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Para ubicar al derecho internacional en el derecho lo primero que hay que hacer
es aportar una nocin del mismo. Al efecto la siguiente idea:
1
SEPLVEDA, Cesar; Derecho Internacional Pblico; Porra; 15 edicin; Mxico; 1988; p. 3.
Debe distinguirse al derecho internacional pblico del privado. Este ltimo ha sido
llamado impropiamente de esta manera, ya que est constituido de normas que
los tribunales internos de los Estados aplican cuando emerge un conflicto entre los
diferentes sistemas jurdicos. Debera de llamarse correctamente derecho privado
internacional. Las normas de ste ltimo se aplican a las personas o individuos,
en cambio, las del derecho internacional pblico se aplican a los Estados.
El derecho internacional pblico se propone suprimir los medios violentos para la
solucin de conflictos interestatales, instaurando el arbitraje de jurisdiccin
obligatoria.
En cuanto a la ubicacin propiamente del derecho internacional pblico dentro de
las ramas del derecho, hay que anotar que dada su naturaleza deben de citarse
algunas posiciones tericas que se ha formulado al respecto. Y ello es as, dado
que el derecho internacional pblico como su nombre lo indica, rebasa el mbito
de validez espacial del derecho positivo nacional.
Esto es lo que hace difcil su ubicacin ya que no se puede englobar propiamente
dentro de una rama del derecho en especfico, pues simplemente lo que hacen los
derechos nacionales es reconocer mediante la ratificacin o elaboracin el
contenido del derecho internacional pblico, lo que comnmente en los pases
occidentales se hace a travs de las facultades que concede una constitucin a
los organismo de gobierno de cada Estado.
A nivel nacional el derecho internacional tiene su fundamento y reconocimiento en
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, la que al respecto dice:
Ahora bien, si se adopta la clasificacin clsica que proviene del derecho romano,
que divide al derecho en derecho privado y derecho pblico, que ya ha sido
superada, pero que permanece teniendo cierta utilidad para los efectos de la
enseanza aprendizaje del derecho, se puede ubicar al derecho internacional
pblico, dentro del derecho pblico. Y su validez hacia dentro del Estados se
derivara del Derecho Constitucional.
Finalmente hay que comentar las posiciones tericas a las que se ha hecho
alusin con antelacin y que sirven como referencia para ubicar al derecho
internacional pblico con el derecho interno de un pas. Al respecto lo siguiente:
a) La teora monista interna sostiene que no hay ms derecho que el derecho del
Estado. El derecho internacional pblico es slo un aspecto del derecho estatal.
Es el conjunto normas que el Estado emplea para conducir sus relaciones con los
dems pueblos, y podra ser llamado Derecho Estatal Externo.
b) La teora dualista sostiene que el derecho interno y el derecho internacional
pblico son dos tipos de ordenamiento jurdicos diferentes y absolutamente
separados, ello se debe a que poseen fuentes distintas, por ejemplo:
i) El primero se fundamenta en el proceso legislativo interno, en cambio, el
segundo lo hace en la costumbre y los tratados internacionales.
ii) El segundo regula relaciones entre los Estados, en cambio, el primero lo hace
entre individuos, o entre individuos y el Estado.
iii) El primero es la ley de un soberano sobre los individuos, en cambio, el
segundo es un derecho entre Estados.3
2
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; Cmara de Diputados del Congreso de la Unin;
[en lnea]; Disponible en la World Wide Web en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/1.pdf Fecha
de la consulta: 7 de junio de 2009.
3
SEPLVEDA, Cesar ; ob. cit.; pp. 67, 68
Cuando se habla de derecho internacional pblico se ha referencia indirectamente
a comunidades jurdico polticas independientes, a esto se debe que no es del
todo correcto hablar de derecho internacional privado en comunidades de la
antigedad. Esto sin embargo no ha sido del todo respectado, sobre todo en el
pasado, ya que el historicismo marc una notable influencia en los estudios del
derecho.
