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ADOO BRASILEIRA E A VERDADE DO REGISTRO CIVIL

Fabiola Santos Albuquerque


Doutora em Direito pela UFPE
Professora de Direito Civil nos cursos de Graduao e
Ps Graduao do CCJ/UFPE
Coordenadora do Curso de Especializao
em Direito Civil e Empresarial do CCJ/UFPE

Sumrio: 1. Os princpios constitucionais e o direito de famlia.


2. A filiao socioafetiva e as relaes de consanginidade. 3.
Adoo e posse de estado de filiao. 4. Afetividade vs aes de
estado. 5. Estado de filiao vs verdade do registro civil. 6.
Concluso

1. Os princpios constitucionais e o direito de famlia

O tema que ser abordado, sem sombra de dvidas, diz respeito a um dos
aspectos, o mais delicado das relaes familiares.
O instituto da adoo brasileira via de regra associado s searas penal e civil.
Consiste no ato de registrar filho de outro como prprio, ou seja, um instituto cujos
efeitos balizam os dois mbitos da esfera jurdica importando naquela a tipificao do
1
chamado crime contra o estado de filiao, em particular, parto suposto e nesta, entre
outras repercusses destaca-se a hiptese que vai de encontro segurana e eficcia dos
atos jurdicos.2
A ttulo de demarcao temporal sabe-se que o texto penal da dcada de 40 e o
artigo em comento foi alterado no incio da dcada de 80, portanto antes da Constituio
Federal e, por conseguinte, muito anterior ao Cdigo Civil/ 02.

1
CPB - Art. 242 (Alterado pela Lei n 6.898 - de 30 de maro de 1981) - Dar parto alheio como prprio; registrar como
seu o filho de outrem; ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil:
Pena - recluso, de dois a seis anos.
Pargrafo nico - Se o crime praticado por motivo de reconhecida nobreza:
Pena - deteno, de um a dois anos, podendo o juiz deixar de aplicar a pena".
2
Art 2. Lei dos registros Pblicos (6.015/73)
Em princpio tal associao temporal pode parecer descabida, mas a finalidade
verificar se os valores continuam os mesmos ou se sofreram alteraes face s mutaes
sociais. Ser que o tipo penal do parto suposto possui ainda a mesma repercusso na esfera
social? Ser que a permissibilidade legal do juiz deixar de aplicar a pena, o chamado perdo
judicial, tendo em vista motivo de reconhecida nobreza no serve de algum modo de
indicativo das novas vicissitudes?
Cabe aclarar que no nos deteremos esfera penal. As colocaes anteriores
foram apenas para fomentar a linha de raciocnio que pretendemos desenvolver. Na verdade
nosso ponto de partida a consolidao dos novos paradigmas no direito de famlia
esculpidos a partir da Constituio Federal/88, em oposio aos paradigmas clssicos que
impunham funes bastante rgidas famlia (casamento, procriao, patrimonialismo,
patriarcalismo).
Perante o texto constitucional famlia a base da sociedade, independente do
tipo de arranjo familiar na qual se revela. A Constituio trata-se de uma regra de incluso
e, portanto enaltece a liberdade de cada um. Adite-se ainda o princpio da igualdade entre
os cnjuges e entre os filhos.3 Nesta linha, impe-se compreender famlia como espao em
que cada membro na condio de sujeito de direito, dotado de dignidade ocupa um lugar,
ou seja, lugar de realizao da dignidade das pessoas humanas.
Corolrio da dignidade da pessoa humana tem-se o princpio da solidariedade, o
qual enfeixa as relaes familiares e como tal serve de base fundante ao chamado fenmeno
da repersonalizao.
O desafio que se coloca ao jurista e ao direito a capacidade de ver a
pessoa humana em toda a sua dimenso ontolgica e no como simples e
abstrato sujeito de relao jurdica. A pessoa humana deve ser colocada
como centro das destinaes jurdicas, valorando-se o ser e no o ter, isto
4
, sendo medida da propriedade, que passa a ter funo complementar.

3
A respeito ver Paulo Luiz Netto Lbo. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus
clausus. Revista Brasileira de Direito de Famlia, a.IV, n12, jan-mar, 2003.
4
Paulo Luiz Netto Lobo. A Repersonalizao das Relaes de Famlias. Revista Brasileira de Direito de
Famlia, a.VI, n 24, jun-jul, 2004, p. 152.
Percebe-se uma clara inverso valorativa e deste modo uma clara opo de se
privilegiar o ser em detrimento do ter. a repersonalizao ofuscando a hierarquia
patrimonial.
Fazendo-se ainda uma compreenso do fenmeno da repersonalizao luz do
princpio da igualdade nada mais lgico que expurgar os variados designativos impostos
aos filhos, ao longo da histria do direito e to marcante na codificao oitocentista.
O reconhecimento da igualdade dos filhos, independentemente da origem,
revela o novo suporte ftico das relaes familiares, qual seja: a afetividade.
Ao afeto atribudo valor jurdico5 e, assim exsurge a dimenso socioafetiva da
famlia em detrimento das relaes de consanguinidade. Nesta senda, a famlia se v diante
de um imperioso redirecionamento de papis e um redimensionamento do lugar ocupado
por cada um dos seus membros, principalmente no que tange as relaes de filiao.
Ratificando esta linha de entendimento, destacamos a contribuio de Rodrigo
da Cunha Pereira:
Lugar de pai, lugar de me, lugar de filhos, sem, entretanto, estarem
necessariamente ligados biologicamente. Tanto assim, uma questo de
lugar, que um indivduo pode ocupar o lugar de pai ou me, sem que
seja o pai ou a me biolgicos. Exatamente por ser uma questo de lugar,
de funo exercida, que existe o milenar instituto da adoo.6
Por bvio que as finalidades do instituto da adoo, na perspectiva histrica, no
guardam correspondncias com as atuais.7
O fato que a partir da Constituio vrios outros princpios, alm dos
anteriores mencionados, passaram a colorir o direito de famlia entre eles destacam-se: o do

