"Nada no mundo se compara persistncia. Nem o talento, afinal no h nada mais comum do que homens
malsucedidos talentosos. Nem a genialidade, afinal existem gnios no recompensados. Nem educao, afinal o
mundo est repleto de negligenciados cultos. S a persistncia e a determinao so onipotentes" - Calvin Coolidge
Eu sei que esse momento de preparao e de estudo exige, PRINCIPALMENTE, muita persistncia
e determinao, tendo em vista que o aprendizado e a memorizao da disciplina , muitas vezes, um
exerccio de repetio. Por essa razo, elaborei o 1 material de Direito Administrativo que totalmente
voltado para questes, dados estatsticos e que aponta os principais pontos da matria. Essa apostila rene
todos os principais pontos da disciplina Direito Administrativo e foi elaborada com base em 3.000 questes
cobradas nos ltimos 3 anos pelas principais bancas de concursos pblicos. Portanto, o que REALMENTE
cobrado por essas bancas vai estar em destaque.
A metodologia utilizada na elaborao desse material foi idealizada e desenvolvida por mim, e ela
ir mudar a sua forma de estudo e a maneira como voc enxerga essa matria. Esse trabalho uma verso
resumida do Manual de Direito Administrativo que ser publicado no ano de 2017, pela Editora Saraiva e,
haja vista o tamanho reduzido da apostila (em torno de 200 pginas), infelizmente, alguns pontos relevantes
da matria ficaram de fora. Todos aqueles que estiverem interessados em adquirir a verso estendida desse
material devem entrar em contato com a nossa equipe pelo whatsapp (31) 98821-8889.
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SUMRIO
5
3
NOES GERAIS DE DIREITO ADMINISTRATIVO
PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados do primeiro captulo.
Conceito de Estado
Poderes estruturais (Legislativo, Executivo e Judicirio)
Direito Administrativo - correntes
Sistema Francs e Ingls - Controle da Administrao
Fontes do Direito Administrativo
Conceito de Administrao Pblica
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Direito administrativo
Pessoal, o Direito Administrativo o ramo do direito pblico que tem como objeto regulamentar
as relaes internas administrao pblica (entre os rgos e entidades administrativas), as relaes
entre a administrao e os administrados e as atividades da administrao (prestao de servios pblicos,
atividades de fomento, interveno, etc.). Tradicionalmente, o Direito dividido em dois grandes ramos:
direito pblico e o direito privado. O direito privado, como o prprio nome j diz, tem como objeto a
regulao de uma relao jurdica firmada entre dois particulares. Desse modo, o direito privado tem como
alicerce o pressuposto de igualdade existente entre as partes que travam determinada relao jurdica. So
integrantes desse ramo o direito comercial e o direito civil.
O direito pblico, por sua vez, tem como objeto a
regulao dos interesses da coletividade, no sentido de
disciplinar as relaes jurdicas travadas pelo Estado, primando
pela defesa do interesse pblico. No que se refere a esse ramo
do direito, cumpre destacar a presena da desigualdade entre
as partes nas relaes jurdicas, uma vez que no intuito de
assegurar o bem comum da sociedade, visando garantir a
supremacia do interesse pblico, tem-se que os interesses da
coletividade devem prevalecer sobre os interesses privados.
Portanto, ao ente estatal, que tem como funo a busca pelo
O Estado possui poderes/prerrogativas (todo
bem comum, so conferidas PRERROGATIVAS E PODERES grande e poderoso na foto) de direito pblico
excepcionais que conferem a este ente uma posio jurdica de que o particular no possui - Princpio da
superioridade frente ao particular. Integram esse ramo o Supremacia do Interesse Pblico frente ao
privado - entretanto, encontra-se sujeito as
direito constitucional, o direito administrativo, o direito
limitaes do ordenamento jurdico (suas
tributrio, o direito penal, etc. mos encontram-se acorrentadas legislao)
- Princpio da Indisponibilidade do Interesse
Destaca-se que na maioria das situaes verifica-se que os Pblico = Regime Jurdico Administrativo
regimes se complementam, portanto, as relaes travadas
entre particulares sero regidas preponderantemente pelo
direito privado, entretanto, sero aplicadas subsidiariamente normas de direito pblico. Assim, como as
relaes travadas pelo Estado que, em inmeras situaes, sujeitam-se aplicao subsidiria do direito
privado.
A palavra Estado vem do latim status que significa posio e ordem. Os termos posio e
ordem transmitem a ideia de manifestao de poder, ou seja, podemos conceituar o Estado como uma
entidade pblica que possui poder soberano para governar o povo dentro de uma rea territorial
delimitada.
O Estado possui trs elementos constitutivos, sendo que a falta de qualquer elemento
descaracteriza a formao desse ente. Assim sendo, para o reconhecimento do Estado se faz necessria a
presena dos elementos: povo, territrio e governo soberano. Um Estado soberano sintetizado pela
mxima "Um governo, um povo, um territrio".
Atualmente, encontra-se superada a tese de que o Estado pode ostentar dupla personalidade
jurdica (de direito pblico e de direito privado) conforme o mbito de sua atuao. Portanto, ainda que o
Estado atue no mbito privado, o ente pblico sempre ter personalidade jurdica de direito pblico.
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Funes do Estado
Entretanto, cumpre destacar que a separao dos poderes no absoluta, cada um desses
poderes desempenha funes tpicas e atpicas, ou seja, cada poder poder exercer atipicamente uma
funo que tpica do outro poder, conforme previsto na Constituio Federal (modelo flexvel). A ttulo
exemplificativo, podemos citar o fato de que o Poder Legislativo tem como funo atpica conduzir uma
investigao por meio de Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI), desempenhando, nesse caso, funo
que correlata funo tpica desempenhada pelo Poder Judicirio. O Poder Judicirio, por sua vez, tem
como funo atpica realizar a gesto de seus rgos, funo esta que se refere uma atividade que tpica
do Poder Executivo.
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Cumpre destacar que para alguns autores, como Celso Antnio Bandeira de Mello, alm das
funes tpicas e atpicas de cada um dos poderes existe, ainda, a FUNO POLTICA OU FUNO DE
GOVERNO. Segundo esse ilustre doutrinador, essa funo refere-se aos atos polticos de gesto superior
da atividade estatal, como a sano e o veto de lei, a declarao de guerra ou a decretao de Estado de
calamidade pblica.
Forma de Estado
A forma de Estado refere-se organizao poltica do Estado que poder dar-se como Estado
unitrio ou Estado federado. O Estado unitrio aquele em que h um poder central nico, exclusivo, para
todo o territrio nacional e sobre toda a populao. O Estado federado, por sua vez, aquele Estado que
formado por vrias entidades polticas autnomas, distribudas pelo territrio. Neste, so diversos os
centros de poder poltico (Unio, estados, Distrito Federal e municpios) autnomos, ou seja, no h
hierarquia entre eles e sim uma relao de coordenao. Assim, coexistem, no Brasil, uma administrao
pblica federal, estadual, distrital e municipal.
Sistema de Governo
O sistema de governo refere-se relao existente entre os
poderes estruturais, podendo ser: sistema presidencialista e o MACETE
sistema parlamentarista. No sistema presidencialista, o presidente
SIstema de GOverno: SI + GO: SIGO O
exerce o comando do Poder Executivo, cumpre um mandato fixo e PRESIDENTE ---- PRESIDENCIALISMO
cumula as funes de Chefe de Estado e Chefe de Governo. O
parlamentarismo, por sua vez, o sistema de governo em que h uma FOrma de GOverno: FO + GO: FOGO na
relao de cooperao entre o Poder Legislativo e o Poder Executivo. Repblica ---- Forma Republicana
Nesse sistema, a chefia de Estado desempenhada pelo Presidente
REgime de GOverno: RE + GO: REGO
ou pelo monarca e a Chefia do Governo, por sua vez, DEMOCRTICO (essa no faz nenhum
desempenhada pelo Primeiro-Ministro ou pelo Conselho de sentido, porm engraada. Vocs
Ministros. iro lembrar!
Forma de Governo
A forma de Governo refere-se relao entre governante e governados. Portanto, no caso em que
o governante seja eleito mediante voto popular, por um certo perodo de tempo (no vitaliciedade), temos
a forma de governo republicana. Na forma de governo republicana, o governante eleito tem a
responsabilidade de prestar contas dos seus atos e medidas.
Contudo, no caso em que a forma de governo for marcada pela hereditariedade, vitaliciedade e
ausncia de eleies, temos a monarquia. Na forma de governo monrquica, o governante no responde
pelos seus atos e medidas.
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Direito Administrativo
O termo fonte refere-se origem, lugar de onde provm algo. No caso, de onde emanam as
regras do Direito Administrativo. Nesse caso, so fontes do Direito Administrativo:
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1. Lei em sentido amplo: constitui uma fonte primria. Conforme
ATENO
regra constante no art. 5, II, da Constituio Federal: ningum A lei a nica fonte primria do Direito
ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa se no em Administrativo e existe GRANDE
virtude de lei.. Em seu sentido amplo, a lei abranger as normas divergncia doutrinria acerca dos Atos
Administrativos infralegais e se esses
constitucionais, a legislao infraconstitucional, os regulamentos estariam, ou no, inseridos nessa fonte. Para
administrativos e os tratados internacionais; fins de prova, considerem que os
regulamentos administrativos infralegais
2. Jurisprudncia: refere-se s reiteradas decises judiciais que encontram-se inseridos nessa fonte.
influenciam o direito administrativo. Trata-se de uma fonte Em 2016, a banca CESPE considerou certa
secundria, haja vista que, em regra, as decises judiciais no essa assertiva.
possuem uma aplicao geral e nem efeito vinculante. Nesse
ponto, convm destacar que, em regra, as decises judiciais no tm eficcia erga omnes, ou seja,
eficcia perante sujeitos alheios ao processo. Entretanto, como exceo, temos as smulas vinculantes, as
decises de mrito proferidas nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de
constitucionalidade. Ora, se por um lado a jurisprudncia em geral s vincula as partes que integram a
relao processual influenciando o ordenamento jurdico de forma abstrata, por outro as smulas
vinculantes vinculam necessria e imediatamente a Administrao Pblica, razo pela qual no podem ser
consideradas meras fontes secundrias de Direito Administrativo, mas fontes principais ou diretas.
Nesse sentido, o art. 103-A da Constituio Federal dispe que o STF pode, de ofcio ou mediante
provocao, por meio de deciso proferida por dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises
sobre matria constitucional, aprovar Smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito
vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E
INDIRETA, nas esferas federal, estadual e municipal. Ao sedimentar um posicionamento por meio da edio
de Smula Vinculante, pretende-se mitigar a insegurana jurdica e evitar a multiplicao de lides em torno
de uma mesma questo.
3. Doutrina: conjunto de teses e estudos acerca do Direito que influenciam a elaborao das leis, trata-se
de uma fonte secundria;
4. Costumes: conjunto de regras no escritas adotadas pela sociedade, trata-se de fonte secundria
indireta (secundum legem, praeter legem).
#FICA A DICA
Estado: Estado um ente soberano que sintetizado pela mxima "Um governo, um povo, um
territrio".
Governo: cpula diretiva do Estado, responsvel pela conduo dos altos interesses estatais e pelo
poder poltico;
Poder Executivo: complexo de rgos estatais estruturados sobre a direo superior do Chefe do
Executivo;
Administrao Pblica: conjunto de rgos e agentes estatais que atuam no exerccio da funo
administrativa, independentemente se os rgos pertencem ao Poder Executivo, Legislativo ou
Judicirio.
O termo Administrao Pblica pode ser compreendido levando em considerao dois sentidos:
amplo e estrito. Administrao Pblica em sentido amplo abrange as funes administrativas
desempenhadas pelos rgos e as funes polticas, ligadas s atividades de comando superior do Governo.
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A administrao pblica em sentido estrito, por sua vez, refere-se s atividades de cunho
administrativo de execuo dos programas governamentais, de forma profissional e apartidria,
desempenhada pelos rgos e pessoas administrativas.
ATENO
Administrao Pblica sentidos subjetivo e objetivo Despenca nas provas e fcil! PONTO
MAIS COBRADO DESSE CAPTULO
Administrao Pblica um conceito que abrange dois
Administrao Pblica:
sentidos distintos, podendo ser entendida como o conjunto de
estruturas estatais voltadas para o atendimento das necessidades da Critrio SUbjetivo/formal: SUjeitos,
coletividade e como o conjunto de funes desempenhadas pela rgos, entidades que desempenham a
funo administrativa -> LEI (SU de
mquina estatal. Desse modo, a Administrao pode ser conceituada SUbjetivo e de SUjeito)
segundo os critrios descritos abaixo:
Critrio material/objetivo: trata-se da
a) critrio subjetivo/formal/orgnico: refere-se ao conjunto de matria/funo ou atividade
administrativa.
rgos, agentes e entidades que formam a estrutura que
desempenha a funo administrativa em conformidade com a lei
manifestando-se, tipicamente, por meio do Poder Executivo, mas,
atipicamente, por meio dos poderes Judicirio e Legislativo. O Brasil adota esse critrio e, por essa razo,
nenhum particular, ainda que esteja eventualmente no exerccio de funo administrativa, integra o
conceito de Administrao Pblica em sentido subjetivo.
O Sistema administrativo refere-se ao regime de controle dos Atos Administrativos editados pelo
Estado. O sistema adotado poder ser o sistema ingls ou sistema francs.
No sistema ingls, o controle dos atos administrativos ilegais ser realizado pelo Poder Judicirio
(unicidade de jurisdio), haja vista que esse poder o nico que possui competncia para decidir com
fora definitiva, formando coisa julgada.
No sistema francs, por sua vez, tem-se o sistema de dualidade de jurisdio, ou seja, nesse
sistema compete ao contencioso administrativo (tribunais administrativos) decidir/julgar as controvrsias
que envolvam atos da administrao pblica, isto , no compete ao Poder Judicirio a anlise dos atos da
administrao, esse poder fica restrito jurisdio comum e soluo dos demais litgios apresentados em
sociedade. Trata-se de sistema de dualidade de jurisdio: jurisdio administrativa e jurisdio comum.
12
O Brasil adota o sistema ingls no qual, conforme
estudado, todos os litgios administrativos ou privados ATENO
esto sujeitos ao controle do Poder Judicirio, ao qual Esse pargrafo responde a cerca de 70% das questes
sobre esse tpico da matria. Isso voc PRECISA
compete proferir decises com carter definitivo. O MEMORIZAR.
referido sistema encontra-se consubstanciado na
Constituio Federal de 1988, no art. 5, XXXV que assim A justia no Brasil inafastvel decises com carter
definitivo/coisa julgada -> Poder Judicirio.
dispe: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito. Destaca-se, novamente, que
esse sistema no implica em retirar da Administrao Sistema Francs
Sistema Ingls Tribunal de
Pblica a possibilidade de controle dos seus prprios atos (dotado no Conflitos
Brasil) (competncia)
(autotutela administrativa), contudo, as decises tomadas
em mbito administrativo no so dotadas de
Conselho de Estado
definitividade, no geram coisa julgada e no tm carter Poder Judicirio
(julgamento das
(julgamento dos
Poder atos
jurisdicional, ou seja, as decises administrativas ficam Judicirio
causas comuns)
administrativos)
QUADRO RESUMO
Revoluo francesa surgimento do Estado de Direito Origem do Direito Administrativo
Monarquia Evoluo do Estado e do Direito Administrativo
Estado Liberal de Direito;
Estado de Bem-Estar Social de Direito;
Estado Democrtico de Direito.
- Primria: Lei Fontes de Direito Administrativo
- Secundrias:
Doutrina;
Jurisprudncia (smulas vinculantes fontes
principais);
Costumes;
Princpios gerais do Direito.
Sistema francs: Conselho de Estado controla a Controle Administrativo
Administrao;
Sistema ingls: Poder Judicirio controla os Atos
Administrativos em conformidade com a legalidade
ADOTADO NO BRASIL
1 - Corrente Legalista (Escola Exegtica) Definio do Direito Administrativo
2 - Corrente do Poder Executivo
3 - Corrente das relaes jurdicas
4 - Corrente do servio pblico
5 - Corrente teleolgica ou finalstica
6 Corrente negativista
O Direito Administrativo o ramo do Direito Pblico que rene o conjunto harmnico de princpios que regem os rgos e
agentes que exercem a atividade pblica para a realizao dos fins almejados pelo Estado, de forma concreta, direta e
imediata.
PONTO MAIS COBRADO
Administrao Pblica:
Critrio SUbjetivo/formal: SUjeitos, rgos, entidades que desempenham a funo administrativa -> LEI
ADOTADO NO BRASIL
Critrio material/objetivo: trata-se da matria/funo ou atividade administrativa.
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PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA
PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados nesse captulo.
PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS
PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS
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Regime Jurdico Administrativo
Posto isso, convm elencar os princpios que estruturam o Regime Jurdico de Direito Pblico,
tratam-se de supraprincpios ou princpios centrais que norteiam a atuao da administrao:
b) Indisponibilidade do interesse pblico: esse princpio estabelece que, conforme o nome j diz, o
interesse pblico indisponvel, ou seja, o agente pblico no pode fazer uso das prerrogativas e poderes
pblicos para alcanar um interesse diverso daquele relacionado ao interesse da coletividade (o agente
no pode dispor do interesse pblico), esteja o Estado exercendo sua funo sob o regime de direito
pblico, regime hbrido ou regime de direito privado.
Desse modo, o Estado, sendo o responsvel pela administrao da coisa alheia que pertence ao
povo, far uso dos poderes e prerrogativas especiais (que o particular no possui) estritamente para
alcanar o bem comum. Portanto, o referido princpio estabelece limites supremacia do Poder Estatal.
Ex: obrigatoriedade de realizao do procedimento administrativo licitatrio prvio s contrataes.
FICA A DICA
Cumpre ressaltar que o STF entende ser possvel atenuar QUESTO CESPE
o princpio da indisponibilidade do interesse pblico em algumas
O princpio da indisponibilidade do
situaes especficas, em particular na realizao da transao, interesse pblico no impede a
quando este ato no se demonstrar oneroso para a Administrao administrao pblica de realizar acordos e
e representar a melhor maneira para ultimar o interesse coletivo. transaes.
Correto
A tnica/lgica do Regime Jurdico Administrativo
estruturada por esses dois
NO H HIERARQUIA ENTRE princpios que tratam das prerrogativas estatais (Princpio da
PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS, Supremacia do Interesse Pblico frente ao Privado) e de suas
NENHUM PRINCPIO
PREVALECE FRENTE A OUTRO limitaes (Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico).
PRINCPIO. Havendo conflito entre Entretanto, cabe destacar que, a despeito do fato de que esses dois
dois princpios haver uma mandamentos representam a base do Regime Jurdico Administrativo,
ponderao de interesses.
destaca-se NOVAMENTE que no h hierarquia entre os princpios
15
administrativos, sendo que todos esses tero a mesma fora no ordenamento jurdico, sejam esses
implcitos ou expressos na Constituio Federal.
Nesse ponto, convm esclarecer que a Legalidade no elimina a existncia de atos discricionrios,
isto , atos nos quais o agente pblico possui certa margem de liberdade e pode analisar a convenincia
e a oportunidade (mrito administrativo) do interesse pblico em determinada situao. Claro n pessoal!,
O legislador no poderia prever todas as situaes que seriam evidenciadas pela Administrao Pblica no
caso concreto e antecipar qual deve ser a melhor escolha para o Estado. Por essa razo, em algumas
situaes, a Lei confere ao administrador certa margem de discricionariedade para avaliar qual escolha
atender aos objetivos perseguidos pela Administrao (finalidade especfica do ato). Deve-se destacar
que essa escolha deve ser realizada dentro dos limites legais, e deve estar pautada pela busca do interesse
pblico, bem como atender aos demais princpios constitucionais.
QUESTO CESPE
importante destacar que a Administrao Pblica Em razo do Princpio da Legalidade, a
encontra-se sujeita, ainda, observncia de seus prprios atos Administrao Pblica est impedida de
normativos editados, sendo que a edio dos atos normativos pela tomar decises fundamentadas nos
costumes.
administrao deve ser desempenhada dentro dos limites da lei,
ou seja, no pode, EM REGRA, inovar no ordenamento jurdico. Errado
Ademais, em situaes em que for instaurado o estado de defesa e estado de stio, o Poder
Executivo poder editar medidas com fora de lei e restringir direitos individuais. Portanto, nessas
situaes o Poder Executivo vai estar desempenhado, ATIPICAMENTE, funo que tpica do Poder
Legislativo.
16
Impessoalidade (princpio da no discriminao): esse ATENO
princpio estabelece que a atuao do gestor pblico deve ser
impessoal, ou seja, o gestor pblico no pode atuar para fins ESSE O PRINCPIO MAIS COBRADO NAS
PROVAS DE CONCURSO. Fique atento:
de beneficiar e nem para prejudicar o particular. Portanto, o
administrador dever atuar na busca pelo interesse pblico, A finalidade da atuao do agente pblico o
independentemente de quem seja a pessoa a qual o Ato atendimento ao interesse pblico;
Cabe destacar que quando o agente pratica o ato no o servidor pblico quem est atuando, mas
sim o Estado por meio desse agente. Este pensamento traduz a Teoria da imputao volitiva, segundo a
qual a vontade do agente pblico imputada ao Estado. Dessa forma, segundo o entendimento da
professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, o Princpio da Impessoalidade fundamento para fins de
reconhecimento de validade dos atos praticados por funcionrio de fato (aquele que no foi investido
no cargo ou funo pblica regularmente), haja vista que a conduta desse agente, que encontra-se irregular,
imputada ao rgo no qual encontra-se inserido e, por essa razo, o ato ser vlido (vcio sanvel no
elemento competncia.
TRADUO JURDICA
Como assim?
No ano de 2016 o servidor pblico requereu a concesso do direito de aposentadoria que estava sob anlise
do Tribunal de Contas. Em determinada data, o Tribunal aprovou e concedeu o direito de aposentaria ao
servidor. Contudo, esse servidor (sem tomar conhecimento do registro da aposentadoria) continuou
atuando no servio pblico com aparncia de legalidade. Nessa situao, haja vista a boa-f do servidor,
considerando o atributo de presuno de legitimidade dos atos administrativos e, por fim, tendo em vista
a Teoria da imputao volitiva (a vontade desse servidor imputada pessoa jurdica na qual o mesmo
encontra-se lotado) tem-se o reconhecimento e a convalidao do vcio de competncia.
FICA A DICA
No que tange ao tema, a ttulo de complementao, destaca-se que o STJ reconhece a possibilidade de
homenagear servidores ou autoridades que no mais esto em atividade
"O Conselho Nacional de Justia, considerando que a Lei n. 6.454, de 24 de outubro de 1977, que veda a
atribuio de nome de pessoa viva a bem pblico, por ser anterior Constituio Federal de 1988, h de ser
dada interpretao conforme a Lei Maior, fez editar a Resoluo n. 52, de 08 de abril de 2008, que, mesmo
mantendo a proibio de homenagem pessoa viva atravs da denominao de prdios da justia, ressalvou
a hiptese de se homenagear o servidor ou autoridade que j se encontre em inatividade." (RECURSO
ESPECIAL N 1.370.468 - RN (20110305676-8)
TRADUO JURDICA
Ex.: Joo no poderia nomear um parente at o terceiro grau como seu subordinado por se tratar de
manifesta hiptese de nepotismo. Ento, Joo nomeia um parente de Carlos e Carlos nomeia uma
parente de Joo. Nesse caso tambm estaria configurado o nepotismo cruzado designaes recprocas
que, conforme transcrito acima, tambm vedado.
Todavia, destaca-se que, conforme entendimento firmado pelo prprio STF, a vedao ao
nepotismo no se aplica nomeao para o exerccio de cargos polticos, como o caso dos cargos de
Secretrio ou de Ministro de Estado. Nessa hiptese, inexiste proibio nomeao de parentes, desde
que o parente possua condio tcnica de exercer o munus pblico a ele transferido. Isso deve-se ao
fato de que a nomeao para o exerccio de funo poltica se reveste da qualidade de ato poltico e, como
tal, goza de amplo grau de discricionariedade. Exemplo: O Governador do Estado poderia nomear um
parente de 1 grau para o cargo de secretrio de Estado, por se tratar de um cargo poltico, desde que o
mesmo possua capacidade tcnica para exerc-lo.
FICA A DICA
QUESTO CESPE
Considerando a temtica licitaes pblicas, o Princpio
A impessoalidade princpio que norteia a
da Impessoalidade obriga Administrao tratar todos os administrao e est intimamente afeta s
licitantes de forma isonmica, preservando a igualdade de licitaes pblicas.
condies de participao a todos esses.
Correto
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Moralidade: esse princpio trata da moralidade jurdica, tica, lealdade, boa-f de conduta, honestidade
e probidade no trato com a coisa pblica. O referido princpio no se refere moralidade social comum
vigente na comunidade, e sim a respeito da MORALIDADE JURDICA OBJETIVA. Destaca-se que a moral
que guia esse princpio no a moral comum, trata-se da moral jurdica, e NO SUBJETIVA, sendo
absolutamente irrelevante investigar os fatores subjetivos e as motivaes psicolgicas de quem realizou
o comportamento imoral.
FICA A DICA
O ato que viole o Princpio da Moralidade um ato viciado e no deve ser revogado e sim anulado.
A publicidade imprescindvel, pois a partir dela que se admite a presuno do conhecimento dos
atos administrativos pela sociedade. Portanto, a publicidade necessria para fins de conferir eficcia ao
ato administrativo, marcando o incio da contagem dos prazos. Entretanto, destaca-se que ainda que a
atuao da Administrao no fosse eficaz antes da notificao, no restam dvidas que o ato poder ser
considerado vlido, uma vez que a publicidade requisito de eficcia dos atos administrativos E NO DE
VALIDADE.
TRADUO JURDICA
Como assim?
Ex.: no caso em que uma multa imputada a determinado cidado por ter ultrapassado, de forma indevida,
o sinal vermelho, enquanto o administrado no for notificado do auto de infrao, a contagem do prazo
para a apresentao de sua defesa no se iniciar, pois ele sequer tomou conhecimento da atuao estatal.
Ou seja, a publicidade o requisito necessrio para que o ato passe a produzir efeitos.
Destaca-se que o termo publicidade no o mesmo que publicao do ato, a publicao uma das formas
de se dar publicidade ao ato, porm, no o nico meio utilizado. Ex: uma mudana no transito ser
publicizada atravs da colocao de placas de proibido estacionar e sinais de transito.
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O ordenamento jurdico consagrou diversos instrumentos aptos a exigir o cumprimento do
Princpio da Publicidade pela Administrao Pblica, tais como: o direito de petio ao Poder Pblico, o
direito de receber certides em reparties pblicas para defesa de direitos e esclarecimentos de
situaes de interesse pessoal, mandado de segurana, habeas data, etc.
Contudo, cumpre ressaltar que, em conformidade com a jurisprudncia do STF (ARE 652.777/SP
repercusso geral), considera-se lcita a divulgao do nome e da
QUESTO FCC
remunerao dos servidores na internet. Trata-se de uma
aplicao do Princpio da Publicidade, que assegura o acesso a A publicidade fator de eficcia e requisito
informaes de interesse geral e coletivo. Alm disso, as verbas de moralidade dos Atos Administrativos;
entretanto, a publicao de atos irregulares
indenizatrias para exerccio da atividade parlamentar tm
no os convalida.
natureza pblica, no havendo razes de segurana ou de
intimidade que justifiquem genericamente seu carter sigiloso. Correto
Por fim, destaca-se, novamente, que a publicidade NO
ELEMENTO FORMATIVO DO ATO, requisito de eficcia. Por essa razo, os atos irregulares no se
convalidam com a publicao, nem os atos regulares dispensam a publicao para sua exequibilidade.
A noo de eficincia est relacionada economicidade, ou seja, atuao que alcance uma melhor
relao custo/benefcio da atividade administrativa ao atender ao interesse pblico. Destaca-se que a
atuao administrativa que no observar a orientao de eficincia ilegal, o que ensejar a ANULAO
da medida, salvo quando a anulao representar prejuzo ainda maior ao interesse pblico.
Princpio da Participao (art.37, 3, da CF/88): esse princpio trata acerca das formas de
participao do cidado na gesto da coisa pblica. Ex.: possibilidade de envio de reclamaes
relativas aos servios pblicos prestados, acesso a registros, representao contra ato abusivo e
etc.