Propiamente se puede hablar de derecho internacional pblico con la formacin de
los grandes Estados en Europa durante el siglo XVI: Espaa, Francia, Inglaterra,
Austria y los Pases Escandinavos. Aunque no se puede negar que las races del
derecho internacional datan de la Alta Edad Media, manifestndose de forma ms
evidente a partir del desmembramiento del Sacro Imperio Romano Germnico y el
descubrimiento del Nuevo Mundo en 1492. Esta ubicacin histrica se confirma
con el hecho de que antes de estas fechas no haba de por medio ninguna teora y
doctrina del derecho internacional. Estos estudios comienzan prcticamente con
Francisco de Vitoria.
En la historia del derecho internacional pblico estn inmersas varias etapas, que
son las siguientes:
a) La primera de ellas va del Renacimiento hasta la Paz de Westfalia en el ao de
1648. En este periodo hay resabios de la edad media. La comunidad internacional
se confunda con la comunidad cristiana revestida de espiritualidad, pero empieza
a ser penetrada de un espritu renacentista, eminentemente laico, que busca para
ella un orden legal.
Se busca la justificacin de la conducta de los soberanos en normas religiosas y
poco jurdicas, se empiezan a abrir paso principios de convivencia internacional y
la conviccin, entre los Estados, de ser miembros de una misma familia.
b) Este segundo periodo abarca del Tratado de Westfalia hasta la Revolucin
Francesa de 1789. Este tratado se constituyo como un hito muy destacado en el
progreso de las instituciones internacionales y estuvo guiando las relaciones
internacionales por ms de un siglo, ya que la estructura poltica internacional se
bas en ese documento.
En esta etapa se percibe un incremento de las actividades diplomticas. Nacen y
se multiplican los tratados de comercio. La institucin de la neutralidad se
desarrolla notablemente, y se principia a regir lo relativo al contrabando de guerra.
Se da la celebracin del Tratado de Utretch en el ao 1713 que introduce el
principio poltico internacional de mayor importancia: el justo equilibrio del poder,
originado desde Westfalia y que se mantuvo hasta Napolen. Este principio
sustituye al principio del monopolio del poder.
c) En una tercera etapa de evolucin histrica del derecho internacional pblico se
dan diversos sucesos. Las guerras napolenicas fueron una fuente de alteracin
de la vida poltica de Europa, terminando con un evento internacional de
importancia que fue el Congreso de Viena del ao de 1815.
Este congreso deja paso a un derecho internacional bien estructurado, con casi
las caractersticas que hoy en da se conocen. Se establecen por tal congreso
nuevas divisiones polticas, y se inaugura un sistema de gran importancia: la
intervencin.
La Santa Alianza que surge de aqu es un pacto de ayuda militar y un
prolegmeno de organizacin internacional, pues estableca la consulta por medio
de congresos, para actuar defendiendo el principio de legitimidad monrquica, en
contra de los brotes del liberalismo.
Surge en Viena el llamado Concierto Europeo, que fundado en el equilibrio del
poder habra de manejar los destinos del mundo durante el siglo XIX. Hasta antes
de la primera guerra mundial, surgen diversos elementos del derecho
internacional, por ejemplo:
i) La opinin internacional, que se refleja en la creacin de instituciones
internacionales.
ii) Se desarrolla la figura de las represalias.
iii) El bloque se asienta en sus rasgos fundamentales.
iv) La intervencin se instaura y se crea toda una teora a su alrededor.
v) Se forma el rgimen de navegacin por los ros internacionales.
vi) La esclavitud desaparece por accin internacional.
vii) Se suprime el corso.
viii) el rgimen consular llega a su esplendor.
ix) Empiezan los movimientos pacifistas al final de este periodo.
x) Se celebran una infinidad de tratados internacionales
d) En esta cuarta etapa histrica del derecho internacional se dan acontecimientos
como la Guerra Mundial de 1914 a 1918, lo que evidencia el notable dao que
recibe el derecho internacional, la mora internacional derivada de Westfalia fue
desplazada por el nacionalismo y la anarqua.
A pesar de lo anterior, surge nuevamente, aunque de manera tmida, el derecho
internacional, fortalecindose poco a poco las instituciones internacionales que
hasta ese momento existan, por ejemplo: las organizaciones internacionales, sin
embargo el surgimiento del segundo enfrentamiento mundial armando hizo que el
derecho internacional prcticamente fuera nulificado.
e) El quinto periodo de la historia del derecho internacional pblico se inicia antes
de 1945, aunque en esta fecha es cuando se nacen la Organizacin de la
Naciones Unidas, la creacin de nuevos Estados, el avance tecnolgico, que
fueron factores que influyeron de manera determinante en el derecho internacional
pblico contemporneo.