5
A respeito do valor jurdico do afeto ver Luiz Edson Fachin. Direito de famlia: elementos crticos luz do
novo cdigo civil brasileiro. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
Curioso observar que a compreenso de afeto tambm foi objeto das vicissitudes histricas. Fustel de
Coulanges na obra A cidade antiga destaca: O arcabouo da famlia no era tampouco o afeto natural, visto
que os direitos grego e romano no tomavam na menos conta esse sentimento. Poderia ele existir no ntimo
dos coraes, mas para o direito no representava nada. [...]. Os historiadores do direito romano, observando
com acerto que nem o nascimento nem o afeto foram alicerces da famlia romana, julgaram que tal
fundamento deveria residir no poder paterno ou no do marido. Fustel de Coulanges. A cidade antiga. So
Paulo: Martin Claret, 2002, p. 45.
6
Cf. Famlia, direitos humanos, psicanlise e incluso social. Revista Brasileira de Direito de Famlia. a.IV,
n16, jan.-mar, 2003, p. 08.
7
A necessidade de perpetuar o culto domstico (religio) foi o princpio do direito de adoo entre os antigos
[...] Aquele a quem a natureza no deu filhos pode adotar um, para que no cessem as cerimnias fnebres.
Fustel de Coulanges..ob cit, p. 58.
melhor interesse da criana e do adolescente, o da convivncia familiar, o da paternidade
responsvel e o do planejamento familiar. Acrescente-se ainda que no Brasil, a igualdade
constitucional quer ser compreendida no sentido de que h um direito universal ao pai.8
Inserida neste arcabouo principiolgico que a adoo deve ser compreendida
e por extenso como o instituto, por excelncia, da concretizao da chamada filiao
socioafetiva.

2. A filiao socioafetiva e as relaes de consanginidade.

No curso da histria do direito civil, filho legtimo era apenas aquele oriundo do
casamento, todas as demais situaes de filiao estavam fadadas ao desprestgio da tutela
jurdica. A consanginidade constitua-se num trao cultural muito rigoroso, no por acaso
as severas penas, presentes nas mais diversas legislaes, impostas mulher adltera.
O prestgio consanginidade guarda consonncia com os valores que serviram
de lastro ao Cdigo Civil/16, cujo vis patrimonialista era o signo distintivo. A manuteno
e a preservao do patrimnio da famlia perpassavam necessariamente pelo crivo da
legitimidade das relaes. Somente com a incidncia de valores humanistas, norteando as
relaes jurdicas e seus influxos nos institutos eminentemente privados - famlia,
propriedade e contratos que se inicia um processo de oxigenao e de revisitao crtica a
alguns dogmas. Trata-se de um processo evolutivo na trajetria do direito civil, lastreado no
relevante papel desempenhado pela doutrina e jurisprudncia, o qual atinge seu pice com a
Constituio Federal/88.
Novos princpios permeando as relaes de famlia, a exemplo do da
afetividade, ganham locus privilegiado e, portanto mitigam o endeusamento ao biologismo
nas relaes de filiao.

8
Joo Baptista Villela. O modelo constitucional da filiao: verdade & supersties. Revista Brasileira de
Direito de Famlia. a.I, n 02, jul-set, 1999, p. 131.
No por acaso crescente a tese doutrinria que enxerga a filiao socioafetiva
como gnero, na qual passam a ser espcies a adoo, o filho de criao e as havidas por
inseminao artificial heterloga.9
Como dito alhures, o instituto da adoo a expresso mxima do princpio da
socioafetividade, porm este no o nico que preenche seu contedo, ou seja, a
compreenso da adoo deve ser em conformidade com os todos os demais princpios,
anteriormente, mencionados. Neste momento destacamos o princpio da convivncia
familiar, ou seja, nos dias atuais o sentido da adoo garantir criana o direito ao seu
desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social em condies de liberdade e de
dignidade10 no seio de uma famlia.
Ressalte-se, todavia que o sentido de adoo nem sempre exprime somente as
relaes oriundas do parentesco civil, quer dizer, a afetividade elemento intrnseco a
qualquer espcie de vnculo.
O elemento definidor e determinante da paternidade certamente no o
biolgico, pois no raro o genitor no assumir o filho. Por isso que se
diz que todo pai deve adotar o filho biolgico, pois s o ser se assim o
desejar, ou seja, se de fato o adotar.11
Nestes termos j seria lgico supor que dimenso socioafetiva est contribuindo
para reduzir a dimenso da regra pater is est, j que seu escopo a consolidao da posse
do estado de filho com base no afeto.
Para ratificar tal entendimento nos valemos das contribuies de Joo Baptista
Villela
Se o fundamento capital da paternidade de natureza afetiva e no
biolgica, torna-se imperioso abrir maior espao, entre ns, posse do
estado de filho, cujo papel no direito de famlia no pode ficar limitado

