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DIREITO DO CONSUMIDOR

Teoria Exame da OAB

Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas1

1
Professora da PUC Minas e das Faculdades Del Rey Uniesp. Doutoranda em Direito Privado pela
Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Mestre em Direito Privado pela Pontifcia
Universidade Catlica de Minas Gerais. Tutora de Direito do Consumidor da Pontifcia Universidade
Catlica de Minas Gerais. Servidora Pblica Federal do TRT/MG: Assistente do Desembargador
Srcio da Silva Peanha. Especialista em Direito Processual Civil pela Universidade Gama Filho.
Especialista em Educao distncia pela PUC Minas. Especialista em Direito Publico e Cincias
Criminais pela Universidade Professor Damsio de Jesus. Bacharel em Administrao de Empresas e
Direito pela Universidade FUMEC. E-mail: claudiamaraviegas@yahoo.com.br.
DIREITO DO CONSUMIDOR

Material elaborado pela professora Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas

Edio 2014

(envie seus comentrios, sugestes e crticas para claudiamaraviegas@yahoo.com.br)


DIREITO DO CONSUMIDOR

Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas

SUMRIO

CAPTULO I..................................................................................................................5
HISTRICO DO DIREITO DO CONSUMIDOR...........................................................5
1. A EVOLUO DA PROTEO DO CONSUMIDOR........................................... 5
CAPTULO II...............................................................................................................10
CARACTERSTICAS DO CDC.................................................................................. 10
1. O CDC COMO NORMA PRINCIPIOLGICA DE ORDEM PBLICA E
INTERESSE SOCIAL MICROSSISTEMA JURDICO..........................................10
2. A DEFESA DO CONSUMIDOR COMO DIREITO FUNDAMENTAL E
PRINCPIO DA ORDEM ECONMICA ..................................................................11
3. A POSSIBILIDADE DE UM DILOGO DAS FONTES ENTRE O CDIGO DE
DEFESA DO CONSUMIDOR E O CDIGO CIVIL.................................................15
CAPTULO III .............................................................................................................17
RELAO JURDICA DE CONSUMO.......................................................................17
1. CONCEITO DE RELAO JURDICA DE CONSUMO......................................17
2. ELEMENTOS DA RELAO DE CONSUMO.................................................... 17
3. CONCEITO DE CONSUMIDOR..........................................................................18
CAPTULO IV............................................................................................................. 24
PRINCPIOS INFORMADORES DO DIREITO DO CONSUMIDOR......................... 24
1. CONCEITO DE PRINCPIOS..............................................................................24
2. PRINCPIOS QUE INFORMAM O DIREITO DO CONSUMIDOR, PREVISTOS
NA CONSTITUIO FEDERAL..............................................................................24
3. PRINCPIOS ESPECFICOS DO DIREITO DO CONSUMIDOR PREVISTOS NA
LEI N. 8.078/90.......................................................................................................25
CAPTULO V.............................................................................................................. 35
RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAES DE CONSUMO..............................35
1. INTRODUO.....................................................................................................35
2. A TEORIA DO RISCO DA ATIVIDADE...............................................................37
3. RESPONSABILIDADE CIVIL POR FATO DO PRODUTO OU DO SERVIO...38
4. RESPONSABILIDADE CIVIL POR VCIO DO PRODUTO OU DO SERVIO...41
5. GARANTIAS........................................................................................................ 46
6. A PRESCRIO E DECADNCIA NO CC.........................................................48
7. PRESCRIO E DECADNCIA NO CDC..........................................................49
8. DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA.......................... 49
CAPTULO VI............................................................................................................. 51
PROTEO CONTRATUAL E PRTICAS COMERCIAIS ABUSIVAS....................51
1. PRTICAS COMERCIAIS...................................................................................51
2. PRTICAS ABUSIVAS........................................................................................53
3. DA COBRANA DE DVIDAS.............................................................................55
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CAPTULO VII............................................................................................................ 57
DA PROTEO CONTRATUAL................................................................................57
CAPTULO VIII........................................................................................................... 60
DAS SANES ADMINISTRATIVAS........................................................................60
CAPTULO IX ............................................................................................................ 63
DAS INFRAES PENAIS .......................................................................................63
CAPTULO X.............................................................................................................. 65
DEFESA DO CONSUMIDOR EM JUZO.................................................................. 65
1. DIREITOS PROTEGIDOS POR AES COLETIVAS: DIREITOS DIFUSOS,
COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS...................................................... 65
2. LEGITIMIDADE PARA A DEFESA DE DIREITOS E INTERESSES COLETIVOS
................................................................................................................................. 66
3. DAS AES COLETIVAS PARA A DEFESA DE INTERESSES INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS...................................................................................................... 69
4. EFEITOS DAS DECISES NAS AES COLETIVAS......................................70
BIBLIOGRAFIA.......................................................................................................... 71

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CAPTULO I

HISTRICO DO DIREITO DO CONSUMIDOR

1. A EVOLUO DA PROTEO DO CONSUMIDOR

1.1 A Evoluo do Direito do Consumidor no Mundo

A origem do consumidor atribuda aos EUA, pois foi o pas que primeiro dominou o
capitalismo, sofrendo a conseqncia do marketing agressivo da produo, da
comercializao e do consumo em massa. Encontra-se na doutrina, que os primeiros
movimentos consumeristas de que se tem notcia ocorreram no sc. XIX.

H autores que identificam 03 fases relativas evoluo da proteo ao consumidor no


mundo. Newton de Lucca assim nos ensina:

Na primeira delas, ocorrida aps a 2 Grande Guerra, de carter


incipiente, na qual ainda no se distinguiam os interesses dos
fornecedores e consumidores, havendo apenas uma preocupao com
o preo, a informao e a rotulao adequada dos produtos.
Na segunda fase, j se questionava com firmeza a atitude de
menoscabo que as grandes empresas e as multinacionais tinham em
relao aos consumidores, sobressaindo-se, na poca a figura do
advogado americano Ralph Nader.
Finalmente, na terceira fase, correspondente aos dias atuais, de mais
amplo espectro filosfico - marcada por conscincia tica mais clara
da ecologia e da cidadania interroga-se sobre o destino da
humanidade, conduzido pelo torvelinho de uma tecnologia
absolutamente triunfante e pelo consumismo exagerado, desastrado e
trfego, que pe em risco a prpria morada do homem. (LUCCA,
2008, p. 47)

Em 1872 foi editada a Lei Sherman Anti Trust nos Estados Unidos da Amrica, com a
finalidade de reprimir as fraudes praticadas no comrcio, alm de proibir prticas desleais, tais
como: combinao de preo e o monoplio. Todavia, esta lei no foi aplicada e, em 1914,
criou-se a Federal Trade Comission, com o forte propsito de efetivar a lei antitruste e
proteger realmente os interesses dos consumidores.

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As duas grandes guerras contriburam para o surgimento da sociedade de consumo,


haja vista que o desenvolvimento industrial flua a todo vapor, necessitando de consumidores
para despejar seus mais diversos produtos. Era o capitalismo que chegava para ficar, liderada
pela mais nova grande potncia, os Estados Unidos. Nisso, os fundamentos liberais do direito
privado foi abalado com o surgimento desta sociedade de consumo, o que influenciou
sensivelmente as caractersticas contratuais.

Os contratos paritrios, frutos de acordos de vontade, discutidos clusula a clusula,


tornaram-se menos freqentes, e chegavam com toda fora na sociedade massificada, os
contratos por adeso, formulados pelas empresas e impostos aos consumidores, continham
contedo padro, no dando alternativas, se no em comungar com o que lhe foi imposto.

Diante dessa realidade, o direito contratual enfrentou mudanas em seus paradigmas


clssicos, que j no serviam para responder s questes resultantes da massificao da
sociedade de consumo e os Estados passaram a intervir nas relaes privadas, a fim de evitar
as desigualdades, delineando, assim, o intervencionismo e o dirigismo estatal.

Um marco histrico importante para o reconhecimento do consumidor como sujeito de


direitos ocorreu em 1962, quando o presidente norte-americano John Kennedy, em um
discurso, enumerou os direitos do consumidor e os considerou como um desafio necessrio
para o mercado. O Presidente mencionou que em algum momento de nossas vidas todos
somos consumidores. Kennedy localizou os aspectos mais importantes na questo da
proteo ao consumidor, afirmando que os bens e servios deviam ser seguros para uso e
vendidos a preos justos.

Neste contexto, no dia 15 de maro de 1962, Kennedy citou quatro direitos


fundamentais ao consumidor, que tiveram repercusso no mundo todo. Inclusive, a
importncia deste fato, fez com que o Congresso Americano definisse este dia como Dia
Mundial dos Direitos Consumidor.

De maneira geral, costuma ser apontado, como marco inicial da


tendencia proteo aos consumidores no mundo, a famosa
mensagem do ento Presidente da Repblica norte americana, John
Fitzgerald Kennedy, em 15 de maro de 1962, dirigida ao Parlamento,
consagrando determinados direitos fundamentais do consumidor,
quais sejam: o direito segurana, informao, escolha e a ser
ouvido, seguindo-se, a partir da, um amplo movimento mundial em
favor da defesa do consumidor. (LUCCA, 2008, p. 48).

Explicando melhor foram citados: 1. DIREITO SADE E SEGURANA,


relacionado comercializao de produtos perigosos sade e vida; 2. DIREITO
INFORMAAO, compreendido propaganda e necessidade de o consumidor ter
informaes sobre o produto para garantir uma boa compra; 3. DIREITO ESCOLHA,
referindo-se aos monoplios e s leis antitrustes, incentivando a concorrncia e a
competitividade entre os fornecedores; 4. DIREITO A SER OUVIDO, visando que o
interesse dos consumidores fosse considerado no momento de elaborao das polticas
governamentais.
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De toda sorte, em 1973, a Comisso de Direitos Humanos da ONU, reconheceu os


direitos fundamentais do consumidor e consolidou a noo de que o direito do consumidor
seria um direito humano de nova gerao, um direito social econmico, de igualdade material
do mais fraco, do cidado civil nas suas relaes privadas frente aos fornecedores de produtos
e servios.

Finalmente em 1985, a Assemblia Geral da ONU editou a resoluo n. 39/248 de


10/04/1985 sobre a proteo ao consumidor, positivando o princpio da vulnerabilidade no
plano internacional. As diretrizes constituam um modelo abrangente, descrevendo oito
reas de atuao para os Estados, a fim de prover proteo ao consumidor. Entre elas: a)
proteo dos consumidores diante dos riscos para sua sade e segurana; b) promoo e
proteo dos seus interesses econmicos; c) acesso dos consumidores informao adequada;
d) educao do consumidor; e) possibilidade de compensao em caso de danos; f) liberdade
de formar grupos e outras organizaes de consumidores e a oportunidade de apresentar suas
vises nos processos decisrios que as afetem.

Estas diretrizes forneceram importante conjunto de objetivos internacionalmente


reconhecidos, destinados aos pases em desenvolvimento, a fim de ajud-los a estruturar e
fortalecer suas polticas de proteo ao consumidor.

A partir da, vrios pases passaram a abordar a questo da proteo do consumidor em


sua jurisdio interna, adaptando ou elaborando legislao prpria e, o processo de tutela do
consumidor desenvolveu-se paralelamente abertura de mercados.

1.2 Evoluo do Direito do Consumidor no Brasil

Com relao ao Brasil, desde os tempos do Imprio, j se observava uma proteo


discreta do consumidor e, para esboar um breve histrico da civilstica brasileira, parece-nos
impossvel dissoci-lo da histria do Direito Portugus em um primeiro momento, e do
Direito Europeu como um todo, em um segundo momento. Neste sentido, Giordano Bruno
Soares Roberto expe:

No possvel compreender o momento atual do Direito Privado


brasileiro sem olhar para sua histria. Para tanto, no ser suficiente
comear com o desembarque das caravelas portuguesas em 1500. A
histria mais antiga. O Direito brasileiro filho do Direito Portugus
que, a seu turno, participa de um contexto mais amplo. (ROBERTO,
2003, p. 5)

Sabe-se que o direito brasileiro se resumia ao que era posto pelas Ordenaes do
Reino de Portugal, durante todo o perodo de colonizao. Em outras palavras, nossos direitos
civis no passavam de simples extenso dos direitos de nossos colonizadores, cuja influncia
em nosso ordenamento jurdico no pode ser relegada ao desentendimento.

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As Ordenaes Filipinas, publicadas no ano de 1603, vigeram desde o incio do sculo


XVII at a proclamao da independncia brasileira em 1822, regendo o ordenamento jurdico
privado no Brasil por mais de 300 anos. Tratava-se de uma compilao jurdica marcada pelas
influncias do Direito Romano, Cannico e Germnico, que juntos constituam os elementos
fundantes do Direito Portugus e como no poderia deixar de ser, influenciaram a legislao
brasileira com o seu tom patriarcalista e patrimonialista.

Somente em 1917, surgiu o primeiro Cdigo Civil Brasileiro e as Ordenaes do


Reino deixaram de ser aplicadas na doutrina civilista. De autoria do jovem Clvis Bevilcqua,
o Cdigo Civil foi fundado dentro de uma filosofia marcada pelo liberalismo poltico e
econmico, apresentando caracterstica nitidamente patrimonialista.

Todavia, a preocupao com as relaes de consumo surgiu no Brasil a partir das


dcadas de 40 e 60, quando foram criadas diversas leis regulando aspectos de consumo.
Dentre essas leis pode-se citar a Lei n. 1221/51, lei de economia popular, a Lei Delegada n.
4/62, a Constituio de 1967, com a emenda n. 1 de 1969 que citam a defesa do consumidor.

A partir do seu surgimento nos Estados Unidos, o direito do consumidor ainda levou
algum tempo para chegar ao Brasil. Este direito tutelar, introduzido com a Constituio
Federal de 1988, reconheceu um novo sujeito de direitos, o consumidor, individual e coletivo,
assegurando sua proteo tanto como direito fundamental, no art. 5, XXXII 2, como princpio
da ordem econmica nacional no art. 170, V, da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil (CF/88)3.

Finalmente, em 1990, o Congresso Nacional conforme orientao de nossa Carta


Magna, elaborou a Lei 8.078 de 11/09/1990 de proteo ao consumidor, criando o Cdigo de
Defesa do Consumidor. Por tratar-se de verdadeiro microssistema jurdico, j que, nele,
encontram-se normas de direito penal, civil, constitucional, processuais penais, civis e
administrativas, com carter de ordem pblica, e por constituir legislao extremamente
avanada, o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor influenciou as legislaes dos outros
pases do MERCOSUL.

Contudo, ocorreram percalos na aplicao desta lei, que sofreu uma difusa
desqualificao, a partir do argumento que existiam indefinies de alguns dos seus institutos,
como resultado da novidade e da falta de tempo para a elaborao intelectual e a
sistematizao de seus enunciados.

Tudo isso se explica, pelo embarao que a edio de uma nova lei causou no cenrio
nacional, ao apregoar que seria necessrio atender boa-f objetiva, isto , que a regulao
2
Art. 5, CF/88: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: [...]
XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; [...](BRASIL, 2011a, p.11)

3
Art. 170, CF/88: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por
fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
V - defesa do consumidor [...]; (BRASIL, 2011a, p. 66)

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jurdica das obrigaes deveria estar fundada em princpios ticos de lealdade e probidade.
Tambm, que os contratos bilaterais deveriam prever prestaes equivalentes, atendendo o
princpio da justia contratual, bem como que as clusulas abusivas seriam nulas. Portanto,
para muitos, eram mudanas de paradigma que impediam o lucro e boa ordem do mercado.

Sem falar que a partir do sculo XIX observou-se um movimento constitucionalista


dos direitos econmicos e sociais, pois o exagerado liberalismo passou a ser contornado pelo
sistema que trouxe o modelo social democrata.