Celeridade Processual (art. 5, LXXVIII, da CF/99): esse princpio assegura a todos os processos,
judicial ou administrativo, a razovel durao e os meios que garantem a celeridade e rapidez de
sua tramitao.
20
Contraditrio (art. 5, LV da CF/88): vide tpico abaixo;
Princpio do devido Processo Legal Administrativo: o direito ao devido processo legal tambm se encontra
expresso na Constituio Federal (artigo 5, LIV e LV da CR/88) e integra a Teoria Geral de Processo, sendo,
portanto, vlido tanto para o processo judicial quanto para o processo administrativo, vejamos:
Art. 5 (...) LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios recursos a ela inerentes;
Tal princpio consiste no direito de que seja rigorosamente respeitada no processo uma srie de atos
(transparentes e impessoais) que visam a um resultado final. Nesse sentido, em sede do devido processo
legal administrativo deve ser assegurado o direito ao contraditrio e a ampla defesa. A ampla defesa
abarca o direito a:
Duplo grau de julgamento: o duplo grau de jurisdio estabelece que a deciso administrativa
poder ser revista, lembrando que, conforme estabelece a Smula Vinculante n 21:
inconstitucional a exigncia de depsito prvio, cauo, garantia para a interposio de recurso
administrativo. Ou seja, o particular no precisa pagar nenhuma quantia para fins de interposio
do recurso administrativo;
Direito informao: refere-se ao direito de acesso aos atos, provas e decises do processo em
que o sujeito uma parte interessada. Destaca-se que o juridicamente interessado no feito tem
direito a ter vista dos autos e de tirar cpia (sob suas expensas) dos atos processuais
considerados, por si, relevantes, quando no for possvel a realizao de carga dos autos para
anlise acurada do procedimento.
Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando
da deciso puder resultar anulao ou revogao de Ato Administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.
21
Princpios Constitucionais implcitos
Princpio da Continuidade
Tal norma vem prevista no artigo 6, 3 da lei n 8.987/95 com a seguinte redao:
Nos casos elencados acima, no resta configurado a descontinuidade do servio pblico. Destaca-
se que em se tratando de servios que afetam diretamente o interesse da coletividade a interrupo do
servio por inadimplemento do usurio invivel (Ex.: a concessionria no poder interromper a prestao
22
do servio a um hospital). Ademais, o STJ entende que a O DESASTRE PRINCPIO DA
inadimplncia que justifica a interrupo da prestao do CONTINUIDADE INTERREUPO DA
PRESTAO DO SERVIO PBLICO
servio a de dbitos referentes conta atual de consumo
e no de dbitos pretritos, como os de outras contas do Hoje eu marquei de sair com o gato com o
antigo morador do imvel. objetivo de fisgar de uma vez por todas o rapaz
Em razo dos imperativos traados pelo Princpio da
Bom, ento eu fiz todo um planejamento
Continuidade, surgem alguns questionamentos: sensacional (muito COMPLEXO, homem d
trabalho demais) para ficar estrategicamente
1 Professora, se a Administrao Pblica deve prestar suas arrumada sem parecer que eu fiz muito esforo
(as meninas entendem o que eu estou falando).
atividades continuamente, o servidor pblico possui direito
Ento, liguei para ele e falei: "Oi gatinho, nem
de greve? vou me arrumar hoje, vou s terminar de escrever
esse captulo do livro e voc pode passar aqui em
O servidor militar no tem direito de greve e nem 30 min. Meu celular vai ficar sem bateria, voc
pode me chamar pelo interfone"
de sindicalizao. Os servidores pblicos civis, por sua vez,
possuem direito de greve que ser desempenhado nos Aiiiiii quando eu sa correndo feito louka para
termos de lei especfica, conforme disposio constitucional. tomar um banho, fazer escova, fazer chapinha,
passar maquiagem, escolher a produo "no
Contudo, at o presente momento no foi editada a muito arrumada, porm perfeita para conquistar
mencionada lei especifica regulamentando o exerccio desse o boy", eu percebo que no tinha gua no
direito. Nesse sentido, haja vista que o direito de greve do chuveiro. Eu havia esquecido que a empresa
estatal que distribui gua em BH tinha enviado
servidor uma norma constitucional de eficcia limitada, ou um aviso, falando que naquele dia ficaramos
seja, o exerccio desse direito depende de uma lei que o sem gua em razo de um reparo na rede.
regulamente, e em razo do fato de que at o momento a
Ento, eu pensei: "vou ligar para minha amiga e
referida norma no foi elaborada, o STF estabeleceu que o tomar banho na casa dela". Mas, quando eu
servidor pblico poder exercer o direito de greve nos menos esperava, a luz da minha casa apaga.
termos da Lei Geral de Greve (inclusive servidores que esto Estava chovendo muito e um poste de iluminao
caiu no meio da rua e, para completar, a bateria
no estgio probatrio).
do meu celular acaba. Nisso eu corri para o
telefone fixo. Maaaas devido ao no pagamento
Destaca-se, ainda, que o Superior Tribunal Federal da conta de telefone (e vocs ainda acham que
firmou entendimento recente (2016) de que, caso o servidor professor t tudo rico kkkk) a linha no estava
funcionando.
exera esse direito de greve de forma legal, o mesmo sofrer
o corte da remunerao durante o exerccio deste direito. O PS: eu havia mesmo recebido uma cartinha
corte da remunerao justifica-se em razo do fato de que o falando que eu estava inadimplente e avisando
sobre o corte e bl, bl, bl (Afinal, quem usa
nus da greve deve ser suportado no s pela telefone fixo hoje em dia?!?!?! Rs).
Administrao Pblica, como tambm pelo servidor
pblico, uma vez que caso o servidor continuasse recebendo Concluso: desmarquei o meu encontro, a luz
voltou e sabe o que eu fiz? NADA. Sabe por qu?
sua remunerao, o mesmo teria um incentivo permanecer
em greve. Porque em conformidade com a Lei 8.987/95
admite-se a interrupo da prestao do servio
Entretanto, destaca-se que se caso a greve for pblico nas seguintes situaes:
ensejada em razo de medida ilegal da Administrao, a 1- situao de emergncia (poste de iluminao
remunerao dos servidores poder ser mantida. Ademais, que caiu);
admite-se a negociao dos servidores junto Administrao
2- paralisao por motivos de ordem tcnica
no sentido de possibilitar o exerccio da greve e garantir a (manuteno na rede de distribuio de gua -
manuteno da remunerao. Contudo, nesse ltimo caso, prvio aviso);
ao encerrar a greve, esse servidor dever compensar os dias
3- devido ao inadimplemento do usurio
que ficou parado, sob pena de ressarcimento ao errio. (ausncia do pagamento da conta de telefone -
prvio aviso);
2 Admite-se a aplicao da Clusula de Exceo de
Contrato no cumprido no contrato Administrativo? TENHO CERTEZA QUE NINGUM VAI
ESQUECER!
A Exceo de Contrato no Cumprido prevista no art.
476 do Cdigo Civil refere-se determinao de que nos
contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o
implemento do outro, ou seja, em um contrato firmado entre dois particulares, se caso uma das partes no
cumprir as obrigaes contratuais, a outra parte poder se abster do cumprimento dos compromissos.
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Entretanto, haja vista que o Contrato Administrativo regido pelo Regime Jurdico de Direito Pblico e
considerando a hiptese em que a Administrao Pblica seja a parte que encontra-se inadimplente, cabe
analisar essa possibilidade com muita ateno. Sobre o tema, o Art. 78, XV da Lei n 8.666 estabelece que:
o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras,
servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade
pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela
suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao.
Portanto, somente aps 90 dias de inadimplemento dos pagamentos devidos pela Administrao
Pblica que o particular poder suspender a prestao do servio Exceo do Contrato No Cumprido
diferida (aps 90 dias de inadimplemento). Professora, quer dizer que o particular deve continuar
prestando o servio/produto para a Administrao mesmo sem receber o pagamento devido? SIM,
somente aps 90 dias de inadimplemento pelo Poder Pblico que o partilhar pode paralisar suas
atividades.
Ademais, no que se refere ainda ao Princpio da Continuidade, destaca-se que nos Contratos de
concesso de servios pblicos admite-se a transferncia de propriedade de bens da concessionria para
o Estado, no final do Contrato, bens estes que estejam atrelados prestao do servio pblico, instituto
este denominado reverso de bens. Nesse sentido, o art. 36 da Lei n 8.987/95 dispe que reverso no
advento do termo contratual far-se- com a indenizao das parcelas dos investimentos vinculados a bens
reversveis, ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o objetivo de garantir
a continuidade e atualidade do servio concedido. Tal previso est diretamente relacionada ao dever que
a Administrao Pblica tem de prestar o servio pblico de maneira contnua.
FICA A DICA
As hipteses de interrupo legalmente previstas podem ser relativizadas nos casos de interrupo de
SERVIO LIGADO A INTERESSES RELEVANTES DA SOCIEDADE. Portanto, seria ilegal, por exemplo, a
interrupo de fornecimento de energia eltrica por uma concessionria a um hospital (mesmo quando o
hospital encontra-se inadimplente - servios essenciais).
Princpio da Razoabilidade
Trata-se do princpio que estabelece que a atuao administrativa deve ser realizada em
conformidade com os padres mdios de aceitabilidade da sociedade, sendo esse princpio um dos mais
importantes instrumentos de defesa dos direitos fundamentais. Isto , os agentes pblicos devem realizar
suas funes com equilbrio, coerncia e bom senso. Esse princpio encontra-se expressamente previsto na
Lei 9.784/99.
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No mbito da Administrao Pblica, os
referidos princpios tm aplicao no controle realizado ATENO
pelo judicirio dos atos discricionrios editados pela
Ento quer dizer que o Poder Judicirio pode julgar o
Administrao que ensejam restrio de direitos ou mrito dos Atos Administrativos discricionrios?
aplicao de sanes, sendo esse um controle legalidade NO! O controle que o Judicirio desempenha um
e no controle de mrito. Nesse sentido, cabe ao Poder controle de legalidade, para fins de verificar se o ato
administrativo atendeu aos princpios da razoabilidade
Judicirio analisar as medidas administrativas sob a luz e proporcionalidade!
desses princpios, ou seja, se caso a medida discricionria
mostrar-se desarrazoada e desproporcional a mesma
dever ser anulada.
A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque
deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os
direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial (independncia funcional no
precisa recorrer ao Poder Judicirio).
Conforme o enunciado acima transcrito, a administrao poder rever seus prprios atos de ofcio
ou mediante provocao, caso sejam verificados vcios de legalidade ou, se caso a medida no se mostrar
conveniente e oportuna, revogar os atos administrativos independentemente de qualquer provocao
(de ofcio). Trata-se do poder/dever que a Administrao possui de rever os seus prprios atos.
Destaca-se que a autotutela no afasta a possibilidade de controle pelo Poder Judicirio dos atos
administrativos, haja vista que a tutela jurisdicional no Brasil inafastvel: Art. 5, XXXV, CF/88 A lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Portanto, o Poder Judicirio poder
controlar aspectos de LEGALIDADE do ato administrativo e ensejar a anulao desse ato.
Cumpre ressaltar que a Lei n 9.784/99 prev, no mbito federal, um prazo DECADENCIAL de cinco
anos para que a Administrao Pblica exera a autotutela e anule seus Atos Administrativos quando
geradores de efeitos favorveis a particulares, salvo comprovada m-f por parte do beneficirio. Ou seja,
a Administrao no pode anular o ato ilegal a qualquer tempo, tendo at 5 anos para anular seus atos.
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FICA A DICA
Princpio da Motivao
Segundo esse princpio, o ente estatal deve indicar os pressupostos de fato e de direito que
determinaram a prtica do Ato Administrativo, bem como demonstrar a correlao lgica existente entre
esses motivos e a conduta deles decorrentes, sob pena de nulidade.
importante lembrar que o motivo difere de motivao, uma vez que motivo o fato que autoriza
a realizao do ato administrativo e a motivao, por sua vez, a justificativa escrita sobre as razes
fticas que levaram pratica do ato. Segundo Bandeira de Mello, a motivao deve ser prvia ou
contempornea expedio do ato.
Motivo Motivao
Fato que autoriza a realizao do Ato Administrativo. Justificativa escrita razes de fato apresentadas
como fundamento para a prtica do ato.
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Princpio da Isonomia
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QUADRO RESUMO
Descrio Princpio
A lei rege a prtica dos Atos Administrativos Legalidade
No discriminao com relao aos administrados Impessoalidade
atingidos pelo Ato Administrativo
Proibio da promoo pessoal do agente pblico nas
medidas editadas pela Administrao
Atuao em consonncia com a tica, probidade, decoro e Moralidade
boa-f
Transparncia das medidas editadas pelo Poder Pblico Publicidade
Condio de eficcia dos Atos Administrativos
Administrao gerencial Eficincia
Adequao entre meios e fins: prope a aplicao da Razoabilidade e Proporcionalidade
medida menos gravosa ao particular em ateno aos
direitos fundamentais
Interesse primrio: bem comum da sociedade Supremacia do Interesse Pblico
Interesse secundrio: interesse da mquina pblica
estatal/errio (aumentar receita e diminuir despesa)
Poder que a Administrao tem de rever seus prprios atos Autotutela
Objetivo: orienta a estabilizao do ordenamento jurdico Segurana Jurdica
Subjetivo: proteo confiana das pessoas
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ORGANIZAO ADMINISTRAO
PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados.
CENTRALIZAO,
ORGANIZAO DESCONCENTRAO E
ADMINISTRATIVA DESCENTRALIZAO
Centrelizao Desconcentrao
Administrao Pblica Direta
Administrao Pblica Indireta Descentralizao
Fundaes
Autarquias
AUTARQUIAS
Associaes pblicas
Autarquia Fundacional
Agencia Reguladora
Autarquia comum
AUTARQUIAS
Resta claro que as entidades da Administrao Pblica Indireta so mais cobradas, dentre elas cumpre
destacar as Autarquias. Alm disso, as caractersticas do regime jurdico hibrido ao qual as empresas estatais
esto sujeitas, e as SEMELHANAS E DIFERENAS ENTRE AMBAS ALGO CONSTANTE NAS PROVAS.
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Administrao Pblica Direta e Indireta
Administrao Pblica Direta: formada pela Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. Trata-
se das prprias entidades polticas, dotadas de competncias de natureza poltica, legislativa e
administrativa conferidas pela Constituio. Tais entes criam as denominadas entidades
administrativas, que compem a Administrao Pblica Indireta, quando entendem que
determinada competncia constitucional pode ser desempenhada por outra pessoa jurdica de
forma descentralizada.
FICA A DICA
A Administrao Pblica Direta tem competncia para criar, por meio de lei, as Autarquias e
autorizar a criao das Fundaes Pblicas, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista. Ateno:
criar diferente de autorizar! A lei automaticamente cria a Autarquia e autoriza a criao das Fundaes
Pblicas e das Empresas Estatais, que somente sero constitudas mediante registro dos seus atos
constitutivos.
Destaca-se que essas entidades somente podero ser criadas e extintas mediante lei, em
conformidade com o Princpio da Simetria ou Paralelismo de Formas, ou seja, se a entidade foi criada por
lei, por lei ela ser extinta. Alm disso, a finalidade das entidades que compem a Administrao Indireta
ser determinada pela lei especfica que as criou ou autorizou a criao.
Por fim, ao lado do Estado encontra-se o denominado terceiro setor que, sem integrar a
Administrao Pblica, colaboram com o ente pblico ao desempenhar atividades de interesse pblico
no exclusivas de Estado, sem possuir qualquer finalidade lucrativa. Desse modo, o Terceiro Setor
formado por pessoas jurdicas privadas que colaboram com o Estado. So denominadas entidades
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paraestatais: os Servios Sociais Autnomos, Organizaes Sociais, Organizaes da Sociedade Civil de
interesse pblico e as Entidades de Apoio.
Organizao da Administrao
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outorga/por servios/funcional: transferncia da
titularidade e execuo do servio pblico a ente da OUTORGA
Administrao Pblica Indireta mediante lei. Nesse caso, X
a Administrao Pblica Direta, mediante lei, cria e
DELEGAO
transfere entidade da Administrao Pblica Indireta
determinada competncia e, em conformidade com a
finalidade da instituio disposta em lei, desempenha o
controle finalstico/superviso ministerial. Ex.: criao de
Universidade pblica federal pela Unio, sob a forma de
Autarquia, com a finalidade de prestar servio pblico de Delegao Outorga
ensino superior.
Na delegao, o controle exercido pelo poder concedente maior do que o controle decorrente
da descentralizao por servios, haja vista a possibilidade de extino unilateral da delegao pelo poder
pblico motivada por prestao inadequada do servio delegado (resciso unilateral). Entretanto, devemos
destacar que no h hierarquia entre a Administrao e o particular.
FICA A DICA
A doutrina majoritria entende que a outorga somente poder ser conferida s pessoas jurdicas
de direito pblico, como as Autarquias ou Fundaes Pblicas de direito pblico, uma vez que essas se
tornariam titulares do servio, executando-o por sua conta e risco, sem, contudo, excluir o controle e a
superviso realizada pelos entes federativos. Assim, a outorga, tambm denominada de descentralizao
por servio ou descentralizao funcional, concedida sempre mediante a edio de lei especfica, que
institui uma entidade e transfere a ela a atividade pblica. Nesse ponto, convm destacar que, mesmo
quando a titularidade do servio pblico for transferida para outra pessoa jurdica, o Estado continua tendo
responsabilidade pelos danos decorrentes do exerccio daquela atividade, porm, de forma subsidiria.
rgo Pblico
O art. 1, 2, I da Lei n 9784/99 define o rgo pblico como uma unidade integrante de pessoa
jurdica, sendo um conjunto de competncias que parte de uma entidade. Vejamos:
Conforme estudado, a distribuio de competncias entre rgos visa garantir uma maior
eficincia e especializao no exerccio da atividade pblica. Destaca-se que admitida a diviso de
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atribuies entre rgos dentro dos entes da Administrao Direta e tambm nos entes da Administrao
Indireta, como o caso das Autarquias e Fundaes Pblicas.
Destaca-se que alguns rgos pblicos, conforme estudado, ainda que no possuam personalidade
jurdica prpria, gozam de capacidade processual ativa, possuem maior independncia e autonomia. Alm
disso, alguns rgos atuam em defesa de suas prerrogativas institucionais e sua capacidade processual ativa
decorre da legislao aplicvel. O exemplo clssico apontado pela doutrina o Ministrio Pblico e a
Defensoria Pblica, os quais possuem capacidade postulatria para propor uma variedade de aes
judiciais.
Essa teoria estabelece que as pessoas jurdicas manifestam sua vontade atravs dos rgos que as
compem. Portanto, no momento que o agente pblico edita determinada medida administrativa, o
mesmo est atuando em nome do prprio Estado, ou seja, a vontade do agente imputada ao rgo no
qual o mesmo encontra-se inserido.
O ilustre autor Hely Lopes Meirelles classifica os rgos pblicos com base em trs critrios
distintos, que so: hierrquico, estrutural e funcional.
Classificao Hierrquica
Essa classificao considera os rgos existentes em uma mesma pessoa jurdica. Desse modo, os
rgos podem ser:
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3. Superiores: rgos vinculados aos rgos autnomos, mas que detm poderes de direo e controle, ou
seja, possuem somente o poder de deciso. No tem autonomia financeira e nem administrativa. Ex.:
Procuradoria da Fazenda, Secretaria da Receita, etc.
4. Subalternos: rgos que atuam somente na execuo da atividade administrativa (no possuem poder
de deciso). Ex.: sees de expedientes.
Essa classificao no leva em conta a quantidade de agentes pblicos que integram o quadro do
rgo e sim a inexistncia de outros rgos compondo a sua estrutura organizacional.
1. Simples (ou unitrios): rgo formado por um nico rgo, no a transitoriedade do rgo que define
se o mesmo simples ou composto. Ex.: Presidncia da Repblica.
2. Compostos: rgo composto por mais de um rgo, o que enseja a desconcentrao de sua atividade.
Ex.: Congresso Nacional formado pela Cmara dos Deputados e Senado Federal.
1. Singular: rgo cuja titularidade pertence a um nico agente, chefe ou representante da entidade.
Assim, a manifestao desse agente se confunde com a manifestao de vontade do prprio rgo. Ex.:
Presidncia da Repblica.
2. Colegiado: rgos cuja atuao e poder de deciso esto nas mos de um colegiado de agentes. Ex.:
Assembleia Legislativa.
1. Central: rgo que atua em TODO o mbito da pessoa jurdica no qual se encontra inserido. Ex.: a
Secretaria de Estado de Defesa Social um rgo do estado de Minas Gerais que atua no mbito de todo o
Estado;
2. Local: rgo que atua em parte do mbito da pessoa jurdica no qual encontra-se inserido. Ex: a Delegacia
de Polcia de Belo Horizonte um rgo do Estado de Minas Gerais que atua somente na capital do Estado;
Quanto s funes:
1. Ativos: rgos que atuam diretamente no exerccio da funo administrativa. Esses rgos podem
assumir as funes de: a) prestao de servios pblicos; b) execuo de obras; c) exerccio do poder de
polcia, etc.
2. Consultivos: rgos que prestam suporte e auxlio tcnico ou jurdico aos demais rgos estatais, por
meio da emisso de pareceres. Ex.: Ministrio Pblico.
3. De controle: rgos que exercem atividade de controle dos demais rgos e agentes pblicos. Esse
controle pode ser interno, no mbito de um mesmo poder (Controladoria Geral da Unio), ou externo,
quando um poder controla a atuao do outro (Tribunal de Contas da Unio que auxilia o Poder Legislativo
no que tange ao controle das contas pblicas).
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CLASSIFICAO DOS RGOS PBLICOS
-Independentes
-Autnomos
Quanto hierarquia
-Superiores
-Subalternos
-Simples/Unitrios
Quanto estrutura
-Compostos
-Singular
Quanto atuao funcional
-Colegiado
-Central
Quanto ao mbito de atuao
-Local
FICA A DICA
QUESTO CESPE
A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos
rgos e entidades da Administrao Direta e Indireta poder ser rgos e entidades pblicos, tanto da
ampliada mediante contrato a ser firmado entre seus administrao direta quanto da indireta,
podem aumentar a sua autonomia
administradores e o poder pblico que tenha por objeto a fixao de gerencial, oramentria e financeira
metas de desempenho para o rgo ou entidade. mediante Contratos firmados, conforme
previso legal.
Administrao Indireta: Autarquias, Fundaes Pblicas,
Correta
Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas
2. Lei Especfica: de acordo com a Constituio Federal, a Lei QUESTO Prova para Procurador
do Estado/BA
especfica cria as Autarquias e autoriza a criao das Fundaes
Pblicas, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista. Desde que presentes a relevncia e
Portanto, com a simples publicao da Lei, a entidade autrquica urgncia da matria, a criao da autarquia
pode ser autorizada por medida provisria,
j estar criada. Por sua vez, nos casos em que a lei somente devendo, nesse caso, ser providenciado o
autoriza a criao, imprescindvel o registro dos atos registro do ato constitutivo na junta
constitutivos da entidade no Cartrio de Pessoas Jurdicas (caso comercial competente.
tratar-se de entidade que presta servios pblicos) ou na Junta Errado
Comercial (no caso das estatais que exploram atividade
econmica). PONTO MAIS COBRADO est nesse
pargrafo!
Contudo, no que tange s Fundaes cabe destacar que,
em conformidade com o entendimento majoritrio da doutrina, as
mesmas podero ser criadas com personalidade jurdica de direito
pblico e de direito privado. Nesse caso, as Fundaes que possuem personalidade jurdica de direito
pblico sero criadas automaticamente pela lei, uma espcie de Autarquia fundacional, e as Fundaes
com personalidade jurdica de direito privado ter sua criao autorizada por lei (Fundao governamental).
#FICA A DICA
35
Conforme dispe a parte final do inciso XIX do art. 37, da Constituio Federal, lei
complementar ser editada para fins de dispor acerca das reas em que podero atuar as Fundaes
Pblicas. A referida lei ainda no foi editada, entretanto, em conformidade com o entendimento majoritrio
da doutrina, sabe-se que as Fundaes Pblicas devem atuar em reas de interesse social.
3. A finalidade/atividade dos entes que compem a Administrao Pblica Indireta ser determinada por
lei especfica. A finalidade necessariamente ser pblica e a entidade no deve visar o lucro. Contudo,
surge a seguinte pergunta: a entidade pode auferir lucro? Sim, entretanto a mesma no ser criada com
essa finalidade. A finalidade ser sempre o interesse pblico.
Cumpre ressaltar, que a despeito de no haver hierarquia entre pessoas jurdicas distintas, a lei
estabelece, em situaes especficas, a possibilidade de interposio de recurso hierrquico imprprio que
decorre da tutela/superviso ministerial realizada pela Administrao Direta. Nesse caso, o referido recurso
ser interposto frente a uma deciso tomada pela entidade da Administrao Indireta e ser endereado
ao ente da Administrao Pblica Direta.
Como assim?
Ex.: O INSS uma Autarquia Federal que est sujeita ao controle/superviso exercido pelo Ministrio da
Previdncia. Caso o particular interponha um requerimento perante um agente do INSS, este poder ser
aceito ou negado. Em caso de negativa, caber interposio de recurso para o dirigente do INSS. O referido
recurso interposto decorre da hierarquia existente entre os rgos/agentes dentro de uma mesma
pessoa jurdica. Sendo assim, pode-se falar que esse recurso efetivamente hierrquico e, portanto,
designado pela doutrina como recurso hierrquico prprio. No entanto, se a deciso exarada pelo dirigente
mximo apresentar um vcio de legalidade ou abuso de poder, e havendo previso legal, poder ser
apresentado recurso para o Ministrio Supervisor (Administrao Direta), que decorre do controle de
finalidade/superviso ministerial (e no em razo da hierarquia) denominado recurso hierrquico
imprprio.
Ademais, assim como os entes da Administrao centralizada, os entes da Administrao Indireta, por
serem integrantes da estrutura do Estado e fazerem uso de verba pblica, sujeitam-se ao controle do
Tribunal de Contas, consoante a previso do art. 71 da Constituio Federal, o qual ter competncia para
julgamento de contas, aplicao de multas e outras sanes aos agentes, realizao de auditorias e emisso
de pareceres, entre outras atribuies.
Empresas subsidirias
Acerca do tema, a Constituio Federal 1.988 prescreve regras relevantes acerca da criao de
subsidirias s empresas estatais:
Art. 37 (...) XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades
mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada.
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restringe a Administrao Pblica Indireta s quatro espcies arroladas na Constituio Federal (Autarquia,
Fundao, Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista). Ademais, as subsidirias se sujeitam ao regime
predominante de Direito Privado, entretanto, devem observar subsidiariamente as normas de direito
pblico (vedao acumulao remunerada de cargos, empregos e funes; sujeio aos regimes de
remunerao dos agentes; sujeio ao controle legislativo e controle dos tribunais; sujeio exigncia de
licitao, etc).
Destaca-se que a prpria lei que deu origem entidade da Administrao Indireta poder autorizar
a criao de uma subsidiria. Nesse caso, ser dispensvel a autorizao legislativa para criao de
empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de
economia mista matriz, tendo em vista que a lei criadora a prpria medida autorizada. (ADI 1.649/DF).
AUTARQUIA
No que tange ao pagamento de dbitos judiciais por meio dos precatrios estabelecido no art. 100
da CF/88, a Autarquia ter sua prpria fila de precatrios que no se confunde com a fila do ente federativo
responsvel por sua criao, por se tratar de ente da Administrao Indireta com personalidade jurdica
prpria.
Quanto imunidade tributria, por sua vez, destaca-se que a Carta Magna estabelece ser vedado
Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre o patrimnio, renda ou
servios uns dos outros, configurando o que a doutrina designa como imunidade tributria recproca. Em
dispositivo seguinte, o texto constitucional estende tal benefcio s Autarquias. No entanto, embora seja
denominada como imunidade tributria, essa garantia abrange somente os impostos, no se estendendo
s demais espcies tributrias.
Alm disso, a responsabilidade civil ser objetiva no mbito dos danos causados pelos agentes
pblicos das Autarquias, ou seja, sempre que o dano for causado por agente da Autarquia, a entidade
responder objetivamente e primariamente pelo dano, restando ao ente poltico a responsabilizao
objetiva subsidiria pelo mesmo fato. Portanto, o ente da Administrao Pblica Direta responsvel pela
sua criao da entidade da Administrao Indireta ser subsidiariamente responsvel pelos danos
causados por essa entidade.
