ir alm da mera memorizao dos dis-
positivos legais. Assim, precisar ter uma viso holstica das normas legais,
compreendendo-as dentro de seu contexto. No presente ponto, por exemplo,
o estudioso dever compreender que, para que se alcance a proteo integral,
deve-se garantir direitos no s para as crianas e adolescentes, como tam-
bm ao nascituro e gestante.

Seguindo essa linha de raciocnio, nos termos das diretrizes do art. 196
da Constituio Federal, almejando a concretizao da proteo integral, im-
portante destacarmos alguns direitos inerentes s crianas e adoles-
centes previstos no Estatuto:

a) A criana e o adolescente tm direito proteo vida e sade, medi-


ante a efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o
63/325
nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies
dignas de existncia (art. 7).

b) assegurado atendimento integral sade da criana e do adoles-


cente, por intermdio do Sistema nico de Sade, garantido o acesso
universal e igualitrio s aes e servios para promoo, proteo e
recuperao da sade (art. 11).

c) Os estabelecimentos de atendimento sade devero proporcionar


condies para a permanncia em tempo integral de um dos pais ou
responsvel, nos casos de internao de criana ou adolescente (art.
12).

d) O Sistema nico de Sade promover programas de assistncia


mdica e odontolgica para a preveno das enfermidades que ordin-
ariamente afetam a populao infantil, e campanhas de educao san-
itria para pais, educadores e alunos (art. 14).

No que tange aos nascituros, vale ressaltar que a doutrina vem re-
conhecendo a necessidade de proteo e promoo de seus direitos. Vejamos:
Nessa linha de inteleco, importante atentar para o fato de que o direito
vida conferido ao nascituro pela Constituio da Repblica (no caput do
art. 5) e reiterado pela Lei n. 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adoles-
cente (art. 7), impondo a salvaguarda do nascimento do nascituro, atravs
do reconhecimento do direito assistncia pr-natal, disponibilizando-se
condies saudveis para o desenvolvimento da gestao 45.

Assim, tambm os direitos do nascituro devem ser preservados, tal


como o direito aos alimentos (Lei n. 11.804/2008), direito vida (proteo
contra o aborto) e o direito proteo pr-natal 46 (arts. 7 e 8 do Estatuto).
Nesse sentido, indica-se a leitura dos seguintes dispositivos:
64/325
a) A criana e o adolescente tm direito a proteo vida e sade, medi-
ante a efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nasci-
mento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas
de existncia (art. 7).

b) assegurado gestante, atravs do Sistema nico de Sade, o atendi-


mento pr e perinatal (art. 8).

Por fim, imprescindvel destacarmos os direitos inerentes s


genitoras, as quais necessitam de ateno especial para uma gestao
saudvel. Tema estritamente relacionado Defensoria Pblica refere-se aos
direitos inerentes s mes no crcere.

Como visto, assegurado gestante o atendimento pr e perinatal


(art. 8 do Estatuto). Tais direitos devem ser estendidos s mulheres que es-
to no sistema prisional. Assim, dispe o art. 14, 3, da Lei n. 7.210/84 (Lei
de Execuo Penal), que ser assegurado acompanhamento mdico mulher,
principalmente no pr-natal e no ps-parto, extensivo ao recm-nascido.

Esse acompanhamento mdico essencial para o desenvolvimento


saudvel da gravidez. O acompanhamento adequado e a realizao de diver-
sos exames podero prevenir complicaes durante esse perodo. Ademais,
incumbe ao poder pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e
me, no perodo pr e ps-natal, inclusive como forma de prevenir ou minor-
ar as consequncias do estado puerperal (art. 8, 4, do Estatuto) 47.

Entrementes, a assistncia sade da gestante no deve se limitar ao


perodo de gestao, protraindo-se aps o parto da criana. Com o nasci-
mento, os hospitais devero tomar uma srie de medidas para preservar a
sade do beb:
65/325
a) manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios
individuais, pelo prazo de 18 anos;

b) identificar o recm-nascido mediante o registro de sua impresso


plantar e digital e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras
formas normatizadas pela autoridade administrativa competente;

c) proceder a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalid-


ades no metabolismo do recm-nascido, bem como prestar orientao
aos pais;

d) fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as


intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato;

e) manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia


junto me.

Consoante exposto, todos os direitos devem ser garantidos s mul-


heres privadas de liberdade. Nesse sentido, destacam-se as Regras das Naes
Unidas para o tratamento de mulheres presas e medidas no privativas de
liberdade para mulheres infratoras (Regras de Bangkok).

De acordo com as referidas regras, as mulheres presas devero per-


manecer, na medida do possvel, em penitencirias prximas ao seu meio fa-
miliar ou local de reabilitao social, considerando suas responsabilidades
maternas, assim como sua preferncia pessoal e a disponibilidade de progra-
mas e servios apropriados (Regra 4). Alm disso, mulheres grvidas ou
lactantes devero receber orientao sobre dieta e sade dentro de um pro-
grama a ser traado e supervisionado por um profissional da sade qualific-
ado. Dever ser fornecida gratuitamente alimentao adequada e pontual
66/325
para gestantes, bebs, crianas e lactantes em um ambiente saudvel e com a
possibilidade para exerccios fsicos regulares (Regra 48).

Tema delicado refere-se ao momento de separao da genitora presa


da criana. A deciso do momento de separao da me de seu filho dever
ser feita caso a caso e fundada no melhor interesse da criana, no mbito da
legislao nacional pertinente. Alm disso, uma vez separada a criana de sua
me e entregue aos cuidados de familiares ou parentes, ou outra forma de
acolhimento, s mulheres presas ser dado o mximo de oportunidade e ser
facilitado o encontro entre elas e as crianas, quando for no melhor interesse
destas e a segurana pblica no estiver comprometida.

Corroborando as diretrizes acima expostas, a Constituio Federal pre-


v, no art. 5, L, que sero asseguradas s presidirias condies para que
possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao. No
mesmo sentido, dispe o art. 9 do Estatuto que o poder pblico, as institu-
ies e os empregadores propiciaro condies adequadas ao aleitamento ma-
terno, inclusive aos filhos de mes submetidas a medida privativa de liber-
dade. A Lei de Execuo Penal est na mesma sintonia ao dispor, no art. 83,
2, que os estabelecimentos penais destinados a mulheres sero dotados de
berrio, onde as condenadas possam cuidar de seus filhos, inclusive
amament-los, no mnimo, at 6 (seis) meses de idade.

No ponto, entendemos que o direito de a genitora permanecer com seu


filho dever ser garantido ainda que a me no amamente o beb, consider-
ando a importncia da companhia, carinho e afeto materno para o desenvol-
vimento da criana. Ademais, o referido marco de seis meses de idade deve
ser considerado apenas um referencial, uma vez que, consoante as diretrizes
67/325
das Regras de Bangkok, deve-se levar em conta o caso concreto e o melhor in-
teresse da criana.

Novamente, merece toda ateno a recente previso da Lei n. 13.257/


2016, a qual trouxe a possibilidade de priso domiciliar para a gestante, inde-
pendentemente do tempo de gestao e de sua situao de sade, bem como
para mulher que tenha filho menor de 12 anos.

? Direito liberdade, ao respeito e dignidade

A criana e o adolescente tm direito liberdade, ao respeito e


dignidade como pessoas humanas em processo de desenvolvimento e como
sujeitos de direitos civis, humanos e sociais garantidos na Constituio e nas
leis, compreendendo os direitos de:
I ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios, ressalva-
das as restries legais;

II opinio e expresso;

III crena e culto religioso;

IV brincar, praticar esportes e divertir-se;

V participar da vida familiar e comunitria, sem discriminao;

VI participar da vida poltica, na forma da lei;

VII buscar refgio, auxlio e orientao.

O direito ao respeito consiste, consoante o art. 17, na inviolabilid-


ade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente,
abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos
valores, ideias e crenas, dos espaos e objetos pessoais.
68/325
Para que seja preservado o direito dignidade, as crianas e os ad-
olescentes devem estar a salvo de qualquer tratamento desumano, violento,
aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.

DICA DO AUTOR : Com o escopo de melhor preparar o candidato


para as provas dissertativas e oral, iremos destacar trs pontos que consid-
eramos importantes para o conhecimento do concurseiro nos certames da De-
fensoria Pblica: a) Lei da Palmada; b) Toque de Recolher; c) Rolezinho.

O primeiro tema a ser analisado est relacionado Lei n. 13.010/2014,


tambm conhecida como Lei da Palmada ou Lei Menino Bernardo. O
candidato, ao elaborar sua resposta, dever estar atento s crticas elaboradas
em relao lei ora estudada.

De incio, h quem sustente que a referida lei est encampada pela le-
gislao denominada simblica e emergencial, influenciada pela mdia e pelo
clamor popular diante da morte do menino Bernardo, o que se verifica pelo
apelido conferido lei. Ou seja, transfere-se ao Direito um problema que,
eventualmente, poderia ser solucionado ou minimizado por meio de polticas
pblicas de apoio famlia. Assim, antes de transferir a responsabilidade aos
pais, o Estado deveria fornecer meios e condies mnimas para que os filhos
fossem educados pelos genitores.

Alm disso, parte da doutrina considera a lei uma intromisso exces-


siva do Estado na famlia. Ademais, critica-se o subjetivismo de alguns termos
da legislao, o que poderia ocasionar sanes desproporcionais. Sustentam,
ainda, que a legislao penal j previa sanes para o caso de excessos e
abusos na forma de se educar os filhos.
69/325
Entrementes, h aqueles que defendem a lei e acreditam que ela
poder auxiliar na alterao de um costume histrico de educao por meio
de castigo fsico ou tratamento cruel e degradante. Assim, de forma a minim-
izar o subjetivismo da lei, procurou-se definir alguns conceitos no pargrafo
nico do art. 18-A do Estatuto da Criana e do Adolescente:
I castigo fsico: ao de natureza disciplinar ou punitiva aplicada com o uso
da fora fsica sobre a criana ou o adolescente que resulte em:

a) sofrimento fsico;

b) leso.

II tratamento cruel ou degradante: conduta ou forma cruel de tratamento


em relao criana ou ao adolescente que:

a) humilhe;

b) ameace gravemente;

c) ridicularize.

Na Defensoria Pblica, comum o relato de maus-tratos relacionados


s crianas e adolescentes, principalmente diante do uso de lcool e drogas
pelos genitores, o que viola a proteo integral, sua dignidade e pode gerar
marcas fsicas e psicolgicas irreversveis.

Consequentemente, os pais, os integrantes da famlia ampliada, os re-


sponsveis, os agentes pblicos executores de medidas socioeducativas ou
qualquer pessoa encarregada de cuidar de crianas e de adolescentes, que se
utilizarem de castigo fsico ou tratamento cruel ou degradante como formas
de correo, disciplina, educao ou qualquer outro pretexto, estaro sujeitos,
sem prejuzo de outras sanes cabveis, s seguintes medidas, que sero ap-
licadas de acordo com a gravidade do caso: I encaminhamento a programa
70/325
oficial ou comunitrio de proteo famlia; II encaminhamento a trata-
mento psicolgico ou psiquitrico; III encaminhamento a cursos ou progra-
mas de orientao; IV obrigao de encaminhar a criana a tratamento es-
pecializado; V advertncia.

Sabe-se que no existe uma frmula nica ou um manual de instrues


para educar os filhos. O objetivo da referida lei evitar e minimizar as
agresses sofridas por crianas e adolescentes, as quais, efetivamente, devem
ser educadas sem castigo fsico e sem tratamento cruel ou degradante. Porm,
o operador do direito dever ter muito cuidado, utilizando-se da razoabilid-
ade e analisando o caso concreto, evitando-se subjetivismo e rigor excessivo
na aplicao da legislao.

Outro tema muito polmico refere-se ao Toque de Recolher. O


direito liberdade compreende o direito de ir, vir e estar nos logradouros
pblicos e espaos comunitrios. A doutrina destaca uma celeuma en-
volvendo determinadas portarias judiciais provenientes das Varas da Infncia
e da Juventude. Essas portarias estariam impondo o denominado Toque de
Recolher para as crianas e os adolescentes. Nesse sentido, elas estariam
impedidas de transitar desacompanhadas pelas ruas aps determinado
horrio, ou de frequentar certos lugares, como bares e restaurantes 48.

A questo controversa. Para uma primeira corrente, nenhum direito


fundamental absoluto, devendo sempre prevalecer aquele que esteja mais
adequado proteo integral das crianas e dos adolescentes. Assim, por
meio de uma postura proativa do juiz, fundada em uma concepo neocon-
stitucional e neoprocessual, os juzes poderiam criar uma norma diante da
situao apresentada.
71/325
Uma segunda corrente defende contrariamente. O Toque de Recolh-
er, criado por meio de portarias, seria inconstitucional, ainda que se tente
fundamentar a atuao do juiz por meio de novas concepes de jurisdio.
Isso porque teramos a criao de normas gerais e abstratas, sem ao menos
permitir o contraditrio e a ampla defesa dos envolvidos. Ademais, tais por-
tarias no poderiam ir de encontro ao direito fundamental liberdade, uma
vez que estaramos considerando as crianas e adolescentes como objeto de
proteo e no como sujeitos de direitos, o que violaria a doutrina da proteo
integral. Teramos, ainda, um resgate da figura do juiz como legislador local,
o que retoma o paradigma do menor em situao irregular.

Assim, as referidas portarias so ilegais e inconstitucionais, pois ferem


o direito liberdade (art. 16, I, do Estatuto) e interferem indevidamente na
direo da famlia (art. 1.634, I, do Cdigo Civil). No mesmo sentido, tais por-
tarias seriam inconvencionais, pois violariam o disposto no art. 16 da Con-
veno Sobre os Direitos da Criana, a qual dispe que nenhuma criana ser
objeto de interferncias arbitrrias ou ilegais em sua vida particular, em sua
famlia, seu domiclio ou sua correspondncia, nem de atentados ilegais a sua
honra e sua reputao.

Alm disso, no podemos combater problemas sociais com base em ar-


gumentaes genricas fundamentadas em um suposto interesse pblico. A
restrio liberdade das crianas e adolescentes no a forma adequada de
se combater problemas de crimes praticados por e contra crianas e adoles-
centes. O Estado, ento, dever prover meios e polticas pblicas para
garantir que a sociedade seja um lugar seguro, que permita a presena de cri-
anas e adolescentes.
72/325
No mesmo sentido se posiciona o Conanda 49. Vejamos alguns de seus
fundamentos, os quais podero ser citados em eventual certame:

a) As portarias judiciais no podem contrariar princpios constitucionais


e legais, como o direito liberdade, previsto nos arts. 5 e 227 da Con-
stituio Federal Brasileira, e nos arts. 4 e 16 do ECA direito liber-
dade, incluindo o direito de ir, vir e estar em espaos comunitrios.

b) Os arts. 145 a 149 do ECA dispem sobre as competncias e as at-


ribuies das Varas da Infncia e Juventude. Os artigos citados no
preveem a restrio do direito liberdade de crianas e adolescentes
de forma genrica, e sim restries de entrada e permanncia em cer-
tos locais e estabelecimentos, que devem ser decididas caso a caso, de
forma fundamentada, conforme o art. 149.

c) O procedimento contraria a Doutrina da Proteo Integral, da Con-


veno Internacional dos Direitos da Criana, em vigor no Brasil por
meio da Lei n. 8.069/90 (ECA) e a prpria Constituio Federal
Brasileira, tendo em vista a violao do direito liberdade. A
apreenso de crianas e adolescentes est em desconformidade com
os requisitos legais por submeter crianas e adolescentes a constrangi-
mento, vexame e humilhao (arts. 5 e 227 da CF e arts. 4, 15, 16,
106, 230 e 232 do ECA). Volta-se a poca em que crianas e adoles-
centes eram tratados como objetos de interveno do estado e no
como sujeitos de direitos.

d) Em muitos casos, a atuao dos rgos envolvidos no Toque de Recol-


her denota carter de limpeza social, perseguio e criminalizao de
crianas e adolescentes, sob o vis da suposta proteo.
73/325
e) O procedimento do Toque de Recolher contraria o direito convivn-
cia familiar e comunitria, restringindo direitos tambm de adoles-
centes que, por exemplo, estudam noite, frequentam clubes, cursos,
casas de amigos e festas comunitrias.

Seguindo essa linha de raciocnio, tais portarias devem ser combatidas


pela Defensoria Pblica, principalmente pelo fato de afetarem crianas e ad-
olescentes em situao de vulnerabilidade. H quem sustente a possibilidade
de a referida deciso ser combatida por meio da impetrao de um mandado
de segurana. Outros doutrinadores defendem a possibilidade de se ajuizar
um habeas corpus coletivo. Por fim, sugere-se a possibilidade de ajuizamento
de uma ao civil pblica, com o objetivo de tutelar os direitos difusos e colet-
ivos das crianas e adolescentes.

Apesar da divergncia, entendemos que o recurso de apelao (art. 199


do Estatuto) somente dever ser utilizado para aqueles casos previstos no art.
149, em que temos uma situao concreta e especfica, com a existncia do
contraditrio e da ampla defesa. At porque, em casos genricos e abstratos,
teramos o problema referente contagem do incio do prazo para interpor o
recurso 50.

Vale destacar trecho da deciso do Superior Tribunal de Justia, aps


ajuizamento de habeas corpus coletivo, impetrado pela Defensoria Pblica do
Estado de So Paulo:
A despeito das legtimas preocupaes da autoridade coatora com as con-
tribuies necessrias do Poder Judicirio para a garantia de dignidade, de
proteo integral e de direitos fundamentais da criana e do adolescente,
preciso delimitar o poder normativo da autoridade judiciria estabelecido
pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, em cotejo com a competncia do
74/325
Poder Legislativo sobre a matria. A portaria em questo ultrapassou os lim-
ites dos poderes normativos previstos no art. 149 do ECA. Ela contm nor-
mas de carter geral e abstrato, a vigorar por prazo indeterminado, a re-
speito de condutas a serem observadas por pais, pelos menores, acompanha-
dos ou no, e por terceiros, sob cominao de penalidades nela estabeleci-
das 51.

Por fim, o ltimo tema que merece anlise no presente ponto refere-se
ao denominado Rolezinho. Desde o final de 2013 e, principalmente, a
partir do incio de 2014, tem-se noticiado encontros de jovens, organizados
por meio das redes sociais, em shoppings de So Paulo. Tais encontros, de-
nominados rolezinhos, ganharam grande repercusso na mdia nacional.

Por um lado, algumas medidas comearam a ser tomadas pelo poder


econmico privado, na defesa de tais empreendimentos. Ressalta-se o ajuiza-
mento de interditos proibitrios e at mesmo a edio de Portarias, na forma
apresentada quando tratamos do Toque de Recolher, aps representaes
Vara da Infncia e da Juventude.

Em 2015, foi elaborado excelente dossi sobre o tema abordando tais


medidas 52. Sobre os interditos proibitrios, relata o referido dossi que:
A principal estratgia jurdica, primeiramente utilizada pela maior parte de
tais empreendimentos, foi ingressar com aes judiciais denominadas Inter-
ditos Proibitrios, com o objetivo de impedir o acesso desses adolescentes
aos estabelecimentos comerciais, inclusive com a possibilidade do uso da
fora policial.

Ou seja, mesmo vendendo, cotidianamente, a imagem de que so rplicas do


espao pblico ideal em uma sociedade de consumo, tais estabelecimentos
valeram-se de um instituto jurdico tpico do direito privado para reivindicar
um suposto direito de restrio do acesso de grupos ou sujeitos
75/325
indesejveis. Foram pelas vrias ambiguidades a imbricadas que, talvez, as
respostas do Judicirio brasileiro no tenham sido, todas elas, favorveis aos
lojistas ou aos jovens e adolescentes.

S no estado de So Paulo, identificamos, at o ms de abril de 2015, 27 pe-


didos judiciais desse tipo realizados junto ao Judicirio do estado de So
Paulo, em 1 e 2 instncia. A maioria desses pedidos foi extinto sem julga-
mento do mrito, apesar da obteno de liminares, em alguns deles (em 7
casos julgados na 1 instncia), proibindo os adolescentes de realizaram os
encontros nos shoppings. Na quase totalidade dos processos, os rus no
chegaram a ser citados 53.

Ilustrando o que foi acima exposto, destacamos dois julgados do


Tribunal Paulista. Na Apelao 1001737-51.2014.8.26.0577, ressaltou-se que
No est a autora preocupada com ameaa sua posse. A providncia ad-
equada o acionamento da autoridade policial para prevenir e repreender
eventuais delitos que possam vir a ser cometidos. Indeferimento da inicial.
Lugar de comrcio e aberto ao pblico em geral. Sentena anulada, de ofcio,
para extinguir o processo, sem exame do mrito [...] 54. Em outro processo,
ressaltou a Corte Paulista, indeferindo a inicial, que os argumentos das
apelantes no convencem, sendo correto o indeferimento da inicial por ausn-
cia de interesse de agir, destacando que ameaas s pessoas ou danos ao pat-
rimnio se resolvem na rea criminal, no por meio de ao possessria 55.

Ademais, conforme ressaltado, foram editadas portarias, de carter


abstrato e genrico. No ponto, novamente, poderemos ter entendimentos
conflitantes sobre o assunto. Da mesma forma como abordado no tema en-
volvendo o Toque de Recolher, certamente, haver quem sustente a ne-
cessidade de ponderao de direitos fundamentais, por meio de uma viso
76/325
neoprocessual da jurisdio, a qual possui fundamento no neoconstitucional-
ismo e prega uma postura proativa dos juzes na tutela dos direitos, principal-
mente os fundamentais.

Entrementes, tal posicionamento deve ser rechaado. Como vimos, es-


sas portarias seriam inconstitucionais, pois abrangeriam normas gerais e ab-
stratas, as quais no teriam respeitado o contraditrio e a ampla defesa. Alm
disso, tais normas ferem inmeros direitos fundamentais, como o direito
liberdade 56, ao lazer, infncia, muitos deles previstos no art. 6 da Con-
stituio Federal. Ao editar tais portarias, estaramos caminhando na con-
tramo da proteo integral, pois as crianas e os adolescentes estariam
sendo tratados como objetos da tutela discricionria do mundo adulto e no
como sujeitos de direitos.

Sobre as portarias, importante destacar trecho do Dossi anterior-


mente mencionado:
Assim, ao invs de um interdito proibitrio que tinha os jovens e adolescen-
tes apenas no lugar de rus, os representantes do Shopping da cidade con-
seguiram lograr xito junto ao Judicirio local situando, ambiguamente, os
adolescentes em dois campos processuais: como rus e vtimas. O pedido foi
feito no formato de uma representao, junto Vara de Infncia e
Adolescncia da Comarca local e envolvia a restrio do ingresso dos
menores, por meio da criao de uma portaria. Tal portaria seria uma me-
dida preventiva de garantia da integridade fsica e da segurana de tais
menores em razo dos possveis acidentes decorrentes das algazarras e
aglomeraes que esses mesmos menores realizam.

Contra a deciso judicial que criou as Portarias n. 01/2015 e 02/2015, no l-


timo dia 09 de abril, a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo ingressou
com um Habeas Corpus Coletivo. Seus argumentos sintonizam-se com os
77/325
posicionamentos expressos por diversos movimentos populares e grupos so-
ciais da regio sobre as Portarias Judiciais 57.

Importantssimo destacar o julgamento do Habeas Corpus Coletivo


320.938/SP, no Superior Tribunal de Justia, impetrado pelos combatentes
Defensores Pblicos do Estado de So Paulo, Bruno Csar da Silva 58 e Pedro
Cavenaghi Neto 59. Indicamos a leitura integral do referido julgado, o que
permitir ao candidato ter uma viso completa do tema e verificar como, na
prtica, o assunto abordado no mbito da Defensoria Pblica.

No devemos nos curvar figura do legislador local, principalmente


em casos como esse apresentado. Isso porque a questo deve ser aprofundada
e estudada por meio de um vis histrico, sociolgico e cultural. Certamente,
no so tais portarias que iro minimizar o problema apresentado. Pelo con-
trrio: eventuais restries aumentariam ainda mais o hiato entre os jovens
principalmente das periferias e seus direitos fundamentais, a exemplo da
liberdade e do lazer. Tais restries podem retratar um aspecto relacionado
limpeza e excluso social, sob o argumento de uma suposta proteo das cri-
anas e adolescentes, culminando em uma clara violao dos direitos
humanos.

O tema envolvendo o rolezinho recente e complexo, devendo pos-


suir uma anlise multidisciplinar. Por isso, procuramos apenas conferir algu-
mas diretrizes ao candidato. Porm, acreditamos que tais manifestaes no
devem ser reduzidas a casos de polcia, sob pena de se ferir os objetivos fun-
damentais da Repblica Federativa do Brasil, previstos no art. 3 da Constitu-
io Federal: I construir uma sociedade livre, justa e solidria; II garantir
o desenvolvimento nacional; III erradicar a pobreza e a marginalizao e
78/325
reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV promover o bem de todos,
sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas
de discriminao.

? A nova concepo de famlia direito convivncia famil-

iar e comunitria

Durante muitos anos, prevaleceu em nosso direito uma concepo de


famlia casamentria, patriarcal, biolgica, hierarquizada, heteroparental e
institucionalizada. Porm, com a constitucionalizao do Direito Civil, tendo
como fundamento a dignidade da pessoa humana, a feio da famlia passou
por grandes mudanas. Nota-se, evidentemente, uma mudana de paradig-
mas, agora fundados no afeto, no cuidado como um valor jurdico, na solidar-
iedade, na dignidade e na igualdade.

Assim, hodiernamente, a melhor doutrina considera a famlia aberta,


plural, igualitria, democrtica, homoparental, socioafetiva e instrumental.
Nesse sentido, importante destacarmos o conceito de famlia eudemonista
exposto por Maria Berenice Dias:
o afeto que organiza e orienta o desenvolvimento da personalidade e asse-
gura o pleno desenvolvimento do ser humano. A busca da felicidade, a su-
premacia do amor, a vitria da solidariedade ensejam o reconhecimento do
afeto como nico modo eficaz de definio da famlia e preservao da vida.
Esse, dos novos vrtices sociais, o mais inovador.

Para essa nova tendncia de identificar a famlia pelo seu envolvimento afet-
ivo surgiu um novo nome: famlia eudemonista, que busca a felicidade indi-
vidual vivendo um processo de emancipao de seus membros. O
79/325
eudemonismo a doutrina que enfatiza o sentido da busca pelo sujeito de
sua felicidade 60.

Tais premissas so essenciais para se compreender o esprito sociol-


gico do Estatuto da Criana e do Adolescente, ao tratar da famlia natural, ex-
tensa e substituta.

Seguindo essa linha de raciocnio, nos termos do art. 19, a criana e o


adolescente devem ser criados, preferencialmente, no seio da famlia natural
e, excepcionalmente, em famlia substituta.

O Estatuto realiza importante distino para concurso. Nos termos do


art. 25 e seu pargrafo nico, a famlia natural compreende a comunidade for-
mada pelos pais ou qualquer deles e seus descendentes. Por seu turno, a
famlia extensa ou ampliada aquela que se estende para alm da unidade
pais e filhos ou da unidade do casal, formada por parentes prximos com os
quais a criana ou adolescente convive e mantm vnculos de afinidade e afet-
ividade. A colocao em famlia substituta poder ocorrer por meio da
guarda, da tutela e da adoo, consoante disposto no art. 28 do Estatuto.

Colocao em famlia substituta , ao lado da temtica do ato infra-


cional e das medidas socioeducativas, o item mais demandado de Direito da
Criana e do Adolescente em concursos pblicos. Trata-se de uma medida de
proteo (art. 101, IX), aplicada apenas pelo juiz, por meio de um procedi-
mento especfico (art. 165 e seguintes). Recomenda-se aos candidatos a
leitura atenta e rigorosa de todo contedo normativo a respeito do tema,
limitando-se os presentes comentrios a destacar os pontos mais essenciais.
80/325
DICA DO AUTOR : Compreender a lgica e memorizar a sequncia
de passos do chamado fluxo de proteo do direito convivncia familiar e
comunitria, segundo o ECA: a) crianas/adolescentes devem ser criados por
pai ou me (famlia natural) e mantidos em sua companhia; b) caso eles en-
contrem dificuldades no exerccio do poder familiar, devem receber apoio e
orientao, permanecendo a criana/adolescente com os genitores; c) no
sendo possvel a permanncia, deve-se buscar na famlia extensa algum para
receber a criana/adolescente; d) no identificado ou localizado o familiar ex-
tenso em condies, a criana/adolescente deve ser encaminhada(o) para ser-
vio de acolhimento familiar; e) no sendo possvel, procede-se ao acolhi-
mento institucional; f) no curso do acolhimento, familiar ou institucional,
trabalha-se o fortalecimento da famlia natural, visando a breve reintegrao
da criana/adolescente; d) paralelamente, aprofundam-se as alternativas de
colocao com famlia extensa de modo que, no sendo possvel reintegrao
rpida com a famlia natural e, havendo disponibilidade, a criana/adoles-
cente entregue a algum da famlia ampliada (tios, avs, primos, irmos
etc.); e) esgotadas as possibilidades de reintegrao para famlia natural e ex-
tensa e, presentes as condies legais, a criana/adolescente 61 pode ser en-
caminhada(o) para adoo nacional; f) inexistindo pretendentes disponveis
para adoo nacional, abre-se a possibilidade de adoo internacional; g) no
sendo possvel a reintegrao para famlia natural ou extensa, nem tampouco
a adoo, deve a criana/adolescente permanecer em servio de acolhimento,
que dever prepar-lo para exerccio da autonomia quando do desligamento;
h) durante esse perodo, deve ser estimulada a incluso da criana/adoles-
cente em algum programa de apadrinhamento afetivo, se houver 62; h)
81/325
completados 18 anos, h possibilidade de, preenchidas as condies, ser o
jovem includo no servio socioassistencial de acolhimento denominado
Repblica Jovem 63, mas o caso deixar a Jurisdio da Vara da Infncia e
Juventude.

A leitura do ECA remete a dois sentidos distintos para a expresso


colocao em famlia substituta. No art. 28, a colocao em famlia
substituta far-se- sob a forma de guarda, tutela ou adoo. Assim, quem es-
t sob guarda ou tutela, est em famlia substituta, mesmo que tal guarda ou
tutela seja exercida por membros da famlia natural (avs) ou famlia extensa
(tios, primos, irmos etc.). J no art. 92, II, integrao em famlia substituta
vem posta como a alternativa a ser adotada quando esgotados os recursos de
manuteno na famlia natural ou extensa. Assim, aqui, famlia substituta
parece referir-se quela que substituir a famlia originria da criana, natur-
al ou a extensa, sendo, assim, composta pelo adotante cadastrado e seus par-
entes. Assim, a criana que se encontra sob a guarda de um tio est em famlia
substituta no primeiro sentido, mas no se encontra em famlia substituta no
segundo sentido.

Os arts. 28 a 32 do ECA apresentam as regras gerais a serem observa-


das na concesso tanto da guarda, como da tutela, quanto da adoo. Essas
regras so as seguintes: a) a opinio da criana/adolescente deve ser colhida
pela equipe tcnica e devidamente considerada pelo juiz na deciso; j o con-
sentimento do adolescente com a guarda, tutela ou adoo indis-
pensvel, e deve ser colhido em audincia judicial 64; b) quando houver mais
de um postulante a guarda, tutela ou adoo, o ECA estabelece que a defin-
io da preferncia observar os critrios de identidade cultural
82/325
(comunidades indgenas e quilombolas), grau de parentesco e relao de afin-
idade ou de afetividade do postulante com a criana/adolescente 65; c)prefer-
ncia para solues que favoream a preservao dos vnculos
fraternais e o no desmembramento de grupos de irmos; d) sempre que
possvel, evitar transies abruptas, preparando a criana/adolescente
para a integrao na nova famlia por meio de aproximao gradativa.

? Guarda

A guarda de que trata os arts. 33 e seguintes do ECA a guarda de


no filhos, sendo que o regime jurdico da guarda de filhos, decorrente do
poder familiar (art. 1.634, II, do CC), previsto no Cdigo Civil (arts. 1.583 a
1.590).

A guarda, na prtica, a mais corriqueira das formas de colocao em


famlia substituta, especialmente nos casos atendidos pelas Defensorias
Pblicas. Os motivos so: a) ausncia de patrimnio por parte das crianas; b)
desnecessidade de destituio ou suspenso do poder familiar, quando os
genitores discordem ou no sejam localizados; c) reversibilidade da medida a
qualquer tempo (art. 35 do ECA); d) mostrar-se suficiente para tornar o
guardio responsvel pela criana/adolescente, podendo tirar documentos,
assisti-lo na vida escolar, acompanh-lo em rgos de sade, fazer viagens
nacionais etc.; f) , enfim, soluo harmonizada com a cultura de solidar-
iedade comunitria e familiar na criao dos filhos, tpica das classes pop-
ulares brasileiras, por meio da qual crianas circulam entre vrias famlias,
parentes ou no, sem perder o vnculo com os genitores.
83/325
Ocorre que, conforme concebida pelo ECA, a guarda tem um cabi-
mento mais restrito: ou concedida liminarmente para regularizar posse de
fato em pedidos de adoo ou tutela (guarda provisria), ou, excepcional-
mente, para atender situaes peculiares, suprindo falta eventual dos
pais ou responsvel. No foi a ideia do legislador tornar a guarda soluo final
de colocao em famlia substituta para crianas e adolescentes, possivel-
mente por entender que uma soluo definitiva deveria ser mais estvel, no
convivendo com poder familiar ativo. At por isso o procedimento dos arts.
165 e seguintes no prev rito contraditrio, exceto se houver necessidade de
destituio ou suspenso do poder familiar, que a guarda no reclama. To-
davia, como, na prtica, criou-se a figura de uma guarda definitiva ou
guarda por tempo indeterminado, guarda satisfativa, guarda
permanente, tem-se entendido pela necessidade de citao dos genitores na
ao que a postule.

A guarda no incompatvel com o exerccio do poder famil-


iar, mas subtrai dos genitores alguns dos poderes a ele inerentes, tanto que
confere a seu detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais. Ou
seja, havendo divergncia entre guardio e genitor, prevalece a posio do
primeiro, podendo o conflito ser dirimido, no limite, por meio de ao judicial
prpria ajuizada pelo genitor(a). O guardio est obrigado a prestar assistn-
cia material, moral e educacional criana e ao adolescente, sem prejuzo da
manuteno do dever de sustento dos genitores, que so obrigados a prestar
alimentos.

A lei confere aos genitores, salvo proibio judicial expressa, o direito


de visita aos filhos sob guarda de terceiros. Na prtica, a condio de guardio
84/325
permite gerir de forma plena o cotidiano da criana ou adolescente que no
disponha de patrimnio. Em teoria, todavia, diz-se que a guarda no confere
poderes ao guardio de representar o guardado, mas somente a tutela, cujo
objetivo precpuo seria justamente o de instituir um representante legal cri-
ana ou adolescente que no o tm. possvel ao guardio, caso encontre di-
ficuldades em representar a criana/adolescente em algum ato especfico,
postular ao juiz sua nomeao como curador especial, nos termos do art. 148,
pargrafo nico, f, do ECA.

Diz a lei que a guarda confere criana e ao adolescente a condio de


dependentes, inclusive para fins previdencirios. Entende-se, majoritaria-
mente, todavia, que no deve ser deferida guarda apenas com o objetivo
de se caracterizar dependncia e usufruir de algum benefcio do
guardio, especialmente se a criana ou adolescente ainda se mantenha na
companhia do pai e/ou da me:
MENOR. GUARDA. AV. A dependncia econmica de me e neta no en-
seja a concesso av da guarda de menor, exclusivamente com fins pre-
videncirios (ECA, art. 33, 1, 2 e 3), porquanto, existindo pai ou me
da menor com ptrio poder, indefere-se a guarda a um terceiro. Precedentes
citados: REsp 94.535-RJ, DJ 24/11/1997; REsp 86.536-RJ, DJ 24/11/1997;
REsp 116.456-RJ, DJ 1/12/1997; REsp 95.606-RJ, DJ 24/4/2000, e REsp
80.508-RJ, DJ 21/8/2000. De outro lado, a lei 8.213/91, que dispe sobre
planos e benefcios da Previdncia Social equiparava a criana/adolescente
sob guarda a filho do segurado para todos os efeitos. A Lei 9.528/97 alterou
este dispositivo, equiparando apenas o tutelado e o enteado do segurado a
filho. Aps intenso debate jurisprudencial sobre se devia prevalecer a regra
geral do ECA ou a nova regra previdenciria, o STJ firmou compreenso de
que, se o bito do instituidor da penso por morte ocorreu aps a alterao
85/325
legislativa promovida no art. 16 da Lei n. 8.213/1991 pela Lei n. 9.528/97
hiptese dos autos, tal benefcio no devido ao menor sob guarda. No h
como afastar a aplicao da Smula 83/STJ espcie, pois a Corte a quo di-
rimiu a controvrsia em harmonia com a jurisprudncia deste Tribunal Su-
perior, que, em vrios julgados, tambm j rechaou a aplicabilidade do art.
33, 3, da Lei n. 8.069/1990, tendo em vista a natureza especfica da
norma previdenciria 66.

A jurisprudncia, de outro lado, inclina-se no sentido de ser devida a


incluso, em plano de sade privado, da criana ou adolescente sob guarda do
titular.

A aplicao da medida de acolhimento, seja familiar, seja institucional,


implica, para a criana ou adolescente, tambm, a permanncia sob guarda.
No caso do acolhimento institucional, o art. 92, 1, ressalta que o dirigente
da entidade que desenvolve programa de acolhimento familiar
equiparado a guardio para todos os efeitos de direito. J a pessoa ou o
casal cadastrado no programa de acolhimento familiar tambm receber a
criana ou adolescente mediante guarda (art. 34 e 2).

? Tutela

O Estatuto dedica poucos dispositivos tutela, que de resto vem farta-


mente regulamentada nos arts. 1.728 at 1.766 do Cdigo Civil. Mesmo assim,
quando cabvel, no deixa de ser considerada medida de proteo e forma de
colocao em famlia substituta, tal como define o ECA. Vale lembrar:

a) a tutela, ao contrrio da guarda, no convive com o poder familiar, que


deve estar suspenso ou extinto para que seja deferida. possvel cu-
mular pedido de tutela com pedido de suspenso ou destituio do
86/325
poder familiar. A situao mais comum para deferimento da tutela a
extino do poder familiar pela morte dos genitores. O tutor est obri-
gado aos mesmos deveres do guardio, agregado o dever/poder de
representao e, diz a lei, deve necessariamente viver na companhia
da criana/adolescente (dever de guarda);

b) o Estatuto deixa claro que o tutor indicado em testamento ou outro


documento pelo genitor falecido necessita, mesmo assim, ter essa
condio ratificada pelo juiz, que pode deixar de faz-lo se entender
que, do ponto de vista do que melhor para a criana ou o adoles-
cente, outra pessoa mais adequada para exercer o encargo. Assim, o
genitor no tem o direito pleno de definir quem ser o tutor de seus
filhos aps seu falecimento, ainda que sua vontade seja levada em
considerao.

? Adoo

Das formas de colocao em famlia substituta, pela amplitude do re-


gramento, a mais demandada em concursos. O ECA disciplina a adoo de
pessoas menores de 18 anos (art. 1.618 do Cdigo Civil e art. 39 do ECA). O
estudioso deve estar atento: se o adotando tiver mais de 18 anos, mas teve sua
guarda ou tutela antes deferida, sua adoo poder correr na Vara da Infncia
e Juventude, submetendo-se ao regramento do ECA (art. 41). um dos casos
expressos em que o Estatuto, nos termos do pargrafo nico do art. 2,
aplica-se a pessoas entre 18 e 21 anos. Em regra geral, maiores de 18
anos, em qualquer condio, como prev o art. 1.618 do Cdigo Civil, podem
tambm ser adotados, o que depende de sentena judicial. A lei civil
87/325
determina que, na adoo de adultos, aplicam-se, no que couberem, as regras
previstas no ECA para crianas e adolescentes 67.

Muitas das regras previstas no ECA tm sido flexibilizadas pela Juris-


prudncia, dia a dia, especialmente as que se referem s condies dos adot-
antes e, mais recentemente, aos vnculos decorrentes do processo adotivo.

A adoo a mais excepcional das formas de colocao em famlia sub-


stituta. No pode ser considerada poltica pblica para o problema da infncia
carente ou vitimizada. Deve considerar, sempre, prioritariamente, o interesse
do adotando, e no dos adotantes, de modo que somente pode ser deferida se
for do interesse da criana e do adolescente. A adoo atribui ao adotado a
condio de filho, para todos os efeitos, inclusive sucessrios. No h
qualquer diferena jurdica entre o vnculo de filiao adotiva e o vnculo de
filiao biolgica ou natural. No h uma adoo simples e outra plena: toda
adoo plena. Nenhuma meno a tal condio pode haver na certido de
nascimento do adotado. A adoo irrevogvel e no pode ser desfeita, nem
com a morte dos adotantes (art. 49 do ECA). Para que o adotado volte a ser
filho dos pais biolgicos necessria nova adoo por estes ltimos, inclusive
com destituio do poder familiar dos adotantes caso eles no concordem
com o pedido.

Por conta da irreversibilidade da adoo e da necessidade de proteger


o adotando, importante que o adotante esteja preparado para assumir
esse vnculo, que no mais poder ser desfeito. E tal preparao se comprova
por meio de sentena judicial, que declara a pessoa habilitada a tanto, aps
cumprir exigncias diversas e contar com parecer psicossocial favorvel (vide
arts. 197-A a 197-E do ECA). Habilitado, o adotante inscrito em cadastros
88/325
administrados pelo Judicirio 68, e ser chamado a adotar uma criana in-
dicada tambm pelo Judicirio, conforme o perfil previamente definido pelo
pretendente (sexo, idade, etnia etc.). Aceita a indicao, inicia-se um processo
de aproximao paulatina entre os pretendentes e a criana, chamado de es-
tgio de convivncia (arts. 167 e 168 do ECA), que poder implicar a con-
cesso da guarda provisria. O tempo do estgio varia de caso a caso e, sobre-
tudo, conforme a idade da criana. Ao final, consolidado o vnculo 69, a ad-
oo deferida. O juiz manda cancelar o registro anterior da criana e ordena
a lavratura de um novo assento, alterando, se pedido, nome e prenome do ad-
otado. Ultimada a adoo, qualquer que seja a idade do adotando, a me ado-
tiva tem direito licena maternidade exatamente com o mesmo alcance e re-
quisitos que a me biolgica. A adoo por pretendente cadastrado o modo
oficial de adoo no Pas. A lei rejeita a prtica da doao de crianas pelos
genitores para que terceiros, no parentes, os criem como filhos e os adotem.
Os genitores que no desejam criar os filhos no tm direito de escolher quem
o far 70. Na preservao do interesse da criana, a Justia quem deve indi-
car o adotante. Na lgica da lei, se algum quiser, por qualquer motivo, en-
tregar um filho em adoo, deve procurar a Vara da Infncia imediatamente,
at porque os profissionais no podero aceitar passivamente tal entrega:
procuraro compreender os motivos e oferecero auxlio e orientao aos
genitores para demov-los da pretenso, tudo para garantir o direito criana
de ser criada no seio de sua famlia natural. H, todavia, importantes excees
regra de que a adoo somente deve ser deferida aos pretendentes
cadastrados.
89/325
As excees esto listadas no art. 50, 13: 1) adoo unilateral,
quando um dos cnjuges ou concubinos 71 adota o filho do outro (art. 41,
1); 2) se postulada por parente com o qual a criana mantenha vnculo de
afinidade/afetividade; e 3) se postulada por quem detenha guarda ou tutela
legal de criana maior de trs anos, que no tenha sido nem subtrada nem
comprada de seus pais, e com ela mantenha laos de afinidade e afetividade
decorrentes do convvio. Nesses trs casos, os adotantes, desde logo, indicam
a criana que pretendem adotar, a qual de alguma forma j est sob seu con-
vvio quando o pedido formulado. Trata-se da chamada adoo pronta,
ou intuito personae. Assim, no se exige que, nem antes nem depois, o
pretendente habilite-se 72, bastando que, por meio de obrigatria avaliao
tcnica, fique constatado que a adoo interessa criana, sobretudo em
razo dos cuidados que vem recebendo e do grau de integrao e vinculao
que j apresenta com o postulante 73. Assim, segundo a lei, exceto no caso da
adoo unilateral, no h possibilidade de adoo pronta de criana menor de
trs anos por no parente 74.

Para adotar, conforme disposto em lei, necessrio ser maior de 18


anos e pelo menos 16 anos mais velho que o adotando. vedada a adoo por
irmo ou por ascendente do adotando. No h idade mxima para adotar.
No h qualquer restrio ou exigncia quanto ao estado civil. possvel a ad-
oo por uma nica pessoa, ou por um casal, seja casado, seja em regime de
unio estvel. Mesmo um casal divorciado ou separado de fato pode adotar
conjuntamente, bastando que a convivncia com a criana tenha se iniciado
antes da separao. Quem for casado ou convivente em unio estvel e quiser
adotar sozinho, precisa da anuncia do cnjuge ou do companheiro. O tutor
90/325
pode adotar o pupilo, desde que no haja pendncia na administrao dos
bens deste ltimo. A lei permite tambm a adoo por pessoa j falecida,
desde que o bito se d no curso do processo de adoo e aps inequvoca
manifestao de vontade do falecido em ultimar a adoo. Outra condio
para adotar , salvo as excees j mencionadas, estar habilitado. A habilit-
ao se d por sentena judicial proferida em procedimento prprio (arts.
197-A e seguintes do ECA), no qual o pretendente deve comprovar sua
idoneidade e preparo psicolgico para adotar.

Para que uma criana/adolescente esteja em condies de ser adotado


necessrio que os genitores (registrais) ou concordem com a adoo ou
que eles tenham perdido o poder familiar, seja pelo bito, seja pela de-
cretao judicial da perda (que se d por meio de sentena em ao prpria
transitada em julgado). A adoo no convive com o poder familiar dos gen-
itores, rompendo todos os laos jurdicos 75 com a famlia originria (exceto
para fins de impedimento matrimonial), ressalvado o caso da adoo unilater-
al, em que isso se d apenas em relao ao genitor substitudo pelo adotante.
A simples concordncia com a adoo, ou entrega do filho para adoo no
causa, por si, para extino do poder familiar, nem hiptese (fundamento)
ensejadora da decretao judicial da perda do poder familiar (art. 1.638 do
Cdigo Civil). Assim, no caso de concordncia com a adoo, a perda do poder
familiar decorrer da efetivao da prpria adoo, essa sim causa de extino
do poder familiar 76 (Cdigo Civil, art. 1.635, IV). Toda a adoo somente
pode ser deferida, como dito, se provado que ela atende os interesses do adot-
ando. A adoo de adolescente depende de sua concordncia expressa. A re-
gra legal que irmos sejam adotados pela mesma pessoa ou casal, juntos,
91/325
devendo haver deciso fundamentada que, na impossibilidade, autorize a sep-
arao. Se irmos forem adotados por famlias diversas, elas devem ser ori-
entadas quanto convenincia de garantir o contato entre eles por meio de
visitas. A regra da ruptura dos vnculos com a famlia de origem por conta da
adoo vem sendo relativizada por algumas decises judiciais que aceitam a
incluso do nome do adotante no registro de nascimento sem a habitual
supresso do genitor biolgico, admitindo-se a possibilidade de algum ser
filho de trs ou quatro pessoas (famlia multiparental):
Apelao Cvel. Ao de Adoo. Padrasto e enteada. Pedido de reconheci-
mento da adoo com a manuteno do pai biolgico. Multiparentalidade.
Observada a hiptese da existncia de dois vnculos paternos, caracterizada
est a possibilidade de reconhecimento da multiparentalidade. Deram provi-
mento ao apelo 77.

As restries legais para adoo tm sido cada vez mais relativizadas


pela jurisprudncia, que tem admitido a adoo mesmo fora das hipteses
legais, desde que atenda aos interesses da criana. Tambm tem sido rel-
evado, conforme o interesse da criana, o descumprimento de vrias formal-
idades previstas em lei. Assim, h decises que admitem a adoo: a) mesmo
quando a diferena de idade entre adotante e adotado for menor de 16 anos
Apl 20000130017887 TJDF e Apl 0001170-92.2011.8.26.0625 TJSP; b) por
casal que viva em relao homoafetiva STJ, REsp 889.852/RS e REsp
1.281.093/SP (pedido de adoo unilateral); c) por duas pessoas (conjunta)
que no constituam um casal, no caso, dois irmos STJ, REsp 1.217.415; d)
por irmo: STJ, REsp 1.217.415/RS; e por avs: STJ, REsp 1.347.228/SC,
ainda que, por maioria, em 1997, no REsp 76.712/GO, o mesmo Tribunal
92/325
reformou deciso de instncias inferiores que reconheciam tal possibilidade;
e) por pessoa falecida antes do ajuizamento da ao judicial de adoo STJ,
REsp 457.635/PB e REsp 1.217.415/RS, no qual restou consignado que para
as adoes post mortem, vigem, como comprovao da inequvoca vontade do
de cujus em adotar, as mesmas regras que comprovam a filiao socioafetiva:
o tratamento do menor como se filho fosse e o conhecimento pblico dessa
condio; f) com concordncia da genitora sem ratificao e audincia judi-
cial (art. 166 do ECA) STJ, REsp 1.423.640/CE ou sem a presena do MP
na audincia, como exige a lei STJ, REsp 847.597/SC; g) sem observncia
restrita da ordem cronolgica de cadastramento, quando for do melhor in-
teresse da criana STJ REsp 1.347.228/SC; h) mesmo havendo vcio no con-
sentimento da me com a adoo oriundo de coao fsica e moral, aps con-
solidados os vnculos do adotado com a nova famlia STJ, REsp 1.199.465/
DF; i) mesmo no havendo destituio do poder familiar do genitor na adoo
unilateral STJ, REsp 1.207.185/MG, ainda que em outros casos a ao de des-
tituio tenha sido considerada indispensvel STJ, REsp 476.382/SP e REsp
283.092/SC; j) por pretendente no cadastrado mesmo fora das hipteses do
3 do art. 50 do ECA:
A observncia do cadastro de adotantes, vale dizer, a preferncia das pessoas
cronologicamente cadastradas para adotar determinada criana no
absoluta. Excepciona-se tal regramento, em observncia ao princpio do mel-
hor interesse do menor, basilar e norteador de todo o sistema protecionista
do menor, na hiptese de existir vnculo afetivo entre a criana e o pre-
tendente adoo, ainda que este no se encontre sequer cadastrado no
referido registro 78.
93/325
Tambm importante que o estudioso esteja atento aos tipos de ad-
oo. Com base em diferentes critrios e com pouca oficialidade, a praxe vem
associando adoo de diferente adjetivos que marcam suas peculiaridades:
Adoo conjunta duas pessoas adotam a mesma criana. Nesse caso, a lei
exige que haja ou tenha havido uma relao de casal entre os postulantes
(casamento ou unio estvel). Adoo singular adoo da criana por
uma nica pessoa. Adoo unilateral um dos cnjuges ou concubinos
(companheiro) adota o filho do outro. Nesse caso no h ruptura dos vnculos
com o genitor no substitudo. Adoo tardia adoo de crianas mais
velhas (no h consenso a partir de que idade) e de adolescentes. H menos
procura e o estgio de convivncia costuma ser mais prolongado. Adoo in-
terracial aquela na qual os traos fsicos dos adotantes (demarcados por
cor/etnia) diferem das caractersticas fsicas dos adotados (a expresso raa,
para referir-se a seres humanos, no adequada). Adoo homoafetiva
promovida por um casal formado por pessoas do mesmo sexo. No h nem
previso nem proibio legal, mas aceita plenamente pela jurisprudncia.
Adoo aberta os adotantes e o adotado conhecem e podem manter con-
tato com a famlia de origem, pais biolgicos, irmos biolgicos etc. Adoo
fechada os pais biolgicos desconhecem a identidade dos adotantes, bem
como o novo nome e o paradeiro do filho adotado. o modelo oficial do
Brasil. A lei, todavia, prev o direito do adotado de conhecer sua identidade
biolgica a qualquer tempo, consultando os autos, se quiser. Igual direito no
dado aos pais biolgicos. Adoo intuito personae os adotantes indic-
am uma criana especfica para ser adotada, com a qual j mantm vnculo de
alguma natureza. Adoo pronta, direta ou consentida os genitores, j
94/325
ajustados com os adotantes, indicam esses ltimos para adotar o filho, do
qual abrem mo. Tal prtica desestimulada pela lei, embora chancelada pela
Justia, sempre que, por avaliao psicossocial, comprove-se o vnculo da cri-
ana com os adotantes e a adequao desses ltimos. Adoo brasileira
registrar como seu o filho de outrem. crime previsto no art. 242 do ECA. S
existe uma forma correta de algum que no genitor(a) biolgico(a) tornar-
se pai ou me: processo judicial de adoo. Em grande nmero de comarcas,
em que todos os partos so assistidos por servio de sade, os oficiais de re-
gistro civil exigem a apresentao da declarao de nascido vivo da criana
(art. 10, IV do ECA), de modo que o nome da parturiente ser o nome da me
da criana. A fraude, assim, hoje mais comum em relao ao pai. Adoo
nacional adoo promovida por pretendente residente ou domiciliado no
Brasil, mesmo que seja estrangeiro. Adoo internacional aquela na
qual a pessoa ou casal postulante residente ou domiciliado fora do Brasil,
ainda que seja brasileiro. A adoo internacional regulada pelos arts. 51 a
52-D do ECA e tambm pela Conveno de Haia, de 29 de maio de 1993,
Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de Adoo Inter-
nacional, aprovada pelo Decreto Legislativo n. 1, de 14 de janeiro de 1999, e
promulgada pelo Decreto n. 3.087, de 21 de junho de 1999. Adoo ps-
tuma ou post mortem o adotante j falecido quando do advento da
sentena de adoo. A lei exige que o pedido de adoo tenha sido ajuizado
ainda em vida e que haja expressa manifestao de vontade do falecido. A jur-
isprudncia, todavia, tem relativizado essas exigncias conforme o caso con-
creto. Nesses casos, os efeitos da adoo retroagem sempre data do bito.
Adoo aditiva ou multiparental o adotado passa a ser filho do
95/325
adotante sem perder os vnculos jurdicos de filiao com os genitores biolgi-
cos; o nome do adotante ingressa no assento de nascimento no em substitu-
io, mas ao lado do nome dos pais que l j se encontram.