J o sculo XX, foi marcado pelo surgimento dos novos direitos tais como ambiental,
biodireito, informtica, direito espacial, direito da comunicao, direitos humanos, e dos
direitos do consumidor, dentre muitos outros. Decorreram do desenvolvimento tecnolgico e
cientfico que acabou por abarcar reas de conhecimento nunca antes imaginadas.

Mas, apesar das dificuldades, o Cdigo de Defesa do Consumidor se consolidou no


cenrio nacional, como uma lei inovadora que tratava, pela primeira vez, da efetiva
desigualdade existente entre os contratantes, quando de um lado estava quem organiza a
produo de bens e servios e, de outro, quem deles necessita para a satisfao de carncia
pessoal.

Ento, a proteo do consumidor se firmou como um direito fundamental j declarado


pela ONU, positivado em nossa Constituio e reconhecido pelos pases-membros do
MERCOSUL.

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CAPTULO II

CARACTERSTICAS DO CDC

1. O CDC COMO NORMA PRINCIPIOLGICA DE ORDEM PBLICA E


INTERESSE SOCIAL MICROSSISTEMA JURDICO

A origem da codificao protetiva no Brasil se deu atravs da efetivao do


mandamento constitucional previsto no art. 48 do Ato das Disposies transitrias 4, para que
o legislador ordinrio estabelesse um Cdigo de Defesa e Proteo do Consumidor, o que
aconteceu em 1990, pela Lei 8.078/90.

Tal norma especial, lei ordinria, nasceu da constatao da desigualdade de posio


e de direitos entre o consumidor e o fornecedor, fundamentado na proteo da dignidade
humana. Trata-se de uma lei de carter inter e multidisplinar, possuindo natureza jurdica
de um verdadeiro microssistema jurdico, ou seja, ao lado de princpios que lhe so
prprios, o CDC, seguindo uma tendncia moderna, relaciona-se com os outros ramos do
direito, atualizando e dando nova roupagem a institutos jurdicos ultrapassados pela evoluo
da sociedade.

O microssistema do consumidor reveste-se de carter multidisplinar, eis que cuida de


questes voltadas aos Direitos Constitucional, Civil, Penal, Administrativo, Processual Civil,
Processual Penal, mas sempre tendo como pedra de toque a vulnerabilidade do consumidor
frente ao fornecedor, assim como a sua condio de destinatrio final de produtos e servios.

Cludia Lima Marques declara que:

[...] o direito do consumidor visa cumprir um Triplo Mandamento


constitucional:
1. promover a defesa dos consumidores;
2. de observar e assegurar como princpio geral e imperativo da
atividade econmica, a necessria defesa do sujeito de direitos , o
consumidor;
3. de sistematizar a tutela especial infraconstitucional atravs de
uma microcodificao. (MARQUES, 2009, p.21)

Importa dizer que, no Brasil hoje, a Constituio Federal de 1988 serve de centro
valorativo e normativo de todo o sistema jurdico, tambm do direito privado, transformando
4
Art. 48, ADCT. O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar
cdigo de defesa do consumidor. (BRASIL, 2011b, p.90)
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o direito privado brasileiro em constitucional, limitado e consubstanciado pelos direitos


fundamentais. Quer se dizer que o Direito Privado atual deve ser interpretado conforme a
Constituio e seus valores.

Neste contexto, pode-se afirmar que as normas que compem o direito do


consumidor so de direito privado, porm no so disponveis, haja vista que so de
ordem pblica e interesse social, conforme dita o art. 1 do CDC, consideradas normas
cogentes, imperativas que no toleram renncia por convenes, nem mesmo
afastamento por disposio particular.

Alm disso, as normas da lei consumerista so principiolgicas, no sentido de


veicular valores e fins a serem alcanados, ultrapassando a tcnica tradicional do
binmio hiptese/sano.

O Superior Tribunal de Justia (STJ), recentemente, frisou:

As normas de proteo e defesa do consumidor tm ndole de ordem


pblica e interesse social. So, portanto, indisponveis e inafastveis,
pois resguardam valores bsicos e fundamentais da ordem jurdica do
Estado Social, da a impossibilidade de o consumidor delas abrir mo.
(BRASIL, 2010)

Mesmo o CDC apresentando uma interdisciplinariedade da funo tutelar do direito do


consumidor, j que renem em seu corpo, normas de direito pblico (direito administrativo,
penal, processual civil) e de direito privado, conclui-se que as normas de proteo ao
consumidor so classificadas de direito privado, no porque suas normas sejam todas de
direito privado ao contrrio mas, sim, porque o seu objeto de tutela o sujeito de direito
privado, o consumidor, agente privado diferenciado, vulnervel e complexo.

2. A DEFESA DO CONSUMIDOR COMO DIREITO FUNDAMENTAL E


PRINCPIO DA ORDEM ECONMICA

Difcil tarefa compatibilizar a proteo do consumidor como direito fundamental


com os princpios da ordem econmica, isso porque a defesa do consumidor tem origem
constitucional nos arts. 5, XXXII e 170 da Constituio Brasileira.

Em relao ao direito do consumidor como princpio fundamental, Claudia Lima


Marques (2008) afirma ser um direito humano de terceira gerao, um direito positivo de
atuao do Estado na sua projeo, que atinge a todos os cidados brasileiros e estrangeiros
aqui residentes.

Direito do Consumidor como princpio fundamental:

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Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do
consumidor;

Atualmente, a doutrina os classifica em direitos humanos fundamentais em primeira,


segunda, terceira e quarta dimenses5 cujos contedos ensejariam os princpios: liberdade,
igualdade e fraternidade.

Direitos de primeira dimenso ou de liberdade: direitos e as garantias


individuais e polticos clssicos ou as chamadas liberdades pblicas. Visam inibir a
interferncia indevida do Estado na vida do cidado.
Direitos de segunda dimenso ou de igualdade: direitos sociais, econmicos
e culturais, surgidos no incio do sculo XX. Eram os direitos de carter social.
Neste caso, a interferncia do Estado era desejada para garantir a igualdade material
dos indivduos.
Direitos de terceira dimenso ou de solidariedade ou fraternidade: direitos
da coletividade, de titularidade coletiva ou difusa. Entre eles, encontra-se o direito
paz, ao meio ambiente equilibrado, comunicao e proteo do consumidor.
Direitos de quarta dimenso: direitos originrios do mundo globalizado:
Bonavides (2000) cita os direitos democracia, informao, ao pluralismo. Seriam
estes direitos que possibilitariam a legtima globalizao poltica.

Alguns autores defendem que a defesa do consumidor seria coligada Clusula Geral
da Personalidade, ou seja, a Constituio, ao prever o respeito dignidade humana como seu
fundamento mais importante, e ainda, considerar como objetivo da Repblica a erradicao da
pobreza e a marginalizao, para reduzir as desigualdades, mostram-se com a inteno de
proteger os consumidores.

Neste contexto, Gustavo Tepedino assevera:

[...] o coligamento destes preceitos com os princpios fundamentais da


Constituio, que incluem entre os fundamentos da Repblica a
dignidade da pessoa humana (art. 1, III), e entre os objetivos da
Repblica erradicar a pobreza e a marginalizao, e reduzir as
desigualdades sociais e regionais (art. 3, III), demonstra a clara
inteno do legislador constituinte no sentido de romper a tica
produtivista e patrimonialista que muitas vezes prevalece no exame
dos interesses dos consumidores.
O constituinte, assim procedendo, no somente inseriu a tutela dos
consumidores entre os direitos e garantias individuais, mas afirma que
sua proteo deve ser feita do ponto de vista instrumental, ou seja,

5
Importa esclarecer que a terminologia direitos de primeira, segunda e terceira geraes duramente criticada
por diversos autores j que estes direitos se completam, expandem-se, acumulam-se no se substituem ou se
sucedem.
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com a instrumentalizao dos seus interesses patrimoniais tutela de


sua dignidade e aos valores existenciais. Trata-se, portanto, do ponto
de vista normativo, de proteger a pessoa humana nas relaes de
consumo, no j o consumidor como categoria de per se considerada.
A proteo jurdica do consumidor, nesta perspectiva, deve ser
estudada como momento particular e essencial de uma tutela mais
ampla: aquela da personalidade humana; seja do ponto de vista de
seus interesses individuais indisponveis, seja do ponto de vista dos
interesses coletivos e difusos. (TEPEDINO, 1998, p. 249-250)

J a proteo do consumidor como Princpio da Ordem Econmica deve-se analisar o


artigo, 170, V, da CF/88, que visa garantir a melhoria da qualidade de vida dos cidados
atravs da implementao de uma poltica de nacional de consumo.

Direito do Consumidor como princpio da ordem econmica:


Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia
digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes
princpios:
I - soberania nacional;
II - propriedade privada;
III - funo social da propriedade;
IV - livre concorrncia;
V - defesa do consumidor; [...] grifo nosso

Dessa forma, a defesa do consumidor como princpio geral da atividade econmica


est emparelhado e atua lado a lado, com outros princpios basilares do modelo poltico-
econmico brasileiro, como o da soberania nacional, da livre concorrncia, dentre outros.
Como principio, tem o condo de controlar as normas que procuram afastar a tutela
protetiva.

Observa-se aqui, que podem ocorrer conflitos nas situaes prticas de proteo ao
consumidor e a poltica nacional da ordem econmica. Em nossa opinio, caso acontea
coliso entre os princpios que protegem o consumidor com os princpios gerais da ordem
econmica entre si, no h outra soluo seno resolv-los utilizando o recurso da ponderao
de interesses em matria constitucional.

O interessante notar que para Ruy Rosado de Aguiar Jr 6., o princpio da boa-f seria
o critrio auxiliar e indispensvel para a viabilizao dos princpios constitucionais sobre a
ordem econmica. O Ministro defende que utilizando a ponderao de interesses luz da

6
Nas palavras do ministro: [...] a boa-f no serve to-s para a defesa do dbil, mas tambm atua como
fundamento para orientar interpretao garantidora da ordem econmica, compatibilizando interesses
contraditrios, onde eventualmente poder prevalecer o interesse contrrio ao consumidor, ainda que a sacrifcio
deste, se o interesse social prevalente assim o determinar. Considerando dois parmetros de avaliao: a natureza
da operao econmica pretendida e o custo social decorrente desta operao, a soluo recomendada pela boa-
f poder no ser favorvel ao consumidor. (AGUIAR, 1995, P. 21)
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boa-f, da natureza da operao econmica envolvida e do custo social desta operao, a


soluo poderia no ser necessariamente a mais favorvel ao consumidor.

a circunstncia do caso que deve determinar a aplicao do principio, buscando


garantir iguais direitos fundamentais aos afetados. Da, a soluo de um caso difcil est na
construo terica feita nesta situao concreta. No h contradio de princpios, mas
concorrncia, no h hierarquia, j que eles esto no mesmo plano de aplicao.

Neste sentido, pode-se afirmar que o principio geral da atividade econmica de defesa
do consumidor impe a realizao de uma poltica pblica com dupla eficcia: a positiva
determina que os poderes pblicos tenham o dever de desenvolver o programa constitucional,
por meio de ao coordenada que estimule a ordem econmica brasileira; a negativa quer
impedir que o legislador ou a Administrao Pblica edite normas conflitantes com o objetivo
do programa constitucional de proteo do consumidor.

A propsito, o STJ (BRASIL, 2007) j reconheceu que:

STJ: A interveno do Estado na ordem econmica, fundada na livre iniciativa deve


observar os princpios do direito do consumidor como seu limitador, j que este se trata de
objeto de tutela constitucional especial.

CANOTILHO (2000) chama a defesa do consumidor de princpio constitucional


impositivo que apresenta duas funes: a primeira como instrumento para assegurar a
todos existncia digna e a segunda, instrumento para assegurar a conquista o objetivo
particular a ser alcanado, justificando a reivindicao pela realizao de polticas
pblicas.

Vislumbra-se ento que a defesa do consumidor princpio que deve ser seguido pelo
Estado e pela sociedade para atingir a finalidade de existncia digna e justia social,
imbricado com o princpio da dignidade da pessoa humana. Isso porque, nosso pas adota o
modelo de economia capitalista de produo, a livre iniciativa como um princpio basilar da
economia de mercado. No entanto, a Constituio Federal confere proteo ao consumidor
contra os eventuais abusos ocorridos no mercado de consumo.

Assim, o art. 5, LXXII da CF determinou ao Estado a promoo da defesa do


consumidor, no sentido de adotar uma poltica de consumo e um modelo jurdico com a
tutela protetiva especial ao consumidor, o que se completou quando da promulgao do
Cdigo de Defesa do Consumidor, em 11 de setembro de 1990.

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IMPORTANTE:

Caractersticas do CDC:

Lei ordinria que disciplina a proteo do consumidor


Microssistema legislativo: lei que inclui, em um nico diploma, vrias disciplinas
jurdicas civil, penal, administrativo, processo civil, entre outras.
Norma de Ordem Pblica e Interesse Social: normas cogentes e inafastveis.
Lei de funo social: lei que concretiza, no plano na legislao comum, a vontade da
CR/88.

Fundamento Constitucional do CDC:

Princpio fundamental (art. 5, XXXII, CR/88);


Princpio da Ordem Econmica (art. 170, V, CR/88).

3. A POSSIBILIDADE DE UM DILOGO DAS FONTES ENTRE O CDIGO DE


DEFESA DO CONSUMIDOR E O CDIGO CIVIL

Cludia Lima Marques (2009, p.89) que, tomando por base seus estudos na
Alemanha, importou para o Brasil a Teoria do Dilogo das Fontes, tal como idealizada pelo
jurista germano Erik Jayme.

Observa-se que a Teoria do Dilogo das Fontes tem sido bastante aplicada em
situaes que se sujeitam, concomitantemente, a disposies contidas tanto no Cdigo Civil,
quanto no Cdigo de Defesa do Consumidor.

Dilogo das fontes uma tentativa de expressar a necessidade de aplicao coerente


das leis de direito privado, co-existentes no sistema. Ou seja, o Cdigo Civil e o CDC
coexistem, assim, a regra geral seria que: sendo a relao entre sujeitos paritrios (em situao
de igualdade) aplica-se o Cdigo Civil. J nas relaes jurdicas em que as partes so o
consumidor e o fornecedor ser regulamentado pelo CDC.

Entretanto, quando houver antinomias, normas em conflito no Cdigo Civil e no


CDC, aplica-se a norma mais favorvel ao consumidor, sujeito de direito hipossuficiente e
merecedor de proteo do ordenamento jurdico.

Cumpre registrar que o Dilogo das Fontes, no caso de relaes de consumo, encontra
previso expressa para sua aplicao, no art. 7, do CDC7.
7
Art. 7, CDC: Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes
internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas
autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia,
costumes e equidade.
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Assim, a Teoria do Dilogo das Fontes emerge como mais um instrumento a servio
da boa interpretao e aplicao do Direito, com o escopo de concretizar os Direitos
Fundamentais, presentes na Carta Magna, bem como fins sociais a que ela se dirige.

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CAPTULO III

RELAO JURDICA DE CONSUMO

1. CONCEITO DE RELAO JURDICA DE CONSUMO

A expresso relao jurdica comporta mais de uma acepo. Newton de Lucca


afirma ser a relao jurdica de consumo uma espcie do gnero relao jurdica. Apresenta
certas caractersticas prprias que determinam um cuidado especial quanto interpretao e
alcance. Por isso, apresenta o conceito de relao de consumo utilizando-se do recurso da
dicotomia.

Lucca define:

[...] relao jurdica de consumo em sentido estrito como aquela que


se estabelece entre um fornecedor e o consumidor-padro de que trata
o art. 2, caput do CDC e relao jurdica em sentido lato como aquela
que se estabelece entre um fornecedor e o consumidor por equiparao
(LUCCA, 2008, p.210)

RELAO JURDICA DE CONSUMO

o negcio jurdico no qual o vnculo entre as partes se estabelece pela aquisio ou


utilizao de um produto ou servio, sendo o consumidor como adquirente na qualidade de
destinatrio final e o fornecedor na qualidade de vendedor.