Ademais, por ostentarem a qualidade de pessoas jurdicas de direito pblico, todos os bens
pertencentes s entidades Autrquicas so bens pblicos e, portanto, protegidos pelo regime prprio
37
aplicvel a esses bens. Neste sentido, o art. 98 do Cdigo Civil dispe: "So pblicos os bens do domnio
nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno, todos os outros so particulares, seja
qual for a pessoa a que pertencerem".
ESPCIES DE AUTARQUIAS
Autarquias em Regime Especial: toda aquela Autarquia que a lei instituidora confere privilgios
especficos e aumenta sua autonomia comparativamente com as Autarquias comuns, sem infringir os
preceitos constitucionais pertinentes a essas entidades. So Autarquias em Regime Especial as Agncias
Reguladoras e as Universidades Pblicas.
Autarquias associativas: criada mediante a associao pblica entre os entes federados formando
consrcio pblico. As mencionadas associaes integram a Administrao Pblica Indireta de todos os
entes federados consorciados;
Autarquias de controle: entidades que possuem a prerrogativa de exercer o controle e a fiscalizao sobre
o direito de exerccio de determinadas profisses, no mbito do exerccio do poder de polcia, visando
assegurar o interesse pblico.
Universidades Pblicas
2. Forma diferenciada de escolha dos seus dirigentes: os dirigentes dessas Autarquias so indicados pelos
membros da prpria universidade e cumprem um perodo de mandato certo, possuem maior
independncia. A Lei que instituiu cada Universidade vai definir o prazo especfico do mandato certo.
3. O dirigente da Universidade Pblica no pode ser exonerado livremente: o dirigente somente poder
ser exonerado mediante deciso judicial, processo administrativo justificado, fato que confere maior
independncia Autarquia.
Agncias Reguladoras
1. Forma diferenciada de escolha dos dirigentes: a escolha do dirigente ser realizada pelo presidente da
Repblica mediante aprovao do Senado, sendo que a lei especfica de criao da autarquia definir o
prazo e a durao do mandato certo.
38
Destaca-se que o dirigente escolhido dever demonstrar que possui capacidade tcnica e cumprir
um mandato fixo, sendo automaticamente desligado aps o encerramento do mandato. Desse modo, o
dirigente somente ser destitudo do cargo mediante deciso judicial, processo administrativo disciplinar
ou mediante renncia. A estabilidade dos dirigentes confere s Agncias Reguladoras maior autonomia
funcional.
2. Perodo de quarentena: o dirigente da Agncia Reguladora dever cumprir o perodo denominado como
quarentena aps sair do cargo. Durante esse perodo o ex-dirigente no poder prestar servio a
nenhuma das empresas que estejam sujeitas regulao pela Agncia Reguladora, e continuar a receber
remunerao equivalente ao cargo de dirigente que desempenhava. Essa previso encontra-se no caput
do art. 8 da Lei n. 9.986/00 que determina: "O ex-dirigente fica impedido para o exerccio de atividades
ou de prestar qualquer servio no setor regulado pela respectiva agncia, por um perodo de quatro meses,
contados da exonerao ou do trmino do seu mandato. Verifica-se no dispositivo citado o
estabelecimento do prazo de 4 meses, contudo, a lei criadora de cada entidade pode estabelecer outros
prazos como ocorre, por exemplo, em relao ANEEL, ANS e ANP, cujas leis de criao estipulam prazo de
quarentena superiores a 4 meses.
3. Regime estatutrio: o regime jurdico dos servidores que atuam nas Agncias Reguladoras o regime
estatutrio do servidor pblico, ora denominado como Regime Jurdico nico, que ser estudado no
Captulo de Agentes Pblicos.
Funo normativa: essas Agncias podero expedir Funo normativa: funo mais
normas gerais acerca da prestao dos servios pblicos importante das agncias reguladoras
que a autarquia regulamenta. Destaca-se que tal
regulamentao no se trata tecnicamente de exerccio de competncia regulamentar, que
privativa do presidente da Repblica (art. 84, IV da CF/88), e sim exerccio do Poder Normativo.
Tais normas sero editadas dentro dos limites da lei (secundum legem carter infralegal) e
estabelecem regras acerca da prestao do servio pblico que obrigam os prestadores do servio
pblico, no os usurios do servio/populao em geral. Trata-se, portanto, de atos normativos
secundrios.
Trata-se de pessoa jurdica de direito pblico, criada mediante lei, em razo da afetao de um
patrimnio do Estado a uma finalidade pblica especfica. Tambm denominada como Fundao Pblica
com personalidade jurdica de direito pblico, trata-se de uma espcie de Autarquia (Autarquia
Fundacional) que exerce atividades tpicas de Estado. Cumpre ressaltar que as Fundaes Pblicas que
possuem personalidade jurdica de Direito Privado sero estudas em tpico especfico.
39
Agncia Executiva Autarquia Comum
FICA A DICA
Alm das prerrogativas conferidas a essas agncias, no que tange ao acrscimo de oramento e
autonomia, nas licitaes realizadas pelas Agncias Executivas, o valor de dispensa em dobro, nos termos
do art. 24, 1. Lei 8.666 estabelece que:
"os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero de 20% (vinte por cento) para compras,
obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou
fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas.
Associaes Pblicas
Conforme estabelece o art. 241 da Constituio Federal, a Unio, os Estados, Distrito Federal e os
Municpios podero firmar contratos de consrcios pblicos autorizando a gesto associada de servios
pblicos pelos entes federados. O consrcio pblico um negcio jurdico plurilateral de direito pblico
que tem por objeto estabelecer medidas de mtua cooperao entre as entidades federativas, resultando
na criao de uma pessoa jurdica autnoma. Os consrcios podem ser institudos com personalidade
jurdica de direito pblico e personalidade jurdica de direito privado.
Destaca-se que as pessoas jurdicas pblicas (associaes pblicas) e privadas, criadas no mbito
dos consrcios pblicos (associao dos entes federados Unio, estados, DF e municpios), no
representam, verdadeiramente, novas entidades administrativas. Desse modo, a associao pblica tem
personalidade jurdica de direito pblico e possui natureza de Autarquia. Assim, todas as regras aplicveis
s Autarquias valem para as Associaes Pblicas. Portanto, estas gozam de privilgios processuais e
tributrios, se submetem a todas as restries impostas ao Estado e ir compor a Administrao Pblica
Indireta de cada ente consorciado.
FICA A DICA
40
AUTARQUIAS
a) Impenhorabilidade;
b) Imprescritibilidade;
Caractersticas de seu patrimnio (Bens Pblicos)
c) No onerabilidade;
d) Alienabilidade condicionada.
a) Imunidade tributria;
Prerrogativas especiais
b) Prerrogativas processuais.
Fundaes Pblicas
Conforme estudado, a Fundao pode ser qualificada como pessoa jurdica formada por um
patrimnio pblico personalizado, destacado pelo seu instituidor para atingir uma finalidade especfica, e
exercer uma atividade no lucrativa de interesse coletivo como educao, cultura, pesquisa e outros. As
Fundaes Pblicas podem ser criadas com personalidade jurdica de direito pblico, nesse caso sero
verdadeiras autarquias fundacionais, e com personalidade jurdica de direito privado.
Caractersticas das Fundaes Pblicas: as Fundaes Pblicas, assim como as Autarquias, esto
sujeitas ao controle finalstico realizado pela Administrao Pblica superviso ministerial; as Fundaes
Pblicas podem ser criadas com personalidade jurdica de Direito Pblico, sujeitas ao Regime Jurdico de
Direito Pblico (prerrogativas e limitaes de Estado), e personalidade jurdica de Direito Privado, que se
encontram sujeitas ao Regime Jurdico Hbrido, ou seja, no gozam das prerrogativas pblicas, porm esto
sujeitas s limitaes estatais.
Os seus empregados que atuam nas Fundaes de Direito Privado devem ser aprovados em
concurso pblico (art. 37, II da CF). Portanto, nas fundaes estatais de direito pblico o regime de pessoal
ser estatutrio e nas fundaes estatais de direito privado o regime de pessoal celetista.
41
Os bens das fundaes de direito pblico so bens pblicos e das fundaes de direito privado
sero bens privados, contudo, esses ltimos gozam de algumas prerrogativas de direito pblico, como a
impenhorabilidade dos bens afetados ao servio pblico.
FICA A DICA
os contratos das Fundaes dependem de licitao (art. 37, XXI da CF), nos moldes definidos pelas leis
8.666/93 e 10.520/02, salvo as hipteses de dispensa e inexigibilidade.
A aplicao deste dispositivo s Fundaes Pblicas de direito pblico decorre do fato de que as
mesmas gozam dos privilgios de Fazenda Pblica, entendimento que est pacificado na doutrina e na
jurisprudncia.
Dessa forma, o capital de uma Empresa Pblica Federal poder ser constituda por capital da Unio,
Estado e do Municpio, desde que seja exclusivamente pblico.
So pessoas jurdicas de direito privado criadas mediante autorizao legal para a prestao de
servios pblicos ou para explorao de atividade econmica, constitudas por capital misto, pblico e
privado (sendo que a maioria do capital votante ser pblico), e instituda somente sob a forma empresarial
de Sociedade Annima. Ex.: Eletrobras, Petrobras.
Inicialmente, iremos tratar acerca das diferenas e semelhanas existentes entre essas entidades,
so elas:
Diferenas:
Os pontos MAIS cobrados so os conceitos de
1. Capital: a Empresa Pblica formada por capital 100% Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista,
pblico, nesse caso no admitido investimento privado. Na diferenas e semelhanas entre essas.
2. Forma jurdica: a Sociedade de Economia Mista somente poder ser constituda sob a forma de
Sociedade Annima, sendo que a Empresa Pblica admite qualquer forma societria.
3. Deslocamento de competncia: o art. 109, I CF/88 estabelece que compete Justia Federal o
julgamento das aes judiciais em que a Empresa Pblica figure como parte (deslocamento para a Justia
Federal). Nas aes em que a Sociedade de Economia Mista figure como parte, no haver esse
deslocamento, salvo quando se tratar de matria de justia especializada e a Unio intervm como
assistente ou opoente.
Semelhanas:
1. A Empresa Pblica e a Sociedade de Economia Mista possuem personalidade jurdica de direito privado.
2. As Empresas Estatais no gozam de nenhuma prerrogativa pblica, seguindo o mesmo regime das
Empresas Privadas no que diz respeito s suas obrigaes, ou seja, no possuem privilgios fiscais, as
obrigaes trabalhistas so regidas pela CLT, no gozam de prerrogativas dos contratos administrativos, e
esto sujeitas ao mesmo regime das Empresas Privadas no que tange aos privilgios processuais.
3. As empresas estatais no gozam das prerrogativas de Estado, entretanto, esto sujeitas s limitaes
Regime Jurdico Hbrido.
6. Os agentes das Empresas Estatais so empregados pblicos selecionados por intermdio de Concurso
pblico, esto sujeitos ao regime celetista e celebram contrato de emprego com a empresa estatal.
Destaca-se que os empregados pblicos esto sujeitos vedao quanto a ACUMULAO DE CARGOS,
empregos ou funes pblicas.
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7. Impossibilidade de falncia: o regime falimentar das empresas privadas no se aplica s empresas
estatais.
8. A finalidade das Empresas Estatais ser sempre uma finalidade pblica, podendo prestar servio pblico
ou explorar atividade econmica:
Prestao de servios pblicos: as Empresas Estatais prestadoras de servio pblico esto sujeitas ao
regime jurdico hbrido que se aproxima de DIREITO PBLICO, uma vez que aplicam-se a essas entidades
as normas e princpios aplicveis prestao dos servios pblicos estabelecido pela Lei n. 8.987/95 e
demais diplomas normativos (responsabilidade civil objetiva, bens atrelados prestao do servio so
impenhorveis, etc.). Ex.: Empresa de Correios e Telgrafos.
FICA A DICA
Bens:
Os bens das Empresas Estatais no ostentam a qualidade de bens pblicos. No entanto, em relao
aos bens que estejam atrelados prestao de servios pblicos, aplicam-se algumas prerrogativas
inerentes aos bens pblicos, como a impenhorabilidade. No que tange s empresas estatais que atuam na
explorao de atividades econmicas, no se pode entender da mesma forma, ou seja, seus bens no gozam
de quaisquer garantias, so bens privados para todos os efeitos, sendo, inclusive, possvel a penhora e a
onerao destes bens com direitos reais de garantia.
Agentes
FICA A DICA
Privilgios fiscais
Conforme estudado, a criao das empresas subsidirias depende de autorizao por lei
especfica. Nesse sentido, o art. 37, XX da Carta Magna dispe que "depende de autorizao legislativa, em
cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a
participao de qualquer delas em empresa privada".
Falncia
Concordando com o entendimento estampado na lei, Maral Justen Filho ensina que ''a falncia
uma causa de dissoluo da empresa derivada da insolvncia, visando liquidao de seu patrimnio, ao
pagamento de seus credores em situao de igualdade e posterior extino. No pode haver falncia de
empresa estatal, porque somente a lei pode determinar sua criao, dissoluo ou extino".
Defende o autor, ainda, que incompatvel com as empresas estatais a realizao da falncia pelo
fato de que, nesses casos, o controle da empresa dever ser transferido para um particular designado como
administrador judicial para dirigir os atos finais da entidade. Ademais, o autor explica que, em relao s
empresas estatais, o Estado tem responsabilidade subsidiria o que torna impossvel a realizao do
procedimento da falncia nos moldes definidos na Lei do instituto.
No entanto, o art. 173, 1, II, da Constituio Federal define que as Empresas Estatais que atuam
na explorao de atividades econmicas se sujeitam ao mesmo regime aplicvel s empresas privadas, no
que tange s obrigaes civis e comerciais. Desse modo, estaramos diante de uma aparente
incompatibilidade da lei com o texto constitucional, haja vista que o Regime Falimentar das empresas
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particulares se configura regramento comercial, devendo, portanto, ser estendido a essas entidades da
Administrao Pblica. Contudo, entendemos nessa obra, em conformidade com o entendimento
majoritrio da doutrina, que as Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista no esto sujeitas ao
regime falimentar, haja vista que essas entidades so criadas mediante autorizao legal para atender ao
relevante interesse social e aos imperativos de segurana nacional, interesses esses que no poderiam
ser afastados para fins de satisfao de interesses privados em um processo falimentar.
QUADRO RESUMO
AUTARQUIAS
Bens a) impenhorabilidade;
b) Imprescritibilidade;
c) No onerabilidade;
d) Alienabilidade condicionada;
b) Prerrogativas processuais;
Universidades Pblicas;
Conselhos profissionais;
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TERCEIRO SETOR
PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, que as questes
relativas s OSCIPs esto sempre presente nas provas.
TERCEIRO SETOR
Conceito
A expresso Terceiro Setor utilizada pela doutrina majoritria para se referir s pessoas jurdicas
de direito privado, sem fins lucrativos, que prestam atividades de interesse pblico, estabelecem vnculo
de parceria com o Estado e encontram-se sujeitas a sua fiscalizao. Nesse sentido, pode-se dizer que o
terceiro setor engloba o conjunto das entidades publicas no estatais, uma vez que essas desempenham
atividades relacionadas ao interesse pblico e recebem benefcios estatais, contudo, no so propriamente
estatais uma vez que no integram a Administrao Pblica. Nessa medida, a parceria estabelecida entre
o Estado e essas entidades justifica o regime hbrido ao qual essas se sujeitam, pblico e privado.
Em mbito federal, as entidades que compem esse setor so as Organizaes Sociais (OSs),
Servios Sociais Autnomos, as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIPs) e as
Fundaes de Apoio, que sero estudadas a seguir. Contudo, destaca-se que cada ente federado, haja vista
a autonomia federativa que possui, pode criar outras qualificaes diversas.
Conforme estabelecido pelo texto constitucional, a instituio de tributos realizada pelo ente
federado competente, entretanto, a mera cobrana desses tributos poder ser realizada por outra entidade
da Administrao Indireta ou, conforme demonstrado no pargrafo anterior, por entidade privada do
Servio Social Autnomo. Nesse caso, gozando de parafiscalidade tributria, essa entidade realizar a
47
cobrana referente contribuio social criada pela Administrao Pblica Direta (ente federado
competente para criar o tributo) para fins custeio de suas atividades.
FICA A DICA
O valor remanescente oriundo dos recursos arrecadados constituem supervit que dever ser
revertido para as prprias atividades desempenhadas pela instituio.
As referidas entidades encontram-se sujeitas ao controle estatal realizado por meio dos Tribunais
de Contas e so imunes a impostos incidentes sobre patrimnio, renda e servios. Deve-se ressaltar, ainda,
que devido ao fato de tratar-se de pessoa jurdica de direito privado, as mesmas no se submetem ao
regime de precatrio em relao aos dbitos que eventualmente possurem.
Por fim, no que se refere a caractersticas essenciais dessas instituies, devemos lembrar que as
entidades do Servio Social Autnomo no esto obrigadas a contratar mediante observncia das normas
de licitao e contratos, haja vista que essas entidades no compem a Administrao Pblica formal.
Contudo, em razo do fato de que as mesmas recebem recursos pblicos, as contrataes de terceiros feito
por essas instituies devem respeitar os imperativos de impessoalidade e objetividade, em conformidade
com os regulamentos prprios adotados por elas mesmas. Alm disso, e pela mesma razo detalhada
acima, os servios sociais autnomos no esto obrigados a realizar concursos pblicos para contratao
de funcionrios. Entretanto, essas entidades devem realizar um processo de seleo de pessoal
simplificado que assegure a objetividade e eficincia (RE 789.874/DF repercusso geral. Rel. Min. Teori.
Zavascki, 17.09.2014 informativo 759 do STF).
Organizaes Sociais
O instrumento que formaliza essa parceria (contrato de gesto) deve ser previamente aprovado
pelo Ministro de Estado ou por outra autoridade supervisora da respectiva rea de atuao. Nesse ajuste,
sero fixadas metas a serem cumpridas pela entidade, cuja inobservncia poder gerar a sua
desqualificao como OS. A eventual desqualificao dever ser precedida de processo administrativo,
sendo assegurado o contraditrio e a ampla defesa. O contrato de gesto composto por plano de
trabalho proposto pela Organizao Social que contempla a estipulao de metas a serem atendidas e os
respectivos prazos de execuo, bem como previso expressa dos critrios objetivos e avaliao de
desempenho a serem utilizado.
A execuo do mencionado contrato ser fiscalizada pelo rgo ou entidade supervisora e, caso
verificado qualquer irregularidade, ser dada cincia ao Tribunal de Contas da Unio. Destaca-se que as
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Organizaes Sociais podero receber recursos pblicos oramentrios, permisso gratuita de uso bens
pblicos e podero ser agraciadas com a cesso de servidor pblico.
Por fim, importante ressaltar a hiptese de dispensa prevista no art. 24, inciso XXIV, da Lei
8.666/93 a qual estabelece que a Administrao Pblica, ao contratar servios prestados por essas
instituies, pode deixar de realizar o procedimento licitatrio, desde que o servio esteja previsto no
contrato de gesto. Alm disso, os contratos realizados por essas instituies junto terceiros no se
encontram sujeitos s normas da Lei 8.666/93 e devem respeitar uma forma de seleo impessoal e
objetiva, nos termos do regulamento prprio a ser editado por cada entidade. O mesmo raciocnio dever
ser utilizado no que tange ao processo de seleo de pessoal por essas instituies.
Entretanto, destaca-se que as OSs devem realizar processo licitatrio no que tange s
contrataes feitas com terceiros mediante a utilizao de recursos provenientes da Unio. Caso tratar-
se de aquisies de bens e servios comuns, ser obrigatria a utilizao da modalidade prego.
OSCIPs
As Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico podem ser definidas como pessoas
jurdicas de direito privado sem finalidade lucrativa, que desempenhem servios de interesse pblico e no
exclusivos do Estado, mas sujeitas fiscalizao deste, mediante a celebrao de vnculo de parceria com
a Administrao Pblica.
O vnculo jurdico entre o poder pblico e a Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico
o denominado termo de parceria. No referido termo, devem ser estabelecido o programa de trabalho, as
obrigaes das partes, prazos de execuo e os critrios de avaliao de desempenho. A escolha da OSCIP
dever ser feita mediante publicao de edital de concurso de projetos com ampla publicidade, instaurado
pelo rgo estatal (Decreto 3.100/1999).
Importante ressaltar, no entanto, que certas pessoas jurdicas, mesmo tendo preenchido os
requisitos legais, no podem se qualificar como OSCIP. Essas entidades esto elencadas no artigo 2 na Lei
9.790/99 (leitura obrigatria).
FICA A DICA
Ademais, assim como as Organizaes Sociais, as OSCIPs tambm devem licitar no que tange s
CONTRATAES FEITAS COM RECURSOS PROVENIENTES DA UNIO. A diferena que, ao contrrio da
OS, quanto a essa no h previso legal de dispensa de licitao. Alm disso, no termo de parceria sero
fixadas metas a serem cumpridas pela entidade, cuja inobservncia poder gerar a sua desqualificao
como OS. Tal desqualificao ser precedida de processo administrativo, sendo assegurado o contraditrio
e a ampla defesa.
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A Lei n 9.970/99 autoriza a participao de servidores pblicos na composio de conselho de
Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico, desde que no haja percepo de remunerao ou
subsdio, a qualquer ttulo.
Em mbito federal, as principais diferenas entre OS e a ASPECTO MAIS COBRADO NAS PROVAS
OSCIP so:
Fundaes de apoio
Destaca-se que na execuo de contratos que envolvam a utilizao de recursos do poder pblico,
as entidades iro adotar o regulamento especfico de seleo editado pelo Poder Executivo em cada mbito
federativo, nos termos do art. 3 da Lei 8.958/1994:
Art. 3o Na execuo de convnios, Contratos, acordos e demais ajustes abrangidos por esta Lei que envolvam
recursos provenientes do poder pblico, as fundaes de apoio adotaro regulamento especfico de aquisies
e contrataes de obras e servios, a ser editado por meio de ato do Poder Executivo de cada nvel de governo.
50
FICA A DICA
As Fundaes podero fazer uso de servidores pblicos federais, que no tero vnculo com a
entidade e recebero bolsas de ensino e pesquisa.
vedada a utilizao das Fundaes de apoio para prestao de servios ou atendimento de
necessidades de carter permanente.
Parcerias voluntrias
A Lei n 13.019/2014, estabeleceu novo marco regulatrio das parcerias celebradas entre a
Administrao Pblica e as Organizaes da Sociedade Civil (OSCs). Diferentemente do regulamento legal
das OS e OSCIP, essa lei de natureza nacional, isto , aplica-se a todos os entes federados. Portanto, as
parcerias voluntrias podem ser firmadas pela Administrao Direta no mbito de cada ente federado
(Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios) e entidades da Administrao Indireta.
Podemos definir a Organizao da Sociedade Civil como a pessoa jurdica de direito privado, sem
fins lucrativos, que no distribui entre os seus scios eventuais lucros e sobras, que desempenha
atividade de interesse coletivo aplicando a mencionada verba integralmente na consecuo do respectivo
objeto social. A Lei 13.019/2014 estabelece as diretrizes acerca da poltica de fomento e de colaborao
com as Organizaes da Sociedade Civil, e institui o Termo de Colaborao e Termo de Fomento. Nesse
sentido, segue algumas especificidades dessa lei:
A iniciativa da parceria pode partir da Administrao ou das Organizaes Sociais. Nesse sentido,
a lei estabelece os seguintes procedimentos:
Instrumentos de parceria:
Termo de colaborao: termo de parceria firmado mediante seleo via chamamento pblico,
para consecuo de finalidades pblicas PROPOSTAS PELA ADMINISTRAO, mediante
transferncias voluntrias, em regime de cooperao com o Poder Pblico. O Termo de
colaborao aquele que cabvel no caso de transferncias voluntrias do ente pblico para o
parceiro privado com o objetivo de consecuo de planos de trabalho propostos PELO PRPRIO
ENTE PBLICO. Ressalta-se que a seleo da sociedade civil ser realizada por meio de
chamamento pblico, e no por meio de licitao.
Caractersticas importantes:
As contrataes realizadas pela entidade, com recursos pblicos, devem observar um regramento
simplificado de compras e contrataes em observncia aos princpios administrativos da
impessoalidade e julgamento objetivo das propostas. Esse regulamento dever ser elaborado
pela prpria entidade.
A seleo da equipe de trabalho deve ser precedida de processo seletivo (e no concurso pblico),
com regras transparentes, impessoais e objetivas para seleo. O referido processo no gera
qualquer vnculo trabalhista com a Administrao e no acarreta responsabilizao pelo poder
pblico, nem solidria e nem subsidiria.
A entidade dever prestar contas finais da boa e regular aplicao de recursos recebidos no prazo
de 90 (noventa) dias a partir do trmino da vigncia da parceria.
Licitao
No que se refere necessidade de licitao nas contrataes realizadas por essas instituies,
entende-se pela desnecessidade do cumprimento das disposies da Lei 8.666/93, contudo, destaca-se a
obrigatoriedade de realizao de procedimento simplificado que respeite os princpios constitucionais,
mediante a edio de regulamentos prprios (art. 17 da Lei 9637/98 e art. 14 da Lei 9.790/99).
Responsabilidade Civil
Contudo, evidencia-se que h responsabilidade subsidiria do poder pblico pelos danos causados
pelas entidades do Terceiro Setor no desempenho de atividades ligadas s parcerias. Cumpre ressaltar que
a solidariedade no pode ser presumida (art. 265 do CC).
Foro competente para julgar as aes que envolvem as entidades do Terceiro Setor: justia
estadual.
Controle: o controle desse setor ser realizado pelo respectivo ente federado que firma o vnculo
com a instituio, pelo Ministrio Pblico e pelo Tribunal de Contas. Alm disso, destaca-se o
controle social que pode ser realizado por meio da interposio de Ao Popular.
PARCERIAS VOLUNTRIAS
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PODERES ADMINISTRATIVOS
Indiscutivelmente o Poder de Polcia o poder mais cobrado nas provas de Concurso Pblico
PODERES ADMINISTRATIVOS
Conceito
Poder de Polcia
Art. 78. Considera-se Poder de Polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando
direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico
concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao
exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
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por meio de atos normativos gerais e abstratos ou atos concretos. Ex.: regras municipais acerca do direito
de construir -> licena e autorizao; d) baseado na lei: a expedio de atos administrativos no exerccio
do Poder de Polcia deve encontrar-se em conformidade com a lei; refere-se a atos editados em benefcio
do interesse pblico.
b) Possui, em regra, natureza discricionria. Contudo, alguns atos que decorrem do Poder de Polcia
esto vinculados aos termos da lei, como o ato de concesso de licena;
c) Possui carter liberatrio: o Poder de Polcia autoriza ATENO para essas caractersticas e
para os pontos destacados em negrito.
o exerccio de uma atividade;
QUESTO Analista do MP
d) O Poder de Polcia geral: destinado generalidade dos
indivduos; O poder de polcia administrativa, que incide
sobre as atividades, os bens e os prprios
indivduos, tem carter eminentemente
e) Cria, em regra, obrigaes de no fazer; repressivo.
g) Indelegvel: trata-se de poder de imprio do Estado que s pode ser delegado a pessoas jurdicas
de direito pblico. Entretanto, cumpre ressaltar que o exerccio de atividades meramente
materiais e de fiscalizao podero ser delegadas a particulares;
h) No gera indenizao;
c) Imperatividade: trata-se de atributo do ato administrativo que impe a obrigatria submisso ao ato a
todos que se encontrem em seu crculo de incidncia. Ou seja, o poder do Estado de impor obrigaes
ao particular unilateralmente, ainda que o particular no concorde.
55
e)Autoexecutoriedade/Executoriedade: Consiste na
QUESTO Defensor Pblico
possibilidade em que a prpria Administrao executa suas
medidas. Esse atributo mais especfico e se exterioriza nos atos A multa, como sano resultante do
decorrentes do Poder de Polcia em que se determina a interdio exerccio do Poder de Polcia
administrativa, no possui a caracterstica
de atividades, demolio de prdios prestes a ruir, apreenso e da autoexecutoriedade.
destruio de produtos deteriorados. O atributo da
autoexecutoriedade decorre de situao prevista em lei ou de Correto
uma situao de urgncia. Ex.: reboque de veculo estacionado no
meio da avenida.