O que diferencia a adoo nacional da internacional se o pretendente


tem residncia permanente no Brasil ou no exterior. O fluxo da adoo inter-
nacional tem muitas diferenas em relao ao da adoo nacional, mencion-
ado nos itens anteriores, especialmente em relao ao processo de habilit-
ao. O ECA bastante detalhista, destacando-se em linhas gerais o seguinte
fluxo: a) o estrangeiro que deseja adotar criana no Brasil solicita sua habilit-
ao junto autoridade do pas onde vive (chamado pas de acolhida); b) de-
ferida a habilitao, a autoridade far um relatrio detalhando o perfil e as
condies do pretendente (com avaliao psicossocial) e enviar tal relatrio
comisso estadual de adoo vinculada aos tribunais de justia estaduais,
com cpia da legislao pertinente em vigor no pas de acolhida; c) as comis-
ses estaduais (chamadas na lei de Autoridade Central Estadual) avaliaro a
compatibilidade da legislao do pas de acolhida com a legislao nacional e,
se o postulante preencher os requisitos para adoo segundo lei dos dois
pases, ele ser declarado habilitado, expedindo-se o chamado laudo de habil-
itao adoo internacional, com validade mxima de um ano e inserindo o
pretendente no cadastro de adoo internacional; d) cadastrado, o pre-
tendente aguardar disponibilizao de criana com o perfil indicado, lem-
brando que o cadastro internacional o ltimo a ser consultado; e) indicada a
criana ao pretendente, exige a lei um prazo mnimo de 30 dias de estgio de
convivncia; f) cumprido o estgio e avaliada a pertinncia da adoo, a sen-
tena ser proferida, conferindo-se efeito suspensivo a eventual apelao
96/325
interposta, lembrando tambm a proibio legal de concesso de guarda pro-
visria nesses casos (art. 33, 2) 79; g) transitada em julgado a sentena de
adoo, o juiz autorizar a expedio de passaporte e a viagem da criana/ad-
olescente acompanhada dos adotantes; h) chegando ao pas de acolhida, os
adotantes devem proceder o que for necessrio para validar, perante as autor-
idades locais, a sentena adotiva proferida no Brasil 80; i) sendo a adoo in-
termediada por organismo credenciado (art. 52, 1, do ECA), ele deve enviar
relatrio ps-adotivo a cada seis meses para a autoridade central estadual
brasileira e, quando houver, remeter cpia de seu novo registro civil que
garanta sua naturalizao e cidadania no pas de acolhida.

? Direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer

Os arts. 53 a 59 do ECA trazem regras gerais referentes ao direito


educao. Seu contedo superpe-se ao tratamento constitucional da matria
e ao contido na Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, abaixo
comentada. Assim, remete-se o leitor para estudo dos comentrios LDB,
mais adiante apresentados.

Trs regras, contudo, merecem destaque: a) o ECA reconhece expres-


samente aos educandos o direito de contestar critrios avaliativos, podendo
recorrer s instncias escolares superiores; b) tambm reconhece a eles o
direito de organizao e participao em entidades estudantis; c) por fim, es-
tabelece obrigao aos dirigentes dos estabelecimentos escolares de comuni-
car ao Conselho Tutelar, alm de faltas, evases e repetncias reiteradas,
casos envolvendo suspeitas de maus-tratos aos alunos.
97/325

? Direito profissionalizao e proteo no trabalho

Quando se fala em direito profissionalizao e proteo no


trabalho, devemos, em primeiro lugar, lembrar da noo de proteo integ-
ral das crianas e adolescentes, bem como sua condio peculiar de pessoas
em desenvolvimento. Nesse sentido, a Constituio Federal impe alguns lim-
ites e restries, nos termos do art. 7, XXXIII:

a) proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de 18


anos;

b) de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio


de aprendiz, a partir de 14 anos.

Seguindo tais diretrizes, somando-se ao Estatuto da Criana e do


Adolescente e Consolidao das Leis do Trabalho, podemos tirar algumas
concluses:

a) o menor de 14 anos no poder exercer qualquer trabalho;

b) entre 14 e 16 anos, o trabalho poder ser realizado apenas na condio


de aprendiz;

c) entre 16 e 18 anos, o adolescente poder trabalhar, salvo em trabalho


noturno, perigoso ou insalubre;

d) a partir dos 18 anos, permitido qualquer trabalho, ainda que


noturno, insalubre ou perigoso;

e) entre os 14 e 24 anos, possvel o contrato de aprendizagem, nos ter-


mos do art. 428, da CLT, no se limitando aos adolescentes.

O art. 62 do ECA dispe que se considera aprendizagem a formao


tcnico-profissional ministrada segundo as diretrizes e bases da legislao de
98/325
educao em vigor. O contrato de aprendizagem, regulamentado nos arts.
428 e seguintes, da CLT, o contrato de trabalho especial, ajustado por es-
crito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a asse-
gurar ao maior de 14 e menor de 24 anos, inscrito em programa de aprendiza-
gem, formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvol-
vimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar com zelo e di-
ligncia as tarefas necessrias a essa formao.

Por seu turno, nos termos do art. 68, 2, do ECA, entende-se por
trabalho educativo a atividade laboral em que as exigncias pedaggicas
relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevalecem sobre o
aspecto produtivo. O programa social que tenha por base o trabalho educat-
ivo, sob responsabilidade de entidade governamental ou no governamental
sem fins lucrativos, dever assegurar ao adolescente que dele participe con-
dies de capacitao para o exerccio de atividade regular remunerada.

DICA DO AUTOR : desde a edio do ECA, deve-se ter em mente


que o trabalho educativo, especialmente aquele relacionado aprendizagem,
no pode levar mais em conta, como fundamento principal, a vulnerabilidade
de determinado adolescente, vulnerabilidade essa ligada especialmente
precria condio financeira da famlia. Isso porque o adolescente, como
sujeito de direitos, no pode ter sua fase de desenvolvimento prejudicada com
o desempenho prioritrio de atividade que lhe proporcione sustento e o torne
muitas vezes arrimo de famlia, sem a presena do necessrio aprendizado,
apropriado sua condio de pessoa em pleno adolescer.

Tema de grande relevo e que deve ser aventado, especialmente na


atualidade, refere-se explorao do trabalho infantil. Relevante ter
99/325
conhecimento sobre o teor do Decreto Presidencial n. 6.481/2008 81, que reg-
ulamenta artigos da Conveno 182 da OIT, a respeito das piores formas de
trabalho infantil e dispe sobre aes imediatas para seu combate. Anexo ao
Decreto, h a conhecida Lista TIP, ou seja, a indicao dessas atividades,
elencando-as de acordo com os prejuzos que tais atividades causam sade e
segurana ou moralidade da pessoa em desenvolvimento.

O Ncleo Especializado da Infncia e Juventude da Defensoria Pblica


do Estado de So Paulo tambm se debruou sobre a matria, podendo ser
consultados dois pareceres elaborados pelos defensores pblicos Rafael de
Souza Miranda e Rafael Soares da Silva Vieira, respectivamente principal e
complementar (em relao s prticas desportivas), que trazem estudos sobre
o enfrentamento da questo do trabalho infantil, nos autos do Procedimento
Administrativo n. 56/12 82.

Ao longo da obra ainda trataremos do trabalho artstico infantil, como


verificar-se- adiante.

? Preveno geral e especial

O Estatuto da Criana e do Adolescente dispe a respeito das normas


relativas proteo geral e especial da criana e do adolescente em seus arts.
70 a 85. A finalidade a de prevenir a ocorrncia de violao aos direitos de
crianas e adolescentes.

A violao s normas preventivas ocasionar pessoa jurdica ou fsica


sua responsabilizao, grande parte das vezes, por meio de sanes
100/325
administrativas previstas no prprio Estatuto, nos artigos que tipificam as in-
fraes administrativas previstas pelo ECA.

A lei especial ainda previu os direitos que devem ser assegurados,


citando o direito informao, cultura, lazer, esportes, diverses, espetculos
e produtos e servios, no excluindo outros, e frisando que devem estar aten-
tos condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.

De forma especfica, o Estatuto regulamenta o direito inform-


ao, cultura, lazer, esportes, diverses e espetculos, prevendo que
o poder pblico deve regular seu acesso.

Com relao s diverses e espetculos pblicos, dispe que ne-


cessrio seja publicizada sua natureza e para quais faixas etrias so re-
comendados. Neste aspecto, importante que o concurseiro esteja atento ao
disposto na Portaria n. 1.100/2006, do Ministrio da Justia, que regula-
menta a classificao etria indicativa de diverses pblicas, especialmente
obras audiovisuais destinadas ao cinema, vdeo, DVD, jogos eletrnicos, jogos
de interpretao (RPG) e congneres. Tal indicao deve permanecer em es-
pao visvel. Crianas menores de dez anos, independentemente da faixa
etria, somente podero entrar e permanecer nos locais de exibio acompan-
hadas dos pais ou responsvel.

As emissoras de rdio e televiso seguem a mesma normativa de in-


dicao da faixa etria.

Vdeos que estejam venda ou locao, bem como peridicos e revis-


tas tambm devero seguir as regras de indicao de faixa etria qual se des-
tinam e se houver material imprprio para crianas e adolescentes em suas
101/325
capas, dever cobri-la com embalagem opaca ou lacrada, apontando seu
contedo.

No tocante aos estabelecimentos que explorem comercialmente jogos


de bilhar, sinuca ou similar, que realizem apostas mesmo que eventualmente,
estes devero cuidar para que no seja permitida a entrada e permanncia de
criana ou adolescente, fixando em local visvel a proibio de entrada.

Muito se comenta tambm a respeito da publicidade voltada a compra


de alimentos, que visa cooptar consumidores crianas e adolescentes. O
Estatuto no dispe especificamente a respeito, devendo os casos concretos
ser analisados luz dos dispositivos da Constituio Federal e do Cdigo de
Defesa do Consumidor, aliados aos princpios relativos infncia e adolescn-
cia, sobretudo ao da condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.

O Estatuto traz a proibio de venda de determinados


produtos e servios a criana ou ao adolescente: bebida alcolica; armas,
munies e explosivos; produtos que possam causar dependncia fsica ou
psquica, ainda que por utilizao indevida; fogos de estampido ou de artif-
cio, exceto os de reduzido potencial lesivo em caso de utilizao indevida; rev-
istas e publicaes de material imprprio a criana e adolescente; bilhetes
lotricos ou equivalentes.

Com relao venda de bebida alcolica criana ou ao adolescente,


importante lembrar que o Estado de So Paulo possui lei especfica que trata
sobre o assunto. Trata-se da Lei n. 14.592/2011, que disps sobre a proibio
de vender, ofertar, fornecer, entregar e permitir o consumo de bebida
102/325
alcolica a menores de 18 anos de idade, ainda que de forma gratuita, im-
pondo severas sanes ao infrator.

Tambm vedada a hospedagem de criana ou adolescente de-


sacompanhados dos pais ou responsvel (ou por eles autorizado) em hotel,
penso, motel ou congnere. A infringncia a tal vedao pode configurar in-
frao administrativa prevista pelo Estatuto, cujo detalhamento vir ao longo
desta obra.

Ainda como medida de proteo especial, o Estatuto dispe sobre a


autorizao para criana ou adolescente viajar, dentro ou fora de sua
comarca, em seu pas ou ao exterior.

Por fora do art. 83 do Estatuto da Criana e do Adolescente, nenhuma


criana, em regra, pode viajar para fora da comarca onde reside, salvo se
acompanhada dos pais ou responsvel, ou com expressa autorizao judicial.
Em sentido contrrio, o adolescente poder faz-lo.

A autorizao somente no ser exigida quando tratar-se de comarca


contgua de sua residncia, se na mesma unidade da Federao ou includa
na mesma regio metropolitana; ou se a criana estiver acompanhada de as-
cendente ou colateral maior, at o terceiro grau, comprovando-se document-
almente o parentesco ou se de pessoa maior, expressamente autorizada pelo
pai, me ou responsvel.

H possibilidade de que, a pedido dos pais ou responsvel, o juiz ex-


pea autorizao pelo prazo de dois anos, nos casos de regularidade do deslo-
camento da criana por viagens intermunicipais.
103/325
No caso das viagens ao exterior, a autorizao somente fica dispensada
se a criana ou adolescente: a) estiver acompanhada de ambos os pais ou re-
sponsvel; b) estiver viajando na companhia de um dos pais, autorizado ex-
pressamente pelo outro, por meio de documento com firma reconhecida. Fora
dessas hipteses proibida a sada de criana e adolescente do Pas. Caso es-
tejam, ainda, acompanhados por estrangeiro residente ou domiciliado no ex-
terior, a sada somente se dar com prvia e expressa autorizao judicial.

Importante ressaltar que a autorizao expedida pelo outro genitor,


que no acompanha a criana ou adolescente na viagem ao exterior, passa por
certa formalizao. J se previu por normativa administrativa que a
assinatura do outro pai deveria ser reconhecida por mera semelhana, bem
como j se previu a necessidade de reconhecimento verdadeiro, por autenti-
cidade (devendo este estar presente ao cartrio para assinar frente do fun-
cionrio com f pblica, sem poder autenticar o documento por simples con-
ferncia de assinaturas). Aps a edio da Resoluo CNJ n. 74, de 28 de abril
de 2009, entendeu-se que a autenticao por mera semelhana era vlida, j
que nada disps em sentido contrrio. Contudo, sobreveio a Resoluo CNJ n.
131, de 27 de maio de 2011, que ps fim discusso, e disps novamente sobre
a matria relativa autorizao para viajar, revogando expressamente a an-
terior Resoluo CNJ n. 74/2009, assim dispondo que: a) dispensvel
autorizao judicial para que crianas ou adolescentes brasileiros residentes
no Brasil viajem ao exterior se em companhia de ambos os genitores, ou de
um dos genitores desde que haja autorizao do outro com firma reconhecida,
ou ainda desacompanhado ou em companhia de terceiros maiores e capazes
designados pelos genitores e com autorizao de ambos os pais com firma
104/325
reconhecida; b) dispensvel autorizao judicial para que crianas ou ad-
olescentes brasileiros residentes fora do Brasil, detentores ou no de outra
nacionalidade viagem de volta ao pas de residncia se em companhia dos
genitores independente de autorizao escrita, ou desacompanhado ou acom-
panhado de terceiro maior e capaz designado pelos genitores com autorizao
escrita dos pais com firma reconhecida; c) a autorizao dos pais poder
ainda ocorrer por escritura pblica; d) o bito de um dos genitores comprova-
se pela certido de bito; e) o reconhecimento de firma na autorizao expe-
dida poder ser por autenticidade ou semelhana; f) vlida a autorizao ex-
arada na presena de autoridade consular brasileira, desde que contenha a
assinatura da autoridade no documento de autorizao.

O art. 8, 1, portanto, previu a possibilidade de autenticao pelos


dois modelos, por autenticidade ou semelhana.

? Poltica de atendimento

Enquanto a parte geral via de regra dedica-se a definir, regula-


mentar e especificar o contedo dos direitos das crianas e adolescentes, a
parte especial concentra os dispositivos voltados concretizao dos direitos
previstos. Em dois teros de seus dispositivos, a lei dedica-se a prever uma
gama extensa e diversificada de instncias, princpios, programas, polticas,
servios, procedimentos, medidas e sanes utilizveis para prevenir a viol-
ao e garantir efetividade dos direitos que consagra. Espera-se de todos, e
especialmente dos operadores do direito, que conheam esses mecanismos e
saibam fazer uso deles, sempre que necessrio.
105/325
Todo este complexo de normas, instituies e diretrizes constituem
aquilo que se convencionou chamar de Sistema de Garantia de Direito da cri-
ana e do adolescente, concepo que foi oficializada no Brasil com a Resol-
uo n. 113/117 do Conselho Nacional dos Direito da criana e do adolescente
(Conanda), que ser comentada em outro tpico.

Nesse item, a lei diz como a poltica de atendimento ser feita,


quais so suas diretrizes, suas linhas de ao, quais so e como devem fun-
cionar as entidades que a executam e como controlado o trabalho desen-
volvido por tais entidades.

A poltica de atendimento vincula o Poder Executivo (predomin-


antemente), nas suas trs esferas de governo, a oferecer condies necessrias
ao atendimento dos direitos de crianas e adolescentes que demandam uma
prestao positiva do estado para se concretizar.

A lei estimula a colaborao de organizaes no governamentais com


o Executivo para cumprimento de tal tarefa. O Estado pode oferecer o servio
por meio das entidades no governamentais (parcerias diversas com repasse
de recursos pblico) ou trabalhar conjuntamente ao lado delas (sem repasse
direto de recursos). A responsabilidade ltima, todavia, sempre do Estado.
As instituies privadas, que operam sem repasse de dinheiro pblico, tam-
bm integram a poltica de atendimento e, assim, esto submetidas a suas re-
gras e princpios, devendo agir de forma articulada.

O art. 86 fala em conjunto articulado de aes da Unio, estados, dis-


trito federal e municpios. A articulao vertical entre os entes federados tem
sido garantida em vrios setores da poltica pblica por meio do que se
106/325
convencionou chamar de gesto por sistemas. O primeiro foi o Sistema
nico de Sade (SUS), cuja matriz serviu de referncia ao Sistema nico de
Assistncia Social (SUAS). Temos tambm o Sistema Nacional de Atendi-
mento Socioeducativo (Sinase). Na educao, ainda que no esteja formaliz-
ado em um instrumento jurdico, podemos falar em sistema de educao,
considerando as regras que distribuem atribuies a cada um dos entes feder-
ativos, definem as fontes de financiamento e a partio dos recursos. Lembre-
se que esses sistemas, como forma de preservao do pacto federativo,
sempre dependem da adeso do ente federado (estado ou municpio).

O candidato deve ficar atento diferena entre linhas de ao e diret-


rizes da poltica de atendimento. As diretrizes so vetores de orientao da
poltica, correspondendo a verbos como municipalizar, criar, manter, integ-
rar, mobilizar. As linhas de ao correspondem a determinados tipos de polt-
icas, programas ou servios que devem ser oferecidos. No rol previsto, h
duas categorias gerais: polticas sociais bsicas (universais, direito de todos e
dever do estado sade, educao), polticas de assistncia (no universais
para aqueles que dela necessitam), e cinco tipos bem especficos de servios,
alguns ainda pouco implantados no Pas, como o de localizao de pais, re-
sponsvel, crianas e adolescentes desaparecidos. A proteo jurdico-social
uma modalidade de servio cujo contedo no plenamente claro at os dias
de hoje.

As diretrizes da poltica seguem uma tripla tendncia, que no pode


ser esquecida, e que vm da Constituio Federal: municipalizao, parti-
cipao popular e intersetorialidade.
107/325
O municpio deve ser o ente responsvel pela oferta, ainda que com
apoio tcnico e financeiro dos Estados e da Unio, da maioria dos servios,
especialmente os mais bsicos voltados ao atendimento da populao. Cos-
tumam estar sob responsabilidade do Estado (ente estadual) os servios de
maior complexidade e de menor demanda que as cidades de menor porte no
conseguem manter e, por isso, faz-se ideal a regionalizao do atendimento.

Intersetorialidade a diretriz que reclama uma integrao, em


rede, de vrios rgos, de modo a garantir o suprimento simultneo das difer-
entes necessidades de cada pessoa em cada situao. O ECA estabelece a dire-
triz da integrao no atendimento inicial, preferencialmente em um mesmo
local, em duas situaes: a) ao adolescente, assim que lhe atribuda a prtica
de ato infracional 83; b) criana ou adolescente, assim que inserida em acol-
himento institucional ou familiar. A Defensoria Pblica listada entre os r-
gos que devem participar do atendimento inicial nos dois casos, alm do
Ministrio Pblico e Judicirio. Deve-se atentar ao fato de que o Conselho
Tutelar participa da integrao operacional apenas nos casos de acolhimento.

A diretriz da participao importantssima. Ela depende de mobil-


izao da opinio pblica e concretiza-se sobretudo por meio de duas grandes
instncias: os Conselhos Tutelares e os Conselhos de Direitos. Nos Conselhos
Tutelares, a participao se d de forma direta: o cidado se candidata indi-
vidualmente para ser escolhido conselheiro. Nos Conselhos de Direitos, a par-
ticipao se d por meio de organizaes representativas da sociedade civil
organizada, ou seja, a cadeira pertence organizao. Diferenas entre Con-
selhos de Direitos e Conselhos Tutelares so muito demandadas em con-
cursos. O Conselho de Direitos: a) opera nos trs nveis (nacional
108/325
conanda, estadual e municipal); b) metade de seus membros so do governo e
metade representam a sociedade civil paritrio; c) sua funo deliberar a
poltica pblica normativa e controlar sua execuo; d) gere um fundo de
recursos destinados a custear algumas iniciativas da poltica de atendimento
FIA; e) o exerccio da funo no remunerado. Por sua vez, o Conselho
Tutelar 84: a) s existe no mbito do municpio; b) seus membros so todos
escolhidos por votao popular e no h representantes governamentais; c)
sua funo principal atender casos concretos e aplicar medidas de proteo
ou medidas pertinentes aos pais; d) no h fundo a ser gerido pelo Conselho
Tutelar, mas sua infraestrutura custeada pelo Municpio; e) o exerccio da
funo de conselheiro remunerado.

O art. 1 da Lei n. 12.594/2012, em seus 3, 4 e 5, traz algumas


definies que auxiliam a compreenso dos termos utilizados no captulo da
Poltica de Atendimento: a) programa de atendimento: a organizao e o
funcionamento, por unidade, das condies necessrias ao cumprimento das
medidas socioeducativas; b) unidade: base fsica necessria para a organiza-
o e o funcionamento de programa de atendimento; c) entidade de
atendimento: pessoa jurdica de direito pblico ou privado que instala e
mantm a unidade e os recursos humanos e materiais necessrios ao desen-
volvimento de programas de atendimento. De outro modo: a) entidade:
pessoa jurdica; b) unidade: base fsica; c) programa: maneira pela qual re-
cursos fsicos e humanos so organizados para atenderem a determinado ob-
jetivo e prestar determinado servio.

Os programas, no ECA, so classificados em duas grandes categorias:


de proteo e os socioeducativos. Eles so destinados a viabilizar o
109/325
cumprimento de medidas aplicadas ou pelo Judicirio (todas as medidas so-
cioeducativas e protetivas) ou Conselho Tutelar (algumas medidas
protetivas). Atente-se para que a separao entre medidas/programas so-
cioeducativos direcionados a adolescentes autores de ato infracional e medi-
das/programas protetivos destinados a crianas e adolescentes em situao
de ameaa ou violao de seus direitos, um dos principais marcos do mode-
lo legal vigente, algo essencial doutrina da proteo integral.

Em relao ao rol do art. 90, devemos atentar para alguns pontos: a)


incisos I a IV so regimes de programas de proteo. Os demais so regimes
de programas socioeducativos; b) apoio socioeducativo em meio aberto no
regime de programas socioeducativos; c) regime de colocao familiar, a
partir da Lei n. 12.010/2009, pode ser entendido como sinnimo de regime
de acolhimento familiar, mas seu sentido no unvoco; d) a incluso, apenas
em 2012, do regime de prestao de servios comunidade como um dos re-
gimes dos programas socioeducativos.

Todos os programas, governamentais e no governamentais, devem


ser inscritos no Conselho Municipal dos Direitos da criana e do adolescente.
O art. 9 da Lei n. 12.594/2012 dispe que os programas socioeducativos em
regime de internao ou semiliberdade sejam inscritos no Conselho Estadual
dos Direitos da criana e do adolescente. O deferimento da inscrio con-
dio para o funcionamento. O Conselho deve avaliar os programas cuja in-
scrio deferiu no mximo a cada dois anos e somente renovar a autorizao
de funcionamento se o programa seguir a normativa vigente e seu trabalho
for considerado eficiente pelo Judicirio, Ministrio Pblico ou Conselho
Tutelar.
110/325
No confundir inscrio dos programas com registro das en-
tidades de atendimento no governamentais. Ambos so deferidos
pelo Conselho de Direitos. A entidade, pessoa jurdica, se quer desenvolver
programas de proteo ou socioeducativos, deve obter seu registro no Con-
selho. O registro concedido por no mximo quatro anos. O registro s
necessrio para entidades no governamentais. De outro lado, todos
os programas, mesmo aqueles executados por entidades governamentais de-
vem ser inscritos no Conselho. Os critrios para se deferir o registro de en-
tidade so distintos daqueles necessrios inscrio dos programas.

Os arts. 92 e 93 tratam das obrigaes das entidades de acolhimento


institucional ou familiar. Importante ler com a ateno e memorizar as
obrigaes, compreendendo-as luz do fluxo de atendimento para crianas e
adolescentes privados do convvio familiar e comunitrio: o acolhimento deve
ser provisrio e excepcional e o desligamento da criana deve observar os
seguintes passos: a) fortalecer a famlia natural para nela reintegrar a criana
ou adolescente, favorecendo a preservao dos vnculos, salvo proibio judi-
cial expressa; b) investir na reintegrao com a famlia extensa; c) trabalhar
pelo sucesso da integrao em famlia substituta 85. Atuar nestas trs frentes,
observando a ordem de prioridades entre elas, a obrigao das entidades de
atendimento. Os casos devem ser trabalhados de forma personalizada, com
envio de relatrio ao juiz no mximo a cada seis meses. Outras obrigaes es-
to ligadas pretenso da lei de que o acolhimento no se distancie demais
das condies reais observadas em uma famlia qualquer: o dirigente da en-
tidade equiparado a guardio dos acolhidos; os grupos devem ser pequenos;
devem conviver crianas e adolescente de idades variadas, de ambos os sexos
111/325
(coeducao), que participem da vida comunitria local, com estabilidade,
evitando transferncias e preservando os vnculos fraternos.

O acolhimento judicial hoje, em regra, medida privativa da autorid-


ade judiciria e deve ser precedido de todas os esforos para manter a criana
em sua famlia. Todavia, o art. 93 prev a hiptese conhecida como acolhi-
mento institucional emergencial, no qual, em alguma situao muito excep-
cional e de urgncia, a criana ingressa primeiro no programa que comunica
ao juiz o fato em at 24 horas. Como o acolhimento no foi precedido do es-
foro de manuteno na famlia natural, a lei manda que tal esforo con-
centrado se faa a posteriori, tentando, se for o caso, uma devoluo imediata
famlia.

O art. 94 trata das obrigaes das entidades que desenvolvem progra-


mas de internao. Deve ser lido conjuntamente com o art. 124, que traz os
direitos dos adolescentes privados de liberdade. So 20 obrigaes, em um rol
apenas exemplificativo. Essas obrigaes podem ser classificadas em trs
grandes grupos: a) garantir, na internao, direitos que o adolescente poderia
usufruir se estivesse em liberdade: escolarizao, profissionalizao, assistn-
cia mdica, psicolgica, odontolgica, farmacutica, acesso a cultura, esporte,
lazer, assistncia religiosa, vesturio e alimentao, e instalaes salubres; b)
preservar a individualidade do interno com atendimento personalizado em
pequenos grupos, mantendo pronturio com dados que permitam a individu-
alizao do atendimento, e com avaliao pessoal e social de cada caso; c) tra-
balhar pela brevidade da medida e para o desligamento, reavaliando a medida
no caso a cada seis meses, mantendo programas de apoio aos egressos, e
providenciando documentos necessrios.
112/325
muito importante que o candidato fique atento para a regra do art.
94, 2: no cumprimento de suas obrigaes, as entidades utilizaro, prefer-
encialmente, os recursos da comunidade. Ela concretiza o princpio da in-
completude institucional, cujo objetivo desarticular o carter total das
instituies de custdia, desconcentrando o atendimento das necessidades
dos internos e diminuindo os danos psicolgicos (despersonalizao, morti-
ficao do eu) da experincia. A locuo incompletude institucional ganhou
hoje um outro significado, como diretriz geral de integrao e articulao das
polticas e programas, lembrando a necessidade do atendimento intersetorial,
multiprofissional e interdisciplinar para dar conta de problemas e situaes.

O Estatuto submeteu as entidades de atendimento a um rigoroso e


complexo sistema de fiscalizao e controle. Trs instncias so form-
almente incumbidas da fiscalizao: Ministrio Pblico, Judicirio e Conselho
Tutelar 86. No caso de descumprimento de obrigaes por unidades que ex-
ecutam programas socioeducativo de internao, a lei prev um procedimento
especial prprio (arts. 191 e seguintes do ECA) para aplicao de sanes, que
variam conforme se tratar de entidade de atendimento governamental ou no
governamental. Se governamental, o juiz pode determinar o afastamento pro-
visrio ou definitivo dos seus dirigentes, chegando at ao fechamento da
unidade ou a interdio do programa. Se no governamental, o juiz pode de-
terminar a suspenso do repasse de verbas pblicas, a interdio da unidade e
at a cassao do registro da entidade.

Em caso de descumprimento das obrigaes em entidade de acolhi-


mento institucional ou familiar, a lei prev a possibilidade de destituio de
113/325
seu dirigente, sem prejuzo da apurao de responsabilidade administrativa,
civil ou criminal.

? Medidas de proteo

Dentre os arts. 98 a 102, o Estatuto da Criana e do Adolescente


normatiza as medidas de proteo esclarecendo, desde o incio, que essas
so aquelas aplicveis em favor da criana ou adolescente, sempre que seus
direitos forem ameaados ou efetivamente violados. As ameaas e violaes
podem ocorrer por ao ou omisso da sociedade ou do Estado; por falta,
omisso ou abuso dos pais ou responsvel ou em razo de sua prpria con-
duta 87.

Diferentemente da medida socioeducativa imposta a adolescentes


autores de ato infracional, a medida protetiva no tem carter sancionatrio
criana ou adolescente ao qual dirigida. Ao contrrio, a ideia a de evitar ou
afastar o risco de violao de seus direitos ou restaurar seu gozo caso tenha
sido violado.

O Estatuto, diferentemente, por exemplo, da Lei Orgnica da Assistn-


cia Social, no utiliza as categorias vagas da situao de risco pessoal ou so-
cial, ou outras como situao de vulnerabilidade social, de carncia, de ex-
cluso, de irregularidade, para definir as crianas e adolescentes a quem se
destinam as medidas protetivas. O ECA indica crianas e adolescentes com
direitos ameaados ou violados, devendo o candidato atentar para o uso cor-
reto da nomenclatura em provas escritas e orais. Veja tambm que as medi-
das so protetivas dos direitos (categoria mais precisa) e no protetivas de
pessoas (categoria vaga).
114/325
A partir da edio do Estatuto que a aplicao de algumas medidas
protetivas foi repassada ao Conselho Tutelar, decorrncia lgica do fortaleci-
mento da criana e do adolescente como sujeitos de direitos e do novo
desenho atribudo ao Judicirio.

O Estatuto da Criana e do Adolescente elenca espcies de medidas


protetivas, sem esgot-las. Prev que podero ser substitudas a qualquer
tempo e cumuladas com outras. H princpios que se apresentam como regu-
ladores da aplicao das medidas de proteo 88, sendo estes: fortaleci-
mento dos vnculos familiares e comunitrios; crianas e adoles-
centes como sujeitos de direitos; proteo integral e prioritria;
responsabilidade primria e solidria do poder pblico; interesse
superior da criana e do adolescente; privacidade, garantindo o re-
speito ao direito intimidade e imagem; interveno precoce,
garantindo atuao assim que a violao for identificada; inter-
veno mnima, respeitando-se a autoridade familiar; proporcion-
alidade e atualidade; responsabilidade parental, preservando os
deveres dos pais; prevalncia da famlia; obrigatoriedade da in-
formao criana, adolescente, pais ou responsvel; oitiva obrig-
atria e participao da criana e do adolescente nas decises que
os afetem.

Das medidas de proteo destacadas pelo texto do Estatuto, em seu


art. 101, importante salientarmos:

a) encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo


de responsabilidade: aplica-se em casos nos quais as crianas ou
os adolescentes, voluntria ou involuntariamente ficaram afastados
115/325
do convvio familiar, ou foram encontrados em situao de violao de
direitos, devendo sua devoluo aos pais ser acompanhada de ori-
entao e compromisso destes ltimos para evitar que o fato torne a
acontecer. Diz respeito, ainda, a casos em que o Conselho Tutelar in-
tervm em situaes urgentes, entregando a criana ou o adolescente,
por ato precrio, a outro pai ou responsvel, visando sua proteo
emergencial;

b) orientao, apoio e acompanhamento temporrios: referem-


se, aqui, ao atendimento voltado especialmente para crianas e ad-
olescentes, haja vista que o Estatuto traz outro rol (art. 129) que ap-
licvel aos pais ou responsvel. H vrios servios socioassistenciais
da proteo social bsica e especial (vide comentrios LOAS) que
tm como escopo o acompanhamento de crianas e suas famlias, po-
dendo sua interveno ser requisitada pelo Ministrio Pblico;

c) matrcula e frequncia obrigatrias em estabelecimento ofi-


cial de ensino fundamental;

d) incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio


famlia, criana ou ao adolescente: programas de auxlio, hoje,
correspondem a programas queles de transferncia de renda, entre
os quais, o Bolsa-famlia;

e) requisio de tratamento mdico, psicolgico ou


psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial: ressalta-
se que a requisio deve se dar a partir da indicao de tratamento
no providenciado pelo Poder Pblico. O que se quer salientar que
no cabe impor tratamento que entenda ser necessrio, sem que para
116/325
isso tenha a autoridade se alicerado em parecer de profissional da
rea que o tenha indicado;

f) incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, ori-


entao e tratamento a alcolatras e toxicmanos: aproveita-
se, nesta medida, os mesmos comentrios trazidos no item anterior,
haja vista que tal incluso depende da omisso do Poder Pblico em
no disponibilizar servio que profissional da rea entendeu como
adequado, recomendando-o. Pode ser voltado criana, ao adoles-
cente, aos pais ou responsvel (neste caso com a previso do art. 129
do Estatuto), respeitando--se as disposies da Lei n. 10.216/2001,
que ser comentada ao longo desta obra;

g) acolhimento institucional 89: consiste na colocao de crianas e


adolescentes em programas prprios quando no seja possvel sua
manuteno na famlia natural ou quando esgotadas as possibilidades
de insero na famlia natural e extensa ou mesmo a impossibilidade
de acolhimento familiar prvio, de forma temporria e excepcional. A
criana ou adolescente encaminhados a acolhimento institucional
somente podero ser aceitos mediante o preenchimento da guia de
acolhimento expedida pela autoridade judiciria (com exceo da
situao prevista no art. 93 do ECA), com imediata elaborao do
Plano Individual de Atendimento, visando a reintegrao familiar 90;

h) incluso em programa de acolhimento familiar: com as mes-


mas caractersticas do acolhimento anterior, o familiar tambm deve
ser excepcional e breve, privilegiando-se a reintegrao familiar;

i) colocao em famlia substituta: corresponde incluso da cri-


ana sob guarda, tutela ou adoo, cuja aplicao , sem exceo,
117/325
reservada autoridade judiciria, conforme condies bem detalha-
das em outros pontos deste livro.

No caso do acolhimento familiar ou institucional, importante ressaltar


que o Estatuto determina entidade de atendimento que elabore o respectivo
Plano Individual de Atendimento, visando sempre reintegrao familiar,
ressalvada a hiptese de ordem judicial escrita e fundamentada em contrrio.
Importante, neste ponto, que o candidato no se confunda ao discorrer sobre
o PIA do acolhimento, assim conhecido o documento/instrumento a que se
refere o art. 101, 4, do ECA, o que tem se mostrado bastante comum. O PIA
da medida socioeducativa possui regramento prprio na Lei n. 12.594/2012.

O Estatuto da Criana e do Adolescente, por seu turno, com base nas


alteraes promovidas pela Lei n. 12.010/2009, preocupa-se com o PIA do
acolhimento, indicando que, em sua formulao, dever ser levada em conta a
opinio da criana ou do adolescente, bem como de seus pais ou responsveis.
Indica, ainda, expressamente, que dele devero constar: os resultados da
avaliao interdisciplinar; os compromissos assumidos pelos pais
ou responsvel; a previso das atividades a serem desenvolvidas
com a criana ou com o adolescente acolhido e seus pais ou re-
sponsvel, com vista na reintegrao familiar ou, caso seja esta
vedada por expressa e fundamentada determinao judicial, sob
direta superviso da autoridade judiciria.

Houve a preocupao de criar um instrumento de trabalho e acompan-


hamento do acolhimento, causando a movimentao mais gil e efetiva dos
casos, evitando-se ao menos em parte, por consequncia, os efeitos deletrios
da institucionalizao. A ideia a de planejamento do conjunto de
118/325
intervenes, caso a caso, para o agir de forma mais eficiente. O PIA deve,
portanto, concretizar a diretriz de excepcionalidade do afastamento do conv-
vio familiar; afirmar a provisoriedade desse afastamento; fortalecer os vn-
culos familiares e comunitrios com previso de aes concretas; e efetivar a
oferta de atendimento personalizado e individualizado. Indispensvel que a
equipe conte com profissionais qualificados escuta, que no continuem a
produzir atendimento massificado ou viciado em determinadas intervenes
conforme o tipo de demanda identificada no caso concreto.

Frise-se que desde 2009, com a Resoluo CNAS n. 109, j se iniciava


uma tentativa de formulao de um plano de atendimento/acompanhamento
a famlias e indivduos de servios diversos 91. A alterao ao ECA, no ano de
2010, trouxe sua previso legal.

Retomando a questo das medidas protetivas em espcie, vale ainda


trazer baila julgados de Tribunais de Justia que reforam o entendimento
de que tais medidas devem ser aplicadas sempre em caso de ameaa ou viol-
ao de direito. O que se quer dizer que no regular que haja a aplicao
de uma medida protetiva quando no se tem a comprovao de que pais, re-
sponsveis ou rgo pblicos omitiram-se diante do desrespeito ao direito da
criana ou adolescente. Como j repisado, a medida protetiva surge da
ameaa ou da violao de direito. No mesmo sentido, APL TJ/RJ
00450158220148190038, publicada em 11-2-2015.

Com relao ao limite de faixa etria para submisso de adolescente


medida protetiva, importante transcrever julgado que relembra que o
Estatuto aplica-se apenas a pessoas at 18 anos, com exceo da medida so-
cioeducativa de internao, de modo que, atingida a maioridade, no se pode
119/325
aplicar ou executar medidas de proteo. Veja-se a APL
04504404920088190001, publicada em 9-4-2013.

Ainda possvel falar-se em aplicao de medida protetiva, cumulada


medida socioeducativa imposta ao adolescente autor de ato infracional.

DICA DO AUTOR : A aplicao de medida protetiva especfica, cu-


mulada na deciso judicial que reconhece o adolescente como autor de de-
terminado ato infracional, impondo-lhe medida socioeducativa, por muitos
orientadores de programas socioeducativos tida como componente obrig-
atrio do Plano Individual de Atendimento (PIA). No entanto, preciso re-
lembrar que, por sua natureza, a medida protetiva tem a funo de evitar
leso ou restabelecer direito, fato que nos leva a crer que ela ser efetivada
apenas se a situao realmente se confirme. Damos como exemplo a insero
do adolescente em medida socioeducativa cumulada com medida protetiva de
insero em acompanhamento psicolgico. Caso o profissional de sade con-
state que no o caso de submet-lo a acompanhamento e que a medida ap-
licada no corresponde necessidade do adolescente, no pode se dar a ela
carter coercitivo, devendo o juiz de execuo ser comunicado a respeito da
situao ftica, com justificativa de sua no vinculao ao acompanhamento
buscado. Assim sendo, pode-se afirmar que a medida protetiva ser buscada
dentro das aes do PIA socioeducativo, mas no ser tida como meta obrig-
atria/compulsria a ser cumprida pelo adolescente.

J se cogitou, na prtica da rea infracional, que as medidas pro-


tetivas, quando cumuladas com medidas socioeducativas, ganhariam tambm
a natureza coercitiva dessas ltimas, nomeando-se medidas socioeducativas
imprprias. Isso porque as medidas previstas nos incisos I ao VI do art. 101
120/325
do Estatuto so repetidas quando da redao do art. 112 e so aplicadas por
fora de deciso judicial em processo de apurao de ato infracional. Tal in-
terpretao, contudo, no procede, j que o fato de terem sido repetidas em
Ttulo diverso no as elavam condio de medida socioeducativa, mas apen-
as demonstram que a ateno quanto a violaes ou ameaa de leses sofridas
pelo autor de ato infracional merecem o mesmo cuidado que aqueles que no
infracionaram, haja vista a estratgia de interveno socioeducativa e no
meramente responsabilizante.

? Ato infracional

O Estatuto da Criana e do Adolescente define como ato infracional a


conduta prevista como contraveno ou crime, determinando, ainda, a re-
sponsabilizao por sua prtica aos adolescentes, ou seja, aqueles que pos-
suem de 12 a 17 anos de idade.

Mesmo que os adolescentes submetam-se a um procedimento de apur-


ao de ato infracional previsto por legislao especial, com regramento
prprio, como veremos adiante, fato que possuem eles direitos ao devido
processo legal e todas as garantias que lhes so inerentes.

Importante discorrer sobre como se d o registro e apurao do ato in-


fracional cometido por criana, ou seja, pessoa menor de 12 anos de idade.
Registrado o boletim de ocorrncia nestes casos, esse ser encaminhado ao
Conselho Tutelar para a aplicao de medida protetiva. O Conselho dever
buscar servios pblicos correspondentes ao caso concreto, visando o acom-
panhamento da criana.
121/325
A idade a ser considerada ser a da data do fato.

Aos adolescentes est garantido o direito: de no ter sua liberdade


privada, exceto se em flagrante delito de ato infracional ou por or-
dem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente;
de ficar ciente da identificao dos responsveis por sua
apreenso; ter sua apreenso imediatamente comunicada autor-
idade judiciria competente, bem como sua famlia ou pessoa
por eles indicada; ver examinada a possibilidade de imediata liber-
ao aps a apreenso; ser internado provisoriamente, antes da
sentena, pelo prazo mximo de 45 dias, sob deciso funda-
mentada, que aponte indcios suficientes de autoria e materialid-
ade, com demonstrao da necessidade imperiosa da medida; no
ser identificado pelos rgos policiais, de proteo ou judiciais, ex-
ceto se para efeito de confrontao necessria para sanar dvida
fundada.

O Estatuto da Criana e do Adolescente traz expressamente as


garantias processuais do adolescente processado, mas importante ter em
mente, ainda, que a Lei n. 12.594/2012 indicou que no ser dispensado
tratamento mais gravoso ao adolescente que ao adulto. So garantias proces-
suais expressas no ECA: que nenhum adolescente ser privado de sua
liberdade sem o devido processo legal; que deve ter ele pleno e
formal conhecimento da atribuio de ato infracional que lhe est
sendo imputada, mediante citao ou meio equivalente; a
igualdade na relao processual, podendo confrontar-se com vti-
mas e testemunhas e produzir as provas necessrias sua defesa;
122/325
direito defesa tcnica por advogado ou Defensor Pblico; as-
sistncia judiciria gratuita e integral aos necessitados; direito de
ser ouvido pessoalmente; direito de solicitar a presena dos pais
ou responsvel em qualquer fase do procedimento.

Na sequncia, ser trazido ao concurseiro a explicitao do procedi-


mento de apurao de ato infracional, modelo de responsabilizao e medidas
socioeducativas aplicveis.

? Prtica dos atos infracionais

A medida socioeducativa a resposta estatal ao adolescente autor


de ato infracional, disposta em deciso judicial. Possui natureza sancion-
atria, com poder coercitivo e contedo pedaggico. Com tais caractersticas,
percebe-se grande dificuldade em coordenar suas aes. Entretanto, a partir
da Lei n. 12.594/2012, restaram expressos seus objetivos, sendo esses:

a) a responsabilizao do adolescente quanto s consequncias le-


sivas do ato infracional, sempre que possvel incentivando a sua
reparao;

b) a integrao social do adolescente e a garantia de seus direit-


os individuais e sociais, por meio do cumprimento de seu plano
individual de atendimento;

c) a desaprovao da conduta infracional, efetivando as dis-


posies da sentena como parmetro mximo de privao de liber-
dade ou restrio de direitos, observados os limites previstos em lei.

Contudo, possvel harmonizar sua finalidade natureza e caracter-


sticas da medida socioeducativa caso entendamos com maior profundidade
123/325
seus principais aspectos. Ao identificar a medida como de natureza sancion-
atria, fica evidente que, querendo ou no, o adolescente deve a ela se sub-
meter, tanto que o Estado possui formas de obrig-lo a tal, inclusive,
privando-o de liberdade. Da a coercitividade da medida, porm, nem mesmo
nesse caso, a estratgia utilizada para a execuo da medida deve afastar-se
de seus aspectos pedaggicos, ao contrrio, sob pena de tratar-se de mera
punio, sem finalidade socioeducativa. A previso expressa de sua finalidade
na Lei que instituiu o Sinase e previu regras e parmetros de execuo das
medidas socioeducativas contribui para a formulao desse entendimento,
bem como para a definio de sua conceituao, haja vista que, ao prever a re-
sponsabilizao pelo ato praticado, a integrao social e garantia de seus
direitos, bem como a desaprovao de sua conduta, certo que todos os aspec-
tos antes evidenciados circundam a medida socioeducativa.

So consideradas medidas socioeducativas: a) a advertncia; b) a


obrigao de reparar o dano; c) a prestao de servios comunid-
ade; d) a semiliberdade; e) a internao.

possvel classificar tais medidas quanto sua severidade, j que


a advertncia, a obrigao de reparar o dano, a prestao de servios
comunidade e a liberdade assistida so medidas socioeducativas cumpridas
pelo adolescente, sem que ele tenha sua liberdade restringida ou privada e,
nesta ordem, demandam menos ou mais do sentenciado. J no caso da me-
dida de semiliberdade, h a restrio da liberdade do adolescente. No que
concerne internao, a mais gravosa dentre as medidas socioeducativas, o
adolescente tem sua liberdade privada, j que seu cumprimento se d em re-
gime fechado, em entidade de atendimento que desenvolva tal programa.
124/325
Ainda se pode classific-las quanto ao tempo de cumprimento.
H medidas que, assim que impostas, so de execuo instantnea, tais como
as de advertncia e de obrigao de reparar o dano. Outras, protraem-se no
tempo, sendo a execuo continuada, como o caso das medidas de prestao
de servios comunidade, liberdade assistida, semiliberdade e internao.
Considerando aquelas que so continuadas, h que se destacar que algumas
possuem prazo de durao mnimo ou mximo disposto em lei. As medidas
de semiliberdade e de internao tm prazo mximo de cumprimento prev-
isto em lei, qual seja, de trs anos, sendo descabida a imposio de prazo mn-
imo ou prazo certo. Com relao medida de prestao de servios
comunidade, a lei estabelece prazo mximo de seis meses, mas o juiz, em cada
situao concreta, fixa um prazo certo de durao, no podendo ultrapassar o
teto legal. A liberdade assistida possui prazo mnimo fixado em lei, no art.
118, 2, do ECA, no patamar de seis meses, no havendo norma expressa
quanto ao tempo mximo que, por analogia ao das medidas mais gravosas,
entende-se como de trs anos. H como se sustentar que a necessidade de
cumprimento de pelo menos seis meses de liberdade assistida em todos os
casos no absoluta, tanto pela regra do prprio art. 118, 2, de que pode
ser revogada a qualquer tempo como pelo disposto na Lei n. 12.594/2012, em
seu art. 43 92, que tambm prev a reavaliao das medidas a qualquer
tempo.
DICA DO AUTOR : Importante considerar que possvel ao juiz
aplicar internao-sano (prevista no art. 122, III, do ECA) ao adolescente
que descumpre medida socioeducativa anteriormente imposta, por tempo
mximo inferior ao teto legal de trs meses; o que pode ser defendido com
base no art. 1, 2, III, da Lei n. 12.594/2012 93, j que tal deciso torna-se
parmetro mximo de restrio de liberdade e outros direitos.