2. ELEMENTOS DA RELAO DE CONSUMO

A Relao jurdica de Consumo possui trs elementos:

elementos subjetivos: fornecedor e consumidor;


elementos objetivos: produtos e servios, objetos da relao de consumo.
elemento finalstico ou teleolgico: traduz a idia de que o consumidor deve
adquirir ou utilizar o produto ou servio como destinatrio final.

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DIREITO DO CONSUMIDOR

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3. CONCEITO DE CONSUMIDOR

a) Consumidor em sentido estrito (art. 2, caput do CDC)

CONCEITO DE CONSUMIDOR DO CDC

Art. 2, CDC: Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou
servio como destinatrio final.

Neste contexto, vislumbram-se trs elementos, quais sejam: um elemento subjetivo,


um elemento objetivo e um elemento teleolgico:

O elemento subjetivo do conceito de consumidor trazido pelo CDC elenca


como consumidor a pessoa fsica ou jurdica. Ressalta-se que no poder haver
qualquer distino entre essas pessoas, seja em razo de sua natureza, seja em razo
de sua nacionalidade. Isso se explica pela garantia expressa no artigo 5 da CR/88,
no qual, todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
O elemento objetivo refere-se aos produtos e servios. O CDC trs o conceito
de produto ou servio nos 1 e 2 do artigo 3 do CDC:

Produto: qualquer bem mvel ou imvel, material ou imaterial.

Servio: qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao,


inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes de
carter trabalhista.

O elemento teleolgico diz respeito ao fim, ao objetivo daquela relao


jurdica, ou seja, se a aquisio de servios ou produtos para uso prprio ou para
reempregar no mercado de consumo. no elemento teleolgico que surgem as
maiores divergncias doutrinrias. Existem trs teorias contrrias que tentam
explicar o que vem a ser destinatrio final. So as teorias maximalista, a teoria
finalista e a teoria finalista moderada. consenso entre as teorias que o consumidor
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deve ser aquele que retira o produto ou servio do mercado, mas discutem se aquele
que adquire produto ou servio para utiliz-lo em sua profisso, como profissional,
com o intuito de lucro8, pode ser considerado consumidor.

b) Teorias que explicam a expresso destinatrio final

A teoria finalista restritiva e se baseia no princpio da vulnerabilidade. O


consumidor deve ser aquele que requer maior proteo do Estado, chamando para si a
aplicao de regras protetivas. Para essa teoria, portanto, o consumidor deve ser aquele que,
alm de retirar o produto do mercado (destinatrio final ftico), no o insira em sua cadeia
produtiva (destinatrio final econmico).

Desse modo, o profissional no poder ser considerado consumidor, pois, de uma


forma ou outra, utilizar o bem ou servio adquirido em sua atividade repassando o custo
destes para produto decorrente de sua atividade. O conceito finalista de consumidor restringe-
se em princpio s pessoas fsicas ou jurdicas no profissionais e que no visem lucro.

Para a teoria maximalista o CDC um meio regulador do mercado preceituando


princpios e regras bsicas para a relao de consumo, ou seja, os maximalistas defendem em
ltima anlise, que o CDC seria um Cdigo geral de consumo, para toda a sociedade de
consumo, uma lei que estabelece regras para todos consumidores e fornecedores. Para essa
teoria, portanto, o conceito estabelecido pelo artigo 2 do CDC deve ser entendido de forma
ampla. Consumidor ser aquele que retira a mercadoria do mercado de consumo (destinatrio
ftico) no importando se ir utilizado para o desenvolvimento de uma atividade lucrativa.

Contudo, o STJ reconheceu mais adequada a teoria finalista moderada, admitindo


que o poder judicirio reconhea a vulnerabilidade de um profissional que adquire um produto
ou servio fora de sua especialidade. Tambm admite que seja considerado como consumidor
a pequena empresa. Para essa teoria, o consumidor pode ser o no-profissional comportando
as seguintes excees: o profissional de pequeno porte; regimes de monoplio, j que nesse o
profissional se submete as regras de quem detm o monoplio; e o profissional que est
agindo fora de sua atividade, como exemplo, uma montadora de carros que adquire fraldas
para presentear seus empregados.

Observao: Para o STJ a teoria que prevalece a Finalista, porm atenuada ou mitigada
ou moderada. Significa que a pessoa fsica tem a sua vulnerabilidade presumida, j a pessoa
jurdica tambm pode ser considerada consumidora, mas desde que comprove a sua
vulnerabilidade. Ou seja, as empresas ou profissionais que so considerados consumidores
para o STJ (as Micro-Empresas e Pequenas Empresas, os Profissionais Liberais e os
Autnomos) devem demonstrar a vulnerabilidade. (STJ Resp. 476428/SC).
8
MARQUES, Claudia Lima. Comentrios ao Cdigo de defesa do Consumidor. So Paulo: Revista dos
tribunais, 2004. p. 141.
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c) Consumidor por equiparao

Existe, ainda, a figura do consumidor por equiparao positivada nos artigos 2, 17 e


29 do CDC. A coletividade de pessoas que hajam intervindo nas relaes de consumo pode
ser considerada consumidor, assim como, as vtimas de um produto ou servio defeituoso,
bem como, as pessoas expostas a prticas comerciais (incluindo-se questes sobre oferta de
produtos ou servios, publicidade, prticas abusivas, cobrana de dvidas, Bancos de Dados e
Cadastro de Consumidores e proteo contratual).

consumidor no s aquele que adquire como aquele que utiliza o produto ou servio,
ainda que no o tenha adquirido. Ex: pessoa que compra salgados para servir em festa, todos
os que comeram os salgados, ainda que no a tenham adquirido, so consumidores.

O CDC ao admitir a figura do Consumidor por equiparao rompe com a idia de que
os contratos s produzem efeitos para as partes que dele participam. Em alguns casos, como
explicitado acima, mesmo que no haja relao jurdica direta entre o fornecedor e uma
coletividade, est ltima poder ser considerada como consumidor para garantir a sua
proteo.

CONSUMIDOR POR EQUIPARAO:

Acepo 1: Art. 2, pargrafo nico, CDC: Equipara-se a consumidor a coletividade de


pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. Este
dispositivo fundamenta a tutela coletiva do Consumidor. H, neste caso, alguma espcie de
interveno na relao de consumo, que no precisa, necessariamente, ser direta. O exemplo
mais evidente o caso do fornecedor que veicula publicidade enganosa.

Acepo 2: Art. 17, CDC: Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos consumidores
todas as vtimas do evento. aquele que sofreu algum prejuzo em razo de um acidente
de consumo. a figura do Bystander do direito ou da doutrina Americana. Aqui, a vtima
do evento danoso no quem adquiriu diretamente o produto, ou no precisa ser.

Acepo 3: Art. 29 Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos


consumidores todas as pessoas determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas.

d) Conceito de Fornecedor

O art. 3 do CDC conceitua fornecedor como sendo toda pessoa fsica ou jurdica
nacional ou estrangeira de direito pblico ou privado, que atua na cadeia produtiva, exercendo
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atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao,


exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.

Fornecedor seria qualquer pessoa fsica a ttulo singular e tambm uma pessoa
jurdica. Sem dvida, os requisitos fundamentais para a caracterizao do fornecedor na
relao jurdica de consumo so o da habitualidade e do profissionalismo na atividade
fim, ou seja, o exerccio contnuo e profissional de determinado servio ou fornecimento de
produto.

CONCEITO DE FORNECEDOR CDC

Art. 3, CDC: Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou
estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo,
montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou
comercializao de produtos ou prestao de servios.

e) Sociedade sem fins lucrativos

No que tange a sociedades civis sem fins lucrativos de carter beneficente e


filantrpico, estas tambm podem ser consideradas fornecedoras quando, por exemplo,
prestam servios mdicos, hospitalares, odontolgicos e jurdicos a seus associados.

certo que, para o fim de aplicao do CDC, o enquadramento do fornecedor de


servios atende a critrios objetivos, sendo irrelevantes a sua natureza jurdica, a espcie dos
servios que presta e at mesmo o fato de se tratar de uma sociedade civil, sem fins lucrativos,
de carter beneficente e filantrpico, bastando que desempenhe determinada atividade no
mercado de consumo mediante remunerao.

O Poder Pblico poder ser enquadrado como fornecedor de servio toda vez que, por
si ou por seus concessionrios, atuar no mercado de consumo, prestando servio mediante a
cobrana de preo. Do mesmo modo, os concessionrios de servios pblicos de telefonia,
que atuam no mercado de consumo atravs de contratos administrativos de concesso de
servios pblicos, so fornecedores de servios nas relaes com os usurios e,
conseqentemente, devem observar os preceitos estabelecidos pelo CDC.

Pode os entes despersonalizados serem fornecedores de produtos e servios bem como


a pessoa jurdica de fato, ou seja, as no regularizadas na forma da lei.

f) Produto

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Corresponde ao elemento objetivo da relao de consumo, isto , o objeto sobre o qual


recai a relao jurdica consumerista. Pode ser bem mvel ou imvel, material ou imaterial,
novo ou usado, fungvel ou infungvel, principal ou acessrio, corpreo ou incorpreo,
suscetvel de apropriao e que tenha valor econmico, destinado a satisfazer uma
necessidade do consumidor.

CONCEITO DE PRODUTO:

Artigo 3, 1 do CDC:
1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial.

Observao: O produto gratuito est protegido pelo CDC, porm servio gratuito
no, somente o remunerado. A amostra grtis submete-se s regras dos demais produtos,
quanto aos vcios, defeitos, prazos de garantia, etc.

g) Servio

CONCEITO DE SERVIO

Art. 3, 2, CDC: Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo,


mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e
securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.

Servio remunerado: aquele em que h alguma contraprestao em troca do


servio. suficiente a remunerao indireta para caracterizar o servio remunerado.
Ex.: estacionamento gratuito do shopping, em que h uma remunerao indireta. Isso
porque no valor dos produtos esto embutidos essa despesa do shopping.
Servio gratuito: aquele em que no h nenhuma contraprestao, seja direta
ou indireta.

A jurisprudncia majoritria tem o entendimento de que o CDC aplica-se aos contratos


bancrios, vez que as instituies financeiras esto inseridas na definio de prestadoras de
servios, contempladas no art. 3, e segundo pargrafo, do CDC. Como a matria era
controversa foi objeto de smula:

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Smula 297 do STJ: O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies


financeiras.

Observao: Muito se discute a aplicao consumerista nas relaes de locao


imobiliria. Entretanto, a jurisprudncia majoritria defende que no se aplica o CDC nas
relaes locatcias, vez que existe norma especfica que regulamenta a relao locatcia a
Lei 8.245/91.

Aplica-se ao CDC:

Profissionais liberais e seus clientes (STJ, REsp 80.276)


Entidades de previdncia privada (STJ, Smula 321)
Contratos de arrendamento mercantil (STJ, REsp 664.351)
Na relao entre condomnio e concessionria de servio pblico (STJ, REsp
650.791)
Contratos do sistema financeiro de habitao (STJ, AgRg no REsp 107.33.11)

No se aplica o CDC:

atividade notarial (STJ, 625.144)


s relaes entre condomnio e condminos (STJ, REsp 650.791)
Entre autarquia previdenciria e seus beneficirios (STJ, REsp 369.822)
s relaes de locao (STJ, AgRg no REsp 510.689)
Contratos de crdito educativo (STJ, REsp 600.677)

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CAPTULO IV

PRINCPIOS INFORMADORES DO DIREITO DO CONSUMIDOR

1. CONCEITO DE PRINCPIOS

Princpios so preceitos fundamentais. De fato, os princpios so as fontes basilares


para qualquer ramo do direito, tendo influncia na formao da norma e na sua aplicao, o
que no poderia ser diferente em relao ao Direito do Consumidor.

Celso Antnio Bandeira de Mello apresenta a definio clssica sobre princpios:

[...] mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele,


disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas
compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata
compreenso e inteligncia exatamente por definir a lgica e a
racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe
d sentido harmnico (Mello, 2005, p.902).

Partindo dessa definio percebe-se que o princpio a estrutura sobre a qual se


constri o sistema jurdico. So normas gerais que delimitam a parmetro de partida na
soluo de conflitos jurdicos, atravs deles podem-se extrair regras e normas de
procedimento. A estrutura do Direito resultado dos princpios jurdicos.

Os princpios que informam o direito do consumidor esto previstos tanto na


Constituio Federal quanto no CDC.

2. PRINCPIOS QUE INFORMAM O DIREITO DO CONSUMIDOR, PREVISTOS


NA CONSTITUIO FEDERAL

2.1 Princpio da Dignidade da Pessoa Humana (art. 1, III da CR/88)

O princpio da Dignidade Pessoa Humana configura a garantia mais importante


inserida na Constituio Federal, por constituir o primeiro fundamento de todo o sistema
constitucional. A partir da dignidade da pessoa humana que devero ser interpretadas todas as
demais garantias constitucionais.
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DIREITO DO CONSUMIDOR

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A defesa do consumidor princpio que deve ser seguido pelo Estado e pela sociedade
para atingir a finalidade de existncia digna e justia social, imbricado com o princpio da
dignidade da pessoa humana.

Vale salientar que o princpio da dignidade da pessoa humana esculpido no art. 1, III
da Carta Magna coerente em afirmar que a defesa do consumidor busca em verdade a
proteo e resguardo da pessoa humana, que deve ser sobreposta aos interesses produtivos e
patrimoniais.

2.2 Princpio da Isonomia (art. 5, caput da Constituio Federal)

Aristteles e Ruy Barbosa insistiam na necessidade de aplicao da isonomia real,


entendendo por esta a atitude de tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na
medida de suas desigualdades.

Nem toda discriminao fere o princpio da isonomia, na medida em que


discriminaes existem, por vezes, para restabelecer a igualdade entre as pessoas.
justamente o que ocorre com os direitos do consumidor.

Esse princpio constitucional penetra no direito do consumidor na forma de princpio


da vulnerabilidade do consumidor.

3. PRINCPIOS ESPECFICOS DO DIREITO DO CONSUMIDOR PREVISTOS


NA LEI N. 8.078/90

O direito do consumidor tem como linha orientadora a proteo do consumo, sendo


que h princpios bsicos que no podem ser afastados. So princpios que visam dar
equilbrio e justia contratual s relaes de consumo, garantindo ao consumidor o
atendimento de suas necessidades, o respeito, a segurana e a proteo econmica.

3.1 Princpio da Vulnerabilidade do Consumidor (art. 4, I do CDC).

O art. 5o, XXXII da Constituio Federal dispe que: o Estado promover, na


forma da lei, a defesa do consumidor;. Como se percebe, a prpria Constituio Federal
considera o consumidor o elo mais fraco da relao de consumo, interpretao que decorre
tambm do seu art. 170, V, que coloca a defesa do consumidor como princpio da ordem
econmica.
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DIREITO DO CONSUMIDOR

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De um lado a Constituio Federal consagra o regime capitalista e, de outro, tutela o


consumidor, deixando clara a proibio do capitalismo selvagem (lucro a qualquer custo) e o
sistema de pesos e contra pesos.

O princpio da vulnerabilidade tem como escopo a garantia do princpio da


igualdade, consagrado no artigo 5 da CR/88. A igualdade dispensa tratamento igual, vedando
as discriminaes. Apesar disso, a garantia da igualdade, na prtica, requer o tratamento
desigual aos reconhecidamente desiguais na medida de suas desigualdades. Em outras
palavras, o que se busca a garantia da igualdade substancial e no s da igualdade material.