Por fim, o Poder de Polcia se manifesta mediante atos preventivos (Ex.: licena para construir) e
atos repressivos (Ex.: multa). Alm disso, o referido Poder de
Polcia pode se manifestar por meio de normas gerais (Ex.:
norma que estabelece que em um determinado local proibido
estacionar) ou atos individuais que atingem indivduo
especifico (exemplo: licena para construir, autorizao de uso QUESTO CESPE
de bem pblico). O Poder de Polcia, prerrogativa da
administrao que permite,
No que se refere ao Poder de Polcia, cumpre destacar independentemente de deciso judicial, o
a diferenciao entre Polcia Administrativa e Polcia Judiciria, condicionamento e a restrio do uso e do
gozo de bens, atividades e direitos individuais,
esta incide sobre pessoas que praticam ilcitos criminais e a exercido pela Polcia Civil, no mbito dos
Polcia Administrativa, por sua vez, refere-se restrio de estados e do Distrito Federal, e pela Polcia
direitos individuais, uso e gozo da propriedade privada para fins Federal, na tutela de interesses da Unio.
de alcanar o interesse pblico, conforme estudado. Errado
Por fim, no que tange possibilidade de delegao do Poder de Polcia, o Supremo Tribunal
Federal, ao julgar a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1717, declarou que os conselhos reguladores
de profisso possuem natureza jurdica de Autarquia, uma vez que atuam no exerccio do Poder de Polcia
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ao estabelecer restries ao exerccio da liberdade profissional. Ex.: O mdico que acabou de formar no
pode desempenhar a sua funo antes que tenha um registro no CRM (Conselho Regional de Medicina).
Portanto, esse conselho esta limitando o direito do mdico de atuar no exerccio da sua profisso.
#FICA A DICA
Uma questo controversa acerca dessa tema era a constitucionalidade das leis municipais que
atribuem aos guardas municipais o Poder de Polcia de trnsito, uma vez que o 5 do art. 144 da CF/88
dispe que s polcias militares cabem a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica. Contudo, o
STF firmou entendimento no sentido de que:
No que se refere prescrio das sanes de polcia, destaca-se que a Lei 9.873/99, em seu art.
1, define que:
"Prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio
do Poder de Polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato
ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado".
Poder Hierrquico
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Decorrem do poder hierrquico os seguintes deveres a serem desempenhados pelo chefe da repartio
pblica:
A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles
no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos
adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
FICA A DICA
Conforme estabelece a Smula n 510 do STF, a responsabilidade pela prtica do ato atribuda
quele que o praticou e no ao agente que delegou a competncia.
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Superviso ministerial
Art. 19. Todo e qualquer rgo da Administrao Federal, direta ou indireta, est sujeito superviso do
ministro de Estado competente, excetuados unicamente os rgos mencionados no art. 32, que esto
submetidos superviso direta do Presidente da Repblica.
Destaca-se que, a despeito do fato de que no h subordinao e hierarquia entre esses entes, em
casos excepcionais e, conforme previso legal especfica, admitir-se- a interposio de recurso contra
deciso de entidades da Administrao Pblica Indireta endereado Administrao Direta, denominado
recurso hierrquico imprprio.
#FICA A DICA
Poder Disciplinar
Destaca-se, ainda, que nem toda penalidade decorre do Poder Disciplinar, uma vez que esto
sujeitos ao Poder Disciplinar somente aqueles que possuem um vnculo especial com a Administrao
Pblica (disciplina interna da Administrao). O vnculo o que justifica a aplicao da pena.
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FICA A DICA
A punio administrativa pelo ilcito praticado pelo agente pblico no impede que haja
responsabilizao, pelo mesmo fato, na esfera penal e na esfera civil, ou seja, aquela mesma infrao
administrativa pode ensejar um dano, desencadeando a responsabilizao civil, e pode ser enquadrada
como um crime, ensejando a responsabilizao penal. Em regra, as referidas instancias so independentes.
Entretanto, destaca-se que o ordenamento jurdico, seguido pela jurisprudncia dos tribunais superiores,
estabelece que a absolvio criminal que decorra da inexistncia do fato ou negativa de autoria enseja a
absolvio nas demais esferas. Nesse mesmo sentido, a condenao na esfera penal enseja a
responsabilizao nas outras esferas.
FICA A DICA
Trata-se do poder que a Administrao Pblica possui de expedir PONTO MAIS COBRADO:
atos normativos gerais e abstratos que valem para uma srie de pessoas CONCEITO!
indeterminadas, gerando efeitos erga omnes. O Poder Normativo no se
refere inovao no ordenamento jurdico, uma vez que a competncia para inovar no ordenamento
jurdico pertence ao Poder Legislativo, refere-se to somente a possibilidade de edio de atos com
carter infralegal. De fato, o artigo 5, II da CR/88 traz a seguinte redao:
Art. 5 (...) II ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
Assim, os atos normativos decorrentes do Poder Normativo no possuem fora para vincular os
particulares, mas apenas a Administrao Pblica.
FICA A DICA
Portanto, a Administrao Pblica no poder criar, por fora prpria, obrigaes que no
tenham sido previstas em lei. Destaca-se, novamente, que o exerccio do Poder Normativo se dar
secundum legem, ou seja, em conformidade com o contedo da lei e nos limites que esta impuser.
Portanto, o poder regulamentar ser desempenhado com vistas a clarificar/facilitar a fiel execuo da lei,
isto , o ato normativo ir minudenciar o texto legal. Nesse sentido, dispe o art. 84, IV da CF:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) IV sancionar, promulgar e fazer publicar
as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo.
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Tal competncia constitucional descrita acima se estende por simetria aos Governadores e
Prefeitos.
Art. 84. Compete privativamente ao presidente da Repblica: (...) VI dispor, mediante decreto, sobre:
organizao e funcionamento da administrao federal quando no implicar aumento de despesa nem criao
ou extino de rgos pblicos.
Conforme estudado, o Poder Executivo poder editar decretos para a fiel execuo da lei, haja vista
que compete ao Poder Legislativo inovar no ordenamento jurdico. Entretanto, segundo preceito
constitucional transcrito, o chefe do Poder Executivo poder, ainda, editar decretos que dispem sobre a
organizao e funcionamento da administrao federal em SUBSTITUIO LEI.
Devemos lembrar que os referidos Regulamentos Autnomos sero editados para tratar
unicamente sobre organizao e funcionamento da Administrao Pblica quando no implicar em
aumento de despesa, nem criao ou extino de rgos pblicos.
O presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira
parte, aos MINISTROS DE ESTADO, AO PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA OU AO ADVOGADO-GERAL DA
UNIO, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes.
Destaca-se, ainda, que pelo Princpio da Simetria Constitucional, os Chefes do Poder Executivo
em mbito municipal e estadual tambm podem editar Regulamentos Autnomos.
FICA A DICA
Em razo do princpio da separao dos poderes, o Congresso ATENO! ESSE PONTO MUITO
Nacional pode sustar atos do Poder Executivo que exorbitem o poder COBRADO
regulamentar segundo o artigo 49, V da CR/88.
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QUADRO RESUMO
Edio de atos normativos para a fiel execuo da lei no Poder Normativo
sentido de facilitar/clarificar o texto legal.
Restringir direitos, liberdades individuais e o uso e gozo Poder de Polcia
da propriedade privada, visando atender ao interesse
pblico.
- Ordem; Ciclo do Poder de Polcia
- Consentimento;
- Licena;
- Autorizao;
- Fiscalizao;
- Sano;
Discricionariedade; Atributos do Poder de Polcia
Imperatividade/Coercibilidade;
Autoexecutoriedade;
- Comando; Poder Hierrquico
- Fiscalizao;
- Reviso (Autotutela);
- Delegao e avocao de competncias;
Poder da Administrao para investigar e punir aqueles Poder Disciplinar
que se encontram submetidos autoridade interna da
Administrao (servidores pblicos, concessionrias e
permissionrias de servio pblico).
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ATOS ADMINISTRATIVOS
PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados.
Como vocs podem ver, os tpicos Elementos do Ato Administrativo, Atributos do Ato
Administrativo e Extino dos Atos Administrativos so os pontos mais cobrados nas provas de Concurso
Pblico.
Atos Administrativos
Elementos/Requisitos
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ATO ADMINISTRATIVO
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, o Ato Administrativo O conceito do ato MUITO
pode ser conceituado como declarao do Estado, ou de quem lhe faa cobrado, ateno para o Regime
as vezes, no exerccio das prerrogativas pblicas, manifestada e diante Jurdico de Direito Pblico do
Ato Administrativo e para o fato de
providncias jurdicas complementares da lei a ttulo de lhe dar as Concessionrias e
cumprimento e sujeitas a controle de legitimidade por rgos Permissionrias tambm podem
jurisdicionais. editar Atos Administrativos.
Ao iniciarmos os estudos acerca da temtica do ato administrativo faz-se imperiosa a diferenciao entre
fatos e atos jurdicos. Em sucinta anlise, os fatos jurdicos referem-se a todo e qualquer acontecimento
que relevante para o Direito, podendo ser um evento da natureza (morte do servidor pblico) ou um
comportamento voluntrio que deriva de Atos Administrativos, atividade pblica material de cumprimento
de uma deciso administrativa.
TRADUO JURDICA
Como assim?
Fato jurdico: a queda de uma rvore, em virtude de uma tempestade, sobre um veculo segurado trar
consequncias jurdicas, caso esse sinistro estiver contemplado no Contrato celebrado entre o proprietrio
do automvel e a seguradora.
Os atos jurdicos, por sua vez, decorrem de uma manifestao de vontade, podem ser lcitos, caso tenham
sido praticados em conformidade com os padres legais estipulados, ou ilcitos, caso tenham sido
conduzidos fora dos limites da lei.
Atos da Administrao
Antes de definir o termo atos administrativos, deve-se destacar Ato da Administrao: Gnero
que nem todo ato jurdico praticado pelo poder pblico um Ato Ato Administrativo: Espcie
Administrativo. Os denominados atos da administrao referem-se a todos
os atos editados pela Administrao Pblica como, a ttulo exemplificativo, os atos polticos, os atos
administrativos, os atos regidos pelo direito privado e etc. Ou seja, em algumas situaes a Administrao
Pblica poder editar um ato cujas caractersticas no traduzem o conceito de ato administrativo e no
encontra-se sujeito ao Regime Jurdico Administrativo, como os atos regidos pelo Direito Privado. Ex.:
doao sem encargo.
Alm disso, destaca-se que a prtica dos atos administrativos no encontra-se restrita s medidas exaradas
pela Administrao Pblica, uma vez que at mesmo os particulares concessionrios e permissionrios de
servio pblico podero editar Atos Administrativos, caso tratar-se de medida editada no exerccio da
funo pblica/prestao de servios pblicos.
FICA A DICA
Atos Polticos
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presidencial, o veto de lei ou a declarao de guerra. Destaca-se que esses atos tambm
esto sujeitos ao controle de legalidade e de constitucionalidade.
Atos Privados
Ato Administrativo
Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, o Ato Administrativo a declarao do Estado ou de quem
o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime jurdico de direito
pblico e sujeito ao controle pelo Poder Judicirio.
Para Jos dos Santos Carvalho Filho, por sua vez, o ato representa a exteriorizao da vontade
dos agentes da Administrao Pblica ou de seus delegatrios, nessa condio, que, sob regime de direito
pblico, vise produo de efeitos jurdicos, como fim de atender ao interesse pblico.
Manifestao de vontade expedida pelo ente estatal: os atos ATENO caiu nos Concursos para
administrativos podero ser editados pelo Poder Executivo, Poder Auditor e Defensor Pblico.
Legislativo, Poder Judicirio e pelas concessionrias e
O Ato Administrativo deve ser escrito,
permissionrias de servio pblico quando estiverem no exerccio da registrado e publicado, no se admitindo
funo administrativa. Em regra, o Ato Administrativo deve ser no direito pblico o silncio como forma
escrito, registrado e publicado. Contudo, excepcionalmente, so de manifestao de vontade da
administrao.
admitidas formas alternativas de manifestao de vontade (Ex.:
semforo, ordem de parada de um guarda de trnsito e etc.). Certo
O ato administrativo em sentido estrito possui aspectos que so de ordem material, subjetiva e formal.
So eles:
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Aspecto Formal O ato administrativo regido pelo Regime Jurdico de Direito Pblico e deve ser
editado em conformidade com a forma prevista no ordenamento jurdico.
A conjugao dos aspectos formal, material e subjetivo compe o conceito de Ato Administrativo
em sentido restrito: manifestao de vontade da administrao pblica capaz de produzir consequncias
imediatas, jurdicas e concretas sobre a qual incide do regime jurdico administrativo.
Destaca-se que o ato administrativo deve ser praticado por um agente pblico, amplamente
considerado. Isso significa que a edio desses atos no se restringe aos servidores pblicos, mas a toda e
qualquer pessoa que atue em nome do Estado, sob regime jurdico de direito pblico, a qualquer ttulo e
ainda que sem remunerao.
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No que se refere a esse ltimo aspecto, cabe asseverar a possibilidade de delegao de
competncias para a prtica do ato. A delegao um ato temporrio de ampliao de competncias, por
meio da qual um indivduo concede ao outro a competncia para editar uma medida, que pode ser
revogada a qualquer tempo e no implica em renncia. Portanto, salvo disposio em contrrio, como regra
geral, presume-se a clusula de reserva, ou seja, o agente delegante no transfere totalmente sua
competncia para terceiro, mas apenas a amplia, mantendo-se competente aps a delegao juntamente
com o agente delegado.
Excesso de poder: situao em que o servidor pblico excede os limites de sua competncia.
Finalidade
A finalidade pblica refere-se ao objetivo que se pretende alcanar com a prtica do Ato
Administrativo. Tal como todos os outros elementos, sua definio sempre legal, portanto, a violao ao
elemento finalidade ocorre sempre que a finalidade buscada pelo ato no traduz aquela definida em lei.
Forma
A forma o aspecto exterior que reveste o ato administrativo. Assim, para que o ato seja vlido
devem ser atendidos os critrios formais previamente definidos em lei. Nesse sentido, o desrespeito s
formalidades especficas definidas em lei no gera a inexistncia do ato, mas sim a sua ilegalidade.
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A forma escrita prevalece na maioria dos atos administrativos, uma vez que esta forma prestigia o
Princpio da Publicidade e permite o controle/transparncia das medidas da Administrao. Entretanto,
destaca-se que do mesmo jeito que se exige a formalizao para regular prtica dos atos administrativos,
deve-se ter em mente que a forma no configura a essncia do ato, ou seja, trata-se to somente de um
mero instrumento necessrio para que a conduta administrativa alcance os seus objetivos. Nesse sentido,
a doutrina costuma apontar o princpio da instrumentalidade das formas, dispondo que a forma no
essencial prtica do ato, mas to somente o meio, definido em lei, pelo qual o poder pblico ir alcanar
seus objetivos. Por essa razo, em uma dada situao em que o ato apresenta um mero vcio de forma e
encontra-se apto para alcanar a finalidade legal e atender ao interesse pblico, o ato no ser anulado,
devendo operar-se a convalidao/ratificao dos vcios.
FICA A DICA
Vcios relativos a forma: o defeito sanvel de forma torna o ato anulvel, sendo possvel sua convalidao,
em conformidade com o Princpio da Instrumentalidade das Formas. MACETE: para convalidar preciso ter
FOCO = FO (Forma) + CO (Competncia).
Motivo
O motivo elemento importantssimo e deve encabear todo ato administrativo, uma vez que
trata acerca do fundamento jurdico que autoriza a prtica do ato. Trata-se, portanto, de um elemento
discricionrio que confere certa margem de escolha ao agente pblico.
Cumpre ressaltar que a Teoria dos Motivos Determinantes define que os motivos apresentados
como justificadores da prtica do ato administrativo vinculam este ato e, caso as razes apresentadas
estejam viciadas, o ato ser nulo.
Importante ressaltar que a motivao, que a exposio dos motivos, quando ausente, configura
vcio de forma.
Objeto
b) Objeto juridicamente impossvel: o resultado do ato viola a lei, defeito este que torna nulo o ato.
Ex.: o ato que enseja a pratica crime;
68
conformidade com a ordem jurdica. Destaca-se que se trata de uma presuno relativa, podendo ser
afastada diante de prova da ilegalidade do ato. Em razo dessa presuno, o ato viciado produzir efeitos
enquanto no for declarada sua invalidade e incumbe ao particular provar a existncia do vcio.
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2. Validade: o requisito de validade trata acerca da regularidade do ato, que decorre da conduta dos
agentes estatais, em conformidade com os requisitos estabelecidos pelo ordenamento jurdico. O juzo de
validade pressupe a existncia do ato. So pressupostos de validade do ato administrativo: Competncia,
Motivo, Objeto, Forma e Finalidade.
3. Eficcia: trata-se da aptido do ato para produzir os efeitos desejados. Algumas situaes condicionam
a gerao de efeitos do ato, tais como:
Condio suspensiva: somente aps acontecimento futuro e incerto o ato passar a produzir
efeitos;
Termo inicial: o incio da produo de efeitos do ato se dar aps a ocorrncia de evento futuro e
certo;
Termo final: o ato produzir efeitos por determinado tempo, at a data do termo final.
FICA A DICA
FICA A DICA
Destaca-se que o controle realizado pelo Poder Judicirio no ir, diante da anulao do ato, editar
novo ato administrativo em flagrante usurpao de funes administrativas.
70
Espcies de Atos Administrativos
1. Atos gerais ou normativos: os atos normativos so aqueles que contm um comando geral do Poder
Executivo, visando correta aplicao da lei. O objetivo imediato de tais atos explicitar/clarificar o
contedo legal a ser observado pela Administrao e pelos administrados. Ex: Decretos; Regulamentos;
Instrues Normativas; Regimentos; Resolues; Deliberaes.
3. Atos negociais: so todos aqueles atos que contm uma declarao de vontade da Administrao
Pblica apta a concretizar determinado negcio jurdico ou a deferir certa faculdade ao particular, nas
condies impostas ou consentidas pelo Poder Pblico. So eles:
Aprovao: ato administrativo discricionrio pelo qual o Poder Pblico verifica a legalidade e o
mrito de outro ato ou de situaes e realizaes materiais de seus prprios rgos, de outras
entidades ou de particulares, dependentes de seu controle.
Admisso: ato administrativo unilateral e vinculado que verifica a satisfao de todos os requisitos
legais, defere ao particular determinada situao jurdica de seu exclusivo ou predominante
interesse, como ocorre no ingresso de alunos aos estabelecimentos de ensino pblico.
Visto: ato administrativo unilateral e vinculado pelo qual o Poder Pblico controla outro ato da
prpria Administrao ou ato do particular, aferindo sua legitimidade para dar-lhe
exequibilidade.
Homologao: ato unilateral e vinculado de controle pelo qual a autoridade superior examina a
legalidade e a convenincia de outro ato da prpria Administrao para dar-lhe eficcia.
Renncia: ato pelo qual o Poder Pblico extingue unilateralmente um direito, liberando
definitivamente a pessoa obrigada perante a Administrao Pblica.
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Dispensa: ato discricionrio que exime o particular quanto ao cumprimento de determinada
obrigao.
4. Atos enunciativos: so todos aqueles atos em que a Administrao se limita a certificar ou a atestar um
fato, ou emitir uma opinio sobre determinado assunto, razo pela qual no se sujeitam
discricionariedade do administrador. So espcies de atos enunciativos:
Atestados: atos pelos quais a Administrao comprova um fato ou uma situao de que tenha
conhecimento. O atestado comprova um fato ou uma situao existente, mas no constante de
livros, papis ou documentos em poder da Administrao. Ex: atestado da percia mdica que
comprove a incapacidade de um servidor pblico.
4.4. Apostilamento: ato administrativo pelo qual o ente estatal acrescenta informao aos registros da
organizao.
5. Atos Punitivos: so os atos que contm uma sano imposta pela Administrao queles que infringem
disposies legais ou regulamentares. Espcies:
I Atos internos: ato destinado a produzir efeitos internos na repartio administrativa e, por essa razo,
incide unicamente sobre os rgos e agentes da Administrao que os expediu.
72
I Atos normativos ou regulamentares: atos normativos gerais e abstratos expedidos sem destinatrios
determinados, alcanando todos os sujeitos que se encontrem naquela situao abrangida por seus
preceitos. So atos de comando abstrato e impessoal.
II Atos individuais ou especiais: atos que se dirigem a destinatrios certos, podendo abranger um ou
vrios sujeitos, desde que sejam individualizados. Os atos individuais normalmente geram direitos
subjetivos para seus destinatrios, como tambm criam encargos pessoais. Ex.: promoo do servidor
pblico.
II Atos de gesto: atos que a Administrao pratica sem usar de sua supremacia sobre ATENO
os destinatrios. Tal situao ocorre nos atos de administrao dos bens e servios para essa
classificao
pblicos e nos atos negociais que no exigem o cumprimento de obrigaes pelos
interessados. Ex.: locao de imvel; alienao de bem pblico.
III Atos de mero expediente: destinam-se a dar andamento aos processos e papis
que tramitam pelas reparties pblicas.
Quanto ao contedo:
I Ato constitutivo: ato que cria uma nova situao jurdica para seus destinatrios em relao
Administrao.
II Ato extintivo ou desconstitutivo: ato que pe termo situaes jurdicas. Ex.: a cassao de autorizao
e a encampao de servio.
III Ato declaratrio: ato que visa preservar direitos, reconhecer situaes preexistentes ou at mesmo
possibilitar seu exerccio. Ex.: apostila de ttulos de nomeao, expedio de certides, etc.
IV Ato alienativo: ato que opera a transferncia de bens e direitos de um titular para outro.
V Ato modificativo: ato que possui a finalidade de alterar situaes preexistentes, sem suprimir direitos
ou obrigaes. Ex.: alterao do local da reunio.
VI Ato abdicativo: ato pelo qual o titular abre mo de um direito. A peculiaridade desse ato seu carter
incondicional e irretratvel.
Quanto eficcia:
I Ato vlido: ato que provm de autoridade competente para pratic-lo e rene todos os requisitos
necessrios sua validade.
II Ato nulo: ato que nasceu afetado de vcio insanvel ou defeito substancial em seus elementos
constitutivos ou no procedimento formativo.
III Ato inexistente: atos que tm apenas aparncia de manifestao regular da Administrao, mas no
chega a se aperfeioar como Ato Administrativo possuem vcio grave. Ex.: ato praticado por usurpador
da funo pblica.
Quanto exequibilidade:
I Ato perfeito: ato que rene todos os elementos necessrios sua exequibilidade, apresentando-se apto
e disponvel para produzir seus regulares efeitos.
II Ato imperfeito: apresenta-se incompleto na sua formao ou carente de um ato complementar para
tornar-se exequvel e operante.
III Ato pendente: embora perfeito, por reunir todos os elementos de sua formao, no produz seus
efeitos, haja vista que depende de condio suspensiva ou termo inicial para sua exequibilidade ou
operatividade. Ex.: autorizao concedida para produzir efeitos daqui a trs meses.
IV Ato consumado: ato que produziu todos os seus efeitos, tornando-se, por isso mesmo, irretratvel ou
imodificvel.
I Ato autoexecutrio: ato que traz em si a possibilidade de ser executado pela prpria Administrao,
independentemente de ordem judicial.
II Ato no autoexecutrio: depende de pronunciamento judicial para produo de seus efeitos. Ex.:
execuo fiscal.
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Quanto aos resultados:
I Atos ampliativos: atos que conferem prerrogativas ao destinatrio, ou seja, ampliam sua esfera jurdica.
Ex.: outorga de direito de uso de recursos hdricos a determinado particular.
II Atos restritivos: atos que restringem a esfera jurdica do destinatrio, ou seja, operam a cassao de
direitos ou impem obrigaes. Ex.: placa que probe o estacionamento em determinada via.
2. Advento do termo final ou da condio resolutiva: extinguem-se os atos sujeitos a prazo determinado
ou que dependam da ocorrncia de condio resolutiva. Ex.: autorizao para porte de arma concedida por
um ano.
5. Retirada: ato concreto do Poder Pblico extintivo do ato anterior. Apresenta nas seguintes hipteses:
Anulao ou Invalidao;
Revogao;
Cassao;
Caducidade;
Contraposio.
Em algumas situaes excepcionais, os atos nulos podem ter seus efeitos mantidos por meio da
aplicao da Teoria da Aparncia, Teoria da Convalidao ou Princpio da Proteo Confiana. Destaca-
se que se trata de entendimento doutrinrio recente no sentido de que a anulao de atos unilaterais
ampliativos, desde que comprovada a boa-f do beneficirio, ter efeitos ex nunc. Trata-se de hiptese que
ainda gera muita discusso doutrinria quanto sua aplicao, fiquem atentos a essa exceo.
FICA A DICA
Teoria da Aparncia/funcionrio de fato: a nomeao de servidor sem concurso pblico nula, contudo,
os atos praticados por esse agente enquanto encontrava-se em exerccio so vlidos perante terceiros, em
ateno ao Princpio da Segurana Jurdica e Teoria da Imputao Volitiva. Ademais, nesse caso no haver
devoluo dos salrios, sob pena de enriquecimento sem causa da Administrao Pblica.
No caso de anulao ser editado um novo ato, denominado ato anulatrio, secundrio,
constitutivo e discricionrio, para extinguir o ato anterior.
A doutrina majoritria entende que a anulao no ser realizada quando ultrapassado o prazo
decadencial legal, quando houver consolidao dos efeitos do ato e quando houver possibilidade de
convalidao (vcio sanvel).
Convalidao
Desde que no cause prejuzo a terceiros, havendo nulidade relativa (vcio sanvel), o ato poder
ser convalidado. Neste sentido, so requisitos de convalidao (correo ou ratificao dos vcios ou
defeitos de um ato):
b) o ato deve possuir defeitos sanveis (passveis de convalidao elementos forma e competncia).
O ato anulatrio pode ser vinculado quando se trata de hiptese de ato maculado com vcios
insanveis, ou discricionrio, quando estivermos diante de ato que possui vcios sanveis. Nesse ltimo
caso, a Administrao pode optar pela convalidao do ato;
Atos que possuem defeitos nos elementos competncia e forma que so insanveis e cuja
convalidao possa causar leso ao interesse pblico.
Revogao: trata-se de forma de extino do Ato Administrativo, cabvel quando o ato lcito, contudo,
inconveniente ou inoportuno. Na revogao, o ato legal, contudo, no foi a melhor escolha dentro
daquela pequena margem de liberdade que a lei conferiu ao administrador pblico. A revogao gera
efeitos ex nunc, ou seja, os efeitos jurdicos at ento gerados pelo ato revogado devem ser preservados.
No caso de revogao, ser editado um novo ato, denominado ato revocatrio (ato secundrio,
constitutivo e discricionrio), para extinguir o ato anterior. Destaca-se que a competncia para revogar o
Ato Administrativo IRRENUNCIVEL, INTRANSMISSVEL E IMPRESCRITVEL.
FICA A DICA
5.2 Cassao: ocorre quando o particular beneficiado pelo ato deixa de cumprir os requisitos para
permanncia da vantagem conferida pela Administrao. Ex.: cassao da carteira de habilitao veicular
em decorrncia do excesso de multas.
5.3 Caducidade: extino do ato administrativo em razo de lei superveniente que impede a manuteno
do ato inicialmente editado. Ex.: perda do direito de utilizar o imvel com fins comerciais, haja vista a
edio de nova lei que transforma a rea em zona residencial.
5.4 Contraposio (derrubada): quando outro ato de efeitos opostos ao ato original praticado,
extinguindo ato anterior. Ex.: ato de nomeao de servidor pblico extinto com a exonerao do mesmo.
QUADRO RESUMO
ELEMENTOS DO ATO ADMINISTRATIVO E SEUS VCIOS
VCIOS ELEMENTOS
Usurpao de funo;
Competncia (elemento vinculado) - vcio sanveis no
Excesso de poder;
elemento forma so passveis de convalidao
Funcionrio de fato.
Ocorre quando a forma prevista em lei para a prtica do ato Forma (elemento vinculado) vcio sanveis no elemento
no observada. forma so passveis de convalidao
- Cumprimento de
seus efeitos
Extino natural
- Advento de termo
ou condio resolutiva
Extino em razo de
norma superveniente
Caducidade
incompatvel com o
ato anterior
78
LICITAES PBLICAS
PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados.