Quanto competncia para a execuo das medidas socioedu-


cativas, o que engloba seu gerenciamento e fiscalizao, podemos classific-
las de competncia estadual, municipal e judicial. As medidas de advertncia
e obrigao de reparar o dano esto sob a competncia judicial. As medidas
de prestao de servios comunidade e liberdade assistida, consideradas
medidas em meio aberto, so de competncia municipal. Semiliberdade e in-
ternao, consideradas medidas socioeducativas privativas de liberdade,
ficam sob a competncia estadual.

Ao prever as medidas socioeducativas, o Estatuto da Criana e do


Adolescente impe que sejam aplicadas de acordo com a capacidade do ad-
olescente em cumpri-las. Tal dispositivo faz relao com o princpio da pro-
porcionalidade e individualizao da pena, previsto no sistema penalizador do
adulto e encontra-se estampado nas Regras Mnimas de Beijing.

No caso de imposio de medida a adolescente com transtorno mental


importante a anlise concreta do efeito educativo de tal aplicao. Isso
porque, caso o adolescente no tenha condies de atingir sua finalidade por
meio da socioeducao, a medida no passar de mera sano, sem a re-
spectiva estratgia educativa, indo de encontro ao sistema de responsabiliza-
o de adolescentes autores de ato infracional em nosso Pas. Neste caso, o
126/325
adolescente deve ser encaminhado a tratamento de sade, se necessrio, sob
o responsabilidade exclusiva da equipe de sade.

Podemos concluir, dessa forma, que a tipicidade e culpabilidade abor-


dadas no campo penal, devem ser analisadas na rea infracional. Nesse sen-
tido, citamos trecho de artigo de Joo Batista da Costa Saraiva 94:
Vige o princpio da legalidade ou da anterioridade penal. Ou seja, somente
haver medida socioeducativa se ao adolescente estiver sendo atribuda a
prtica de uma conduta tpica. Ainda assim, para sofrer a ao estatal vis-
ando a sua socioeducao haver de esta conduta ser reprovvel, ser anti-
jurdica, ou seja, que no tenha sido praticada sob o plio de quaisquer das
justificadoras legais, as causas excludentes da ilicitude previstas no art. 23 do
Cdigo Penal. Se agiu o jovem em legtima defesa, ele, como o penalmente
imputvel, ter de ser absolvido, mesmo tendo praticado um fato tpico.
Tambm no haver ato infracional, por exemplo, se sua conduta
no for culpvel (excluindo-se do conceito de culpabilidade o ele-
mento biolgico da imputabilidade penal), ou seja, se lhe for in-
exigvel conduta diversa, como legou ao mundo jurdico a
doutrina penal alem. Poder, quem sabe, o jovem necessitar de
alguma medida de proteo, como o acompanhamento e ori-
entao temporrio, mas jamais ser destinatrio de uma medida
socioeducativa se o seu agir, fosse ele penalmente imputvel, ser-
ia insusceptvel de reprovao estatal.

Se constitui isso, no plano do direito, o que, entre outros efeitos, trouxe a


Doutrina da Proteo Integral para o corpo do ordenamento jurdico ptrio,
incorporado no ECA no trato da questo infracional. Ou seja, h que ser ex-
aminado o cabimento da aplicao da medida socioeducativa ao infrator sob
o prisma, sob os fundamentos, do Direito Penal. No se est dizendo com
isso que a medida socioeducativa seja uma pena no sentido que adota este
conceito o mundo laico. Mas inegvel que se constitui em um
127/325
sancionamento estatal, tanto que somente o Judicirio pode impor medida
socioeducativa, mesmo nos casos em que esta venha a ser concertada pelo
Ministrio Pblico em sede de remisso Smula 108 do STJ (grifos
nossos).

No campo infracional tambm possvel que as medidas sejam aplica-


das isolada ou cumulativamente, bem como substitudas a qualquer tempo,
desde que preenchidos os requisitos legais, assim como ocorre com as medi-
das especficas de proteo.

Assim sendo, importante que o concurseiro saiba distinguir os insti-


tutos da cumulao, subsuno, substituio, suspenso e extino, pois eles
estaro presentes no texto do Estatuto, na Lei do Sinase e na prtica diria do
profissional.

Nesse sentido, entende-se por cumulao a possibilidade de


cumprimento simultneo de duas medidas socioeducativas aplicadas em uma
mesma sentena ou quando aplicadas por sentenas diversas. Em regra,
pode-se cumular medidas que sejam diferentes, mas que estejam em um
mesmo patamar pedaggico. Ressalte-se que a internao no est no mesmo
patamar pedaggico que a medida de semiliberdade e esta, por sua vez, no
est no mesmo patamar que as medidas em meio aberto (liberdade assistida e
prestao de servios comunidade). E por isso que no se admite a cumu-
lao da medida de internao com outra de liberdade assistida, por exemplo.
Ao contrrio, possvel cumprir-se a medida de liberdade assistida cumu-
lativamente medida de prestao de servios comunidade. Em dissonncia
ao entendimento acima exposto, h quem defenda que a medida de semiliber-
dade pode ser cumulada com a medida de prestao de servios
128/325
comunidade, por exemplo. Isso porque haveria a possibilidade concreta de
cumprimento cumulativo, ou seja, o adolescente poderia deixar a unidade de
semiliberdade para cumprir a medida em meio aberto que tambm lhe fora
imposta. Contudo, por serem de extenso diversa quanto ao patamar pedag-
gico, no haveria motivos para tal cumulao, j que a medida de
semiliberdade mostra-se abrangente o suficiente para dar conta do processo
socioeducativo.

A subsuno, por seu turno, deve ser analisada sempre que estiver-
mos frente de um caso em que o mesmo adolescente recebeu sentena im-
pondo medidas socioeducativas diversas, por atos infracionais distintos. Esse
instituto tambm nos de extrema valia para o entendimento do sistema de
unificao de medidas, fortalecido pela Lei do Sinase. A subsuno a incor-
porao de uma medida socioeducativa por outra de igual ou maior extenso
pedaggica, podendo as mesmas serem homogneas ou no. Fato que,
tendo como norte o desenvolvimento de um projeto pedaggico, no se pode
dar nfase aos atos infracionais cometidos e suas respectivas sanes, mas
sim medida que atender, com maior eficcia, ao adolescente, conduzindo
finalidade da aplicao da medida socioeducativa. Assim, possvel que,
mesmo possuindo o adolescente dois ou mais processos, venha ele a cumprir
somente uma medida socioeducativa.

A substituio, a mais comum no processo socioeducativo, consiste


na troca de uma medida socioeducativa por outra, ao longo da execuo, inde-
pendentemente da prtica de novo ato infracional. A substituio ocorre,
comumente, na passagem do adolescente da medida mais gravosa para a
menos gravosa, sendo muito utilizada do meio fechado para o meio aberto,
129/325
apesar de no haver qualquer previso por parte do Estatuto a respeito da ne-
cessidade de substituio gradativa de medidas. Ao contrrio, sendo a medida
privativa de liberdade excepcional, o perodo de permanncia do adolescente
deve ser breve e, para sua passagem ao meio aberto, com maior rapidez, pode
ser mais adequado ao seu processo socioeducativo seu encaminhamento a
medida menos gravosa, em meio aberto, antes de atingida a extino da me-
dida originria. A substituio, de outro lado, tambm pode se dar ao revs,
ou seja, constituindo-se verdadeira regresso de medida. Esta ocorre quando
o adolescente: a) em razo de descumprimento reiterado de medida anterior-
mente imposta pode ser encaminhado internao-sano, pelo limite mx-
imo de trs meses; b) tem a medida mais gravosa suspensa e encaminhado
ao cumprimento de medida mais branda, mas, por se mostrar inadaptado, v
restabelecida a medida original, revogando-se sua suspenso anterior 95; c)
excetuando os casos de internao-sano e de restabelecimento de medida
anterior, tem sua medida mais branda substituda por outra mais severa, por
inadequao anteriormente aplicada.

J em relao suspenso, esta ocorre quando, em razo de uma


causa suspensiva, o curso da execuo de determinada medida socioeducativa
suspenso. Como exemplo podemos citar a condio de sade do adolescente
que no lhe permite cumprir tarefas determinadas em medida socioeducativa.

Por fim, a extino se d quando se pe termo ao processo de ex-


ecuo de medida socioeducativa, revogando-a. Pode ocorrer, por exemplo,
com a morte do adolescente, com a condenao do jovem em pena privativa
de liberdade, ou mesmo quando atingida a maioridade plena, dentre outros
casos previstos em lei. Pode a extino depender ou no de avaliao de
130/325
desempenho na medida imposta. Neste ltimo caso, a extino se dar com a
concluso de cumprimento do Plano Individual de Atendimento.

Tomando por base as medidas socioeducativas em espcie, ressalta-se


as principais caractersticas de cada uma delas, a fim de facilitar a com-
preenso e o estudo a respeito do tema.

Medidas socioeducativas em espcie

Com referncia medida de advertncia, o art. 115 do Estatuto da


Criana e do Adolescente a define como a admoestao verbal, reduzida a
termo pelo juiz e devidamente assinada. Segundo entendimento macio da
jurisprudncia, h necessidade de que o prprio magistrado proceda advert-
ncia, mesmo quando aplicada em sede de remisso, no havendo reconheci-
mento da admoestao aplicada por cartorrio, conforme se verifica em jul-
gado do STJ, REsp 104.485/DF, publicado em 15-4-2002.

A advertncia pode ser aplicada to somente com prova da materialid-


ade e indcios suficientes de autoria. Se aplicada em sede de remisso, como
no caso antes indicado, entende-se dispensvel a prova, ainda, da
materialidade.

A medida socioeducativa de obrigao de reparar o dano pode ser


utilizada apenas em caso de atos infracionais com reflexos patrimoniais. Em
caso de no haver condies financeiras para cumprimento da medida,
poder o juiz substituir a medida de obrigao de reparar o dano por outra.

DICA DO AUTOR : No descumprimento da medida de reparao de


dano, no h que se falar em imposio de internao-sano. Isso porque,
por ser medida de execuo instantnea, o descumprimento no pode ser
131/325
considerado reiterado. Alm disso, a lei prev expressamente a substituio
da medida antes imposta por outra, no havendo outra deciso a ser
proferida.

A respeito da medida de prestao de servios comunidade,


pode-se afirmar que esta consiste na realizao de tarefas gratuitas de in-
teresse geral. Assim, no pode o adolescente prestar servios vtima, aden-
trando, sob tal modalidade, obrigao de reparao do dano. A prestao de
servios deve ser voltada ao interesse geral e, portanto, tambm no pode ser
executada em empresa privada, caracterizando mo de obra gratuita ao pro-
prietrio do estabelecimento e tendo como foco o consumidor. Por esse
motivo, os servios acabam sendo executados em equipamento pblicos, en-
tidades conveniadas com o estado ou em programas comunitrios.

A medida de prestao de servios comunidade no pode ser ap-


licada por prazo superior a seis meses e as tarefas atribudas ao adolescente
devem estar em conformidade com suas aptides. Da a importncia de os
programas de atendimento possurem parcerias diversas com equipamentos
pblicos e outras organizaes similares, a fim de possibilitar que, conhecido
o adolescente, possa ele ser direcionado ao servio que, aproveitando suas ca-
ractersticas e interesses pessoais, proporcione uma viso diferenciada a re-
speito de suas possibilidades futuras. Alm disso, a execuo da prestao de
servios deve ser capaz de despertar no adolescente a solidariedade para com
aqueles que recebem seu servio, fazendo-o observar como uma conduta sua
pode ser relevante na vida de terceiro.
132/325
A jornada mxima semanal, a fim de no prejudicar os estudos ou o
trabalho, se o caso, do socioeducando, deve ser de oito horas, com
cumprimento aos sbados, domingos e feriados ou em dias teis.

DICA DO AUTOR : Muitos Defensores Pblicos tm sustentado a


tese de que a medida de prestao de servios comunidade no pode ser ap-
licada a adolescente menor de 14 anos, em razo da vedao constitucional de
imposio de trabalho a adolescente (salvo na condio de aprendiz, a partir
dos 14 anos). Contudo, preciso ponderar que tal observao pode fazer com
que o juiz decida por uma medida mais gravosa ao adolescente do que a pr-
pria medida de prestao de servios comunidade. Necessrio, ainda, anal-
isar que a natureza no de trabalho efetivo, possuindo caractersticas pr-
prias que mais se assemelham a um trabalho voluntrio, mas que no caso,
coercitivo.

A liberdade assistida a medida socioeducativa que mais exige a


execuo de tarefas por parte do adolescente, ao nosso ver. Por esse motivo,
no deve ser vista apenas como um auxlio a ele dispensado, tampouco como
substitutiva de programa de acompanhamento de egressos da medida de
internao. Trata-se de medida de mesma natureza que as demais, onde, alm
de monitorado em ambiente aberto, em sua prpria comunidade e relaes
sociais e familiares, o adolescente compromete-se com uma gama de metas
previstas em seu Plano Individual de Atendimento e que, somente quando at-
ingidas, vo culminar na extino de seu processo socioeducativo. A lei previu
o tempo mnimo de sua durao em seis meses, mas, conforme antes
comentado, com o advento da Lei n 12.594/2012, discute-se que, como as de-
mais medidas de semiliberdade e de internao, pode ser ela reavaliada a
133/325
qualquer momento. Por analogia internao, seu prazo mximo de trs
anos.

O Estatuto prev algumas das atribuies do orientador da medida de


liberdade assistida, sem prejuzo do disposto na Lei do Sinase. Dispe o art.
119 que o orientador dever promover socialmente o adolescente e sua famlia
incluindo-o em programas oficiais, supervisionar a frequncia escolar e seu
aproveitamento promovendo a matrcula quando necessrio, bem como di-
ligenciar no sentido de inclu-lo em cursos profissionalizantes e no mercado
de trabalho.

DICA DO AUTOR : O fato de a lei referir-se ao encargo do orienta-


dor de promover a matrcula do adolescente faz com que alguns defendam
que, na impossibilidade de o jovem se matricular diretamente, ou por meio de
seus pais ou responsveis, h autorizao legal para que o orientador o faa
pessoalmente, como se verdadeiro responsvel fosse.

A medida socioeducativa de semiliberdade pode ser aplicada direta-


mente ou aps cumprimento da medida de internao, como forma de
transio ao meio aberto. Na hiptese dessa medida, as atividades externas
sero realizadas independentemente de autorizao judicial. Neste caso, a lei
determina que a escolarizao obrigatria, assim como a profissionalizao,
aplicando-se, no que couber, as regras previstas internao. Importante fris-
ar que a medida de semiliberdade no deve ser aplicada como substituto
medida de acolhimento institucional. Um adolescente no deve ser encamin-
hado ao cumprimento de medida to gravosa, privativa de liberdade, penas
porque no possua respaldo familiar, viva nas ruas ou no tenha onde morar.
Sua aplicao deve ser justificada em razo da natureza do ato infracional
134/325
praticado ou de um histrico de medidas socioeducativas anteriores e reiter-
ao infracional.

Em relao internao, est submetida aos princpios da excep-


cionalidade, brevidade e respeito a condio peculiar de pessoa em desenvol-
vimento do adolescente. Isso quer dizer que a medida somente pode ser im-
posta em ltimo caso, quando descabidas medidas mais brandas (vide 2 do
art. 122 do ECA) e, se tiver de ser aplicada, deve-se trabalhar para que dure o
menor tempo possvel. Tais princpios, que tm previso constitucional, tam-
bm esto na normativa internacional, vez que existe um consenso universal
quanto aos danos irreparveis decorrentes da experincia de institucionaliza-
o prolongada e da privao do direito convivncia familiar.

Permite-se a realizao de atividades externas, a critrio da equipe tc-


nica da unidade, independente de autorizao judicial. Estas, segundo
o Estatuto, podem ser proibidas pelo juiz do processo. A Lei n. 12.594/2012
prev hipteses em que as sadas so autorizadas por lei, independentemente
de manifestao ou contrariedade judicial, dada a emergncia e relevncia
das situaes, tais como de atendimento mdico ao adolescente ou compare-
cimento em enterro de familiar. Trata-se de sadas externas, cujo regime
jurdico diferenciado em relao ao das atividades externas.

preciso, ainda, estabelecer um olhar crtico sobre a previso legal de


que o juiz pode, em sentena, vedar a prtica de atividades externas. Isso
porque o curso da medida, por pautar-se na socioeducao, investe na
evoluo do adolescente, acreditando que ele passar por um processo reflex-
ivo sobre a conduta praticada. Vedar-lhe a possibilidade de conquistar acesso
135/325
a atividades diferenciadas, por seus prprios mritos, interrompe a estratgia
educativa que deve estar presente durante todo o processo de execuo.

A reavaliao da medida de internao deve ser dar no mximo a cada


seis meses e seu tempo limite o de trs anos de cumprimento, ou o alcance
de 21 anos, o que primeiro sobrevier.

Pela sua gravidade e rigidez, a medida de internao pode ser aplicada


de acordo com a previso legal trazida pelo Estatuto, ou seja, em caso de ato
infracional praticado com violncia ou grave ameaa pessoa, quando houver
reiterao de infraes graves ou quando houver o descumprimento reiterado
e injustificvel da medida anteriormente imposta.

Em relao aplicao da internao em decorrncia do des-


cumprimento reiterado e injustificado, importante ressaltar que a conhecida
internao sano j foi conhecida pelo Superior Tribunal de Justia como
uma regresso de medida. H julgados que reconhecem que, apenas a partir
do terceiro episdio de descumprimento, a reiterao est caracterizada, hav-
endo posicionamentos divergentes. O que parece ser pacfico junto ao STJ
que, para regredir o adolescente, exigida sua oitiva, seja ela tentada por
meio de expedio de mandado de intimao, conduo coercitiva ou
mandado de busca e apreenso 96. Em nenhuma das hipteses a oitiva do ad-
olescente est dispensada, e a medida, por ser privativa de liberdade, tambm
deve ser regida pelo princpio da excepcionalidade.

DICA DO AUTOR : Importante ressaltar que, com o advento da Lei


n. 12.594/2012, a lei disps que a imposio de internao-sano deve ser
precedida de parecer tcnico indicando a necessidade de sua eleio no curso
136/325
do processo, criando requisito para alm dos j previstos pelo Estatuto da Cri-
ana e do Adolescente.

A internao-sano jamais poder ser imposta contra des-


cumprimento de medida socioeducativa aplicada em sede de remisso 97.

de trs meses o prazo mximo da medida de internao-sano. Tem


sido defendido que, aplicada por perodo menor, pode o juiz prorrog-la at o
limite mximo permitido em lei. Contudo, necessria uma anlise mais apro-
fundada diante do dispositivo da Lei do Sinase, prev que a deciso judicial
que cria os parmetros da execuo, definindo seus limites. Alm disso, o per-
odo aplicado na deciso analisou, oportunamente, as condies e aspectos do
caso, no havendo um segundo juzo de valor quando da apreciao de pos-
svel prorrogao, j que a finalidade da internao-sano no a de realizar
o que ainda no foi realizado em sede de medida originria, mas causar no
adolescente o efeito de entender sua responsabilidade para com o
cumprimento da medida originalmente aplicada.

Tratando, ainda, da imposio da medida extrema de internao por


prazo indeterminado, importante abrir-se um parntese com a finalidade de
explicitar a situao do ato infracional equiparado ao crime de trfico de dro-
gas que, apesar de destitudo de violncia ou grave ameaa pessoa em sua
prtica, assemelhado a crime hediondo e que, por isso, comumente enseja a
aplicao da medida mais extrema prevista pelo Estatuto.

Diante de tantas impugnaes s sentenas que aplicam medida de in-


ternao por prazo indeterminado ao autor de ato infracional equiparado ao
crime de trfico de drogas, diversos so os julgados no sentido de firmar o no
137/325
cabimento da medida. Nesse sentido, vale citar STJ, HC 288.882/SP, public-
ado em 4-11-2014.

Mesmo em decises em que os habeas corpus impetrados no so con-


hecidos, em virtude da Smula 691 do Supremo Tribunal Federal 98, certo
que os Tribunais Superiores tm reconhecido a ilegalidade da aplicao da
medida de internao aos atos infracionais equiparados ao crime de trfico de
drogas, ainda mais quando considerada apenas a suposta gravidade abstrata
da conduta.

Relevante, ainda, a citao da Smula 492, do Superior Tribunal de


Justia, que aduz: O ato infracional anlogo ao trfico de drogas, por
si s, no conduz obrigatoriamente imposio de medida socioedu-
cativa de internao do adolescente. Para muitos, foi ela considerada um
avano, j que elevou ao status de entendimento sumulado a percepo de
que o ato infracional de trfico no leva diretamente aplicao da medida
extrema, por ser equiparado figura de crime assemelhado aos hediondos.
Contudo, de outro lado, h que se reconhecer que a smula abriu espao para
que seja aplicada medida de internao a adolescentes que no cometeram
ato infracional praticado mediante violncia ou grave ameaa pessoa, desde
que o caso concreto disponha sobre o acerto da imposio de medida
extrema.

Remisso

Ainda no campo das medidas socioeducativas, importante acrescentar,


nesta oportunidade, a anlise do instituto da remisso.
138/325
A remisso encontra fundamento no princpio da mnima interveno
e no da preservao dos vnculos familiares e comunitrios, evitando a judi-
cializao de casos menos graves, especialmente quando aplicada como forma
de excluso do processo.

Quanto fase de aplicao, pode ser ela pr-processual ou


processual.

A remisso como forma de excluso do processo concedida pelo


Promotor de Justia observando as circunstncias e consequncias do fato, ao
contexto social, bem como personalidade do adolescente e sua maior ou
menor participao no ato infracional.

No caso de homologao judicial, havendo discordncia por parte do


juiz quanto concesso da remisso, deve-se aplicar a norma do art. 181, 2,
do Estatuto, encaminhando o caso apreciao do Procurador Geral de
Justia.

Por no registrar antecedente, a remisso pode ser aplicada ao mesmo


adolescente por diversas vezes, no havendo limitao legal.

H polmica em relao possibilidade de o Promotor de Justia cu-


mular medida socioeducativa no privativa de liberdade com a remisso, sem
necessidade de homologao judicial, j que a lei menciona a possibilidade de
aplicao pelo Ministrio Pblico. Nestes casos, ainda prevalece o entendi-
mento de que as medidas somente seriam executveis aps a homologao ju-
dicial mas, seu descumprimento, mesmo assim, como antes mencionado, no
dar ensejo aplicao da internao sano. nesse sentido que a Smula
108 do Superior Tribunal de Justia dispe: A aplicao de medidas
139/325
socioeducativas ao adolescente, pela prtica de ato infracional, da com-
petncia exclusiva do juiz 99.

Alm disso, transitada em julgado a homologao, no pode ser ela


revista, nem retomado seu curso normal, por tratar-se da modalidade de ex-
cluso do processo.

Na fase judicial, somente ao juiz caber a concesso da remisso, como


forma de suspenso ou extino do processo, podendo, da mesma forma,
cumul-la com medida socioeducativa no privativa de liberdade. Da a re-
misso processual.

Discute-se, ainda a respeito da remisso cumulada com medida so-


cioeducativa, se o adolescente deve concordar com sua concesso para que se
defina a possibilidade de sua aplicao. Existem duas posies a respeito do
tema. A primeira delas, de que seria possvel a concesso, ainda que o adoles-
cente dela discorde ou mesmo que negue a prtica do ato infracional. De
outro lado, a segunda viso a de que a concesso da remisso depende da
aceitao do adolescente e de sua confisso, j que, se no admite a prtica do
ato infracional, porque necessariamente no quer abrir mo de sua garantia
ao contraditrio e ampla defesa, desejando provar sua inocncia 100.

Indispensvel sempre, entretanto, a oitiva prvia do adolescente a re-


speito dos fatos.

Se a autoridade judicial entender adequada a concesso da remisso,


ouvir o Ministrio Pblico. Se o Promotor de Justia no concordar e o juiz
mantiver sua posio, poder, se quiser, interpor recurso de apelao.
140/325
DICA DO AUTOR : tida como inadequada a remisso de natureza
suspensiva proposta como forma de suspenso ou extino do processo aps
a audincia em continuao, de acordo com a interpretao dada aos disposit-
ivos dos arts. 186, 4, e 188 do Estatuto.

Tambm na remisso judicial, possvel a aplicao cumulada com


medidas socioeducativas que no restrinjam ou privem a liberdade do
adolescente.

Prescrio das medidas socioeducativas

Indiscutvel que s medidas socioeducativas devem ser aplicadas as re-


gras da prescrio previstas no Cdigo Penal, dada a relao entre ato infra-
cional e a prtica de crime por adultos.

Em razo das diversas impugnaes a decises que diziam inaplicveis


as regras do sistema penal ao procedimento de apurao e execuo de ato in-
fracional, o Superior Tribunal de Justia editou, em 2007, a Smula 338, com
a seguinte redao: A prescrio penal aplicvel s medidas
socioeducativas.

H quem defenda que, para o clculo da prescrio, deve ser levada em


conta a pena prevista para o crime correspondente ao ato infracional pratic-
ado, de acordo com os parmetros fornecidos pelo art. 109, do Cdigo Penal,
reduzindo o prazo metade por fora da previso trazida pelo art. 115 do
Cdigo Penal (aos menores de 18 anos).

No entanto, por nos referirmos medida socioeducativa, que detm


prazos mximos de cumprimento, estes devem ser levados em conta, com a
utilizao das regras dos arts. 109 e 115, do Cdigo Penal.
141/325
Com o advento da Lei n. 12.594/2012, que estabelece que no se pode
dar ao adolescente tratamento mais gravoso que aquele dispensado ao
adulto 101, necessrio, ainda, utilizar-se do diploma penal para comparar o
quantum de reprimenda aplicada ao mesmo fato tpico praticado pelo adoles-
cente, caso ele fosse adulto, no caso de esta interpretao ser a mais vantajosa
ao adolescente. Nesse sentido, bem explicita as regras aplicveis ao caso con-
creto o julgado TJRJ, APL 00000457820118190045, publicado em 5-3-2013,
que dispe que na medida socioeducativa aplicada sem termo, o prazo pre-
scricional deve ter por parmetro a durao mxima da medida de internao
(3 anos) ou, havendo termo, o prazo prescricional ter por parmetro a dur-
ao da medida socioeducativa aplicada. Estabelece a deciso mencionada,
ainda, que se a legislao penal prev pena mnima inferior ao prazo estipu-
lado para a aplicao da medida socioeducativa de internao, no se ad-
mitir tal parmetro para o clculo da prescrio, pois o adolescente jamais
poderia ficar sujeito consequncia mais rigorosa que um imputvel sofreria
caso praticasse a mesma conduta tpica.

? Medidas pertinentes aos pais ou responsveis

O Estatuto da Criana e do Adolescente, alm das medidas protetivas


aplicveis a crianas e adolescentes e das medidas socioeducativas aplicveis
a adolescentes autores de ato infracional, ainda prev medidas que so aplic-
veis aos pais ou responsveis, trazendo-os responsabilidade e ao dever de
assistncia, criao e educao em relao a crianas e adolescentes.

Importante ressaltar que no so aplicveis medidas protetivas aos


pais ou responsveis em procedimentos de apurao de ato infracional, j que
142/325
este voltado ao adolescente e sua responsabilizao. Caso haja necessidade
de imposio de medida protetiva a eles, deve-se busc-la por meio do aciona-
mento do Conselho Tutelar ou em procedimento prprio, com tramitao
pela Vara da Infncia e Juventude.

So medidas pertinentes aos pais e responsveis em espcie, segundo


o art. 129 do Estatuto:

a) Encaminhamento a programa oficial ou comunitrio de pro-


teo famlia: tais programas comumente so de atribuio do
CRAS (Centro de Referncia e Assistncia Social), que tem dentro de
sua estrutura o PAIF (Servio de Proteo e Atendimento Integral
Famlia), com a finalidade de fortalecer a funo protetiva da famlia;
possuem o objetivo de: prevenir a ruptura dos vnculos familiares e
comunitrios, promover ganhos sociais e materiais s famlias, favore-
cer o acesso a benefcios e programas de transferncia de renda e ser-
vios socioassistenciais, apoiar familiares, oferecendo, inclusive, es-
paos de escuta e troca de vivncias familiares.

b) Incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, ori-


entao e tratamento a alcolatras e toxicmanos: no mesmo
sentido do que comentamos em relao medida protetiva aplicvel a
crianas e adolescentes, imprescindvel que haja uma orientao de
equipe de sade interdisciplinar a respeito da necessidade de submis-
so a tratamento ou outra espcie de interveno, sempre com
ateno ao disposto na Lei n. 10.216/2001. De outro lado, importante
ressaltar muitas vezes a importncia da adeso do pai ou responsvel
medida, a fim de fortalecer-se o ambiente familiar que pretende
143/325
melhor se organizar para promover a reinsero familiar de criana
ou adolescente em seu seio ou mesmo sua manuteno no lar.

c) Encaminhamento a tratamento psicolgico ou psiquitrico:


da mesma forma, ressaltamos a necessidade de oitiva de profissional
da rea, sendo inadmissvel a aplicao de medida sem que, em pro-
cesso contraditrio, possa se verificar a imprescindibilidade desse
encaminhamento.

d) Encaminhamento a cursos ou programas de orientao:


sempre no interesse da promoo da famlia e seu fortalecimento.

e) Obrigao de matricular o filho ou pupilo e acompanhar sua


frequncia e aproveitamento escolar: como em toda medida ap-
licvel aos pais ou responsvel, importante a conscientizao prvia, a
partir, inclusive, de ao do Conselho Tutelar, para que a pessoa a
quem se volta a medida possa entender a importncia da educao
como promoo da cidadania e como forma de insero social da cri-
ana ou adolescente. Ainda relevante que o Conselho Tutelar possa
conhecer das dificuldades do caso concreto, tal como os motivos da
evaso escolar, ou seja, se est ele ligado a dificuldades diversas de
aprendizagem, ausncia de ambincia escolar, discriminao, violn-
cia domstica, abuso sexual, dentre outros casos que, de forma rot-
ineira, causam o afastamento de crianas e adolescentes do mbito
escolar.

f) Obrigao de encaminhar a criana ou adolescente a trata-


mento especializado: o dever de cuidado est aqui estampado
como um dever de criao. Importante, tambm neste caso, que haja a
conscientizao dos pais sobre a demanda apresentada pela criana
144/325
ou adolescente, muitas vezes desconhecida ou superficialmente es-
clarecidas aos responsveis, despertando-os para a relevncia do
tratamento indicado.

g) Advertncia: admoestao verbal aplicada reduzida a termo e assin-


ada, de carter pedaggico, visando uma mudana de postura por
parte dos pais ou responsveis, em relao ateno que dispensam
criao das crianas e adolescentes sob sua responsabilidade.

h) Perda da guarda: por deciso fundamentada de autoridade judi-


ciria, em procedimento judicial, garantido o contraditrio e a ampla
defesa.

i) Destituio de tutela: observados os procedimentos previstos no


Cdigo Civil e no Estatuto da Criana e do Adolescente.

j) Suspenso ou destituio do poder familiar: com o devido re-


speito ao procedimento previsto pelo Estatuto, da forma como fora
repisado nas passagens anteriores desta obra.

? Conselho tutelar

Conselho tutelar um rgo tpico da Sistema de Garantia de Direitos


da Criana e do Adolescente. Com sua peculiar composio, forma de escolha
dos seus membros e atribuies, no tem similar em nenhuma outra poltica
ou sistema de proteo de pessoas em situao de vulnerabilidade. Por exem-
plo, no Estatuto do Idoso, que aproveita toda estrutura normativa do ECA,
no h nada similar ao Conselho Tutelar. Por isso, com muita frequncia, o
tema inerente ao Conselho demandado em questes de Direito da Criana
145/325
ou do Adolescente. A leitura atenta de todos os dispositivos que o regulam
fundamental, destacando-se alguns temas a seguir.

O conceito de Conselho Tutelar est previsto no art. 131: rgo per-


manente e autnomo, no jurisdicional, encarregado pela sociedade de
zelar pelo cumprimento dos direitos de crianas e adolescentes. Ser perman-
ente significa que no pode ser encerrado, nem ter suas atividades descon-
tinuadas. autnomo porque o Conselho tem autonomia para agir de
acordo com as convices de seu colegiado, respondendo obviamente por
eventual abuso ou omisso no exerccio de sua atividade. Nem o juiz nem o
prefeito mandam no Conselho. Os legisladores municipais no podem ampli-
ar ou restringir atribuies do rgo, que so definidas, em rol taxativo, no
ECA, lei Federal.

O juiz, de forma genrica, seno por meio de deciso proferida em


devido processo legal, no pode impor ao Conselheiro determinada forma de
proceder, nem pode rever de ofcio as decises do rgo. Uma observao
muito importante: conselheiro tutelar no se confunde com comissrio de
menores 102. O Ministrio Pblico pode, no mximo, emitir recomendaes
ao rgo, no tendo o poder de dar ordens (art. 201, 5, c, do ECA). A re-
viso judicial das decises do Conselho no pode ser feita de ofcio, seno a
pedido de quem tenha legtimo interesse (art. 137 do ECA). um rgo no
jurisdicional, pois a criao do Conselho Tutelar no ECA um dos prin-
cipais exemplos da tendncia de desjudicializao do atendimento que in-
spirou a lei.

O Conselho no pertence estrutura do Judicirio. Trata-se de rgo


municipal, autnomo, cujas decises so de cunho administrativo. Sua
146/325
estrutura mantida pelas prefeituras. Observem a nova redao do art. 132:
rgo integrante da administrao pblica local. No h rgos centrais que
componham uma hierarquia maior dos Conselhos em mbito estadual ou fed-
eral. Em todo municpio, ainda que no seja uma comarca, deve haver pelo
menos um Conselho Tutelar, zelando pelo cumprimento dos direitos
definidos nesta Lei. O Conselho zela pela observncia dos direitos previs-
tos na Lei e no por um vago superior interesse da criana. Historicamente, o
uso livre da clusula do superior interesse (que cada um entende da forma
como quer) para orientar as aes das instncias de proteo legitimou
muitas atrocidades praticadas contra crianas e adolescentes. Assim, pro-
posital que o ECA no atribua ao Conselho a misso de proteger crianas (o
que cada um faz como acha que deve fazer), seno de garantir-lhe os direitos
expressamente descritos em Lei, algo com margem muito menor de
discricionariedade.

Importantssimo o candidato memorizar estes nmeros: a) 1 conselho,


no mnimo, por municpio 103; b) 5 membros (nem mais nem menos) em
cada conselho; c) 4 anos de mandato para cada membro; d) 1 possibilidade de
reconduo, se reeleito.

Destaca-se, ainda, o processo de escolha dos conselheiros: a) o ECA


no diz expressamente que o conselheiro deve ser eleito por meio de votao
direta da populao. Fala que devem ser escolhidos pela populao, autoriz-
ando o entendimento de que a eleio indireta seria possvel. Todavia, o Con-
selho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente, Conanda, vem
normatizando que o processo de escolha se d mediante sufrgio universal e
direto, pelo voto facultativo e secreto dos eleitores do respectivo municpio
147/325
(Resoluo n. 170, de 10 de dezembro de 2014); b) cabe lei municipal discip-
linar o processo de escolha, que se d sob responsabilidade do Conselho Mu-
nicipal dos Direitos da Criana e do Adolescente e sob fiscalizao do Min-
istrio Pblico. No h participao obrigatria da Justia Eleitoral; c) as
eleies para os conselhos dar-se-o sempre na mesma data em todo Pas:
primeiro domingo de outubro no ano subsequente ao da eleio presidencial;
d) posse sempre em 10 de janeiro do ano seguinte; e) proibido, na cam-
panha, a oferta de qualquer benefcio ao eleitor pelo candidato; f) juiz e pro-
motor da Infncia e Juventude so impedidos de servir no Conselho de sua
comarca, assim como parentes prximos no podem atuar em um mesmo
mandato; g) segundo o ECA, so apenas trs os requisitos para candidatura a
membro do Conselho Tutelar (memorizar): reconhecida idoneidade moral,
idade superior a 21 anos e residir no municpio. Grande debate existe em
torno da possibilidade de o municpio criar requisitos adicionais, como nvel
mnimo de escolaridade, experincia de atuao na rea etc. A jurisprudncia
farta e tem se inclinado no sentido de permitir o acrscimo de novos requisi-
tos, desde que seja por lei municipal (no por mera resoluo do Conselho
Municipal ao disciplinar as eleies), e que haja razoabilidade, referindo-se a
condio diretamente envolvida no exerccio da funo e no impondo con-
dio que restrinja por demais o acesso da populao ao rgo 104.

Os conselheiros possuem direitos sociais. A Lei n. 12.596/2012 recon-


heceu expressamente aos conselheiros direitos sociais: previdncia, frias
remuneradas, licena-maternidade e paternidade e gratificao natalina. A
nova redao manda que a lei delibere sobre remunerao e no mais sobre
eventual remunerao, devendo tambm constar na lei oramentria
148/325
previso de recursos para a remunerao dos conselheiros. Ou seja, atual-
mente, a remunerao obrigatria. obrigatria tambm a previso de re-
cursos para formao continuada do Conselheiro. No h mais direito a
priso especial.

Em relao s atribuies do Conselho, ressalta-se que ele atua em


situaes de violao ou ameaa de violao de direito da criana e do adoles-
cente, fazendo a linha de frente de interveno. J foi dito que funciona como
uma espcie de Procon dos direitos da criana, onde deve aportar todo tipo de
queixa sobre direito de criana e adolescente no atendido ou ameaado.
Nesse fluxo, o atendimento do Judicirio e demais rgos de acesso Justia
supletivo e subsidirio: salvo algumas poucas excees, somente deve a
Justia intervir quando a ao do Conselho tiver sido incua para restaurar o
direito violado 105. O art. 136 do ECA disciplina a atuao do conselho, que
atender individualmente os casos de violao de direito. O rgo pode aplicar
medidas de proteo e medidas pertinentes aos pais ou responsvel, con-
forme a violao ou ameaa, nos termos do art. 98 do ECA, advier de ao ou
omisso da famlia, do Estado ou da prpria conduta da criana e adoles-
cente. No podemos esquecer que algumas medidas de proteo (acolhimento
institucional e familiar e colocao em famlia substituta guarda, tutela e
adoo) so privativas do Judicirio, assim como algumas das medidas per-
tinentes aos pais ou responsvel (perda da guarda, destituio de tutela,
perda ou suspenso do poder familiar). Todas as demais podem e devem ser
aplicadas pelo Conselho.

Para garantir coercitividade s suas decises, a lei no d ao Conselho


o poder de aplicar diretamente uma sano a quem descumpre suas decises,
149/325
porm: a) confere ao rgo poder de expedir notificaes e de requisitar ser-
vios pblicos diversos e certides; b) determina que o descumprimento in-
justificado de suas decises seja comunicado ao juiz; c) tipifica como infrao
administrativa a conduta de descumprir, dolosa ou culposamente, os deveres
inerentes ao poder familiar ou decorrente de tutela ou guarda, bem assim de-
terminao da autoridade judiciria ou Conselho Tutelar (art. 249); d) tipifica
como crime a conduta de impedir ou embaraar a ao de autoridade judi-
ciria, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministrio Pblico
no exerccio de funo prevista nesta Lei (art. 236).

Alm de atender os casos individuais, e porque os atende, o Conselho


tambm tem a atribuio de assessorar o Poder Executivo local na
elaborao da proposta oramentria para planos e programas de atendi-
mento dos direitos da criana e do adolescente. uma funo atpica, que re-
foge ao atendimento de casos individuais.

O Conselho Tutelar no tem atribuio para atendimento de situaes


de ato infracional cometido por adolescente. Caso o juiz da infncia e juven-
tude, verificada a prtica de ato infracional por adolescente, aplique a ele al-
guma medida de proteo, como autoriza o art. 121, VII, do ECA, cabe ao
Conselho apenas providenciar tal medida aplicada pelo magistrado. Tambm
atribuio do Conselho atuar em casos de ato infracional praticado por cri-
ana, j que a ela esto reservadas medidas de proteo (art. 105 do ECA).
Tambm cabe ao Conselho fiscalizar as entidades de atendimento (art. 95),
entre as quais aquelas que executam programas socioeducativos (prestao de
servios comunidade, liberdade assistida, semiliberdade e internao).
150/325
De acordo com o Estatuto, tambm no tem atribuio de promover o
afastamento de crianas e adolescentes do convvio familiar (vide
texto expresso do pargrafo nico do art. 136 e 2 do art. 101 do ECA), ainda
que lhe seja cabvel a tomada de medidas emergenciais para proteo de vti-
mas de violncia ou abuso sexual. Desse modo, quando entender necessrio
tal afastamento o Conselho ter de comunicar o fato ao Ministrio Pblico, in-
formando tudo o que foi feito para evitar tal soluo. Ao rgo ministerial
cabe apreciar a sugesto e ajuizar, se entender cabvel, ao para afastamento
de criana/adolescente do convvio familiar, cujo procedimento no regula-
mentado no ECA, mas deve necessariamente observar um rito contencioso,
que garanta o direito do contraditrio e ampla defesa aos pais ou responsvel
(art. 101, 2, do ECA).

Importante tambm no confundir afastamento do convvio fa-


miliar com aplicao de medida protetiva de acolhimento (institu-
cional ou familiar). Nem todo acolhimento implica necessariamente uma ao
judicial de afastamento do convvio, porquanto a criana/adolescente j pode
estar nesta condio (se estiver perdida ou em situao de rua) ou mesmo
quando os prprios genitores pedem ou concordam com o afastamento. De
outro lado, pode haver afastamento contencioso do convvio familiar sem que
a criana seja necessariamente acolhida, como quando ela retirada da
famlia natural (genitor/genitora) e entregue a um familiar extenso sob
guarda. O Conselho Tutelar pode aplicar a medida protetiva de encamin-
hamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade (art.
101, I, do ECA), mas isso no lhes d o direito de retir-la da casa de um
151/325
familiar e entreg-la a outro, contra a vontade do primeiro, ressalvados casos
emergenciais. Tambm privativa do juiz a concesso de guarda.

Do ponto de vista territorial, competente para atuar o Conselho do


local do domiclio dos pais ou responsvel ou, na falta dos pais ou re-
sponsvel, do lugar onde se encontre a criana ou o adolescente (regra do art.
147 do ECA). A prevalncia do domiclio dos pais sobre o local onde estiver a
criana, todavia, sempre sofreu mitigao pelos tribunais que, invocando o
preceito supralegal do superior interesse, sempre entenderam que, muitas
vezes, o juzo mais prximo da criana e do adolescente o melhor para con-
hecer e decidir o caso. Trata-se da tese do Juzo Imediato, consagrada inclus-
ive no STJ 106.

? Acesso justia

O art. 141 consagra o direito de acesso da criana/adolescente De-


fensoria Pblica, ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio. Por meio do de-
fensor pblico ou de advogado nomeado ser oferecida assistncia judiciria
gratuita aos que dela necessitarem.

Todas as aes judiciais da competncia da Vara da Infncia e Juven-


tude e no apenas aquelas em que forem deferidos os benefcios da gratuid-
ade judiciria so isentas de custas e emolumentos. Todavia, h precedentes
do STJ, como no REsp 983.250/RJ, afirmando que
a iseno de custas e emolumentos, prevista na Lei 8.069/90, deferida s cri-
anas e adolescentes, na qualidade de autoras ou rs, nas demandas ajuiza-
das perante a Justia da Infncia e Juventude, no extensvel aos de-
mais sujeitos processuais, que, eventualmente figurem no feito.
152/325
Precedentes do STJ: REsp 1.040.944/RJ, Primeira Turma, DJ de 15/05/
2008; AgRg no Ag. 955.493/RJ, Primeira Turma, DJ de 05/06/2008; REsp
995.038/RJ, Segunda Turma, DJ de 22/04/2008; e REsp 701.969/ES, Se-
gunda Turma, DJ 22/03/2006.

primeira vista, o acesso aos rgos seria garantido diretamente cri-


ana e ao adolescente, sem necessidade de representao ou assistncia dos
pais. Todavia, o art. 142 traduz a regra do Cdigo Civil quanto necessidade
de representao por parte dos menores de 16 e de assistncia aos maiores de
16 e menores de 21, limite mximo reduzido para 18 anos a partir da entrada
em vigor do Cdigo Civil de 2002.

O ECA determina ao juiz que d curador especial criana ou adoles-


cente em dois casos: se seus pais ou responsveis no os representarem ou as-
sistirem, estando ausentes, e se o interesse dos pais ou se o interesse dos re-
sponsveis colidirem com os interesses da criana e do adolescente. O exerc-
cio da curadoria especial nos casos previstos em lei atribuio institucional
da Defensoria Pblica (Lei Complementar n. 80, art. 4, XVI).

Assim, longa e importante discusso ocorre ainda hoje nos tribunais


em relao a possibilidade e a necessidade de nomeao de curador especial
para criana e adolescente em diversas situaes processuais. Por exemplo,
estando a criana acolhida, em muitos casos, no est assistida nem repres-
entada por seus pais ou responsvel. Assim, deve o juiz nomear a Defensoria
Pblica como curadora? E em outras aes nas quais as crianas e adolescen-
tes no so parte, mas seu interesse no converge com o interesse de seus pais
ou responsvel, como em aes de afastamento do convvio familiar, destitu-
io do poder familiar, disputa de guarda etc.? A Smula 235 da
153/325
Jurisprudncia Predominante do Tribunal de Justia do Estado do Rio de
Janeiro, de 4-4-2011, dispe que
Caber ao Juiz da Vara da Infncia e Juventude a nomeao de Curador
Especial a ser exercida pelo Defensor Pblico a crianas e adolescentes, in-
clusive, nos casos de acolhimento institucional ou familiar, nos moldes do
disposto nos artigos 142 pargrafo nico e 148 pargrafo nico f do Estatuto
da Criana e do Adolescente c/c art. 9 inciso I do CPC, garantido acesso aos
autos respectivos.

Em 9-6-2015, o STJ decidiu, no AgRg no REsp 1.497.113/RJ 2014/


0299206-0, que nas aes de destituio do poder familiar, figurando o Min-
istrio Pblico em um dos polos da demanda, pode ainda atuar como fiscal da
lei, razo pela qual se dispensa a nomeao de curador especial. No mesmo
sentido: AgRg no AREsp 218.243/RJ, REsps 1.296.155/RJ, 1.177.622/RJ,
1.176.512/RJ, AgRg no AREsp 27.637/RJ, Ag 1.369.745/RJ, AgRg no Ag
1.410.666/RJ. No REsp 1.296.155/RJ, julgado em 26-6-2013, ficou decidido
que a
atuao da Defensoria Pblica como curadora especial no que se refere ao
Estatuto da Criana e do Adolescente deve se dar somente quando chamada
ao feito pelo Juiz da Vara da Infncia e Juventude em processos em que a
criana ou adolescente seja parte na relao processual, e desde que vislum-
brada tal necessidade, sob pena de violao princpio da interveno mnima
previsto no artigo 100, inciso VII, do ECA.

H dificuldade dos tribunais, muito aferrados ao modelo civilista da


incapacidade do menor, compreender a exata dimenso do patrocnio
autnomo dos interesses de crianas e adolescentes em processos judiciais,
vinculada ao preceito da autonomia progressiva, tpico da doutrina do
154/325
Estatuto da Criana e do Adolescente. O art. 12 da Conveno Internacional
sobre os Direitos da criana dispe que:
1 os Estados Partes asseguraro criana que estiver capacitada a formular
seus prprios juzos o direito de expressar suas opinies livremente sobre to-
dos os assuntos relacionados com a criana, levando-se devidamente em
considerao essas opinies, em funo da idade e maturidade da criana; 2
Com tal propsito, se proporcionar criana, em particular, a
oportunidade de ser ouvida em todo processo judicial ou adminis-
trativo que afete a mesma, quer diretamente quer por intermdio
de um representante ou rgo apropriado, em conformidade com as
regras processuais da legislao nacional (grifos nossos).

Assim, por reconhecerem crianas e adolescentes como titulares de


uma opinio, que deve ser considerada nas decises que os afetam, inclusive
em processo judicial, que os Tribunais deveriam reconhecer o direito de
eles serem patrocinados diretamente por um advogado, cuja funo defend-
er seu interesse manifesto (o que elas prprias acham que melhor para
elas) e no seu superior interesse (o que os diversos adultos acham que
melhor para ela, inclusive seus pais ou responsvel, o Promotor, o Juiz, os
tcnicos que avaliam, ou mesmo o curador, em algumas concepes). Assim,
h dois interesses a patrocinar, de sorte que a Defensoria (defesa do interesse
manifesto) no concorre com o Ministrio Pblico (defesa do superior in-
teresse). Existem muitos desdobramentos nesse tema, com vasta amplitude
de posies e opinies, o que o torna inseguro para ser demandado em provas
objetivas, nas quais se espera apenas uma resposta correta.

O ECA veda a divulgao de qualquer ato judicial, policial e adminis-


trativo que vincule determinada criana ou adolescente prtica de ato
155/325
infracional, sendo proibida publicao de foto, nome, apelido, filiao, en-
dereo. E ateno: o ECA no permite nem mesmo a divulgao das iniciais
do nome da criana/adolescente. Quem descumpre tal regra comete a in-
frao administrativa do art. 247 do ECA e est sujeito a penas de multa de
trs a vinte salrios de referncia, dobrvel no caso de reincidncia, alm da
apreenso da publicao. A redao original do ECA previa, ainda, a sus-
penso da programao da emissora e da publicao do peridico, mas tal
sano foi declarada inconstitucional pelo STF, na ADIn 869-2.

? Justia da infncia e da juventude

Historicamente importante ressaltar que o ECA trouxe importantes


inovaes em relao ao papel e perfil do Juiz. O todo-poderoso juiz de
menores conhecia de casos meramente sociais, e no daqueles em que carac-
terizado um conflito de natureza jurdica, e podia decidir com base no
prudente arbtrio, dispensado de fundamentar suas decises, com alto nvel
de discricionariedade; tinha poderes normativos, agia de ofcio, por meio de
procedimentos sem forma ou figura de juzo, margem dos princpios proces-
suais gerais, como a inrcia e o devido processo legal. O juiz da infncia e ju-
ventude, por seu turno, decide apenas casos de conflito jurdico, cabendo ao
Conselho Tutelar atuar nos casos de natureza social; est obrigado a funda-
mentar todas as suas decises; no pode, em princpio, agir do ofcio 107; deve
preservar o exerccio do contraditrio e da ampla defesa em todos os procedi-
mentos e teve drasticamente reduzido seu poder de baixar portarias (poder
normativo). As Varas da Infncia e Juventude, alm disso, assumiram o
destacado papel de julgar demandas coletivas ajuizadas, garantia dos direitos
156/325
de um coletivo, determinado ou indeterminado, de crianas e adolescentes,
implantando ou aperfeioando polticas, programas ou servios. Muito da an-
tiga tradio, todavia, ainda persiste na prtica e, de outro lado, algumas das
novas competncias tm demorado para se firmar, ensejando situaes prt-
icas de alto interesse na formulao de questes para concurso, como as que
envolvem o Toque de Recolher, Rolezinhos, procedimentos verificatri-
os, comissrios de menores, alvars judiciais etc.