9
A propsito ver Belmiro Pedro Welter. Igualdade entre as filiaes biolgica e sociafetiva. So Paulo: RT,
2003. Interessante destacar que art. 1593 do CC O parentesco natural ou civil, conforme resulte de
consanginidade ou outra origem tem dado ensejo doutrinrio que no se pode desconsiderar, tambm, a
paternidade desbiologizada, capaz de provocar efeitos jurdicos, inclusive a paternidade socioafetiva. Rodrigo
da Cunha Pereira. Cdigo civil da famlia anotado. 2ed. Porto Alegre: Sntese, 2003, p.97. No mesmo sentido
ver enunciado n 103 da Jornada de Direito Civil n 01 do Conselho da Justia Federal.
10
Art. 4 do ECA
Art. 227 CF/88 - dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
11
Rodrigo da Cunha Pereira.Direito de famlia: uma abordagem psicanaltica. 3ed. Belo horizonte: Del Rey,
2003, p. 133.
ao mbito da prova, seno que deve alcanar a prpria constituio do
12
status familiae.
[...]
Na medida, pois, que a paternidade se constitui pelo fato, fcil perceber
que a posse do estado de filho pode entrar em conflito com a presuno
pater is est. Igualmente o podem outras situaes que no resultam da
norma, mas de comportamentos concretos.
Desafortunadamente, em oposio tese da filiao socioafetiva, h os
defensores da tese do biologismo.
Um raciocnio que, perdido nas sedues da gentica e ofuscado pelo
impacto do espetacular, supe que todo o complexssimo tema da
paternidade se deixe aprisionar e resolver pelos exames do DNA.
Percebe-se a uma obsesso do tangvel, cujo efeito reduzir o direito a
um ramo ancilar das cincias positivas. Pensar que a paternidade possa
estar no coincidir de seqncias genticas constitui, definitivamente,
melanclica capitulao da racionalidade crtica neste contraditrio fim-
de-sculo. O reducionismo do direito aos parmetros da cincia positiva,
vcio em que incorre a paternidade sustentada nas seqncias genticas,
importa afast-lo de seu ambiente prprio, fora do qual os achados so
equvocos e as propostas errticas.13

3. Adoo e a posse do estado de filiao

Como j demonstrado a adoo encontra-se intrinsecamente relacionada com a


afetividade, a qual por sua vez, balizada na posse de estado de filiao. Segundo Paulo
Lobo a posse de estado de filiao a exteriorizao da convivncia familiar e da
afetividade. Trata-se de conferir aparncia os efeitos da verossimilhana, que o direito
considera satisfatria.14

12
Cf. O modelo constitucional da filiao: verdade & supersties. Revista Brasileira de Direito de
Famlia. a.I, n 02, jul-set, 1999, p. 132.
13
Joo Baptista Villela.Op. cit, p. 133.
14
Cf. Direito ao estado de filiao e direito origem gentica: uma distino necessria. Afeto, tica, famlia
e o novo Cdigo Civil. Rodrigo da Cunha Pereira (Coord.) Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p.510.
A codificao civil brasileira bastante tmida no que tange a prova do estado de filiao.15
Ao contrrio da nossa legislao, a atual redao da legislao francesa preciosa ao
estabelecer as espcies no taxativas de presuno de estado de filiao, no sendo
necessria a reunio delas:
Art. 311-1 A posse de estado se estabelece por uma reunio suficiente
de fatos que indiquem a relao de filiao e de parentesco entre um
indivduo e a famlia a que se diz pertencer. A posse de estado deve ser
contnua
Art. 311-2
a) quando o indivduo porta o nome de seus pais;
b) quando os pais o tratam como seu filho, e este queles como seus pais;
c) quando os pais provem sua educao e seu sustento;
d) quando ele assim reconhecido pela sociedade e pela famlia;
e) quando a autoridade pblica o considere como tal.

Diante da timidez da nossa lei mister, a realizao de um trabalho criativo pelo


julgador, balizado pelos princpios constitucionais que informam as relaes de filiao, a
fim de apreciar, casuisticamente, todas as circunstncias presentes no caso concreto.
Perante nossa lei a adoo detm carter de irrevogabilidade, o que significa
dizer que, alm de constituir a sublimao da afetividade retira da esfera da liberdade
individual a possibilidade de arrependimento posterior. o chamado contrato vitalcio de
paternidade.16 Este aspecto importante para ratificar a tese que a nossa lei ao se reportar a
adoo, no estabeleceu nenhum critrio de diferenciao, quer dizer, todo e qualquer tipo
de adoo, inclusive a adoo brasileira, dever conter todos os requisitos que serviro de
base para demonstrar a constituio da posse de estado de filiao, quer seja na adoo
17
legal, como tambm naquela chamada de ilegal pois, o que deve ser relevante e

15
CC/02 Art. 1605, II Quando existirem veementes presunes resultantes de fatos j certos.
16
Belmiro Pedro Welter. Igualdade entre as filiaes biolgica e sociafetiva. Revista Brasileira de Direito de Famlia. a.IV, n
14, jul-set, 2002, p. 132.
17
Ao anulatria de ato jurdico Falsidade de filiao Adoo brasileira alongado decurso do processo consolidao,
pelo tempo, de laos familiares, tornando irrelevante a falsidade Interesse do adolescente, j beira da maioridade, de
permanecer na companhia da me civil, mantendo o seu nome. Fato superveniente (CPC, art. 462). O processo um instrumento
poltico de realizao do prprio direito, tendo o magistrado como primeiro e primordial compromisso a realizao da justia.
No se justifica decretar-se uma nulidade que se contrape ao interesse de quem teoricamente se pretende proteger. A adoo
plena, realizada por via oblqua, deve subsistir, quando o curso do tempo revelou ter atingido sua finalidade precpua,
proporcionando ao adolescente um lar substitutivo, ensejando-lhe o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, de
forma sadia e normal e em condies de liberdade e dignidade. (TJSC AC 49.961 (88.085278-1) SC 4 C.Cv. Rel. Des.
Pedro Manoel Abreu J. 26.03.1998)
determinante a constatao da afetividade, da realizao do direito da criana
convivncia familiar dar um ninho, um lar num mundo duro, um abrigo, uma proteo,
18
um pouco de calor humano. A casa , cada vez mais, o centro da existncia.
Impe-se compreender a linha evolutiva do direito de famlia consubstanciada
pelo afeto enquanto valor jurdico e, portanto como mola propulsora para fundamentar e at
mesmo justificar um ato que em princpio colida com a lei, como a hiptese da adoo
brasileira, mas que o tempo consolida uma realidade ftica calcada no afeto e no amor. E
esta realidade que promove o ser humano em sua vida e em sociedade.
Aqui chegamos ao ponto crucial deste trabalho, o que deve prevalecer a
afetividade, inerente a adoo e, por conseguinte a adoo brasileira, ou a verdade do
registro civil? Antes, todavia se fazem necessrios breves comentrios acerca das chamadas
aes de estado.