A Lei n 8.078/90 reconhece, no art. 4, I, a vulnerabilidade do consumidor. O diploma


legal, a fim de estabelecer a isonomia real, estabeleceu mecanismos supressores desta
condio de desvantagem.

O princpio da vulnerabilidade est acobertado em todo o CDC, tal como a


possibilidade de inverso do nus da prova, a possibilidade da interposio de aes no
domiclio do consumidor, a proibio de veiculao de publicidade enganosa, entre outros.
Todas so normas que tm o escopo de garantir a igualdade substancial entre o consumidor e
o fornecedor.

A vulnerabilidade do consumidor uma situao permanente ou provisria, individual


ou coletiva que fragiliza e enfraquece o consumidor, gerando um desequilbrio da relao de
consumo.

Para Cludia Lima Marques (2009) o princpio da vulnerabilidade se apresenta em trs


vertentes: vulnerabilidade tcnica, a vulnerabilidade jurdica e a vulnerabilidade ftica.

Vulnerabilidade tcnica o desconhecimento das caractersticas tcnicas do


produto ou servio. Nesse prisma o consumidor, sendo desconhecedor da tcnica,
pode ser facilmente enganado pelo profissional o que requer maior proteo do
CDC. Acrescenta que o consumidor profissional pode ser carecedor desse
conhecimento tcnico chamando para si a aplicao do CDC. Assevera, ainda, que a
vulnerabilidade tcnica no CDC presumida.
Vulnerabilidade jurdica pode ser tambm cientfica. a falta de
conhecimentos jurdicos, econmicos e contbeis. Para o consumidor no
profissional essa vulnerabilidade presumida, mas para os profissionais e pessoas
jurdicas a presuno de que devam ter tais conhecimentos.
Vulnerabilidade ftica o mesmo que vulnerabilidade scio-econmica. O
fornecedor, pela natureza do produto ou por seu grande poder econmico, impe
aos seus consumidores as suas condies. A vulnerabilidade ftica presumida para
o consumidor no-profissional, mas no para o consumidor profissional ou para a
pessoa jurdica. Cludia Lima Marques, contudo, informa que o consumidor
profissional ou pessoa jurdica podem provar essa vulnerabilidade.

3.1.1 - Distino entre vulnerabilidade e hipossuficincia do consumidor:

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DIREITO DO CONSUMIDOR

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O consumidor ope legis vulnervel, pelo quanto j exposto, fato que desencadeia
uma srie de protees da Lei n 8.078/90. Existem situaes, porm, em que a fragilidade do
consumidor ainda maior, nas quais ele, alm de vulnervel, hipossuficiente.

H doutrinadores que consideram que o princpio da vulnerabilidade seria o gnero do


qual o princpio da hipossuficincia a espcie. Sustentam que em casos de fragilidade fsico-
psquica, tais como ocorre com crianas, idosos e doentes, o princpio aplicvel o da
hipossuficincia, dada extrema vulnerabilidade.

Cludia Lima Marquez (2009) diz que o princpio da vulnerabilidade aquele que se
refere a questes de direito material. J no que tange aos aspectos processuais, o princpio
garantidor seria o da tutela do hipossuficiente.

O que determina a hipossuficincia do consumidor o aspecto tcnico. O


desequilbrio econmico em desfavor do consumidor, quando existente, serve para acentuar
ainda mais a hipossuficincia, que j deve estar caracterizada no aspecto tcnico.

3.2 Princpio da Boa-F

O princpio da boa-f possui dois sentidos diferentes: uma concepo subjetiva e


outra objetiva. A concepo subjetiva corresponde ao estado psicolgico da pessoa, ou seja,
sua inteno ou seu convencimento de estar agindo de forma a no prejudicar ningum. J a
concepo objetiva significa uma regra de conduta de acordo com os ideais de honestidade,
probidade e lealdade, ou seja, as partes contratuais devem agir sempre respeitando a confiana
e os interesses do outro.

a) Boa-F Subjetiva

A boa-f subjetiva tambm conhecida como boa-f crena, isto porque, diz respeito
a substncias psicolgicas internas do agente. Geralmente, o estado subjetivo, deriva da
ignorncia do sujeito, a respeito de determinada situao, ocorre, por exemplo, na hiptese do
possuidor da boa-f subjetiva, que desconhece o vcio que macula a sua posse. Normalmente,
tem aplicabilidade no direito possessrio; nos casos de usucapio; na revogao de mandato;
na cesso de crdito; no pagamento indevido; no direito de famlia, caso do casamento
putativo; no direito sucessrio, caso do herdeiro aparente, dentre outros.

b) Boa-f Objetiva

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DIREITO DO CONSUMIDOR

Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas

O Cdigo de Defesa do Consumidor props a revitalizao de um dos princpios


gerais do direito, denominado princpio da boa-f objetiva, que representa o valor da tica,
veracidade e correo dos contratantes, operando de diversas formas e em todos os momentos
do contrato, desde a sua negociao at sua execuo.

o princpio mximo orientador do Cdigo de Defesa do Consumidor e basilar de


toda a conduta contratual que traz a idia de cooperao, respeito e fidelidade nas relaes
contratuais. Refere-se aquela conduta que se espera das partes contratantes, com base na
lealdade, de sorte que toda clusula que infringir esse princpio considerada, ex lege como
abusiva. Isso porque o artigo 51, XV do Cdigo de Defesa do Consumidor diz serem abusivas
as clusulas que estejam em desacordo com o sistema de proteo do consumidor, dentro do
qual se insere tal princpio por expressa disposio do artigo 4, caput e inciso III9.

Nesse sentido, Cludia Lima Marques, define a boa-f objetiva da seguinte forma:

[...] uma atuao refletida, uma atuao refletindo, pensando no


outro, no parceiro contratual, respeitando seus interesses legtimos,
seus direitos, respeitando os fins do contrato, agindo com lealdade,
sem abuso da posio contratual, sem causar leso ou desvantagem
excessiva, com cuidado com a pessoa e o patrimnio do parceiro
contratual, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes, isto , o
cumprimento do objetivo contratual e a realizao dos interesses
legtimos de ambos os parceiros. Trata-se de uma boa-f objetiva, um
paradigma de conduta leal, e no apenas da boa-f subjetiva,
conhecida regra de conduta subjetiva do artigo 1444 do CCB. Boa-f
objetiva um standard de comportamento leal, com base na confiana,
despertando na outra parte co-contratante, respeitando suas
expectativas legtimas e contribuindo para a segurana das relaes
negociais10.

Ainda segundo Cludia Lima Marques: O princpio da boa-f objetiva na formao e


na execuo das obrigaes possui muitas funes na nova teoria contratual: 1) como fonte de
novos deveres especiais de conduta durante o vnculo contratual, os chamados deveres
anexos, 2) como causa limitadora do exerccio, antes lcito, hoje abusivo, dos direitos
subjetivos e 3) na concreo e interpretao dos contratos.

9
Art. 4 - A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos
consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a
melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os
seguintes princpios: III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e
compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico,
de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constituio Federal),
sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores.

10
MARQUES, Cludia Lima, Planos privados de assistncia sade. Desnecessidade de opo do consumidor
pelo novo sistema. Opo a depender da convenincia do consumidor. Abusividade da clusula contratual que
permite a resoluo do contrato coletivo por escolha do fornecedor. Revista de Direito do Consumidor, n. 31,
jul./set./99, p. 145.
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DIREITO DO CONSUMIDOR

Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas

A primeira funo criadora de novos deveres especiais de conduta anexos aos


deveres de prestao contratual 11.

A segunda funo limitadora do exerccio abusivo dos direitos subjetivos, que reduz
a liberdade de atuao dos parceiros contratuais ao definir algumas condutas e clusulas como
abusivas, seja controlando a transferncia dos riscos profissionais, seja libertando o devedor
em face da no razoabilidade da outra conduta.

A terceira funo interpretativa que define o melhor caminho na interpretao de um


contrato.

No que diz respeito ao aspecto contratual das relaes de consumo, verifica-se que a
boa-f na concluso do contrato requisito que se exige do fornecedor e do consumidor, de
modo a fazer com que haja transparncia nas relaes de consumo, e seja mantido o
equilbrio entre as partes. O Princpio da Transparncia, que ser tratado adiante, rege o
momento pr-contratual, bem como a concluso do contrato, e tem como reflexo o dever de
informar sobre o produto ou servio, que afeta a essncia do negcio, uma vez que integra o
contedo do contrato.

O Cdigo de Defesa do Consumidor prev, de modo expresso, o princpio da boa-


f no o art. 4 inciso III e o art. 51 inciso IV.

O artigo 4 do Cdigo de Defesa do Consumidor traz o princpio da boa-f como


instrumento de controle das clusulas contratuais abusivas. O emprego do princpio da boa-f
como meio de controle das clusulas contratuais abusivas pressupe a adoo de uma
hermenutica finalstica que esteja em condies de avaliar, em cada caso concreto, o alcance
dos princpios estabelecidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor 12. Quer dizer que no caso
concreto, alm de verificar o cumprimento dos requisitos formais necessrios validade do
negcio jurdico, o interprete dever analisar o contedo da relao contratual e o equilbrio
entre as prestaes e as contraprestaes resultantes do contrato.

O artigo 51, inciso IV do Cdigo de Defesa do Consumidor trata da boa-f objetiva


que se traduz na imposio de uma regra de conduta, cujo fim estabelecer o equilbrio nas
relaes de consumo.

Assim, h no sistema contratual do Cdigo de Defesa do Consumidor a


obrigatoriedade de as partes contratantes respeitarem a clusula geral de boa-f, que se reputa

11
Os deveres anexos no se restringem ao dever de informao, incluindo o dever de cuidado, de informao, de
sigilo, de cooperao de colaborao, dentre outros. O dever de cuidado importante, pois se refere aos cuidados
redobrados que os parceiros contratuais devem ter durante a execuo contratual para no causar dano outra
parte, trata-se de um dever de segurana intrnseco prestao, com objetivo de preservar a integridade pessoal
(moral e fsica) e a integridade do patrimnio do parceiro contratual, conforme artigo 6, inciso VI do Cdigo de
Defesa do Consumidor. Esses deveres anexos se violados geram o dever de indenizar. Isso porque a boa-f
determina que as partes ajam com lealdade umas com as outras, respeitando os objetivos da relao obrigacional.

12
AMARAL JUNIOR, Alberto do. A boa-f e o Controle das Clusulas Contratuais abusivas nas relaes de
consumo. Revista de Direito do Consumidor, n. 06, abril/junho-1993. p.27
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existente em todo e qualquer contrato que verse sobre relao de consumo, mesmo que no
inserida expressamente nos instrumentos contratuais que regem a relao contratual.

3.3 Princpio da Transparncia

O princpio da transparncia corolrio do princpio da boa-f objetiva. Trata-se de


um dever anexo imposto pela boa-f e que tem maior incidncia na formao dos contratos.
Visa regular a propaganda, a oferta destinada ao consumidor, bem como o contedo do
contrato de consumo.

Por esse princpio as partes tm o dever de trazerem informaes claras e precisas


sobre a relao de consumo a ser firmada.

Aliado ao dever de transparncia est o dever de informar, que tambm decorre da


boa-f objetiva. No dever de informar o fornecedor deve trazer ao consumidor todas as
informaes sobre o produto, sobre o contrato, e sobre o negcio jurdico em geral.

O direito informao reflexo direto do princpio da transferncia e est


intimamente ligado ao princpio da vulnerabilidade. o direito informao que permite ao
consumidor ter uma escolha consciente e, por fim, emitir, o consentimento informado, uma
vontade qualificada ou, ainda um consentimento esclarecido.

Outra peculiaridade do direito informao sua abrangncia, posto que presente em


todas as reas de consumo e deve ser observado antes, durante e mesmo depois da relao
consumerista. Desta forma, toda oferta e apresentao de produtos e servios devero
assegurar corretas informaes de maneira clara e ostensiva e adequada promovendo os
alertas quanto nocividade ou periculosidade.

O art. 36 CDC nos informa: os contratos que regulam as relaes de consumo no


obrigaro aos consumidores, se no lhes forem dada a oportunidade de tomar conhecimento
prvio de seu contedo.

O dever de informar deve preencher trs requisitos: adequao suficincia


veracidade. O princpio da transparncia no CDC, portanto, cria regras para efetivar a
adequao, a clareza e veracidade das informaes prestadas.

3.4 Princpio da Equidade ou Equilbrio Contratual

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O princpio da equidade tem incidncia na fase de execuo contratual. o princpio


que visa garantir a justia contratual. Impede a imposio de clusulas que imponham
desvantagens unilaterais ou exageradas para o consumidor, entre outros.

princpio que atua junto com a boa-f objetiva garantindo a legtima expectativa das
partes contratantes. Portanto, no basta assegurar a vontade livre, mas tambm se deve
proteger as legtimas expectativas dos consumidores.

O princpio do equilbrio material entre as prestaes, ou princpio da equivalncia


um princpio no s das relaes de consumo, aplica-se a todas as relaes contratuais. Esse
princpio preserva a equao e o justo contratual, seja para manter a proporcionalidade inicial
dos direitos e obrigaes, seja para corrigir desequilbrios supervenientes.

Estabelece o CDC no seu art. 51, IV: So nulas de pleno direito, entre outras, as
clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: IV - estabeleam
obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem
exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade.

Desse modo, sero invlidas as disposies que ponham em desequilbrio a


equivalncia entre as partes em um contrato de consumo.

3.5 Princpio da Ao Governamental (art. 4, II da Lei n 8.078/90).

O princpio da ao governamental impe ao Estado o rigoroso cumprimento dos


objetivos estabelecidos pela Poltica Nacional das relaes de consumo. Determina a
interveno do Estado na economia, a fim de proteger o consumidor e impedir o
desenvolvimento do capitalismo selvagem (lucro a qualquer custo).

Decorre da limitao constitucional ordem econmica, estabelecida pelo art. 170, V


da Constituio Federal.

Em decorrncia desse princpio, cabe ao Estado, exemplificativamente:

instituir rgos pblicos de defesa do consumidor;


incentivar a criao de associaes civis que tenham por finalidade a proteo
do consumidor;
regular o mercado, preservando a qualidade, segurana, durabilidade e
desempenho dos produtos e servios oferecidos ao consumidor.

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3.6 Princpio da Harmonizao dos Interesses dos Consumidores e Fornecedores

No existe relao de consumo sem fornecedor. Sendo assim, uma proteo


desmedida ao consumidor repercutiria de forma nociva nas relaes de consumo. A proteo
do consumidor no pode, por exemplo, frear o progresso tecnolgico e econmico.

De outra parte, a experincia do liberalismo econmico demonstrou que a interveno


do Estado necessria, a fim de regular a busca imoderada do lucro pelos fornecedores.

A tnica do direito do consumidor a harmonia entre as relaes de consumidores e


fornecedores. O fornecedor tem direito ao lucro que, no entanto, no pode ser exagerado. J o
consumidor tem direito de acesso ao mercado de consumo, sem qualquer discriminao.

A harmonizao dos interesses de consumidores e fornecedores se d atravs de dois


instrumentos:

do marketing de defesa do consumidor (art. 4, V do CDC): caracterizado na


criao de departamentos de atendimento ao consumidor, criados pelos prprios
fornecedores, estabelecendo vrios caminhos de contato com o consumidor
(telefone, internet, fax, caixa postal);
da conveno coletiva de consumo (art. 107 do CDC): so pactos entre
entidades civis de consumidores e associaes de fornecedores ou sindicatos,
regulando as relaes de consumo, no tocante ao preo, qualidade, quantidade,
garantia e caractersticas de produtos e servios, bem como s reclamaes e
composies de conflito de consumo. A conveno coletiva de consumo tem por
objetivo prevenir conflitos.