As regras de competncia fixadas no Estatuto da Criana e do Adoles-


cente so alvos de vrias polmicas, crticas e embates, desde que a Lei entrou
em vigor. Muitas delas comportam termos ambguos e vagos, o que um de-
sastre em matria de competncia, que demanda regras claras e objetivas.

A competncia territorial, segundo a Lei, ser determinada: a) em


primeiro lugar, pelo domiclio dos pais ou responsvel; b) falta dos pais ou
responsvel, a competncia determinada pelo lugar onde se encontra a cri-
ana ou adolescente; c) para casos de ato infracional, competente a Justia
do local da ao ou omisso tpica; d) a execuo das medidas (de proteo ou
socioeducativa) pode ser delegada autoridade competente da residncia dos
pais ou responsvel ou do local em que a criana ou adolescente estiver inter-
nado ou abrigado. Via de regra, o juiz da comarca onde est sediado o pro-
grama de acolhimento ou de internao/semiliberdade que ser responsvel
pela execuo da medida. As demais medidas de proteo e as medidas so-
cioeducativas em meio aberto so executadas pelo juiz do local da residncia
da criana/adolescente e de seus pais ou responsvel, que deve coincidir com
o local onde os programas so oferecidos. Em alguns casos de acolhimento in-
stitucional em comarca distinta do local de moradia dos pais ou responsvel,
157/325
pode ser interessante manter o processo de execuo na comarca de moradia
dos genitores para viabilizar a interveno necessria junto famlia pela rede
local de servios da circunscrio do Juzo competente.

A regra geral de que a competncia ser determinada primeiramente


pelo domiclio dos pais ou responsvel e apenas subsidiariamente, na ausn-
cia deles, pelo local onde se encontra a criana ou adolescente tem sido rela-
tivizada pela doutrina e jurisprudncia, a partir da ideia de que mais conver-
gente com o superior interesse da criana e do adolescente a utilizao da re-
gra do Juzo Imediato, ou seja, de que o juiz mais habilitado a decidir aquele
mais prximo da criana e do adolescente. Vide o informativo do STJ do dia
15-1-2013:
Para a Ministra [Nancy Andrighi], deve ser aplicado de forma imediata e pre-
ponderante o princpio do juiz imediato, previsto no Estatuto da Criana
e do Adolescente (ECA). Pela norma, o foro competente para aes e proced-
imentos envolvendo interesses, direitos e garantias previstos no prprio ECA
determinado pelo local onde o menor tem convivncia familiar e
comunitria habitual. O intuito mximo do princpio do juzo imediato est
em que, pela proximidade com a criana, possvel atender de maneira mais
eficaz aos objetivos colimados pelo ECA, bem como entregar-lhe a prestao
jurisdicional de forma rpida e efetiva, por meio de uma interao prxima
entre o juzo, o infante e seus pais ou responsveis, explicou a relatora (gri-
fos nossos).

A Smula 383 do STJ dispe que A competncia para processar e jul-


gar as aes conexas de interesse de menor , em princpio, do foro do dom-
iclio do detentor de sua guarda. um dos corolrios do princpio do juiz
imediato.
158/325
As regras de competncia funcional esto previstas no art. 148 do ECA
e podem ser divididas em dois conjuntos. O primeiro diz respeito competn-
cia exclusiva da Vara da Infncia ou do juiz com jurisdio para tanto. Nele
est: a) toda matria atinente ao processo judicial de apurao de ato in-
fracional, concesso de remisso, aplicao e execuo de medida socioedu-
cativa; b) adoo de criana e adolescente e seus incidentes 108; c) apurao
de irregularidade em entidades de atendimento (arts. 191 e seguintes)
e apurao de infrao administrativa contra norma de proteo cri-
ana ou adolescente e aplicao das respectivas sanes (arts. 194 e
seguintes); d) aes civis fundadas em interesses individuais, difus-
os ou coletivos afetos criana e ao adolescente, respeitada, todavia, a
competncia da Justia Federal e competncia originria dos Tribunais Su-
periores (art. 209).

A expresso aes civis fundadas em interesses individuais, difusos


ou coletivos afetos criana e ao adolescente de grande amplitude, o que
tem gerado muitos debates em relao qual seria o limite para atrao da
competncia para vara especializada. O entendimento do STJ no sentido de
no restringir o alcance da regra: os arts. 148 e 209 do ECA no excepcionam
a competncia da Justia da Infncia e do Adolescente, ressalvadas aquelas
estabelecidas constitucionalmente, quais sejam, da Justia Federal e de com-
petncia originria:
Trata-se, in casu, indubitavelmente, de interesse de cunho individual, con-
tudo, de expresso para a coletividade, pois vinculado ao direito fundament-
al educao (art. 227, caput, da CF), que materializa, consequentemente, a
dignidade da pessoa humana. A disponibilidade (relativa) do interesse a que
se visa tutelar por meio do mandado de segurana no tem o condo de, por
159/325
si s, afastar a competncia da Vara da Infncia e da Juventude, destinada a
assegurar a integral proteo a especiais sujeitos de direito, sendo, portanto,
de natureza absoluta para processar e julgar feitos versando acerca de direit-
os e interesses concernentes s crianas e aos adolescentes 109.

A Smula 68 do Tribunal de Justia de So Paulo dispe que: Com-


pete ao Juzo da Infncia e da Juventude julgar as causas em que se discutem
direitos fundamentais de crianas ou adolescentes, ainda que pessoa jurdica
de direito pblico figure no polo passivo da demanda. Todavia, no h unan-
imidade quanto competncia especializada em situaes para tutela de
direito a sade ajuizada contra particular (plano de sade), pois prevaleceria
a tutela da relao de consumo (TJSP, CC 00809094420148260000), nem
em relao responsabilidade civil do estado ou de particular por ato ilcito
cometido contra criana ou adolescente, por se tratar de direito meramente
patrimonial e disponvel (ex. TJRS, CC 70045205721, e TJMG, CC
10000121006605000). H decises que restringem o alcance da regra do art.
148, IV, s 10 hipteses taxadas no art. 208 do ECA (STJ, AREsp 500.166, PI
2014/0081254-6, publicado em 15-6-2015). Hoje, contudo, j no mais se dis-
cute que, beneficiando criana ou adolescente, aes individuais ou coletivas
em face do poder pblico tramitam na vara da Infncia, mesmo havendo vara
especializada da Fazenda na comarca.

O outro conjunto de situaes disciplinadas pelo art. 148 diz respeito


competncia concorrente, ou seja, trata-se de situaes que tramitam no
juzo comum e apenas nas hipteses de a criana ou adolescente es-
tarem com seus direitos ameaados ou violados por ao ou omis-
so da famlia, estado, ou sua prpria conduta (art. 98) correm na
160/325
Justia especializada da Infncia. Ora, desde a entrada em vigor do Estatuto
da Criana e do Adolescente, no se conseguiu firmar um entendimento claro
e objetivo de quando esto presentes ou no as hipteses do art. 98 do ECA,
que so muito amplas. Assim, conflitos de competncia abarrotam os
Tribunais de Justia, ensejando decises que, via de regra, avaliam, caso a
caso, sem estabelecer padres gerais, se h ou no situao de ameaa ou viol-
ao de direito hbil a transferir a competncia para a Vara da Infncia. A
Smula 69 do Tribunal de Justia de So Paulo, dispe que Compete ao
Juzo da Famlia e Sucesses julgar aes de guarda, salvo se a criana ou ad-
olescente, pelas provas constantes dos autos, estiver em evidente situao de
risco. No preciso dizer que as percepes pessoais do que evidente situ-
ao de risco variam muito de profissional para profissional. Assim, exceto
no caso de criana acolhida, difcil garantir um posicionamento absoluta-
mente unnime quanto competncia, especializada ou no de qualquer situ-
ao que envolva as hipteses do pargrafo nico do art. 148 do ECA: guarda,
tutela, perda ou suspenso do poder familiar, suprimento de idade ou de con-
sentimento para casamento, discordncia entre os pais no exerccio do poder
familiar, emancipao, alimentos, designao de curador especial, cancela-
mento, retificao e suprimento de registros civis.

H algumas aes no previstas no art. 148 do ECA que so tpicas da


competncia exclusiva da Vara da Infncia: execuo de medida protetiva de
acolhimento familiar e institucional; ao de afastamento do convvio famili-
ar; ao de reviso de deciso do Conselho Tutelar; autorizao de viagem e
expedio de passaporte em caso de suprimento de consentimento de um dos
pais que esteja ausente 110. No competncia da Vara da Infncia e
161/325
Juventude o processamento e julgamento de crimes praticados contra a cri-
ana e o adolescente, embora algumas Varas de Infncia, por opo das regras
locais de organizao judiciria, tambm assumam tal competncia. Vale re-
lembrar tambm que nem toda ao de destituio do poder familiar
e nem toda ao de adoo (como a adoo de maiores de 18 anos)
corre na Vara da Infncia.

O art. 149 estabelece outras competncias do Juiz da Infncia: baixar


portaria para disciplinar e expedir alvar para autorizar: I a en-
trada e permanncia de criana desacompanhada dos pais em estdios, cam-
pos desportivos, bailes, boates, casa de diverses eletrnicas, estdios de
cinema, teatro, rdio e televiso; II a participao de criana e adolescente
em espetculos pblicos e seus ensaios, certames de belezas. Algumas obser-
vaes importantes: 1) alvars e portarias so necessrios e devem ser expe-
didos apenas nas hipteses taxativas da lei, no podendo o juiz fazer uso amp-
liativo desses expedientes; 2) toda portaria e todo alvar devem ser baixados
ou concedidos em autos prprios nos quais se avalia uma situao concreta,
caso a caso; 3) no pode haver portaria de carter geral que discipline de uma
s vez o acesso de crianas e adolescentes a todos os estdios, bailes, teatros,
sob circunscrio do Juzo; 4) aqueles que se sentirem prejudicados pela por-
taria podem apelar da sentena que as baixa (art. 199); 5) se estiverem
acompanhados de seus pais ou responsvel, as crianas e adolescentes
no esto sujeitos s restries das portarias judiciais que disciplinam a en-
trada e permanncia nos locais mencionados na lei.

H algum tempo, em municpios de vrios estados da Federao, pro-


liferaram portarias judiciais impondo os chamados Toque de Recolher
162/325
regras restritivas para circulao de crianas e adolescentes, desacompanha-
dos, no perodo noturno por locais pblicos da cidade. Depois de alguma res-
istncia, no prprio STJ e inclusive, no CNJ, a prtica foi fortemente reprim-
ida por deciso do STJ, da lavra do ento Ministro Teori Zavascki nos autos
do REsp 1.292.143/SP, j. 21-6-2012, assim ementado:
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. PODER NORMATIVO DA
AUTORIDADE JUDICIRIA. LIMITES. LEI 8.069/90, ART. 149. 1. Ao con-
trrio do regime estabelecido pelo revogado Cdigo de Menores (Lei 6.697/
79), que atribua autoridade judiciria competncia para, mediante portar-
ia ou provimento, editar normas de ordem geral, que, ao seu prudente ar-
btrio, se demonstrarem necessrias assistncia, proteo e vigilncia ao
menor (art. 8), atualmente bem mais restrito esse domnio normativo.
Nos termos do art. 149 do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/
90), a autoridade judiciria pode disciplinar, por portaria, a entrada e per-
manncia de criana ou adolescente, desacompanhada dos pais ou respon-
svel nos locais e eventos discriminados no inciso I, devendo essas medidas
ser fundamentadas, caso a caso, vedadas as determinaes de carter geral
( 2). evidente, portanto, o propsito do legislador de, por um lado, enfat-
izar a responsabilidade dos pais de, no exerccio do seu poder familiar, zelar
pela guarda e proteo dos menores em suas atividades do dia a dia, e, por
outro, preservar a competncia do Poder Legislativo na edio de normas de
conduta de carter geral e abstrato. 2. Recurso Especial provido. No mesmo
sentido seguiu-se o HC 251.225/MS, julgado em 13.11.2012.

Existe uma tendncia crescente ao reconhecimento de que compete


Justia do Trabalho e no mais Justia da Infncia autorizar o trabalho
artstico infantil. As Recomendaes Conjuntas 01/2014-SP e 01/2014-MT, o
Ato GP 19/2013 e o Provimento GP/CR 07/2014 111, por meio de acordos
entre a Justia da Infncia, o Ministrio Pblico Estadual e do Trabalho e a
163/325
Justia do Trabalho, reconhecem a esta ltima a competncia para processar
e julgar causas que tenham como fulcro a autorizao para trabalho de cri-
anas e adolescentes, inclusive artstico. Anote-se que, em junho de 2015, a
Associao Brasileira de Emissoras de Rdio e Televiso (Abert) ajuizou, no
Supremo Tribunal Federal, a Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 5.326,
questionando tal competncia atribuda Justia do Trabalho 112.

Em relao aos servios auxiliares, a equipe interprofissional ser-


vio auxiliar destinado a assessorar a Justia da Infncia e da Juventude.
Nessa misso de assessoria, elabora laudos, presta informaes verbais,
oferece aconselhamento, orientao, encaminhamentos e atividades de pre-
veno. Seus profissionais esto subordinados ao juiz da infncia e juventude
do ponto de vista administrativo, vez que a lei lhes assegura independncia do
ponto de vista tcnico, o que quer dizer que o juiz no pode interferir no con-
tedo de suas manifestaes e opinies tcnicas.

O art. 151 no define qual formao devem ter os membros da equipe


interprofissional. Quando se fala em laudo psicossocial, no se diz que precisa
vir necessariamente da equipe do Judicirio, mas de equipe a servio do Judi-
cirio (art. 197-C).

O Estatuto exige, assim, em vrios momentos, que as decises sejam


baseadas em pareceres, laudos, estudos sociais, multidisciplinares, ou psicos-
sociais. Todavia, nem sempre tais documentos sero necessariamente elabor-
ados pela equipe da prpria Justia da Infncia. Os profissionais podem per-
tencer a outra instituio e estarem a servio da Justia da Infncia ou
Juventude ou podem integrar os quadros dos prprios programas de
atendimento.
164/325
A atuao nos processos da infncia e juventude exige do profissional
alguma familiaridade com o discurso de outras disciplinas cujos saberes influ-
enciam fortemente as decises judiciais. No caso do Defensor Pblico, tal
conhecimento, mesmo que bsico, mostra-se ainda mais relevante, pois
condio para impugnar de modo consistente avaliaes tcnicas desfavor-
veis aos interesses patrocinados. O saber psicossocial muito til, amplia o
conhecimento dos casos, mas no pode ser considerado sempre, de forma ac-
rtica a verdade sobre a situao posta em julgamento.

De qualquer maneira, o prprio Estatuto, no art. 151 deixa claro que a


funo dos membros da equipe judicial no se resume a elaborao de laudos
em casos especficos. Na prtica, as equipes oferecerem forte apoio aos trabal-
hos de fiscalizao das entidades de atendimento, realizam articulao do
Judicirio com a rede de atendimento (art. 50, 3 e 4) e apoiam a organiz-
ao e realizao das audincias concentradas 113.

? Procedimentos

Em relao aos procedimentos especiais regulados no ECA, em


primeiro lugar, devemos memorizar quais so eles: a) Perda e Suspenso do
Poder Familiar; b) Colocao em Famlia Substituta; c) Apurao de Ato In-
fracional Atribudo a Adolescente; d) Apurao de Irregularidades em En-
tidade de Atendimento; e) Apurao de Infrao Administrativa s Normas de
Proteo Criana e ao Adolescente; f) Habilitao de Pretendentes Adoo.
A Lei n. 12.594/2012 disciplinou o Procedimento de Execuo de Medida
Socioeducativa.
165/325
Embora sejam situaes muito presentes nas Varas da Infncia, no h
no ECA previso de procedimentos especficos para afastamento do convvio
familiar, aplicao e execuo de medida protetiva de acolhimento, autoriza-
o de viagem nacional e internacional, expedio de alvars e portarias judi-
ciais, reviso de deciso do Conselho Tutelar, entre outros. Em relao a eles,
com exceo da execuo de medida de acolhimento, deve-se observar o pro-
cedimento comum ordinrio (art. 271 do CPC). A regra do art. 153, que
permite ao juiz investigar os fatos e ordenar de ofcio as providncias cabveis
quando no houver previso de procedimento para a medida judicial recla-
mada, um resqucio do modelo menorista que subvertia, na atividade juris-
dicional, toda principiologia mais bsica da processualstica geral, como a in-
rcia e o contraditrio. Assim, os tais procedimentos verificatrios e os pe-
didos de providncia, sem qualquer respeito aos princpios processuais
gerais, tendem a ser lentamente extintos. A lei impede sua utilizao para o
fim de afastamento de criana e adolescente do convvio familiar.

Aplicam-se, subsidiariamente, as normas gerais previstas na legislao


processual pertinente, que o CPP para o procedimento de apurao de ato
infracional e o CPC para os demais procedimentos.

Destacamos algumas particularidades gerais dos procedimentos na


Justia da Infncia e Juventude: a) necessidade, em todos os casos, sem ex-
ceo, da participao do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade; b) consid-
erao de relatrios ou percias tcnicas como provas importantes, em alguns
casos obrigatrias; c) possibilidade necessidade em alguns casos de parti-
cipao da criana e do adolescente, cuja opinio nos assuntos que os afetam
deve ser sempre colhida e considerada. Tal participao pode se dar por meio
166/325
de sua oitiva na equipe interprofissional e/ou diretamente pelo juiz; d) prazo
em regra de dez dias para contestar e para recorrer.

Perda e suspenso do poder familiar

O procedimento o mesmo em caso de destituio (perda por ato judi-


cial) ou suspenso do poder familiar, mas os motivos que ensejam os pedidos
so diversos (arts. 1.637 e 1.638 do Cdigo Civil, mais arts. 22 e 24 do ECA).

O pedido de destituio do poder familiar, na vasta maioria dos casos,


tem como objetivo criar condies para que a criana seja adotada quando
no h consentimento formalizvel dos genitores com a medida. Nos casos de
adoo intuito personae (criana j vive com os adotantes), o pedido adotivo
pode ser cumulado com o pedido de destituio do poder familiar (ainda que
ambos se tratem de procedimentos especiais) e geralmente ajuizado pelo
prprio adotante. Quando se tratar de criana afastada do convvio, em acol-
himento, o pedido ajuizado pelo Ministrio Pblico 114 (vide art. 101, 9 e
10, do ECA). Somente aps o trmino do processo, a criana estar em con-
dies de ser adotada e poder ser apresentada a pretendente cadastrado que,
ento, se o vnculo prosperar, poder ajuizar pedido autnomo de adoo
(dispensada a presena de advogado, nos termos do art. 166 do ECA).

Importante ressaltarmos algumas particularidades dignas de nota em


relao a este procedimento: a) no competncia exclusiva do juiz de infn-
cia e juventude; b) a legitimidade ativa no exclusiva do Ministrio Pblico,
mas de todos que tenham legtimo interesse; c) possvel, como medida lim-
inar ou incidental, a suspenso do poder familiar e a entrega da criana a
pessoa idnea, mas deve haver motivo grave e deve-se evitar a entrega desde
167/325
logo a pretendente cadastrado, j que a situao da criana no est definida,
e poder consolidar vnculo afetivo cuja preservao tornar inevitvel a de-
cretao futura da perda do poder familiar; d) h necessidade de estudo social
ou percia e tambm da oitiva de testemunhas que comprovem a causa de
pedir, no sendo aceitvel o julgamento antecipado do pedido; e)
tambm obrigatria a oitiva dos pais em audincia sempre que estejam
em local conhecido e mesmo em caso de revelia; f) tratando-se de questo de
estado, no caso de revelia, no se presumem verdadeiros os fatos alegados na
inicial, nem dispensada a avaliao tcnica dos genitores ou sua oitiva em
audincia; g) o prazo mximo para concluso do procedimento de 120 dias;
h) a destituio e suspenso do poder familiar sempre so averbadas no regis-
tro de nascimento da criana. Assim, se for julgado procedente pedido de ad-
oo cumulado com destituio do poder familiar, haver expedio de trs
mandados: 1) averbao da perda do poder familiar; 2) cancelamento do re-
gistro original do adotado (art. 47, 2); 3) lavratura de novo registro civil do
adotado (art. 47, caput).

Colocao em famlia substituta

Este procedimento largamente utilizado e o mesmo para casos


de guarda, tutela e adoo (art. 28). Como j foi esclarecido, em alguns
momentos, o legislador refere-se a colocao em famlia substituta no sentido
de adoo por pretendente cadastrado, que no o caso aqui. A caracterstica
geral desse procedimento a ausncia de contraditrio, devendo, entretanto,
atentar-se para as observaes que se far a seguir.

O procedimento tem trs formatos bem distintos: a) quando os pais


forem falecidos ou estiverem destitudos do poder familiar; b) quando os pais
168/325
concordarem com o pedido; c) quando os pais discordarem ou no forem
localizados.

Falecidos os pais ou destitudos do poder familiar (bastando sus-


penso para os casos de guarda e tutela), ningum integra o polo passivo. O
pedido pode ser formulado diretamente em cartrio pelos interessados, dis-
pensada a presena de advogado. O juiz determinar estudo social ou percia
e poder decidir sem produo de novas provas, ressalvados os casos de oitiva
obrigatria de adolescente para colheita de anuncia.

Se os pais concordarem com o pedido (no sendo destitudos ou sus-


pensos do poder familiar) indispensvel a formalizao da concordncia,
que se far nos termos do art. 166 do ECA, que vale para guarda, tutela e ad-
oo. Atentar para o regramento legal da formalizao: a) s vale
aps o nascimento e os pais devem ser antes orientados pela equipe inter-
profissional do Judicirio quanto s consequncias da concordncia; b) de-
vem ser esgotados os esforos para manuteno da criana ou adolescente na
famlia natural ou extensa; c) mantida a concordncia e garantida a liberdade
de manifestao da vontade, os genitores devem manifestar a anuncia em
audincia judicial com a presena do Ministrio Pblico; d) possvel a re-
tratao do consentimento at a data da publicao da sentena constitutiva
da adoo.

Se os pais no concordarem ou no forem localizados: a) no caso de se


tratar de pedido de tutela ou adoo, necessrio cumul-lo com pedido de
suspenso (tutela) ou destituio (tutela/adoo), observando-se as regras do
procedimento prprio (art. 169); b) h polmica quando se tratar de pedido
de guarda, que no pressupe nem suspenso, nem perda do poder familiar.
169/325
Nesse caso, o procedimento de colocao em famlia substituta, como regu-
lado no ECA, no prev rito contraditrio, com citao dos genitores etc. Isso
se explica porque, na concepo do ECA (vide art. 33), a guarda foi pensada
sempre como algo precrio (situaes muito especficas ou peculiares/falta
eventual dos pais), ou incidental em ao de tutela ou adoo. O ECA no v a
guarda como soluo permanente para crianas e adolescentes afastados
definitivamente ou por longo tempo do convvio com a famlia natural. Ocorre
que a prtica forense ampliou o escopo da guarda, dada sua flexibilidade e a
desnecessidade de suspender ou destituir o poder familiar dos pais, sendo na
realidade a forma mais comum e definitiva de colocao em famlia substi-
tuta. Assim, nesse formato real, em que se fala em guarda definitiva ou
guarda por tempo indeterminado indispensvel a observncia do devido
processo legal, com pedido inicial por quem tenha capacidade postulatria,
citao, resposta, instruo, sentena etc.

Apurao de ato infracional atribudo a adolescente

O adolescente poder ser apreendido por ordem judicial ou em flag-


rante de ato infracional. Na atuao diria, discute-se se o art. 171 do ECA
autorizaria, ao prever a apreenso por ordem judicial, a representao da
autoridade policial em caso de no ocorrncia da situao de flagrncia, mas
da investigao de ato infracional cometido com violncia ou grave ameaa
pessoa. H juzes no Estado de So Paulo que, diante de representao funda-
mentada da autoridade policial, decretam a internao provisria, expedindo
mandado de busca e apreenso, o que passvel de impugnao via habeas
corpus, sobretudo em razo de no haver, neste caso, o oferecimento de
170/325
representao (pea inaugural do processo de apurao de ato infracional)
pelo representante do Ministrio Pblico.

A lavratura do auto de priso em flagrante de ato infracional exigida


em caso de apurao de ato cometido com violncia ou grave ameaa pess-
oa. Nas demais hipteses, permite-se que o auto seja substitudo pelo registro
de boletim de ocorrncia circunstanciado. No caso de apurao de ato infra-
cional equiparado a crime de trfico de drogas h divergncia. Verifica-se que
muitas das autoridades policiais procedem lavratura do auto de apreenso
em flagrante, mesmo o ato no se enquadrando na hiptese legal. A justific-
ativa a de que o ato, qualificado como um crime hediondo, seria to grave
quanto aqueles que so cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa.

Registrado o fato por meio de simples boletim de ocorrncia ou auto


de apreenso em flagrante, comparecendo um dos pais ou responsveis
Delegacia de Polcia, ser lavrado termo de entrega para que o adolescente
seja apresentado na mesma data, ou prximo dia til, ao representante do
Ministrio Pblico. Tal anlise, sobre a possibilidade de se emitir o termo ou
no, ser da autoridade policial que, no poder faz-lo, quando a gravidade
do ato infracional e sua repercusso social apontem para a internao para se-
gurana pessoal do adolescente e manuteno da ordem pblica.

Se liberado o adolescente, as cpias dos documentos sobre o registro


do fato sero encaminhadas ao Ministrio Pblico. Se mantido apreendido,
ser o adolescente encaminhado presena do Ministrio Pblico ou, na im-
possibilidade, entidade de atendimento. Segundo o Estatuto, o adolescente
pode permanecer nas dependncias da Delegacia de Polcia, desde que em
171/325
separado dos adultos e em instalaes condizentes, pelo prazo mximo de
cinco dias.

Deve-se abrir um parntese para discorrer sobre o uso de algemas para


conteno de adolescente a quem se imputa a prtica de ato infracional. O
que tem prevalecido na doutrina e jurisprudncia, ao contrrio da prtica, o
uso excepcional, respeitando-se o disposto na Smula Vinculante 11 do Su-
premo Tribunal Federal, onde consta:
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de
fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou
de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de re-
sponsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nul-
idade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da re-
sponsabilidade civil do Estado.

Assim sendo, mesmo quando necessrio o uso de algemas em adoles-


cente, deve ser apontado expressamente seu fundamento, sendo descabidos
apontamentos abstratos.

Retornando hiptese de liberao ou apreenso, apresentado ao


Ministrio Pblico, o adolescente ser submetido oitiva informal. Neste ato,
se o Promotor de Justia entender cabvel a representao para o decreto de
internao provisria, dever, em simultneo, oferecer representao ao juzo
competente. Para a anlise do cabimento da internao provisria, dever ser
observada a justa causa da ao socioeducativa, ou seja, se existe indcios de
materialidade e de autoria, bem como se verifique a gravidade concreta do ato
infracional nos moldes do art. 312 do Cdigo de Processo Penal, alm de seus
demais requisitos. Importante, ainda, que se averigue se, ao final da ao,
172/325
seria possvel a imposio de medida privativa de liberdade. A internao pro-
visria tem o prazo mximo de 45 dias.

DICA DO AUTOR : H alegao defensiva de que a oitiva informal


possui vis inconstitucional e que a presena de defensor seria obrigatria.
Importante salientar que, neste ato, as informaes colhidas do adolescente,
pelo representante do Ministrio Pblico, so levadas ao processo, instruindo
a representao ofertada, o que, a depender do contedo, causa evidente pre-
juzo ao adolescente. Esse prejuzo patente, sobretudo, quando este confessa
a prtica do ato frente ao Promotor de Justia, devendo, pois, ter se reunido
antecipadamente com seu defensor, para formulao de melhor defesa, espe-
cialmente por se tratar de pessoa em condio peculiar de desenvolvimento.
Afora tais fundamentos, ainda preciso ressaltar que ao adolescente no se
pode oferecer tratamento mais gravoso que ao adulto, sendo certo que na rea
criminal j est consolidada a garantia da defesa tcnica em todas as fases do
processo penal.

Iniciada a fase processual com o recebimento da representao e o de-


creto, ou no, de internao provisria, o adolescente ser ouvido pela autor-
idade judicial em audincia de apresentao que, neste momento, analisar a
possibilidade de concesso da remisso, como anteriormente comentado.
Para isso, os pais ou responsveis tambm sero ouvidos para deteco da es-
truturao familiar, educacional e estilo de vida do adolescente.

Aps, ser possvel a apresentao de defesa prvia, com designao


de audincia de continuao para oitiva de vtima, se houver, e testemunhas.
173/325
Importante verificar-se que o Estatuto traz dispositivo que determina
o chamamento de defensor ao adolescente caso no seja concedida a remis-
so. Nesse sentido, no haveria necessidade da presena de defensor durante
a audincia de apresentao do adolescente, o que no se coaduna com o or-
denamento constitucional e processual penal, j que presentes a privao ou
iminncia de privao da liberdade do adolescente, alm dos princpios do
contraditrio e da ampla defesa. H, portanto, necessidade de que o defensor
acompanhe a ao desde o princpio, com acesso aos autos para formulao
da defesa inicial do adolescente, especialmente em relao ao que ser dito
por ele ao juiz do processo.

Em relao quantidade de testemunhas que podem ser arroladas


durante o procedimento, h divergncia se so em nmero de cinco, con-
forme procedimento sumarssimo (art. 152 do Estatuto) ou em nmero de
oito, em respeito ao princpio da ampla defesa, o que parece ser o entendi-
mento mais acertado pela natureza do procedimento de apurao de ato
infracional.

Ouvidas as testemunhas, tero as partes 20 minutos cada para fazer os


debates orais, prorrogveis por mais dez minutos a critrio do magistrado
que, aps, proferir sua deciso. Os debates orais podem ser convertidos em
memoriais caso haja necessidade de se aguardar algum estudo ou laudo re-
quisitado. Da sentena que julgar procedente ou improcedente o pedido do
Ministrio Pblico, caber, no prazo de dez dias, recurso de apelao.

DICA DO AUTOR : Aps a alterao legislativa (Lei n. 11.719/


2008), no mbito do processo penal, h quem sustente que o procedimento
de instruo da ao socioeducativa deveria seguir os mesmos moldes, com
174/325
audincia para oitiva do adolescente aps terem sido arguidas a vtima e
testemunhas do fato, a fim de se garantir a ampla defesa, o respeito ao contra-
ditrio e a oferta de tratamento igual ou mais benfico previsto ao adulto pro-
cessado. Na prtica, as audincias ainda ocorrem na sequncia de atos prev-
ista pelo Estatuto, sob o fundamento de respeito ao princpio da
especialidade.

No ser aplicada medida socioeducativa ao adolescente se ficar


provada a inexistncia do fato, se no houver prova da existncia do fato, se o
fato no constituir ato infracional e se no existir prova de que o adolescente
o autor daquela prtica infracional, sem excluso das demais possibilidades
de afastamento da ilicitude ou culpabilidade previstas ao adulto.

No tocante intimao da sentena, importante frisar que, no caso de


a sentena aplicar medida privativa ou restritiva de liberdade ao adolescente,
este e seu defensor devero ser intimados. Nas demais hipteses, de acordo
com o Estatuto, a intimao recai sobre seu defensor. Intimado pessoalmente,
o adolescente deve se manifestar sobre seu desejo em recorrer da deciso 115.

Segundo a legislao especial, o sistema recursal deve seguir as regras


e prazos do processo civil. Os recursos tero preferncia de julgamento. Ainda
em primeiro grau, presente a possibilidade de juzo de retratao, que deve
ser expresso.

Grande discusso existe a respeito do efeito sob o qual o recurso re-


cebido. H quem sustente que, com a alterao legislativa ocorrida por fora
da Lei n. 12.010/2009, o recurso deva ser recebido sob os efeitos devolutivo e
suspensivo. De outro lado, h quem sustente que deve ser aplicada a exceo
175/325
prevista pelo art. 512, VII, do Cdigo de Processo Civil, recebendo-o somente
sob seu efeito devolutivo, ressaltando que a alterao trazida pela Lei n.
12.010/2009 visava atingir os processos de natureza cvel, e no infracional.
O assunto ser tambm explicitado quando da anlise do sistema recursal
trazido pelo Estatuto.

Apurao de irregularidade em entidade de atendimento

Com a percepo histrica de que o atendimento as crianas e adoles-


centes, sobretudo nas instituies de internao e acolhimento institucional,
sempre foi precrio, e no raramente desumano, degradante etc., o ECA fez
questo de detalhar quais as obrigaes dessas entidades, definir os respons-
veis por sua fiscalizao e prever sanes aplicveis no caso de irregularidade
e, por fim, determinar um procedimento especial para interveno em situ-
aes deste tipo. Trata-se de competncia exclusiva da Justia da Infncia e
Juventude.

Em relao a este procedimento, atentar especialmente para: a) pode


ser iniciado por representao do Conselho Tutelar ou do Ministrio Pblico e
tambm por portaria da prpria autoridade judiciria que julgar o
feito, algo que viola o princpio da inrcia da jurisdio, mas est na lei, como
decorrncia de uma atribuio tambm atpica conferida ao juiz que a de
fiscalizar as entidades; b) a irregularidade pode ser da prpria entidade
no governamental ou dos programas por ela desenvolvidos; c) o Estatuto
no arrola a Defensoria Pblica como instncia de fiscalizao das entidades
de atendimento, razo pela qual no lhe conferida expressamente legitimid-
ade ativa para dar incio ao procedimento. Todavia, a Lei Complementar n.
80, art. 4, XVII, estabelece como funo institucional da Defensoria Pblica,
176/325
atuar nos estabelecimentos policiais, penitencirios e de internao de ad-
olescentes, visando a assegurar s pessoas, sob quaisquer circunstncias, o ex-
erccio pleno de seus direitos e garantias fundamentais. Assim, a Defensoria
dispe de poder de fiscalizao de programas socioeducativos em regime de
internao, pelo que se mostra sustentvel a tese de que ela tambm legit-
imada a, por representao, instaurar o procedimento do art. 191 do ECA. A
questo ainda controvertida e caso se queira contornar tal dificuldade,
sugere-se veicular o pedido por meio de ao civil pblica 116; d) possvel,
liminarmente, o afastamento provisrio do dirigente da entidade, seja ela
governamental (art. 97, I, b) ou no governamental (art. 92, 6); e) as
sanes previstas em lei para os casos de irregularidade (art. 97), que podem
chegar ao completo fechamento do servio, no se refletem diretamente em
benefcios para crianas e adolescente. Por isso, o escopo primordial deste
procedimento est na regra do art. 192, 3: o juiz pode fixar prazo para re-
moo das irregularidades, com extino do processo caso satisfeitas as
exigncias.

Apurao de infrao administrativas s normas de proteo


criana e ao adolescente

As infraes administrativas esto tipificadas em rol taxativo nos arts.


245 a 258 do ECA. A aplicao das sanes e, assim, a conduo do processo
para apur-las exclusiva do Justia da Infncia e Juventude. O procedi-
mento tem um fluxo intuitivo: inicial, citao (aqui chamada intimao), de-
fesa, instruo, alegaes finais e sentena, com as seguintes observaes: a)
pode ter incio por representao do Ministrio Pblico, do conselho tutelar
ou aqui h um ponto distintivo auto de infrao elaborado por servidor
177/325
efetivo ou voluntrio credenciado; b) esse o nico local em que o ECA deixa
espao para atuao dos antigos comissrios de menores, hoje chamados de
voluntrios ou agentes de proteo; c) quando o procedimento se inicia por
auto de infrao, o atuado j no ato intimado diretamente pelo autuante,
fluindo a partir da o prazo para resposta.

Habilitao de pretendentes adoo

A regra nmero um, como j vimos, que a adoo por pessoas domi-
ciliadas no Brasil pressupe prvia habilitao e inscrio em cadastro por
parte dos adotantes, salvo as excees legais (art. 50, 13). Para que algum
se cadastre necessria prvia habilitao decretada por sentena judicial
proferida em procedimento, que tem as seguintes peculiaridades: a) no h
parte contrria, podendo ser iniciado por pedido dos interessados sem as-
sistncia de advogado; b) obrigatria a interveno do Ministrio Pblico
e de equipe interprofissional, que dever realizar estudo psicossocial sobre a
capacidade de exerccio da maternidade/paternidade responsvel; c) obrig-
atrio aos postulantes participar de programas de orientao e preparao
psicolgica oferecidos pela Justia da Infncia; d) recomendvel que
esses programas incluam possibilidade de contato dos postulantes com cri-
anas e adolescentes acolhidos em condio de serem adotados, com o objet-
ivo de estimul-los a ampliar o perfil de criana pretendida; e) possvel soli-
citar a vinda de outras provas e tambm a oitiva judicial dos interessados; f)
deferido o pedido, o postulante ser inscrito nos cadastros de pretendentes
adoo e sua chamada obedecer critrio de ordem cronolgica; g) possvel
aos pretendentes habilitados no aceitarem crianas que preencham o perfil
desejado, mas a recusa sistemtica obriga a novo processo de habilitao.
178/325

? Recursos

O captulo dos recursos sofreu impacto de diversas reformas na legis-


lao processual civil e do prprio Estatuto da Criana e do Adolescente,
dando margem a algumas polmicas.

O sistema recursal o mesmo do Cdigo de Processo Civil, inclus-


ive para procedimentos de natureza infracional (apurao de ato infracional
arts. 171 e seguintes do ECA e execuo de medidas socioeducativas Lei n.
12.594/2012).

As regras ditadas no ECA so adaptaes especficas e pontuais a esta


sistemtica recursal, cumprindo destacar: a) o prazo para todos os re-
cursos de 10 dias 117, exceto embargos de declarao; b) cabvel o juzo
de retratao, inclusive de sentena de mrito, antes da remessa de apelao
ao Tribunal; c) deve ser recebida, apenas no efeito devolutivo, apelao
interposta contra sentena que deferir adoo nacional (salvo perigo de
dano irreparvel) e que destituir os genitores do poder familiar; d) pri-
oridade de processamento dos recursos interpostos nos procedimentos de ad-
oo e destituio do poder familiar: devem ser distribudos imediatamente e,
quando conclusos ao relator, devem ser postos para julgamento em no
mximo 60 dias.

Importante ressaltar que a Lei n. 12.010/2009 revogou o inciso VI do


art. 198 do ECA, que institua, para os procedimentos afetos Justia da In-
fncia e da Juventude, a regra geral da apelao recebida apenas no seu efeito
devolutivo. Assim, passou a valer a regra geral do art. 520 do CPC, que a
concesso do duplo efeito, com as excees legais previstas no CPC. O
179/325
resultado foi o entendimento inicial, por exemplo, de que, interposta apelao
contra sentena que aplica medida socioeducativa de internao, sua ex-
ecuo no pode ter incio antes do julgamento do recurso (STJ, HC 112.799/
SP). Atualmente, o STJ inclina-se em sentido diverso, permitindo a execuo
provisria quando o adolescente permaneceu custodiado at a sentena, sob
argumento de que a internao provisria tem natureza de antecipao da tu-
tela, exceo regra do duplo efeito no CPC (art. 520, VII), conforme RHC
41.359/MG e HC 188.197/DF, 31.608/PA, 32.100/PA, 188.194/DF etc. Per-
manece, contudo, o direito de aguardar o recurso em liberdade e nessa con-
dio o adolescente j respondia ao procedimento de apurao de ato infra-
cional (RHC 43.374/PA).

? Defensoria Pblica e outros atores do sistema de justia

Os dispositivos desse captulo so muito demandados em concursos do


Ministrio Pblico, raramente aparecendo em provas para Defensoria
Pblica. De outro lado, muito do que vem a disciplinado inespecfico, ou
seja, tambm se aplica a outras reas de interveno do MP.

Iremos destacar alguns pontos do presente captulo, considerando as


especificidades da rea da criana e do adolescente.

Em primeiro lugar, ressalta-se que compete ao Ministrio Pblico con-


ceder remisso como forma de excluso do processo. A concesso est sujeita
a homologao judicial (art. 181, 1). Embora o Ministrio Pblico possa in-
cluir, eventualmente, na remisso como forma de excluso de processo, a ap-
licao de medidas socioeducativas em meio aberto (art. 127), isso no signi-
fica que o rgo, nesse caso, aplique a medida, pois, nos termos da Smula
180/325
108 do STJ, a aplicao de medidas socioeducativas ao adolescente, pela prt-
ica de ato infracional, da competncia exclusiva do Juiz, conforme anterior-
mente citado.

Embora possa o Ministrio Pblico promover aes de nomeao de


tutores e guardies, a lei no autoriza o rgo a promover aes de
adoo.

Os tribunais superiores reconhecem ser o Ministrio Pblico parte


legtima para figurar no polo ativo de aes civis pblicas que busquem a pro-
teo do direito individual, difuso ou coletivo da criana e do adolescente
vida, Sade (STJ, REsp 948.579/RS e REsp 904.443/RS), e tambm de
outros direitos, desde que indisponveis (STJ, EREsp 466.861/SP, AgRg no
REsp 1.016.847/SC e REsp 984.078/SC).

As manifestaes processuais do Ministrio Pblico devero ser funda-


mentadas e a falta de sua interveno nos processos judiciais acarreta a nulid-
ade do processo.

O ECA no faz referncia atuao do representante do Ministrio


Pblico como curador de menores ou curador da infncia e juventude, tendo
sido tal nomenclatura extinta.

O ECA faz apenas 4 menes Defensoria Pblica, ainda muito in-


cipiente no Brasil em 1990. Assim, todas as referncias feitas figura do ad-
vogado so importantes para compreender os espaos e as regras de insero
do Defensor na jurisdio da Infncia e Juventude.

O art. 206 faculta queles que tenham legtimo interesse na soluo de


determinada lide, que intervenham no processo por meio de advogado.
181/325
queles que dela necessitarem ser prestada assistncia judiciria gratuita. A
regra geral de que a interveno do interessado e seu patrocnio por ad-
vogado ou defensor pblico sejam facultativos.

A lei diz que um dos interessados que pode intervir nos feitos a cri-
ana ou o adolescente. A redao sugere embora seja minoritrio tal en-
tendimento que a interveno e, portanto, o patrocnio, possa se dar inde-
pendentemente da representao ou assistncia dos pais, tal como j diz o art.
141 que garante o acesso de toda criana e adolescente Defensoria Pblica.

Na sequncia, a lei estabelece uma hiptese de presena obrig-


atria de advogado ou defensor pblico no processo no qual se atribua a
prtica de ato infracional a adolescente: nenhum adolescente a quem se at-
ribua a prtica de ato infracional, ainda que ausente ou foragido, ser proces-
sado sem defensor. O dispositivo, ao lado do art. 111, III, importantssimo
para fazer contraponto regra do art. 186, 2, que sugere a necessidade do
ingresso obrigatrio de defensor apenas para a audincia em continuao e
apenas se o juiz entender que se trata de ato grave passvel de aplicao de in-
ternao ou semiliberdade. A jurisprudncia tranquila ao reconhecer a ne-
cessidade de advogado/defensor desde a audincia de apresentao: A juris-
prudncia deste Superior Tribunal firmou-se no sentido de reconhecer a nul-
idade da audincia de apresentao e, por consequncia, dos demais atos
decisrios que lhe so posteriores , em razo da ausncia de defesa tcnica
(HC 92.390/MG). E tambm HC 160.705/SP, HC 147.069/MG e HC 121.892/
MG, todos do STJ.

No processo de execuo de medida socioeducativa, conforme arts. 37


e 49, I, da Lei n. 12.594/2012, a interveno da defesa tcnica obrigatria.
182/325

? Proteo judicial dos interesses individuais, difusos e

coletivos

As regras previstas neste captulo, pesem sua grande relevncia para a


tutela integral dos direitos das crianas e dos adolescentes, so de natureza
inespecfica, ou seja, aplicam-se defesa de direitos de outras reas, como
meio ambiente, consumidor etc. Assim, seu contedo tende a ser demandado
mais em questes de direito processual civil, referentes tutela coletiva em
geral, do que na rea do direito da criana e do adolescente. Mesmo a questo
da legitimidade ativa da Defensoria Pblica para propositura de aes
coletivas, instaurar inqurito civil e realizar termos de ajustamento de con-
duta tende a ficar a cargo das disciplinas de Princpios Institucionais da De-
fensoria Pblica e Processo Civil.

Ainda assim, no podemos prescindir de ressaltar alguns pontos e


comentar alguns casos envolvendo a Defensoria Pblica.

O ECA optou por apresentar uma lista de direitos alcanados pela pro-
teo judicial, deixando claro, todavia, que se trata de rol meramente
exemplificativo.

A competncia territorial ditada pelo local da ao ou omisso e a


competncia funcional, como j dito, da Justia da Infncia e Juventude,
ressalvada as competncias da Justia Federal e competncia originria dos
Tribunais Superiores.

O juiz poder, mesmo sem pedido do autor, fixar multa por atraso no
cumprimento de obrigao de fazer. A multa, contudo, s poder ser exigida
183/325
aps o transito em julgado da sentena e seus valores revertero para o
Fundo gerido pelo Conselho Municipal dos Direitos da Criana e
do Adolescente (conhecido como FIA).

O art. 210 do Estatuto, no prev, expressamente a legitimidade da


Defensoria Pblica. Porm o art. 224 prev a aplicao subsidiria da Lei de
Ao Civil Pblica, a qual estabelece, no art. 5, II, a legitimidade da Institu-
io. Ademais, o pargrafo primeiro, do art. 212, aduz que se aplicam s aes
previstas neste Captulo as normas do Cdigo de Processo Civil. No ponto, o
Novo Cdigo de Processo Civil tambm possui indito dispositivo, prevendo a
legitimidade da Defensoria Pblica para o ajuizamento de aes coletivas, nos
termos do art. 185. Como se no bastasse, a nova redao do art. 134 da Con-
stituio Federal, conferida pela Emenda Constitucional n. 80, tambm prev
a legitimidade da Defensoria para ajuizar aes coletivas.

Apesar de a Defensoria Pblica no deter o inqurito civil como instru-


mento de coleta de informaes, que podero culminar na propositura de
ao civil pblica, nada obsta que possua um procedimento prprio de re-
unio e organizao de informaes necessrias ao enfrentamento do tema
que se pretende enfrentar.

A Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, por exemplo, editou a


Deliberao CSDP n. 139, de 6 de novembro de 2009, com alteraes pro-
movidas pelas Deliberaes CSDP n. 151, de 15 de janeiro de 2010, e 204, de
17 de dezembro de 2010, que organiza a distribuio da demanda no mbito
interno e regulamenta o procedimento administrativo de tutela coletiva.
Nesta normativa, preveem os Captulos II e III, que o procedimento adminis-
trativo de tutela coletiva extrajudicial e judicial de direitos individuais
184/325
homogneos, coletivos e difusos, de natureza unilateral e facultativa, ser in-
staurado para apurar fato que possa autorizar a tutela dos interesses ou
direitos a cargo da Defensoria Pblica, nos termos da legislao aplicvel,
servindo como preparao para o exerccio das atribuies inerentes s suas
funes institucionais. A previso normativa ainda esclarece que o procedi-
mento administrativo no imprescindvel para o ajuizamento das aes a
cargo da Defensoria Pblica.

A mesma Deliberao, em seu texto, explicita que o procedimento ad-


ministrativo poder ser instaurado: a) mediante ofcio; b) em face de requeri-
mento ou representao formulada por qualquer pessoa ou comunicao de
outro rgo da Defensoria Pblica, ou qualquer autoridade, desde que
fornea, por qualquer meio legalmente permitido, informaes sobre o fato e
seu provvel autor, bem como a qualificao mnima que permita sua identi-
ficao e localizao; c) por designao do Defensor Pblico-Geral do Estado.
Autuadas as peas, o rgo executor poder: a) promover a ao cabvel; b)
instaurar procedimento administrativo; c) celebrar compromisso de ajusta-
mento de conduta; d) expedir recomendao legal; e) promover o respectivo
arquivamento; f) remet-las para as autoridades que tenham atribuio, no
caso de endereamento incorreto, dando-se cincia ao representante.

No caso de conflito de atribuies, estabelece a norma que este ser


suscitado, fundamentadamente, nos prprios autos ou em petio dirigida ao
Defensor Pblico-Geral, para resoluo, que ocorrer no prazo de dez dias,
cabendo recurso ao Conselho Superior, que decidir no prazo de 30 dias.

Observa-se, pois, que no Estado de So Paulo h normativa interna


que regulamenta expediente administrativo prprio para a organizao e
185/325
coleta de informaes a serem utilizadas em eventual ao civil pblica na de-
fesa de crianas e adolescentes, sendo, entretanto, prescindvel sua
propositura.

Como mencionado anteriormente, a Defensoria Pblica no Estado de


So Paulo, bem como outras Defensorias estaduais, registra alguns import-
antes modelos de exerccio da tutela coletiva na defesa da temtica. Como ex-
emplos de aes civis pblicas propostas por Defensores Pblicos, podemos
citar: a) para garantia de vagas em creche; b) para proibir a raspagem de ca-
belo obrigatria em adolescentes internados em entidades de atendimento
que executam medidas socioeducativas de internao; c) para garantir o
direito ao voto dos adolescentes internados nessas mesmas entidades de
atendimento; d) para coibir a prtica de tortura em determinada unidade de
cumprimento de medida socioeducativa de internao; e) para readequao
da estrutura arquitetnica de unidades de internao, nos termos da legis-
lao vigente; f) para garantir o funcionamento de creches durante o perodo
de frias escolares; g) para garantir que crianas e adolescentes no fossem
prejudicados com a alterao curricular e de sries, sendo obrigados a cursar
contedo que j lhes havia sido aplicado no ano anterior; h) para coibir a util-
izao de imagens de adolescentes, mesmo que com rostos em imagens borra-
das, associando a juventude prtica da violncia. Tambm de forma reflexa,
direitos de crianas e adolescentes foram garantidos por meio de aes civis
pblicas propostas para: a) garantia de locao social para famlias em con-
dio de vulnerabilidade; b) garantia de instalao de Centro de Referncia
Especializado de Assistncia Social (Creas); c) interrupo de obra urb-
anstica que acarrete remoo de famlias de suas comunidades.
186/325
Contudo, no somente por meio da ao civil pblica direitos de cri-
anas e adolescentes so tutelados de forma coletiva. H registros de outras
aes, como o mandado de segurana coletivo, que, por exemplo, visava
garantir o livre acesso de adolescentes a shoppings desacompanhados dos
pais ou responsveis.

Sempre importante se ter em mente que a tutela coletiva, tratada a


partir de medidas extrajudiciais, no mbito da infncia e juventude, revela ex-
trema importncia, na medida em que evita a criao de uma fila paralela de
acesso a servio pblico essencial por meio de ingresso no Judicirio. O que
se quer dizer que, promovendo somente aes individuais para garantir o
acesso educao, usemos este exemplo, a Defensoria acaba contribuindo
com a criao de uma fila paralela, que tem preferncia sobre pessoas que no
tiveram a oportunidade de chegar a um dos pontos de atendimento da In-
stituio, mas que, como as demais que conseguiram chegar, sofrem com a
falta de vagas, porm so preteridas frente fila de mandados judiciais per-
manecendo por tempo ainda maior em espera.