4. Afetividade vs aes de estado

Vimos que afetividade e posse de estado de filiao so aspectos indissociveis,


porm h um outro elemento que, ao nosso sentir, tambm merece ser apreciado, qual seja:
a posse de estado de pai. Nestes termos defendemos que a posse de estado de filho e a
posse de estado de pai exprimem reciprocidade, uma no existe sem a outra, pois no se
pode falar de filiao ou de paternidade se o afeto no estiver presente nos dois plos.
Ratificando a mesma linha de entendimento nos valemos das contribuies de
Belmiro Pedro Welter, para quem:
a doutrina, de um modo geral, afirma que a filiao afetiva consiste no
gozo do estado, da qualidade de filho legtimo e das prerrogativas dela
derivadas e a posse e o estado so inseparveis, pois se possuem
simultaneamente o estado de pai e o estado de filho.19
Neste momento incidimos diretamente nos artigos 160120 e 1614,21 ambos do

18
Michelle Perrot O n e o ninho. Veja: 25 anos reflexes para o futuro. So Paulo: Abril, 1993, 81
19
Cf. Igualdade entre as filiaes biolgica e sociafetiva. Revista Brasileira de Direito de Famlia. a.IV, n
14, jul-set, 2002, p. 136.
20
Cabe ao marido o direito de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, sendo tal ao
imprescritvel.
21
O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento, e o menor pode impugnar o
reconhecimento, nos 4 (quatro) anos que se seguirem maioridade, ou emancipao.
CC/02. Estes dispositivos rendem ensejo a inmeras interpretaes sejam pela doutrina ou
pela jurisprudncia. O fato que dizem respeito ao negatria de paternidade e de
investigao de paternidade, respectivamente. Por lgico, no traremos colao as
inmeras abordagens e seus desmembramentos, mas to somente quelas que serviro de
base aos fundamentos da adoo brasileira. Razo pela qual dividimos em dois blocos.
A tenso existente saber o que deve prevalecer a posse de estado
(filho/pai) ou a verdade biolgica? Sem dvidas que as aes
mencionadas dizem respeito a aes de estado e, portanto
imprescritveis. Com isso permitem seu cabimento em qualquer
momento ou encontram restries?
E no caso da adoo brasileira, que de plano a verdade biolgica
afastada, por ser estabelecida sob a gide da afetividade poder ser
desconstituda em razo de erro ou falsidade do registro22 a qualquer
tempo? A chantagem emocional, via de regra oriunda pelo trmino de
uma relao afetiva entre os pais encontra respaldo para impetrar uma
ao visando desconstituio do registro civil em razo da adoo
brasileira? E o princpio da preservao da famlia ser desconsiderado?
Quanto ao primeiro bloco de questionamento e conforme defendemos
anteriormente, somente faz sentido falarmos de posse de estado (filho/pai) sob a gide da
afetividade. Tendo como ponto de partida este princpio nos filiamos a corrente doutrinria
que defende que, uma vez consolidado o estado de filiao/paternidade torna-se descabida
a propositura de tais aes.
A origem apaga-se no momento da adoo. O filho integra-se nova
famlia total e definitivamente. A condio de filho jamais poder ser
contestada pelo pai ou me que o adotaram, nem poder ser impugnada a
nova paternidade ou maternidade, inclusive quando atingir a maioridade,
pois inaplicvel o disposto no art. 1614 do Cdigo Civil. Por
conseqncia, o filho que foi adotado no poder promover investigao
de paternidade ou maternidade biolgicos.23

22
Art.1604 CC Ningum pode vindicar estado contrrio ao que resulta do registro de nascimento, salvo
provando-se erro ou falsidade do registro.
23
Paulo Lobo. Cdigo civil comentado: direito de famlia, relaes de parentesco, direito patrimonial. lvaro Villaa
Azevedo (Coord.).So Paulo: Atlas, 2003, v. XVI, p.144. No mesmo sentido ver Luiz Edson Fachin. A filha das estrelas em
No mesmo sentido Max Guerra Kopper afirma que o perfilhante, que haja
praticado adoo brasileira, deve ser havido como carecedor do direito de ao quando
pleiteie judicialmente a desconstituio dessa adoo.24
Consoante Paulo Lobo se faz necessrio estabelecer limites positivos
concernentes interposio das mencionadas aes. Estes limites certamente levaro
sociedade elementos essenciais ao debate, de modo a vivificar a crtica contra decises
judiciais que as admitem sob o manto da indisponibilidade e imprescritibilidade das
pretenses relativas ao estado das pessoas. 2526
Interessante, mais uma vez, observar a orientao da legislao francesa acerca
do tema:
Art. 334-9 Qualquer reconhecimento ser nulo, qualquer petio de
investigao ser inadimissvel, quando o filho tiver uma filiao
legtima pela posse de estado.