LICITAES PBLICAS
Prego
Leilo
Convite
Tomada
Concorr
Dispensa Inexigibilidade Licitao
Fracassada e
Concorrncia Tomada de Preos
Deserta
Convite Leilo
Prego CONTRATAO DIRETA
Conceito
O Estado tem como finalidade atender ao interesse coletivo e so inmeras as atividades que a
Administrao Pblica exerce que esto voltadas a alcanar esse objetivo. Contudo, tendo em vista a
79
multiplicidade de tarefas desempenhadas pela mquina pblica, a Administrao, muitas vezes, precisa se
valer de bens e servios fornecidos por terceiros, razo pela qual dever firmar contratos para realizao
de obras, fornecimento de bens, execuo de servios pblicos, etc.
A obrigatoriedade de licitar encontra-se registrada no art. 37, XXI, da Constituio Federal de 1988,
que fixou esse procedimento como compulsrio para a contratao de obras, servios, compras e
alienaes, ressalvados os casos especificados na legislao.
O referido procedimento licitatrio foi estabelecido no sentido de evitar abusos e ilcitos que
possam ser praticados pelo gestor pblico, uma vez que ao deixar ao exclusivo critrio do agente a escolha
do contratante dar-se-ia margem para a realizao de escolhas indevidas, culminando na prtica de atos de
corrupo, desvios de verbas e etc. Considerando os aspectos mencionados, foi criado o procedimento
licitatrio pblico para fins de seleo imparcial da melhor proposta, em observncia aos imperativos da
isonomia, impessoalidade, moralidade e indisponibilidade do
interesse pblico. ATENO
80
Conceito
Objeto da Licitao
O objeto do procedimento administrativo de licitao pode ser definido como a busca da melhor
proposta para fins de compras de bens mveis ou imveis; contrataes de servios, inclusive de seguro e
de publicidade, realizao de obras, alienao de bens pblicos, outorga ou concesso e permisso de
servio pblico. O objeto da licitao deve ser descrito no edital de forma clara e sucinta, para possibilitar
o melhor entendimento da demanda.
Legislao
Em conformidade com os termos do art. 22 da Constituio Federal, a competncia para legislar sobre
normas gerais acerca de Licitaes e Contratos da Unio, in verbis:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
(...) XXV II normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas
diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, estados, Distrito Federal e municpios (...)
Cumpre ressaltar que a legislao estadual e municipal especfica no poder confrontar-se com a lei
federal, ampliar os casos de dispensa e inexigibilidade ou modificar os limites de valor para cada
modalidade licitao, bem como reduzir os prazos de publicidade e dos recursos.
Dever de licitar
No momento em que estudamos o tema de licitaes pblicas, por vezes nos perguntamos: afinal,
quem deve licitar? A lei de licitaes prev que as entidades que fazem uso de recursos pblicos tm a
obrigao de licitar. Portanto, essa questo dever ser respondida levando em considerao o fato da
entidade que est promovendo a licitao fazer uso, ou no, de recursos pblicos. Nesse sentido, devem
obrigatoriamente licitar:
81
estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A Lei das Estatais uma lei nacional, ou seja, ela
vale tanto para a Unio como para os Estados, o Distrito Federal e os Municpios.
Em razo dessa lei, a Lei 8.666/93 deixou de ser aplicada a essas entidades, salvo nos casos
expressamente descritos na prpria Lei 13303/16. Portanto, agora, as estatais no vo mais utilizar
as modalidades de licitao previstas na Lei 8.666/93, sendo que para a aquisio de bens e
servios comuns elas devem adotar preferencialmente o prego.
Aspectos importantes sobre licitaes e contratos previstos na Lei 13.303/16 so: critrios de
julgamento (LEITURA OBRIGATRIA): menor preo, maior desconto, melhor combinao de
tcnica e preo, melhor tcnica, melhor contedo artstico, maior oferta de preo, maior retorno
econmico e melhor destinao de bens alienados (art. 54); alterao dos contratos apenas por
acordo entre as partes, ou seja, no ha alterao unilateral pela estatal (art. 72); hipteses
especficas de licitao dispensada (art. 28, 3), dispensvel (art. 29) e inexigvel (art.
30);oramento com estimativa de preos em regra deve ser sigiloso (art. 34); inverso das fases de
julgamento e habilitao (art. 51); negociao com o primeiro colocado para obteno de
condies mais vantajosas(art. 57); durao dos contratos (art. 71). A Lei 13303 trouxe muitos
procedimentos do Regime Diferenciado de Contrataes (RDC).
Fundos especiais: na prtica esses fundos so criados sob a forma de Autarquias e Fundaes o
que, consequentemente, as fazem integrar a estrutura da Administrao Direta ou Indireta. Ex.:
Fundo de Combate Pobreza.
Empresas controladas direta ou indiretamente pelo Poder Pblico: essas empresas no so
Empresas Pblicas e nem tampouco Sociedade de Economia Mista e NO integram a
Administrao Pblica Direta e nem Indireta. Tratam-se de empresas privadas, mas cujo controle
acionrio (ou seja, maioria do capital votante) pertence ao Estado, logo, existe interesse pblico
diretamente aplicado a essas, ou porque so empresas ligadas a uma rea estratgica do governo,
ou porque existe dinheiro pblico investido ali, ou porque existe uma fiscalizao diferenciada
tendo em vista finalidades especiais a serem atendidas naquele ramo de atividade, etc.
Terceiro setor: o Terceiro Setor formado por entidades paraestatais vocacionadas prestao
de servios de natureza social no exclusivos de Estado. Apesar das leis que estruturam tais
entidades no exigirem a realizao do procedimento licitatrio em todas as contrataes, o
entendimento majoritrio da doutrina de que essas organizaes so obrigadas a realizar
procedimento simplificado de licitao, caso tratar-se de contratao realizada com recursos
pblicos.
Conselhos de classe: os conselhos de classe possuem a natureza de autarquias profissionais, razo
pela qual encontram-se sujeitos ao dever de licitar. Entretanto, assim como definido para as
entidades paraestatais, o procedimento licitatrio a ser utilizado poder ser simplificado em
regimento interno especfico de cada entidade.
Demais entes mantidos ou subvencionados pelo QUESTO CESPE
dinheiro pblico.
Por desenvolverem atividades pblicas de Estado
Portanto, no se encontram sujeitas ao dever de licitar: por delegao, que incluem o exerccio do Poder
as empresas privadas, concessionrias de servio pblico; de Polcia e a tributao, os conselhos de
fiscalizao profissional, exceo da Ordem
permissionrias de servio pblico; Organizaes Sociais e as
dos Advogados do Brasil, integram a
OSCIPs, essas ltimas com exceo para as contrataes administrao indireta, possuindo personalidade
realizadas fazendo uso de recursos pblicos, e a Ordem dos jurdica de direito pblico.
Advogados do Brasil.
Correto
E quem no pode participar como licitante? O art. 9o da Lei n8666/93 determina que:
82
Art. 9o - No poder participar, direta ou indiretamente, da licitao ou da execuo de obra ou
servio e do fornecimento de bens a eles necessrios:
I - o autor do projeto, bsico ou executivo, pessoa fsica ou jurdica;
II - empresa, isoladamente ou em consrcio, responsvel pela elaborao do projeto bsico ou
executivo ou da qual o autor do projeto seja dirigente, gerente, acionista ou detentor de mais de 5%
(cinco por cento) do capital com direito a voto ou controlador, responsvel tcnico ou subcontratado;
III - servidor ou dirigente de rgo ou entidade contratante ou responsvel pela licitao.
A Lei 8.666/93, no seu art. 3, estabelece os princpios especficos que incidem sobre o processo
licitatrio, so eles: legalidade, impessoalidade, igualdade, publicidade, probidade administrativa,
vinculao ao instrumento convocatrio e julgamento objetivo. H, porm, aceitao majoritria da
doutrina dos seguintes princpios:
Procedimento formal: o referido princpio trata acerca da Vcio de forma: passvel de convalidao -> FOCO
necessria obedincia pela Administrao Pblica ao rito e as
fases estabelecidas na licitao, ou seja, a fiel observncia da lei no procedimento licitatrio. A violao ao
rito procedimental pode importar em anulao do certame e, consequentemente, do contrato
administrativo. Entretanto, em observncia ao Princpio da Instrumentalidade das formas, destaca-se que
no se cogita a possibilidade de anulao do procedimento por mera imperfeio formal.
Vinculao ao instrumento convocatrio artigo 41, caput da Lei n 8.666/93: o instrumento convocatrio
ser o edital ou a carta convite dependendo da modalidade licitatria adotada. O instrumento
convocatrio estabelece todas as normas que sero respeitadas durante o procedimento. Esse
instrumento estabelecer os critrios objetivos definidos pela Administrao Pblica para fins da realizao
da escolha do licitante vencedor.
Ex: em uma licitao do tipo menor preo para a aquisio de veculo 1.0, com travas eltricas, a
Administrao recebe as seguintes propostas:
Nesse caso, haveria empate entre as propostas apresentadas pelas empresas A e C. Os vidros
eltricos e ar-condicionado no tornam a proposta da empresa D mais atraente, uma vez que no h
previso de valorao de tais itens no edital (somente os critrios objetivos definidos previamente devem
ser levados em considerao).
Destaca-se que segundo o Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio, a Administrao
Pblica obrigada a exigir de todos os licitantes tudo aquilo que se encontra nesse instrumento.
83
Ademais, a Administrao Pblica no pode fazer exigncias desarrazoadas, desproporcionais ou
em desconformidade com o objeto do futuro contrato, no sentido de restringir a competio, uma vez que
melhor um grande nmero de participantes da licitao, haja
vista que haver um nmero maior de propostas a serem ALERTA: Administrao Pblica no pode fazer
julgadas, havendo, pois, uma maior probabilidade de a proposta exigncias desarrazoadas, desproporcionais ou
em desconformidade com o objeto do futuro
vencedora realmente atender ao interesse pblico. Por isso, contrato
como regra geral, o Poder Pblico no pode exigir uma
determinada marca de produto, no pode limitar a participao ATENO QUESTO CESPE
tendo em vista o local da sede da empresa e etc. Considerando a situao hipottica acima, julgue
Excepcionalmente, se o bem ou o servio a ser prestado tratar- o item subsequente, com base na Lei n
se de algo muito especial, a Administrao Pblica poder 8.666/1993.
vedada a indicao da marca dos produtos a
exigir marca ou outra especificao qualquer desde que tal serem adquiridos, ainda que se comprove que a
determinao seja motivada. marca escolhida apresenta o menor consumo de
energia do mercado.
Julgamento objetivo: esse princpio estabelece que sero
especificados no edital os critrios objetivos que sero utilizados Errado
no processo de julgamento das propostas, denominados de tipos
de licitao, quais sejam:
menor preo: escolha do licitante vencedor conforme classificao pela ordem crescente de
preos;
melhor tcnica: nesse caso, h uma avaliao da tcnica empregada na elaborao da proposta.
Ento, primeiramente realizada uma avaliao tcnica e classificao das propostas e,
posteriormente, passa-se abertura das propostas de preos tendo como limite a proposta de
menor preo entre os licitantes que obtiveram a valorizao mnima;
tcnica e preo: mdia ponderada entre critrios relativos tcnica e ao preo;
maior lance: maior preo pago pelo licitante.
Publicidade: o mencionado princpio refere-se ao fato de que todos os atos do procedimento licitatrio
devero ser pblicos (desde a abertura das propostas at a contratao). Decorre desse princpio o direito
que qualquer cidado pode impugnar o edital (Lei 8.666/93, art. 41) e
representar perante o Tribunal de Contas denunciando irregularidades (Lei ATENO
8.666, art. 113).
Qualquer cidado pode
impugnar o Edital.
Inalterabilidade do Edital: o Edital, em regra, no poder ser modificado aps
sua publicao, contudo, havendo a necessidade de alterao, dever ser
conferida a devoluo dos prazos de intervalo mnimo e dever ser
providenciado ampla publicidade para que nenhum eventual licitante seja prejudicado.
Modalidades de Licitao
A legislao infraconstitucional (Lei n 8.666/93, a Lei n 10.520/02 e a Lei 12.462/11) prev seis
modalidades de licitao. So elas: concorrncia, a tomada de preos, o convite, o concurso, o leilo, o
prego e o regime diferenciado de contratao. No Brasil, vedada a criao de nova modalidade
licitatria ou a combinao delas.
ISSO CAI
a) Critrio qualitativo: a modalidade dever ser definida em funo das caractersticas do objeto
licitado, independentemente do valor.
b) Critrio quantitativo: a modalidade ser definida em funo do valor estimado para a contratao,
se no houver dispositivo que obrigue a utilizao do critrio qualitativo.
A utilizao, pela Administrao Pblica, das modalidades licitatrias descritas abaixo respeita o
critrio quantitativo, ou seja, a modalidade ser definida em razo do valor estimado para a contratao,
se no houver dispositivo legal que obrigue a utilizao do critrio qualitativo.
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Concorrncia
Cumpre ressaltar que a Lei 8.666/93 estabelece algumas hipteses em que a Administrao Pblica
dever realizar a licitao na modalidade concorrncia independentemente do valor, so elas:
Destaca-se que se o regime de contratao for de empreitada integral o intervalo mnimo ser de
45 dias, independente do critrio de escolha do fornecedor (tcnica e/ou preo). O regime de contratao
por empreitada integral aquele em que se contrata o empreendimento em sua integralidade, sob inteira
responsabilidade da contratada, compreendendo todas as etapas das obras, servios e instalaes
necessrias.
Comisso de Licitao
O procedimento licitatrio ser conduzido por uma Comisso de Licitao designada para realizar
essas atividades. A comisso ser formada por no mnimo trs membros, sendo que pelo menos dois deles
devem ser servidores efetivos (concursados, mas no precisam ser estveis, isto , podem estar no perodo
do estgio probatrio). Todos os membros da comisso respondem solidariamente pelos atos praticados
pela comisso, exceto se o servidor deixar consignado em ata a sua discordncia da deciso tomada pela
maioria.
No que se refere comisso de licitao, cabe destacar que a comisso do rgo poder ser
especial, instituda para uma licitao especfica, ou permanente, ou seja, comisso responsvel por todas
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as licitaes do rgo durante 01 ano. Os membros da comisso respondero solidariamente por todos os
atos da comisso.
Na modalidade tomada de preos, participam os particulares que possuem uma certido especial
expedida pela Administrao Pblica denominada Certido de Registro Cadastral CRC. O Registro
Cadastral um procedimento administrativo prvio s contrataes pblicas em que o particular
encaminha a documentao que comprova que a empresa est habilitada a contratar com a Administrao
Pblica. Esse registro ser amplamente divulgado pela Administrao, mediante chamamento pblico
anual, para atualizao dos registros existentes.
Essa modalidade ser utilizada para obras e servios de engenharia de at R$ 1.500.000,00 e bens
e servios de at R$ 650.000,00 (objetos de vulto intermedirio).
Intervalo mnimo: o prazo de intervalo mnimo na tomada de preos varia com o tipo de licitao:
Convite
Trata-se de modalidade licitatria mais simples, mais restrita, que ser implementada de forma
mais simplificada. Participaro do convite no mnimo trs convidados, cadastrados ou no, salvo
comprovada restrio de mercado. Destaca-se que aquele que no convidado e quiser participar deve
estar cadastrado no rgo e demonstrar o interesse de participar do certame com antecedncia mnima
de 24h da data de abertura das propostas. Nessa modalidade, no h edital de licitao, o que existe
uma carta convite, que no PUBLICADA em Dirio Oficial ou em jornal de grande circulao, a publicidade
da carta se d com o envio da carta-convite e sua afixao na repartio pblica, em local visvel ao pblico.
O convite poder ser utilizado para contratao de obras e servios de engenharia de at R$ 150.000,00 e
bens e servios de at R$ 80.000,00.
Intervalo mnimo:
ATENO para os prazos de
5 dias teis intervalo mnimo de cada
modalidade.
O intervalo mnimo conta-se da data de recebimento da carta
convite ou a data em que foi afixada a carta convite na repartio - o ato que tiver acontecido por ltimo.
87
FICA A DICA
Nas situaes em que houver o fracionamento do objeto, cada parte do objeto dever ser licitada
fazendo uso da modalidade licitatria cabvel para aquisio do valor integral. Portanto, se caso a compra
do objeto integral remontar o valor de R$1.500.000,00, fato que impe a utilizao da modalidade
concorrncia, e a Administrao decidir fracionar o objeto para adquirir o objeto em partes menores no
valor de R$500.000,00, a mesma no poder utilizar outra modalidade licitatria se no a concorrncia.
A escolha, pela Administrao Pblica, das modalidades elencadas abaixo dever respeitar o
critrio qualitativo do objeto, ou seja, a modalidade licitatria dever ser definida em funo das
caractersticas do objeto a ser licitado, independentemente do valor.
Concurso
Trata-se de modalidade licitatria na qual o poder pblico realiza a escolha de trabalho tcnico,
cientfico ou artstico, mediante o pagamento de prmio ou remunerao (valor fixo definido em edital) ao
vencedor. O procedimento do concurso ser definido em regulamento prprio, inclusive o critrio de
escolha do vencedor. A comisso ser composta por no mnimo trs membros, pessoas idneas com
conhecimento na rea tcnica objeto do concurso, portanto, a comisso no ser formada
necessariamente por servidores pblicos.
Destaca-se que a modalidade licitatria concurso no se confunde com o concurso para
provimento de cargo, o qual no possui natureza licitatria.
Intervalo mnimo Essa modalidade no muito cobrada,
mas quando aparece uma questo sobre
45 dias corridos entre a publicao do edital e o incio do essa parte da matria, na maioria das vezes
certame. ela versa sobre quais so os bens que
podem ser alienados por leilo!
Leilo ATENO
88
Prego (Lei 10.520/02)
89
Prego Leilo Concurso Convite Tomada de preos Concorrncia
Fracionamento de despesa
90
Registro de Preos
Correto
Art. 3 O Sistema de Registro de Preos poder ser adotado nas
seguintes hipteses:
I - quando, pelas caractersticas do bem ou servio, houver necessidade de contrataes frequentes;
II - quando for conveniente a aquisio de bens com previso de entregas parceladas ou contratao de
servios remunerados por unidade de medida ou em regime de tarefa;
III - quando for conveniente a aquisio de bens ou a contratao de servios para atendimento a mais de
um rgo ou entidade, ou a programas de governo; ou
IV - quando, pela natureza do objeto, no for possvel definir previamente o quantitativo a ser demandado
pela Administrao.
Destaca-se que o registro de preos no poder ter validade superior a um ano. Nesse ano, a
proposta vencedora ficar registrada e disposio da Administrao Pblica quando desejar contratar. Na
licitao para registro de preos no necessrio indicar a dotao oramentria para custear a referida
compra, que somente ser exigida para a formalizao do contrato ou outro instrumento hbil.
O registro de preos admite que outra pessoa jurdica ou outro rgo pblico utilize o registro
como carona, isto , outra entidade distinta daquela que
conduziu o procedimento de registro de preos. Contudo, o QUESTO DE PROVA
art. 22 do Decreto n 7.892/2013 estabelece que as
Considerando essa situao hipottica, julgue o
aquisies ou contrataes adicionais a que se refere este seguinte item. A autarquia poder adquirir os
artigo no podero exceder, por rgo ou entidade, a cem por cartuchos e toners de que necessita, utilizando ata
cento dos quantitativos dos itens do instrumento convocatrio de registro de preos gerenciada por determinado
rgo federal, desde que haja anuncia do rgo
e registrados na ata de registro de preos para rgo gerenciador e concordncia do fornecedor
gerenciador e rgos participantes.. beneficirio, no devendo o quantitativo
pretendido exceder a 100% do que esteja
Nesse caso, o instrumento convocatrio dever registrado na ata.
estabelecer o limite de adeses ao registro, que no poder Correto
exceder ao quntuplo do quantitativo de cada item
registrado.
Procedimento da Licitao
FICA A DICA
Destaca-se que nem todos os tipos de licitao apresentam todas as fases citadas. Como consta
no art. 38 da Lei 8.666/93, o procedimento licitatrio tem seu incio na fase interna, na qual haver a
abertura do processo dentro do rgo que vai conduzir a licitao, definio do objeto, justificativa acerca
91
da contratao e a indicao dos recursos para pagamento da despesa. A fase externa, por sua vez, inicia-
se quando a licitao se torna pblica mediante a publicao do edital ou envio da carta convite.
Os procedimentos inerentes
modalidade prego, por sua vez, diferem dos
atos descritos, so eles:1 Publicao do
Edital;2 Credenciamento dos licitantes
(identificao do representante legal); 3
Entrega dos envelopes (propostas e
documentao de habilitao) pelos licitantes e
da declarao dando cincia de que os mesmos
cumprem plenamente os requisitos de
habilitao; 4 Abertura do envelope das
propostas e a verificao acerca de sua
conformidade com os requisitos estabelecidos
no instrumento convocatrio; 5 Classificao
das propostas de menor preo; 6 Fase de
lances verbais; 7 Exame da documentao de
habilitao do licitante que apresentou a oferta
de menor valor; 8 Adjudicao: declarao do
vencedor; 10 Homologao.
92
Procedimento da Concorrncia
Aps a realizao da instruo, o processo enviado para a consultoria jurdica do rgo que
emitir parecer para fins de dar andamento ao procedimento licitatrio ou seu arquivamento.
Audincia pblica
Em contrataes de grande valor, a Administrao Pblica dever realizar uma audincia pblica,
que na prtica uma verdadeira forma de unir possveis interessados para que todos possam opinar acerca
do certame que ser realizado.
Edital
Cumpre ressaltar que, em regra, o edital no ser alterado. Contudo, qualquer eventual
modificao no edital exige divulgao pela mesma forma na qual se deu o texto original, reabrindo-se o
prazo de intervalo mnimo inicialmente estabelecido. Entretanto, quando, inquestionavelmente, a
alterao no acarretar modificaes nas propostas a cargo dos licitantes, o prazo no ser reaberto.
FICA A DICA
93
Habilitao
executar o objeto, seja por meio de certides acerca da realizao QUESTO CESPE
de objetos anteriores similares, seja mediante a declarao de que
possui equipe tcnica preparada para realizar o objeto. c) A exigncia de prvia experincia em
servios de natureza similar como requisito
Qualificao econmica financeira: o licitante deve provar para o para demonstrao de qualificao tcnica,
Poder Pblico que possui boas condies financeiras para executar na fase de habilitao em procedimento de
o objeto do Contrato (balano patrimonial, demonstraes licitao, vulnera a isonomia, a
impessoalidade e o julgamento objetivo,
contbeis do ltimo exerccio social, certido negativa de falncia elementos basilares do certame.
e/ou recuperao judicial e garantias). d) O licitante deve comprovar
que se adequa s normas do art. 7, XXXIII da CF/88, ou seja, que no Errado
explora trabalho infantil. e) Comprovar regularidade fiscal: o
licitante deve demonstrar que no possui dbito junto Fazenda Pblica ou, se caso exista um dbito, que
a sua exigibilidade esta suspensa. Nesse sentindo, vale a pena citar a Smula 283 do TCU "para fins de
habitao, a administrao pblica no deve exigir dos licitantes a apresentao da certido de quitao
de obrigaes fiscais, e sim a prova de sua regularidade". f) Demonstrar a regularidade trabalhista
comprovada por meio da certido negativa de dbitos trabalhistas.
Caso a licitao seja na modalidade Prego, a documentao exigida para atender a habilitao
jurdica, qualificao econmico-financeira e regularidade fiscal poder ser substituda pelo registro
cadastral do SICAF ou, em se tratando de rgo ou entidade no abrangido pelo referido Sistema, por
certificado de registro cadastral.
Destaca-se que contra a deciso de inabilitao cabe interposio de recurso, com efeito
suspensivo, no prazo de cinco dias teis da publicao da deciso. Ressalta-se, ainda, em conformidade
com o art. 43 da Lei 8.666/93 5o Ultrapassada a fase de habilitao dos concorrentes (incisos I e II) e
abertas as propostas (inciso III), no cabe desclassific-los por motivo relacionado com a habilitao, salvo
em razo de fatos supervenientes ou s conhecidos aps o julgamento.
FICA A DICA
Caso nenhum licitante seja habilitado, deve-se abrir o prazo de 8 dias teis para complementao
de documentao e diligncias.
Destaca-se que contra a deciso de desclassificao cabe interposio de recurso, com efeito
suspensivo, no prazo de cinco dias teis da publicao da deciso. Caso nenhum licitante seja classificado,
deve-se abrir o prazo de 8 dias teis para complementao de documentao.
Homologao e Adjudicao
94
A homologao o ato administrativo pelo qual a SELECIONANDO O NAMORADO
autoridade responsvel reconhece a licitud e do
procedimento licitatrio. Tal etapa de fundamental Pessoal, vocs se lembram daquele processo
importncia no universo jurdico, pois nesse instante que licitatrio que eu abri para "selecionar um
namorado"? Pois , depois de um longo tempo
a responsabilidade pelos fatos ocorridos no decorrer do habilantando e classificando os licitantes,
procedimento passa a ser compartilhada com o gestor do FINALMENTE eu encontrei a melhor proposta do
rgo. Caso a homologao no seja implementada (a mercado. A eu cheguei para o vencedor toda
autoridade determina a anulao ou revogao), h de se afobada (meninas: no faam isso em casa, dei
muito mole):
abrir prazo para o recurso administrativo, sem efeito - Voc e o vencedor!!!!! Vamos assinar o
suspensivo, podendo a autoridade competente, contrato de namoro! EU TE AMO!!!!!!
motivadamente e presentes razes de interesse pblico,
atribuir ao recurso interposto eficcia suspensiva. - Ah gata....eu ando um pouco confuso...sabe...o
problema no voc...sou eu. Eu no estou
Cumpre ressaltar que possvel a anulao do pronto para namorar.
- O que??!?!? Voc no pode fazer isso. Olha, eu
procedimento licitatrio, caso tiver sido demonstrado um sou a Administrao Pblica aqui, eu posso
vcio de legalidade no procedimento, ou a revogao por anular e revogar esse processo a qualquer
razes de interesse pblico superveniente. A revogao tempo (e sair por ai na balada), agora voc NO
exige a apresentao de justificativa superveniente, haja PODE DESISTIR DE ASSINAR O CONTRATO. No
tem nem 60 dias que voc apresentou a
vista que na exposio de motivos (na fase interna) a proposta. Desse jeito eu terei que aplicar as
Administrao Pblica demonstrou a necessidade da penalidades previstas na Lei 8.666/93! Alis, no
contratao, devendo relatar os motivos que fizeram com seu caso eu vou aplicar as minhas
que a demanda deixasse de existir. penalidades!!!!!! (meninas: quem nunca
conheceu um idiota que participou de todo o
Acerca do tema, cabe ressaltar que em caso de processo licitatrio e no final "deu pra trs", no
mesmo? QUEM NUNCA)
revogao ilcita, ou seja, a revogao que no tenha - Oh princesa, podemos continuar saindo...
respaldo na ocorrncia de fato superveniente, os licitantes -saindo? SAINDO?!?! Voc est
sero indenizados pelos prejuzos comprovados (art. 37, 6 terminantemente bloqueado do meu
da CF/88). Whatsapp, Instagram, Facebook e etc. No
quero te ver nem pintado de ouro! Sabe o que
A adjudicao, por sua vez, o ato pelo qual a eu vou fazer agora?!?!
Administrao atribui ao vencedor do certame o objeto da
Acabo de chamar o 2 colocado para assinar o
licitao. A adjudicao atribui o direito ao vencedor de no contrato e estou indo "passear" na frente desse
preterio e liberao dos demais licitantes. Destaca-se idiota com o meu novo namorado
que caso a administrao no respeite a ordem
classificatria, o adjudicatrio passar a ter o direito PS: tudo BRINCADEIRA, mas essa matria CAI
EM PROVA! Ateno!!!
adquirido de figurar no contrato.
Tomada de Preos
Em virtude dessas regras, essa modalidade se torna a clere quando comparada concorrncia.
95
Convite
Concurso
Leilo
Conforme estudado, a modalidade licitatria Leilo ser conduzida pelo leiloeiro, sendo que o
intervalo mnimo entre a publicao do edital e a realizao do procedimento ser de 15 dias.