Mesmo em se falando de tutela coletiva e ressaltando a atuao por


meio da propositura de aes civis pblicas, relevante frisar que a atuao
mais importante da Defensoria Pblica ainda aquela que consegue resolver
ou minimizar o problema atravs de solues extrajudiciais. Nessa seara, a
atuao de Defensores Pblicos tem sido importantssima e incontvel.
Dentre os temas afetos infncia e juventude, que contam com a participao
de Defensores Pblicos garantindo a expanso do atendimento ou sua quali-
ficao, podemos citar: a) ampliao de equipamentos de sade mental, que
priorizem o tratamento ambulatorial nos termos da Lei n. 10.216/2001; b)
187/325
adequao da ambientao desses equipamentos, para adeso de adolescen-
tes ao servio; c) participao na elaborao dos Planos Decenais Estadual e
Municipais de Atendimento Socioeducativo; d) atendimento s adolescentes
oriundas de Estados diversos da Capital, que so cooptadas para atuarem em
subtraes de produtos especficos ou prostituio; e) orientao para correta
criao do Plano Individual de Atendimento elaborado em sede de acolhi-
mento institucional ou em cumprimento de medida socioeducativa; f) parti-
cipao na elaborao de termo de cooperao entre Secretarias para viabiliz-
ar a no interrupo do estudo de jovens oriundos de medida socioeducativa
de internao ao alcanarem o meio aberto ou terem extintas suas medidas.

? Crimes previstos no Estatuto

Sobre os tipos penais previstos no Estatuto, trazemos citao dos


autores Llio Ferraz de Siqueira Neto, Fernando Arajo, Andr Pascoal da
Silva e Eduardo Campana, que discorrem sobre a organizao dos tipos
penais na tutela penal dos interesses de crianas e adolescentes e na proteo
de seus direitos fundamentais com absoluta prioridade:
A previso dos crimes especficos contra a criana e o adolescente em
captulo prprio da Lei 8.069/90 uma manifestao do fenmeno da ex-
panso do Direito Penal, que se caracteriza notadamente pela tutela de bens
supraindividuais, mas tambm, como no caso do Estatuto, pela edio de ti-
pos penais destinados proteo de novas violaes e novos riscos a bens
jurdico-penais tradicionais, relacionados a direitos fundamentais assegura-
dos com absoluta prioridade aos menores de 18 anos. Estamos diante do de-
nominado Direito Penal Secundrio, integrado por leis penais extravagantes,
o que, se de um lado, acarreta inegvel prejuzo sistematizao da legis-
lao penal, de outro, possibilita a atualizao mais gil dos tipos penais.
188/325
Demais disso, novas ameaas a interesses de crianas e adolescentes re-
clamam do legislador o emprego de tipos penais abertos, omissivos e de
perigo abstrato, para a efetividade da tutela penal. o que se verifica no
Estatuto da Criana e do Adolescente. Como adiante se ver, dentre os 21 ti-
pos penais previstos no Captulo I do Ttulo VII, da Lei 8.069/90, vrios so
crimes omissivos prprios e outros tantos so de perigo abstrato. O legis-
lador ainda se vale, em diversas descries tpicas, de elementos normativos,
que exigem uma valorao jurdica ou cultural do intrprete. Como se sabe, a
tutela penal dos interesses essenciais da criana e do adolescente no se es-
gota com a previso de crimes no Estatuto. O Cdigo Penal j contemplava e
ainda contempla tipos penais que ostentam menores de 18 anos como sujei-
tos passivos, bem como especial condio de criana ou adolescente como
circunstncia qualificadora, causa de aumento de pena ou ainda como cir-
cunstncia agravante (art. 61, inciso II, letra h, do Cdigo Penal). Tambm
em tipos penais previstos na legislao penal especial encontram--se previs-
tas determinadas qualificadoras tendo por objeto material o menor de 18
anos (v.g., art. 40, VI, da Lei 11.343/06 e o art. 4, II, da Lei 9.455/97)

Para configurao dos delitos, identificao de seus autores e modelo


procedimental, o Estatuto determina que se tome por base as normas conti-
das na Parte Geral do Cdigo Penal, bem como no Cdigo de Processo Penal.
So os delitos, ainda, de ao penal pblica incondicionada. Vejamos
cada uma de suas espcies:

Art. 228 Omisso de registro e de fornecimento de declarao


de nascimento

A figura tpica tutela a vida e a sade da criana recm-nascida.

Trata-se de crime prprio, sendo seu autor identificado como o encar-


regado do servio ou o dirigente do estabelecimento de sade, sendo que este
189/325
ltimo desde que tenha conhecimento acerca da inexistncia de registros
obrigatrios e sobre a no entrega da declarao.

Importante pontuar as crticas indeterminao do sujeito ativo do


tipo penal, beirando a ilegalidade.

Sujeito passivo a criana recm-nascida.

O ncleo do tipo o verbo deixar.

O crime omissivo imprprio, no se admitindo a tentativa.

Prevista a forma dolosa e culposa do delito. Em ambas as formas, a in-


frao de menor potencial ofensivo.

Art. 229 No identificao de neonato e da parturiente

A figura tpica tutela o conhecimento da filiao e a identificao do


recm-nascido e da parturiente. Na segunda parte da figura tpica, a vida e a
sade do neonato.

Trata-se de crime prprio, sendo praticado por mdico, enfermeiro ou


dirigente do estabelecimento de sade. Da mesma forma que no tipo anterior,
o dirigente deve ter conhecimento do fato de no haver a identificao e a
realizao dos exames.

Sujeito passivo a criana recm-nascida, o genitor e a gestante, na


primeira parte. Na segunda, o neonato.

O ncleo do tipo a expresso verbal deixar de identificar e de pro-


ceder a exames.

O crime omissivo prprio, no se admitindo a tentativa.


190/325
Prevista a forma dolosa e culposa do delito. Em ambas as formas, a in-
frao de menor potencial ofensivo.

Art. 230 Privao indevida de criana ou adolescente

A figura tpica tutela a liberdade de locomoo da criana e do


adolescente.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.


No pargrafo nico, entretanto, trata-se de crime prprio, sendo praticado
por agente pblico.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo o verbo privar.

H crticas em relao previso de crianas como sujeitos passivos


desse delito. Isso porque, neste caso, estaramos tratando da conduta prevista
no crime do art. 148, 1, IV, do Cdigo Penal. Por outro lado, h quem ex-
plique que o art. 230 do Estatuto prev uma figura mais branda, no se con-
fundindo com a figura tpica prevista no Cdigo Penal, pois se pode apreender
algum sem coloc-la efetivamente em um crcere. O tipo ainda se sobrepe,
pela especialidade, ao crime de abuso de autoridade.

O crime material, admitindo-se a tentativa.

Prevista a forma somente dolosa.

Art. 231 Omisso de comunicao de apreenso da criana ou


adolescente

A figura tpica tutela a liberdade de locomoo da criana e do adoles-


cente e o direito convivncia familiar.
191/325
Trata-se de crime prprio, praticado pela autoridade policial (Deleg-
ado de Polcia).

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo a expresso deixar de fazer a comunicao que


deveria fazer.

H diferena com o tipo penal anterior, haja vista que, neste caso,
trata-se de apreenso regular, mas no comunicada.

Prevista a forma somente dolosa. A infrao considerada de menor


potencial ofensivo.

Art. 232 Submisso de criana ou adolescente a tratamento


vexatrio ou constrangedor

A figura tpica tutela a integridade fsica e psquica da criana ou ad-


olescente, bem como sua honra objetiva.

Trata-se de crime prprio, praticado por quem detm a autoridade,


guarda ou vigilncia.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo o verbo submeter a vexame ou constrangimento.

O crime material, exigindo-se a efetivao do constrangimento para


sua configurao e admitindo-se a tentativa.

Prevista a forma somente dolosa. considerado crime de menor po-


tencial ofensivo.

Art. 233 Crime de tortura contra criana ou adolescente

Revogado pela Lei n. 9.455/97 (Lei de Tortura).


192/325
Art. 234 Omisso da autoridade competente na imediata liber-
ao de criana ou adolescente

A figura tpica tutela a liberdade de locomoo da criana e do


adolescente.

Trata-se de crime prprio, praticado pela autoridade que tinha o poder


de determinar a imediata liberao, constatada a ilegalidade da apreenso.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo a expresso verbal deixar de ordenar.

O crime omissivo prprio, no se admitindo a tentativa.

Prevista a forma somente dolosa. considerado crime de menor po-


tencial ofensivo.

Art. 235 Descumprimento injustificado de prazo fixado em lei

A figura tpica tutela a liberdade de locomoo da criana e do


adolescente.

Trata-se de crime prprio, podendo ser praticado pela pessoa que de-
tm o dever de cumprir os prazos determinados legalmente em procedimento
de apurao de ato infracional ou execuo de medida socioeducativa.

Sujeito passivo o adolescente.

O ncleo do tipo o verbo descumprir.

O crime omissivo prprio, no se admitindo a tentativa.

Prevista a forma somente dolosa. considerado crime de menor po-


tencial ofensivo.

Art. 236 Embarao ao da autoridade


193/325
A figura tpica tutela o interesse da Administrao da Justia na pro-
teo dos direitos da criana e do adolescente.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.

Sujeito passivo o Estado e, secundariamente, a autoridade obstada.

O ncleo do tipo so os verbos impedir ou embaraar.

O crime comissivo e de perigo abstrato.

Prevista a forma somente dolosa. considerada infrao de menor po-


tencial ofensivo.

Art. 237 Subtrao de criana ou adolescente

A figura tpica tutela o direito de ser criado no seio de sua famlia


natural.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa


que no detenha a guarda do menor de 18 anos.

Sujeito passivo a criana ou adolescente, bem como quem detm a


sua guarda.

O ncleo do tipo o verbo subtrair.

Prevista a forma somente dolosa, com finalidade especfica de


colocao da criana ou adolescente em famlia substituta. No entanto, con-
siderado de resultado cortado, j que no se exige o alcance da finalidade para
sua consumao.

Art. 238 Entrega de filho ou pupilo

A figura tpica tutela o direito da criana ou adolescente de ser criado


no seio de sua famlia natural.
194/325
Trata-se de crime prprio, somente praticado pelos genitores ou
tutores e, ainda, pelo curador nomeado. Em seu pargrafo nico, trata-se de
crime comum.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo so os verbos prometer ou efetivar paga ou recom-


pensa. No pargrafo nico, oferecer ou efetivar.

O crime formal, bastando a promessa para sua consumao. Na con-


duta de efetivar, o crime material.

Tal figura tpica da legislao especial prevalece sobre o art. 245 do


Cdigo Penal, em virtude de sua especialidade.

Prevista a forma somente dolosa.

Art. 239 Trfico internacional de criana ou adolescente

A figura tpica tutela o direito da criana ou adolescente de ser criado


no seio de sua famlia natural e, excepcionalmente, em famlia substituta,
assegurando-se sua convivncia familiar e comunitria.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo so os verbos promover ou auxiliar. A segunda


hiptese traz o verbo obter, referindo-se ao lucro com sua ao.

O crime formal e de perigo abstrato, no sendo necessria a comu-


nicao de que a criana ou adolescente saiu do Pas e que o agente obtenha
lucro.
195/325
H previso da figura qualificada se o agente utiliza-se de grave
ameaa, violncia ou fraude em sua execuo.

Prevista a forma somente dolosa.

Art. 240 Utilizao de criana ou adolescente em cena


pornogrfica

Este artigo e o 241, do Estatuto, sofreram alteraes no ano de 2008,


com a edio da Lei n. 11.829, que se inspirou em orientao da Conveno e
do Protocolo Facultativo referente Venda de Crianas, Prostituio e Porno-
grafia Infantil, os quais trouxeram a obrigao da criminalizao de tais con-
dutas na proteo contra formas de explorao e abuso sexual.

A figura tpica tutela a integridade fsica, psquica e moral da criana


ou adolescente, bem como sua dignidade sexual e honra objetiva.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo so os verbos produzir, reproduzir, dirigir, fo-


tografar, filmar ou registrar. No 1, agencia, facilita, recruta, co-
age, intermedeia e contracena.

H quem distinga cenas pornogrficas de cenas de sexo explcito,


afirmando que, nestas ltimas, necessrio o contato fsico. Como a lei no as
diferencia adequadamente, trata-se de um tipo penal aberto, cabendo
interpretaes.

O crime formal, admitindo-se tentativa em razo de ser infrao


plurissubsistente.
196/325
Se tratar-se de criana ou adolescente menor de 14 anos de idade,
haver concurso com a figura tpico do estupro de vulnervel.

Art. 241 Difuso de pedofilia

A figura tpica tutela a integridade moral da criana e do adolescente,


sua dignidade sexual e honra objetiva.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo no art. 241 so os verbos vender e expor venda.

O crime consuma-se com a efetiva venda ou exposio. admitida a


tentativa por se tratar de crime plurissubsistente. crime formal e de perigo
abstrato.

Prevista a forma somente dolosa.

No tipo previsto pelo art. 241-A, o ncleo so os verbos oferecer,


trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar ou divulgar.

Tambm se trata de crime formal e de perigo abstrato.

O 1 traz a previso de condutas equiparadas.

H uma causa objetiva da punibilidade trazida pelo 2, quando prev


a notificao do oficial de um provedor da rede mundial de computadores,
para que interrompa o acesso ao contedo ilcito.

Na figura do art. 241-B, as condutas tpicas so adquirir, possuir ou


armazenar.

So condutas dolosas, no se admitindo a figura culposa. Trata-se de


crime comum, formal e de perigo abstrato.
197/325
O art. 241-C prev a conduta de simular. E, em seu pargrafo nico,
h a previso de condutas equiparadas

O tipo apresenta-se na modalidade dolosa, tratando-se de crime form-


al e de perigo abstrato, admitindo-se a tentativa por se tratar de infrao
plurissubsistente.

No art. 241-D, tem-se as aes de aliciar, assediar, instigar ou


constranger. O pargrafo nico tambm prev condutas equiparadas.

O crime doloso, formal e de perigo abstrato. Admite-se a tentativa.

Pode ser confundido com o crime do art. 218 do Cdigo Penal, mas no
caso da figura prevista pelo Estatuto, o agente visa o seu prprio prazer
sexual.

Por fim, o art. 241-E traz uma explicativa que tem como objetivo expli-
citar as condutas tpicas anteriores.

Art. 242 Venda ou fornecimento de arma ou explosivo para cri-


ana ou adolescente

A figura tpica tutela a integridade fsica e a formao moral do adoles-


cente, alm da incolumidade pblica.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo so os verbos vender, fornecer ou entregar.

A figura tpica prevista neste artigo subsiste quando no se referir


arma de fogo, que dispe de Lei especfica para a descrio de figuras tpicas a
ela relacionadas.
198/325
O crime comissivo e de perigo abstrato, admitindo-se a tentativa.

Prevista a forma somente dolosa.

Art. 243 Venda ou fornecimento de bebidas alcolicas ou outros


produtos que possam causar dependncia fsica ou psquica a cri-
anas e adolescentes

A figura tpica tutela a sade, integridade fsica e formao moral da


criana e do adolescente. Trata-se de crime comum, podendo ser praticado
por qualquer pessoa. Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo so os verbos vender, fornecer, servir, minis-


trar ou entregar. H presena de elemento normativo consistente na aus-
ncia de justa causa.

Com a edio da Lei n. 13.106/2015, incluindo expressamente as bebi-


das alcolicas no texto do art. 243 do ECA, os julgados divergentes que antes
admitiam a configurao de contraveno penal neste caso restaram
superados.

No caso de fornecimento de bebidas alcolicas, aplica-se o artigo do


Estatuto. No caso de fornecimento de drogas, aplica-se a Lei de Drogas.

O crime formal, admitindo-se a tentativa.

Prevista a forma somente dolosa.

Art. 244 Venda ou fornecimento de fogos de artifcio a criana


ou adolescente

A figura tpica tutela a integridade fsica da criana e do adolescente.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.


199/325
Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo so os verbos vender, fornecer ou entregar.

O crime formal e de perigo concreto, admitindo-se a tentativa.

Prevista a forma somente dolosa. considerado crime de menor po-


tencial ofensivo.

Art. 244-A Abuso sexual de criana ou adolescente

A figura tpica foi revogada com a edio da Lei n. 12.015/2009, que


incluiu o art. 218-B no Cdigo Penal.

Art. 244-B Corrupo de menores

Antes previsto pela Lei n. 2.252/54, a figura foi includa pela alterao
trazida por meio da Lei n. 12.015/2009.

A figura tpica tutela a formao moral do menor de 18 anos.

Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.

Sujeito passivo a criana ou adolescente.

O ncleo do tipo o verbo (ou expresso verbal) corromper ou facil-


itar a corrupo.

A polmica do crime est em consider-lo formal ou material, neste l-


timo caso exigindo-se a comprovao da corrupo.

? Infraes administrativas previstas no Estatuto

A conduta que viola uma norma jurdica tida como ilcita, configur-
ando uma infrao. Quando esta norma tem natureza administrativa, o Poder
Executivo o responsvel por exercer a punio externa, j que dirigida ao
200/325
mbito externo (que no o procedimento disciplinar disposto aos servidores
pblicos), com fundamento no Poder de Polcia.

Pode ocorrer, entretanto, que ao Poder Judicirio caiba a imposio da


sano, o que geraria o exerccio de uma funo atpica, j que a funo que
ora exercer administrativa e no judicial, o que o caso das infraes ad-
ministrativas previstas pelo Estatuto.

As infraes administrativas previstas pelo Estatuto dispensam a


presena de dolo ou culpa, bastando estar presente a voluntariedade da con-
duta. Importante citar a Smula 87 do TJSP a respeito do tema:
As infraes administrativas estabelecidas na Lei n. 8.069/90 consumam-se
com a mera realizao da conduta prevista no tipo legal, independentemente
da demonstrao concreta de risco ou prejuzo criana ou adolescente.

Segundo Ishida 118, a tentativa no seria punvel, utilizando-se do


mesmo entendimento aplicado no caso das contravenes penais.

Apesar de o Estatuto no mencionar a possibilidade de prescrio das


infraes administrativas, esse entendimento deve prevalecer. Com relao
norma que se deve ter por base para o clculo da prescrio, se civil ou crim-
inal, h julgado recente defendendo a adoo das regras do Cdigo Civil (AC
8.030.717, j. 7-5-2012, do TJPR).

O procedimento de apurao dessas infraes poder ser instaurado


mediante solicitao do Ministrio Pblico que o legitimado para oferecer
representao e do Conselho Tutelar, bem como por meio do preenchimento
do auto de infrao, como j citado anteriormente.
201/325
As sanes consistem na aplicao de multa administrativa, calculada
sobre o salrio de referncia. H divergncias quanto ao clculo, j que, po-
ca da edio do Estatuto, o Pas passava por grande oscilao de valor na
moeda. H Tribunais que realizam clculo readequando o valor antes vigente
via OTN, bem como outros que se utilizam do valor do salrio mnimo como
referncia. Analisemos, ento, as infraes em espcie:

Art. 245 Comunicao sobre maus-tratos

A figura tutela a obrigao de comunicao de suspeita ou confirmao


de maus-tratos.

Trata-se de crime prprio, podendo ser praticado por mdico, profess-


or ou responsvel pelo estabelecimento de ensino ou sade.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

A necessidade de comunicao no se vincula obrigao de estar con-


figurada a infrao criminal prevista no art. 136 do Cdigo Penal. A comu-
nicao deve ser realizada ao Conselho Tutelar, mas tendo havido a comu-
nicao ao Ministrio Pblico, Judicirio ou Autoridade Policial, no se con-
figura a infrao administrativa.

Art. 246 Violao dos direitos assegurados ao adolescente em


cumprimento de medida socioeducativa

A figura tutela direitos que no so atingidos pela imposio de me-


dida socioeducativa de restrio ou privao de liberdade (semiliberdade ou
internao).
202/325
Trata-se de crime prprio, praticado por responsvel pelo atendimento
nessas entidades de atendimento socioeducativo, podendo ser simples
agentes ou monitores, como coordenadores de equipe ou diretor da unidade.

Sujeito passivo o adolescente submetido ao cumprimento da medida.

Art. 247 Divulgao de nome, ato ou documento envolvendo


prtica de ato infracional por criana ou adolescente

A figura tutela o sigilo que envolve as apuraes relativas prtica in-


fracional por parte de crianas ou adolescentes. Em seu 1, ainda configura
como infrao a exibio de fotografia, ilustrao ou fato, que cause a identi-
ficao direta ou indireta.

O sujeito ativo qualquer pessoa que proceda a divulgao.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

Com relao ao 2, o STF, por meio da ADI 869-2/DF, declarou sua


inconstitucionalidade no que diz respeito expresso ou a suspenso da pro-
gramao da emissora at por dois dias, bem como a publicao do peridico
por at dois nmeros.

Art. 248 Comunicao sobre chegada de adolescente de outra


comarca para servios domsticos

A figura tutela a obrigao de comunicao, no prazo de at cinco dias,


sobre a chegada de adolescente trazido de outra comarca para a prestao de
servios domsticos.

Trata-se de crime imprprio, podendo ser praticado por qualquer


pessoa que receba o adolescente em seu domiclio ou aquela que organizou
sua ida a outra comarca.
203/325
Sujeito passivo o adolescente.

Os pais que realizaram a entrega a terceiro respondero por infrao


ao art. 249 do Estatuto.

Deve se ter em mente, ainda, a vedao ao trabalho realizado por men-


or de 16 anos, salvo como aprendiz, a partir dos 14 anos de idade, trazida pela
EC n. 20/98. Considera-se, aqui, que a prestao de trabalhos domsticos no
se enquadra na ideia de aprendizado. Ainda devem ser assegurados os direit-
os trabalhistas dos adolescentes trazidos para tal finalidade.

Art. 249 Descumprimento de deveres inerentes ao poder


familiar

A figura tutela a obrigao de os pais, guardies ou tutores de cumprir-


em os deveres inerentes ao poder familiar.

Trata-se de crime prprio, podendo ser praticado pelos responsveis


legais da criana ou adolescente.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

Madrastas e padrastos estariam includos pela relao de afinidade.

Os deveres decorrentes do poder familiar, repetidos durante a guarda


ou tutela, so o de sustento, guarda e educao, com dispensa dos cuidados
mnimos bsicos para o desenvolvimento sadio da criana ou adolescente.

Art. 250 Hospedagem de criana ou adolescente


desacompanhados

A figura tutela a obrigao de no fazer, ou seja, de no permitir a per-


manncia de criana ou adolescente em hotel, penso, motel ou congnere.
204/325
Trata-se de crime prprio, podendo ser praticado pelo proprietrio do
local, gerente ou quem exera das vezes.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

No necessrio o pernoite, j que, se assim fosse, no estariam


abrangidas as hipteses de utilizao temporria do acolhimento para prtic-
as sexuais.

Com relao possibilidade de autorizao escrita, necessria


cautela j que podem no traduzir a realidade, sendo mais comum sua aceit-
ao em caso de excurses escolares durante a realizao do evento.

Art. 251 Transporte de criana ou adolescente em desacordo ao


ECA

A figura veda a sada de criana ou adolescente da proximidade de


seus pais ou responsveis.

Trata-se de crime que pode ser praticado por um dos pais ou por
terceiros.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

Importante, sobre o tema, a anlise da Resoluo CNJ n. 131/2011, que


trata sobre a autorizao para viagens de crianas e adolescentes, trazida ao
longo desta obra. Relevante, ainda, que se mencione parecer elaborado pelo
Tribunal de Justia de So Paulo no que diz respeito a viagens de crianas e
adolescentes em cruzeiros martimos 119.

Art. 252 Fixao da faixa etria de diverso ou espetculo


205/325
A figura tutela a obrigao de fixar-se a faixa etria, protegendo a
formao psicolgica e moral da criana e do adolescente, proporcionando-
lhe diverso e espetculos culturais adequados sua idade.

Trata-se de crime prprio, podendo ser praticado pelo responsvel


pelo espetculo ou diverso.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

Deve-se ter em mente o contedo da Portaria do Ministrio da Justia


n. 1.100/2006.

Art. 253 Indicao de limite de idade para peas teatrais, filmes


ou espetculos

A figura tem a mesma finalidade do artigo anterior, incluindo-se o


direito informao dos responsveis pela criana ou adolescente.

Trata-se de crime prprio, podendo ser praticado pelo agente respon-


svel pelo rgo que divulgou.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

Art. 254 Transmisso de espetculo em horrio incompatvel


classificao

A figura protege a formao psicolgica e moral da criana ou adoles-


cente, bem como a prpria coletividade.

Trata-se de crime prprio, praticado pelos responsveis pela empresa


emissora de rdio ou televiso.

O sujeito passivo a criana, o adolescente e a coletividade.


206/325
Art. 255 Exibio de filmes, trailer ou congnere no corres-
pondente classificao do espetculo

A figura protege a formao psicolgica e moral da criana e do


adolescente.

Trata-se de crime que pode ser praticado por qualquer pessoa que re-
produza o filme ou trailer exibido.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

Importante recordar que o STJ, recentemente, reconheceu o direito


dos pais de decidir pelo ingresso ou no dos filhos em espetculo correspond-
ente ou no classificao etria, quando a criana ou adolescente deles est-
iver acompanhado e se no houver faixa indicativa para maiores de 18 anos. A
deciso foi proferida nos autos do Recurso Especial 1.072.035/RJ, 2008/
0143814-8, publicado em 4-8-2009.

Art. 256 Venda ou locao de fita com classificao diversa da


idade de quem recebe

A figura protege a formao psicolgica e moral da criana e do adoles-


cente, que deve ter acesso a contedos culturais relativos faixa etria.

Trata-se de crime que pode ser praticado por qualquer pessoa que
loque ou venda.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente.

Art. 257 Disponibilizao de revistas e peridicos sem embal-


agem lacrada ou opaca
207/325
A figura protege a formao psicolgica e moral da criana ou
adolescente.

Trata-se de crime praticado pelo editor.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente, vtimas de explorao


comercial.

Art. 258 Permitir o acesso a locais em desacordo com a classi-


ficao etria

A figura protege a formao psicolgica e moral da criana ou


adolescente.

Trata-se de crime praticado pelo empresrio ou responsvel pela


gesto do estabelecimento.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente, diretamente.

Importante a anlise do art. 149 do Estatuto, que dispe sobre a ex-


pedio de portarias a regulamentar os espetculos. As portarias devem
dispor, quando necessrio, sobre as condies de segurana da populao in-
fantojuvenil, exigindo laudos que esto amparados por Decretos municipais.

Em relao permanncia de crianas e adolescentes em lan houses,


necessrio ressaltar que h Estados que possuem legislao pertinente, como
no caso de So Paulo em que houve a edio da Lei n. 12.228/2006 e a pub-
licao do Decreto n. 50.658/2006, que preveem um procedimento prprio
de apurao de infrao administrativa e as respectivas multas, devendo pre-
valecer pela especializao. Porm, a normativa no afasta a competncia da
Justia da Infncia e Juventude para sua apurao e sano.

Art. 258-A Cadastro de adoo e de casais habilitados


208/325
A figura protege a organizao do cadastro de adoo e de casais habil-
itados para colocao de crianas e adolescentes em acolhimento institucional
ou familiar e, sobretudo, o direito convivncia familiar.

Trata-se de crime praticado pela autoridade judiciria.

Sujeito passivo a criana ou o adolescente, os pais ou responsveis,


os casais e pessoas cadastradas e o Estado.

Art. 258-B Comunicao de desejo de entrega de filho adoo

A figura o direito convivncia familiar e comunitria, bem como o re-


speito ao cadastro de adoo.

Trata-se de crime prprio, praticado por mdico, enfermeiro ou diri-


gente do estabelecimento de sade. Tambm o funcionrio de programa as-
sistencial ou comunitrio.

Sujeito passivo o neonato, as pessoas cadastradas e o prprio Estado.

? Disposies finais e transitrias

Os artigos que compem as disposies transitrias do ECA tratam de


assuntos diversos, sem sistematizao, muitos includos e alterados por legis-
lao posterior variada. H dispositivos que nunca entraram em vigor (como
os itens 4 e 5 do art. 263) e outros ociosos (como o art. 260-J, caput, que
repete regra do art. 260, 4, ou o art. 260-G, I, que repete regra do art.
260-C, pargrafo nico). Outros artigos contemplam procedimentos especfi-
cos, contbeis e fiscais, a cargo dos rgos responsveis pela administrao
das contas dos Fundos dos Direitos da Criana, tendo pouca especificidade no
mbito do Direito da Criana e do Adolescente.
209/325
Importa ao candidato, de mais relevante, saber que:

a) O art. 259 impe Unio, aos Estados e aos Municpios a obrigao de


adaptar seus rgos e programas s diretrizes e princpios estabele-
cidos na lei (ECA). Trata-se da prtica conhecida como reorda-
mento institucional, que imps, por exemplo, a segmentao do
atendimento prestado a crianas e adolescentes com seus direitos vi-
olados daquele oferecido a adolescentes em razo da prtica de ato in-
fracional; a extino das grandes instituies de acolhimento de cri-
anas e adolescentes e sua substituio por equipamentos de menor
porte; a municipalizao da maioria dos programas de atendimento; a
extino de programas socioeducativos sob responsabilidade do Poder
Judicirio (reforado no art. 83 da Lei n. 12.594/2012) etc.

b) Onde no houver e enquanto no houver no municpio Conselho de


Direitos, os registros das entidades de atendimento e as inscries e
alteraes dos programas sero feitos perante a autoridade judiciria
(art. 261). Se faltar o Conselho Tutelar, suas atribuies sero exerci-
das pela autoridade judiciria da comarca (art. 262). Este ltimo dis-
positivo, interpretado contrrio sensu, leva concluso de que, onde
houver Conselho Tutelar, suas atribuies no podem ser exercidas
pelo Judicirio. Ou seja, no pode, por exemplo, a autoridade judi-
ciria aplicar medidas protetivas e/ou pertinentes aos pais ou respon-
svel, seno aquelas que a lei institui expressamente a reserva de jur-
isdio (acolhimento, colocao em famlia substituta, perda da
guarda, da tutela ou do poder familiar). Este entendimento no
pacfico, a partir da interpretao de que quem pode o mais, pode o
menos.
210/325
c) Vrias das disposies finais disciplinam uma forma de captao de re-
cursos para os Fundos da Criana e do Adolescente: doaes feitas por
pessoas fsicas ou jurdicas que podem ser deduzidas do imposto de
renda devido. Lembrar que: a) os fundos so geridos pelos Conselhos
de Direito da Criana e do Adolescente e, como eles, existem em nvel
federal, estadual, distrital e municipal; b) a verba captada pelos fun-
dos no a principal responsvel por financiar a poltica de atendi-
mento aos direitos da criana e do adolescente, mas sim os recursos
previstos no oramento de cada rgo respectivo. Os recursos dos
fundos so apenas complementares ao oramento e deles no pode
depender a continuidade de nenhum atendimento que seja essencial
garantia de direitos bsicos e fundamentais das crianas e adolescen-
tes; c) a utilizao das verbas do fundo est condicionada aprovao,
pelo respectivo Conselho, de um plano de aplicao dos recursos, con-
forme as necessidades locais, mas que deve considerar: i) percentual
destinado a incentivar o acolhimento, sob a forma de guarda, de cri-
ana ou adolescentes rfos ou abandonados (art. 227, 3, VI da
CF), ii) diretrizes do Plano Nacional de Convivncia Familiar e
Comunitria (art. 260, 1, do ECA), e iii) capacitao, sistemas de
informao e de avaliao no mbito do Sistema Nacional de Atendi-
mento Socioeducativo (art. 31, pargrafo nico da Lei n. 12.594/
2012); d) no caso de pessoas fsicas, as doaes podem ser feitas dur-
ante o ano fiscal a que se refere a declarao ou diretamente na de-
clarao de ajuste anual (realizada no ano seguinte). No primeiro
caso, a pessoa fsica pode deduzir at 6% do imposto devido. No se-
gundo caso, a pessoa fsica pode deduzir no mximo at 3% do im-
posto devido; e) ateno, pois a doao deve ser feita na conta do
211/325
Fundo e no diretamente para entidades de atendimento que tenham
programas inscritos no Conselho. O Conselho tambm no poder
utilizar a verba para financiar entidades, mas apenas os servios, pro-
jetos ou programas por elas oferecidos; f) o Conselho deve dar ampla
transparncia/publicidade quanto aos critrios e destinao dos re-
cursos e tem obrigao de avaliar os resultados dos projetos
beneficiados.
5. SO PAULO SINASE (SISTEMA NACIONAL DE
ATENDIMENTO SOCIOEDUCATIVO RESOLUO
CONANDA N. 119, DE 11 DE DEZEMBRO DE 2006) E
LEI N. 12.594, DE 18 DE JANEIRO DE 2012

Com a finalidade de construir uma poltica pblica e social voltada ao


adolescente submetido ao processo de apurao de ato infracional e, posteri-
ormente, ao cumprimento de uma medida socioeducativa, foi editada a Resol-
uo Conanda n. 119, em 2006, dispondo sobre o funcionamento do Sistema
Nacional de Atendimento Socioeducativo. Como normativa federal, at ento
ao lado do Estatuto da Criana e do Adolescente, a Resoluo visou trazer
normas regulamentadoras para o sistema de atendimento ao adolescente,
autor de ato infracional, a todo o Pas. Porm, apesar de alguns Estados ini-
ciarem processos de readequao s suas diretrizes e disposies, a Resoluo
no possua fora de mandamento legal, e os sistemas estaduais e municipais,
a passos lentos, ainda no conseguiam pensar em uma poltica pblica de
atendimento socioeducativo.

Foi somente com a edio da Lei n. 12.594/2012, fixando, ressalte-se,


prazos para a elaborao dos Planos Decenais Nacionais, Estaduais, Distrital
e Municipais que a produo de polticas pblicas de atendimento popu-
lao em destaque foi impulsionada, bem como determinou-se, com fora de
lei, as regras para execuo das medidas socioeducativas. Vale lembrar que
antes da conhecida Lei do Sinase, o Estatuto da Criana e do Adolescente
no dispunha sobre regras para a execuo das medidas socioeducativas.
213/325
verdade que as relacionou e previu requisitos para sua aplicao, mas no de-
terminou de que forma deveriam tramitar os processos de execuo e sob
qual regramento, ao contrrio do sistema disposto ao adulto, que j contava
com a Lei de Execuo Penal.

O texto que deu ensejo lei em comento seguiu ao Congresso Nacional


em concomitncia com a edio da Resoluo Conanda n. 119/2006, com a fi-
nalidade de instituir esse regramento por norma legal. So estes dois docu-
mentos que constituem a normatizao necessria para que todo o Pas im-
plemente, em seus entes federativos, os princpios consagrados pelas Regras
Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia da Infncia e da
Juventude, pelas Regras das Naes Unidas para a Proteo de Jovens com
restrio de liberdade, na Constituio Federal, na Conveno Internacional
sobre os Direitos da Crianas e do Estatuto da Criana e do Adolescente para
a execuo das medidas socioeducativas impostas a autor de ato infracional.

Importante indicar que tm sido cada vez mais comuns os questiona-


mentos em provas de Direito da Criana e do Adolescente que abordem dis-
positivos da Lei n. 12.594/2012, dando-se enfoque, sobretudo, aos temas rela-
cionados competncia dos entes federativos para criao e manuteno de
seus sistemas, Planos Decenais de Atendimento Socioeducativo, programas
de atendimento em meio fechado e aberto, avaliao e monitoramento da
gesto das polticas institudas, financiamento das aes previstas nesses pla-
nos, Plano Individual de Atendimento (PIA) e aos regimes disciplinares das
entidades de atendimento.
214/325

? O sistema socioeducativo nacional, estadual, distrital e

municipal

A Lei n. 12.594/2012 instituiu o Sistema Nacional de Atendimento So-


cioeducativo da Unio e determinou que Estados e Municpios formulassem,
institussem, coordenassem e mantivessem seus sistemas de atendimento, no
mbito de suas competncias.

Explicitou a definio para unidade, programa e entidade de atendi-


mento. Conceituou a primeira como sendo o local fsico onde se organiza e se
d o funcionamento de um programa de atendimento. Este, por sua vez,
tido como a organizao necessria para que se cumpram as condies indis-
pensveis execuo de uma medida socioeducativa. Por fim, a entidade a
pessoa jurdica, de direito pblico ou privado, que instala e mantm as unid-
ades, com seus recursos humanos e materiais, para o desenvolvimento de um
programa de atendimento.

Apontou tambm a finalidade das medidas socioeducativas, ainda no


estampadas expressamente no Estatuto da Criana e do Adolescente, mas que
receberam definio na nova normativa, distribuindo seus objetivos em: a)
responsabilizao do adolescente quanto s consequncias lesivas do
ato por ele praticado; b) a integrao social do adolescente e a
garantia de seus direitos, atingidos pela execuo do Plano Individual de
Atendimento para ele e com ele construdo; c) a desaprovao da conduta
infracional, consubstanciada na sentena proferida ao seu caso, que fixar
os parmetros de sua execuo, especialmente no que diz respeito privao
de sua liberdade e restrio de seus direitos.
215/325
Observe-se que a lei deixa bastante ntido que, para alm do acompan-
hamento do adolescente, sua integrao social e a garantia de seus direitos
antes violados, a sentena que reconhece a prtica de um ato infracional e seu
autor, bem como impe o cumprimento de uma medida socioeducativa, visa a
responsabilizao do adolescente e evidencia a reprovao de seu ato
infracional, impondo-lhe privaes e/ou restries. Apresentados, expres-
samente, os objetivos das medidas socioeducativas, desconstri-se por com-
pleto a ideia de que possuem estas somente natureza socioeducativa. So,
sim, instrumentos de responsabilizao do adolescente pelo ato infracional
por ele cometido.

Competncias dispostas pela lei

Disps a lei, Unio, que formulasse e coordenasse a poltica nacional


de atendimento socioeducativo, elaborando seu prprio Plano Nacional, cont-
ando, para isso, com o auxlio dos Estados, Distrito Federal e Municpios, es-
pecialmente no fornecimento de dados de seus sistemas de atendimento. In-
dicou que a funo executiva e de gesto do Sinase cabe Secretaria
Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, e ao
Conanda, a avaliao e fiscalizao do Sinase. Para mais do que
elaborar o Plano Nacional, do qual falaremos frente, a lei imps Unio o
dever de: prestar assistncia tcnica e suplementao financeira aos demais
entes da Federao; instituir e manter o Sistema Nacional de Informaes do
Sistema Socioeducativo; estabelecer diretrizes para organizao e funciona-
mento dos programas de atendimento voltados execuo das medidas de
semiliberdade e internao; executar o processo de avaliao dos sistemas,
programas, entidades e planos socioeducativos; financiar, com os demais
216/325
entes, os programas e servios do Sinase; publicizar as informaes sobre re-
passes financeiros para o financiamento de programas socioeducativos.
Proibiu, deve-se ressaltar, que a Unio execute qualquer programa de atendi-
mento socioeducativo.

O Plano Nacional do Sistema Socioeducativo foi elaborado e publicado


no ano de 2013 e, obrigatoriamente, deveria prever um diagnstico situacion-
al do Sistema Nacional, alm de diretrizes, objetivos, metas, prioridades e
formas de financiamento e gesto para os prximos dez anos, em sintonia
com princpios do Estatuto da Criana e do Adolescente 120. Assim sendo, seu
marco situacional, construdo a partir de dados fornecidos por Estados, Mu-
nicpios e Distrito Federal e pesquisas realizadas pela Secretaria Especial
de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, de mbito nacion-
al, indicou os principais problemas do sistema socioeducativo, sendo estes: a
desarticulao das polticas setoriais; a ausncia de entendimento
sobre a medida protetiva e socioeducativa; a ausncia de oferta de
servios de preveno e proteo e a falta de integrao destes com
os programas de atendimento ao autor de ato infracional; a di-
ficuldade de estabelecimento de parcerias, especialmente para a
execuo da medida de prestao de servios comunidade; e a
ausncia ou insuficincia de rgos e servios que atendam o meio
aberto.

O Plano Nacional foi construdo com base em quatro captulos que: I)


fixa princpios e diretrizes do sistema; II) apresenta o marco situacional
acima evidenciado; III) identifica o modelo de gesto do sistema; e, IV) fixa os
217/325
eixos operativos, os quais trazem metas, prazos e responsveis por sua
execuo.

Aps sua publicao, foram tecidas algumas crticas ao Plano Nacion-


al, que valem ser lembradas nessa oportunidade, j que revelam, de alguma
forma, a deficincia do sistema e preocupam, por isso, aqueles que trabalham
na rea da infncia e juventude, sobretudo, ao Defensor Pblico da Infncia.
possvel observar que o Plano Nacional no indica o financiamento de suas
aes e pouco previu a respeito do modelo de monitoramento e avaliao dos
Planos Decenais, no avanando em muito em relao ao disposto em lei.

Com a finalidade de facilitar o estudo das competncias trazidas pela


Lei n. 12.594/2012, abaixo verifica-se quadro correlacionando os entes
federados:

Unio Estados Municpios

Formular e coordenar o Formular e coordenar o


Formular e coordenar a
Sistema Estadual Sistema Municipal
poltica nacional
Socioeducativo Socioeducativo

Elaborar o Plano Formular e coordenar o Elaborar o Plano Muni-


Nacional Plano Estadual cipal Socioeducativo

Prestar assessoria tc-


Prestar assistncia tc-
nica e suplementao
nica e suplementao
financeira ao meio
financeira
aberto
218/325

Instituir e manter o
Cadastrar-se no Sistema Cadastrar-se no Sistema
Sistema Nacional de
Nacional de Informaes Nacional de Informaes
Informaes

Contribuir para a quali-


ficao e ao em rede
dos Sistemas

Estabelecer diretrizes
para a organizao de Estabelecer com os Mu-
unidades e programas e nicpios formas de col-
as normas para aborao para o atendi-
cumprimento das medi- mento socioeducativo
das de semiliberdade e em meio aberto
internao

Cofinanciar a execuo Cofinanciar a execuo


de programas e aes de programas e aes
Financiar a execuo de
destinados ao atendi- destinados ao atendi-
programas e servios do
mento inicial de adoles- mento inicial de adoles-
Sinase, garantindo a
cente apreendido para cente apreendido para
publicidade do repasse
apurao de ato e da me- apurao de ato e da me-
dida de internao dida em meio aberto

Instituir e manter o pro-


cesso de avaliao dos
Sistemas
219/325

Garantir a defesa tcnica


do adolescente

Garantir o funciona-
mento do planto
interinstitucional

Criar e manter os pro-


Criar e manter os pro-
gramas de execuo da
gramas de execuo das
semiliberdade e
medidas em meio aberto
internao

Editar normas comple- Editar normas comple-


mentares para a organiz- mentares para a organiz-
ao de seu sistema e do ao de seu sistema
sistema municipal socioeducativo

Deve manter os progra- Deve manter os progra-


vedado Unio manter
mas de semiliberdade e mas de prestao de ser-
a oferta de programa de
internao (e atendi- vios comunidade e de
atendimento
mento inicial) liberdade assistida

O Plano deve trazer o r- O Plano deve trazer o r-


SEDH compete a fun-
go responsvel pela ex- go responsvel pela ex-
o executiva e de gesto
ecuo e gesto do ecuo e gesto do
do Sinase
mesmo mesmo
220/325

O Plano Nacional teve de O Plano Estadual deve O Plano Municipal deve


ser aprovado pelo ser aprovado pelo ser aprovado pelo
Conanda CEDCA CMDCA

Os Municpios podem in-


stituir consrcios para
garantir a oferta de
atendimento em meio
aberto

O Plano dever conter O Plano dever conter O Plano dever conter


aes articuladas nas aes articuladas nas aes articuladas nas
reas de educao, reas de educao, reas de educao,
sade, assistncia social, sade, assistncia social, sade, assistncia social,
cultura, capacitao para cultura, capacitao para cultura, capacitao para
o trabalho e esporte para o trabalho e esporte para o trabalho e esporte para
os adolescentes os adolescentes os adolescentes
atendidos atendidos atendidos

O Poder Legislativo O Poder Legislativo O Poder Legislativo


Federal, atravs de suas Federal, atravs de suas Federal, atravs de suas
Comisses, acompan- Comisses, acompan- Comisses, acompan-
har a execuo do Plano har a execuo do Plano har a execuo do Plano
de seu ente federado de seu ente federado de seu ente federado

A Unio, em articulao A Unio, em articulao A Unio, em articulao


com os Estados, DF e com os Estados, DF e com os Estados, DF e
Municpios, realizar Municpios, realizar Municpios, realizar
avaliaes peridicas em avaliaes peridicas em avaliaes peridicas em
221/325

intervalo no maior de intervalo no maior de intervalo no maior de


trs anos trs anos trs anos

Com relao aos Planos Decenais dos Estados de So Paulo 121 e


Paran 122, foram eles publicados no ano de 2014. J no Estado do Rio de
Janeiro 123, o Plano Decenal foi publicado no ano de 2015.

A Lei n. 12.594/2012 previu, em relao aos Estados, Distrito Federal e


Municpios, que estes elaborassem seus respectivos Planos Decenais, dentro
de suas competncias, no prazo de 360 dias a contar da elaborao do Plano
Nacional. Alm disso, importante ressaltar que a lei disps sobre os requisitos
mnimos para a inscrio dos programas de atendimentos das respectivas
unidades de atendimento e, dentre eles, deve-se ressaltar que imps que os
regimentos internos prevejam as condies para o exerccio da disciplina e
concesso de benefcios, com seu respectivo procedimento, a fim de que os
adolescentes sejam reconhecidos pelo seu esforo e, ainda, haja previso de
aes para acompanhamento de egressos, bem como a indicao de equipe
tcnica em quantidade e com formao correspondente atuao (no mnimo
contando com profissionais da rea da sade, educao e assistncia social).

Com relao aos programas que executam medidas em meio aberto, a


lei disps que orientadores devem ser credenciados para acompanhar o
desenvolvimento das medidas em meio aberto (liberdade assistida e
prestao de servios comunidade), sendo que a listagem, com suas identi-
ficaes, deve ser comunicada ao Poder Judicirio e ao Ministrio Pblico,
semestralmente. direo do programa de atendimento no se exime do
acompanhamento. Ao contrrio, deve supervisionar o trabalho do orientador
222/325
e avaliar o cumprimento da medida, sugerindo a substituio, suspenso ou
extino da medida socioeducativa. Incumbe, ademais, direo do programa
selecionar e credenciar hospitais, escolas, entidades assistenciais, dentre out-
ras, como local de execuo das medidas socioeducativas de prestao de ser-
vios comunidade, haja vista a dificuldade de se estabelecer parcerias e
identificar unidades suficientes que permitam o encaminhamento de adoles-
cente, aproveitando suas caratersticas e relacionando seu interesse e poten-
cial atividade a ser executada.

No tocante aos programas que executam medidas em meio fechado,


quais sejam, semiliberdade e internao, a lei, dentre outros requisitos, exigiu
que prevejam regime disciplinar e a definio de estratgias para resolues
de conflitos, inerentes a ambientes institucionalizados. Tambm proibiu a
construo de unidades anexas ou integradas a estabelecimentos penais.

Avaliao e monitoramento da gesto do sistema socioeducativo

A lei, alm de fixar prazos definidos para elaborao dos Planos De-
cenais dos Estados, Distrito Federal e Municpios, previu, ainda, que a Unio,
em articulao com os demais entes da Federao, dever realizar avaliao
peridica da implementao dos Planos apresentados, em prazo no superior
a trs anos, oportunidade em que dever verificar o cumprimento das metas
apresentadas, dentro dos perodos previstos, podendo elaborar re-
comendaes aos seus gestores. A primeira avaliao, contudo, dever
ocorrer aps trs anos da vigncia da lei.
223/325
H previso legal de participao da Defensoria Pblica nessa
avaliao, acompanhada de representantes do Poder Judicirio, Ministrio
Pblico e dos Conselhos Tutelares 124.

Identifica-se na lei, ademais, que Estados e Municpios devem prever


modelos de autoavaliao de seus Planos.

A finalidade legal da avaliao dos planos a de que haja plane-


jamento de metas e eleio de prioridades e seu respectivo financiamento,
que haja reestruturao ou ampliao do sistema de atendimento, que sejam
adequados os objetivos das medidas socioeducativas natureza do atendi-
mento prestado pelas entidades, que haja cooperao para a resoluo dos
problemas identificados durante a execuo dos Planos, que haja reforo de
financiamento quando necessrio e que haja ampliao da capacitao dos
operadores do Sistema de Atendimento Socioeducativo.

A responsabilizao dos gestores, operadores e seus prepostos de en-


tidades governamentais ou no governamentais vem prevista no Estatuto da
Criana e do Adolescente, conforme j tratado, sem prejuzo da aplicao da
Lei de Improbidade Administrativa.

O financiamento dos sistemas vem previsto em quatro artigos da Lei


(arts. 30 a 33) e, h que se destacar a determinao de que os Conselhos de
Direitos, nas trs esferas de Governo, anualmente definam o percentual de re-
cursos dos Fundos dos Direitos da Criana e do Adolescente a serem aplica-
dos no financiamento as aes previstas pele legislao em comento.

? A execuo das medidas socioeducativas


224/325
A partir do Ttulo II da Lei n. 12.592/2012, o documento preocupa-se
em prever regras a serem observadas, sobretudo, aps a insero do adoles-
cente no cumprimento de uma medida socioeducativa, normatizando o pro-
cesso de execuo dessa medida.

O art. 35 da lei fixa os princpios que devem reger as medidas so-


cioeducativas, sendo eles o da:

a) legalidade, no podendo o adolescente receber tratamento mais gra-


voso do que o conferido ao adulto;

b) excepcionalidade da interveno judicial e da imposio de


medidas, favorecendo-se meios de autocomposio de conflitos;

c) prioridade a prticas ou medidas que sejam restaurativas e,


sempre que possvel, atendam s necessidades das vtimas;

d) proporcionalidade em relao ofensa cometida;

e) brevidade da medida em resposta ao ato cometido, em especial o re-


speito ao que dispe o art. 122, que remete excepcionalidade da
privao de liberdade;

f) individualizao, considerando-se a idade, capacidades e circun-


stncias pessoais do adolescente;

g) mnima interveno, restrita ao necessrio para a realizao dos


objetivos da medida;

h) no discriminao do adolescente, notadamente em razo de et-


nia, gnero, nacionalidade, classe social, orientao religiosa, poltica
ou sexual, ou associao ou pertencimento a qualquer minoria ou
status; e
225/325
i) fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios no pro-
cesso socioeducativo.

Preocupou-se ainda a lei em definir como obrigatria a participao da


defesa no processo de execuo, o que no era a regra antes de sua edio.
Muito comum encontrar processos de execuo com a participao to
somente do Poder Judicirio e Ministrio Pblico, sob o entendimento de
que, uma vez inserido em medida socioeducativa, o adolescente no respon-
dia a procedimento criminal e, portanto, o interesse do parquet no seria
contrrio aos seus prprios interesses. No entanto, sabido que o Ministrio
Pblico o representante da sociedade no procedimento socioeducativo,
tanto de apurao, como de execuo de medida, possuindo interesse prprio
de parte. A ausncia de participao da defesa, aps a edio da lei, passou a
ser reconhecida como causa de nulidade.