Ello fue as, porque se enriquecieron las normas y las instituciones con la
adopcin de concepciones y tratamientos de la norma jurdica internacional,
aunque los principios del derecho internacional permanecieron siendo
prcticamente los mismos.
Este estado de cosas a ocasionado que la doctrina del derecho de gentes se vea
afectada, siendo necesario un entendimiento ms completo de las relaciones entre
el cambio social dinmico interno e internacional- y del derecho como
instrumento del orden social. Esto hace pensar, porque as se ha manifestado en
la realidad social internacional, que el derecho internacional pblico va a
evolucionar adoptando novedosas formas de convivencia entre los Estados de la
comunidad internacional, ya que los adelantos tecnolgicos seguirn emergiendo
y la realidad social cambiando rpidamente.4
4
Ibdem; pp. 7 a11
1.3. mbitos de validez del derecho internacional pblico.
Los mbitos de validez de las normas jurdicas son una figura jurdica
consecuencia de los postulados tericos de la dogmtica jurdica. Se encuentran
vinculados a la corriente positivista del derecho que tiene como base de
operatividad a la validez de la norma jurdica.
As habr mbito personal, espacial, temporal y material de validez de la norma
jurdica, que no es otra cosa, sino la esfera de aplicacin de las normas jurdicas
generando con ello un marco preciso de derechos y obligaciones que estn a
cargo de sujetos de derecho, que para los efectos del derecho internacional sern
los Estados de la comunidad internacional, estando contenidas esas normas
jurdicas en diversos instrumentos jurdicos, principalmente en los llamados
tratados internacionales.
Explicando cada uno de estos mbitos de validez, se llega a lo siguiente:
a) Desde el punto de vista de su mbito espacial de validez.
El primero de estos es:
5
(H) la porcin del espacio en que un precepto es aplicable
De conformidad con este criterio, las normas jurdicas que se aplicarn van a ser
de dos tipos o clases:
*Nacionales o Internacionales. Las primeras tienen vigencia dentro de todo el
territorio del Estado, por ejemplo: las normas jurdicas federales. Las segundas,
son las que tienen vigencia en diversos Estados de la comunidad internacional o
en todo el orbe cuando la norma jurdica internacional tiene ese alcance, por
ejemplo: los tratados internacionales que ha sido adoptados y aceptados por todos
los pases de orbe.
5
GARCA MYNEZ, Eduardo; Introduccin al Estudio del Derecho; Porra; Mxico; 2002; p. 80.
Esto llevado al campo del derecho internacional pblico se reflejara en la validez
del contenido del tratado internacional celebrado por el Estado, el cual estara
vigente dentro de todo su territorio, o lo que es lo mismo, la observancia de la
norma jurdica internacional contenida en un tratado es vlida en cualquier parte
de territorio del Estado que lo ha aceptado y adoptado mediante su
reconocimiento, adopcin o creacin.
b) Desde el punto de vista de su mbito temporal de validez.
Se entiende por tal:
6
(H) el lapso durante el cual conserva su vigencia; (H)
De conformidad con este criterio, las normas que se aplicarn van a tener dos
tipos de vigencia y consecuentemente de impacto sobre el sistema jurdico al
momento de aplicarse al caso concreto:
*De vigencia determinada. Son aquellos preceptos normativos jurdicos cuyo
mbito temporal de validez formal se encuentra establecido de antemano
*De vigencia indeterminada. Son aquellas normas jurdicas cuyo lapso de vigencia
no se ha fijado desde el principio.
Esto llevado al campo del derecho internacional se materializara en que la
aplicacin que se hace de los tratados internacionales celebrados entre y por los
Estados de comunidad internacional debe de ser despus de su entrada en vigor,
respectando con ello el principio de irretroactividad de la Convencin.
c) Desde el punto de vista de su mbito material de validez.
Est constituido por:
7
(H) la materia que regula, (H)
6
dem.
7
dem.
* d) Desde el punto de vista de su mbito personal de validez.
Est conformado por:
8
(H) los sujetos a quienes obliga.
8
dem.