PREGO
PROCEDIMENTO LICITATRIO MAIS COBRADO
O procedimento da licitao na modalidade Prego -> PREGO
apresenta inmeras peculiaridades. O prego a modalidade
licitatria realizada pelo Poder Pblico para aquisio de bens
e servios comuns, que so definidos em lei como aqueles cujos padres de desempenho e qualidade
possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. Essa
modalidade ser realizada tendo como critrio de escolha do vencedor o "menor preo", no se admitindo
qualquer outro tipo previamente definido no instrumento convocatrio.
Nessa modalidade de licitao, com o intuito de garantir maior celeridade ao procedimento, temos
a inverso de fases de habilitao e apresentao das propostas comerciais, no qual primeiramente so
classificadas as propostas e, posteriormente, ser implementada a fase de habilitao. Alm disso, a fase
de adjudicao ocorre em momento anterior homologao do certame pela autoridade competente.
#FICA A DICA
96
Conforme Smula do TCU n 257, o uso do prego QUESTO CESPE
nas contrataes de servios comuns de
Dada a tendncia atual de ampliao da utilizao do
engenharia encontra amparo na Lei n prego, os servios de engenharia, desde que
10.520/2002. caracterizveis como servios comuns, podem ser
OA prego poder ser realizado na verso licitados por meio do prego na forma eletrnica.
eletrnica ou presencial; Correto
Fase interna
Trata-se da fase na qual o ente pblico est se preparando para a realizao do procedimento
licitatrio. Nessa fase, sero observados alguns requisitos legais. Vejamos: elaborao do Termo de
Referncia (TR) pelo rgo requisitante, com indicao precisa do objeto a ser licitado (oramento
detalhado), de forma suficiente e clara; apresentao da justificativa da necessidade da contratao;
elaborao do edital, estabelecendo critrios de aceitao das propostas; definio acerca das exigncias
de habilitao, elaborao da minuta do contrato; designao, mediante portaria expedida pela autoridade
do rgo, do pregoeiro e sua equipe de apoio; emisso de parecer jurdico.
Fase externa
Convocao dos interessados por meio de publicao de aviso do edital que, de acordo com o art.
2 da Lei 10.520/02, ser efetuada mediante publicao em dirio oficial do respectivo ente
federado ou, no existindo, em jornal de circulao local e, facultativamente, por meios
eletrnicos e conforme o vulto da licitao, em jornal de grande circulao.
O intervalo fixado para a apresentao das propostas, ser contado a partir da publicao do aviso,
sendo o prazo mnimo de oito dias teis.
No que tange possibilidade de impugnao do instrumento convocatrio, o diploma legal dispe
que, at dois dias teis antes da data fixada para abertura da sesso pblica, qualquer pessoa
poder impugnar o ato convocatrio do prego. Nesses casos, de responsabilidade do pregoeiro
receber, examinar e decidir sobre a impugnao.
Encaminhamento das propostas pelos licitantes com a descrio do objeto ofertado e o preo e,
se for o caso, o respectivo anexo, at a data e hora marcadas para abertura da sesso.
Classificao das propostas de menor preo para
que a disputa se d em sesso pblica. Com efeito, a ATENO para a fase de lances verbais
referida disputa se dar por meio da apresentao,
pelos licitantes selecionados, de lances verbais. A QUESTO CESPE
princpio, passam para a fase de lances verbais o Todos os licitantes podem apresentar lances ao
licitante que apresentou a melhor proposta (menor longo de todo o prego presencial, a despeito da
preo) e todas as outras propostas que no proposta inicial
97
pregoeiro passa a examinar a proposta do segundo colocado e assim sucessivamente, sendo
sempre admitida a negociao do preo ofertado.
Interposio de recursos: aps a declarao oficial do vencedor da licitao, os licitantes podem
manifestar o interesse em recorrer da deciso. Com efeito, na modalidade prego, o prazo para
recurso imediato, no possui efeito suspensivo e ocorre aps a declarao do vencedor, ou seja,
somente ao final da licitao. Portanto, o licitante deve manifestar imediatamente, ao final da
licitao, a inteno de interpor recurso e a lei concede o prazo de 3 (trs) dias para elaborao
e apresentao das razes do recurso, ficando os demais licitantes desde logo intimados para
apresentar contrarrazes em igual nmero de dias.
Adjudicao do objeto ao vencedor da licitao, caso no houver interposio do recurso;
Homologao feita pela autoridade competente do rgo, caso o procedimento no apresente
irregularidades. Caso contrrio, o procedimento dever ser anulado.
FICA A DICA
Lei 10.520/02 Art. 5 vedada a exigncia de: I - garantia de proposta; II - aquisio do edital pelos licitantes, como condio
para participao no certame; e III - pagamento de taxas e emolumentos, salvo os referentes a fornecimento do edital, que no sero
superiores ao custo de sua reproduo grfica, e aos custos de utilizao de recursos de tecnologia da informao, quando for o caso.
O prego eletrnico realizado em sesso pblica, sem a presena fsica dos licitantes que se
comunicam entre si e com a Administrao Pblica via internet. Trata-se de um sistema moderno que visa
celeridade e desburocratizao da contratao de bens e servios pelo ente estatal.
Para fins de realizao desse procedimento ser exigido o credenciamento no sistema eletrnico
dos licitantes que pretenda participar do certame, da autoridade responsvel pelo rgo que pretende
promover o certame, do pregoeiro e de sua equipe de apoio.
O Decreto Federal n 5.450, de 31 de maio de 2005, estabelece que o credenciamento ser feito
mediante atribuio de chave de identificao e de senha, pessoal e intransfervel, para acesso ao sistema
eletrnico. Desse modo, o uso da senha de acesso pelo licitante de sua responsabilidade exclusiva,
incluindo qualquer transao efetuada diretamente ou por seu representante, no cabendo ao provedor
do sistema ou ao rgo promotor da licitao responsabilidade por eventuais danos decorrentes de uso
indevido da senha, ainda que por terceiros.
O envio das propostas dar-se- exclusivamente por meio do sistema eletrnico conforme definido
no instrumento convocatrio, feita a declarao regularmente, a partir do horrio previsto no instrumento
convocatrio, a sesso pblica, na internet, ser aberta.
Sendo assim, uma vez classificadas as propostas, o pregoeiro dar incio fase competitiva, na
qual os licitantes podero encaminhar lances sucessivos, exclusivamente por meio do sistema eletrnico.
Destaca-se que a legislao federal supracitada dispe que o licitante somente poder oferecer
lance inferior ao ltimo por ele ofertado e registrado pelo sistema. Ademais, no sero aceitos dois ou
mais lances iguais, prevalecendo aquele que for recebido e registrado primeiro. A etapa de lances
realizada publicamente e, durante a sesso, todos os licitantes sero informados, em tempo real, do valor
do menor lance registrado.
98
Com efeito, encerrada a etapa de lances da sesso pblica, o pregoeiro poder encaminhar, pelo
sistema eletrnico, contraproposta ao licitante que tenha apresentado menor lance, para fins de
negociao do preo.
A Lei n 12.462 de 04/08111 criou uma nova modalidade licitatria denominada Regime
Diferenciado de Contratao RDC que, inicialmente, tinha aplicao exclusiva nas licitaes e Contratos
relacionados realizao dos Jogos Olmpicos e
Paraolmpicos de 2016, da Copa das Confederaes da FIFA ATENO
de 2013 e da Copa do Mundo da FIFA de 2014. Contudo, RDC poder ser utilizado para obras e servios
atualmente, a referida modalidade pode ser utilizada para as de engenharia no mbito do SUS (Sistema
contrataes: obras e servios de engenharia no mbito do nico de Sade);
PAC (Programa de Acelerao do Crescimento); obras e
servios de engenharia no mbito do SUS (Sistema nico de
Sade); obras e servios de engenharia no mbito dos
sistemas pblicos de ensino; obras e servios de engenharia para construo, ampliao e reforma e
administrao de estabelecimentos penais e de unidades de atendimento socioeducativo; obras e
servios de engenharia, relacionadas a melhorias na mobilidade urbana ou ampliao de infraestrutura
logstica;
O RDC tem por objetivos: ampliar a eficincia nas contrataes pblicas e a competitividade entre
os licitantes; promover a troca de experincias e tecnologias em busca da melhor relao entre custo e
benefcio para o setor pblico; incentivar a inovao tecnolgica; e assegurar tratamento isonmico entre
os licitantes e a seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica.
Dispensa de Licitao
INEXIGIBILIDADE DE LICITAO
99
1. Aquisio de materiais, equipamentos ou gneros que somente possam ser
fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial
exclusivo.
DESPENCA
2. Contratao de servio tcnico de natureza singular, com profissionais ou EM PROVA!
TEM QUE
empresa de notria especializao. DECORAR
100
conferido microempresa e empresa de pequeno porte em relao a fase de habilitao e julgamento das
propostas, assegurando vantagens peculiares aos proponentes que se enquadrarem em uma dessas
condies. Essas vantagens podem ser sintetizadas nos seguintes pontos:
Regularidade fiscal: a regularidade fiscal dessas empresas ser exigida somente para efeito de
assinatura do contrato, sendo que, ao final do procedimento licitatrio, a empresa ter 5 (cinco)
dias teis para a regularizao. Caso no ocorra a regularizao, haver decadncia do direito
contratao, facultada a convocao do licitante remanescente ou revogao do certame;
Empate entre as propostas apresentadas: no caso de empate entre as propostas apresentadas
pelos licitantes, haver preferncia no desempate para as microempresas e empresas de
pequeno porte, no caso de apresentao de proposta da microempresa ou empresa de pequeno
porte de valor igual ou at 10% superior melhor classificada ser considerado empate, ou seja,
ainda que a proposta da microempresa seja em valor superior dos demais licitantes (at 10%
superior) considera-se empate. No caso da modalidade Prego, a proposta da Microempresa ou
Empresa de Pequeno Porte de valor igual ou at 5% superior a melhor classificada configurar o
empate. Nesse caso, a Administrao Pblica entrar em contato com a empresa de pequeno
porte que ter, ento, a possibilidade de apresentar uma proposta de preo inferior ao da
vencedora.
QUADRO RESUMO
Tipos de Licitao (Art. 46)
O licitante vencedor ser aquele que apresentar o menor preo Menor preo
Avaliao da tcnica da proposta Melhor tcnica
Mdia ponderada entre a melhor tcnica e o menor preo Tcnica e preo
Maior preo pago pelo licitante Maior lance ou oferta
Peculiaridades Modalidades de licitao
Critrio Entre quaisquer interessados que possurem os requisitos exigidos no edital. Concorrncia
quantita
Entre:
tivo
1. Cadastrados no CRC;
2. Cumprirem os requisitos do cadastro at 3 dias antes da abertura da proposta.
Tomada de preos
Entre:
3. Mnimo de 3 convidados cadastrados ou no;
4. No convidado: cadastro no CRC + interesse em participar at 24h antes da
Convite
abertura da proposta.
Inexigibilidade Dispensa
Concorrncia invivel Dispensa Legal
Rol exemplificativo: art. 25 da Lei 8.666/93 Rol: art. 17 e 24 da Lei 8.666/93
101
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Nesse captulo, as clusulas exorbitantes e o contrato de concesso so os pontos mais cobrados nas
provas de Concurso Pblico.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Clusulas exorbitantes
Conceito e Caractersticas
0 10 20 30 40 50 60
CONTRATOS EM ESPCIE
35
30
25
20
15
10
5
0
Contrato de Obra Contrato de concesso e PPP Contrato de prestao de
permisso servio pblico
CONTRATOS EM ESPCIE
102
O art. 2, pargrafo nico, da Lei 8.666/1993, define o
contrato administrativo como todo e qualquer ajuste entre rgos QUESTO CESPE
ou entidades da Administrao Pblica e particulares, em que haja Somente nos casos previstos em lei
um acordo de vontades para a formao de vnculo e a estipulao poder haver a prestao gratuita de
de obrigaes recprocas, seja qual for a denominao utilizada. servios ao poder pblico.
Portanto, o contrato administrativo o ajuste que a Administrao Correta
Pblica celebra com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas,
para fins de alcanar o interesse pblico em conformidade com as
regras estabelecidas pelo Regime Jurdico de Direito Pblico. Destaca-se que, conforme o art. 4 da Lei
8112/90, proibida a prestao de servios gratuitos, salvo os casos previstos em lei.
Em regra, o contrato administrativo ser celebrado pelo Estado fazendo uso de sua posio de
superioridade frente ao particular, que decorre do Princpio da Supremacia do Interesse Pblico frente o
privado, que estabelece as prerrogativas e poderes excepcionais de Estado. Contudo, no mbito dos
contratos administrativos o poder pblico poder fazer uso das denominadas clusulas exorbitantes que
conferem ao Estado prerrogativas anmalas, poderes que o particular no possui. So exemplos de
clusulas exorbitantes a possibilidade de:
ocupao temporria dos bens do contratado, com o fito de evitar a descontinuidade do servio
prestado.
Todo contrato administrativo um contrato celebrado com a Administrao, todavia, esses conceitos
no se confundem. O termo contrato da administrao pode ser conceituado como todo negcio jurdico
no qual o Poder Pblico figura como parte, sendo este um contrato administrativo ou contrato civil.
Portanto, devemos destacar que a Administrao Pblica pode celebrar contratos administrativos e
contratos que sero regidos pelo Direito Privado. Desse modo, em sntese:
Contratos Administrativos: referem-se aos contratos regidos pelo Direito Pblico, nos quais a
Administrao ir gozar de suas prerrogativas pblicas e poderes excepcionais (clusulas
exorbitantes).
Contratos Civis: referem-se aos ajustes celebrados pelo poder pblico em que a Administrao
Pblica e o particular encontram-se em p de igualdade. Portanto, esses contratos so regidos
predominantemente pelo direito privado.
Contudo, frise-se que o art. 62, 3, I, da Lei 8.666/1993 admite a aplicao das clusulas
exorbitantes, no que couber, aos contratos privados celebrados Administrao. Alm disso, cumpre
destacar que mesmo nos contratos administrativos, a aplicao subsidiria do Direito Privado se faz
necessria, uma vez que na teoria geral dos contratos que os contratos administrativos encontram seus
elementos essenciais. Como exemplo disso, pode-se citar a bilateralidade dos contratos e a comutatividade.
Em conformidade com o artigo 22, XXVII da Constituio Federal, compete privativamente Unio
editar normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos.
103
Entretanto, destaca-se que compete s demais entidades federativas a expedio de regras
especficas e complementares legislao federal. Contudo, devemos destacar que a legislao
suplementar editada pelos Estados, Distrito Federal e Municpios, no poder confrontar-se com a
legislao editada pela Unio, nem criar novas modalidades licitatrias ou estender as hipteses de
inexigibilidade e dispensa previstas na Lei 8.666/93.
Contratos e Convnios
O contrato administrativo tem como regra a forma escrita, entretanto, h uma exceo a essa
regra autorizando a celebrao de um contrato verbal para pequenas compras de pronto pagamento,
feitas em regime de adiantamento no valor de at R$4.000.
Consensual: no contrato consensual o simples ajustamento de vontade das partes apto a gerar os efeitos
prprios ao negcio jurdico. Ao contrrio sensu, o contrato de compra e venda de bem mvel, por
exemplo, torna-se perfeito com a tradio (entrega desse bem para a outra parte).
104
Contrato de Adeso: o contrato administrativo , em regra, um contrato de adeso que no admite a
discusso de clusulas contratuais entre as partes. Nos contratos administrativos, em regra, as clusulas
so predeterminadas pelo Poder Pblico, cabendo ao particular aderir ou no integralidade do contrato.
Oneroso: o nus do contrato administrativo repartido entre as partes contratantes, de forma que seja
estabelecido um razovel equilbrio entre prestao e contraprestao correspondente.
Publicao do Contrato
Nos termos do pargrafo nico do art. 61 da Lei 8.666, a Administrao deve publicar o resumo ou
extrato do contrato, in verbis:
A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que
condio indispensvel para sua eficcia, ser providenciada pela Administrao at o quinto dia til do ms
seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu
valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei.
105
Diferenas em relao aos Contratos Privados
1 Nos contratos administrativos h uma desigualdade entre as partes, que decorre do Princpio da
Supremacia do Interesse Pblico frente ao Privado, sendo que a mxima buscada pelo Poder Pblico ao
assinar o contrato o interesse da coletividade. Alm disso, as clusulas contratuais gozam de presuno
relativa de legitimidade, ou seja, presumem-se legtimas at que se prove o contrrio.
2 Nos contratos administrativos as regras que decorrem do Regime Jurdico de Direito Pblico so
aplicveis ainda que no estejam escritas no instrumento contratual. Tais regras so as denominadas
clusulas exorbitantes, tm previso legal na Lei 8.666/93 e no podem ser consideradas abusivas, visto
que nos contratos administrativos, as regras so fixadas unilateralmente pela administrao (contrato de
adeso).
Clusulas Exorbitantes
Em suma:
Alterao qualitativa (art. 65, I): a Administrao Pblica poder alterar unilateralmente o
contrato no que tange s caractersticas do projeto no sentido de promover adequaes tcnicas
necessrias.
Contudo, no possvel que a Administrao altere o objeto inicialmente contratado, pois tal fato
consistiria em fraude ao procedimento licitatrio (vinculao ao instrumento convocatrio).
Alterao unilateral quantitativa (art. 65, II): refere-se prerrogativa quanto alterao do
quantitativa do objeto inicialmente contratado (estudado acima).
106
Cumpre ressaltar que caso o contratado, poca da alterao quantitativa que visa reduzir o
quantitativo inicialmente comprado, comprove que j comprou todo o material necessrio para fins de
cumprimento do ajuste inicialmente previsto no contrato, o particular dever ser indenizado pela
Administrao, de acordo com o valor apresentado na nota fiscal.
TRADUO JURDICA
Como assim?
A Administrao celebrou um contrato com uma empresa para fins de aquisio de 1.000 bolas de
futebol por R$2.000,00, ou seja, cada bola de futebol foi vendida a R$2,00. Entretanto, o Poder Pblico
verificou a necessidade de comprar um quantitativo ainda maior de bolas de futebol, 1.250 bolas mais
precisamente. possvel? SIM. Esse acrscimo encontra-se dentro da margem de 25% estudada.
Entretanto, haja vista que o quantitativo se tornou maior, o valor a ser pago empresa tambm dever ser
maior, respeitando a proporo de R$2,00 por cada bola de futebol. Portanto, o valor a ser pago pelo ente
estatal ser de R$2.500,00 (1.250 x R$2,00).
Garantia
A Administrao poder exigir que o particular contratado oferea garantia referente execuo
do contrato, desde que tal exigncia conste do instrumento convocatrio, no podendo ser superior a 5%
do valor do contrato, salvo na hiptese de contrataes de grande vulto, com alta complexidade tcnica e
riscos financeiros considerveis, quando a garantia pode ser de at 10% do valor do contrato.
Cauo em dinheiro;
Ttulos da dvida pblica;
Seguro-garantia;
Fiana bancria.
Resciso Unilateral
107
No que se refere ao pagamento dos lucros cessantes, a doutrina divergente. Todavia, prevalece
o entendimento de que tais verbas tambm so devidas no caso de resciso contratual por razes interesse
pblico superveniente.
FICA A DICA
A Administrao Pblica tem o poder-dever de fiscalizar a correta execuo do contrato (art. 58,
III, da Lei 8.666/1993) pelo particular.
108
FICA A DICA QUESTO CESPE
TRADUO JURDICA
Como assim?
Aplicao de Penalidades
FICA A DICA
No se afigura legtima, todavia, por falta de previso legal, a reteno do pagamento do servio
prestado, pela circunstncia de a empresa contratada no atender a notificao para comprovar sua
regularidade fiscal, situao que poderia dar ensejo suspenso ou resciso contratual (AMS
1999.38.00.014985-8 /MG, Rel. Desembargador Federal Daniel Paes Ribeiro, Sexta Turma, DJ 10/03/2003.).
Cabe ressaltar que a multa tem carter de sano e, portanto, no se confunde com o
ressarcimento por prejuzo. Destaca-se que a sano pecuniria pode ser aplicada isolada ou
cumulativamente com outras penalidades. Lembrando que:
a suspenso do direito de participar de licitaes e de contratar com o Poder Pblico tem validade
apenas em relao ao ente federativo que aplicou a penalidade.
Essas penalidades tm efeitos ex nunc (no retroagem), de sorte que a aplicao das mesmas,
no tem o condo de rescindir automaticamente os contratos aperfeioados e em curso de execuo.
Nesse sentido, em ateno a essa garantia, sero realizados o reajuste, reviso, atualizao
financeira e a repactuao, descritos a seguir:
Reajuste
110
O reajuste refere-se alterao, previamente definida no contrato administrativo, dos preos
inicialmente fixados em virtude de variao ordinria, regular e previsvel do custo dos insumos necessrios
ao cumprimento do acordo ou em razo de perda inflacionria.
O reajuste possui periodicidade anual e deve ser estipulado por ndices de preos gerais, setoriais
ou que reflitam a variao dos custos de produo ou dos insumos utilizados nos contratos (art. 2, 1,
da Lei 10.192/2001).
Atualizao financeira
A atualizao monetria tem o objetivo de preservar o valor do contrato em razo das variaes
da moeda (inflao). De acordo com o art. 40, XIV, c, da Lei 8.666/1993, a atualizao financeira dos
valores contratados incide:
desde a data final do perodo de adimplemento de cada parcela at a data do efetivo pagamento.
A correo monetria deve ser garantida at mesmo no sistema de registro de preos, uma vez
que o vencedor do certame nesse registro poder ser convocado para celebrar o contrato dentro do prazo
de um ano.
A recomposio refere-se a fatos supervenientes e imprevisveis (ex.: caso fortuito e fora maior)
ou previsveis, mas que desequilibram a equao econmica
PONTO MAIS COBRADO no que tange s
do contrato (arts. 58, 2, 65, II, d e 5 e 6, da Lei hipteses de alterao
8.666/1993).
Teoria da Impreviso
A Teoria da Impreviso tem como fundamento a clusula rebus sic stantibus (em traduo livre:
"estando assim as coisas"), segundo a qual deve ser levada em conta a conjuntura de fato existente no
111
momento em que as partes celebraram o contrato (para fins de garantia a manuteno da margem de lucro
inicialmente contratada).
FICA A DICA
QUESTO FGV
Conforme entendimento do STJ, o aumento salarial A majorao da folha de pagamento da
determinado por dissdio coletivo de categoria profissional empresa contratante, por fora de acordo ou
acontecimento previsvel e deve ser suportado pela contratada, no conveno coletiva de trabalho, constitui
fato imprevisvel que autoriza a reviso do
havendo o que falar em aplicao da Teoria da Impreviso para a contrato administrativo com base na teoria
recomposio do equilbrio econmico-financeiro do contrato da impreviso.
administrativo.
Errado
As hipteses de teoria da impreviso so:
Caso Fortuito e Fora Maior: trata-se de situaes imprevisveis ou inevitveis que alteram a relao
contratual. Essas situaes podem decorrer de fatos humanos, desde que no sejam provocados por
nenhuma das partes do acordo, ou podem ser causados por fatos da natureza,.
Fato do prncipe: o desequilbrio contratual, nesse caso, tambm causado pelo poder pblico e haver
necessidade de recomposio do preo. Ocorre que, nesse caso, h uma atuao extracontratual (geral e
abstrata) do ente estatal que atinge diretamente a relao contratual. Como exemplo, cabe citar o impacto
da majorao da alquota de combustvel ou concesso de passe-livre a estudantes em um contrato de
prestao de servio de transporte coletivo. Neste ponto, a Lei n 8.666/93 dispe em seu art. 65, 5 que:
Art. 65, 5. Quaisquer tributos ou encargos legais criados, alterados ou extintos, bem como a supervenincia
de disposies legais, quando ocorridas aps a data da apresentao da proposta, de comprovada
repercusso nos preos contratados, implicaro a reviso destes para mais ou para menos, conforme o caso".
Dessa maneira, o aumento na alquota do imposto causado pelo poder pblico (atuao
extracontratual) implica no aumento dos custos da empresa contratada, ensejando o dever de
recomposio para fins de manuteno do equilbrio econmico-financeiro.
Durao
A durao dos contratos est ligada a vigncia do crdito oramentrio que anual (Lei
Oramentria Anual).
Projetos previstos no Plano Plurianual: contratos que envolvam a execuo de projetos previstos no Plano
Plurianual (ex.: construo de um grande hospital ou de uma rodovia) a Lei do Plano Plurianual ultrapassa
o limite anual da lei oramentria.
Servios contnuos: trata-se de contratos que se referem servios contnuos nos quais
admitida a prorrogao por iguais e sucessivos perodos com a finalidade de obter preos
e condies mais vantajosas para a Administrao. Para tanto, necessrio o
preenchimento dos seguintes requisitos: existncia de previso para a prorrogao no Aspecto
mais
edital e no contrato; objeto e escopo do contrato inalterados pela prorrogao; interesse cobrado
da Administrao e do contratado declarados expressamente; vantagem na prorrogao
devidamente justificada nos autos do processo administrativo; manuteno das condies
de habilitao pelo contratado; preo contratado compatvel com o mercado fornecedor do
objeto.
A durao desses contratos est limitada ao prazo de 60 meses (ex.: servios de limpeza, de
conservao, de vigilncia, de manuteno), conforme o 4 do art. 157 da Lei n 8666:
4. Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante autorizao da autoridade superior, o
prazo de que trata o inciso II do caput deste artigo poder ser prorrogado por at doze meses.
Outras hipteses
As contrataes previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24 da Lei 8.666/93 podero ter
vigncia por at cento e vinte meses (dez anos), caso haja interesse da administrao (art. 57, V, da Lei
8.666/1993, inserido pela Lei 12.349/2010).
Em todas essas hipteses, o particular precisar fazer investimento de grande monta para
contratar com a Administrao, razo pela qual um prazo estendido faz-se necessrio para garantir a
amortizao dos valores aportados. Note que nenhum investimento cuja execuo ultrapasse um
exerccio financeiro poder ser iniciada sem prvia incluso no plano plurianual, ou sem lei que autorize
a incluso, sob pena de crime de responsabilidade.
Por fim, importante ressaltar que a regra do prazo anual dos contratos aplica-se exclusivamente
aos casos em que a Administrao tenha a obrigao de pagar o contratado com recursos pblicos. Em
consequncia, a regra do prazo anual inaplicvel s contrataes que no dependem de recursos
oramentrios, bem como s hipteses ressalvadas por leis especficas. Como exemplo, podemos citar:
ii. Contrato de concesso de uso de bem pblico e demais contratos em que o Poder Pblico credor
dos valores a serem pagos pelo contratado.
Conforme estudado, havendo previso contratual e editalcia, o contrato poder ser prorrogado,
desde que haja requerimento expresso enquanto ainda estiver vigente. Depois de extinto o contrato, no
ser mais possvel sua prorrogao. Ademais, a prorrogao deve ser motivada por razes de interesse
pblico.
Uma vez celebrado o contrato, as partes que firmaram o pacto tm o dever de cumprir fielmente
as obrigaes assumidas, em consonncia com a legislao vigente e com as clusulas previstas no acordo,
sendo que cada uma das partes ser responsabilizada por qualquer descumprimento contratual.
114
Formas de Extino do Contrato Administrativo
O contrato administrativo pode ser extinto em decorrncia da: concluso do objeto; do trmino
do prazo; de anulao motivada por defeito; de resciso.
Portanto, o contrato administrativo pode se encerrar por inmeras razes. A primeira delas a
concluso do objeto (Ex.: entrega da obra depois de finalizada) ou advento do termo do contrato (fim do
prazo estipulado em contrato), sem que haja prorrogao. Trata-se da chamada "extino natural".
A extino tambm pode decorrer de irregularidade na celebrao do contrato, ou seja, vcio que
enseja a anulao do contrato. Esse tipo de extino provocado por vcio de ilegalidade no contrato ou
no procedimento licitatrio que deu causa celebrao do contrato. Assim, o vcio na licitao induz o vcio
do contrato administrativo que dela resultar.
O contrato poder ser extinto, ainda, em razo do desaparecimento (falncia da pessoa jurdica ou
morte da pessoa fsica) do contratado, uma vez que, conforme j exposto, o contrato administrativo possui
carter personalssimo.
Por fim, a legislao prev as possibilidades de resciso contratual em virtude da vontade unilateral
do Poder Pblico, do distrato (acordo das partes), em razo de deciso judicial e de situao alheia
vontade das partes contratantes (caso fortuito ou fora maior).