A prevalncia da verdade socioafetiva em detrimento da verdade biolgica


tambm objeto de inmeras controvrsias. A ttulo ilustrativo destacamos a opinio de
Eduardo Cambi, para quem:

busca do artigo perdido. Afeto, tica, famlia e o novo Cdigo Civil. Rodrigo da Cunha Pereira (Coord.) Belo Horizonte: Del
Rey, 2004.
24
Cf. Adoo brasileira-existncia, efeitos e desconstituio. Revista de Doutrina e Jurisprudncia, v. 58, set/dez, 1998, p.
15.
25
Cf. Cdigo civil comentado: direito de famlia, relaes de parentesco, direito patrimonial. lvaro Villaa Azevedo
(Coord.).So Paulo: Atlas, 2003, v. XVI, p.144
PATERNIDADE RECONHECIMENTO 2. AO NEGATRIA DE PATERNIDADE E AO ANULATRIA DO
REGISTRO DE NASCIMENTO 1. Quem, sabendo no ser o pai biolgico, registra como seu filho de companheira durante a
vigncia de unio estvel estabelece uma filiao scio-afetiva que produz os mesmo efeitos que a adoo, ato irregovvel. 2. O
pai registral no pode interpor ao negatria de paternidade e no tem legitimidade para buscar a anulao do registro de
nascimento, pois inexiste vcio material ou formal a ensejar sua desconstituio. Embargos rejeitados, por maioria. (TJRS EI
599.277.365 4 G.C.Cv. Rel Des p/o Ac. Maria Berenice Dias DJRS 21.10.199910.21.1999)
26
Em sentido oposto: NEGATRIA DE PATERNIDADE Ao proposta pelo suposto pai alegando vcio de consentimento.
Admissibilidade. Direito ao reconhecimento do estado filial que indissocivel da personalidade humana, devendo ser
prestigiado, ainda que existente sentena transitada em julgado fundada na verdade formal. Admite-se seja proposta ao
negatria de paternidade, pelo suposto pai, alegando vcio de consentimento, eis que o direito ao reconhecimento do estado filial
indissocivel da personalidade humana, devendo ser prestigiado, ainda que existente sentena transitada em julgado fundada na
verdade formal. (TJSP AC 227.204-4/1-00 1 C. Rel. Des. Elliot Akel J. 19.03.200203.19.2002).
NEGATRIA DE PATERNIDADE Legitimidade de filho. Em benefcio da dignidade humana da criana (arts. 1, III, e 226,
6, da CF e 17 e 29 do ECA L. 8.009/90), admite-se a sua plena legitimidade para pesquisar a sua herana gentica, cancelando
registro de paternidade produzido com erro, ainda que com nobres motivos. Quebra do monoplio da legitimidade centralizada
do marido para a negatria de paternidade (art. 344 do CC). Improvimento. (TJSP AI 189.803-4/0 3 CDPriv. Rel. nio
Santarelli Zuliani J. 19.06.200106.19.2001)
PATERNIDADE Pai e filha que pretendem a desconstituio do registro civil por no espelhar a verdade real. Possibilidade
jurdica do pedido. juridicamente possvel o pedido de desconstituio do registro civil de nascimento formulado pela filha,
assistida pela me, juntamente com seu pai registral, baseados em exame de DNA que atesta a inexistncia do liame biolgico,
havendo interesse da menor, que relativamente incapaz, em investigar a sua paternidade real. (TJRS AC 70.001.597.731 7
C.Cv. Rel. Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves DOERS 27.03.200103.27.2001).
Essas aes passaram a ter maior relevncia com o acesso mais amplo ao
exame do DNA. A gentica tem produzido grandes avanos na medicina,
os quais tm sido aproveitados pelo Direito.[...]. No entanto, se com o
DNA a paternidade reconhecida sem margem de dvidas, preciso
indagar a respeito dos efeitos decorrentes desta paternidade,
perguntando-se: h sempre que prevalecer a verdade biolgica em
detrimento da socioafetividade?
[...]
Nesse dilema entre privilegiar a verdade biolgica e a socioafetiva, ainda
que sobre aquela no paire quaisquer dvidas em razo do exame do
DNA, possvel ficar com a segunda em detrimento da primeira. Para
isso, no necessrio grande esforo de raciocnio, mas uma simples
ponderao teleolgica, segundo a qual da aplicao do direito , no deve
resultar injustias27
Ratificamos o entendimento, novamente, com a opinio de Max Guerra Kopper,
Na verdade, o exame de DNA ser de extrema valia nos casos em que
inexiste paternidade reconhecida. Naqueles casos em que do registro da
pessoa consta pai ignorado. Nesses casos, no temos dvida em afirmar,
a ao de investigao de paternidade ser imprescritvel e o pai
biolgico, uma vez identificado, haver de figurara como tal no assente
de nascimento, independente a sim de qualquer outra considerao.
Dessa forma, as aes de estado somente fazem sentido quando no houver sido
constituda a posse de estado (filho/pai), ou seja, o vnculo da afetividade no aflorou em
28
um dos plos ou em nenhum deles. Cabvel tambm na ausncia de um pai no registro,
do contrrio se o pai j tem um filho ou o filho j tem um pai no se deve conceber
referidas aes.
Consoante as citaes referidas tem-se evidenciado que so duas situaes
distintas que exigem interpretaes tambm diferenciadas, quais sejam: a primeira se pauta
na necessria estabilidade das relaes paterno-filiais e a segunda em assegurar o direito

27
Cf. O paradoxo da verdade biolgica e socioafetiva na ao negatria de paternidade, surgido com o exame de DNA, na
hiptese de adoo brasileira. RevistaTtrimestral de Direito Civil, a.3, v.12, out/dez, 2002, p. 254-5.
28
NEGATRIA DE PATERNIDADE Reconhecimento voluntrio. Desconfiana do pai de que a genitora no lhe era
fiel. Exame de DNA excludente da paternidade. Ausncia de vnculo afetivo entre o requerente e o registrado.
Procedncia do pedido. Desconstituio do registro civil. Interpretao atual do 3, do art. 178, do CC. Observncia das
peculiaridades da espcie. (TJMG AC 000.231.621-4/00 2 C.Cv. Rel. Des. Abreu Leite DJMG
08.02.200202.08.2002)
fundamental de dar um pai a quem no tem direito universal a um pai.
No obstante, a recorrente magnitude atribuda ao exame de DNA como prova
cabal e incontroversa, interessante registrar acrdo do STJ que mesmo diante dos
resultados obtidos atravs do DNA, no qual resultou a excluso da paternidade, ratificou o
vnculo sob o fundamento que apesar do grau de confiabilidade do DNA no exclui a
possibilidade de erro, no pela tcnica, mas em funo da falibilidade humana, por
conseguinte no considerou o exame de modo isolado, mas em harmonia com as demais
provas produzidas nos autos.29
A referncia ao acrdo foi no sentido de demonstrar o quanto estas questes
suscitam dvidas entre os julgadores e os doutrinadores. O mesmo ocorre nas questes
pertinentes matria da adoo brasileira e a verdade do registro civil. Estamos diante de
um conflito entre valores normativos, quais sejam: estado de filiao de um lado e verdade