3.7 Princpio da Reparao Integral

um princpio relativo reparao de danos, caso o consumidor sofra um dano, a


reparao que lhe devida deve ser a mais ampla possvel, abrangendo a todos os danos
causados.

Dentre os direitos bsicos do Consumidor, consagrados no art. 6, VI, do CDC


encontra-se a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos e difusos, o que indica uma reparao de forma efetiva, real, e integral, sendo
vedado ao fornecedor condicionar a reparao.

No so aceitas nas relaes de consumo, clusulas de irresponsabilidade ou de no


indenizao, nem mesmo as que meramente atenuem a responsabilidade do fornecedor.

Entretanto, h uma exceo prevista no artigo 51, I, do CDC, quando o consumidor for
pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis: Art. 51, CDC:
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So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de


produtos e servios que: I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do
fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou
disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor pessoa
jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis.

3.8 Princpio da Solidariedade

A solidariedade tambm est relacionada responsabilidade aos danos causados aos


consumidores. Cabe ao fornecedor responder por quaisquer vcios ou fatos relativos ao
produto ou servio.

O artigo 7, pargrafo nico do CDC estatui: Tendo mais de um autor a ofensa, todos
respondero solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de consumo.
Tambm art. 25 do CDC reza que: vedada a estipulao contratual de clusula que
impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar prevista nesta e nas sees
anteriores. 1 Havendo mais de um responsvel pela causao do dano, todos
respondero solidariamente pela reparao prevista nesta e nas sees anteriores

A solidariedade aparece novamente nos artigos 18, 19 e 34, do CDC, comprovando,


portanto, que o consumidor pode se valer do instituto para, efetivamente, ser indenizado pelos
danos sofridos nas relaes jurdicas de consumo.

3.9 Princpio da interpretao mais favorvel ao consumidor

Trata-se de um princpio que proclama a interpretao contra a parte mais forte, aquela
que estipulou o contedo do pacto contratual, como ocorre no contrato de adeso.

Este princpio est expresso no CDC, no art. 47 As clusulas contratuais sero


interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor.

Vale salientar que este princpio ser aplicvel no apenas s clusulas contratuais,
mas tambm em relao s leis em geral, ou seja, havendo conflito, aplica-se a lei ou a
clusula que melhor atenda aos interesses do consumidor.

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CAPTULO V

RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAES DE CONSUMO

1. INTRODUO

A origem da responsabilidade civil proveniente da vida prtica. H indcios que


civilizaes anteriores mediterrnea j revelavam preocupao com a questo da
responsabilidade. Geralmente, a pena imposta era a mesma do prejuzo causado ao terceiro,
era aplicada a lei de talio lei que imperava no Velho Testamento, do olho por olho,
dente por dente, mo por mo, p por p. Era um sistema baseado na vingana privada.

Com a Lei das XII tbuas, a interveno do poder pblico tinha o fim de disciplinar a
vingana privada. A vtima ao invs de submeter o agente a sofrimento igual ao causado era
ressarcido com dinheiro ou com bens a ttulo de poena (castigo). Nesta poca, no havia a
noo de culpa, portanto, a responsabilidade era objetiva.

Na Lex Aquilia, introduzida no direito romano, a noo de culpa passa a ser


indispensvel para a reparao do dano. A outra novidade foi que ao invs de multas fixas
criou-se a idia de quantum proporcional ao prejuzo causado. A idia do direito romano
perpetuou o conceito de responsabilidade civil at a Idade Mdia e o Direito Moderno.

Os Cdigos Modernos buscaram inspirao no Cdigo Napolenico de 1804, assim


como o Cdigo Civil Brasileiro de 1916, baseando a responsabilidade na teoria da culpa.

A responsabilidade de fato uma obrigao que ocorre por um dever contratual ou


extracontratual, assim como, por uma violao de norma que vincula o agente a uma
reparao pelo prejuzo causado.

A partir da Lex Aquilia que se fez necessria a culpa para caracterizar a


responsabilidade.

Atualmente, a responsabilidade civil pode advir tanto de atos lcitos quanto dos lcitos
que importam riscos. A regra geral prevista no Cdigo Civil a responsabilidade
subjetiva, aquela que depende da comprovao da culpa do agente.

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Para caracterizar a responsabilidade subjetiva so imprescindveis alguns elementos:

a) conduta humana antijurdica ou conduta ilcita: ocorre quando h ofensa a um


principio geral de direito neminem laedere ningum pode lesar ningum, ou seja, h
necessidade de ato realizado pelo prprio agente contrrio ao direito.

Observao: A culpa est presente na conduta antijurdica. A culpa lato sensu (dolo
e culpa) o elemento essencial e caracterizador da responsabilidade subjetiva.

A culpa dividida em lato sensu e strito sensu. A culpa lato sensu representa o dolo e
a culpa strito sensu. O dolo seria a inteno de provocar o dano, enquanto, a culpa no
sentido strito seria a no inteno de causar dano, mas que ocorre em razo de impercia,
negligncia ou imprudncia.

b) Dano: a leso a um bem jurdico ou o prejuzo sofrido pela vtima que pode ser
patrimonial ou extrapatrimonial.

c) Nexo de causualidade: a relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado ou a


ligao entre a conduta do agente e o dano.

IMPORTANTE

O CDC adotou como regra geral a responsabilidade objetiva, aquela que independe prova de
culpa do agente.

Elementos essenciais da responsabilidade objetiva:

a) Atividade de risco
b) Nexo Causal
c) Dano

A teoria que fundamenta a responsabilidade objetiva do CDC a Teoria do Risco da


Atividade.

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2. A TEORIA DO RISCO DA ATIVIDADE

Para o CDC, o desempenho de atividade econmica, por si s, cria o risco de dano ao


consumidor, de forma que, se concretizado, surge o dever de repar-lo, independentemente
da comprovao de dolo ou culpa do fornecedor. Portanto, no CDC a regra a
responsabilidade objetiva.

A responsabilidade objetiva entende que a reparao do dano se baseia no dano


causado e sua relao com a atividade desenvolvida pelo agente. Incide sobre atividades que
potencialmente ofeream risco coletividade. A atividade pode ser lcita, mas sua existncia
faz com que provoque danos e as vtimas devem ser protegidas. A obrigao de reparar surge
da existncia de um dano e da relao de causalidade com determinada atividade.

Vale ressaltar que a responsabilidade objetiva no se confunde com a culpa


presumida. Na culpa presumida ocorre uma inverso do nus de prova. Presume-se a culpa
por um comportamento do causador do dano, cabendo a este demonstrar ausncia de culpa,
para se eximir de indenizar. Rui Stoco afirma que Trata-se de uma espcie de soluo
transacional ou escala intermediria, em que se considera no perder a culpa a condio de
suporte da responsabilidade civil, embora a j se deparem indcios de sua degradao13.

J na responsabilidade objetiva, o agente responder mesmo se tiver agido sem culpa e


os elementos a serem provados pela vtima em uma eventual ao de indenizao so o dano e
o nexo de causalidade. Em caso de culpa presumida deve-se provar a conduta antijurdica, a
culpabilidade, o dano e o nexo de causalidade; Contudo, o elemento culpa presume-se
provado. Dessa forma, a culpa presumida espcie de responsabilidade civil subjetiva que s
ocorre em casos previstos em lei.

CODIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR:

Regra geral: Responsabilidade Objetiva


Exceo: Profissional Liberal Responsabilidade Subjetiva

13
STOCO, Rui. Responsabilidade Civil e sua interpretao jurisprudencial: doutrina e jurisprudncia. 3. ed. rev.
e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997, p.64.
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3. RESPONSABILIDADE CIVIL POR FATO DO PRODUTO OU DO SERVIO

O fato do produto e o fato do servio esto referidos nos artigos 12 e 14 do CDC,


respectivamente, e tambm so chamados de ACIDENTE DE CONSUMO. Os produtos
que, por seus defeitos, causarem danos, fazem surgir responsabilidade civil do fornecedor,
independentemente de culpa. O mesmo ocorre em caso acidente de consumo por fato de
servio, que pressupe a existncia de defeitos, verificados na prestao de um servio, bem
como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre a sua fruio e riscos.

Trata-se de responsabilidade solidria, que atribui ao consumidor o direito de escolher


de quem pleitear os danos, se do comerciante partcipe mais prximo, ou se do fabricante ou
figura correlata mais distante. O consumidor tem a faculdade de escolher qualquer um deles,
separada ou conjuntamente, pelo total dos danos, no podendo o fornecedor acionado
denunciar a lide, por expressa vedao do CDC.

Assim, aplica-se a responsabilidade objetiva e solidria, em caso de acidente de


consumo, isto , o fornecedor responde independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto,
fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou
acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas
sobre sua utilizao e riscos.

FATO DO PRODUTO E DO SERVIO = ACIDENTE DE CONSUMO

Art. 12, CDC: O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o


importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo,
montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos,
bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.
[...]

Art. 14, CDC: O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de


culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos
prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua
fruio e riscos."

Embora tanto no fato quanto no vcio haja responsabilidade civil do fornecedor, ambos
no se confundem no direito brasileiro. No fato h um dano ao consumidor, atingindo-o em
sua integridade fsica ou moral (elemento intrnseco). J no vcio, h um descompasso entre o
produto ou servio oferecido e as legtimas expectativas do consumidor (elemento
extrnseco).

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VCIO DEFEITO

Vcio: a mera inadequao do produto ou do servio para os fins a que se destina. Ex.: o
consumidor comprou uma televiso que no funciona.

Defeito: diz respeito insegurana do produto ou do servio. Ex.: a televiso comprada


explode e causa danos integridade do consumidor.

Espcies de defeitos: de fabricao, de concepo e de comercializao.

Dessa forma, o produto defeituoso aquele que no oferece a segurana que dele
legitimamente se espera. Observam-se a informao do produto, a sua apresentao, os riscos
que ele pode causar, levando-se em considerao a poca em que foi colocado em circulao.
Trata-se da teoria do risco do desenvolvimento.

3.1. Responsabilidade do Comerciante:

Em regra, a responsabilidade do comerciante subsidiria. A responsabilidade subsidiria


advm do fato de o fabricante e o produtor serem os verdadeiros introdutores do risco no
mercado ao inserirem produtos defeituosos em circulao, cabendo ao comerciante apenas
avaliar a qualidade dos bens que coloca venda em seu estabelecimento.
O comerciante responde solidariamente, ou ser igualmente responsvel, nas
hipteses do art. 13 do CDC, quando:
I quando o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser
identificados;

II quando no houver no produto identificao clara do fabricante, produtor,


construtor ou importador;

III quando o comerciante no conservar adequadamente os produtos perecveis.

Tratando-se de responsabilidade solidria, aquele que pagar integralmente a


indenizao poder propor ao de regresso contra os demais.

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J se adianta, entretanto, que a denunciao lide impossvel, nos termos do art. 88


do CDC. O comerciante poder exercer o direito de regresso contra o produtor, fabricante ou
importador em ao autnoma ou na mesma ao, desde que j tenha reparado os danos ao
consumidor.

A impossibilidade da denunciao da lide na ao de reparao de dano por fato do


produto se justifica por dois motivos: retardaria a reparao do consumidor; a incluso de
nova argumentao jurdica na lide, j que entre os fornecedores a responsabilidade
subjetiva e deveria ser provada a culpa daquele que contribuiu para a causao do evento
danoso.

3.2. Excludentes da Responsabilidade por Fato do Produto (Art. 12, 3 Do CDC)

O fabricante, o produtor, o construtor e o importador s no respondem pelo fato do


produto se provar (nus da prova desses fornecedores por se tratar de fato extintivo do
direito art. 333, II do CPC).

I que no colocaram o produto no mercado: o produto, por exemplo, tem outro


fabricante;

II que, muito embora o produto tenha sido colocado no mercado, o defeito inexiste: o
produto foi colocado perfeito no mercado;

III que ocorreu culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro:

CULPA EXCLUSIVA DO CULPA CONCORRENTE


CONSUMIDOR

O consumidor o nico responsvel pela Neste caso, tanto o fornecedor, ainda que
ocorrncia do dano, no tendo o fornecedor atravs de seus prepostos, quanto o
colaborado, de forma alguma, na consumidor concorreram para a ocorrncia
configurao deste. do dano.

excludente de responsabilidade pelo No se trata de excludente de


CDC responsabilidade

a) Terceiro
Entende-se por terceiro, no caso da culpa exclusiva de terceiro, aquela pessoa
completamente estranha ao ciclo de produo (que comea com a fabricao do produto ou a
concepo do servio e termina com o escoamento dos produtos ou com a prestao dos
servios) ou relao de consumo.

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Contudo, se a pessoa que causou o dano pertence ao ciclo de produo, no pode ser
invocada a sua condio de terceiro, pois o fornecedor responsvel por seus prepostos nos
termos do art. 34 do CDC.

Exemplo de caso de excludente da responsabilidade por culpa exclusiva de terceiro: o


carro tem vcio no freio, mas, na verdade, quem causou o acidente foi o outro motorista, que
passou no farol vermelho.

Por fim, vale informar que as excludentes de responsabilidade do art. 12, 3 se


apresentam em numerus clausus, ou seja, so em rol taxativo, representado pela expresso
s no ser responsabilizado quando provar. Em todas as demais hipteses, o fabricante, o
produtor, o construtor e o importador respondero de forma objetiva.

b) O caso fortuito e a fora maior


Caso fortuito e fora maior so considerados expresses sinnimas, embora a rigor
no o sejam. Defendem alguns doutrinadores que o caso fortuito se funda na
imprevisibilidade, enquanto que a fora maior se baseia na irresistibilidade. Outros juristas, no
entanto, sustentam que a fora maior exprime a idia de um acidente da natureza (o raio, o
ciclone), enquanto que o caso fortuito indica um fato do homem, como por exemplo, a guerra
ou a greve.

De fato o que interessa aqui seria afirmar: NO CONFIGURAM EXCLUDENTES


DE RESPONSABILIDADE DO FATO DO PRODUTO O CASO FORTUITO E A
FORA MAIOR. Ambos so absorvidos pelo risco da atividade do fornecedor, quando
provocam o acidente de consumo.

4. RESPONSABILIDADE CIVIL POR VCIO DO PRODUTO OU DO SERVIO

A responsabilidade civil por vcios do produto e do servio est prevista nos artigos
18 e seguintes do CDC, nos quais, alm de estabelecer a solidariedade de todos os
fornecedores da cadeia produtiva, tambm previu a responsabilidade objetiva, aquela
que independe da culpa. Nesse contexto, o objetivo a reparao do dano, por isso, a
necessidade de se imputar a responsabilidade a um maior nmero de pessoas participantes da
cadeia produtiva.

Segundo Cludia Lima Marques (2009), o que efetivar a responsabilidade civil no


direito do consumidor sero os deveres anexos decorrentes dessa relao. Os fornecedores
tm o dever de garantir a qualidade do produto e sua segurana, ou seja, a responsabilidade
civil no imputada somente quele que mantm uma relao contratual direta com o
consumidor, mas a todos aqueles que participaram da cadeia produtiva.

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A responsabilidade civil no CDC, para Cludia Lima Marques (2009), tem natureza
jurdica mista, j que, descumprido o dever de qualidade do produto ou servio surgiro
efeitos contratuais - inadimplemento contratual ou nus de suportar os efeitos da garantia por
vcio - e extracontratuais - obrigao de substituir o bem viciado, mesmo que no haja vnculo
contratual, de reparar os danos causados pelo produto ou servio defeituosos. (MARQUES,
2009, p.115)

4.1. Responsabilidade Civil por Vcio do Produto

A responsabilidade por vcio do produto encontra-se disciplinada pelo art. 18 do


Cdigo de Defesa do Consumidor. Trata-se de um princpio de garantia que guarda
similaridade com os vcios redibitrios, mas totalmente inconfundvel. Os vcios redibitrios
so defeitos ocultos da coisa que do causa, quando descobertos, resilio contratual, com a
conseqente restituio da coisa defeituosa, ou ao abatimento do preo. J os vcios de
qualidade ou quantidade dos produtos ou servios, ao revs, podem ser ocultos ou aparentes, e
contam com mecanismos reparatrios muito amplos, abrangentes e satisfatrios do que
aqueles.