Como el derecho que el Estado ejercer en materia territorial adopta una fisonoma
diferente segn se trate de porciones de tierra firma o de aguas territoriales, o del
espacio areo, y como la doctrina relativa a cada una de las partes se ha
desenvuelto casi de manera autnoma, es conveniente agrupar todas las
instituciones correlativas bajo el rubro de derecho territoriales del Estado.
Esto pone en evidencia la relacin que hay entre el derecho internacional pblico y
la soberana, en donde el enlace radica en el territorio y el poder que un Estado de
la comunidad internacional tiene frente a otro Estado. Ser en tal espacio en el
que la norma de derecho internacional tendr validez, dando origen a lo que se
conoce con el nombre de frontera, que es un tema que ms adelante se
analizar.
Tradicionalmente se habla de territorio del Estado comprendiendo, en sentido
amplio, la porcin terrestre, las aguas interiores y otras reas adyacentes, e
imperceptiblemente de incluirn, por ms que poseen rgimen jurdico distinto, las
cuestiones relativas a otras porciones. Cuando el derecho internacional reconoce
o atribuye a un Estado la soberana territorial, ella se ejercer de igual manera
sobre todos los elementos territoriales del Estado.
Otro punto de intervinculacin entre la soberana y el derecho internacional, es el
hecho de que los Estados de la comunidad internacional tienen a su cargo una
serie de obligaciones que deben de realizar, y que en caso de no ser as, sern
responsables de las acciones que origine el incumplimiento de esas obligaciones.
El derecho internacional pblico contemporneo ha hecho posible que el concepto
tradicional de soberana, ya que con la tesis del Estado de Derecho
prcticamente un Estado soberano es responsable de sus acciones ante la
comunidad internacional, naciendo la doctrina de la responsabilidad Estatal, que
tiene como base dos presupuestos:
a) La imputabilidad.
b) Que el acto sea ilcito respecto de las disposiciones jurdicas de derecho
internacional pblico.9
9
SEPLVEDA, Cesar; ob. cit.; pp. 6, 169, 233
Es gracias a la soberana que es posible la existencia de Estados internacionales
que coexisten y se relacionan, originando con ello la materia y objeto de estudio
del derecho internacional.
La soberana tiene una doble dimensin, la primera dimensin consiste en el
derecho de autodeterminarse la facultad para reglamentar todo lo referente a su
territorio, poblacin y dems aspectos de la vida social; en la otra dimensin, o
sea, la segunda, la soberana consiste en la independencia de cualquier otro
orden estatal, slo limitada por el derecho internacional.
Concepto de las fuentes del Derecho Internacional Pblico, no es otra cosa, sino
los lugares o sitios de donde emerge o brota el derecho internacional. Cuando se
habla de fuentes se est tratando un tema de dogmtica jurdica .Actualmente en
la doctrina se destacan dos concepciones diferentes en cuanto a las fuentes del
Derecho Internacional:
a) La concepcin Positivista, en la que se sostiene segn esta doctrina,
sustentada por Anzilotti, que la nica fuente del Derecho Internacional es el
acuerdo de voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es el caso de los
tratados internacionales y en forma tcita, en cuyo caso nos encontramos en
presencia de la costumbre.
b) Concepcin Objetivista, que se apoya esencialmente sobre la distincin entre
las fuentes creadora y fuentes formales. Las primeras son las verdaderas fuentes
del derecho; las segundas son los tratados internacionales y las costumbres
internacionales, que no crea Derecho sino que son modo de constatacin.
Clasificacin de las Fuentes del Derecho Internacional Pblico. Las fuentes de
este tipo de derecho se dividen en:
a) Fuentes Principales, Directas o Autnomas. Las fuentes directas o materiales,
que son aquellos factores de tipo social, poltico o econmico que estn aptos
para crear o formar normas jurdicas internacionales por s mismas aplicable a las
relaciones de los Estados y dems sujetos del derecho internacional pbico, como
es el caso de los tratados y las costumbres internacionales. Un ejemplo seria la
creacin de normas para combatir los secuestros y acciones guerrilleras en la
zona fronteriza colombo - venezolana.
Fuentes Secundarias, Indirectas o heternomas. Son aquellas que influyen en la
aplicacin y creacin de las normas jurdicas, pero no son aptas de crearlas por s
solas, es decir, influye de manera especial en el procedimiento mediante el cual
una norma es establecida