29
STJ Resp 317.809 (2001/0043198-4). No mesmo sentido INVESTIGAO DE PATERNIDADE
Prova do relacionamento sexual com exclusividade poca da concepo. Laudo pericial negando a
paternidade. Convico do juiz de modo contrrio com base nas demais provas dos autos. Possibilidade.
Exames hematolgico e DNA. Inexistncia de certeza absoluta. Prova pericial. Rejeio. Reconhecimento da
paternidade. Provado o relacionamento sexual, com exclusividade, entre o investigado e a me do
investigante, poca da concepo, deve a paternidade ser reconhecida, no obstante a prova pericial relativa
aos exames hematolgico e impresses digitais de DNA de pela sua negativa. que, alm de tal prova no
repousar sempre numa certeza absoluta, no pode a prova pericial decidir, por si s, as demandas judiciais,
pois, se possvel, tornaria dispensvel a atuao do Juiz nos processos onde ela fosse produzida, ou daria
sentena judicial carter meramente homologatrio da concluso do tcnico. Ademais, o Juiz no est adstrito
ao laudo pericial para formar sua convico, podendo decidir de modo contrrio a ele, baseando-se em outros
elementos ou fatos provados nos autos. (TJMG AC 10.025/5 5 C.Cv. Rel. Des. Jos Loyola DJMG
10.03.1995)
Em sentido oposto: REGISTRO CIVIL Paternidade. Erro essencial. Prova pericial comprovando a negativa da
paternidade. DNA. Aceitabilidade do exame. Anulao da paternidade reconhecida. O exame de impresses digitais em
DNA , no plano cientfico, de grande alcance e fomentador, da, de juzo de valor sobre o tema reconhecimento, ou no,
de paternidade. Sua margem de erros, ainda do conhecimento geral, pouqussima, e tal, cientificamente, aceito em todo
o mundo dito civilizado. Embora todo ser humano queira saber e ter por configurada, legalmente, sua ascendncia,
contudo, e em vista do hodierno avano da cincia, consolidar uma paternidade no verdadeira seria, como , chancelar
um posicionamento judicial censurvel, alm de desacertado. Assim, se a prpria me reconhece que aquele que registrou
seu filho menor como pai no realmente o pai biolgico do mesmo, fato este comprovado atravs de exame DNA,
espontaneamente feito pelas partes, resta evidente que o ato jurdico do registro foi conseqncia de erro essencial,
havendo prejuzo verdade real, eis que consubstanciada a negativa da paternidade no plano da ordem gentica, a
justificar a anulao do registro civil, quanto paternidade reconhecida. (TJMG AC 209.426-6/00, 3 C.Cv.,Rel. Des.
Isalino Lisba DJMG 05.09.2001).
Ao para ser declarado nulo assento de nascimento em que o autor declarou como seu filho, nascido de
convivncia com a me, criana cuja paternidade veio a negar com base em laudo que indicou sua
esterilidade. Laudo de DNA, que o excluiu tambm. Conquanto haja o autor convivido com a me do ru,
como se casados fossem, a unio de fato no tem o condo de impor paternidade a quem no concorreu para
que fosse concebido o menor. Mesmo tendo-o registrado, propiciado-lhe assistncia, pois padecente de
paralisia cerebral, e celebrado acordo, em ao de alimentos, fornecendo-lhe, sobrepe-se a verdade
biolgica, base da filiao no 6, do art. 226, da CF. No-incidncia do prazo decadencial do que se aplica
apenas ao marido, que pretenda negar a paternidade. No se estende sequer unio estvel. Recurso
desprovido. (TJRJ AC 6.377/2001 7 C.Cv. Rel. Des. Luiz Roldo DORJ 27.09.200109.27.2001)
biolgica do outro?

5. Estado de filiao vs verdade do registro civil.

sabido que o registro civil por gozar de f pblica destina-se a conceder


autenticidade aos atos, logo s se pode vindicar estado contrrio provando erro ou falsidade
(CC art. 1604).
No caso da adoo brasileira defendemos o afastamento da hiptese do erro /
da falsidade do registro, na medida em que quem declara como seu filho de outrem declara
conscientemente a falsidade, por conseqncia destri aquele argumento, ademais o
reconhecimento confere carter de irrevogabilidade.
Sob este prisma, uma vez configurada a posse de estado (filho/pai) h de se
perfilhar ao entendimento favorvel preservao das relaes familiares. Como visto a
origem do vnculo irrelevante o que determinante a situao ftica em si.
Ponderando-se entre a verdade socioafetiva e a verdade do registro civil h de
se ter em mente que o fetichismo das normas h de ceder justia do caso concreto,
quando o juiz tem que optar entre o formalismo das regras jurdicas e a realizao humana
e mais socialmente til do Direito.30
O que deve prevalecer a verdade declarada ou a falsidade do registro?
O registro no revela nada mais do que aquilo que foi declarado, por
conseguinte corresponde realidade do fato jurdico. Descabido falar em falsidade do
registro se ele materializa uma relao em que a posse de estado (filho/pai) j ingressou na
realidade social e jurdica.
De notria e acurada sensibilidade, acerca do que exprime o registro civil, so
as palavras de Joo Baptista Villela. Segundo ele:
O registro est onde sempre esteve: continua a ser a memria dos
fatos jurdicos. Nada indica que tenha passado condio de
pronturio da fenomenologia biolgica. Conviria deixar bem
assentado, desde logo, esta dimenso capital do registro que a