Alm disso, no se aplica s Relaes de Consumo os requisitos da configurao dos


vcios redibitrios, quais sejam: que a coisa seja recebida em virtude de uma relao
contratual; que os defeitos ocultos sejam graves; e. ainda, que os defeitos sejam
contemporneos celebrao do contrato. Isto porque no se aplica o pacta sunt servanda s
relaes de consumo, no h distino quanto ao valor dos produtos e nem se leva em
considerao o fato de o defeito ser anterior ou posterior sua introduo no mercado de
consumo.

RESPONSABILIDADE CIVIL POR VCIO DO PRODUTO

Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem


solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou
inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por
aqueles decorrentes da disparidade, com a indicaes constantes do recipiente, da
embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de
sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas.

4.1.1. Espcies de Vcio do Produto


Os vcios do produto dividem-se em vcios de qualidade (art. 18 do CDC) e em vcios
de quantidade (art. 20 do CDC).

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a) Vcios de qualidade do produto (art. 18 do CDC)

tornam o produto imprprio ao consumo a que se destina;


tornam o produto inadequado ao consumo a que se destina;
diminuem o valor do produto;
estejam em desacordo com o contido:

I no recipiente ou na embalagem (lata, pote, garrafa, caixa, saco,


etc.);
II no rtulo (informao estampada no recipiente ou na embalagem);
III na publicidade;
IV na apresentao (balco, vitrine, prateleira, etc.);
V na oferta ou na informao (folheto, contrato, informao verbal,
etc.).

b) Vcios de quantidade do produto (art. 19 CDC)


Art. 19. Os fornecedores respondem solidariamente pelos vcios de quantidade do produto
sempre que, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, seu contedo lquido for
inferior s indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou de mensagem
publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:
I - o abatimento proporcional do preo;
II - complementao do peso ou medida;
III - a substituio do produto por outro da mesma espcie, marca ou modelo, sem os aludidos
vcios;
IV - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de
eventuais perdas e danos.

Haver vcio de quantidade quando o consumidor pagar o preo maior do que aquele
correspondente quantidade ou metragem do produto que lhe foi oferecido. Existe tambm
vcio de quantidade quando o produto pesado juntamente com a embalagem, sem o desconto
devido.

O vcio de quantidade de produto est disciplinado no art. 19 do CDC. Assim sempre


que houver divergncia de peso, tamanho, ou volume do produto em relao s indicaes
constantes no recipiente, embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, isso gera a
obrigao de o fornecedor ressarcir os prejuzos experimentados pelo consumidor.

Respondem solidariamente os fornecedores pelos prejuzos causados por vcio de


quantidade.

Observao: No haver vcio de quantidade quando a variao encontrada decorrer


da natureza do produto.

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4.2. Produto In Natura

As relaes de consumo podem envolver, basicamente, dois tipos de produtos:


industrializados ou in natura. O CDC no seu 5 do art. 18 dispensou tratamento excepcional
aos produtos in natura. Entende-se por in natura o produto agrcola ou pastoril, colocado no
mercado de consumo sem sofrer qualquer processo de industrializao.

A responsabilidade do comerciante imediato por eventuais vcios de qualidade do


produto in natura se justifica porque este corre o risco de deteriorar-se nas prateleiras em
funo do mau acondicionamento ou de alterao de embalagem.

A propsito, o dispositivo in fine ressalva a responsabilidade exclusiva do produtor,


quando ele puder ser identificado e desde que o fornecedor imediato demonstre que o
produtor deu causa ao perecimento do produto.

Por fim, pode-se afirmar que o CDC consagra a presuno de culpa do fornecedor
imediato iures tantum, relativa, pois admite a prova liberatria da culpa exclusiva do
produtor.

4.3. Alternativas do Consumidor em Caso de Vcio do Produto

Em caso vcio do produto, o consumidor pode exigir a substituio das partes viciadas.
No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o consumidor exigir,
alternativamente e sua escolha: substituio do produto; restituio da quantia paga; ou o
abatimento do preo.

Entretanto, o consumidor poder fazer uso imediato das alternativas acima


relacionadas, sem esperar o prazo de 30 dias, sempre que, em razo da extenso do vcio, a
substituio das partes viciadas puder comprometer a qualidade ou caractersticas do produto,
diminuir-lhe o valor ou se tratar de produto essencial. Isso de acordo com o pargrafo 3 do art.
18, do CDC.

As partes podero convencionar a reduo ou ampliao do prazo de 30 dias para


substituio das partes viciadas do produto, sendo que no poder a alterao de prazo ser
inferior a sete nem superior a cento e oitenta dias. Nos contratos de adeso, a clusula de
prazo dever ser convencionada em separado, por meio de manifestao expressa do
consumidor.

Caso o consumidor opte pela substituio do produto e no seja possvel, poder haver
substituio por outro de espcie, marca ou modelo diversos, mediante complementao ou

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restituio de eventual diferena de preo, sem prejuzo de o consumidor escolher o disposto


nos incisos II e III do 1 do artigo 18 do CDC.

4.4. Responsabilidade Civil por Vcios do Servio

O vcio do servio est contemplado no art. 20 do CDC, que pressupe a existncia de


uma caracterstica no servio, que o torne imprprio ou inadequado ao consumo ou que,
ainda, lhe diminua o valor. Aqui tambm h a responsabilidade objetiva e solidria entre os
fornecedores diretos e indiretos

Em caso de vcio na prestao de servio, o consumidor pode exigir alternadamente e


a sua escolha: a reexecuo dos servios; a restituio da quantia paga; ou o abatimento
proporcional do preo, conforme o art. 20 do CDC:

Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem
imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da
disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o
consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:
I - a reexecuo dos servios, sem custo adicional e quando cabvel;
II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de
eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.

QUADRO COMPARATIVO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO CDC:

RESPONSABILIDADE POR FATO DO RESPONSABILIDADE DO VCIO DO


PRODUTO E FATO DO SERVIO PRODUTO E VCIO DO SERVIO

Acidente de consumo Art. 12 e 14 do CDC Vcio do produto ou servio - Art. 18 e 20 do


CDC
H um dano ao consumidor, que o atinge em H um descompasso entre o produto ou
sua integridade fsica ou psquica. servio oferecido e as expectativas do
consumidor
Problema intrnseco atinge a pessoa do Problema extrnseco atinge a qualidade e
consumidor quantidade do produto ou servio
Envolve defeitos relacionados segurana Envolve vcio de inadequao
H danos pessoais, fsicos ou morais. H prejuzos meramente econmicos, que
tornam os produtos e servios inadequados
ou desvalorizados
Exemplo: O consumidor compra uma Ex::consumidor compra uma lmpada de
lmpada que vem a explodir e causa danos a 100W, todavia, na verdade era de 60W
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sua sade.
O prazo prescricional: 5 anos O prazo decadencial:
30 dias produtos no durveis
Prescreve em 5 anos a pretenso para a 90 dias produtos durveis
reposio dos danos causados por fato do Aplicam-se apenas a vcios aparentes e de
produto ou servio. fcil.
Prazo inicia-se no instante em que ficar
evidenciado o defeito.
Possui excludentes de responsabilidade: H alternativas para o consumidor:

O fabricante, o produtor, o construtor e o No sendo o vcio sanado no prazo mximo


importador s no respondem se: de 30 dias, pode o consumidor exigir,
alternativamente e sua escolha:
I que no colocaram o produto no mercado; I - a substituio do produto por outro da
II - que, muito embora o produto tenha sido mesma espcie, em perfeitas condies de
colocado no mercado, o defeito inexiste; uso;
III - que ocorreu culpa exclusiva do II - a restituio imediata da quantia paga,
consumidor ou de terceiro monetariamente atualizada, sem prejuzo de
eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo

5. GARANTIAS

No Cdigo de Defesa do Consumidor existem dois tipos de garantia: a legal e a


contratual.

a) Garantia Legal X Garantia Contratual

Garantia Legal a garantia prevista em Lei, ou seja, aquela obrigao ex legis


prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor. Trata-se de um dever jurdico que independe
de termo expresso. Todos os produtos vendidos tm garantia legal, independente de o
fornecedor ou fabricante informarem, sendo imperativa, obrigatria, total, incondicional e
inegocivel. Por ser uma disposio de ordem pblica, seu descumprimento gera nulidade das
clusulas eventualmente pactuadas.

Como se sabe o fornecedor deve colocar no mercado de consumo produtos e servios


de boa qualidade, ou seja, sem vcios ou defeitos que os tornem imprprios ao consumo ou
lhes diminuam o valor.

O prazo da garantia legal para os bens durveis de 90 dias e para os bens no


durveis 30 dias, contados do efetivo recebimento do produto ou do trmino da execuo do
servio prestado. Denota-se que esses prazos so decadenciais.
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O CDC estipula no artigo 24 que a garantia legal de adequao do produto ou


servio independe de termo expresso, vedada a exonerao contratual do fornecedor. A
norma tem como escopo a proteo da legtima confiana depositada pelo consumidor na
adequao do produto ou servio.

uma garantia que nasce com o produto ou servio e s pode ser reclamada aps a
efetivao da relao de consumo. Todos devem garantir que o produto ou servio seja
adequado ao seu uso. Isso explica a solidariedade de todos os fornecedores da cadeia
produtiva e no s daquele fornecedor que contrata com o consumidor.

J a garantia contratual, prevista no artigo 50 do Cdigo de Defesa do Consumidor,


dada por escrito pelo prprio fornecedor, sendo denominada de termo de garantia e pode
surgir com a celebrao do contrato ou advir de um adendo contratual.

A garantia contratual complementar garantia legal, todavia, no obrigatria. O


fornecedor pode conced-la ou no, mas, ao conced-la, a garantia passa a integrar a oferta,
obrigando-se a honr-la. Tal garantia pode ser acordada entre o consumidor e o fornecedor,
sendo que tanto o fornecedor final quanto o fabricante podem oferec-la.

A garantia contratual pode ser parcial, pois, admite a excluso de certos componentes.
De modo geral, a garantia contratual tambm condicionada s instrues de uso.

Vale dizer que a garantia contratual mera faculdade do fornecedor, podendo este
estabelecer prazo de acordo com sua convenincia, para que seus produtos ou servios
possam ter competitividade no mercado, atendendo, portanto, ao princpio da livre iniciativa.

Quanto ao incio da contagem do prazo, no h consenso na doutrina. Cludia Lima


Marques (2009) considera que os prazos da garantia contratual e da garantia legal so
independentes, comeando a correm juntos.

Dessa forma, o termo inicial da garantia contratual seria a data do contrato ou do


adendo contratual e o da garantia legal seria a data da efetiva entrega do produto ou do
trmino da execuo dos servios em caso de vcios aparentes. J em se tratando de vcios
ocultos, o prazo se iniciar quando se evidenciar o defeito. Entretanto, para a autora, o
consumidor poderia exercer a garantia que lhe fosse mais favorvel, podendo optar pela
contratual ou pela legal.

Outra parte da doutrina considera que o prazo legal s comea a contar, aps expirado
o prazo contratual.

GARANTIA LEGAL GARANTIA CONTRATUAL

Prevista em lei, obrigao ex legis Prevista em contrato termo de garantia


Art. 24, CDC Art. 50, CDC
Garantia obrigatria e inegocivel Garantia facultativa e negociada
Garantia total do produto ou servio Garantia pode ser parcial
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incondicionada condicionada s instrues de uso


Prazos: art. 26, CDC Prazo: art. 50 e pargrafo nico do CPC
Produtos/servios no durveis: 30 dias O prazo de garantia ser convencionado entre
Produtos/servios durveis: 90 dias as partes contratantes.

6. A PRESCRIO E DECADNCIA NO CC

Na doutrina brasileira h distino entre estes institutos. A prescrio pode ser


definida como causa extintiva da pretenso do direito material pelo seu no exerccio no prazo
estipulado por lei, enquanto que a decadncia seria a causa extintiva de direito pelo seu no
exerccio no prazo estipulado pela lei.

Outro ponto importante: enquanto a prescrio suscetvel de ser interrompida e no


corre contra determinadas pessoas, os prazos de decadncia fluem inexoravelmente contra
quem quer que seja, no se suspendendo, nem admitindo interrupo Baseando-se na
estabilidade que a ordem jurdica deve assegurar s relaes jurdicas, mostra-se intuitivo que
o tempo o principal elemento da prescrio.

Questo interessante, ainda relativa ao tempo, saber quando comea a correr o prazo
da prescrio. A explicao mais lgica decorre da regra segundo a qual a prescrio atuando
na ao, comea a correr do dia em que a ao poderia ser proposta e no o foi. o princpio
da "actio nata", ou seja, a prescrio comea do dia em que nasce a ao ajuizvel.

A prescrio resulta somente de disposio legal; a decadncia resulta da lei, do


contrato e do testamento, alm de no pode ser renunciada pelas partes, nem depois de
consumada, j a prescrio, depois de consumada, pode ser renunciada.

QUADRO DAS DIFERENAS CLSSICAS ENTRE PRESCRIO E


DECADNCIA PELO CDIGO CIVIL

PRESCRIO CC/02 DECADNCIA CC/02

Perda do direito pretenso Perda do direito subjetivo material


Instituto de direito privado Instituto de direito pblico
Direito a uma prestao Direito potestativo
Possvel somente em aes condenatrias Possvel em aes condenatrias e
constitutivas
Pode ser interrompida ou suspensa No pode ser interrompida ou suspensa
No corre contra determinadas pessoas Corre o prazo para todas as pessoas

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7. PRESCRIO E DECADNCIA NO CDC

Os institutos da prescrio e decadncia no CDC so tratados de forma diferenciada.


O instituto da decadncia, tratado no CDC em seu artigo 26, est vinculado aos vcios do
servio e do produto, enquanto a prescrio, tratada no artigo 27, refere-se responsabilidade
pelo fato do produto ou servio.

a) Decadncia no CDC
Para o CDC o direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao
caduca em trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis e
em noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis. O termo
inicial deste prazo se d com a efetiva entrega do produto ou como o trmino da execuo dos
servios. Porm, caso seja o vcio oculto o termo inicial ser o momento em que ficar
evidenciado o defeito (art. 26, CDC).

O CDC, no seu art. 26, estipula que os prazos decadenciais obstam com a
reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos
e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma
inequvoca e pela instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.

b) Prescrio no CDC
O CDC preceitua que prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos
causados por fato do produto ou do servio, iniciando-se a contagem do prazo a partir do
conhecimento do dano e de sua autoria.

PRESCRIO CDC DECADNCIA CDC

Fato do produto ou do servio Vcio do produto ou


Acidente de consumo Vcio do servio
Prazo para exercer a pretenso Prazos para reclamar:
reparao de danos causados ao Bens no durveis - 30 dias
consumidor de 5 anos Bens durveis - 90 dias
Termo inicial do prazo a partir do O termo inicial do prazo:
conhecimento do dano e de sua autoria. Vcio aparente: da efetiva entrega do produto ou
do trmino da execuo dos servios.
Vcio oculto: do momento em que ficar
evidenciado o defeito.

8. DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

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O CDC foi a primeira lei, no Brasil, a prever explicitamente a teoria da


desconsiderao da personalidade jurdica no seu art. 28.

O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em


detrimento do consumidor:

houver abuso de direito;


excesso de poder;
infrao da lei;
fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social;
quando houver falncia;
estado de insolvncia;
encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.
sempre que sua personalidade da pessoa jurdica for, de alguma forma,
obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.