Houve determinao, ainda, de que a execuo das medidas protetivas


e socioeducativas de reparao do dano e advertncia ocorresse nos prprios
autos do processo que apurou a prtica do ato infracional, quando aplicadas
isoladamente. Tal previso garantiu o fortalecimento da finalidade da medida
socioeducativa de reparao do dano e advertncia, assim como a brevidade e
contemporaneidade, inerentes s medidas aplicveis a adolescente. Isso
porque, se tomarmos como exemplo um processo de conhecimento em que se
aplica a advertncia, mas se deixa ao juiz competente pela execuo da me-
dida (quando diverso) ou a processo autnomo de execuo (com todos seus
procedimentos de nova autuao) sua efetivao, no mais estariam presentes
a contemporaneidade e o efeito de responsabilizao efetiva do adolescente.
226/325
De outro lado, as medidas socioeducativas de prestao de servios
comunidade, liberdade assistida, semiliberdade e internao devero ser ex-
ecutadas em processo prprio de execuo.

Autuadas as peas, minimamente identificadas pela lei, estas so en-


caminhadas ao gestor do programa de atendimento para incio da execuo.
Tal disposio foi de extrema relevncia ao processo de execuo das medi-
das, haja vista que, por muitas vezes, ou o adolescente aguardava por muito
tempo a chegada de tal documentao direo do programa (diminuindo os
impactos da responsabilizao) ou iniciava o cumprimento da medida sem a
identificao dos parmetros mnimos fixados pela sentena (o que no
deixava de ser um abuso e uma afronta individualizao de seu plano de
atendimento).

Plano Individual de Atendimento

O Plano Individual de Atendimento, j mencionado pela Resoluo


Conanda n. 119/2006, foi um dos mais importantes instrumentos de atuao
trazidos pela Lei n. 12.594/2012.

O conhecido PIA socioeducativo o instrumento de previso, registro


e gesto de atividades a serem desenvolvidas com o adolescente que foi in-
serido no cumprimento de medida socioeducativa. Deve o documento ser
elaborado pela equipe tcnica que compem o programa de atendimento e,
em caso de medida socioeducativa em meio aberto (liberdade assistida e
prestao de servios comunidade), dever ser apresentado no prazo de 15
dias, a contar da data do ingresso do adolescente ao programa e, em 45 dias,
227/325
no caso das medidas socioeducativas em meio fechado (semiliberdade e
internao).

Quando da elaborao do Plano Individual de Atendimento, para cada


adolescente inserido em medida socioeducativa, a equipe dever observar
suas trs facetas: a) seu aspecto descritivo (situao constatada, que cerca
a vida social, escolar, familiar daquele adolescente); b) seu aspecto propos-
itivo (identificao da demanda e das intervenes relacionadas); c) seu as-
pecto temporal (administrao do plano, de seu desenvolvimento, identi-
ficando as intervenes no espao, com a programao de um trabalho a ser
realizado).

Diversos artigos, espalhados pela Lei n. 12.594/2012, remetem ao


Plano Individual de Atendimento, dada sua importncia no desenvolvimento
de um processo socioeducativo, vejamos: art. 13, que determina a orientao a
ser dada sobre a finalidade da medida e organizao do programa aos respon-
sveis e ao adolescente; art. 42, que define perodos de reavaliao obrigatria
da medida imposta, a partir da anlise de desenvolvimento do PIA; art. 52,
que traz a definio legal do Plano; art. 54, caput, e art. 55, que dispem sobre
requisitos mnimos para sua formulao; e, art. 54, III, que determina a pre-
viso de atividades, fortalecendo a ideia de que preciso conhecer com ante-
cipao, antever, dar prazo execuo das metas, coordenando-as dentro do
perodo mximo de reavaliao (seis meses).

imprescindvel que, quando da elaborao do PIA e quando do pe-


dido de encerramento, substituio ou suspenso da medida socioeducativa, a
equipe analise o que disps o legislador a respeito da finalidade da mesma.
Ou seja, para se prever a interveno e decidir pelo cumprimento, deve-se
228/325
perguntar se o adolescente foi responsabilizado (se consegue perceber o pre-
juzo resultante de sua conduta e a proporcionalidade na resposta estatal), de-
batendo com ele sobre o ato praticado; a ampliao de seu raciocnio tico; o
quanto ele foi afetado pela situao. Deve-se, ainda, entender se foi o adoles-
cente integrado socialmente e se teve seus direitos restabelecidos ou garan-
tidos, ou seja, se o adolescente se comprometeu com o cumprimento das
metas fixadas, se as alcanou, pautando tais intervenes na busca da iden-
tidade, na autoestima, na elaborao de projeto de vida, na trabalhabilidade,
na cidadania. Por fim, se respeitou a desaprovao, nos limites trazidos pela
sentena, na medida em que se analisa se o plano trouxe resposta conduta.

Independentemente do formato em que apresentado, o PIA deve


conter os elementos mnimos elencados pelo art. 54, quais sejam:

a) Os resultados da avaliao interdisciplinar, compreendendo s


reas da sade, educao e assistncia social. Os resultados previstos
e as intervenes indicadas no Plano devem ser fruto do entendi-
mento do grupo de tcnicos, apontando uma expectativa comum, re-
speitado o compromisso travado com o adolescente e sua famlia. Este
item envolve a avaliao multissetorial, mas de forma interdisciplinar.
Exemplo: na rea pedaggica, no basta indicar que o adolescente es-
t fora da rede regular de ensino se no soubermos o motivo pelo qual
ele abandonou a escola. H problema relacionado dificuldade de
aprendizagem, resistncia dos discentes, questes de relacionamentos
no mbito escolar com os demais alunos, uso problemtico de drogas?
No basta informar que ele se inscrever em algum curso de iniciao
profissional, sem relacionar o curso s caractersticas e potenciais ap-
resentados pelo adolescente, indicando em que perodo esse
229/325
encaminhamento ser efetivado. Todas as aes importam a todos os
orientadores, independentemente de sua rea de formao profission-
al, pois todas esto intrinsicamente ligadas para o atendimento amplo
de cada demanda.

b) Os objetivos declarados pelo adolescente, que correspondem ao


entendimento apresentado pelo socioeducando quanto responsabil-
izao pelo ato praticado e de que forma ele pode colaborar para que a
obrigao que ele tem para com o Estado possa, ao mesmo tempo,
promover-lhe pessoal e socialmente. Ele ajudar a construir suas
obrigaes para com a medida. No basta que o adolescente declare
expectativas genricas ou desejveis, mas no executveis ao menos
por ora. Essas podem ser utilizadas para indicar o primeiro passo a
ser dado, mas devem ser traduzidas no Plano para prever aes con-
cretas para se atingir determinada meta.

c) A previso das atividades, ou seja, preciso a descrio das inter-


venes entendidas como necessrias ao alcance das metas finais,
com indicao de tempo para efetivao. No h meta sem que se in-
dique seu termo. Haveria apenas expectativa, esperana, probabilid-
ades. As partes devem ter condies de perceber se o plano pode ser
efetivado no prazo mnimo de seis meses.

d) As atividades de integrao e apoio famlia, consideradas aqui


como a descrio da situao familiar, especialmente o lugar do ad-
olescente dentro dessa famlia e, a partir disso, indicar estratgias de
fortalecimento dos responsveis e dos vnculos familiares. Dever ser
observado se essa famlia deve ser referenciada no CREAS da regio.
Importante, ainda, que as aes voltadas famlia facilitem o alcance
das metas pelo adolescente, mas no sero metas as aes
230/325
voltadas famlia. Isso porque, em caso de no alcance das metas
por seus familiares, no pode ser o adolescente a sofrer as consequn-
cias desse insucesso.

e) As formas de participao da famlia para efetivo


cumprimento do Plano, no mesmo sentido que o item anterior, j
que a famlia participa da elaborao do documento comprometendo-
se com algumas aes, sua omisso no pode atingir a possibilidade
de encerramento da medida pelo adolescente. O item anterior, pre-
ciso diferenciar, refere-se s intervenes previstas famlia. Neste
item, a descrio refere-se a com o que a famlia se compromete
pessoalmente.

Importante salientar que o PIA visa objetivar o processo de execuo e


adequ-lo s caractersticas pessoais do adolescente. uma garantia da limit-
ao da atuao estatal, bem como de que haver sentido para alm da re-
sponsabilizao. Ser buscada a integrao social (a existncia daquele ad-
olescente em sua famlia e em sua comunidade) e a criao de oportunidades
concretas para conquista da autonomia e garantia de direitos.

E por isso que se pode considerar que h metas fixas e construdas


em um Plano Individual de Atendimento. Isso porque sero fixas aquelas que
identificam se o adolescente possui entendimento sobre as consequncias le-
sivas de seu ato infracional e se conseguiu ressignificar sua conduta. As de-
mais metas construdas pelo PIA, em avaliao interdisciplinar e com a parti-
cipao do adolescente e responsveis, sero justificadas pela situao con-
creta constatada pelo estudo e atingidas por seu prprio esforo.
231/325
As metas devem estar interligadas aos itens acima. Ou seja, identi-
ficada a situao concreta, qual a interveno proposta? A partir da inter-
veno, de que modo esta pode auxiliar no alcance da meta fixada? Percebe-
se do texto da lei que deve haver nexo causal entre a situao constatada, a in-
terveno proposta e em que medida essa mesma interveno auxiliar o ad-
olescente a atingir a meta definida em seu PIA. No mesmo sentido, deve-se
dar as intervenes previstas famlia. Tudo de modo a facilitar o
cumprimento das metas previstas ao adolescente. D-se um exemplo para fa-
cilitar a compreenso sobre a formulao do Plano: quando propem inter-
venes voltadas famlia, estas acabam influenciando direta ou indireta-
mente a conduta do adolescente no curso da medida. Ela no ir gerar metas
famlia, mas auxiliar para que o adolescente cumpra a sua meta com
sucesso.

Todo o disposto sobre o PIA, at ento, encaixa-se perfeitamente na


formulao de um Plano em que o adolescente tenha sido inserido na medida
de liberdade assistida. Quando tratamos do PIA construdo a partir da im-
posio da medida de prestao de servios comunidade, importante ressal-
tar que, alm desses elementos comuns, preciso deixar claro no Plano qual o
servio a ser prestado pelo adolescente, por que este servio foi o escolhido
(qual a relao do tipo selecionado com o que foi colhido quando do preenchi-
mento da avaliao interdisciplinar e da participao do adolescente e de sua
famlia) e quais os dias e horrios estabelecidos para o cumprimento. No caso
da medida socioeducativa de prestao de servios comunidade, h o al-
cance de uma nica meta, a de cumprimento das horas determinadas pelo
juiz que sentenciou o caso. As atividades desse plano sero o cumprimento
232/325
das horas. Eventuais encaminhamentos, aceitos voluntariamente, podero ser
indicados no Plano, mas no devem ser apreciados para o encerramento da
medida, sob pena de a medida tornar-se to gravosa quanta a de liberdade
assistida.

Com relao aos Planos construdos a partir da imposio de uma me-


dida em meio fechado (semiliberdade e internao), acresce-se a necessidade
de designar-se o programa mais adequado, respeitando-se o perfil do adoles-
cente, alm de definir-se as atividades internas e externas, das quais o so-
cioeducando poder participar. Desde a elaborao do PIA devero os tcni-
cos apontar as possibilidades do programa em relao s atividades externas
e internas e a fixao clara de metas para o alcance de atividades externas.

Caso o PIA no traga essa orientao, ser passvel de impugnao


pela defesa, j que no se pode perder de vista que ele um instrumento de
objetivao do poder estatal no curso da medida socioeducativa e para a con-
quista de sua extino.

Reavaliao da medida socioeducativa

Segundo a Lei n. 12.594/2012, a reavaliao das medidas socioedu-


cativas pode ser obrigatria ou fundamentada. Obrigatria ela ser
quando atingido o prazo de seis meses de seu cumprimento. Fundamentada,
a qualquer tempo, a pedido das partes, da direo do programa, dos pais ou
responsveis e do adolescente.

Conclui-se, pois, que, aps o prazo de seis meses, dever vir aos autos
apontamentos objetivos sobre o cumprimento das metas estabelecidas, a fim
de possibilitar a reavaliao da medida 125.
233/325
As partes precisam saber quais metas no foram cumpridas, quais ob-
jetivos no foram atingidos, a quem cabe a responsabilidade por no se ter al-
canado a meta. A defesa, portanto, deve se atentar: daquelas metas objetiva-
mente elencadas pelo PIA, quais ainda no foram atingidas? No foram at-
ingidas em razo de omisso da direo, programa ou outro servio externo
medida? Houve indisponibilidade do servio necessrio? A meta no foi al-
canada por desinteresse do adolescente? No foram suficientes e h ne-
cessidade de alterao ou complementao das atividades e/ou da
interveno?

Durante a reavaliao pode ocorrer, ao invs da substituio por me-


dida menos gravosa ou de sua extino, a indicao de que o adolescente, por
seu prprio desinteresse, no consegue se adaptar medida e descumpre reit-
eradamente as atividades previstas no Plano. Neste caso, o art. 43, 4, da lei,
determina que o agravamento da medida excepcional, assegurado o devido
processo legal, inclusive quando da apreciao da imposio da internao-
sano prevista pelo ECA para descumprimento reiterado da medida.
Mesmo prevendo tal possibilidade, a lei exigiu a apresentao de
parecer tcnico prvio que fundamente tal agravamento, alm de
designao de prvia audincia. Em assim sendo, ilegal que a substitu-
io de medida menos gravosa, por outra mais gravosa se d pela simples
apreciao de relatrio que indica a dificuldade de cumprimento das ativid-
ades previstas no Plano, mas que no sugere a substituio da medida. A lei
expressamente dispe de complexo procedimento para o agravamento da me-
dida, e mesmo para a decretao da internao-sano prevista pelo ECA.
234/325
Unificao, reincio e cumprimento de medidas impostas por atos
infracionais anteriores

A Lei n. 12.594/2012 trouxe importante disposio a respeito da uni-


ficao das medidas socioeducativas. At ento, havia confuso entre os di-
versos processos de execuo que um mesmo adolescente poderia possuir.
Tambm era bastante comum que, enquanto cumprida uma medida so-
cioeducativa mais gravosa, os demais procedimentos, relacionados a medidas
impostas a partir de outros atos infracionais praticados pelo mesmo adoles-
cente, permanecessem com suas medidas suspensas, podendo, a qualquer
momento, serem revitalizadas ao trmino daquela que se encontra em curso.
Isso fazia com que o adolescente, muitas vezes com sugesto de extino da
medida em curso, retomasse processo de execuo anterior referente a outra
medida, desconsiderado seu progresso na medida atualmente em execuo.
Hoje, prev-se ser esse procedimento vedado (art. 45, 1, primeira parte),
conforme se verifica na deciso proferida em sede de TJRJ, HC 274.565, pub-
licado em 21-5-2015.

Com a previso trazida pelo art. 45, de que, aplicada nova medida, no
curso de outra, deve-se proceder unificao das mesmas, ouvidos o Min-
istrio Pblico e a defesa do adolescente, nova rotina teve de ser construda.
Para melhor compreenso do candidato, exemplifica-se: caso um adolescente
esteja em cumprimento de medida de semiliberdade e, no curso dessa me-
dida, sobrevier sentena impondo medida de liberdade assistida, o juiz dever
promover sua unificao, oportunidade em que, comumente, mantm-se o
adolescente no cumprimento da medida em curso, revogando-se as demais,
subsistindo somente aquela que ora est sendo executada.
235/325
Contudo, se praticado ato infracional durante o cumprimento de uma
medida socioeducativa, haver tambm a devida unificao, mas importante
distinguir que, neste caso, interromper-se- o clculo de prazo mx-
imo de cumprimento da medida. Dessa forma, possvel que um adoles-
cente cumpra a mesma medida socioeducativa por mais de trs anos, desde
que, no curso desta, haja a prtica de novo ato infracional, com imposio de
medida de mesma natureza, reiniciando-se o prazo mximo de seu
cumprimento, respeitada a idade limite de 21 anos.

Extino da medida socioeducativa

A medida socioeducativa ser extinta pela morte do adolescente,


pela realizao de sua finalidade, pela execuo de pena privativa
de liberdade (em regime fechado ou semiaberto, em sentena pro-
visria ou definitiva), pela ocorrncia de doena grave que impea
sua execuo e em outras hipteses previstas em lei.

H previso de que, em caso de o adolescente j possuir 18 anos de id-


ade e responder a processo crime, o juiz poder decidir sobre eventual re-
vogao da medida em curso e extino do processo de execuo. Nestes
casos, tendo havido priso cautelar, dever o perodo em que o jovem per-
maneceu preso ser descontado do tempo de cumprimento da medida so-
cioeducativa, desde que no convertida em pena privativa de liberdade.

Direitos individuais previstos na lei

Importantes direitos foram elencados a partir do art. 49 da lei em


comento. O que mais merece destaque aquele previsto no inciso II do art. 49
da Lei n. 12.594/2012. Isso porque h determinao expressa de que, caso
236/325
no haja vaga para o cumprimento da medida de privao de liberdade em
seu local de residncia e tiver o adolescente praticado ato infracional no car-
regado de grave ameaa e violncia em sua execuo, dever ser ele inserido
em medida a ser executada em meio aberta, preservando-se seu vnculo fa-
miliar e comunitrio. Caso haja a presena de violncia ou grave ameaa, o
adolescente dever ser privado de liberdade em unidade mais prxima de sua
residncia.

Em princpio, a prtica de ato infracional equiparado ao crime de


trfico de drogas nem mesmo poderia conduzir ao cumprimento da medida
socioeducativa de internao (vide Smula 492 do STJ) 126.

Mesmo diante da Smula, caso prtico bastante comum a internao


de adolescentes em razo da prtica de ato infracional equiparado ao crime de
trfico de drogas, longe de seu local de residncia, indo de encontro determ-
inao da preservao de vnculos familiares e da participao indispensvel
da famlia na execuo das medidas socioeducativas e no auxlio do alcance
das metas firmadas no PIA.

Com desconsiderao plena do disposto em lei, adolescentes tm sido


mantidos em unidades distantes de suas residncias, para cumprimento de
medida de internao em casos de trfico de drogas. Comuns so as impug-
naes no combate prtica, sendo que, nem sempre, esse direito garantido
em segundo grau, junto aos Tribunais de Justia dos Estados, sendo ne-
cessria a superao da Smula 691, do STF, a fim de que tal deciso seja
cassada. Cita-se, nesse sentido, do STJ o HC 285.538, Origem TJSP, public-
ado em 27-3-2014.
237/325
H deciso, contudo, em sentido contrrio, determinando a colocao
em programa de meio aberto somente em casos excepcionais, que no aquele
trazido pelo impetrante, como aquela proferida pelo STJ no HC 287.618, Ori-
gem TJMG, publicada em 13-5-2014.

Outro ponto que merece destaque na lei o reconhecimento do direito


creche e pr-escola para os filhos de adolescentes em cumprimento de me-
dida socioeducativa, de zero a cinco anos de idade.

Por fim, h que se destacar a possibilidade de sada monitorada de ad-


olescente internado, sem prvia autorizao judicial, mas comunicao pos-
terior, em casos de tratamento mdico, doenas graves, falecimento de pai,
me, filho, cnjuge, companheiro ou irmo.

Ateno integral sade

A lei apresenta as diretrizes que devem ser seguidas para a garantia do


atendimento sade dos adolescentes submetidos ao sistema socioeducativo.
Destaque-se: a) necessidade de previso no PIA das aes de pro-
moo sade, com a finalidade de fortalecer a rede de apoio em torno do
adolescente e sua famlia; b) incluso de aes e servios que tenham
tambm carter preventivo; c) cuidados especiais em sade
mental, incluindo-se o atendimento do uso problemtico de lcool e drogas;
d) aes de ateno sade sexual e reprodutiva; e) garantia de
acesso em todos os nveis de ateno sade, conforme normativa do
SUS, evidenciada a necessidade de referncia e contrarreferncia nos ser-
vios; f) capacitao das equipes que atendam essa faixa da popu-
lao; g) incluso dos dados e indicadores de sade nos sistemas
238/325
SUS e no Sistema Socioeducativo, a fim de identificar as lacunas e pro-
mover polticas pblicas; h) disponibilizao de ateno bsica no in-
terior das unidades de internao, contando com equipe mnima de
profissionais da sade, em conformidade com as normas de referncia do
SUS.

Por consequncia, no caso de medidas em meio aberto e de semiliber-


dade, o atendimento deve se dar nos equipamentos da rede SUS, de prefern-
cia, localizados no territrio do adolescente e de sua famlia.

DICA DO AUTOR : Importante conhecer o contedo da Portaria n.


1.082/2014, do Ministrio da Sade, que redefine as diretrizes da Poltica Na-
cional de Ateno Integral Sade de Adolescentes em Conflito com a Lei, em
Regime de Internao e Internao Provisria (PNAISARI), incluindo-se o
cumprimento de medida socioeducativa em meio aberto e fechado. Ela ainda
estabelece novos critrios e fluxos para adeso e operacionalizao da ateno
integral sade de adolescentes em situao de privao de liberdade, em
unidades de internao, de internao provisria e de semiliberdade 127.

Para o caso de adolescentes que apresentem demandas de sade men-


tal ou relacionadas ao uso problemtico de lcool e drogas, a lei prev que seja
o caso avaliado por equipe tcnica interdisciplinar, que dever traar o PTS
(Projeto Teraputico Singular), incluindo suas aes no PIA socioeducativo e,
necessariamente, o atendimento famlia.

A depender da demanda apresentada, o juiz poder determinar a sus-


penso da medida, ouvidas as partes, para que o adolescente seja includo em
programa especfico de atendimento teraputico. A cada seis meses, a
239/325
suspenso dever ser avaliada e, se o caso, ser o processo extinto,
revogando-se a medida socioeducativa antes aplicada.

Realizao de visitas a adolescentes em internao

A lei previu o direito de o adolescente em cumprimento de medida de


internao receber visitas de seu cnjuge, companheiro, pais ou responsveis,
parentes e amigos, em dias e horrios definidos pelos programas de
atendimento.

H que se observar que a lei no limitou a entrada de amigos e


de pessoas que j tenham passado pelo sistema socioeducativo,
apesar de bastante comum a prtica desse impedimento sem sustentao
legal.

Previu, ainda, o reconhecimento do direito visita ntima, desde que o


adolescente seja casado ou conviva, comprovadamente, em unio estvel.

A palavra comprovadamente gerou interpretaes a respeito de que


forma o cnjuge ou companheiro deveria comprovar sua condio. Muitos re-
gimentos tm exigido a declarao firmada em cartrio, outros somente a
autodeclarao de companheiro, com a concordncia tambm do interno.

Para alm da polmica de se permitir a visita ntima ao adolescente,


que tambm detm direitos em relao sua sexualidade, importante res-
saltar que a lei trouxe, em paralelo, a necessidade de a entidade oferecer em
seus programas de atendimento orientao sobre DST e planejamento famili-
ar, em consonncia com o direito convivncia familiar e comunitria.

Regimes disciplinares
240/325
Por expressa disposio legal, todas as entidades devem englobar, em
seus regimentos, o regime disciplinar de suas unidades. Dentre os princpios
do regime disciplinar esto: a tipificao das condutas em leves, mdi-
as e graves, com as respectivas sanes; a existncia de procedi-
mento administrativo disciplinar de apurao, garantindo-se a
ampla defesa e o contraditrio; a oitiva do adolescente em caso de
procedimento administrativo disciplinar; ter a sano prazo de-
terminado; identificao de hipteses em que seja possvel a aten-
uao ou agravamento das sanes, aproximando-se da ideia de
sano individualizada.

vedado ao adolescente internado desempenhar funo de apurao


disciplinar ou de aplicao de sano nas entidades de atendimento.

H interpretaes diversas no sentido de que deve existir previso de


regime disciplinar somente nas medidas de internao e de semiliberdade,
em razo, especialmente do previsto no art. 15 da lei. Ocorre que o Sinase no
faz diferenciao. Ao contrrio, o art. 11, III, e o art. 71 da lei no estabelecem
diferenas, referindo-se amplamente s entidades de atendimento
socioeducativo.

obrigatria a composio de uma Comisso com o mnimo de trs


integrantes, sendo imprescindvel a presena de um profissional da rea
tcnica.

DICA DO AUTOR : Importante que, para um estudo mais apro-


fundado a respeito do tema execuo de medida socioeducativa, consulte-se a
Resoluo CNJ n. 165/2012 128, com as alteraes promovidas pela Resoluo
241/325
CNJ n. 191/2014, que dispe sobre normas gerais para o atendimento, pelo
Poder Judicirio, ao adolescente em conflito com a lei no mbito da in-
ternao provisria e do cumprimento das medidas socioeducativas.

6. SO PAULO LEI ORGNICA DA ASSISTNCIA SOCIAL


LOAS (LEI N. 8.742/93, COM AS ALTERAES DA LEI
N. 12.435/2011) E POLTICA NACIONAL DE
ASSISTNCIA SOCIAL (RESOLUO DO CONSELHO
NACIONAL DE ASSISTNCIA SOCIAL N. 145/2004
D.O.U. 28-10-2004)

Trata-se de legislao de suma importncia para todas as reas de atu-


ao da Defensoria Pblica, tendo em vista a grande sobreposio entre prob-
lemas sociais e problemas jurdicos. Na rea do Direito da Criana e Adoles-
cente, a importncia ainda mais substancial, dadas as vrias referncias do
ECA a programas de assistncia social, que so considerados, inclusive, uma
das linhas de ao da poltica de atendimento (art. 87, II) 129. No campo da
proteo do direito convivncia familiar, preferencialmente com a famlia
natural, o Estatuto refora a necessidade de incluso da famlia em programas
oficiais de auxlio (exemplo art. 23, pargrafo nico). Os programas de pro-
teo e socioeducativos listados no art. 90, em sua maioria, esto integrados
na Poltica de Assistncia Social (orientao e apoio sociofamiliar, apoio so-
cioeducativo em meio aberto, acolhimento institucional, acolhimento famili-
ar, prestao de servios comunidade e liberdade assistida 130).
242/325
Para aprofundamento conceitual e mais especificao acerca do al-
cance da atual poltica de assistncia social, alm das estratgias de gesto,
importante ao candidato ter conhecimento tambm da Resoluo n. 145, de
15 de outubro de 2004, que aprovou o documento denominado Poltica Na-
cional de Assistncia Social (PNAS) e da Resoluo n. 109, de 11 de novembro
de 2009, denominada Tipificao Nacional dos Servios Socioassistenciais,
ambas do Conselho Nacional de Assistncia Social, entre outras que regula-
mentam o funcionamento do chamado Sistema nico de Assistncia Social
(SUAS), como as Normas Operacionais Bsicas (NOB SUAS).

Aqui, iremos ressalta apenas os principais pontos da LOAS, no sub-


stituindo a necessidade da leitura completa da lei, com destaque para os dis-
positivos que regulamentam o SUAS.

A assistncia social faz parte da Poltica de Seguridade Social (arts.


194 e seguintes da CF), ao lado das polticas de sade e previdncia. A Sade
poltica universal, ou seja, destinada a todos, independentemente de com-
provao da necessidade (poltica social bsica direito de todos e dever do
Estado). A Previdncia poltica contributiva, ou seja, somente tm acesso a
seus benefcios aqueles que contriburam para o INSS. A assistncia social
no contributiva, mas no tem alcance universal, sendo destinada apenas a
quem dela necessitar (art. 203 da CF) 131. Tanto quanto a poltica de Sade,
a de Assistncia Social hoje gerida no formato de um sistema, o Sistema
nico de Assistncia Social (SUAS), descentralizado e participativo por
meio do qual se definem as atribuies de cada ente federado, o cofinan-
ciamento e a cooperao entre eles na execuo dos servios e concesso dos
benefcios (art. 6 da LOAS).
243/325
A assistncia social decorre do compromisso do Estado Brasileiro em
prover aos cidados que se encontrem desamparados e em situaes extremas
de dificuldade o mnimo necessrio (mnimo social) para que possam viver
com dignidade at que restabeleam sua autonomia e no dependam mais
dela, quando possvel. Seu primeiro e principal objetivo a proteo social.
No documento da PNAS, diz-se:
Segundo Di Giovanni (1998:10), entende-se por Proteo Social as formas
institucionalizadas que as sociedades constituem para proteger parte ou o
conjunto de seus membros. Tais sistemas decorrem de certas vicissitudes da
vida natural ou social, tais como a velhice, a doena, o infortnio, as
privaes. [...] Neste conceito, tambm, tanto as formas seletivas de dis-
tribuio e redistribuio de bens materiais (como a comida e o dinheiro),
quanto os bens culturais (como os saberes), que permitiro a sobrevivncia
e a integrao, sob vrias formas na vida social.

A proteo social deve garantir: a) segurana de sobrevivncia rendi-


mento e autonomia; b) segurana de acolhida alimentao, vesturio e ab-
rigo; c) segurana de convvio ou vivncia familiar superao de barreiras
relacionais que mantenham o indivduo isolado da convivncia com os de-
mais. Alm da proteo social, tambm so objetivos da assistncia social a
vigilncia socioassistencial (mapeamento territorial das famlias e pessoas em
situao de vulnerabilidade e risco pessoal ou social) e a defesa de direitos.

A proteo social divide-se em duas espcies, definidas no art. 6-A do


LOAS. A primeira refere-se proteo social bsica: possui o objetivo de
prevenir situaes de vulnerabilidade e risco das famlias; tem um cunho
preventivo, relacionado direitos ainda no violados; possui servios presta-
dos por meio dos Centros de Referncia de Assistncia Social (CRAS);
244/325
unidades municipais. Por exemplo, a incluso em programas de transferncia
de renda (PTR), como o Bolsa-Famlia atribuio do CRAS. Ressaltam-se
outros servios do CRAS: Servio de Proteo e Atendimento Integral
Famlia (PAIF art. 24-A da LOAS).

A segunda est relacionada proteo social especial: visa con-


tribuir para a reconstruo de vnculos familiares e comunitrios e defesa de
direitos de famlias e indivduos que se encontrem em situaes de violao
de direitos; temos direitos j violados; os servios so prestados por meio dos
Centro de Referncia Especializados de Assistncia Social (CREAS); unid-
ades municipais ou regionais. Um dos servios do CREAS o Servio de Pro-
teo e Atendimento Especializado a Famlias e Indivduos (Paefi art. 24-B
da LOAS). Ainda que no esteja referida na LOAS, a proteo social
especial subdivide-se em dois tipos: mdia complexidade (vnculos fa-
miliares no foram rompidos) e alta complexidade (vnculos familiares
rompidos). Integram-se na proteo social de mdia complexidade, por exem-
plo, servios de medida socioeducativa em meio aberto (liberdade assistida e
prestao de servios comunidade). Pertencem, portanto, proteo social
de alta complexidade, entre outros, os servios que oferecem proteo integ-
ral fora do mbito familiar, normalmente em instituies (exemplos: servios
de acolhimento institucional e familiar para crianas e adolescentes, servios
de acolhimento de famlias e idosos).

Merecem destaque os seguintes princpios e diretrizes da assistncia


social: a) supremacia do atendimento s necessidades sociais sobre as exign-
cias de rentabilidade econmica. O atendimento socioassistencial no pres-
supe necessariamente insuficincia de recursos materiais; b) universalizao
245/325
dos direitos sociais e intersetorialidade: os servios socioassistenciais tra-
balharo de modo a mediar o acesso da pessoa s demais polticas pblicas
(educao, sade, habitao, profissionalizao, cultura etc.) e garantir que
todas as polticas setoriais trabalhem de forma articulada, em rede, sem frag-
mentao; c) respeito autonomia e dignidade do cidado, o que significa,
entre outras coisas, atendimento ausente de procedimentos vexatrios e co-
ercitivos (PNAS) e que respeite a opinio do usurio; d) a matricialidade
sociofamiliar princpio fundamental da poltica de assistncia social.
Trata-se, a famlia, do lcus primordial de proteo da pessoa, sendo, nos ter-
mos do art. 226 da CF, a base da sociedade, merecendo especial proteo do
Estado. Nos termos da PNAS, para a famlia prevenir, proteger, promover e
incluir seus membros necessrio, em primeiro lugar, garantir condies de
sustentabilidade para tal. Nesse sentido, a formulao da poltica de Assistn-
cia Social pautada nas necessidades das famlias, seus membros e dos indi-
vduos. Tal concepo est tambm na base de toda poltica de proteo do
ECA; e) territorializao: a base das aes ofertadas no mbito do SUAS
o territrio, que, segundo a NOB-SUAS/2005, faz com que os servios obed-
eam lgica de proximidade com o cidado e localizem-se em regies de in-
cidncia de vulnerabilidade e riscos para a populao; f) itinerncia e
proatividade: os servios devem se deslocar at onde se encontrem os cid-
ados necessitados por meio de visitas domiciliares e busca ativa, e no
aguardar passivamente que a demanda chegue at eles; g) participao da
populao por meio de entidades representativas na formulao da poltica
e controle das aes em todos os nveis (exemplos: Conselhos de Assistncia
Social); h) participao de entidades no governamentais em todos os
246/325
mbitos 132, garantida, contudo, a primazia da responsabilidade do Estado na
conduo da poltica 133; i) descentralizao poltico-administrativa, o
que faz com que as unidades de atendimento e seus servios 134 estejam ne-
cessariamente no mbito municipal (CRAS) ou municipal/regional (CREAS),
ainda que, por cofinanciamento e apoio tcnico, recebam suporte da Unio e
dos entes estaduais.

As aes da assistncia social corporificam-se em servios, programas,


projetos e benefcios da assistncia social. Os Programas so aes integra-
das com objetivo, tempo e rea de abrangncia definidos para incentivar,
qualificar e melhorar os benefcios e os servios (art. 24 da LOAS). Um exem-
plo o Programa de Erradicao do Trabalho Infantil (PETI), previsto no art.
24-C. Os Projetos de Enfrentamento da Pobreza (art. 25) compreen-
dem investimentos em grupos populares para financiar iniciativas que lhes
garantam meios para melhoria das condies de subsistncia e qualidade de
vida. Servios socioassistenciais so atividades continuadas que visem
melhoria de vida da populao (art. 23 da LOAS), e esto listados, em rol
mnimo, na Resoluo n. 109 do CNAS. Benefcios correspondem a
prestao de auxlio mediante entrega de dinheiro ou outros bens aos neces-
sitados que preencherem determinadas condicionalidades. A LOAS os divide
em duas categorias: benefcios eventuais, de carter provisrio, prestados
aos cidados e s famlias em virtude de morte, nascimento, calamidade
pblica e situaes de vulnerabilidade temporria (art. 22), e Benefcio da
Prestao Continuada (BPC) que assegura um salrio mnimo mensal a
idosos e pessoas com deficincia, incapacitados para a vida independente e
247/325
para o trabalho e que no tenham, por si ou sua famlia, como se manter (art.
20 da LOAS).

Sobre o BPC 135 importante lembrar: a) trata-se de benefcio no


contributivo, de natureza assistencial e no previdenciria, ainda que sua
concesso e pagamento esteja a cargo do Instituto Nacional de Seguridade So-
cial, que ordinariamente gere os benefcios contributivos da Previdncia So-
cial; b) todas as questes relativas concesso e pagamento do BPC so afetas
Justia Federal; c) o benefcio tem previso constitucional, no art. 203, V,
da CF; d) o idoso tem de ter pelo menos 65 anos; f) a deficincia incapacitante
deve ser demonstrada por avaliao com peritos do INSS; g) so consideradas
incapazes de prover a manuteno da pessoa beneficiria famlias que tenham
renda mensal per capita inferior a 1/4 do salrio mnimo 136; h) no pos-
svel a cumulao do BPC com qualquer outro benefcio; i) a continuidade das
condies para o pagamento do BPC deve ser revista a cada dois anos.
7. SO PAULO LEI DE DIRETRIZES E BASES DA
EDUCAO NACIONAL (LDB LEI N. 9.394/96,
INCLUSIVE, COM AS ALTERAES DADAS PELAS LEIS N.
10.709/2003, N. 11.645/2008, N. 11.535/2007,
N. 11.700/2008 E N. 12.601/2009)

A garantia do direito educao de qualidade para crianas e adoles-


centes tem sido alvo crescente da atuao judicial e extrajudicial da Defensor-
ia Pblica, tanto em aes individuais quanto coletivas. Trata de conheci-
mento bsico para o trabalho do dia a dia do defensor, razo pela qual tende a
ser solicitado cada vez mais nos concursos pblicos. Assim, muito import-
ante que o candidato: a) conhea muito bem a disciplina constitucional do
direito educao; b) conhea muito bem todos os dispositivos do Estatuto
da Criana e do Adolescente que regulamentam o direito educao; c) tenha
razovel conhecimento dos aspectos mais importantes da Lei n. 9.394/96
(LDB). Por extrapolar o campo do Direito da Criana e do Adolescente, no
sero tratadas aqui questes referentes ao ensino superior.

O estudioso dever ficar atento para alguns conceitos fundamentais. O


Ttulo V da LDB faz referncia aos nveis e s modalidades de Educao e
Ensino.

A Educao Escolar (de que trata a LDB) divide-se em dois nveis:


Educao Bsica e Educao Superior (art. 21).
249/325
Educao Bsica, que aqui nos interessa, divide-se em trs etapas:
educao infantil, ensino fundamental e ensino mdio. A educao
infantil (art. 30) divide-se em dois segmentos: creches e pr-escola.

O candidato dever ter muita ateno, pois errado falar em ensino


infantil. Alm disso, no dever confundir educao bsica com ensino
fundamental.

A Educao Bsica Obrigatria no definida por etapas, mas


pela idade do educando, que obrigado a estudar desde os quatro at os 18
anos, a menos que antes disso conclua o ensino mdio (art. 208, I, da CF). O
art. 6 da LDB impe como DEVER dos pais ou responsvel efetuar a
matrcula das crianas na educao bsica a partir dos 4 anos de idade.

A Lei menciona, mas no traz um conceito de modalidade de ensino,


nem aponta claramente quais so elas. H consenso em relao a trs modal-
idades: Educao de Jovens e Adultos (arts. 37 e 38), Educao Profis-
sional/Tecnolgica (art. 39) e Educao Especial (art. 58 nica
tratada pela Lei expressamente como modalidade). Outras modalidades
apontadas so a Educao distncia (art. 80), Educao indgena (art.
78).

importante memorizar alguns nmeros/idades e competncias:

a) educao infantil: de zero a cinco anos de idade (art. 209 da LDB)


Obrigao prioritria do municpio (art. 211, 2, da CF);

b) educao infantil em creche: de zero at trs anos de idade (art. 30, I,


da LDB) Obrigao prioritria do municpio;
250/325
c) educao infantil em pr-escola: de quatro at cinco anos de idade (art.
30, II, da LDB) Obrigao prioritria do municpio;

d) ensino fundamental: a partir de seis anos (art. 32 da LDB) Obrigao


conjunta 137 dos estados e municpios (art. 211, 2 e 3, da CF);

e) ensino mdio: obrigao dos estados (art. 211, 3, da CF);

f) educao bsica obrigatria gratuita: dos quatro aos 17 anos (art. 208,
I, da CF; art. 4, I, da LDB);

g) durao do ensino fundamental gratuito: nove anos (art. 32 da LDB);

h) para cursar ensino fundamental na modalidade de educao de jovens


e adultos (EJA) necessrio ser maior de 15 anos (art. 38, 1, I, da
LDB);

i) para cursar ensino mdio na modalidade de educao de jovens e adul-


tos (EJA) necessrio ser maior de 18 anos (art. 38, 1, II, da LDB);

j) no h na lei federal exigncia de idade mnima para poder cursar o en-


sino noturno.

A data de corte para ingresso na pr-escola e no ensino fundamental


regulada, hoje, pela Resoluo n. 6, de 20 de outubro de 2010, do Conselho
Nacional de Educao, Cmara de Educao Bsica (CNE/CEB): para o in-
gresso na pr-escola e no primeiro ano do ensino fundamental a criana de-
ver ter at o dia 31 de maro do ano, respectivamente, quatro e seis anos
completos. A regra foi alvo de dezenas de aes civis pblicas, em todo o Pas,
que suspenderam sua vigncia em vrios estados. H deciso do STJ, de
fevereiro de 2015, no REsp 1.412.704, reconhecendo a legalidade da regra: A
insofismvel circunstncia de que a criana, aps a data de corte (31 de
maro), pudesse completar seis anos ainda ao longo do ano letivo no indica
251/325
desarmonia ou afronta ao aludido artigo 32, at porque o artigo 29 da mesma
LDB, de forma coerente, estabelece que o ciclo etrio alusivo ao antecedente
ensino infantil abarca crianas de at seis anos de idade, evitando indesejado
hiato etrio que pudesse acarretar prejuzo aos infantes. Contudo, h farta
jurisprudncia reconhecendo a possibilidade de se antecipar a matrcula
quando comprovadas, no caso concreto, a existncia de ganho pedaggico e
ausncia de prejuzo na socializao.

O Estado tem o dever de oferecer atendimento educacional especializ-


ado aos educandos com deficincia 138, superdotados, ou com transtorno
global do desenvolvimento, mas deve faz-lo preferencialmente na
rede regular de ensino (art. 208, III, da CF) 139. Trata-se da chamada
educao inclusiva, que significa um esforo para que todas as crianas,
com ou sem deficincia, compartilhem os mesmos espaos educativos (inclus-
ive mesma sala de aula quando possvel), sem prejuzo das adaptaes ne-
cessrias para atender as necessidades educacionais especiais de alguns
educandos. Contrape-se, assim, ideia de escola especial, ou classe es-
pecial que atenda apenas pessoas com deficincia, separando-as do convvio
com outras crianas sem deficincia. A regra geral de que a criana/adoles-
cente deve ser atendida em classe ou escola especializada apenas de forma
complementar ou suplementar, ou se, em funo de suas condies es-
pecficas, no for possvel a sua integrao nas classes comuns de ensino reg-
ular (art. 58, 2, da LDB). Aportam nas defensorias pblicas muitas de-
mandas cujo escopo garantir a crianas e adolescentes com deficincia uma
educao inclusiva de qualidade que implica, por exemplo, servios de apoio
especializado escola regular, existncia de servios especializados, recursos
252/325
educativos especficos, professores especialistas em educao especial, pro-
fessores de ensino regular capacitados (art. 58, LDB) e acompanhante espe-
cializado 140.

Em face do grande dficit de vagas na rede pblica, a garantia de


acesso de crianas e adolescentes a educao infantil (creche e pr-escola)
hoje uma das maiores demandas das defensorias pblicas na rea da infncia
e juventude. Por meio de ao de obrigao de fazer ou de mandado de segur-
ana 141 postula-se ao municpio imediata vaga 142 em equipamento educa-
cional adequado. H slida jurisprudncia, inclusive do Supremo Tribunal
Federal, amparando a pretenso, seja por meio de ao individual, seja por
meio de ao coletiva (RE 464.143 AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgado em
15-12-2009; RE 554.075 AgR, Rel. Min. Crmen Lcia, j. 30-6-2009; AI
592.075 AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, j. 19-5-2009; RE 592.937 AgR,
Rel. Min. Cezar Peluso, j. 12-5-2009; RE 384.201 AgR, Rel. Min. Marco
Aurlio, j. 26-4-2007; RE 463.210 AgR, Rel. Min. Carlos Velloso, j.
6-12-2005; RE 410.715 AgR, Rel. Min. Celso de Mello, j. 22-11-2005). Nesse
conjunto de julgados, os Ministros firmaram entendimento de que a im-
posio judicial da obrigao no fere o princpio da separao e independn-
cia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade administrativa e da anu-
alidade oramentria, no sendo aplicveis as teorias da reserva do possvel
ou do mnimo existencial, posto que se trata de direito fundamental, pro-
tegido por norma no meramente programtica, que deve ser atendido com
prioridade absoluta, como prescreve a prpria Constituio Federal 143.
Atentar que o acesso a creches e pr-escolas , na Constituio Federal, tanto
253/325
um direito da criana ( educao art. 208, IV), quanto de seus pais (Direito
Social do Trabalhador art. 7, XXV).

O dever do Estado com a educao no se resume disponibilizao de


vagas. A Constituio Federal (art. 208, VII) e a LDB (art. 4, VIII) determin-
am o atendimento ao educando, em todas as etapas da educao bsica, por
meio de programas suplementares de material didtico-escolar, trans-
porte, alimentao e assistncia sade. Trata-se de condies ne-
cessrias ao acesso e permanncia de muitas crianas na escola. Cabe aos es-
tados e aos municpios assumir o transporte escolar dos alunos de suas re-
spectivas redes (arts. 10, VII e 11, VI da LDB). Sem prejuzo do direito ao
transporte escolar, dever do Estado disponibilizar vaga na escola pblica de
educao infantil ou de ensino fundamental mais prxima de sua
residncia a toda criana a partir do dia em que completar quatro anos de
idade (art. 4, X, da LDB).

A judicializao, se necessria, do direito educao, garantida na


Constituio Federal, que afirma como direito subjetivo pblico o acesso ao
ensino obrigatrio 144 e permite responsabilizar a autoridade competente
caso no a oferea ou o faa de forma irregular (art. 208, 1 e 2). Assim,
segundo a LDB (art. 5, caput e 3), qualquer cidado, grupo de cidados,
associao comunitria, organizao sindical, entidade de classe ou outra leg-
almente constituda e, ainda, o Ministrio Pblico, pode acionar o poder
pblico para exigi-lo, tendo, todos eles tambm legitimidade para peticionar
no Poder Judicirio, sendo gratuita e de rito sumrio a ao judicial
correspondente.
254/325
Os estabelecimentos de ensino tm (art. 12, VIII, da LDB) o dever de
informar ao pai, me ou responsvel sobre frequncia e rendimento dos
alunos, alm de notificar ao Conselho Tutelar, ao Juiz e ao Promotor de
Justia a relao dos alunos que apresentem grande quantidade de faltas.
Lembre-se que o ECA (art. 56, II) determina que a escola comunique, apenas
ao Conselho, a reiterao de faltas injustificadas e de evaso escolar, esgota-
dos os recursos escolares. Assim, dever da escola informar-se do motivo
das ausncias e tomar providncias, sem prejuzo de notificar o problema
para outras instncias e elas prprias tambm agirem.

Imprescindvel destacarmos outros pontos importantes. A LDB fixa


apenas regras gerais do sistema educacional, dando ampla margem para esta-
dos e municpios, alm das prprias escolas, ditarem as regras de funciona-
mento, conforme suas peculiaridades locais. A carga horria mnima anual no
fundamental e mdio de 800 horas, distribudas por um mnimo de 200
dia; mnimo de 75% de frequncia no fundamental e mdio e 60% no infantil;
ampliao progressiva do tempo de permanncia na escola, rumo ao ensino
de tempo integral; currculo mnimo de base nacional completado por con-
tedo definido em nvel regional ou local; contedo obrigatrio no funda-
mental sobre os direitos da criana e do adolescente; organizao da trajetria
escolar em grupos ou ciclos no seriados ou seriados por semestre ou ano;
possibilidade (no obrigatoriedade) de progresso continuada ou progresso
parcial, especialmente para evitar a repetncia e evaso nos primeiros anos;
possibilidade de classificao em qualquer srie ou etapa, exceto a primeira
do ensino fundamental, independentemente de escolarizao anterior, medi-
ante avaliao feita pela escola; incentivo educao distncia em todos os
255/325
nveis e modalidades de ensino e de educao continuada; a Unio deve
gastar no mnimo 18%, e os estados e municpios no mnimo 25% de seu ora-
mento com ensino pblico (art. 212 da CF).

8. SO PAULO RESOLUES N. 113, DE 19 DE ABRIL DE


2006, E N. 117, DE 11 DE JULHO DE 2006, AMBAS
DO CONSELHO NACIONAL DOS DIREITOS DA CRIANA E
DO ADOLESCENTE (CONANDA), QUE DISPEM SOBRE OS
PARMETROS PARA A INSTITUCIONALIZAO E
FORTALECIMENTO DO SISTEMA DE GARANTIA DOS
DIREITOS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

A Resoluo Conanda n. 113 145, de 19 de abril de 2006, com alter-


aes promovidas pela Resoluo Conanda n. 117 146, de 11 de julho de 2006,
foi editada com o intuito de concretizar e fortalecer o sistema de garantia de
direitos trazido pela Lei n. 8.069/90.

Os arts. 86 e seguintes do Estatuto mencionam linhas de ao poltica


de atendimento rea da infncia e juventude, que devem envolver direta-
mente a participao dos entes Federados, alm dos rgos no governamen-
tais, Poder Judicirio, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Conselho
Tutelar e a sociedade como um todo, cada um em seu campo de atuao.

Grande parte da Resoluo meramente descritiva e elucidativa de re-


gras previstas em outros documentos. H poucas prescries inovadoras. Ela,
na verdade, contempla uma forma especfica de compreenso do arcabouo
256/325
normativo e institucional vigente para garantir os direitos da criana e do ad-
olescente no Brasil. Na medida em que define eixos, distingue programas e
traa o papel das diversas instncias, ela d visibilidade sistmica s aes,
garantindo uma articulao mais fluida de todos os atores implicados. As
definies tambm favorecem a uniformizao da linguagem nos documentos
referenciais (resolues, planos, orientaes etc.), reduzindo ambiguidades de
interpretao.

A ideia de um sistema de garantia de direito da criana e do adoles-


cente (SGD), na forma como disciplinada na resoluo, resultado de uma
reflexo terica acumulada ao longo dos anos de vigncia do ECA e sistemat-
izada por Wanderlino Nogueira Neto, hoje membro do Comit das Naes
Unidas para os Direitos da Criana 147.

A pretenso da Resoluo que seja autoexplicativa, de modo que sua


leitura dispensa maiores comentrios. Muito do que diz a Resoluo tran-
scrio literal do ECA e outros documentos.

DICA DO AUTOR : Quando a regra prevista na resoluo for re-


tirada de outro documento, a referncia deve ser feita a esse outro
documento.