30
Eduardo Cambi. O paradoxo da verdade biolgica e socioafetiva na ao negatria de paternidade, surgido
com o exame de DNA, na hiptese de adoo brasileira. RevistaTtrimestral de Direito Civil, a.3, v.12,
out/dez, 2002, p. 255..
natureza declaratria de seus contedos. [...]
O registro declara o que antes dele se constituiu ou o que com ele
prprio se constitui precisamente a partir de uma declarao. Como
quando algum reconhece-se pai e o diz ao respectivo oficial. Na
base de sua atuao, est-se vendo, encontra-se um fato jurdico,
mas no um fato da natureza nem mesmo um fato social destitudo
de relevncia jurdica.31
Somos da opinio que a desconstituio do registro civil de uma relao j
consolidada no tempo acarretar muito mais danos que benefcios aos envolvidos. Importa
na vitria da desconsiderao e do desprezo segurana jurdica das relaes familiares.
o afeto perdendo espao para critrios deterministas e descomprometidos com a tutela da
dignidade da pessoa humana. Repise-se que a desconstituio do registro civil colide
frontalmente com a tbua axiolgica e principiolgica do melhor interesse da criana, da
convivncia familiar, do direito a um ninho (lar) e da paternidade responsvel.
A desconstituio em si, no gera apenas a exonerao das obrigaes
alimentares e sucessrias, mas uma ruptura com todos os vnculos, com todo o histrico de
vida e condio social que nortearam uma realidade ftica consolidada no tempo.
Sentimentos apequenados, mesquinhos e patrimoniais, geralmente servem de fundamentos
aos pedidos de desconstituio do registro. Nestas hipteses torna-se imperioso a
sensibilidade do julgador no sentido de identificar um pedido desfalcado de legtimo
contedo moral e assim evitar uma deciso colidente com toda a moldura princpiolgica
que preside o novel direito de famlia, sem contar com as conseqncias danosas
dignidade da pessoa.
Portanto, em relao ao segundo bloco de questionamentos, anteriormente
propostos defendemos que ele no encontra fundamentao legal, no sentido de que uma
relao estabilizada no tempo seja objeto de modificao to somente por critrios
meramente formais.
Para ilustrar a discusso colacionamos alguns julgados pertinentes ao registro
civil.

31
Cf. O modelo constitucional da filiao: verdade & supersties. Revista Brasileira de Direito de
Famlia. a.I, n 02, jul-set, 1999, p. 138-9.
NEGATRIA DE PATERNIDADE ADOO BRASILEIRA
CONFRONTO ENTRE A VERDADE BIOLGICA E A
SOCIOAFETIVA TUTELA DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA PROCEDNCIA DECISO REFORMADA 1. A ao
negatria de paternidade imprescritvel, na esteira do entendimento
consagrado pela Smula n 148/STF, j que a demanda versa sobre o
estado da pessoa, que a emanao do direito de personalidade. 2. No
confronto entre a verdade biolgica, atestada em exame de DNA, e a
verdade socioafetiva, decorrente da denominada adoo brasileira
(isto , da situao de um casal ter registrado, com outro nome, menor
como se deles filho fosse) e que perdura por quase quarenta anos, h de
prevalecer a soluo que melhor tutele a dignidade da pessoa humana. 3.
A paternidade socioafetiva, estando baseada na tendncia de
personificao do direito civil, v a famlia como instrumento de
realizao do ser humano; aniquilar a pessoa do apelante, apagando-lhe
todo o histrico de vida e condio social, em razo de aspectos formais
inerentes irregular adoo brasileira, no tutelaria a dignidade
humana, nem faria justia ao caso concreto, mas, ao contrrio, por
critrios meramente formais, proteger-se-ia as artimanhas, os ilcitos e as
negligncias utilizadas em benefcio do prprio apelado. (TJPR AC
108.417-9 Rel. Des. Acccio Cambi J. 12.12.2001 DJPR
04.02.200202.04.2002).
No mesmo sentido : FILIAO ANULAO OU REFORMA DE
REGISTRO FILHOS HAVIDOS ANTES DO CASAMENTO,
REGISTRADOS PELO PAI COMO SE FOSSE DE SUA MULHER
SITUAO DE FATO CONSOLIDADA H MAIS DE QUARENTA
ANOS, COM O ASSENTIMENTO TCITO DO CNJUGE
FALECIDO, QUE SEMPRE OS TRATOU COMO FILHOS, E DOS
IRMOS FUNDAMENTO DE FATO CONSTANTE DO
ACRDO, SUFICIENTE, POR SI S, A JUSTIFICAR A
MANUTENO DO JULGADO Acrdo que, a par de reputar
existente no caso uma adoo simulada, reporta-se situao de fato
ocorrente na famlia e na sociedade, consolidada h mais de quarenta
anos. Status de filhos. Fundamento de fato, por si s suficiente, a
justificar a manuteno do julgado. (STJ REsp 119.346 GO 4 T.
Rel. Min. Barros Monteiro DJU 23.06.200206.23.2002)
FILIAO A conhecida adoo brasileira, ou o reconhecimento
voluntrio de filho da companheira, cria ato irrevogvel (art. 1, da Lei n
8.560/92 e art. 357 do CC) para personificao do direito ao nome e
condio social da criana, fator de dignidade humana (art. 1, III da CF),
preponderante ao desejo de retaliao pelo fim de relacionamento dos
adultos; quanto falsidade do registro, causa de nulidade prevista no art.
348 do CC, no poderia o modernizado Direito de Famlia penalizar o
inocente quando o prprio agente causador da fraude recebe indulgncia
criminal (art. 242, pargrafo nico, do CP). Provimento para extinguir a
ao sem julgamento de mrito (art. 267, VI, do CPC) por ausncia de
legtimo interesse (substancial) econmico ou moral (arts. 3, do CPC e
76 do CC). (TJSP AC 218.764-4/5 3 CDPriv. Rel. Des. nio
Santarelli Zuliani J. 19.02.200202.19.2002)
REGISTRO DE NASCIMENTO RECONHECIMENTO
ESPONTNEO DA PATERNIDADE ADOO SIMULADA OU
BRASILEIRA Descabe a pretenso anulatria do registro de
nascimento do filho da companheira, lavrado durante a vigncia da unio
estvel, j que o ato tipifica verdadeira adoo, que irrevogvel. Apelo
improvido. (TJRS AC 598.300.028 7 C.Cv. Rel Des Maria
Berenice Dias J. 18.11.199811.18.1998
IMPUGNAO DE FILIAO Anulao de declarao de
paternidade e maternidade em registro de nascimento ocorrido h mais de
50 (cinqenta) anos. Pedido desfalcado de contedo moral. Ao de
estado. Imprescritibilidade. Se a autora e seu companheiro resolveram
criar a r como filha, desde alguns meses de nascida, e o varo a
registrou, depois de 12 anos, atribuindo a paternidade a si mesmo e a
maternidade autora, no tipo de procedimento conhecido como "adoo
brasileira" no admissvel que, passados mais de 50 (cinqenta) anos,
venha a autora propor esta ao de anulao do ato ao argumento de que
no anuiu com o mesmo, tanto que o desconhecia. Se a declarao foi,
como se alega, inverdica em relao ao fato da gerao, no o foi quanto
manifestao da vontade de criar com a pessoa registrada um vnculo
de parentesco, que , no caso, o parentesco civil de fato, cuja natureza
nem mesmo a inobservncia dos ritos legais poderia
descaracterizar.(TJRJ AC 1999.001.08518 14 C.Cv. Rel. Des.
Mauro Fonseca Pinto Nogueira DORJ 27.04.200004.27.2000)
AO DE ANULAO DE RECONHECIMENTO DE FILHO
EXTRAMATRIMONIAL Prevalncia da paternidade socioafetiva.
No ofende a verdade o registro de nascimento que espelha a paternidade
socioafetiva, mesmo que no corresponda paternidade biolgica. (TJRS
EI 70000904821 4 G.C.Cv. Rel. Des. Luiz Felipe Brasil Santos
J. 10.11.200011.10.2000)
Em sentido oposto: INVESTIGAO DE PATERNIDADE Em
benefcio da dignidade humana da criana (arts. 1, III, e 226, 6, da CF
e 17 e 29 do ECA L. 8.069/90), admite-se a sua plena legitimidade para
pesquisar a sua herana gentica, cancelando registro de paternidade
produzido com erro, ainda que com nobres motivos. Quebra do
monoplio da legitimidade centralizada do marido para a negatria de
paternidade (art. 344 do CC). (TJSP AI 189.803-4/0 3 C. Rel. Des.
nio Santarelli Zuliani J. 19.06.200106.19.2001)