H doutrinadores que ditam ser a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica


do CDC a teoria menor, pois consistiria em aplicar a desconsiderao diante de mera prova
da insolvncia da pessoa jurdica, ainda que ausente o abuso de direito ou a fraude.

Por fim, cabe informa que o STJ j decidiu que a aplicao da teoria da
desconsiderao no significa extino da pessoa jurdica. A suspenso da personalidade seria
episdica (STJ, REsp 86.502).

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CAPTULO VI

PROTEO CONTRATUAL E PRTICAS COMERCIAIS ABUSIVAS

1. PRTICAS COMERCIAIS

Abrangem as tcnicas e mtodos utilizados por fornecedores para incrementar a


comercializao dos produtos e servios destinados ao consumidor, bem como os mecanismos
de cobrana e servio de proteo ao crdito.

As prticas comerciais esto reguladas no capitulo V que dividido em seis sees:


Disposies Gerais art. 29, Oferta arts. 30 a 35, Publicidade arts. 36 a 38, Prticas
Abusivas arts. 39 a 41, da Cobrana de Dvidas art. 42 e Banco de Dados e Cadastro de
Consumidores arts. 43 a 45.

1.1. Da Oferta

Oferta ou proposta toda informao, publicidade, suficientemente precisa


veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao, relacionada a produtos e servios
oferecidos ou apresentados ao fornecedor. uma declarao unilateral, e caracteriza uma
obrigao pr-contratual gerando vnculo com o fornecedor e automaticamente
proporcionando ao consumidor a possibilidade de exigir aquilo que fora ofertado, ou seja, a
oferta obrigatria, tem fora vinculante em relao ao ofertante e ao ofertado e deve ser
mantida por lapso temporal suficiente para a concretizao do negcio.

De acordo com o art. 48 do CDC, as declaraes de vontade constantes de escritos


particulares, recibos e pr-contratos vinculam o fornecedor e, se forem descumpridas, ensejam
a execuo especfica da obrigao, prevista no art. 84 do CDC.

O princpio da vinculao da oferta preceituado no art. 30 do CDC e verifica-se a


necessidade de dois requisitos bsicos para que a oferta vincule o fornecedor: a veiculao e a
preciso da informao. Logo, a oferta no ter fora obrigatria se no houver veiculao da
obrigao.

J no art. 31 do CDC, consta o princpio da veracidade da oferta, que prev a


necessidade de a oferta conter informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua
portuguesa, sobre suas caractersticas qualidades, quantidade, composio, preo, garantia,
prazos de validade, de origem, entre outros dados e, ainda, o alerta contra os riscos que os
produtos ou servios possam oferecer sade, segurana dos consumidores.

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Pelo art. 35, do CDC: Em caso de descumprimento da oferta, o consumidor poder,


alternativamente e sua livre escolha:

exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta, apresentao


ou publicidade;
aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente;
rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente
antecipada, monetariamente atualizada e perdas e danos.

1.2. Da Publicidade

A publicidade o meio utilizado pelo fornecedor para demonstrar seus produtos e


servios. Porm, tais anncios devem ser leais, transparentes e permeados de boa-f. O art.
36, pargrafo nico, previu que o fornecedor, aps realizar a publicidade, dever guardar em
seu poder, os dados fticos, tcnicos e cientficos que comprovem as qualidades anunciadas
dos produtos ou servios, para informao dos legtimos interessados. O que se busca fazer
com que as informaes publicitrias sejam dotadas de verdade e correo.

O CDC incisivo ao proteger o consumidor contra efeitos nocivos da publicidade.


Para tanto probe toda publicidade enganosa ou abusiva.

a) Publicidade enganosa
O art. 37, 1 do CDC define publicidade enganosa como sendo:

qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter


publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro
modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a
respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade,
propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e
servios.

A caracterstica da publicidade enganosa de ser suscetvel de induzir o consumidor


ao erro. Para configur-la, basta que a informao seja inteira ou parcialmente falsa ou, ento,
que omita dados importantes. Ex: a propaganda que menciona uma liquidao inexistente, a
fim de atrair o consumidor at a loja.

freqente tambm a publicidade enganosa por omisso definida no art. 37, 3 do


CDC que ocorre quando o fornecedor deixar de informar sobre dado essencial do produto ou
servio.

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Portanto, a informao errnea, assim como a ausncia de informao tornam o


produto ou servio defeituoso, responsabilizando civilmente o fornecedor que o inseriu no
mercado.

b) Publicidade abusiva

O art. 37, 1 do CDC define publicidade abusiva, como sendo:

dentre outras, a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a


que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite
da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita
valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se
comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou
segurana.

De fato, a publicidade abusiva a publicidade antitica que lesa a vulnerabilidade do


consumidor, atingindo seus valores sociais bsicos, podendo at, chegar a ferir a sociedade
como um todo. Ex: Um condomnio de luxo, para divulgar o lanamento veicula: Venha
conhecer o condomnio que pobre no entra.

Tambm sero abusivas publicidades que possam conduzir as crianas a


comportamentos destrutivos.

A expresso dentre outras expressa no dispositivo legal indica que as prticas


apresentadas so exemplificativas, podendo existir outras que sero consideradas abusivas
luz do CDC e dos princpios constitucionais.

O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria


cabe a quem as patrocina.

2. PRTICAS ABUSIVAS

O Cdigo de Defesa do Consumidor vislumbra o equilbrio das relaes de consumo.


Para alcanar tal equilbrio, optou-se por regular a proteo ao consumidor no que tange
formao do contrato e a sua execuo.

Prticas abusivas so prticas comerciais, comportamentos ilcitos, que afrontam a


principiologia e a finalidade do sistema de proteo ao consumidor, bem como se relacionam
com o abuso do direito.

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Dentre os princpios inerentes relao de consumo, destacam-se o princpio da


transparncia, o princpio da boa-f, o princpio da equidade (ou equilbrio contratual) e o
princpio da confiana. Cada princpio, ao ser violado, tem correspondncia com determinada
prtica comercial abusiva como veremos a seguir:

O CDC estabelece uma srie de prticas comerciais que o legislador considera


como abusivas, nos arts. 39 40 e 41.

vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas


abusivas:

condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro


produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos;
recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de suas
disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com os usos e costumes;
enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou
fornecer qualquer servio, inclusive s amostras grtis;
prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua
idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou
servios;
exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;
executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa
do consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores entre as partes;
repassar informao depreciativa, referente a ato praticado pelo consumidor no
exerccio de seus direitos;
colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo
com as normas expedidas pelos rgos oficiais competentes ou, se normas
especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas ou outra
entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e
Qualidade Industrial (Conmetro);
deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a
fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio;
recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se
disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os casos de
intermediao regulados em leis especiais;
elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.
deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a
fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio.
aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente
estabelecido.

Venda casada consiste no fornecimento de o produto ou servio sempre


condicionado venda de outro produto ou servio. Essa prtica est expressamente vedada
pelo art. 39, II do CDC, de forma que o consumidor no est obrigado a adquirir um produto
ou servio imposto pelo fornecedor para que possa receber o que realmente deseja. Apesar de
proibida, infelizmente ainda comum no nosso mercado de consumo.
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Venda quantitativa que consiste na exigncia de o consumidor adquirir em


quantidade maior ou menor do que aquela de que necessita. Alguns fornecedores cuidam para
que seus anncios mencionem a quantidade de peas que tm em estoque com o fito de
cumprir o art. 39, II do CDC.

3. DA COBRANA DE DVIDAS

3.1. A Repetio de Indbito

Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem


ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa (art. 42, CDC).

O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por


valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais,
salvo hiptese de engano justificvel (art. 42, pargrafo nico, CDC).

Percebe-se que a repetio do indbito condicionada ao efetivo pagamento da


cobrana pelo consumidor. A simples carta de cobrana no preenche a exigncia do artigo
citado, no gerando direito de indenizao ao consumidor.

O fornecedor que deixa de cumprir o disposto no art. 42 do CDC comete crime


descrito no art. 71 do mesmo diploma legal e, se submete pena de trs meses a um ano de
deteno.

3.2. Dos Bancos de Dados e Cadastros de Consumidores

Os artigos 43 e 44 tratam dos bancos de dados. H dois tipos de bancos de dados: um


sobre endividamento e o outro cadastro de dados do consumidor.

Os bancos de dados que constam informaes relativas ao consumidor so comuns,


principalmente, em razo da Internet que permite a facilidade de obteno de dados. Vale
ressaltar que estes deveriam ser autorizados por escrito pelo consumidor, de acordo com o
2 do art. 43. Todavia, esta prtica feita de forma abusiva pelos fornecedores que se utilizam
de malas diretas e servios de telemarketing sem autorizao do consumidor para receber
ofertas de produtos e servios. Na Internet, tal prtica abusiva ocorre, por meio dos chamados
Spams que so propagandas no autorizadas recebidas por e-mail.

de se destacar que os bancos de dados devem conter informaes verdadeiras sobre


os dados do consumidor, caso estejam equivocadas podem ser solicitadas para sua correo

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dentro do prazo de 5 (cinco) dias. No obstante, caso no ocorra o procedimento, o outro


meio para efetivar tal alterao pode ser por meio de habeas data.

a) Requisitos para inscrio no banco de dados de proteo ao crdito

Os bancos de dados e cadastros relativos a consumidores, os servios de proteo ao


crdito e congneres so considerados entidades de carter pblico

O art. 43 do CDC trata do acesso a informaes existentes em cadastros e fichas bem


como suas fontes respectivas. Este direito se coaduna com o direito informao presente no
art. 6, III.

O consumidor tem direito ainda ao aviso prvio quanto ao registro ou inscrio do


nome do consumidor no banco de dados. Tal direito independe da qualidade do devedor. Se o
devedor for avalista, ou fiador, at mesmo se j constar seu nome negativada, tem o direito de
ser informado de que seu nome est sendo negativado para se resguardar de danos futuros.

A comunicao vlida aquela precedida de dias antes do registro do dbito do


atraso, mas o CDC no fixa o prazo para tanto. Na prtica, as empresas enviam tais
correspondncias com prazo mdio de dez dias antes da efetivao do registro negativo.

Na inscrio indevida de negativao do nome do consumidor no SPC/SERASA, o


dano moral presumido, ou seja, no h necessidade de fazer prova quanto o prejuzo sofrido
pelo consumidor, desde que comprovado a prova do registro negativo, posto que a situao
afeta sua honra, sua credibilidade, seu bom nome, sua reputao e, sem falar na vexatria
restrio de crdito.

O STJ entendeu que o dano moral no afasta o dever de indenizar. (Resp 437234/PB).

b) Prazo de manuteno das informaes negativas

Conforme o art. 43, 1 do CDC, o nome do consumidor pode ficar negativado por
no mximo cinco anos, a contar do fato ou da relao de consumo, ou do
inadimplemento, e no da data de cadastro ou registro. Trata-se de prazo prescricional.

Consumada a prescrio relativa cobrana de dbitos do consumidor, no sero


fornecidas, pelos respectivos Sistemas de Proteo ao Crdito, quaisquer informaes que
possam impedir ou dificultar novo acesso ao crdito junto aos fornecedores (art. 43, 5,
CDC).

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CAPTULO VII

DA PROTEO CONTRATUAL

Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se


no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os
respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e
alcance.

a) Direito de arrependimento

O art. 49 do CDC diz que o consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 (sete)
dias, a contar da assinatura ou ato de recebimento do produto ou servio, desde que a
contratao tenha sido fora do estabelecimento comercial.

A prtica de venda fora do estabelecimento comercial se d principalmente por meio


de venda a domiclio, vendas por telefone e pela Internet.

Dessa forma, o CDC protege o consumidor das chamadas vendas emocionais, isso
porque o consumidor torna-se vulnervel diante das ofertas de produtos e servios que no
tem como apreciar as suas reais caractersticas, funciona como um direito de reflexo do
consumidor. Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento, os valores eventualmente
pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato,
monetariamente atualizados.

b) Interpretao pr-consumidor (art. 47)

O princpio da equidade contratual visa alcanar a justia contratual. Uma das formas
de assegurar a equidade a interpretao em favor do consumidor.

As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao


consumidor.

c) Da Proibio de Clusulas abusivas (art.51 a 53)

O CDC elenca vrias clusulas abusivas, todavia, um rol exemplificativo, pois o


prprio caput do art. 51 afirma que so nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas
relativas ao fornecimento de produto e servio que. A expresso entre outras d ao CDC
um rol aberto.
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Contudo, a nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato,


exceto quando de sua ausncia, apesar dos esforos de integrao, decorrer nus excessivo a
qualquer das partes

Ainda vale mencionar que o art. 6, V instituiu a possibilidade de modificao das


clusulas contratuais, possibilitando que o juiz revise ou modifique a pedido do
consumidor.

facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao


Ministrio Pblico que ajuze a competente ao para ser declarada a nulidade de clusula
contratual abusiva.

Destacam-se como prticas abusivas as seguintes:

a) Clusulas que impossibilitem, exonerem, atenuem ou impliquem


em renncia de direitos do consumidor.
b) Clusulas criadoras de vantagens unilaterais para o fornecedor.
c) As clusulas surpresas
d) Clusulas que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada.
e) Clusulas de excluso ou limitao da responsabilidade contratual
f) Clusulas de excluso da responsabilidade contratual e
extracontratual
g) Clusulas de limitao da responsabilidade do fornecedor
(indenizao tarifada ou limitada)
h) Clusulas de limitao da obrigao em contratos envolvendo
sade (excluso de determinadas doenas da cobertura do seguro ou
plano; excluso de determinados tratamentos, exames e limites
internao)
i) Clusulas de decaimento ou de perda das prestaes pagas (limite
na devoluo); clusula penal clssica (perda de todas as prestaes
pagas ou pena de multa)
j) Clusulas que violam deveres anexos de cooperao (clusulas
influenciando o acesso justia, clusulas barreiras impe
dificuldades e muitas exigncias).
k) Clusulas de declarao ficta, de informao fictcia, de consenso e
prtica ficta (acordo tcito, atravs do silncio).
l) Clusulas que violam a transparncia impedem o acesso a
informaes e que violam os direitos especficos de informao do
consumidor.
m) Clusulas autorizando a violao da honra, imagem, do crdito e
da privacidade do consumidor.
n) Clusulas atpicas de remunerao, de remunerao varivel ou
repetida, clusulas de imposio de ndices unilaterais de reajuste ou
de juros acima do limite constitucional.
o) A tendncia jurisprudencial de no considerar as clusulas no
informadas ou destacadas incorretamente.

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p) A tendncia de revitalizao do sinalagma no tempo e correo


monetria (contratos de seguros cujos prmios no alcanam a
inflao e no so corrigidos)
q) A tendncia de controle da novao contratual e do equilbrio
(fazem uma novao para impor um novo modelo de contrato)

d) Os Contratos de Adeso

O CDC define em seu art. 54 o contrato de adeso como sendo aquele cujas
clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas
unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa
discutir ou modificar substancialmente seu contedo. O 1 deste artigo afirma ainda
que a insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato.

Os contratos de adeso escritos devem ser redigidos em termos claros e com


caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de
modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. Alm disso, as clusulas que implicarem
limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua
imediata e fcil compreenso.

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CAPTULO VIII

DAS SANES ADMINISTRATIVAS

Concedeu o CDC Unio, aos Estados e ao DF o poder de editar normas gerais


reguladoras do consumo, sempre de acordo com os princpios e as normas estabelecidos pelo
sistema consumerista.