A leitura da resoluo, de todo modo, boa forma de recordar a


matria e at de clarear a compreenso de alguns pontos controvertidos da
Parte Especial do ECA. De mais essencial, deve-se memorizar:

a) a resoluo no institui, ela apenas define o que o SGD;

b) ideia bsica: articular instncias para efetivar direitos de crianas e


adolescentes, aplicando-se a normativa vigente. Os direitos da criana
257/325
e do adolescente integram-se na categoria maior de direitos humanos,
de modo que, para alm do aparato especializado, beneficia-se dos
mecanismos ordinrios de tutela de qualquer direito humano;

c) a garantia dos direitos faz-se a partir de trs eixos estratgicos: pro-


moo, defesa e controle da efetivao dos direitos. Diz-se, gener-
icamente, que quando falham as polticas de promoo, e as instn-
cias de controle no conseguem prevenir esta falha, o direito resta vi-
olado ou est em vias de s-lo, pelo que se deve acionar as instncias
de defesa para garantir sua preservao, impositividade e, se for o
caso, restabelecer sua fruio;

d) em relao promoo, grande parte dos direitos da criana e do ad-


olescente dependem, para efetivar-se, da oferta de prestaes posit-
ivas que tornam possvel seu exerccio. Educao depende de escola e
professor. Sade, depende de hospitais e mdicos, e assim por diante.
Oferecer tais condies (exemplo: escola, professores, hospitais,
mdicos etc.) papel da poltica de atendimento prevista no art. 86
do ECA, que est a cargo do Poder Executivo;

e) o eixo da promoo subdivide-se em trs grupos de servios e progra-


mas: 1 polticas pblicas em geral; 2 para execuo de medidas de
proteo; 3 para execuo de medidas socioeducativas. Os dois lti-
mos grupos prestam-se a respaldar decises do Conselho Tutelar e/ou
do Judicirio quando aplicam medidas de proteo (Conselho e juiz) e
socioeducativas (juiz);

f) em relao ao eixo do controle, ressalta-se que o controle da


efetivao dos direitos se d em relao s aes pblicas tanto de
promoo como de defesa. Faz-se principalmente por meio dos
258/325
Conselhos de Direitos de Crianas e Adolescentes e dos conselhos set-
oriais de outras polticas pblicas, alm dos Tribunais de Contas e
Controladorias. Os Conselhos devem acompanhar, avaliar e monitor-
ar as aes de promoo e defesa, deliberando a respeito, atravs de
normas, orientaes e recomendaes. As deliberaes do Conselho,
diz a resoluo, vinculam as aes governamentais e da so-
ciedade civil organizada;

g) o eixo da defesa o nico bem definido na resoluo: caracteriza-se


pela garantia de acesso justia, ou seja, pelo acesso a instncias e
mecanismos jurdicos capazes de assegurar a impositividade e exigib-
ilidade concreta dos direitos. O estudioso deve ficar atento, pois a De-
fensoria Pblica pertence a este eixo, ao lado dos rgos do judi-
cirio, do ministrio pblico, das procuradorias gerais do estado, das
polcias civis e militar, dos conselhos tutelares 148 e ouvidorias;

h) a resoluo encampa a diretriz da especializao e da atuao ex-


clusiva dos rgos do eixo de garantia, especialmente nas comarcas
de maior porte: Varas da Infncia Especializadas, suas indispensveis
equipes tcnicas, Defensores Pblicos e Promotores de Justia devem
preferencialmente atuar exclusivamente na rea da Infncia e Juven-
tude. Recomenda tambm Delegacias de Polcia e Varas Criminais e
Promotorias de Justia especializadas em crimes contra crianas e ad-
olescentes, alm de delegacias especializadas na recepo e apurao
de ato infracional praticado por adolescente.

Um exemplo, bem singelo, pode ajudar a compreender a utilidade da


Resoluo para entender a forma como se articulam instncias de proteo
para garantia dos direitos da criana e do adolescente.
259/325
Uma criana de sete anos mudou-se de cidade. A rede de educao
pblica do novo municpio tem obrigao de disponibilizar-lhe vaga no ensino
fundamental, mas no oferece. A poltica pblica de educao pertence ao
eixo de promoo. Se ela inoperante (no oferta o servio ou oferta de
forma irregular), o direito educao violado, cabendo o acionamento de al-
guma instncia do eixo de defesa. Dentro do desenho do eixo de defesa, o
primeiro rgo pblico a ser acionado ainda que no obrigatoriamente o
Conselho Tutelar, que decidir pela necessidade de incluso da criana na
escola 149 e poder utilizar-se do mecanismo jurdico de proteo legal
do direito da requisio de servio pblico da rea de educao (art. 136, III,
a, do ECA) como forma de executar sua deciso. Caso o ofcio requisitrio no
seja atendido, o responsvel pela omisso poder incorrer na sano adminis-
trativa do art. 249, sendo que a ameaa da sano e sua aplicao no caso
concreto tambm so outros mecanismos jurdicos de proteo legal do
direito. Como permanece a violao do direito educao, o caso pode e deve
chegar ao rgo pblico Vara da Infncia e Juventude, seja por comunicao
direta do Conselho Tutelar (art. 136, III, b, do ECA), seja por meio da busca,
pelo responsvel, de outros rgos pblicos como Ministrio Pblico e De-
fensoria Pblica que acionem o mecanismo jurdico de proteo legal do
direito correspondente ao judicial prpria para tutelar o direito violado,
sem prejuzo de providncias administrativas preliminares. Paralelamente, se
apurado que o problema de ordem geral, os rgos legitimados podero
utilizar-se do mecanismo da ao civil pblica. Por fim, por meio, por exem-
plo, da associao de bairro ou da associao dos pais de alunos de escola
pblica que neles tenham assento, os rgos do eixo de controle, como o
260/325
Conselho Municipal de Educao ou o Conselho Municipal dos Direito da cri-
ana e do adolescente, podero, conforme a dimenso do problema, valer-se
dos mecanismos inerentes ao seu poder normativo e fiscalizatrio, proposit-
ivo etc. 150-151.

A Resoluo do Conanda, portanto, trouxe em seus dispositivos a ar-


ticulao entre as instncias pblicas e a sociedade civil, sua corresponsabil-
idade na proteo da infncia e juventude do Pas. Destaque-se seus primeir-
os artigos, os quais explicitam sua importncia e definem que o Sistema de
Garantia dos Direitos da Criana e do Adolescente constitui-se na articulao
e integrao das instncias pblicas governamentais e da sociedade civil, na
aplicao de instrumentos normativos e no funcionamento dos mecanismos
de promoo, defesa e controle para a efetivao dos direitos humanos da cri-
ana e do adolescente, nos nveis Federal, Estadual, Distrital e Municipal.
Estabelece, ainda, que deve tal Sistema articular-se com todos os sistemas
nacionais de operacionalizao de polticas pblicas, especialmente nas reas
da sade, educao, assistncia social, trabalho, segurana pblica, planeja-
mento, oramentria, relaes exteriores e promoo da igualdade e valoriza-
o da diversidade. Importante ressaltar que dever, ainda, ser assegurada as
opinies das crianas e dos adolescentes, emprestando-lhes a devida consid-
erao, em todos os processos que lhes digam respeito.

A Resoluo ainda prev quais os instrumentos normativos que devem


ser utilizados na proteo da infncia e adolescncia, sendo eles: a) a Con-
stituio Federal; b) os Tratados Internacionais pertinentes; c) as Normativas
Internacionais no convencionais, tais como as Resolues expedidas pela
Assembleia Geral das Naes Unidas; d) o Estatuto da Criana e do
261/325
Adolescente; e) as Leis Federais, Estaduais e Municipais de proteo infn-
cia e adolescncia; f) as Leis Orgnicas de polticas sociais, tais como a da Ass-
istncia Social; g) os Decretos que regulamentam as leis mencionadas; h) as
Instrues dos rgos de controle e fiscalizao, tais como o Tribunal de
Contas; i) as Resolues e outros atos de Conselhos de Direitos da Criana e
do Adolescente; j) as Resolues de outros Conselhos que tenham relao
com a temtica.

Dentro desse sistema de garantia de direitos desenhado pela Resol-


uo, de forma didtica, trazemos ao candidato a concursos um quadro de f-
cil assimilao, o qual retrata o sistema distribudo em trs eixos de atuao,
identificando seus principais atores, consoante exposto acima:

SISTEMA DE GARANTIA DE DIREITOS (SGD) ESTATUTO DA


CRIANA E DO ADOLESCENTE (ARTS. 86 E SS.) E RESOLUO
CONANDA N. 113/2006
Eixo da defesa dos direitos humanos:
Responsvel pela garantia de acesso Justia, ou seja, aos mecanismos jurdicos
de proteo aos direitos humanos.
rgos responsveis: aqueles rgos pblicos que representam a trade da Justia
(Defensoria Pblica, Ministrio Pblico e Poder Judicirio), Advocacia Geral da
Unio, Procuradorias Estaduais, Polcias, Conselhos Tutelares, Ouvidorias e En-
tidades Sociais de defesa dos direitos humanos.

Eixo da promoo dos direitos humanos:


Responsvel pela operacionalizao da poltica de atendimento criana e ao
adolescente.
262/325

rgos responsveis: servios e programas que pensam e executam as polticas


pblicas; servios e programas de execuo de medidas de proteo; servios e pro-
gramas de execuo de medidas socioeducativas e assemelhadas.
Eixo do controle e efetivao dos direitos humanos:
Responsvel pelo controle das aes pblicas de proteo e defesa dos direitos hu-
manos da criana e do adolescente.
rgos responsveis, dentre outros: Conselhos dos Direitos de Crianas e Adoles-
centes, Conselhos Setoriais de formulao e controle de polticas pblicas e rgos
e os poderes de controle interno e externo definidos nos arts. 70 a 75 da CF. O con-
trole social exercido soberanamente pela sociedade civil, atravs de suas organiz-
aes e articulaes representativas.

Mesmo com a previso trazida pelo Estatuto da Criana e do Adoles-


cente e a concretizao de corresponsabilidades formulada pela Resoluo do
Conanda, fato que as polticas, programas e servios voltados proteo dos
direitos humanos de crianas e adolescentes ainda so extremamente defi-
citrias. Crianas e adolescentes ainda sofrem sobremaneira com a desarticu-
lao do sistema que, ao invs de refletir em aes sociais de fortalecimento
do Estatuto, voltam-se ao recrudescimento legislativo.

9. SO PAULO PROTEO E DIREITOS DAS CRIANAS E


ADOLESCENTES PORTADORES DE TRANSTORNOS
MENTAIS (LEI N. 10.216/2001)

A Lei n. 10.216/2001 no especfica para crianas e adolescentes 152.


Ela dispe genericamente sobre a proteo e os direitos das pessoas
263/325
portadoras de transtornos mentais e redireciona o modelo assistencial em
sade mental no Pas.

Trata-se de uma lei pouco detalhada, cuja aplicao especialmente


no que se refere ao tema da internao compulsria tem sido marcada por
muitas controvrsias ainda hoje vigentes na doutrina e na Jurisprudncia.

A pessoa com transtorno mental, que por tal razo encontra-se em


situao especial de vulnerabilidade, reconhecida como sujeito de direitos
humanos em geral e a ela so atribudos alguns direitos especiais, em razo de
sua condio, que devem ser observados sem qualquer forma de discrimin-
ao. A lei enfatiza tais direitos particularmente em relao ao tratamento de
sade.

A lei, seguindo tendncia internacional 153, teve como escopo instituir


no Pas um novo modelo de assistncia em sade mental, no segregatrio,
baseado sobretudo em servios ambulatoriais ou comunitrios, rompendo
com o modelo anterior que centralizava a ateno em hospitais psiquitricos
(modelo chamado hospitalocntrico). Proclama, assim, a excepcionalidade da
internao, que s ser indicada quando os recursos extra-hospitares se
mostrarem insuficientes.

Alm de excepcional, a internao deve ser breve e durar apenas o


tempo necessrio ao controle dos sintomas mais graves, seguindo-se o trata-
mento na rede comunitria. A internao no pode ocorrer em instituies de
carter asilar e deve trabalhar permanentemente pela reinsero social do
paciente.
264/325
A internao um ato mdico, ou seja, no pode, qualquer que seja
sua modalidade, ser aplicada sem que haja um laudo mdico circunstanciado
que caracterize seus motivos (vide caput do art. 6)

A lei define trs tipos de internao: na voluntria (1), o paciente


consente com a proposta do mdico nesse sentido. Na internao involun-
tria (2) o paciente ou discorda ou no tem capacidade 154, ou ento, con-
dies mentais de concordar com a providncia. Internao compulsria
(3) aquela determinada pela Justia, de acordo com a legislao vigente.

DICA DO AUTOR : No confundir internao involuntria com


internao compulsria. Internao sem consentimento no internao
compulsria, internao involuntria. A internao somente compulsria
quando ela determinada pelo juiz, ou seja, quando o magistrado aplica a
medida de internao em face da pessoa. Quando o juiz apenas autoriza a in-
ternao sugerida pelo mdico, ou quando, existindo a prescrio mdica, o
juiz manda que o poder pblico disponibilize vaga, no se trata de internao
compulsria, ainda que, vale reconhecer, na praxe forense, essa confuso seja
largamente difundida.

No sistema da Lei n. 12.010/2001, o fluxo da internao psiquitrica


no Brasil, voluntria ou no, no judicializado, ou seja, em qualquer situ-
ao ele sempre se opera de forma administrativa, no demandando inter-
veno judicial. Ou seja, o sistema de sade, desde que haja laudo mdico cir-
cunstanciado, tem poder para promover a internao do paciente mesmo con-
tra a vontade deste. No h necessidade de interveno da Justia, nem para
determinar, nem para autorizar, nem para ratificar a internao 155.
265/325
Como a internao impe severa restrio a um direito fundamental
do cidado, liberdade de ir e vir, a lei estabelece alguns mecanismos para
controle do abuso na utilizao dessa providncia, tais como: 1) necessidade
de ser prescrita em laudo motivado por mdico com registro no Conselho de
Medicina do Estado onde est sediado o hospital; 2) necessidade de comu-
nicao da internao pelo hospital ao Ministrio Pblico no prazo de 72 hor-
as; 3) necessidade de que um terceiro (que no mdico) pea a internao in-
voluntria (art. 6, pargrafo nico, II); 4) possibilidade de interrupo da in-
ternao a qualquer tempo por solicitao escrita de um familiar. Alm desses
mecanismos, h outros genricos, como o habeas corpus, cujo cabimento
nesses casos tem sido admitido, mesmo se tratando de internao em clnica
particular (STJ, HC 35.301/RJ ou RHC 19.688/AP).

A internao psiquitrica por ordem judicial, chamada por lei de in-


ternao compulsria, tem escasso cabimento em nosso ordenamento, vez
que toda internao, inclusive ela, depende de recomendao mdica que,
havendo, pode ser efetivada sempre pelo fluxo administrativo. A internao
por ordem judicial fica, assim, restrita aos casos de medida de segurana para
adulto autor de crime (arts. 96 e 97 do CP) e, possivelmente, medida
cautelar alternativa priso, prevista no art. 319, VII, do CPP, e hiptese do
art. 45, pargrafo nico, da Lei n. 11.343/2006. Veja-se, que nesses casos, a
internao est atrelada jurisdio criminal e no civil.

No so fundamento legal para internao compulsria o Decreto n.


24.559/34 e o Decreto-lei n. 891/38, que se encontram revogados, expressa
ou tacitamente. Tambm no fundamento o disposto no art. 1.777 do Cdigo
Civil 156. Igualmente, no fundamento para internao compulsria de
266/325
crianas e adolescentes a medida protetiva prevista no art. 101, V, do ECA:
requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime
hospitalar ou ambulatorial. A lei fala em requisio, que dirigida ao poder
pblico, ao sistema de Sade, e no criana ou adolescente 157.

O art. 112, 3, do ECA 158 tambm no d ao juiz liberdade para de-


terminar a internao compulsria de adolescentes com doena ou deficincia
mental que praticarem ato infracional. Trata-se de mera enunciao de um
direito de todos os adolescentes: receberem tratamento em local adequado.
Assim, apenas o mdico, como sempre, pode dizer se adequada a internao
hospitalar de um adolescente e, neste caso, no h necessidade de ordem ju-
dicial para intern-lo. A propsito, o art. 64 da Lei n. 12.594/2012 reconhece
a possibilidade de adolescentes com transtorno mental cumprirem medidas
socioeducativas em razo do ato infracional por eles praticado, sendo que
apenas em situaes excepcionais a medida ser suspensa enquanto durar o
tratamento, que dever observar o disposto na Lei n. 10.216/2001.

O atendimento de crianas e adolescentes em questes de sade men-


tal, conforme poltica hoje vigente no Sistema nico de Sade, deve se dar
prioritariamente nos Centros de Ateno Psicossocial Infantis (CAPSi) de
referncia para seu territrio de moradia. O Caps avalia e oferece atendi-
mento, redirecionando o caso para outros componentes da rede de ateno,
quando elegveis.
10. SO PAULO A POLTICA DO MINISTRIO DA SADE
PARA A ATENO INTEGRAL A USURIOS DE LCOOL E
DROGAS E A PORTARIA N. 1.190, DE 4 DE JUNHO DE
2009, DO MINISTRIO DA SADE (MODELOS DE
ATENO CENTROS DE ATENO PSICOSSOCIAL
LCOOL E DROGAS E REDES ASSISTENCIAIS)

Para compreenso da Poltica do Ministrio da Sade para usurios de


lcool e drogas sugere-se a leitura atenta da Portaria MS n. 3.088/2011, que
disciplina a Rede de Ateno Psicossocial (RAPS) para pessoas com sofri-
mento ou transtorno mental e com necessidades decorrentes do uso de crack,
lcool e outras drogas, no mbito do SUS.

A Portaria d a estrutura da rede e faz referncia a todos os seus com-


ponentes que, individualmente, so regulados por outras portarias. O quadro
abaixo apresenta a RAPS de forma esquemtica, com referncias s regula-
mentaes de cada um dos componentes caso haja interesse em se
aprofundar.

Componente Ponto de Ateno Definio

Servio constitudo
1. Ateno bsica em por equipe multi-
Unidade Bsica de Sade
sade profissional respon-
svel por um conjunto
268/325

de aes de sade, de
mbito individual e
coletivo, que abrange
promoo e a proteo
da sade, a preveno
de agravos, o dia-
gnstico, o trata-
mento, a reabilitao,
a reduo de danos e a
manuteno da sade
com o objetivo de
desenvolver a ateno
integral que impacte
na situao de sade e
autonomia das pess-
oas e nos determin-
antes e condicionantes
de sade das
coletividades.

Equipe constituda por


profissionais que
atuam de forma itiner-
Consultrio na rua
ante, ofertando aes e
Portaria n. 122, de 25 de
cuidados de sade
janeiro de 2012. Modalidades
para a populao em
situao de rua, con-
siderando suas
269/325

diferentes necessid-
ades de sade. No m-
bito da Rede de
Ateno Psicossocial,
responsabilidade da
Equipe do Consultrio
na Rua ofertar cuida-
dos em sade mental
para (i) pessoas em
situao de rua em
geral; (ii) pessoas com
transtornos mentais;
(iii) usurios de crack,
lcool e outras drogas,
I, II e III de acordo com o incluindo aes de re-
nmero de profissionais. duo de danos, em
parceria com equipes
de outros pontos de
ateno da rede de
sade, como Unidades
Bsicas de Sade, Cen-
tros de Ateno
Psicossocial, Prontos-
Socorros etc. Quando
necessrio, a equipe
do Consultrio na Rua
poder utilizar as in-
stalaes das Unid-
ades Bsicas de Sade
do territrio.
270/325

constitudo por
profissionais de sade
de diferentes reas de
conhecimento, que
atuam de maneira in-
tegrada, sendo respon-
svel por apoiar as
Equipes de Sade da
Famlia (ESF), as
Equipes de Ateno
Bsica para popu-
laes especficas e
NASF Ncleo de Apoio equipes da academia
Sade da Famlia da sade, atuando
Portaria n. 154/2008 Cria os diretamente no apoio
Ncleos de Apoio Sade da matricial e, quando
Famlia NASF. necessrio, no cuidado
compartilhado junto
s equipes da(s) unid-
ade(s) na(s) qual(is)
est vinculado, in-
cluindo o suporte ao
manejo de situaes
relacionadas ao sofri-
mento ou transtorno
mental e aos prob-
lemas relacionados ao
uso de crack, lcool e
outras drogas.
271/325

unidade pblica, ar-


ticulada s Redes de
Ateno Sade, em
especial Rede de
Ateno Psicossocial,
onde so oferecidos
populao em geral es-
paos de sociabilidade,
produo e inter-
Centro de Convivncia
veno na cultura e na
Portaria n. MS/SAS n. 396 de
cidade. Os Centros de
7 de julho de 2005.
Convivncia so es-
tratgicos para a in-
cluso social das pess-
oas com transtornos
mentais e pessoas que
fazem uso de crack, l-
cool e outras drogas,
atravs da construo
de espaos

de convvio e
sustentao das difer-
enas na comunidade
e em variados espaos
da cidade.
272/325

Atende pessoas com


transtornos mentais
graves e persistentes e
tambm com ne-
CAPS I Portaria n. 384, de 5
2. Ateno Psicosso- cessidades decorrentes
de julho de 2005 autoriza os
cial especializada do uso de crack, lcool
CAPS I a realizarem procedi-
e outras drogas de to-
Equipe multiprofis- mentos de ateno a usurios
das as faixas etrias;
sional que atua sob a de lcool e outras drogas.
indicado para munic-
tica interdisciplinar e
pios com populao
realiza atendimento
acima de 20.000
s pessoas com tran-
habitantes.
stornos mentais
graves e persistentes e
s pessoas com ne- Atende pessoas com
cessidades decor- transtornos mentais
rentes do uso de graves e persistentes,
crack, lcool e outras podendo tambm
drogas, em sua rea atender pessoas com
territorial, em regime necessidades decor-
de tratamento rentes do uso de crack,
CAPS II
intensivo, semi-in- lcool e outras drogas,
tensivo, e no conforme a organiza-
intensivo. o da rede de sade
Portaria n. 336/GM, local; indicado para
de 19 de fevereiro de municpios com popu-
2002. lao acima de 70.000
habitantes.

Atende pessoas com


CAPS III
transtornos mentais
273/325

graves e persistentes.
Proporciona servios
de ateno contnua,
com funcionamento
24 horas, incluindo
feriados e finais de se-
mana, ofertando reta-
guarda clnica e acol-
himento noturno a
outros servios de
sade mental, inclus-
ive CAPS AD; indicado
para municpios ou re-
gies com populao
acima de 200.000
habitantes.

Atende adultos ou cri-


anas e adolescentes,
considerando as
normativas do Estat-
uto da Criana e do
CAPS AD Adolescente, com ne-
Portaria GM/MS- 816, de 30 cessidades decorrentes
de abril de 2002. do uso de crack, lcool
e outras drogas. Ser-
vio de sade mental
aberto e de carter
comunitrio, indicado
para municpios ou
274/325

regies com populao


acima de 70.000
habitantes.

CAPS AD III: atende


adultos ou crianas e
adolescentes as norm-
ativas do Estatuto da
CAPS AD III
Criana e do Adoles-
Portaria n. 130, de 26 de
cente, com necessid-
janeiro de 2012.
ades de cuidados clni-
cos contnuos. Servio
com no mximo 12 lei-
tos para ob-
275/325

servao e monitora-
mento, de funciona-
mento 24 horas, in-
cluindo feriados e
finais de semana; in-
dicado para municpi-
os ou regies com
populao acima de
200.000 habitante;
lugar de referncia de
cuidado e proteo
para usurios e famili-
ares em situaes de
crise e maior gravid-
ade (recadas, ab-
stinncia, ameaas de
morte etc.);

Atende crianas e ad-


olescentes com tran-
stornos mentais
graves e persistentes e
os que fazem uso de
CAPS I crack, lcool e outras
drogas. Servio aberto
e de carter
comunitrio indicado
para municpios ou re-
gies com populao
276/325

acima de 150.000
habitantes.

O Componente Ser-
vio de Atendimento
Mvel de Urgncia
(SAMU 192) e suas
Centrais de Regulao
Mdica das Urgncias
tem como objetivo
chegar precocemente

3. Ateno de Urgn- vtima aps ter ocor-

cia e Emergncia. rido um agravo sua


sade (de natureza
So responsveis, em SAMU clnica, cirrgica,
seu mbito de atu-
Portaria n. 1.010, de 21 de traumtica, obsttrica,
ao, pelo colhimento,
maio de 2012. peditricas,
classificao de risco e
Unidades de suporte bsico e psiquitricas, entre
cuidado nas situaes
suporte avanado. outras) que possa
de urgncia.
levar a sofrimento, se-
Portaria n. 1.600, de 7 quelas ou mesmo
de julho de 2011. morte, sendo ne-
cessrio, garantir
atendimento e/ou
transporte adequado
para um servio de
sade devidamente
hierarquizado e integ-
rado ao SUS. Envio de
veculos tripulados por
277/325

equipe capacitada,
acessado pelo nmero
192 e acionado por
uma Central de Regu-
lao das Urgncias; o
atendimento primrio
quando o pedido de
socorro for oriundo de
um cidado atendi-
mento secundrio
quando a solicitao
partir de um servio
de sade no qual o pa-
ciente j tenha rece-
bido o primeiro
atendimento ne-
cessrio estabiliza-
o do quadro de ur-
gncia apresentado,
mas que necessita ser
conduzido a outro ser-
vio de maior com-
plexidade para a con-
tinuidade do
tratamento.

o estabelecimento
UPA
de sade de complex-
Portaria n. 2.048/GM/MS, de
idade intermediria
5 de novembro de 2002.
entre as Unidades
278/325

Bsicas de Sade/
Sade da Famlia e a
Rede Hospitalar, de-
vendo com estas com-
por uma rede organiz-
ada de ateno s
urgncias.
Prestar atendimento
resolutivo e qualific-
ado aos pacientes
acometidos por quad-
ros agudos ou agudiz-
ados de natureza cln-
Portaria n. 1.601, de 7 de julho
ica, e prestar primeiro
de 2011.
atendimento aos casos
de natureza cirrgica e
de trauma, estabiliz-
ando os pacientes e
realizando a invest-
igao diagnstica ini-
cial, de modo a definir,
em todos os casos, a
necessidade ou no de
encaminhamento a
servios hospitalares
de maior
complexidade.
279/325

Adulto A Unidade de Acolhi-


Acima de 18 mento oferece cuida-
anos dos contnuos de
sade, com funciona-
mento 24 horas, em
ambiente residencial,
para pessoas de ambos
os sexos com necessid-
ade decorrentes do
uso de crack, lcool e
outras drogas, que ap-
resentem acentuada
Unidade vulnerabilidade social
Acolhimento. e/ou familiar e de-
4. Ateno Residen-
Portaria n. mandem acompan-
cial de Carter
121, de 25 de Crianas e hamento teraputico e
Transitrio
janeiro de adolescentes protetivo de carter
2012. transitrio.
de 10 a 18
anos Tem como objetivo
oferecer acolhimento
voluntrio e cuidados
contnuos para pess-
oas com necessidades
decorrentes do uso de
crack, lcool e outras
drogas, em situao de
vulnerabilidade social
e familiar e que de-
mandem acompan-
hamento teraputico e
280/325

protetivo. A Unidade
de Acolhimento de-
ver garantir os direit-
os de moradia, edu-
cao e convivncia fa-
miliar e social.

Servio de sade desti-


nado a oferecer cuida-
dos contnuos de
Ateno em
Comunidades sade, de carter res-
regime
teraputicas idencial transitrio
residencial.
para adultos com ne-
cessidades clnicas es-
tveis decorrentes do

Outros uso de crack, lcool e


outras drogas 159. O
Portaria n. principal instrumento
131, de 26 de teraputico a ser util-
janeiro de izado para o trata-
2012 Res- mento das pessoas
oluo An- com transtornos de-
visa RDC correntes de uso,
n. 29, de 30 abuso ou dependncia
de junho de de substncias psi-
2011. coativas dever ser a
convivncia entre os
pares.
281/325

Oferece suporte hos-


pitalar, por meio de
internaes, em situ-
aes assistenciais que
evidenciarem indicat-
ivos de ocorrncia de
comorbidades de or-
dem clnica e/ou
Servio Hospitalar de Refer- psquica, sempre re-
ncia O Servio Hospitalar speitadas as determin-
de Referncia de que trata este aes da Lei 10.216, de
artigo deve ser implantado em 2001. I funo
Hospitais Gerais, preferencial- precpua de preser-
mente de natureza pblica ou vao da vida, visando
filantrpica, e sero preferen- criar condies para a
5. Ateno Hospitalar cialmente utilizados tambm garantia da continuid-
como espaos de atuao do- ade do cuidado pelos
cente assistencial. outros componentes
Portaria n. 2.842, de 20 de da Rede de Ateno
setembro de 2010. Psicossocial [...]. IV
V. art. 5, Portaria n. 2.197/ suporte hospitalar
GM, de 14 de outubro de para situaes de ur-
2004. gncia/emergncia de-
correntes do consumo
ou abstinncia de l-
cool, crack e outras
drogas, bem como de
comorbidades
psiquitricas e/ou
clnicas advindas da
Rede de Ateno s
282/325

Urgncias, da Rede de
Ateno Psicossocial e
da Ateno Bsica. O
SHR tem como objet-
ivo evitar a internao
de usurios de lcool e
outras drogas em hos-
pitais psiquitricos.

Oferece tratamento
hospitalar para casos
graves relacionados
aos transtornos men-
Enfermaria especializada em
tais e ao uso de lcool,
Hospital Geral.
crack e outras drogas,
em especial de ab-
stinncias e intox-
icaes severas.

Servio de Residncia So moradias inseri-

Teraputica. das na comunidade,


destinadas a acolher
Portaria n. 106/GM/MS, de 11
pessoas egressas de in-
de fevereiro de 2000; Portaria
ternao de longa per-
6. Estratgia de n. 3.090, de 23 de dezembro
manncia (dois anos
Desinstitucionalizao de 2011.
ou mais ininterrup-
Constitudo por iniciativas que tos), egressas de hos-
visam a garantir s pessoas pitais psiquitricos e
com transtorno mental e com hospitais de custdia,
necessidades decorrentes do entre outros. O carter
283/325

fundamental do SRT
ser um espao de
moradia que garanta o
convvio social, a reab-
ilitao psicossocial e
o resgate de cidadania
do sujeito, pro-
movendo os laos afet-
ivos, a reinsero no
espao da cidade e a
uso de crack, lcool e outras reconstruo das
drogas, em situao de in- referncias familiares.
ternao de longa permann-
Tipo I destinadas a
cia, o cuidado integral por
pessoas com tran-
meio de estratgias sub-
storno mental em pro-
stitutivas, na perspectiva da
cesso de desinstitu-
garantia de direitos com a
cionalizao, devendo
promoo de autonomia e o
acolher no mximo
exerccio de cidadania,
oito moradores. A l-
buscando sua progressiva in-
gica fundamental
cluso social.
deste servio a cri-
ao de um espao de
construo de auto-
nomia para retomada
da vida cotidiana e re-
insero social.
Tipo II destinadas s
pessoas com tran-
storno mental e acen-
tuado nvel de
284/325

dependncia, especial-
mente em funo do
seu comprometimento
fsico, que necessitam
de cuidados perman-
entes especficos, que
demandam aes mais
diretivas com apoio
tcnico dirio e pess-
oal, de forma perman-
ente deve acolher no
mximo dez
moradores.

As aes de carter in-


tersetorial destinadas
reabilitao psicos-
7. Reabilitao social, por meio da in-
Psicossocial. cluso produtiva,
Cooperativas
composto por formao e quali-
iniciativas ficao para o trabalho
de pessoas com tran-
storno mental ou com
necessidades decor-

de gerao de tra- rentes do uso de crack,


balho e renda/ lcool e outras drogas
empreendimentos em iniciativas de ger-
solidrios/ cooper- ao de trabalho e
ativas sociais. renda/
285/325

empreendimentos
solidrios/ cooper-
ativas sociais. Tais ini-
ciativas devem articu-
lar sistematicamente
as redes de sade e de
economia solidria
com os recursos
Portaria n. 132, de 26
disponveis no ter-
de janeiro de 2012.
ritrio para garantir a
melhoria das con-
dies concretas de
vida, ampliao da
autonomia, contratu-
alidade e incluso so-
cial de usurios da
rede e seus familiares.

Importante aqui ressaltar que, sob o fundamento de acesso a trata-


mento contra o uso problemtico de lcool e drogas, adolescentes so comu-
mente inseridos no cumprimento de medidas socioeducativas de internao.
Ou seja, por no ter obtido acesso a servio especializado de sade, ou no ter
aderido ao tratamento que lhe foi disponibilizado, adolescentes so interna-
dos para, no interior dessas entidades de atendimento, lidarem com questes
preponderantemente de sade.

O conhecimento sobre os dispositivos da Lei n. 10.216/2001, bem


como das normativas do Ministrio da Sade sobre o atendimento a pessoas
com transtorno mental ou histrico de uso problemtico de lcool e drogas se
286/325
faz indispensvel ao defensor pblico. Isso porque importante no ceder ao
discurso que se est internando algum, seja em unidade de entidade de ex-
ecuo de medida socioeducativa, seja sob internao psiquitrica executada
em hospital geral ou psiquitrico, com a finalidade de proporcionar-lhe
acesso a tratamento de sade.

Por bvio, quando necessrio e indicado por mdico para estabilizao


do quadro e em casos de surto, a internao dar-se- e, como dito anterior-
mente, por perodo breve e com foco na articulao pela rea da sade. O
Poder Judicirio ser instado to somente para a obteno de vaga solicitada
pelo equipamento de sade e no disponibilizada ao acesso da criana ou
adolescente.

Nos outros casos, importante que o defensor pblico conhea toda a


rede desenhada pelo Ministrio da Sade para a abordagem do transtorno
mental e do uso problemtico de lcool e drogas. So equipamentos comu-
mente desconhecidos pelos atores do sistema de Justia, que acabam sempre
optando pelo bvio, mas no necessariamente pelo mais adequado situao
concreta.

O tratamento ambulatorial deve ser privilegiado e, por parte do de-


fensor pblico, que acompanha o caso da criana ou adolescente, deve ser exi-
gida a elaborao do projeto teraputico singular. Importante, ainda, o
manejo de equipamentos como a Unidade de Acolhimento, a Residncia
Teraputica e os Consultrios de/nas Ruas para acompanhamento dos casos.
287/325

11. ANEXO TESES APROVADAS NO 1, 2, 3 E 4


CONGRESSO NACIONAL DOS DEFENSORES PBLICOS DA
INFNCIA E JUVENTUDE

I CONGRESSO NACIONAL DE DEFENSORES PBLICOS DA


INFNCIA E JUVENTUDE (SO PAULO, 2010)

1. No cabe medida socioeducativa de internao por ato infracional de


trfico de entorpecentes, exceto nos casos de reiterao em ato infra-
cional grave, ou seja, se ocorrer o cometimento de trs ou mais in-
fraes graves, conforme ressalta a jurisprudncia do STJ.

2. A medida socioeducativa de internao s pode ser aplicada nas


hipteses taxativamente previstas no art. 122 do Estatuto da Criana e
do Adolescente.

3. Reiterao de atos infracionais e medida socioeducativa de internao.


S cabvel a internao quando ocorrer o cometimento de trs ou
mais infraes graves, conforme ressalta a jurisprudncia do STJ.

4. Para os atos infracionais aos quais, por expressa vedao legal (art. 122
do ECA), somente seriam aplicveis medidas em meio aberto, a pre-
scrio antes da sentena deve ser calculada com base no prazo de seis
meses (mnimo para liberdade assistida a mximo para prestao de
servios comunidade) e, portanto, aplicados os arts. 109 e 115 do CP.

5. vedado defesa concordar com a aplicao ou manuteno da me-


dida privativa de liberdade em sede de processo de conhecimento e de
execuo.

6. Audincia una confisso do adolescente (nica prova) e aplicao de


medida socioeducativa. Tal situao viola sobremaneira o princpio do
288/325
sistema acusatrio, em que compete acusao o nus da prova, bem
como o devido processo legal, nos termos da Smula 342 do STJ.

7. Deve a defesa insurgir-se contra a internao provisria imposta ao ad-


olescente, nas hipteses em que, em tese, no seria possvel a ap-
licao da medida socioeducativa de internao, nos termos do rol
taxativo do art. 122 do ECA.

8. O prazo mximo previsto nos arts. 108, caput, e 183, ambos da Lei n.
8.069/90, para a concluso do procedimento de apurao de ato in-
fracional, estando o adolescente internado provisoriamente, tem
como termo a quo a data da apreenso do adolescente, sendo tal
prazo improrrogvel.

9. Para a contagem dos prazos previstos nos 2 e 5 do art. 121 da Lei


n. 8.069/90 (aplicveis tambm, ao regime de semiliberdade, ex vi do
art. 120, 2), computa-se o prazo da internao provisria,
aplicando-se por analogia o instituto da detrao (art. 42 do CP) em
obedincia ao princpio constitucional da brevidade (art. 227, 3, V,
da CRFB).

10. Em caso de descumprimento de medida socioeducativa anterior-


mente imposta, no cabe, nem em carter provisrio, a internao do
adolescente antes de sua oitiva judicial, sob pena de constrangimento
ilegal.

11. 18 anos e semiliberdade Necessidade de extino da medida so-


cioeducativa. vedado o cumprimento de medida de semiliberdade
aps os 18 anos, por falta de previso legal (art. 120, 2, c/c o art.
121, 5, e art. 2, pargrafo nico, todos do Estatuto da Criana e do
Adolescente), no sendo cabvel a analogia in malam partem.
289/325
12. A ausncia de laudo toxicolgico definitivo deve ser causa de impro-
cedncia da representao do ministrio pblico porque inexiste a
comprovao da materialidade do ato infracional (Lei n. 11.343/
2006).

13. So requisitos prvios especficos para propositura da ao de destitu-


io do poder familiar: laudo pericial prvio da equipe tcnica com a
constatao da impossibilidade de reintegrao familiar da criana ou
do adolescente, e com o esclarecimento das medidas utilizadas para
esgotar os meios de manuteno na famlia natural ou extensa, sub-
metido ao crivo do contraditrio art. 24 do ECA; deciso funda-
mentada da autoridade judiciria no sentido da impossibilidade da re-
integrao familiar art. 101, 9 e 10, c/c o art. 19, 1, do ECA.

14. cabvel a atuao da Defensoria Pblica, por meio de seus repres-


entantes em legitimao extraordinria na tutela individual das cri-
anas e adolescentes.

15. O defensor pblico dever exercer o mnus de curador especial na de-


fesa dos interesses individuais e coletivos de crianas e adolescentes,
mormente nas hipteses previstas no pargrafo nico do art. 142 e le-
tra f, do pargrafo nico, do art. 148, c/c o art. 98, todos da Lei n.
8.069/90, atuando como representante processual do infante nos
autos dos processos em trmite, bem como na qualidade de legitim-
ado extraordinrio para deflagrar qualquer ao que assegure os in-
teresses destes sujeitos de direitos, garantindo-lhes o pleno acesso
justia e igualdade na relao processual.

16. Deve ser arguida a nulidade absoluta de sentena que julga antecipa-
damente ao de destituio do poder familiar na qual o ru preso
290/325
ou revel citado por edital, em obedincia aos princpios do contra-
ditrio e da ampla defesa.

17. Os elementos produzidos no curso do procedimento verificatrio/ad-


ministrativo, sem observncia do devido processo legal, no se
prestam como nico fundamento da sentena de destituio do poder
familiar.

18. O indeferimento de diligncia tendente localizao do ru, postulada


por curador especial em ao de destituio do poder familiar, gera
nulidade processual absoluta, com fulcro no pargrafo nico do art.
158 do ECA.

19. Na hiptese do inciso III, 13, do art. 50, do Estatuto da Criana e do


Adolescente, o candidato adoo domiciliado no Brasil no cadas-
trado previamente nos termos trazidos pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente poder ter deferida a adoo se detiver comprovada
guarda de fato de criana ou adolescente e laos de afinidade e afet-
ividade, em conformidade com a proteo integral.

20. Apesar da primazia da adoo cadastral e impessoal estabelecida no


art. 50 do Estatuto da Criana e do Adolescente, o rol trazido no 13
do mencionado dispositivo no pode ser considerado taxativo em ob-
servncia ao princpio do superior interesse da criana e do
adolescente.

II CONGRESSO NACIONAL DE DEFENSORES PBLICOS DA


INFNCIA E JUVENTUDE (RECIFE, 2011)

1. No cabvel a internao provisria de adolescente a pedido da autor-


idade policial.
291/325
2. A Smula 691 do Supremo Tribunal Federal no pode ser aplicada
quando se tratar de habeas corpus impetrado em favor de adolescente
acusado da prtica de ato infracional para no restringir o direito con-
stitucional de acesso justia.

3. Deve o defensor pblico alegar a ausncia de justa causa ou perda su-


perveniente do interesse jurdico de agir do Estado para manter em
andamento procedimentos relativos a atos infracionais praticados
antes do incio da medida de internao, uma vez que o adolescente j
cumpre a medida mais gravosa (art. 152 do ECA c/c o arts. 3 do CPP
e 267, VI, do CPC).

4. Recomenda-se ao defensor pblico alegar a inconstitucionalidade do


pargrafo nico do art. 114, uma vez que o dispositivo permite o sanc-
ionamento do adolescente sem prova de autoria, amparado apenas em
indcios.

5. A medida socioeducativa originria em remisso no poder ensejar a


imposio de internao-sano, por violar o devido processo legal.

6. necessrio que a defesa impugne o reconhecimento que feito em


desobedincia s regras da legislao processual penal vigente (art.
226 do CPP), por violar o devido processo legal.

7. O prazo mximo da internao-sano (art. 122, 1, do ECA) de at


trs meses, sendo necessrio a defesa impugnar a aplicao do prazo
mximo no primeiro descumprimento, em observncia ao princpio
da proporcionalidade.

8. necessria a presena do adolescente na audincia de reavaliao da


medida, sob pena de violao ao princpio da ampla defesa. Na
audincia de reavaliao, deve ser declinado o porqu da no
292/325
liberao do adolescente e no apenas o motivo pelo qual o adoles-
cente mantido internado.

9. A oitiva informal prevista no art. 179 do ECA inconstitucional por


ofender o princpio da inafastabilidade da jurisdio, devido processo
legal, contraditrio e ampla defesa. Art. 227, 3, da CF/88.

10. Assegurar o exerccio da sexualidade saudvel e segura por adolescen-


tes privados de liberdade, diante dos novos juzos de valores constru-
dos para garantir a liberdade sexual e a dignidade sexual de todas as
pessoas, atravs do reconhecimento dos direitos sexuais sob a tica
dos direitos humanos.

11. Art. 152 do ECA. O defensor deve utilizar como ferramenta de defesa a
extenso das garantias processuais penais, advindas com a Lei n.
11.690/2008, ao adolescente, em ateno ao princpio da ampla de-
fesa e do contraditrio. Provas judicializadas sob o crivo do contra-
ditrio. nus da prova. Cross-examination. Paridade de armas entre
as partes. Imparcialidade do juiz

12. Considerando a possibilidade de aplicao subsidiria do Cdigo de


Processo Penal prevista no art. 152 do Estatuto da Criana e do
Adolescente, possvel o defensor pblico requerer a substituio da
internao provisria pela internao domiciliar contida no art. 317
do CPP nos casos previstos nos incisos II, III e IV do art. 318 do CPP.

13. Deve o defensor impugnar deciso judicial de recebimento de repres-


entao que verse sobre os atos infracionais anlogos aos crimes prev-
istos no art. 33 da Lei n. 11.343/2006, sem o laudo provisrio de con-
statao da substncia entorpecente, pois ausentes os indcios de
materialidade.
293/325
14. Eventual confisso do adolescente em relao aos fatos a si imputados
na representao, em virtude de declaraes colhidas no relatrio tc-
nico elaborado pela equipe interprofissional, caracteriza prova ilcita,
por ofensa ao devido processo legal, ensejando a nulidade dos atos
processuais posteriores.

15. Para que sejam efetivados e declarados os efeitos da adoo pstuma,


no constitui pressuposto essencial a necessidade de se ajuizar uma
anterior ao de adoo ou de guarda, basta haver uma situao ftica
anterior que demonstre o forte vnculo afetivo entre eles, devendo ser
respeitados os princpios da proteo integral do ECA e da dignidade
da pessoa humana.

16. A legislao civilista vigente reconhece a superao da terminologia


menor em favor dos vocbulos criana e adolescente.

17. Nas demandas propostas em face da fazenda pblica, por fora do art.
461, 5, do Cdigo de Processo Civil, aplicvel na proteo judicial
dos interesses individuais, difusos e coletivos das crianas e adoles-
centes devido ao art. 212, 1, do Estatuto da Criana e do Adoles-
cente, possvel o bloqueio de verbas pblicas, em caso de des-
cumprimento de ordens judiciais, em especial na concretizao dos
direitos elencados no art. 208, do Estatuto da Criana e do
Adolescente.

18. cabvel a impetrao de habeas corpus coletivo para resguardar ou


restabelecer o direito livre locomoo de todas as crianas e adoles-
centes que se encontrem, ainda que em carter transitrio, dentro dos
limites de comarca na qual seja editado o chamado Toque de Recolh-
er, ante a manifesta inconstitucionalidade e ilegalidade de tal ato.
294/325
19. O princpio da prioridade absoluta e da proteo integral de crianas
recm-nascidas, por sua primazia em relao aos demais interesses
juridicamente protegidos, sobrepe-se vedao ao exerccio do
direito personalssimo do registro de nascimento, por incapacidade
absoluta do pai adolescente.

20. A interpretao do 13 do art. 50 do ECA, junto com os princpios


contidos nos incisos II e X, do pargrafo nico, do art. 100 do Estat-
uto, permite concluir que tambm poder ser deferida adoo em fa-
vor de candidata no cadastrada previamente quando, por ausncia
de m-f, para adotante desempenhar o papel de me-canguru no
interesse da criana abandonada na maternidade.

21. A adoo por pessoas no cadastradas, mesmo fora das hipteses do


art. 50, 13, da Lei n. 8.069/90, possvel, desde que no existam in-
dcios de ilcito penal (arts. 237 e 238 da Lei n. 8.069/90) e que tal
medida atenda ao princpio do interesse superior da criana ou ad-
olescente, insculpido no art. 100, pargrafo nico, IV, da Lei n. 8.069/
90.

III CONGRESSO NACIONAL DE DEFENSORES PBLICOS DA


INFNCIA E DA JUVENTUDE (BELM, 2012)

1. ilegal a apreenso de qualquer adolescente em razo de mandado de


busca e apreenso expedido h mais de seis meses. E, caso renovado,
imprescindvel fundamentao idnea acerca da necessidade da me-
dida, atendendo ao princpio da atualidade.

2. Com o advento do art. 42 da Lei n. 12.594/2012, o prazo mximo de


reavaliao da medida socioeducativa de liberdade assistida de no
mximo seis meses, sendo que sua prorrogao deve ser calcada em
295/325
razes concretas oriundas da realidade psicossocial do adolescente,
no podendo ser amparada na gravidade abstrata do ato infracional e
em meras conjecturas desprovidas de fundamento ftico.

3. direito fundamental do adolescente e do jovem a garantia ao efetivo


exerccio da ampla defesa e do contraditrio. A defesa tcnica na
apurao de ato infracional no se restringe verificao da autoria e
da materialidade.

4. Caso o ministrio pblico no represente e no se manifeste pela in-


ternao do adolescente apreendido em at 24 horas, conforme dis-
pe o art. 175, 2, do ECA, deve o defensor pblico impetrar habeas
corpus, figurando como autoridade coatora o juiz de direito, desde
que tenha sido comunicado da apreenso do adolescente.

5. No caracterizam antecedentes infracionais simples anotaes con-


stantes da FAI, que no tenham sido objeto de sentena transitada em
julgado e, portanto, no podem ser valoradas em desfavor dos adoles-
centes, para fins de caracterizar a reiterao prevista no art. 122, II, da
Lei n. 8.069/90 (Enunciado n. 444 do STJ).

6. No cumpre o requisito legal previsto no art. 186, 4, do ECA a jun-


tada nos autos de relatrio de equipe interprofissional elaborado com
base em ato infracional diverso do que o adolescente est sendo
acusado.

7. A Defensoria Pblica deve ser comunicada quando o adolescente for


apreendido e no indicar advogado, em at 24 horas, por intermdio
da interpretao extensiva em relao ao disposto no art. 306, 1, do
Cdigo de Processo Penal.
296/325
8. Inconstitucionalidade e ilegalidade de atos administrativos ou judiciais
que determinem o acolhimento/abrigamento compulsrio de cri-
anas e adolescentes. Arts. 227 da Constituio da Repblica e 101,
1, da Lei n. 8.069/90. Propositura de ao civil pblica.

IV CONGRESSO NACIONAL DE DEFENSORES PBLICOS DA


INFNCIA E DA JUVENTUDE (CAMPO GRANDE, 2014)

1. A execuo da medida socioeducativa como um processo: a Lei n.


12.594/2012, que institui o sistema nacional de atendimento so-
cioeducativo (Sinase), trata de direitos subjetivos materiais dos ad-
olescentes e cria um autnomo processo de execuo das medidas so-
cioeducativas, a ser desenvolvido de forma judicializada, dialtica,
contraditria, participativa e em tempo razovel.

2. O direito convivncia familiar e comunitria deve ser garantido aos


adolescentes privados de liberdade que no tenham vedao para
atividade externa e seja aconselhado pela equipe tcnica da entidade
atravs do Plano Individual de Atendimento.

3. Elaborao do PIA Plano Individual de Atendimento/Sinase em 45


dias. Direito lquido e certo do adolescente em cumprimento de me-
dida socioeducativa de semiliberdade ou internao. Descumprimento
do prazo pela entidade de atendimento. Necessidade de o defensor
pblico impetrar mandado de segurana, e outras medidas penais e
administrativas cabveis em favor do(a) adolescente em face do
gestor.

4. ilegal o recebimento do recurso de apelao apenas no efeito devol-


utivo sem que haja fundamentao concreta quanto no concesso
297/325
do efeito suspensivo em favor de adolescente submetido a medida so-
cioeducativa em meio fechado.

5. possvel a adoo conjunta homoafetiva.

6. Na ao de adoo unilateral, desnecessria a destituio de poder fa-


miliar, podendo ser feita a adoo com a incluso do nome do pre-
tenso adotante ao lado do nome dos genitores registrais.

7. O atendimento presencial dos defensores pblicos nos servios de acol-


himento prerrogativa institucional e garantia de assistncia jurdica
integral.
ABMP. Cadernos de fluxos operacionais sistmicos: proteo integral e atuao
da rede na garantia de direitos de crianas e adolescentes, ABMP, 2010.
Disponvel em: <http://www.abmp.org.br/UserFiles/File/ ca-
derno_fluxos_operacionais.pdf>. Acesso em: 13 jul. 2015.

AMIN, Andra Rodrigues. Curso de direito da criana e do adolescente. Aspec-


tos tericos e prticos. 4. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.

AZEVEDO, Marcelo Andr de. Direito penal Parte Geral. GARCIA, Leonardo
de Medeiros (Coord.). 2. ed. (Coleo Sinopses para Concursos). Salvador:
JusPodivm, 2011.

BARBOSA, Danielle Rinaldi; SOUZA, Thiago Santos de. Direito da criana e do


adolescente. Proteo, punio e garantismo. Curitiba: Juru. 2013.

BARROS, Guilherme Freire de Melo. Estatuto da Criana e do Adolescente. 3.


ed. Salvador: JusPodivm, 2010, v. 2.

CARNELUTTI, Francesco. As misrias do processo penal. Trad. Jos Antnio


Cardinalli. 2. ed. Campinas: Bookseller, 2001.
299/325
DELIBERAES DO CONSELHO SUPERIOR DA DEFENSORIA PBLICA DO
ESTADO DE SO PAULO. Disponvel em:
<http://www.defensoria.sp.gov.br>.

DIGICOMO, Murillo Jos; DIGICOMO, Ildeara de Amorim. Estatuto da Cri-


ana e do Adolescente anotado e interpretado. 6. ed. Ministrio Pblico do
Estado do Paran: Centro de Apoio Operacional das Promotorias da Cri-
ana e do Adolescente, 2013. Disponvel em:
<http://www.crianca.caop.mp.pr.gov.br/arquivos/File/publi/caopca/
eca_anotado_2013_6ed.pdf>. Acesso em: 24 jun. 2015.

DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 9. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2013.

Dossi Rolezinhos: Shopping Centers e violao de direitos humanos no Estado


de So Paulo. Editora FDRP, 2015. Realizao: Ncleo de Assessoria
Jurdica Popular da FDRP/USP. Organizadores: Fabiana Cristina Severi
(FDRP/USP). Nickole Sanchez Frizzarim (NAJURP/USP). Disponvel em:
<http://www.najurp.direitorp.usp.br/dossie-rolezinhos/>.

FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito civil teoria geral.
7. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008.

FIGUEIREDO, Luiz Carlos de Barros. Estatuto da Criana e do Adolescente.


Questes controvertidas. Curitiba: Juru, 2011.

GUAR, Isa et al. Gnese e desdobramentos da Lei n. 12.594/12. Revista


Brasileira Adolescncia e Conflitualidade. So Paulo: Uniban, 2012.

ISHIDA, Vlter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente: doutrina e juris-


prudncia. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2009; 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.

GRECO, Rogrio. Direito penal do equilbrio. Uma viso minimalista do direito


penal. 6. ed. Niteri: Impetus, 2011.
300/325
MULLIGAN, Andrea et al. Publicidade de alimentos e crianas. Regulao no
Brasil e no Mundo. So Paulo: Saraiva, 2013.

NOGUEIRA NETO, Wanderlino. Direitos humanos da infncia e da adolescn-


cia. Marcos Tericos para o SIPIA. Instrumentos, Instituies e Mecanis-
mos de Promoo e Proteo dos Direitos Humanos da Criana e do Adoles-
cente. Disponvel em: <http://www.crianca.mppr.mp.br/arquivos/File/
publi/xtras/direitos_humanos_de_geracao.pdf>. Acesso em: 22 maio
2015.

NOTCIA SOBRE VAGA EM ESCOLA E CRECHE. Notcia publicada em


<http://www.olhardireto.com.br/noticias/ex-
ibir.asp?noti-
cia=Mais_de_150_mil_crian-
cas_esperam_por_vagas_em_creches_de_Sao_Paulo&id=335584>.
Acesso em: 20 jun. 2015.

PEIXOTO, Leonardo Scofano Damasceno; NAPOLITANO, Bruno Diaz. O papel


da Defensoria Pblica na tutela coletiva de acesso creche e pr-escola: um
direito humano do ncleo familiar. Disponvel em: <Link. Acesso em: 20
jun. 2015.

PINHEIRO, Gustavo Henrique de Aguia. O devido processo legal de internao


psiquitrica involuntria na ordem jurdica constitucional brasileira.
Disponvel em: <https://sistemas.mp.se.gov.br/4.5/ApoioComissoes/Abri-
rDocumento.aspx?cd_documento=54>. Acesso em 14 jul. 2015.

PLANO DECENAL NACIONAL SOCIOEDUCATIVO. Estudo contido no site


<http://www.sdh.gov.br/assuntos/criancas-e-adolescentes/pdf/plano-
nacional-de-atendimento-socioeducativo-diretrizes-e-eixos-operativos-
para-o-sinase>.
301/325
PROTOCOLOS FACULTATIVOS CONVENO SOBRE OS DIREITOS DA
CRIANA. Disponvel em: <Link; Link e Link.

SARAIVA, Joo Batista da Costa. Compndio de direito penal juvenil adoles-


cente e ato infracional. Porto Alegre: Editora e Livraria do Advogado, 2010.

ROSSATO, Luciano Alves; LPORE, Paulo Eduardo; CUNHA, Rogrio Sanches.


Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. 2. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2011.

SIQUEIRA NETO, Llio Ferraz et al. Manual prtico das Promotorias de


Justia da Infncia e Juventude. So Paulo: CAO-MPSP, 2012, v. I.
* A presente coleo escrita com base em editais de concursos. Cada volume possui um ou
mais editais como ponto de partida. Porm, no necessariamente, possuem os mesmos
editais de concursos como fundamento. Alm disso, importante ressaltar que a escolha
do edital e a organizao dos pontos, inclusive juntando-os quando necessrio, por
questes didticas resultando em sumrio estruturado de maneira diferenciada ,
ficaram a critrio dos escritores, os quais buscaram selecionar os editais que espelhem a
realidade dos concursos da Defensoria Pblica.

** O presente volume possui fundamento no edital do V Concurso da Defensoria


Pblica do Estado de So Paulo, realizado em 2012, pela Fundao Carlos
Chagas. Destaca-se que o contedo do edital de So Paulo bastante amplo, abrangendo
as matrias de inmeros outros editais de concurso para a Defensoria Pblica.

3 Defensor pblico aposentado da Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro. Ex-pro-


fessor do Centro de Estudo, Pesquisa e Atualizao em Direito CEPAD e da Escola da
Magistratura do Estado do Rio de Janeiro EMERJ. Membro do Instituto dos Ad-
vogados Brasileiros IAB, todos sediados na Cidade do Rio de Janeiro. Membro do Insti-
tuto Pimenta Bueno, Associao Brasileira dos Constitucionalistas, sediado na Cidade
de So Paulo.
4 AMIN, Andra Rodrigues. Curso de direito da criana e do adolescente. Aspectos tericos e
prticos. MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (Coord.). 4. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2010, p. 6.

5 O referido trecho foi retirado da excelente obra produzida por dois Defensores Pblicos do
Estado de So Paulo, destacando-se a sua imprescindvel leitura para os concursos da De-
fensoria Pblica. BARBOSA, Danielle Rinaldi; SOUZA, Thiago Santos de. Direito da cri-
ana e do adolescente. Proteo, punio e garantismo. Curitiba: Juru, 2013, p. 25.

6 No podemos prescindir que a Declarao dos Direitos da Criana de Genebra, promovida


pela Liga das Naes, em 1924, j previa e reconhecia direitos s crianas e adolescentes.

7 O referido paradigma est consagrado no s nos mencionados dispositivos, como tambm


em diversos dispositivos da Constituio Federal (Ex.: pargrafos do art. 227, arts. 6 e
228) e do Estatuto da Criana e do Adolescente (Ex.: arts. 3, 4, 5, 6 e outros).

8 BARBOSA, Danielle Rinaldi; SOUZA, Thiago Santos de. Direito da criana e do adoles-
cente. Proteo, punio e garantismo. Curitiba: Juru, 2013, p. 26.

9 Nesse contexto, um dos esforos da doutrina da proteo integral vai no sentido de re-
duzir a discricionariedade, vale dizer, o nvel de liberdade do juiz na escolha da
soluo de cada caso. J no lhe facultado mais decidir conforme seu prudente arbtrio,
em procedimentos sem forma ou figura de juzo, devendo orientar-se pela garantia do
direito (categoria jurdica mais objetiva) e no pela simples satisfao de necessidades ou
interesses (categorias vagas e imprecisas, mais subjetivas).

10 ROSSATO, Luciano Alves; LPORE, Paulo Eduardo; CUNHA, Rogrio Sanches. Estatuto
da Criana e do Adolescente comentado. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p.
76 e 77.

11 ROSSATO, Luciano Alves; LPORE, Paulo Eduardo; CUNHA, Rogrio Sanches. Estatuto
da Criana e do Adolescente comentado. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p.
81.
304/325
12 BARROS, Guilherme Freire de Melo. Estatuto da Criana e do Adolescente. 3. ed. Sal-
vador: JusPodivm, 2010, v. 2, p. 22.

13 BARBOSA, Danielle Rinaldi; SOUZA, Thiago Santos de. Direito da criana e do adoles-
cente. Proteo, punio e garantismo. Curitiba: Juru, 2013, p. 34.

14 STJ, 3 Turma, REsp 1.448.969/SC, Rel. Min. Moura Ribeiro, j. 21-10-2014, DJe
3-11-2014.

15 A presente dica do autor possui o objetivo de apenas dar uma sugesto/diretriz para a re-
sposta. Longe de ter qualquer objetivo de promoo, busca-se aproximar o concurseiro da
realidade das provas e eventuais correes. Ademais, a diretriz pode no ser, necessaria-
mente, aquela adotada pelo examinador.

16 AMIN, Andra Rodrigues. Curso de direito da criana e do adolescente. Aspectos Tericos


e Prticos. MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (Coord.). 4. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2010, p. 28.

17 STJ, 6 Turma, HC 268.459/SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, j. 2-9-2014, DJe
28-10-2014.

18 STJ, Corte Especial, SEC 10.411/EX, Rel. Min. Og Fernandes, j. 5-11-2014. DJe 16-12-2014.

19 TJRJ, 13 Cmara Cvel, Apelao 0365965-24.2012.8.19.0001, Des. Ademir Pimentel, j.


30-10-2014.

20 Trecho do referido projeto: PL n. 7.672/2012: 13. A proposio caracteriza os castigos


corporais, bem como os tratamentos cruis e degradantes que passam a figurar no rol de
violaes passveis de enquadramento segundo as determinaes do Estatuto da Criana
e do Adolescente. H que se ressaltar que a instaurao de processos contra pais na
maior parte dos casos contrria ao interesse da criana e do adolescente e, portanto, o
processo e outras intervenes formais (por exemplo, remover o agente violador) s sero
considerados quando necessrios para plena proteo da criana e do adolescente de
situaes extremas ou quando correspondam ao superior interesse dos mesmos.
305/325
[...]. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/
prop_mostrarintegra?codteor=790543&filename=PL+7672/2010>. Acesso em: 2 jun.
2015.

21 Trecho do referido projeto: PL n. 1.009/2011: Mas, a suposio de que a existncia de


acordo, ou bom relacionamento, entre os genitores seja condio para estabelecer da
guarda compartilhada, permite que qualquer genitor beligerante, inclusive um eventual
alienador parental, propositalmente provoque e mantenha uma situao de litgio para
com o outro, apenas com o objetivo de impedir a aplicao da guarda compartilhada,
favorecendo assim, no o melhor interesse da criana mas, os seus prprios, tor-
nando incua a lei j promulgada. Alm disto, comum encontrarmos casos onde uma
medida cautelar de separao de corpos teve por principal objetivo a obteno da guarda
provisria do infante, para utiliz-lo como arma contra o ex-cnjuge, praticando-se as-
sim, a to odiosa Alienao Parental (grifos nossos). Disponvel em: <http://www.ca-
mara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=858734&file-
name=PL+1009/2011>. Acesso em: 2 jun. 2015.

22 BARROS, Guilherme Freire de Melo. Estatuto da Criana e do Adolescente. 3. ed. Sal-


vador: JusPodivm, 2010, v. 2, p. 25.

23 Sobre o tema, recomenda-se o excelente texto produzido por Defensores Pblicos:


PEIXOTO, Leonardo Scofano Damasceno; NAPOLITANO, Bruno Diaz. O papel da de-
fensoria pblica na tutela coletiva de acesso creche e pr-escola: um direito humano do
ncleo familiar. Disponvel em: <http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/repositorio/
31/documentos/
o_pa-
pel_da_defensor-
ia_p%c3%9ablica_na_tu-
tela_coletiva_de_acesso_creche_e_pr%c3%89-escola_um_direito_hu-
mano_do_n%c3%9acleo_familiar_original%5b2%5d%20leonardo%20e%20bruno.pdf>.
Acesso em: 1 jun. 2015.
306/325
24 Notcia publicada em: <http://www.olhardireto.com.br/noticias/ex-
ibir.asp?noti-
cia=Mais_de_150_mil_crian-
cas_esperam_por_vagas_em_creches_de_Sao_Paulo&id=335584>. Acesso em: 2 jun.
2015.

25 STJ, 1 Turma, AgRg no REsp 1.330.012/RS, Rel. Min. Srgio Kukina, j. 17-12-2013. DJe
4-2-2014.

26 STF, RE 482.611/SC, Rel. Min. Celso de Mello, j. 23-3-2010. Disponvel em:


<http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurispruden-
cia.asp?s1=%28RE%24.SCLA.+E+482611.NUME.%29+NAO+S.PRES.&base=baseMono-
craticas&url=http://tinyurl.com/b94atft>. Acesso em: 29 ago. 2015.

27 BARBOSA, Danielle Rinaldi; SOUZA, Thiago Santos de. Direito da criana e do adoles-
cente. Proteo, punio e garantismo. Curitiba: Juru, 2013, p. 29 e 30.

28 TJRJ, 17 Cmara Cvel, Apelao 0006793-02.2009.8.19.0206, Des. Flavia Romano de


Rezende, j. 29-4-2015.

29 Sobre a questo do carter coercitivo ou no das Declaraes, remetemos o leitor ao


volume inerente aos Direitos Humanos, o qual aborda especificamente a divergncia.

30 A referida Conveno foi o tratado internacional de direitos humanos com o maior


nmero de ratificaes.

31 Em relao aos mecanismos de monitoramento, sublinha-se o Comit, o sistema de re-


latrios e as peties individuais, as quais foram permitidas aps adeso de um terceiro
protocolo facultativo, adotado pela Assembleia Geral das Naes Unidas, em 19 de
dezembro de 2011; assinado pelo Brasil em 28 de fevereiro de 2012. Mais informaes
em: <http://www.crianca.caop.mp.pr.gov.br/modules/conteudo/conteudo.php?con-
teudo=1187#ref1>. Acesso em: 16 jan. 2013.
307/325
32 Para o concurseiro, importante a leitura dos protocolos facultativos, os quais podem ser
visualizados em <http://www.crianca.mppr.mp.br/modules/conteudo/con-
teudo.php?conteudo=1072> e <http://www.crianca.mppr.mp.br/modules/conteudo/
conteudo.php?conteudo=1071>. Acesso em: 9 jun. 2015.

33 Importante o conhecimento do referido decreto. Disponvel em:


<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d3174.htm>. Acesso em: 11 jun. 2015.

34 Decreto disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/2001/


D3951.htm>. Acesso em: 11 jun. 2015.

35 BARBOSA, Danielle Rinaldi; SOUZA, Thiago Santos de. Direito da criana e do adoles-
cente. Proteo, punio e garantismo. Curitiba: Juru, 2013, p. 20.

36 BARBOSA, Danielle Rinaldi; SOUZA, Thiago Santos de. Direito da criana e do adoles-
cente. Proteo, punio e garantismo. Curitiba: Juru, 2013, p. 21.

37 BARBOSA, Danielle Rinaldi; SOUZA, Thiago Santos de. Direito da criana e do adoles-
cente. Proteo, punio e garantismo. Curitiba: Juru, 2013, p. 22.

38 GRECO, Rogrio. Direito penal do equilbrio. Uma viso minimalista do direito penal. 6.
ed. Niteri: Impetus, 2011, p. 12 e 13.

39 AZEVEDO, Marcelo Andr de. Direito penal Parte Geral. GARCIA, Leonardo de Medeir-
os (Coord.). 2. ed. (Coleo Sinopses para Concursos). Salvador: JusPodivm, 2011, p. 38.

40 AZEVEDO, Marcelo Andr de. Direito penal Parte Geral. GARCIA, Leonardo de Medeir-
os (Coord.). 2. ed. (Coleo Sinopses para Concursos). Salvador: JusPodivm, 2011, p. 38 e
39.

41 GRECO, Rogrio. Direito penal do equilbrio. Uma viso minimalista do direito penal. 6.
ed. Niteri: Impetus, 2011, p. 162.
308/325
42 Vale observar o teor da Lei n. 13.185/2015, que instituiu o Programa de Combate Intim-
idao Sistemtica, conhecida como bullying, conceituada pela lei como todo ato de viol-
ncia fsica ou psicolgica, intencional e repetitivo que ocorre sem motivao evidente,
praticado por indivduo ou grupo, contra uma ou mais pessoas, com o objetivo de
intimid-la ou agredi-la, causando dor e angstia vtima, em uma relao de
desequilbrio de poder entre as partes envolvidas. A lei ainda previu a prtica de cyber-
bullyng, quando a intimidao sistemtica se d na rede mundial de computadores. A
edio dessa lei reconheceu a prtica como um problema que atinge principalmente as
minorias e pretendeu prevenir e combater tal prtica, indicando a necessidade de capacit-
ao dos docentes e equipes pedaggicas, implantando campanhas de educao com ori-
entao para familiares, alunos e para facilitao da identificao e vtimas.

43 Para a Defensoria Pblica, recomenda-se a leitura da seguinte obra: CARNELUTTI,


Francesco. As misrias do processo penal. Trad. Jos Antnio Cardinalli. 2. ed. Campi-
nas: Bookseller, 2001.

44 ISHIDA, Vlter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente: doutrina e jurisprudncia.


10. ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 14.

45 FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito civil teoria geral. 7. ed. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 201.

46 No ponto, a doutrina vem reconhecendo direitos at mesmo ao natimorto, a exemplo do


direito ao nome, imagem e sepultura (Enunciado n. 01 da I Jornada de Direito Civil).

47 Essa assistncia dever ser tambm prestada a gestantes ou mes que manifestem in-
teresse em entregar seus filhos para adoo.

48 ROSSATO, Luciano Alves; LPORE, Paulo Eduardo; CUNHA, Rogrio Sanches. Estatuto
da Criana e do Adolescente comentado. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p.
130.

49 Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente.


309/325
50 Entendendo ser cabvel a contestao, destacamos o seguinte entendimento doutrinrio:
Prope--se a seguinte soluo. Inicialmente, o prazo para a interposio do recurso deve
ser iniciado a partir do momento em que a portaria judicial produz efeitos concretos, ou
seja, quando a criana e o adolescente so efetivamente impedidos de circularem, por
ao dos agentes de segurana pblica ou do conselho tutelar. A partir desse momento,
em que a criana e o adolescente, alm de seus representantes legais, tomam conheci-
mento efetivo dos termos da proibio, bem como da deciso judicial, que surge efetivo
interesse em interpor o recurso. (ROSSATO, Luciano Alves; LPORE, Paulo Eduardo;
CUNHA, Rogrio Sanches. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. 2. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 135)

51 STJ, 2 Turma, HC 207.720/SP, Rel. Min. Herman Benjamin, j. 1-12-2011, DJe 23-2-2012.

52 Dossi Rolezinhos: Shopping Centers e violao de direitos humanos no Estado de So


Paulo. Editora FDRP. 2015. Realizao: Ncleo de Assessoria Jurdica Popular da FDRP/
USP. Organizadores: Fabiana Cristina Severi (FDRP/USP) e Nickole Sanchez Frizzarim
(NAJURP/USP). Disponvel em: <http://www.najurp.direitorp.usp.br/dossie-rolezin-
hos/>. Acesso em: 31 jul. 2015.

53 Dossi Rolezinhos: Shopping Centers e violao de direitos humanos no Estado de So


Paulo. Editora FDRP. 2015. Realizao: Ncleo de Assessoria Jurdica Popular da FDRP/
USP. Organizadores: Fabiana Cristina Severi (FDRP/USP) e Nickole Sanchez Frizzarim
(NAJURP/USP). Disponvel em: <http://www.najurp.direitorp.usp.br/dossie-rolezin-
hos/>. Acesso em: 31 jul. 2015, p. 4.

54 TJSP, 37 Cmara de Direito Privado, Processo 1001737-51.2014.8.26.0577, Apelao/Es-


bulho/Turbao/Ameaa, Rel. Israel Ges dos Anjos, comarca: So Jos dos Campos, j.
10-2-2015, data de registro: 12-2-2015.

55 TJSP, 37 Cmara de Direito Privado, Processo 1000315-38.2015.8.26.0114, Apelao/Es-


bulho/Turbao/Ameaa, Rel. Sergio Gomes, comarca: Campinas, j. 9-6-2015, data de
registro: 11-6-2015.

56 Fala-se, ainda, no direito cidade, previsto no art. 2 da Lei n. 10.257/2001.


310/325
57 Dossi Rolezinhos: Shopping Centers e violao de direitos humanos no Estado de So
Paulo. Editora FDRP. 2015. Realizao: Ncleo de Assessoria Jurdica Popular da FDRP/
USP. Organizadores: Fabiana Cristina Severi (FDRP/USP) e Nickole Sanchez Frizzarim
(NAJURP/USP). Disponvel em: <http://www.najurp.direitorp.usp.br/dossie-rolezin-
hos/>. Acesso em: 31 jul. 2015, p. 4 e 5.

58 Examinador de Direito da Criana e do Adolescente, referente ao VII Concurso da De-


fensoria Pblica do Estado de So Paulo, motivo pelo qual destacamos a importncia do
tema.

59 A petio pode ser visualizada em Dossi Rolezinhos: Shopping Centers e violao de


direitos humanos no Estado de So Paulo. Editora FDRP. 2015. Realizao: Ncleo de
Assessoria Jurdica Popular da FDRP/USP. Organizadores: Fabiana Cristina Severi
(FDRP/USP) e Nickole Sanchez Frizzarim (NAJURP/USP). Disponvel em:
<http://www.najurp.direitorp.usp.br/dossie-rolezinhos/>. Acesso em: 31 jul. 2015, p.
47-60.

60 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 9. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2013, p. 58.

61 Frise-se que as chances de adoo, nacional ou internacional, de adolescente, por pre-


tendente cadastrado so muito pequenas.

62 Os programas de apadrinhamento no tm previso no ECA, mas vm sendo estimulados


pelos Tribunais de Justia dos Estados. Voluntrios so cadastrados e orientados para
visitarem regularmente a criana ou adolescente acolhido, com poucas perspectivas de
serem adotados, buscando para passar fins de semana, feriados ou frias escolares em
sua companhia, proporcionando-lhe a promoo social e afetiva, revelando possibilidades
de uma convivncia familiar e social saudveis que gerem experincias gratificantes
(Disponvel em: <http://www.tjmt.jus.br/INTRANET.ARQ/CMS/GrupoPaginas/97/
803/ CARTILHA_PADRINHOS.pdf>).

63 Vide Resoluo 105 do Conselho Nacional de Assistncia Social, Tipificao dos Servios
Socioassistenciais: servio de acolhimento em repblicas.
311/325
64 Atentar para o art. 12 da Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana e para o
art. 100, pargrafo nico, XII, do ECA.

65 Na prtica, no h um critrio abstrato que deve prevalecer, de modo que a colocao, no


caso concreto, ser deferida a quem apresentar melhores condies e tiver vnculo mais
saudvel com a criana, conforme apurado em estudo psicossocial.

66 STJ, AgRg no REsp 1.285.355/ES, j. 26-2-2013.

67 Sobre adoo de maiores de 18 anos, vide recente deciso do STJ no REsp 1.444.747/DF
no qual a Corte entendeu pela desnecessidade da concordncia do genitor havendo vn-
culo de filiao socioafetiva entre adotante e adotando.

68 A lei prev a existncia de cadastros locais (na comarca) estaduais, nacional e internacion-
al de pessoas habilitadas adoo. As crianas que so disponibilizadas para adoo tam-
bm devem, segundo a lei, ser includas em um cadastro prprio, estadual e nacional,
caso no consigam colocao com pretendentes da comarca de origem. Quando a criana
disponibilizada para ser adotada, procede-se ao que se chama de busca sucessiva:
consulta-se a existncia de pretendentes primeiramente no cadastro da comarca (a prior-
idade sempre para quem est habilitado na comarca onde se encontra a criana), depois
no estadual e s ento no cadastro nacional. Em todos eles, deve ser respeitada a ordem
de antiguidade da inscrio (art. 197-E, 1, do ECA). Em ltimo lugar, e somente em
caso de insucesso nas pesquisas anteriores, consulta-se uma quarta lista, que a dos pre-
tendentes SEM residncia no Brasil (adoo internacional). Nesta ltima lista, ainda, ser
dada preferncia aos brasileiros residentes no exterior (art. 51, 2). Sobre o atual ca-
dastro nacional, consultar a Resoluo n. 54/2008 do Conselho Nacional de Justia.

69 , assim, indispensvel o contato direto do adotante com o adotado ou, mais ainda, o con-
vvio entre ambos, pelo que a lei probe a adoo por procurao (art. 39, 2, do ECA).

70 Vide, por exemplo, AI 70065246068 (N. CNJ: 0209984-92.2015.8.21.7000) 2015/Cvel.


TJRS. Ao de destituio do poder familiar. Recm-nascida que se encontra sob a
guarda ilegal de casal indicado pela genitora. Suspenso do poder familiar da genitora em
relao filha e determinao de busca e apreenso e acolhimento institucional da menor
312/325
com vista adoo por pessoas habilitadas junto ao cadastro nacional de adoo CNA.
Deciso mantida. Prevalncia dos interesses da criana. Deciso por ato da relatora (art.
557 do CPC). Todavia, como em quase todas as questes afetas ao tema da adoo, h en-
tendimento diverso, por exemplo na deciso monocrtica do STJ no Agr REsp 220.138,
que entende que, para alm das trs hipteses de exceo regra da adoo por pre-
tendente cadastrado do 13 do art. 50 do ECA, h mais uma, aquela contida no art. 166
do ECA, que se denomina de adoo consentida ou intuito personae, na qual os pais bio-
lgicos abdicam do pater famlia e direcionam a criana ou o adolescente a uma pessoa
previamente escolhida.

71 Esta terminologia utilizada pelo ECA, de 1990, sendo que atualmente se falaria em con-
vivente em unio estvel ou companheiro.

72 O art. 50, 14, do ECA, todavia, dispe que o candidato dever comprovar, no curso do
procedimento, que preenche os requisitos necessrios adoo, conforme previsto nesta
Lei, razo pela qual o pedido deve ser instrudo com os documentos do art. 197-A do
ECA.

73 A adoo, nesse caso, segue a lgica e os pressupostos de um reconhecimento de paternid-


ade/maternidade socioafetiva, com a vigncia, no mundo dos fatos, de uma convivncia
caracterizada subjetivamente (do ponto de vista afetivo) e publicamente como de pai/
me e filho/filha.

74 Ainda que tal no se d em todas as Varas da Infncia, quando os pais entregam a terceir-
os no parentes, com nimo definitivo, criana pequena (por vezes recm-nascida) e estes
ltimos imediatamente (no h ainda vnculo consolidado) buscam o Judicirio para
regularizar a situao (pedindo a guarda ou a adoo), h risco de o juiz, pretextando
burla do cadastro, apreender a criana para entrega futura, se frustrada a
devoluo para famlia natural ou extensa, a pretendente cadastrado, como,
por exemplo, pode-se ver na deciso assim ementada: AI 524.156-9 TJPR: Pe-
dido de guarda de menor - deciso que determinar a busca e apreenso de infante que se
encontrava irregularmente sob a guarda de fato dos agravantes criana recm-nascida
entregue pela me biolgica burla da ordem cronolgica de inscrio no cadastro de ad-
otantes inexistncia de vnculo afetivo definitivo circunstncias fticas que impe a
313/325
manuteno da deciso ausncia de abusividade ou ilegalidade no ato guerreado re-
curso desprovido.

75 Atentar que a simples perda do poder familiar no atinge os vnculos de parentesco, ao


passo que a adoo os rompe completamente.

76 A entrega do filho pela me pode ensejar futura adoo (art. 45 do Estatuto), e, con-
sequentemente, a extino do ptrio poder, mas jamais pode constituir causa para a sua
destituio, sabido, ademais, que a falta ou a carncia de recursos materiais no constitui
motivo suficiente para a perda ou a suspenso do ptrio poder (art. 23 do mesmo dip-
loma). (STJ, REsp 158.920/SP)

77 TJRS, Apelao Cvel 70064909864, 8 Cmara Cvel, Rel. Alzir Felippe Schmitz, j.
16-7-2015. No mesmo sentido: pode-se mencionar a deciso pioneira da comarca de
Ariquemes/RO, em ao de investigao de paternidade, mantendo dois pais no registro
(Proc. 0012530-95.2010.8.22.0002) Em agosto de 2012 o TJSP determinou (nos Autos
da Apelao 0006422-26.2011.8.26.0286), a incluso da me socioafetiva ao lado da me
biolgica (falecida) no assento de nascimento do requerente. No mesmo sentido, TJRS,
Apelao Cvel 70062692876, 8 Cmara Cvel, Rel. Jos Pedro de Oliveira Eckert, j.
12-2-2015.

78 STJ, REsp 1.172.067/MG.

79 Na mesma linha, de prevenir trfico internacional de crianas, confira-se a regra do art. 85


do ECA: sem prvia e expressa autorizao judicial, nenhuma criana ou adolescente
nascido em territrio nacional poder sair do Pas em companhia de estrangeiro resid-
ente ou domiciliado no exterior.

80 Lembrando que a Conveno de Haia, estabelece, em seu art. 23, que uma adoo certi-
ficada em conformidade com a Conveno, pela autoridade competente do Estado onde
ocorreu, ser reconhecida de pleno direito pelos demais Estados Contratantes.

81 Para acesso ao decreto consulte <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/


2008/decreto/d6481.htm>.
314/325
82 Para consulta aos pareceres, acesse o site indicado, realizando a busca pelo nmero do
processo administrativo indicado <http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/De-
fault.aspx?idPagina=5206>.

83 Na Lei n. 12.594, a responsabilidade pela implantao dos programas de atendimento ini-


cial integrado conjunta da Unio dos Estados e Municpios.

84 Vide mais adiante outras consideraes importantes sobre o Conselho Tutelar.

85 Este inciso II do art. 92 mostra uma impropriedade tcnica no ECA. Aqui, famlia substi-
tuta vista como uma categoria distinta de famlia extensa e famlia natural, algo muito
prximo a famlia adotiva oriunda do cadastro de pretendentes. Ocorre que, em outro
momento, a lei define guarda, tutela e adoo como modalidades de colocao em famlia
substituta. Ora, guarda e tutela podem ser deferidas a familiares extensos, que, assim, po-
dem ser considerados simultaneamente familiares extensos e substitutos.

86 O Estatuto no arrola a Defensoria Pblica como instncia de fiscalizao das entidades


de atendimento, razo pela qual no lhe conferida legitimidade ativa para dar incio ao
procedimento de apurao de irregularidade (art. 191). Todavia, a Lei Complementar n.
80, art. 4, inciso XVII estabelece como funo institucional da Defensoria Pblica, atuar
nos estabelecimentos policiais, penitencirios e de internao de adolescentes, vis-
ando a assegurar s pessoas, sob quaisquer circunstncias, o exerccio pleno de seus
direitos e garantias fundamentais. Com base neste dispositivo, portanto, pode-se afirmar
que a Defensoria dispe de um certo poder de fiscalizao de programas socioeducativos
em regime de internao.

87 Pesem alguns poucos entendimentos diversos, essa ltima categoria no inclui os atos in-
fracionais praticados por adolescente.

88 Atente-se que, por fora do art. 113 do ECA, tais princpios tambm incidem na aplicao
das medidas socioeducativas.

89 A respeito da medida de acolhimento institucional, importante que o concurseiro se de-


tenha sobre o Provimento da Corregedoria Nacional de Justia n. 32, de 24 de junho de
315/325
2013, que determinou e regulamentou a realizao das conhecidas audincias concentra-
das, com vistas a priorizar a reinsero da criana ou adolescente em seu seio familiar.
Alm do Provimento citado, h que se destacar a publicao do Provimento da Cor-
regedoria Nacional de Justia n. 36, de 24 de abril de 2014, o qual disps sobre a estru-
tura e procedimentos nas Varas da Infncia e Juventude, que traz normas relevantes na
mesma temtica.

90 Importante destacar que o PIA do acolhimento institucional no se confunde com o PIA


elaborado por equipe interdisciplinar para orientar a execuo da medida socioeducativa
imposta a adolescente autor de ato infracional. Apesar de possurem pontos em comum,
tm finalidades e regramento prprios.

91 A Resoluo CNAS n. 109 pode ser buscada pelo endereo eletrnico


<http://www.mds.gov.br/assistenciasocial/secretaria-nacional-de-assistencia-social-
snas/livros/tipificacao-nacional-de-servicos-socioassistenciais/tipificacao-nacional-dos-
servicos-socioassistenciais>.

92 Lei n. 12.594/2012 Art. 43. A reavaliao da manuteno, da substituio ou da sus-


penso das medias em meio aberto ou de privao de liberdade e do respectivo plano in-
dividual pode ser solicitada a qualquer tempo, a pedido da direo do programa de
atendimento, do defensor, do Ministrio Pblico, do adolescente, de seus pais ou
responsvel.

93 Lei n. 12.594/2012 Art. 1 Esta Lei institui o Sistema Nacional de Atendimento So-
cioeducativo (Sinase) e regulamenta a execuo das medidas destinadas a adolescente
que pratique ato infracional. [...] 2 Entendem-se por medidas socioeducativas as prev-
istas no art. 112 da Lei n. 8.069/90, as quais tm por objetivos: [...] III a desaprovao
da conduta infracional, efetivando as disposies da sentena como parmetro mximo
de privao de liberdade ou restrio de direitos, observados os limites previstos em lei.

94 SARAIVA, Joo Batista da Costa. Medida socioeducativa e o adolescente infrator. Revista


AJURIS n. 78, 2000.
316/325
95 Esta hiptese era bastante comum antes da edio a Lei n. 12.594/2012 que, em seus dis-
positivos, previu a necessidade de imediata unificao das medidas, o que faz com que
no haja suspenso, mas suspenso de outras medidas aplicadas em processos diversos.

96 Vide julgados TJSP HC 2.000.181-16.2013.8.26.0000; TJSP, HC 2039962-11.2014; STJ


HC 119.578/RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, j. 4-2-2010; e Smula 265 do STJ.

97 Vide recente acrdo do TJSP, Cmara Especial, HC 2048468-39.2015.8.26.0000, Rel.


Roberto Maia, prolatado em 20-3-2015.

98 Smula 691 do STF. No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas cor-
pus impetrado contra deciso do relator que, em habeas corpus requerido a Tribunal Su-
perior, indefere a liminar.

99 Veja-se o RE 248.018/SP, publicado em 6-5-2008.

100 Nesse sentido, vide TJRJ, APL 2008.050.07296, publicado em 7-7-2009.

101 Lei n. 12.594/2012 Art. 35. A execuo das medidas socioeducativas reger-se- pelos
seguintes princpios: I legalidade, no podendo o adolescente receber tratamento mais
gravoso do que aquele conferido ao adulto.

102 A atividade comissrio no foi regulamentada no ECA, mas tambm no foi banida form-
almente. As corregedorias dos tribunais de justia regulamentam de forma diversa a
atividade dos tais comissrios, que em alguns contextos so chamados de voluntrios
credenciados ou de agentes de proteo ou comissrio de vigilncia. A nica refern-
cia existente no ECA em relao a tais profissionais est no art. 194, arrolando o volun-
trio credenciado como uma das autoridades com poder de lavrar auto de infrao ad-
ministrativa s normas de proteo da criana e do adolescente. Assim, de uma forma
geral, j que inexiste consenso, as atividades de tais profissionais, onde ainda existem,
restringem-se a fiscalizar o cumprimento das portarias judiciais, nos casos onde ainda
so necessrias. No funo do Conselho, assim, realizar tal fiscalizao, fazendo blitz
em locais onde no deveriam estar crianas e adolescentes.
317/325
103 Nos municpios maiores, a Resoluo n. 170/2014 do Conanda estabelece o parmetro
de, no mnimo, um Conselho para cada grupo de 100 mil habitantes.

104 Confira-se no STJ, REsp 402.155.

105 Algumas questes so judicializadas diretamente por imposio legal, ou porque, no


fluxo local de atendimento, j se sabe que o conselho no dar conta de solucion-la, lem-
brando que o esgotamento das vias administrativas no condio para o ajuizamento da
demanda face, entre outras razes, ao princpio constitucional da inafastabilidade da
jurisdio.

106 Vide Informativo do STJ do dia 15-1-2013: Para a ministra [Nancy Andrighi], deve ser
aplicado de forma imediata e preponderante o princpio do juiz imediato, previsto no
Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA). Pela norma, o foro competente para aes e
procedimentos envolvendo interesses, direitos e garantias previstos no prprio ECA de-
terminado pelo local onde o menor tem convivncia familiar e comunitria habitual. O
intuito mximo do princpio do juzo imediato est em que, pela proximidade com a cri-
ana, possvel atender de maneira mais eficaz aos objetivos colimados pelo ECA, bem
como entregar-lhe a prestao jurisdicional de forma rpida e efetiva, por meio de uma
interao prxima entre o juzo, o infante e seus pais ou responsveis, explicou a
relatora.

107 H, no ECA, o que se chama de resqucios menoristas, como a regra do art. 153: Se a me-
dida judicial a ser adotada no corresponder a procedimento previsto nesta ou em outra
lei, a autoridade judiciria poder investigar os fatos e ordenar de ofcio as providncias
necessrias, ouvido o Ministrio Pblico. Reformas posteriores do ECA, doutrina e juris-
prudncia tm, ao longo do tempo, atenuado o alcance de tal dispositivo.

108 Adoo de pessoas maiores de 18 anos tramita nas Varas de Famlia, onde houver, exceto
se, nos termos do art. 40 do ECA, o adotando j estiver sob a guarda ou tutela do
adotante.

109 STJ, 1 Turma, REsp 1.199.587/SE, Rel. Min. Arnaldo Esteves de Lima, j. 21-10-2010.
318/325
110 Caso o genitor esteja presente e no concorde com a viagem, tem-se entendido que se
trata de divergncia no exerccio do poder familiar, de sorte que, no estando em situao
de violao de direito da criana e do adolescente, a questo deslocada para Vara de
Famlia (consultar, a propsito: <http://www.tjsp.jus.br/Download/CoordenadoriaIn-
fanciaJuventude/pdf/AutorizacaoViagem Menor/AutorizacaoViagemMenorEsclareci-
mentos.pdf>)

111 Para acesso ao inteiro teor de todo estes atos normativos, acessar:
<http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoIni-
cial.asp?base=ADIN&s1=5326&processo=5326>.

112 Para aprofundamento no tema, conferir <http://www.conjur.com.br/2015-jun-18/


compete-justica-trabalho-autorizar-trabalho-artistico-infantil>.

113 Vide Provimento CNJ n. 32/2013, de 24 de junho de 2013: Art. 1 O Juiz da Infncia e
Juventude, sem prejuzo do andamento regular, permanente e prioritrio dos processos
sob sua conduo, dever realizar, em cada semestre, preferencialmente nos meses de ab-
ril e outubro, os eventos denominados Audincias Concentradas, a se realizarem,
sempre que possvel, nas dependncias das entidades de acolhimento, com a presena
dos atores do sistema de garantia dos direitos da criana e do adolescente, para
reavaliao de cada uma das medidas protetivas de acolhimento, diante de seu carter ex-
cepcional e provisrio, com a subsequente confeco de atas individualizadas para jun-
tada em cada um dos processos.

114 H debates sobre, no caso de o Ministrio Pblico optar por no ajuizar a ao, se o
curador especial da criana e do adolescente pode faz-lo, ou se lcito ao magistrado
nomear um curador apenas para tal finalidade.

115 Sobre a necessidade de o adolescente intimado pessoalmente manifestar-se quanto ao seu


desejo em recorrer da sentena, vide TJPR, 2 Cmara Criminal, HC 4090662,
0409066-2, de 21-6-2007.
319/325
116 Recentemente, a Recomendao n. 004, de 5 de maio de 2016, emitida pelo Comit Na-
cional de Preveno e Combate Tortura, reconheceu a legitimidade da Defensoria
Pblica para instaurar o procedimento previsto no art. 191 do ECA.

117 Sem prejuzo da contagem do prazo em dobro para a Defensoria Pblica e Ministrio
Pblico.

118 ISHIDA, Walter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente doutrina e jurisprudncia.


16. ed. atual. So Paulo: Atlas, 2015.

119 O parecer pode ser consultado por meio de acesso ao endereo <http://www.tjsp.jus.br/
Handlers/FileFetch.ashx?id_arquivo=27461>.

120 O Plano Nacional Socioeducativo pode ser consultado pelo site <www.sdh.gov.br>.

121 O Plano de Atendimento Socioeducativo do Estado de So Paulo pode ser consultado pelo
site <www.fundacaocasa.sp.gov.br>.

122 O Plano de Atendimento Socioeducativo do Estado do Paran pode ser consultado pelo
site <www.redeproteger.com.br>.

123 O Plano de Atendimento Socioeducativo do Estado do Rio de Janeiro pode ser consultado
pelo site <http://arquivos.proderj.rj.gov.br/cedca_imagens/Admin/Uploads/plano-
decenalsocioeducativo.pdf>.

124 H recomendao do CNMP Recomendao n. 26, de 28 de janeiro de 2015 que dis-


pe sobre a uniformizao da atuao do Ministrio Pblico no processo de elaborao e
implementao dos Sistemas Estaduais e Municipais de Atendimento Socioeducativo.

125 Interessante deciso, concedendo liminar em sede de habeas corpus, em ao impetrada


junto ao TJBA, evidencia o carter mandamental da norma que prev a reavaliao da
medida socioeducativa a cada seis meses. Trata-se do HC 0003025-84.2015.8.05.0000
da 1 Cmara Criminal, 1 T., Rel. Des. Ivone Bessa Ramos
320/325
126 O ato infracional anlogo ao trfico de drogas, por si s, no conduz obrigatoriamente
imposio de medida socioeducativa de internao do adolescente. (Smula 492 do STJ)

127 A Portaria mencionada pode ser consultada pelo site <http://bvsms.saude.gov.br/


saudelegis/gm/2014/prt1082_23_05_2014.html>.

128 A Resoluo mencionada pode ser consultada pelo site


<http://www.cnj.jus.br///images/atos_normativos/resolucao/resolu-
cao_165_16112012_29042014142125.pdf>.

129 Um dos objetivos da assistncia social, segundo art. 203, II, do ECA o amparo s cri-
anas e aos adolescentes carentes. De outro lado, o art. 227, 7, da CF, dispes que no
atendimento dos direitos da criana e do adolescente levar-se- em considerao o dis-
posto no art. 204, que por sua vez define diretrizes para as aes governamentais na rea
da assistncia social.

130 A PNAS, que de 2004, chegou a listar os programas socioeducativos de internao e


semiliberdade no mbito da assistncia social, como servios da proteo social especial
de alta complexidade. Os documentos subsequentes que regulamentaram a poltica e
normatizaram o SUAS, todavia, no mais encamparam tais programas. A partir da Lei n.
12.594/2012, a competncia para criar e mant-los ficou reservada ao ente estadual.

131 Anote-se, aqui, sua similaridade com a Poltica de Assistncia Jurdica, cujo acesso re-
servado queles que comprovarem insuficincia de recursos (art. 5, LXXIV, da CF).

132 Muitos dos servios socioassistenciais, inclusive por razes histricas, so prestados por
entidades no governamentais de assistncia social, que esto sujeitas a inscrio no Con-
selho Municipal de Assistncia Social e fiscalizao do rgo que podem celebrar con-
vnios, contratos, acordos ou ajustes com o Poder Pblico para execuo de projetos, pro-
gramas e aes de assistncia social (art. 5, 3, da LOAS).

133 Lembrar-se do princpio previsto no art. 100, pargrafo nico, III, do ECA: responsabil-
idade primria e solidria do poder pblico: a plena efetivao dos direitos assegurados a
crianas e a adolescentes por esta Lei e pela Constituio Federal, salvo nos casos por esta
321/325
expressamente ressalvados, de responsabilidade primria e solidria das trs esferas de
governo, sem prejuzo da municipalizao do atendimento e da possibilidade da execuo
de programas por entidades no governamentais.

134 Vide art. 15, V, da LOAS.

135 Vide cartilha da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo sobre o tema em


<http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/repositorio/33/documentos/
BPC_leitura.pdf>.

136 A Terceira Seo do Superior Tribunal, no julgamento de recurso especial repetitivo


(REsp 1.112.557/MG), firmou entendimento de que a limitao do valor da renda per cap-
ita familiar no deve ser considerada a nica forma de se comprovar que a pessoa no
possui outros meios para prover a prpria manuteno ou de t-la provida por sua
famlia, pois apenas um elemento objetivo para se aferir a necessidade, ou seja,
presume-se absolutamente a miserabilidade quando comprovada a renda per capita in-
ferior a 1/4 do salrio mnimo. (STJ, AgRg no Ag 1.285.941/SP, 2010/0045655-0). O en-
tendimento respaldado pelo STF na RCL 4.374.

137 O art. 10 da LDB fala em colaborao entre os entes, com distribuio proporcional das
responsabilidades. Ao judicial referente ao ensino fundamental pode ser ajuizada em
face s do Estado, s do Municpio ou de ambos, conforme preferncia do autor. No caso
da educao infantil, a ao sempre contra o municpio e, no mdio, contra o Estado.

138 a nomenclatura mais apropriada: pessoa com deficincia e no pessoa portadora de


deficincia ou especial. No gnero pessoas com necessidades educacionais especiais
incluem-se: (1) as pessoas com deficincia; (2) com transtorno global do desenvolvi-
mento; (3) com altas habilidades ou superdotao.

139 Art. 58. Entende-se por educao especial, para os efeitos desta Lei, a modalidade de
educao escolar oferecida preferencialmente na rede regular de ensino, para educandos
com deficincia, transtornos globais do desenvolvimento e altas habilidades ou
superdotao.
322/325
140 Expressamente previsto no art. 3, pargrafo nico, da Lei n. 12.764/2012, para pessoas
com transtorno do espectro autista (ou transtorno global do desenvolvimento), includas
nas classes comuns do ensino regular que comprovem necessidade.

141 Smula 64 do TJSP: O direito da criana ou do adolescente a vaga em unidade educa-


cional amparvel por mandado de segurana.

142 Smula 63 do TJSP: indeclinvel a obrigao do Municpio de providenciar imediata


vaga em unidade educacional a criana ou adolescente que resida em seu territrio.

143 Smula 65 do TJSP: No violam os princpios constitucionais da separao e inde-


pendncia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade administrativa e da anualid-
ade oramentria as decises judiciais que determinam s pessoas jurdicas da adminis-
trao direta a disponibilizao de vagas em unidades educacionais ou o fornecimento de
medicamentos, insumos, suplementos e transporte a crianas ou adolescentes.

144 O que no subtrai exigibilidade judicial do atendimento em creches, como j apontado,


ainda que esta etapa no componha o ensino obrigatrio.

145 Consulte o texto, na ntegra, da Resoluo Conanda n. 113/2006 no endereo eletrnico


<http://dh.sdh.gov.br/download/resolucoes-conanda/res-113.pdf>.

146 Consulte o texto, na ntegra, da Resoluo Conanda n. 117/2006 no endereo eletrnico


<http://dh.sdh.gov.br/download/resolucoes-conanda/res-117.pdf>.

147 desse estudioso a melhor referncia publicada sobre o SGD, no livro Direitos Humanos
da Infncia e da Adolescncia. Marcos Tericos para o Sipia. Instrumentos, Instituies
e Mecanismos de Promoo e Proteo dos Direitos Humanos da Criana e do Adoles-
cente. Disponvel para download, por exemplo, em <http://www.crianca.mppr.mp.br/
arquivos/File/publi/xtras/direitos_humanos_de_geracao.pdf>. Atentar especialmente a
partir do item 52.
323/325
148 A resoluo faz questo de ressaltar que os conselhos tutelares no so entidades, pro-
gramas ou servios de proteo, previstos nos arts. 87, inciso III a V, 90 e 118, 1, do
Estatuto da Criana e do Adolescente.

149 A medida protetiva do art. 101, III do ECA, parece no ser a melhor soluo j que, apar-
entemente, fixa obrigao para a criana e para o adolescente e no para o poder pblico,
diferente, por exemplo, da medida do art. 101, V, que vincula o sistema de sade. De todo
modo, bom lembrar que o rol de medidas protetivas do art. 101 no taxativo.

150 Para compreenso mais aprofundada da dinmica do SGD em diversas situaes, indica-
se a consulta monumental obra do Consultor Edson Seda, grande parte dela acessvel
para consulta aberta por meio de seu portal <http://www.edsonseda.com.br/>, link para
<http://sedaedson.blogspot.com/>.

151 Para conhecer os fluxos propostos para atendimento de inmeras situaes de violao de
direito de forma esquemtica, consultar o consistente Caderno de Fluxos Operacionais da
ABMP (Associao Brasileira de Magistrados, Promotores de Justia e Defensores Pbli-
cos da Infncia e Juventude), disponvel em: <http://www.abmp.org.br/UserFiles/File/
caderno_fluxos_operacionais.pdf>.

152 Do ponto de vista normativo mais especfico, sobre internao psiquitrica de crianas e
adolescentes, h o Parecer n. 6.769, emitido em 2011, pelo Conselho Regional de Medi-
cina do Estado de So Paulo, que mais revela a complexidade das questes envolvidas do
que apresenta respostas definitivas sobre vrios pontos controversos. (Disponvel em:
<http://www.cremesp.org.br/library/modulos/legislacao/pareceres/ver-
sao_impressao.php?id=10208>)

153 Resultante, em parte, do movimento de luta antimanicomial.

154 Os menores de 18 anos, presumidos incapazes, relativa ou absolutamente do ponto de


vista civil, h quem entenda assim, no podem consentir com a internao, de modo que
toda internao de menor de 18 anos considerada involuntria. Outros entendem que, a
partir dos 16 anos, j possvel haver o consentimento, desde que assistido pelos pais ou
responsvel.
324/325
155 H autores que denunciam como evidente e perigosa a falha da legislao brasileira ao
permitir a internao psiquitrica involuntria sem a autorizao (anterior ou posterior
convalidao do internamento de urgncia) de um magistrado. Esse risco, o sistema con-
stitucional de proteo pessoa portadora de transtorno mental dos Estados Unidos, Ar-
gentina, frica do Sul, Portugal, Espanha, entre outros pases, expressamente eliminou...
(Pinheiro, Gustavo Henrique de Aguia. O devido processo legal de internao
psiquitrica involuntria na ordem jurdica constitucional brasileira, Disponvel em:
<https://sistemas.mp.se.gov.br/4.5/ ApoioComissoes/AbrirDocu-
mento.aspx?cd_documento=54>)

156 Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, AP 2002.001.14550: Interdio. Pretenso de in-


ternao da interditanda atravs de determinao judicial. Laudo mdico que no o re-
comenda e medida que se insere no mbito de atribuio do curador nomeado. A Lei n.
10.216/2001, que dispe sobre a proteo e os direitos das pessoas portadoras de tran-
stornos mentais e redireciona o modelo assistencial em sade mental estatui em seu art.
6, que a internao psiquitrica somente ser realizada mediante laudo mdico circun-
stanciado que caracterize os seus motivos e o seu art. 4 expresso no sentido de que a
internao, em qualquer de suas modalidades, s ser indicada quando os recursos extra-
hospitalares se mostrarem insuficientes e que o tratamento visar como finalidade per-
manente, a reinsero social do paciente em seu meio. Estabelecimento adequado, de que
fala a lei, se for hospital psiquitrico no prescinde do laudo mdico circunstanciado.

157 A internao compulsria em hospital psiquitrico no configura a medida protetiva do


art. 101, inciso V, do ECA, sendo regulada especificamente pela Lei 10.216/2001. (STJ,
Habeas Corpus 40.593/SP)

158 Art. 113, 3: Os adolescentes portadores de doena ou deficincia mental recebero


tratamento individual e especializado, em local adequado s suas condies.
@Created by PDF to ePub