Resciso judicial: inadimplemento do Poder Pblico contratante. Nesse caso o particular ter que recorrer
ao Poder Judicirio;
Contratos em Espcie
Pessoal, a parte da matria sobre contratos em espcie MUITO grande e, infelizmente, em razo
do tamanho dessa apostila, impossvel tratar sobre todos os aspectos de forma completa. Por essa razo
irei inserir somente os pontos mais IMPORTANTES e, ao lado, irei acrescentar uma questo sobre o tema.
Ok?
Trata-se de contrato firmado pela Administrao Pblica para fins de contratao de uma empresa
que ser responsvel por realizar a construo, reforma ou ampliao de imvel em conformidade com o
interesse pblico. importante destacar que, ao contrrio do servio pblico, as obras pblicas podem ser
remuneradas mediante a cobrana de contribuio de melhoria (natureza tributria).
115
Os contratos de obra podem ter dois regimes de execuo:
QUESTO DE PROVA
1 Regime de empreitada: no qual a Administrao atribui a Na empreitada por preo global, a remunerao
execuo da obra ao contratado, por sua conta e risco, da contratada feita aps a execuo das etapas
mediante pagamento por preo global (quando se contrata a definidas no cronograma fsico-financeiro, de
modo que as medies de campo das quantidades
execuo da obra ou do servio por preo certo e total) ou preo realizadas devem ser precisas para que seja
unitrio (quando se contrata a execuo da obra ou do servio definida a exatido do servio executado do
por preo certo de unidades determinadas) projeto.
Errado
2 Regime de tarefa: execuo de obra de pequeno porte com
pagamento peridico de cada tarefa executada, aps
verificao do fiscal. ATENO
ASPECTO MUITO COBRADO NAS PROVAS!
Contrato de fornecimento
116
Contrato de Concesso
Interveno na concesso
117
2 Encampao: situao em que o poder pblico, mediante
ATENO
Lei autorizativa e prvia indenizao, rescinde o contrato por
razes de interesse pblico superveniente. Destaca-se que ASPECTO MUITO COBRADO
predomina o entendimento de que devida a indenizao
referente aos danos emergentes oriundos da extino MACETE
Reverso de bens
Consrcio Pblico
118
O consrcio pblico envolve a instituio de uma nova pessoa jurdica com personalidade distinta
da personalidade das entidades consorciadas. Esse consrcio poder adquirir personalidade jurdica de
direito pblico no caso em que ser Associao Pblica de direito privado, regida pela legislao civil.
Procedimento para instituio do Consrcio Pblico: 1 PASSO: Subscrio do protocolo de intenes pelo
ente federado;2 PASSO: Ratificao do protocolo pelo legislador (lei editada por cada ente federado
consorciado); 3 PASSO: Celebrao do contrato de consrcio; 4 PASSO: Personificao do Consrcio; 5
PASSO: Contrato de rateio e contrato de Programa;
Destaca-se que a lei admite ratificao com reserva, ou seja, QUESTO CESPE
aderncia do ente Federado de forma parcial ou
A retirada de um dos entes federativos que
condicional. Importante ressaltar ainda que, a retirada ou a extino
integra um consrcio pblico desconstitui
do consrcio pblico no prejudicar as obrigaes j constitudas, todo esse consrcio e implica a extino
inclusive os contratos de programa, cuja extino depender do prvio das obrigaes j constitudas, como os
pagamento das indenizaes eventualmente devidas (art. 11, 2). contratos de programa.
Errado
Regras especiais sobre licitao
Nos termos da Lei n8.666/93, no caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro dos valores relativos
hiptese contratao direta mediante dispensa em razo do valor, quando formado por at 3 (trs) entes
da Federao, e o triplo, quando formado por maior nmero.
119
Contrato de convnio: um acordo multilateral firmado entre IMPORTANTE QUESTES ESAF
as entidades pblicas, e entre essas e organizaes privadas,
visando cooperao recproca para alcanar objetivos de vedada a celebrao de convnio com entidades
privadas sem fins lucrativos cujo dirigente seja
interesse comum. Destaca-se que, ao contrrio dos consrcios, agente poltico de Poder ou do Ministrio
os convnios podem ser firmados entre as entidades pblicas e Pblico.
organizaes particulares. Alm disso, a celebrao de um
Correto
convnio no resulta na criao de uma nova pessoa jurdica. O
Decreto N 6.170/2007 (art. 2) veda a celebrao de convnios vedada a celebrao de convnio com entidades
e contratos de repasse entre uma srie de entidades (LEITURA pblicas ou privadas cujo objeto social no esteja
relacionado com as caractersticas do programa
OBRIGATRIA). que se pretende executar.
O Glossrio trazido pelo Decreto n 6170/07, que dispe sobre as normas relativas s
transferncias de recursos da Unio mediante convnios e contratos de repasse, traz algumas definies
importantes:
Contrato de repasse: instrumento administrativo, de interesse recproco, por meio do qual a transferncia
dos recursos financeiros se processa por intermdio de instituio ou agente financeiro pblico federal, que
atua como mandatrio da Unio.
120
Clusulas Exorbitantes
- Qualitativa
Alterao unilateral
- Quantitativa
- Interesse pblico
Resciso unilateral
- Inadimplemento do particular
Ocorrncia de fatos imprevisveis e supervenientes que desequilibrem a equao econmica Recomposio / Reviso de
contratual preos
Teoria da Impreviso
Hipteses Requisitos
121
AGENTE PBLICO
PONTOS MAIS COBRADOS Os grficos abaixo demonstram os pontos mais cobrados dessa
matria, quais sejam: servidores pblicos que ocupam cargo de provimento efetivo, questes
atinentes ao acesso a esses cargos, concurso pblico, estgio probatrio, vencimentos e questes
relativas ao PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR.
AGENTES PBLICOS
Agentes Polticos
Empregados Pblicos
Detentores de cargo em
comisso
Contrataes temporrias
ASPECTOS IMPORTANTES
60
50
40
30
20
10
0
Vida funcional do Acesso a cargo, Licenas e Vedao Processo Previdncia do
servidor (posse, emprego e Afastamentos 12 acumulao de Administrativo Servidor Pblico
exerccio, estgio funes pblicas cargos e Disciplinar
probatrio, (concurso pblico, empregos
vencimentos, validade, direitos pblicos
subsdios...) do aprovados)
ASPECTOS IMPORTANTES
122
FORMA DE PROVIMENTO
Reconduo
Aproveitamento
Reverso
Readaptao
Reintegrao
Promoo
Nomeao
0 2 4 6 8 10 12
REMOO E REDISTRIBUIO
10
9
8
7
6
5
4
3
2
1
0
Remoo Redistribuio
REMOO E REDISTRIBUIO
Conceito
O termo agente pblico uma designao genrica que abrange todas as pessoas que
desempenham funes pblicas, mandato, cargo ou emprego estatal, de forma definitiva ou transitria,
remunerada ou gratuita. Nesse sentido, o art. 2 da Lei 8.429/1992 define agente pblico como:
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que
transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra
forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo
anterior.
123
Agentes Polticos
Os agentes polticos so aqueles que exercem a funo pblica de alta direo do Estado e
compem a cpula diretiva do Governo. A vinculao desses agentes com o Poder Pblico uma
vinculao estatutria, estabelecida mediante o ingresso desses mquina estatal, em regra, por meio das
eleies. Ex: Presidente da Repblica, Parlamentares, Governadores, Prefeitos, Ministros, Secretrios, etc.
Destaca-se que os cargos de Ministro de Estado e Secretrio so cargos polticos, haja vista que so cargos
ligados alta gesto, a despeito do fato de que o ingresso desses agentes maquina estatal no ocorre
atravs das eleies.
Cumpre ressaltar que alguns autores, como Hely Lopes Meirelles, entendem que os magistrados
e os membros do Ministrio Pblico tambm se encontram inseridos nessa categoria de agentes polticos.
H, ainda, corrente que defende que os membros dos Tribunais de Contas so agentes polticos.
Servidores Efetivos
O regime estatutrio desses agentes o regime adotado para fins de provimento de cargos
pblicos pelos entes da Administrao Pblica Direta, Autarquias, Fundaes e Associaes Pblicas, ou
seja, pelas entidades que possuem personalidade jurdica de direito pblico. Portanto, os servidores
efetivos desempenham suas funes nessas entidades.
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento
efetivo em virtude de concurso pblico.
FICA A DICA
Cumpre ressaltar que, devido ao fato de no se tratar de vnculo de natureza contratual, o ente
pblico poder promover alterao unilateral no regime aplicvel
aos servidores estatutrios, desde que sejam respeitados os ATENO: o servidor pblico no tem
direitos adquiridos. direito adquirido imutabilidade de seu
regime jurdico
Portanto, o servidor pblico no tem direito adquirido QUESTO CESPE
imutabilidade de seu regime jurdico, de sorte que no h
violao a direito quando se altera, por exemplo, a jornada de O direito adquirido garante a imutabilidade
de regime jurdico e busca proteger os
trabalho ou escalonamento hierrquico da carreira. direitos dos cidados contra as alteraes
que o Estado realiza nas leis que regem o
Destaca-se que durante o perodo de trs anos iniciais de servio pblico.
exerccio, denominado perodo probatrio, o agente ser
Errado
submetido a uma avaliao especial de desempenho e a
aquisio da estabilidade estar condicionada a um resultado
124
satisfatrio nessa avaliao. Essa avaliao tem a finalidade de verificar se o servidor, no exerccio de suas
funes, atende ao Princpio da Eficincia previsto no caput do artigo 37 da CR/88.
Adquirida a estabilidade, o servidor somente poder perder o cargo nas hipteses previstas no 1
do art. 41 da CF/88:
Art. 22. O servidor estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou de
processo administrativo disciplinar no qual lhe seja assegurada ampla defesa.
Para alm das hipteses elencadas acima, de forma excepcional, o 4 do art. 169 da Constituio
Federal de 1988 admite a exonerao de servidores estveis quando esta for imprescindvel para o
cumprimento do limite de despesa com pessoal estabelecido em Lei Complementar. Vejamos:
Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios
no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar. [...] 3 Para o cumprimento dos limites
estabelecidos com base neste artigo, durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio,
os Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes providncias:
I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana;
II - exonerao dos servidores no estveis.
4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o
cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o
cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo
ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. [...]
Na situao descrita temos a hiptese de exonerao do servidor estvel para fins de cumprimento
dos limites de gastos com despesas de pessoal. Nesse caso, no ser possvel que a lei crie novo cargo,
emprego ou funo para suprir as mesmas atividades desempenhadas pelo servidor que foi exonerado,
durante o prazo de quatro anos, nos termos do 6 do art. 169 da CR/88:
Art. 169, 6. O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto, vedada
a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos.
5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a indenizao correspondente a
um ms de remunerao por ano de servio.
Destaca-se que para que esse servidor exonerado retorne aos quadros administrativos, o nico
caminho prestar um novo concurso pblico.
Por fim, conforme estabelece o art. 19 da Lei Complementar n. 101/2000, a despesa total com
pessoal, em cada perodo de apurao, no poder exceder os seguintes percentuais de receita lquida:
Unio: 50%
Estados: 60%
125
Municpios: 60%
Destaca-se que, no caso de servidores efetivos que ainda no so estveis, a demisso dever ser
precedida de um processo que o Supremo Tribunal Federal denomina como processo administrativo
simplificado. Afinal, ainda que o servidor no tenha adquirido a estabilidade, deve lhe ser assegurado o
direito ao contraditrio e ampla defesa, haja vista que a demisso, no Direito Administrativo, uma
PENALIDADE aplicada ao servidor pblico, seja ele estvel ou no, aplicada em razo do cometimento de
ilegalidade grave, como ser visto adiante.
Nesse sentido, devemos lembrar que, caso verificado algum vcio de legalidade ligado aplicao
da penalidade de demisso do servidor pblico, esse ato dever ser anulado e, conforme determina o 2
do art. 41 da CF/88, o servidor que tiver seu ato de demisso anulado pela via judicial dever ser reintegrado
aos quadros do Poder Pblico:
Art. 41, 2. Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser
ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo
de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em
disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio.
QUESTO DE
PROVA
Ademais, o 3 do mesmo dispositivo ainda completa:
RECORRENTE.
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em NO PERCA ESSE
disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu PONTO!
adequado aproveitamento em outro cargo.
A Lei n 8.112/90 dispe sobre o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das
autarquias e das fundaes pblicas de direito pblico federais. Essa norma estabelece em seu art. 5 que:
Por fim, destaca-se que aos servidores pblicos estatutrios so garantidos alguns direitos trabalhistas,
so eles: salrio mnimo; garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao
varivel; dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria;
remunerao do trabalho noturno superior do diurno; salrio-famlia pago em razo do dependente do
trabalhador de baixa renda nos termos da lei; durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias
e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante
acordo ou conveno coletiva de trabalho; repouso semanal remunerado, preferencialmente aos
domingos; remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento a do
normal; gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal;
licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; licena-
paternidade, nos termos fixados em lei; proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
especficos, nos termos da lei; reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana; proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso
por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
126
#FICA A DICA
Conforme determinao da Lei n 8.112/90 (art. 7), a investidura em cargo pblico ocorrer
com a posse."
QUESTO ESAF
Quanto ao trabalho noturno, a Lei n 8.112/90
determina, em seu art. 75, que o servio noturno, Ao servidor pblico federal que prestar servio
prestado em horrio compreendido entre 22 horas de entre as vinte e duas horas de um dia e as cinco
um dia e 5 horas do dia seguinte, ter o valor-hora horas da manh do dia seguinte, ainda que em
regime de planto, ser devido ao pagamento
acrescido de 25%, computando-se cada hora de adicional noturno.
como cinquenta e dois minutos e trinta segundos.
Correta
Cargo Pblico de Provimento Vitalcio
Ademais, nos cargos vitalcios o estgio probatrio reduzido, tendo a durao de dois anos, aps
o qual o agente adquire a vitaliciedade. So detentores de cargo vitalcio os Magistrados, membros do
Ministrio Pblico e membros do Tribunal de Contas.
#FICA A DICA
Todo cargo pblico (lembre-se da diferena entre cargo e emprego pblico) condicionado ao
Regime Jurdico Estatutrio.
Agentes Militares
Os agentes militares formam uma categoria de servidores pblicos, que possuem vinculao
estatutria prpria, organizados com base na hierarquia e na disciplina. Nos termos do art. 42 da CF/88 so
militares:
Art. 42 Os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, instituies organizadas com base
na hierarquia e disciplina, so militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios.
Tambm so agentes militares os integrantes das Foras Armadas, e o art. 142 da CF/88 dispe
que as Foras Armadas so constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela Aeronutica.
Destaca-se que os agentes militares contribuem para o regime PRPRIO de previdncia, conforme
dispe o caput do artigo 40 da CR/88:
Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios,
includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio,
mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo.
127
FICA A DICA
Os agentes militares possuem regime estatutrio PRPRIO e uma das maiores diferenas em
relao aos servidores pblicos civis a vedao ao direito de sindicalizao, greve e filiao partidria
aos militares.
O cargo de provimento em comisso, conhecido como cargo de confiana, aquele cujo ocupante
pode ser livremente nomeado e exonerado, independentemente da realizao de concurso pblico. Esse
tipo de cargo encontra respaldo no art. 37, V da Constituio Federal:
Art. 37, V As funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e
os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais
mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento.
FICA A DICA
Ao criar cargos pblicos de provimento em comisso, o legislador deve fixar um percentual desses
cargos destinado aos servidores que j so titulares de cargo pblico de provimento efetivo, de sorte que
as vagas remanescentes sero destinadas nomeao de qualquer pessoa, conforme escolha feita pela
autoridade administrativa. Nesse caso, o servidor efetivo pode ser nomeado para exercer um cargo de
direo, chefia ou assessoramento e receber, adicionalmente sua remunerao referente ao cargo
efetivo, acrscimo decorrente do cargo em comisso.
Cargos em Comisso = X% servidores que ocupam cargo efetivo + X% Indivduos que no possuem vnculo
com a Administrao;
Remunerao do servidor pblico estatutrio nomeado para ocupar cargo em comisso: Remunerao
referente ao cargo efetivo + X% Remunerao referente ao cargo em comisso;
Remunerao do indivduo nomeado para ocupar cargo em comisso: Remunerao relativa ao Cargo em
Comisso;
128
Conforme entendimento do STF, as gestantes titulares de cargo de provimento em comisso
gozam de estabilidade provisria. Segundo o Supremo Tribunal
Federal: QUESTO FCC
Ademais, o pargrafo nico do art. 69 da Lei n8.112/90 determina que: a servidora gestante ou
lactante ser afastada, enquanto durar a gestao e a lactao, das operaes e locais previstos neste
artigo, exercendo suas atividades em local salubre e em servio no penoso e no perigoso.
Funo de Confiana
Art. 37, V. As funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo,
exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem
preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-
se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; [...].
Portanto, conforme descrito acima, tanto no cargo pblico de provimento em comisso quanto na
funo de confiana deve haver uma relao de confiana entre aquele que nomeia e quem nomeado,
sendo que ambos so de livre nomeao e de livre exonerao e destinam-se s atividades de direo,
chefia ou assessoramento.
TRADUO JURDICA
Como assim?
1. Cargos em Comisso = X% Servidores que ocupam cargo efetivo + X% Indivduos que no possuem
vnculo com a Administrao;
O regime jurdico aplicvel aos detentores de funo pblica sempre o regime estatutrio e o
regime de previdncia o prprio do artigo 40 da CR/88.
Contratao Temporria
129
Art. 37, IX. A lei estabelecer os casos de contratao por
tempo determinado para atender necessidade
QUESTO CESPE
temporria de excepcional interesse pblico.
Os agentes temporrios que desempenham,
Portanto, a lei de cada ente federado dever trazer por tempo determinado, atividades de
um rol taxativo de hipteses urgentes ou excepcionais, com excepcional interesse pblico so agentes
pblicos cuja contratao somente pode ser
carter temporrio, em que a Administrao direta, as feita no mbito da administrao direta.
Autarquias e as Fundaes Pblicas podero realizar
contrataes temporrias, tendo em vista relevante Errado
interesse pblico. A Lei 8.745/93 regulamenta a
contratao temporria no mbito dos rgos da administrao federal direta, bem como das Autarquias e
Fundaes Pblicas. Nesse sentido, o art. 2 da Lei 8.745/93 estabelece:
Os casos urgentes so aqueles em que no h tempo suficiente para instaurar o concurso pblico.
FICA A DICA
A despeito do fato de que a referida contratao independe de concurso pblico, a mesma dever
ser feita mediante processo simplificado de seleo. Entretanto, nas hipteses excepcionais (calamidade
pblica e emergncia ambiental), tal processo simplificado dispensado.
Esses servidores necessariamente contribuiro para o Regime Geral de Previdncia Social INSS
dos artigos 201 e segs. da CR/88 e segundo o artigo 40, 13 da mesma.
Emprego Pblico
Empregado pblico o agente pblico que estabelece um vnculo contratual de emprego com a
Administrao Pblica, regido pela CLT (Consolidao das Leis Trabalhistas). O referido vnculo celetista
menos protetivo que o regime estatutrio (os empregados pblicos no podem adquirir estabilidade) e
ser estabelecido junto s pessoas jurdicas de direito privado que compem a Administrao Pblica
Indireta (Empresas Pblicas, Sociedade de Economia Mista e Fundaes Pblicas de Direito Privado).
FICA A DICA
130
A despeito do regime jurdico dos empregados ser estruturado pelo Direito do Trabalho, faz-se
imperiosa a realizao de Concurso Pblico para a constituio do mencionado vnculo contratual.
Entretanto, mesmo diante da obrigatoriedade de prestar concurso pblico, os empregados no podem
adquirir estabilidade.
Contudo, tal fato no significa dizer que esses agentes possam ser demitidos a qualquer tempo. A
doutrina majoritria entende que os empregados pblicos somente podem estar sujeitos demisso
devidamente motivada. Tal assertiva est fundamentada no fato de que o regime jurdico aplicado ao
empregado pblico predominantemente privado, mas no exclusivamente privado, sofrendo grande
influncia do regime jurdico de direito pblico. Entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho tem se
posicionado pela aplicabilidade da dispensa imotivada do empregado pblico. O Supremo Tribunal
Federal, por sua vez, proferiu deciso em 2013 (Recurso Extraordinrio 589.998 de maro de 2013) no
sentido de que obrigatria a motivao da dispensa unilateral de empregado por Empresa Pblica e
Sociedade de Economia Mista. Fiquem atentos!
Trata-se dos particulares que no foram aprovados em Concurso Pblico e nem integram os
quadros administrativos, ou seja, no possuem vinculao permanente e remunerada com o Estado.
Contudo, exercem funes estatais.
Art. 37. I os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos
estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei;
131
Destaca-se que, em conformidade com o dispositivo transcrito, via de regra, a nacionalidade
brasileira (nata ou naturalizada) um requisito para a ocupao de cargos, empregos e funes pblicas.
Contudo, excepcionalmente, os estrangeiros podem ser agentes pblicos, desde que haja previso legal.
Art. 37, Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
II. A investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas
ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista
em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao;
#FICA A DICA
Conforme estabelece a smula 266 STJ, o diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo
deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico.
O acesso a alguns cargos (como o cargo de juiz ou de membro do Ministrio Pblico) exige, no
mnimo, trs anos de atividade jurdica. O Supremo Tribunal Federal definiu que os trs anos de
atividade jurdica contam da data de concluso do curso de direito e que o momento de
comprovao da atividade jurdica a data de inscrio no concurso.
Os critrios adotados pela banca examinadora de um concurso no podem ser revistos pelo Poder
Judicirio.
Validade do Concurso
importante destacar que, nos termos do art. 37, III da Constituio Federal, os concursos tm
validade de dois anos, prorrogvel por uma nica vez, por igual perodo:
Art. 37, III. O prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual
perodo;
O referido prazo ser contado da data de homologao do concurso. Destaca-se que o edital
poder estabelecer prazo menor de validade do que 2 anos. Entretanto, o prazo estabelecido vincula o
prazo de prorrogao. Desse modo, caso tenha sido instaurado concurso pblico com a validade de 6
meses, o mesmo poder ser prorrogado por mais 6 meses. Caso a validade do concurso pblico seja de
2 anos, o mesmo poder ser prorrogado por mais 2 anos.
Conforme estabelece o art. 37, IV, da Constituio Federal: durante o prazo improrrogvel
previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos
ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego na carreira.
132
Portanto, impe-se a concluso de um concurso para que novo concurso seja aberto, haja vista
que no se abrir novo concurso enquanto houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de
validade no expirado (art. 12, 2 da Lei 8.112/90).
Tipos de Concurso
O concurso pode ser de provas ou de provas e ttulos. O concurso de provas ser realizado para a
composio dos quadros relativos a cargos e empregos de menor complexidade. Os concursos de provas e
ttulos, por sua vez, referem-se ao provimento de cargos com maior complexidade. Nesse ltimo caso, a
ordem classificatria ser definida pelo resultado da ponderao entre o resultado das provas e a
pontuao de ttulos.
FICA A DICA
# FICA A DICA
133
SMULA VINCULANTE N. 43: inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor
investir-se, sem prvia aprovao e concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no
integra a carreira na qual anteriormente investido.
SMULA N 683 O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7,
XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza do cargo a ser preenchido.
Hiptese de contratao temporria para cargo cujo provimento poderia ser realizado por candidato
aprovado em concurso pblico;
Hiptese em que ocorre a requisio de servidores para o exerccio de cargo cuja funo poderia ser
realizada por candidato aprovado em concurso pblico;
134
Hiptese de desistncia do candidato aprovado na posio QUESTO DE PROVA
imediatamente anterior;
Hiptese que importe na prtica de ato inequvoco da Para o STJ, o candidato aprovado em
concurso pblico, mas classificado fora do
Administrao que torne incontestvel a necessidade do nmero de vagas previstas no edital,
preenchimento de novas vagas. tem direito subjetivo nomeao se o
candidato imediatamente anterior na ordem
de classificao, aprovado dentro do
Destaca-se que compete ao candidato o acompanhamento, nmero de vagas e convocado, tiver
via Dirio Oficial ou internet, das publicaes referentes ao concurso manifestado a sua desistncia.
pblico. Entretanto, a Administrao Pblica tem o dever de intimar
pessoalmente o candidato quando houver decurso de tempo Correto
razovel entre a homologao do resultado e a data da nomeao.
Cumpre ressaltar que a pessoa com deficincia fsica participar de concurso em igualdade de
condies com os demais candidatos quanto ao contedo das provas, avaliao e critrios de aprovao,
horrio e local de aplicao e nota mnima exigida para todos os candidatos. Entretanto, esses candidatos
iro concorrer a vagas disputadas somente entre os portadores de deficincia.
#FICA A DICA
QUESTO DE PROVA
O STF (MS 26.310/DF) entendeu que vlido o edital
de concurso para o preenchimento de duas vagas que no Conforme entendimento atual do STF, dever da
Administrao Pblica nomear candidato
reserva nenhuma para deficientes. Isso porque a reserva de aprovado em concurso pblico dentro das vagas
uma vaga corresponderia a 50% das vagas, percentual este previstas no edital, em razo do Princpio da Boa-
muito acima do percentual estabelecido pela lei. F e da proteo da confiana, salvo em situaes
excepcionais caracterizadas pela necessidade,
supervenincia e imprevisibilidade.
Ocupantes de Cargo Pblico
Correto
O caput do art. 3 da Lei Federal n 8.112/90 define
cargo pblico como:
Art. 3, pargrafo nico Os cargos pblicos, acessveis a todos os brasileiros, so criados por lei, com
denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em
comisso.
135
FICA A DICA
FICA A DICA
Definies:
Exerccio: aps a assinatura do termo de posse o servidor dever entrar em exerccio, ou seja, atuar no
efetivo desempenho das atribuies do cargo ou funo. O servidor tem o prazo de 15 dias para entrar
em exerccio, contados da data da posse, sob pena de exonerao da funo de confiana;
136
Estgio Probatrio: perodo de avaliao durante o qual se O direito licena e afastamento do servidor em
deve demonstrar capacidade e aptido para o exerccio do estgio probatrio tem sido recorrente nas
cargo, funo ou emprego. Desse modo, o servidor deve provas!
demonstrar: assiduidade, disciplina, capacidade de Licenas para tratamento de assuntos particulares
iniciativa, produtividade e responsabilidade. O prazo de podero ser concedidas, por discricionariedade
durao do estgio probatrio de 3 anos, com exceo do da administrao pblica, a servidor ocupante de
cargo efetivo, ainda que esteja cumprindo o
estgio probatrio relativo a cargos vitalcios cuja durao estgio probatrio, pelo prazo de at trs anos
de 2 anos. Alm disso, durante o estgio probatrio, o consecutivos, desde que sem remunerao.
servidor ter direito somente s seguintes licenas e
Errado
afastamentos: licena por motivo de doena na famlia;
licena por afastamento do cnjuge ou companheiro; MACETE:
licena para servio militar; licena para atividade poltica;
afastamento para exerccio de mandato eletivo; Servidor em estgio probatrio no abre a MA
TRA CA! Isso , no tem direito a licena para:
afastamento para estudo ou misso no exterior;
afastamento para servir e organismo internacional no qual MAndato Classista;
o Brasil participe; afastamento para participar de curso de
TRAtar de assuntos particulares;
formao decorrente de aprovao em concurso para
outro cargo na Administrao Pblica Federal. Durante a CApacitao.
licena, o perodo do estgio probatrio estar suspenso;
# FICA A DICA
Smula N 22, STF: o estgio probatrio no protege o funcionrio contra a extino do cargo.
Smula N 21, STF: funcionrio em estgio probatrio no pode ser exonerado nem demitido sem
inqurito ou sem as formalidades legais de apurao de sua capacidade. Portanto, nula a dispensa de
servidor em estgio probatrio sem o devido processo administrativo que garanta o contraditrio e ampla
defesa.