6. Concluso

Por todo o exposto verifica-se que o tema adoo brasileira suscita inmeras
controvrsias doutrinria e jurisprudencial, de tal sorte que qualquer posicionamento
adotado, indubitavelmente, render homenagens as regras ou aos princpios. Seguindo-se
quelas, o instituto estar sempre tisnado ao tipo penal e a infrao lei. Rendendo-se a
estes, a adoo brasileira encontra eco no direito de famlia contemporneo,
comprometido com uma nova pauta principiolgica e realizando a socioafetividade em
detrimento dos ditames do biologismo.
Vivenciamos a consolidao de novas molduras das relaes familiares
comprometidas com valores humanos e solidrios, logo inconcebvel privilegiar os ditames
do biologismo em prejuzo da afetividade das relaes estabelecidas no tempo.
A verdade arrogante da cincia, a qual se manifesta pelo exame de DNA, no
pode ter o condo da primazia da verdade e simplesmente apagar todo um conjunto
valorativo comprometido com a dignidade da pessoa humana.
A diretriz perseguida a estabilidade das relaes de famlia, uma vez
constituda a posse de estado (filho/pai) h de se considerar as relaes fticas consolidadas
no tempo, de tal sorte que sobre a adoo brasileira no mais recaia a pecha da tipificao
penal e civil, pois no mnimo logram incompatibilidade com os novos paradigmas do
direito de famlia.
H de se compreender a adoo brasileira sob o vis da filiao e nada mais.
fato a necessidade de se desconstruir a idia da ilegalidade e assim erigi-la na senda
principiolgica, evolutiva e inovadora do direito de famlia, compreendendo-a como mais
uma expresso da vinculao socioafetiva, funcionalizada aos ditames constitucionais e
densificando a dignidade da pessoa humana.
A nossa lei penal reconhece o instituto do perdo judicial, o qual dispe que em
razo de reconhecida nobreza pode o juiz deixar de aplicar a pena. Este indicativo guarda
compatibilidade com o sentido proposto para a desconstruo de paradigmas dotados de
valores e preconceitos impostos adoo brasileira, ou seja, o juiz deve verificar todas as
circunstncias relevantes, de modo a localizar a posse de estado de filiao. No mesmo
sentido destacamos a lei argentina (Lei n 19.216 07/09/71 concede anistia queles que
tiverem inscritos menores como filhos prprios, sendo eles alheios, desde que no tenham
feito com fins lucrativos ou com o propsito de causar prejuzo).
Deste modo se verifica que a adoo brasileira no um problema exclusivo
da nossa realidade, mas que seu perdo uma constante tendo em vista o fim maior que
persegue que o de garantir uma famlia a uma pessoa.