O artigo 55 do CDC estabelece a competncia legislativa dos entes da federao


dispondo que a Unio, os Estados e o Distrito Federal, nas suas reas de atuao
administrativa, legislaro de forma concorrente em relao produo, industrializao,
distribuio e consumo de produtos e servios

Ainda pelo art. 55 1, estes entes sero responsveis por fiscalizar e controlar a
produo, a industrializao, a distribuio, a publicidade de produtos e servios e o mercado
de consumo, no interesse da preservao da vida, da sade, da segurana, da informao e do
bem-estar do consumidor, baixando as normas que se fizerem necessrias.

Para efetivar a proteo administrativa do consumidor o CDC, no Ttulo IV artigo


105, dispe sobre o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor informando, que integram o
Sistema Nacional de Defesa do Consumidor (SNDC), os rgos federais, estaduais, do
Distrito Federal e municipais e as entidades privadas de defesa do consumidor.

J no mbito federal, foi criado o Departamento Nacional de Defesa do


Consumidor (DPDC), subordinado Secretaria Nacional de Direito Econmico, com a
finalidade de coordenao da poltica nacional de proteo ao consumidor. Alm disso, o
DPDC precipuamente responsvel pela apurao da responsabilidade administrativa prevista
nos artigos 55 a 60 do CDC

Nas esferas estaduais e municipais existem os PROCONs e outros rgos afins de


proteo ao consumidor, tais como as secretarias de sade e agricultura.

A responsabilidade de apurao das sanes administrativas exercida pelo DPDC,


que coordena o SNDC, bem como pelo rgo de Proteo do Consumidor (PROCON).

Segundo Joo Batista de Almeida (2002) os PROCONs tm a misso de orientar,


proteger e defender os direitos e interesses dos consumidores, bem como estimular a criao
de rgos municipais de defesa do consumidor, no respectivo territrio, tendo como principais
atividades: a orientao, a mediao, a fiscalizao, e as pesquisas em favor dos
consumidores.

As entidades civis e o Ministrio Pblico tambm participam na tutela do


consumidor.

Tipos de sanes administrativas: previstas no art. 56 do CDC:


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Multa;
apreenso do produto;
inutilizao do produto;
cassao do registro do produto junto ao rgo competente;
proibio de fabricao do produto;
suspenso de fornecimento de produto ou servios;
revogao de concesso ou permisso de uso;
cassao de licena do estabelecimento, de obra ou de atividade;
interveno administrativa;
imposio de contrapropaganda.

As sanes sero aplicadas pela autoridade administrativa, no mbito de sua


atribuio, podendo ser aplicadas cumulativamente, inclusive por medida cautelar,
antecedente ou incidente de procedimento administrativo

H distines a serem notadas nas sanes administrativas, pois algumas so


pecunirias, outras objetivas (que envolvem bens ou servios colocados no mercado do
consumo, proibio de fabricao ou suspenso do fornecimento de produtos ou servios) e,
outras, sanes subjetivas referentes s atividades empresariais ou estatais dos fornecedores
de bens ou servios como a cassao de alvar, a interdio total ou parcial do
estabelecimento ou ainda a imposio de contrapropaganda.

A aplicao da pena de multa conforme prev o art. 57 do CDC observar:

a gravidade da infrao;
a vantagem auferida pelo fornecedor;
a condio econmica do fornecedor.

Vale dizer que a multa no possui carter confiscatrio e ser revertida para Fundo de
que trata a Lei de Ao Civil Pblica, a Lei 7.347/85, visando reconstituio de bens
lesados. J os valores arrecadados pelos Estados, DF e Municpios sero recolhidos aos
fundos de proteo ao consumidor.

So sanes impostas por vcios dos produtos e servios:

a apreenso de produtos;
a inutilizao dos produtos;
a cassao de registro do produto ou servio junto ao rgo competente;
a proibio de fabricao do produto;
a suspenso de fornecimento de produto ou servios;
a revogao de concesso ou permisso de uso.

A reincidncia de infraes poder redundar na cassao de alvar de licena, de


interveno e de suspenso temporria da atividade empresarial.

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A imposio de contrapropaganda ser cominada quando o fornecedor incorrer na


prtica de publicidade enganosa ou abusiva, sempre s expensas do infrator. O 1 do art.
60 impe que a contrapropaganda ser divulgada pelo responsvel da mesma forma,
freqncia e dimenso e, preferencialmente no mesmo veculo, local, espao e horrio, de
forma capaz de desfazer o malefcio da publicidade enganosa ou abusiva.

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CAPTULO IX

DAS INFRAES PENAIS

O CDC criminaliza doze condutas tutelando os direitos bsicos do consumidor. So


delitos de perigo j que para a sua materializao no se exige a concretizao da ocorrncia
do dano.

So tipos penais previstos no CDC:

Omitir dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade de


produtos, nas embalagens, nos invlucros, recipientes ou publicidade; Incorrer nas
mesmas penas quem deixar de alertar, mediante recomendaes escritas ostensivas,
sobre a periculosidade do servio a ser prestado. Obs: Este crime tem previso de
tipo culposo.
Deixar de comunicar autoridade competente e aos consumidores a nocividade
ou periculosidade de produtos cujo conhecimento seja posterior sua colocao no
mercado. Incorrer nas mesmas penas quem deixar de retirar do mercado,
imediatamente quando determinado pela autoridade competente, os produtos
nocivos ou perigosos;
Executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando determinao de
autoridade competente;
Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a
natureza, caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho,
durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios. Incorrer nas mesmas penas
quem patrocinar a oferta. Obs: Este crime tem previso de tipo culposo.
Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser capaz de induzir
o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa a sua sade ou
segurana;
Deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que do base
publicidade;
Empregar na reparao de produtos, pea ou componentes de reposio usados,
sem autorizao do consumidor;
Utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou
moral, afirmaes falsas incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento
que exponha o consumidor, injustificadamente, a ridculo ou interfira com seu
trabalho, descanso ou lazer;
Impedir ou dificultar o acesso do consumidor s informaes que sobre ele
constem em cadastros, banco de dados, fichas e registros;
Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de
cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata;
Deixar de entregar ao consumidor o termo de garantia adequadamente
preenchido e com especificao clara de seu contedo;

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O CDC admite o concurso de pessoas devendo a pena daquele que concorre para o
crime ser graduada em conformidade com a sua culpabilidade. Informa que o diretor,
administrador ou gerente da pessoa jurdica que promover, permitir ou por qualquer modo
aprovar o fornecimento, oferta, exposio venda ou manuteno em depsito de produtos ou
a oferta e prestao de servios nas condies por ele proibidas, tambm, concorrero para o
crime.

O CDC ainda prev que as penas privativas de liberdade e de multa podem ser
impostas cumulativa ou alternadamente observadas o disposto nos arts. 44 a 47, do Cdigo
Penal. Ou seja, cumuladas ou alternadas com a interdio temporria de direitos; a publicao
em rgos de comunicao de grande circulao ou audincia, s expensas do condenado, de
notcia sobre os fatos e a condenao; e a prestao de servios comunidade.

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CAPTULO X

DEFESA DO CONSUMIDOR EM JUZO

A sistemtica do CDC coletiva fundamentalmente, voltada para defesa coletiva de


direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, mas sem impedir o exerccio individual
de direitos.

1. DIREITOS PROTEGIDOS POR AES COLETIVAS: DIREITOS DIFUSOS,


COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS

Direitos coletivos lato sensu:

direitos difusos;
direitos coletivos strictu sensu;
direitos individuais homogneos.

CONCEITOS LEGAIS
(Art. 81, pargrafo nico da Lei n. 8078/90):

Direitos difusos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam


titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato.
Direitos coletivos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular
grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por
uma relao jurdica base.
Direitos individuais homogneos so aqueles interesses ou direitos individuais que
tm origem comum

A titularidade dos direitos difusos indeterminvel. No podem eles ser


identificados, sequer, a um grupo, categoria ou classe de pessoas, pertencem a todos os
indivduos, indistintamente. Ex: foi veiculada, num canal de televiso de grande alcance, uma
publicidade enganosa. Todos aquelas pessoas indeterminadas que viram a publicidade foram
atingidos por ela. um interesse indivisvel, cujos titulares so ligados por uma circunstncia
ftica.

J os direitos coletivos tambm tm titularidade indeterminvel, todavia, os titulares


so identificveis, pois tais direitos esto identificados a um grupo, categoria ou classe de
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pessoas. S so beneficiados os indivduos pertencentes ao grupo, categoria ou classe, sendo


que o resultado da demanda atinge a todos de modo uniforme. Eventual benefcio ao
patrimnio do indivduo ser reflexo. Ex: direito dos advogados de no recolher o COFINS;
STJ decidiu pela proibio de cobrana unilateral do servio de proteo adicional aos
proprietrios de carto de crdito. Neste caso, os liames entre as pessoas so jurdicos

O direito individual homogneo individualizado na sua essncia, porque ser


incorporado diretamente ao patrimnio do indivduo, sendo coletivo apenas quanto forma de
tutela. Por economia processual utilizada uma nica demanda para beneficiar inmeras
pessoas, sem os malefcios do litisconsrcio multitudinrio. Cada indivduo ser beneficiado
pela sentena de uma forma especfica, incorporando ao seu patrimnio um determinado
valor, pois conveniente para sociedade que a defesa deles se processe nos moldes coletivos.
Ex: STJ considerou a origem comum dos direitos individuais homogneos e decidiu abusiva
a cobrana indevida de valores referentes aos fretes dos veculos novos adquiridos das
empresas concessionrias de veculos e administradora de consrcios por inmeros
consumidores (STJ, REsp, 761.114, 14/08/06).

DIREITOS TITULARIDADE RELAO - LIAME

DIFUSOS Indeterminvel Circunstncia de fato

COLETIVOS Indeterminvel, mas Relao jurdica base


podem ser identificados.

INDIVIDUAIS HOMOGNEOS Determinvel Origem comum

2. LEGITIMIDADE PARA A DEFESA DE DIREITOS E INTERESSES


COLETIVOS

a) Legitimados para propor Ao Civil Pblica a principal ao coletiva

Pelo art. 5 da Lei da Ao Civil Pblica 7.347/85:

MP;
Defensoria Pblica
Administrao Pblica direta e indireta pessoas de direito pblico e privado;
Associaes, com pelo menos 01 ano de existncia e possuem finalidade
institucional para defender interesse coletivo lato sensu. O requisito da pr-
constituio da associao de 01 ano poder ser dispensado pelo juiz, quando houver
interesse social relevante. (art. 5, 4 da Lei 7347/85)

Pelo CDC, so legitimados:

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Ministrio Pblico,
A Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal;
As entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que
sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e
direitos protegidos por este cdigo;
As associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam
entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este
cdigo, dispensada a autorizao assemblear.

Vale salientar que para a defesa dos direitos e interesses protegidos pelo CDC so
admissveis todas as espcies de ao capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela art.
83, CDC.

Os Procons possuem legitimidade ativa ad causam para a defesa dos consumidores,


podendo propor aes coletivas em prol dos consumidores, no entanto, no podero figurar no
plo passivo das lides, eis que so desprovidos de personalidade jurdica prpria.

J as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre


seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos pelo CDC, tm
legitimidade ativa para promover ao coletiva a fim de defender os interesses de seus
associados, sem autorizao de assemblia para tanto.

Entretanto, o importante para o CDC a proteo dos bens sociais relevantes, da a


justificativa da dispensa do requisito da pr-constituio previsto no 1 do art.82, CDC.

IMPORTANTE

Portanto, pelo art. 5 da lei 7347/85, art. 82 da Lei 8078/90, s PESSOAS tem
legitimidade para propor ACP: Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Administrao
Pblica direta ou indireta (autarquias e fundaes), Associaes (estende-se ao
sindicato), com pelo menos 01 ano de existncia, sendo que a pr-constituio pode ser
dispensada em caso de interesse social relevante.

Contudo, o CDC14 no art. 82, III, nos informa que rgos da Administrao Pblica,
direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados

14
Art. 82, CDC: So legitimados concorrentemente:
I - o Ministrio Pblico,
II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal;
III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica,
especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo;
IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a
defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear.
1 O requisito da pr-constituio pode ser dispensado pelo juiz, nas aes previstas nos arts. 91 e seguintes,
quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia
do bem jurdico a ser protegido.
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defesa dos interesses e direitos protegidos pelo CDC, podem propor ao civil pblica
(ex. PROCON e Comisses de defesa do consumidor das assemblias legislativas).

Observao: Os Procons tm capacidade postulatria, mas no podem figurar no plo


passivo das lides.

Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o


juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o
resultado prtico equivalente ao do adimplemento (art. 84, 1, CDC).

Trata-se de norma que rege as obrigaes de fazer ou no fazer. Nelas, as perdas e


danos so subsidirias, apenas tendo lugar quando no for possvel, ou o consumidor no
quiser a tutela especfica da obrigao. As multas podem ser mecanismos valiosos para se
atingir os resultados prticos esperados. Contudo, a indenizao por perdas e danos se far
sem prejuzo da multa, podem ser cumulativos.

Prev o 4 o juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao


ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao,
fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito. Aqui se fala das astrientes, so as
multas que objetivam forar o devedor a cumprir a obrigao, que podem ser concedidas de
ofcio pelo juiz, a fim de assegurar a efetividade das decises judiciais.

As astrientes podem ser aplicadas em face das pessoas jurdicas de direito pblico foi
o que j decidiu o STJ.

Outro aspecto importante que seja possvel a tutela especfica ou a obteno do


resultado prtico equivalente, poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como
busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de
atividade nociva, alm de requisio de fora policial, conforme previsto no art. 84, 5, do
CDC.

Como o CDC previu a solidariedade entre os fornecedores, o art. 88, previu a


proibio da denunciao da lide, e ser possvel, apenas a ao de regresso em processo
autnomo a fim de atingir o verdadeiro responsvel pelo dano ao consumidor. Esta norma
visa efetividade da proteo ao consumidor.

b) A inverso do nus da prova

Dentre os instrumentos previstos para a facilitao da defesa dos direitos do


consumidor est inverso dos nus da prova, prevista no art. 6, VIII, do CDC, que ser
decidida sempre a critrio do juiz, quando for verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias.
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A inverso do nus da prova em favor do consumidor no automtica, pois se d a


critrio do juiz, quando estiver convencido da verossimilhana das alegaes ou,
alternativamente, da sua hipossuficincia.

Verossmil uma alegao crvel ou aceitvel dentro de uma realidade ftica. Aqui
no se cogita a presena de uma prova robusta, cabal e definitiva, mas sim da chamada
primeira aparncia, proveniente das regras de experincia comum, que viabiliza um juzo de
probabilidade.

importante esclarecer que a hipossuficincia mencionada pelo CDC nem sempre


econmica, pode ser tcnica. Isso porque, embora pouco freqente, pode acontecer que o
consumidor seja economicamente mais forte que o fornecedor, e ainda assim, ser
hipossufiente.

Desse modo, a inverso do nus da prova pode ser determinada, a critrio do juiz,
desde que fundada no princpio da vulnerabilidade e da plausibilidade da alegao do
consumidor.

3. DAS AES COLETIVAS PARA A DEFESA DE INTERESSES INDIVIDUAIS


HOMOGNEOS

Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios deve ser


observado que a ao pode ser proposta no domiclio do autor.

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4. EFEITOS DAS DECISES NAS AES COLETIVAS

Nas aes coletivas a sentena far coisa julgada:

Procedncia eficcia erga omnes.

Direitos difusos
por falta de provas sem eficcia
Improcedncia
por outro motivo eficcia erga omnes

Procedncia - eficcia erga omnes.

Direitos coletivos

por falta de provas sem eficcia.


Improcedncia
por outro motivo eficcia ultra partes.

Procedncia - eficcia erga omnes.

Direitos individuais
homogneos
Improcedncia - sem eficcia.

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DIREITO DO CONSUMIDOR

Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas

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