Art. 1o-A. O servidor pblico titular de cargo efetivo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios ou o militar dos Estados e do Distrito Federal filiado a regime PRPRIO de previdncia social,
quando cedido a rgo ou entidade de outro ente da federao, com ou sem nus para o cessionrio,
permanecer vinculado ao regime de origem
Avaliao especial de desempenho: avaliao ao qual o servidor est sujeito que, nos termos que a lei
dispuser, ser realizada quatro meses antes de encerrado o perodo de estgio probatrio. Desse modo,
sendo a avaliao favorvel o servidor ser efetivado, caso a avaliao seja desfavorvel o servidor ser
exonerado (mediante processo administrativo simplificado, assegurado o direito ao contraditrio e
ampla defesa);
Estabilidade: direito permanncia. O servidor estvel somente perder o cargo em razo de sentena
judicial transitada em julgado, processo administrativo disciplinar (assegurado o direito ao contraditrio
e a ampla defesa), procedimento de avaliao peridico de desempenho e nas situaes em que seja
necessrio a reduo de despesas. Em conformidade com o art. 19 do ADCT , os servidores pblicos civis
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da Administrao Direta, Autrquica e das
Fundaes Pblicas , em exerccio na data da promulgao da Constituio Federal, h pelo menos cinco
anos, sem concurso pblico, so considerados estveis no servio pblico. Tal regra no se aplica aos
ocupantes de cargos e funes de comisso, nem os que a lei define como de livre exonerao.
Vencimento: parcela fixa definida em lei para remunerar uma determinada carreira de servidores
estatutrios valor fixado em lei. O vencimento acrescido das vantagens de carter permanente
137
irredutvel, podendo haver reduo em algumas situaes, como nos casos de reduo de valores ao
teto constitucional.
#FICA A DICA
Subsdio: subsdio o montante remuneratrio nico que exclui a possibilidade de percepo de outras
vantagens pecunirias variveis. Deve ser fixado por lei especfica, e encontra-se previsto no artigo 39,
4 e 8 da CR/88, segundo o qual:
Art. 39, 8 A remunerao dos servidores pblicos organizados em carreira poder ser fixada nos termos
do 4.
Art. 39, 4. O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os ministros de Estado e os secretrios
estaduais e municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o
acrscimo de qualquer gratificao adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie
remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI.
#FICA A DICA
138
A corte superior tambm j se posicionou acerca do auxlio-transporte, definindo que ele tem o
escopo de custear as despesas com o deslocamento dos servidores do local de trabalho para a residncia
(e vice-versa), independentemente de o mesmo ser realizado por meio de veculo prprio ou coletivo
municipal, intermunicipal ou interestadual.
Teto Remuneratrio
O teto remuneratrio refere-se ao limite mximo de remunerao para quaisquer agentes pblicos
(art. 37, XI, Constituio Federal e Emenda Constitucional n. 41/2003), includas as vantagens de qualquer
natureza, sendo que esta no poder exceder o subsdio dos ministros do Supremo Tribunal Federal
(R$39.200,00), sendo que:
O teto nos Estados e Distrito Federal: subsdio do Governador no mbito do Poder Executivo, o
subsdio dos Deputados estaduais e distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos
Desembargadores do Tribunal de Justia (limitado a 90,25% do subsdio mensal do ministro do
STF) no mbito do Poder Judicirio, extensivo tambm aos membros do Ministrio Pblico, aos
Procuradores e Defensores Pblicos.
Cumpre destacar que, em conformidade com o art. 37, 9 da Constituio Federal, as Empresas
Pblicas, Sociedades de Economia Mista e suas subsidirias esto submetidas ao teto remuneratrio
quando receberem recursos oriundos da Administrao Pblica Direta para pagamento de custeio e
despesa de pessoal.
Tambm convm destacar que, nos termos do art. 37, X da CF/88, a remunerao dos servidores
pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente podero ser fixados ou alterados por lei
especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma
data e sem distino de ndices.
FICA A DICA
QUESTO CESPE
A jurisprudncia vem entendendo que excluem-se do
teto remuneratrio as verbas indenizatrias, benefcios No cmputo do limite remuneratrio (chamado
previdencirios, remunerao decorrente de cargos pblicos de teto constitucional), devem ser consideradas
todas as parcelas percebidas pelo agente
de magistrio acumulveis, e o exerccio de funo cumulativa. pblico, includas as de carter indenizatrio.
Licenas Errado
a) Por motivo de doena de familiar (art.83): ser concedida sem prejuzo dos vencimentos. Trata-
se de uma deciso vinculada da Administrao Pblica, contudo, a licena ser deferida apenas se
a assistncia direta do servidor for indispensvel e no puder ser prestada simultaneamente com
o exerccio do cargo ou mediante compensao de horrio. Ademias, vedado o exerccio de
atividade remunerada durante o perodo da licena por motivo de doena de familiar.
b) Por motivo de afastamento do cnjuge ou companheiro (art. 84): concedida por prazo
indeterminado (e sem remunerao) para o servidor acompanhar o cnjuge que foi deslocado
dentro do territrio nacional, para o exterior ou para o exerccio de mandato eletivo dos poderes
Executivo e Legislativo.
c) Para o servio militar (art. 85): concedida com remunerao;
d) Para exerccio de atividade poltica (art. 86): concedida sem remunerao para servidor eleito;
139
e) Para capacitao profissional (art. 87): a cada
quinqunio (05 anos) de efetivo exerccio, o servidor
QUESTO CESPE
poder afastar-se do exerccio do cargo efetivo para
participar de curso de capacitao profissional, no Como medida que contribui para a melhoria da
interesse da Administrao, sem prejuzo da qualidade de vida do servidor pblico, lhe
facultado optar pela acumulao de perodos de
remunerao, por at trs meses. Caso o servidor no
licena-capacitao, caso no seja possvel
usufrua desse benefcio, no haver cumulao, ou usufru-los aps cada perodo aquisitivo.
seja, a lei no permite a acumulao de dois perodos
de licena-capacitao; Errado
f) Para tratar de interesses particulares (art. 91): ser
concedida a critrio da Administrao para ocupante
de cargo efetivo, pelo prazo de 3 anos sem remunerao. A licena poder ser interrompida, a
qualquer tempo, a pedido do servidor ou no interesse do servio;
g) Para o desempenho do mandato classista (art. 92).
Afastamento
Para se ausentar do pas para estudo ou misso oficial, o servidor deve atender s exigncias
previstas nos arts. 95 e 96 da Lei n 8.112:
Art. 95. O servidor no poder ausentar-se do pas para estudo ou misso oficial, sem autorizao do
presidente da Repblica, presidente dos rgos do Poder Legislativo e presidente do Supremo Tribunal
Federal.
1 A ausncia no exceder a 4 (quatro) anos, e finda a
misso ou estudo, somente decorrido igual perodo, ser QUESTO DE PROVA
permitida nova ausncia. Em conformidade com a Lei n. 8.112/1990, o
2 Ao servidor beneficiado pelo disposto neste artigo no servidor pblico poder ser afastado do Brasil
ser concedida exonerao ou licena para tratar de para misso oficial por tempo indeterminado.
interesse particular antes de decorrido perodo igual ao do
afastamento, ressalvada a hiptese de ressarcimento da Errado
despesa havida com seu afastamento.
3 O disposto neste artigo no se aplica aos servidores da
carreira diplomtica.
4 As hipteses, condies e formas para a autorizao de que trata este artigo, inclusive no que se refere
remunerao do servidor, sero disciplinadas em regulamento.
Art. 96. O afastamento de servidor para servir em organismo internacional de que o Brasil participe ou com
o qual coopere dar-se- com perda total da remunerao.
140
Ademais, o servidor ter que permanecer no exerccio de suas funes aps o seu retorno por um
perodo igual ao perodo do afastamento concedido. Se caso esse servidor solicitar exonerao do cargo
ou aposentadoria antes do cumprimento desse perodo de permanncia, ser obrigado e ressarcir o rgo
ou entidade pelos gastos em seu aperfeioamento.
Art. 38. Ao servidor pblico da Administrao Direta, Autrquica e Fundacional, no exerccio de mandato
eletivo, aplicam-se as seguintes disposies:
I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou
funo;
II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar
pela sua remunerao;
Destaca-se que quando o agente pblico, que ocupa cargo ou emprego pblico, passa a exercer
mandato eletivo, a regra que ele fique afastado do exerccio daquela atividade, percebendo apenas o
subsdio referente ao mandato eletivo. Contudo, o agente poder exercer mandato de vereador e, caso
houver compatibilidade de horrios, poder perceber tanto as vantagens remuneratrias referentes ao
cargo efetivo, vitalcio ou emprego pblico como o subsdio referente ao cargo eletivo. Vejamos o que
dispe o inciso III do art. 38 da CF/88:
Art. 38, III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens
de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo
compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior.
Art. 38, IV. Em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de
servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento;
V. Para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no
exerccio estivesse.
#FICA A DICA
Importante salientar que a Lei 8.112/90 tambm institui um rol de deveres de fazer e no fazer
para os servidores:
141
IX - manter conduta compatvel com a moralidade administrativa;
X - ser assduo e pontual ao servio;
XI - tratar com urbanidade as pessoas;
XII - representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder.
Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII ser encaminhada pela via hierrquica e apreciada
pela autoridade superior quela contra a qual formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa.
Formas de Provimento
Nomeao
142
Pargrafo nico. O servidor ocupante de cargo em comisso ou de natureza especial poder ser nomeado
para ter exerccio, interinamente, em outro cargo de confiana, sem prejuzo das atribuies do que
atualmente ocupa, hiptese em que dever optar pela remunerao de um deles durante o perodo da
interinidade.
Readaptao
Trata-se, assim como a promoo, de forma de provimento derivado que consiste no provimento
de servidor em cargo cujas atribuies sejam compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua
capacidade fsica ou mental, conforme atestado da percia mdica.
TRADUO JURDICA
Como assim?
Ex.: o motorista de nibus do Estado sofre um acidente e perde seu brao, ele poder continuar sendo
motorista? No. Por essa razo ser readaptado a outro cargo compatvel com sua capacidade fsica e
mental.
143
o servidor tenha solicitado a reverso; MACETE
a aposentadoria tenha sido voluntria;
o servidor fosse estvel quando estava na ReVerso: V de Velho ->
Aposentado
atividade;
a aposentadoria tenha ocorrido nos cinco anos Retorno do servidor
anteriores solicitao; aposentado por invalidez ou
existncia de cargo vago. aposentado
voluntariamente.
FICA A DICA
4. O servidor com idade superior a 70 anos ou 75 anos no poder ser revertido (art. 40, II da CF/88).
Aproveitamento
Trata-se de provimento derivado que traduz o retorno atividade pblica de servidor que estava
em disponibilidade a cargo de vencimento e atribuies compatveis com o cargo anterior. Cumpre
ressaltar que caso o servidor no entre em exerccio no prazo legal, ser tornado sem efeito o
aproveitamento, e cassada a sua disponibilidade, salvo no caso de doena comprovada por junta mdica.
Reintegrao
Reconduo
em razo da reintegrao de servidor demitido ilegalmente. Ex: o servidor que estava ocupando
o cargo daquele que foi demitido injustamente ser reconduzido a sua antiga funo;
Conforme estudado em outras situaes j descritas, estando provido o cargo o servidor ser
aproveitado em outro cargo equivalente.
144
FICA A DICA DEFINIES
Disponibilidade: direito do servidor estvel de ser posto em disponibilidade e ficar sem trabalhar, mas com
remunerao proporcional ao tempo de servio, nas hipteses de extino do cargo ou declarao de
desnecessidade e reintegrao do servidor que anteriormente ocupava o cargo. A disponibilidade no
possui carter sancionatrio. No caso de servidores que ainda se encontram em estgio probatrio, extinto
o cargo essa proteo no existe e o mesmo ser exonerado.
Exonerao: a sada dos quadros da Administrao sem qualquer carter punitivo. A exonerao pode se
dar: 1) a pedido do servidor; 2) quando o servidor recebe uma avaliao de desempenho desfavorvel no
estgio probatrio; 3) quando o servidor no tomar posse ou entrar em exerccio no prazo estabelecido.
No que se refere aos cargos de comisso, a exonerao pode se dar a pedido do servidor ou da autoridade
competente (sem necessidade qualquer motivao).
Demisso: ato punitivo da administrao decorrente de deciso administrativa ou judicial. S pode ser
demitido o servidor legalmente investido no cargo pblico.
Emprego Pblico: conjunto de atribuies e responsabilidades que se distingue do cargo pblico em virtude
do vnculo de emprego que estabelecido entre o servidor e o Estado. Nesse caso, o vnculo contratual.
Vacncia
A remoo refere-se ao deslocamento do servidor a pedido O servidor pblico federal tem direito de ser
removido a pedido, independentemente do
(a critrio do Poder Pblico) ou de ofcio no interesse da interesse da administrao, para acompanhar
Administrao, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana cnjuge que, sendo empregado de empresa
de sede. A remoo a pedido pode se dar nas seguintes situaes de pblica federal, tenha sido deslocado para outra
localidade no interesse da administrao.
fato:
Correto
Para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm
servidor civil ou militar, de qualquer das esferas federativas, que foi deslocado no interesse da
Administrao;
145
Em caso de remoo por interesse da Administrao, o servidor
poder receber ajuda de custo, com o fito de compensar suas despesas com
a mudana de domiclio, sendo vedado o duplo pagamento de indenizao no
caso de o cnjuge ou companheiro que detenha tambm a condio de
servidor, e vier a ter exerccio na mesma sede.
Redistribuio
#FICA A DICA
Na grande maioria dos casos, o servidor deve exercer apenas um cargo pblico OU um emprego
pblico OU uma funo pblica OU receber uma nica aposentadoria do artigo 40 da CR/88:
Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios,
includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio,
mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. [...]
6. Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta Constituio,
vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo.
Art. 37, XVI. vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver
compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI.
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas;
146
Caso o servidor acumule licitamente dois cargos efetivos (Ex.: um servidor promotor de justia e
professor universitrio) e venha a ser investido em cargo de provimento em comisso (Ex.: nomeado para
um cargo de provimento em comisso), ele ficar afastado de
ambos os cargos efetivos (exercer apenas o cargo de QUESTO CESPE
provimento em comisso). Contudo, ele poder cumular o
cargo de comisso com um dos cargos efetivos se houver O servidor que ocupa cargo em comisso ou
funo de confiana submete-se ao regime
compatibilidade de horrio e local declarada pelas integral de dedicao ao servio e pode ser
autoridades mximas dos rgos ou entidades envolvidas. convocado sempre que houver interesse da
administrao.
Destaca-se que, em regra, o ocupante de cargo em
Correto
comisso ou funo de confiana submete-se a regime de
integral dedicao ao servio, de sorte que poder ser
convocado sempre que houver interesse da Administrao.
A regra e suas excees alcanam todos os entes da Administrao Pblica Direta e Indireta, em
todas as esferas federativas e, ainda, as sociedades controladas direta ou indiretamente pelo Poder Pblico
nos termos do artigo 37, XVII da CR/88:
Art. 37, XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes,
empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou
indiretamente, pelo poder pblico.
Art. 37, 10. vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou
dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos
acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de
livre nomeao e exonerao.
[...] a vedao nele contida diz respeito apenas acumulao de proventos de aposentadoria com
remunerao de cargo ou emprego pblico efetivo, categorias nas quais no se insere a funo pblica
exercida por fora de contratao temporria, preenchida via processo seletivo simplificado. [...] (STJ,
Informativo 559, REsp 1.298.503-DF, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 7/4/2015, DJe 13/4/2015.)
147
Em observncia ao Princpio da Eficincia, o STJ
tem entendido que vedada a acumulao de dois cargos QUESTO ESAF
pblicos quando a jornada de trabalho semanal Considere que Emanuel, servidor da SUFRAMA,
ultrapassar o limite de 60 horas. tenha sido aprovado em concurso pblico para
analista administrativo em outra autarquia federal e
passe a acumular os dois cargos, ambos com jornada
Por fim, o art. 33 da Lei 8112 determina que: semanal de 40 horas. Nessa situao, uma vez que as
duas autarquias compem a Administrao Indireta,
Art. 133. Detectada a qualquer tempo a acumulao no h violao do dispositivo constitucional que
ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas, a veda a acumulao de cargos no servio pblico.
autoridade a que se refere o art. 143 notificar o Errado
servidor, por intermdio de sua chefia imediata, para
apresentar opo no prazo improrrogvel de dez dias, Se, por acumular dois cargos pblicos remunerados
contados da data da cincia e, na hiptese de para os quais no haja previso legal de acumulao,
omisso, adotar procedimento sumrio para a sua uma servidora for notificada pela autoridade
competente, por intermdio de sua chefia imediata,
apurao e regularizao imediata, cujo processo ser dado o prazo de dez dias, improrrogveis, para
administrativo disciplinar se desenvolver nas seguintes essa servidora apresentar sua opo por um dos
fases. cargos.
Correto
Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios,
includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio,
mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo [...]
20. Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de previdncia social para os servidores
titulares de cargos efetivos, e de mais de uma unidade gestora do respectivo regime em cada ente estatal,
ressalvado o disposto no art. 142, 3, X.
Destaca-se que o mencionado regime no se aplica a empregados pblicos, aos contratados
temporariamente e aos ocupantes de cargo em comisso, estando estes sujeitos ao regime GERAL de
previdncia.
FICA A DICA
A Lei n 8112/90 dispe sobre regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das
Autarquias e das Fundaes Pblicas federais. Essa norma apresenta, em seu artigo 117, um rol de
proibies ao servidor pblico federal, vejamos:
148
IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em
detrimento da dignidade da funo pblica;
X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada,
personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade
de acionista, cotista ou comanditrio;
XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas,
salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de
parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro;
ATENO para os
XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie,
pontos em negrito
em razo de suas atribuies; aspectos mais
XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro; cobrados
XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas;
XV - proceder de forma desidiosa;
XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou
atividades particulares;
XVII - cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa,
exceto em situaes de emergncia e transitrias;
XVIII - exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio
do cargo ou funo e com o horrio de trabalho;
XIX - recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado.
Cabe ressaltar que no necessrio que a defesa do servidor seja realizada por advogado, de
maneira que a Smula Vinculante n 5 do STF dispe que a falta de defesa tcnica por advogado no
processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.
Aplica-se, ainda, os seguintes prazos prescricionais para fins de instaurao do processo e apurao
das faltas cometidas:
Processo Administrativo Disciplinar (PAD): Inicialmente, importante ressaltar que o rgo poder
instaurar o PAD sem que tenha instaurado previamente uma sindicncia. Dito isto, temos que o PAD um
procedimento que visa apurar e punir falta grave, isso , que no enseja mera advertncia ou suspenso
de at 30 dias. O PAD ser iniciado com a publicao do ato que constituir a comisso processante, se
desenvolver no Inqurito Administrativo (que abarca a instruo, a defesa e o relatrio) e ter fim com
o julgamento. O ato que inicia o PAD a portaria de instaurao, que dispensa a descrio minuciosa da
imputao contra o servidor pblico exigida na fase de indiciamento.
149
O processo disciplinar se desenvolve em trs fases: instaurao; inqurito administrativo e
julgamento.
Importante salientar que a deciso final do PAD no determinada pela comisso processante,
mas sim pela autoridade competente que basear seu julgamento no relatrio apresentado pela comisso.
Segundo o STJ, apresentado este relatrio, no obrigatrio intimar o interessado para alegaes finais.
(STJ. 1 Seo. MS 18.090-DF, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 8/5/2013. Info 523).
A comisso ser formada por trs servidores pblicos que gozem de estabilidade, sendo que o seu
presidente dever possuir cargo efetivo superior ou, ao menos, de mesmo nvel do indiciado. Nos termos
da lei 8.112/90, veja-se:
FICA A DICA
As penalidades s quais o indiciado pode ser submetido ao praticar alguma falta so as seguintes:
Advertncia: Nos termos do art. 129 da Lei n 8112/90, a advertncia ser aplicada por escrito, nos casos
de violao de proibio constante do art. 117, incisos I a VIII e XIX, e de inobservncia de dever funcional
previsto em lei em regulamentao ou norma interna, que no justifique imposio de penalidade mais
grave.
Suspenso: nos termos do art. 130 da lei n 8112/90, a suspenso ser aplicada em caso de reincidncia de
faltas punidas com advertncia e violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a
penalidade de demisso.
Demisso: a penalidade de demisso s pode ser aplicada em uma das hipteses taxativamente previstas
no art. 132 da lei n 8112/90:
Nos termos do art. 13 da Lei n 8.429\92, a penalidade de demisso tambm pode ser aplicada
se o agente se recusar a entregar declarao de bens:
150
TA NA MODA questo sobre declarao de
Art. 13 A posse e o exerccio de agente pblico ficam bens! ATENO
condicionados apresentao de declarao dos bens e
valores que compem o seu patrimnio privado, a fim de O agente pblico est obrigado a declarar bens e
ser arquivada no servio de pessoal competente. valores que componham o seu patrimnio
2 A declarao de bens ser anualmente atualizada e privado requisito que condiciona a sua posse
em cargo ou funo pblica , e poder ser
na data em que o agente pblico deixar o exerccio do demitido a bem do servio pblico caso apresente
mandato, cargo, emprego ou funo. falsa declarao.
3 Ser punido com a pena de demisso, a bem do
servio pblico, sem prejuzo de outras sanes cabveis, Correto
o agente pblico que se recusar a prestar declarao dos
QUESTO CESPE
bens, dentro do prazo determinado, ou que a prestar falsa.
4. O declarante, a seu critrio, poder entregar cpia da Considere que, alegando direito privacidade,
declarao anual de bens apresentada Delegacia da determinado servidor, ao tomar posse em cargo
Receita Federal na conformidade da legislao do Imposto pblico, tenha negado entregar a devida
sobre a Renda e proventos de qualquer natureza, com as declarao dos bens e valores que compem o seu
patrimnio privado. Nessa situao, persistindo a
necessrias atualizaes, para suprir a exigncia contida recusa, o servidor poder ser demitido a bem do
no caput e no 2. deste artigo. servio pblico.
FICA A DICA
Destituio de funo comissionada: A destituio de funo em comisso ser aplicada nos casos de
infraes sujeitas s penalidades de SUSPENSO E DE DEMISSO. A aplicao dessa penalidade de
competncia da autoridade que fez a nomeao.
Por fim, convm destacar que a responsabilizao na esfera administrativa do servidor no elide
sua responsabilidade nas demais esferas (civil e criminal). Quanto a esta ltima, destaca-se, inclusive que
alcanar tanto os crimes quanto as contravenes eventualmente por ele praticadas no exerccio de
suas funes. Contudo, conforme estudado e nos termos do art. 126 da lei n 8112/90:
Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal que
negue a existncia do fato ou sua autoria.
151
Merece destaque o fato de que o STF j declarou a
QUESTO CESPE
inconstitucionalidade do art. 170 da Lei 8.112/90, de modo
que NO possvel o registro nos assentamentos do servidor Durante o perodo de apurao dos deveres
por violao ao princpio da presuno de inocncia. inerentes ao cargo do servidor, as sanes
administrativas decorrentes do processo
disciplinar podero cumular-se com as sanes
Art. 170. Extinta a punibilidade pela prescrio, a penais, sendo afastada, entretanto, a
autoridade julgadora determinar o registro do fato nos responsabilidade administrativa do servidor no
assentamentos individuais do servidor. caso de absolvio criminal.
Errado
Reviso: a supervenincia de fatos novos, que possam provar
a inocncia de servidor pblico punido pela
administrao, viabiliza pedido de reviso da deciso, no podendo essa reviso, entretanto, resultar em
agravamento da sano que tiver sido imposta.
Art. 65. Os processos administrativos de que resultem sanes podero ser revistos, a qualquer tempo,
a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar
a inadequao da sano aplicada.
Pargrafo nico. Da reviso do processo no poder resultar agravamento da sano. (Lei 9784/99).
FORMAS DE
CONCEITO
PROVIMENTO
Provimento originrio Nomeao
Provimento derivado no qual o agente passa a ocupar cargo de classe superior da sua carreira Promoo
Forma de provimento derivado que consiste no provimento de servidor em cargo cujas atribuies
sejam compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, conforme Readaptao
percia mdica.
Provimento derivado que decorre de:
retorno do servidor aposentado por invalidez aos quadros da Administrao Pblica. Nesse
caso, a junta mdica dever declarar que so insubsistentes os motivos da invalidez.
Reverso
retorno de servidor aposentado voluntariamente no interesse da Administrao. Nesse
caso, a aposentadoria deve ter ocorrido nos cinco anos anteriores solicitao e deve haver cargo
vago.
Retorno atividade pblica de servidor que estava em disponibilidade a cargo de vencimento e
Aproveitamento
atribuies compatveis com o cargo anterior.
Provimento derivado que ocorre nos casos em que invalidada a demisso de servidor por deciso
administrativa ou judicial, implicando retorno atividade pblica e o ressarcimento de todas as Reintegrao
vantagens
Provimento derivado no qual o servidor regressa para seu cargo de origem, em virtude de
reintegrao de outro servidor ou em razo de avaliao de desempenho insatisfatria para outro Reconduo
cargo.
CONCEITO PENALIDADES
Penalidade aplicada por escrito que visa, de fato, advertir o servidor da prtica
de uma conduta no compatvel com a integridade da Administrao. Advertncia
Tambm aplicada nas mesmas hipteses de destituio de cargo em comisso. Destituio de funo comissionada
152
RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL DO ESTADO
RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL DO
ESTADO
Ao de reparao civil
Teoria do Risco Criado
Responsabilidade por omisso do Estado
Teoria do Risco integral
Teoria do Risco Administrativo
Elementos da responsabilidade (conduta,
Evoluo da responsabilidade
Conceito
Evoluo da Responsabilidade
153
Durante o Estado absolutista o monarca era considerado um representante de Deus na Terra.
Nesse perodo, qualquer eventual dano causado por atuao do ente Estatal no ensejava o pagamento
de indenizao. Premissa esta que traduz a fase da irresponsabilidade do Estado.
Com o objetivo de se ampliar a proteo vtima, foi desenvolvida a Teoria da Culpa do Servio,
segundo a qual a responsabilidade do Estado estaria fundamentada na culpa decorrente da m prestao
do servio.
Segundo essa teoria, seria necessrio que a vtima comprovasse que o servio foi prestado de
forma deficiente ou ineficiente para que o Estado fosse responsabilizado (culpa da m prestao do servio
pblico) pelo dano sofrido pela vtima.
Nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Melo, a responsabilidade objetiva do Estado: " a
obrigao de indenizar que incumbe a algum em razo de uma conduta lcita ou ilcita que produziu uma
leso na esfera juridicamente protegida de outrem".
Desse modo, v-se que os elementos subjetivos no so relevantes para que seja configurada a
responsabilidade objetiva, inclusive o elemento ilicitude no sequer considerado, ou seja, a
responsabilidade civil do Estado poder decorrer de uma conduta lcita ou conduta ilcita e est
fundamentada no dever de indenizar em conformidade com a noo de RISCO ADMINISTRATIVO. Assim,
aquele que presta o servio assume o risco do dano que eventualmente causar, independentemente da
existncia de culpa ou dolo.
FICA A DICA
O Estado responde por danos causados por condutas lcitas e condutas ilcitas:
Responsabilidade que decorre de conduta ilcita: a responsabilidade por dano decorrente de conduta
ilcita encontra-se ancorada na violao ao Princpio da Legalidade, e quando a conduta encontra-se
em desacordo com o ordenamento jurdico;
Responsabilidade que decorre de conduta lcita: trata-se da responsabilidade por dano decorrente
de conduta lcita da administrao e justifica-se pela violao ao Princpio da Isonomia. Afinal, o
mesmo ato, editado em conformidade com a lei, pode ensejar um dano anormal a alguns
administrados e no a outros, de sorte que o cidado afetado no deve suportar sozinho o dano
anormal e especfico sofrido em razo de medida administrativa. A solidariedade social sustenta que
os encargos decorrentes de prejuzos especiais que oneram determinados particulares (vtima que
sofreu o dano que decorreu da conduta lcita do agente) devem ser distribudos para a coletividade
como um todo. Ou seja, o Estado dever assumir o pagamento de indenizao (distribuio dos
encargos) quele que sofreu um dano especfico e anormal.
154
A responsabilidade civil objetiva do Estado transferiu a discusso acerca do dolo ATENO
ou culpa do agente pblico para a ao regressiva, a ser ajuizada pelo ente pblico
contra o agente posteriormente. Desse modo, segue uma sequncia dos atos em sntese:
1 FATO: o terceiro sofre um dano em decorrncia de uma atuao de um agente estatal (lcita ou ilcito),
no exerccio da funo pblica (nexo de causalidade);
2 FATO: o particular ajuza uma ao de reparao contra o Estado, na qual somente sero discutidos os
elementos objetivos: dano, conduta do agente e nexo de causalidade;
3 FATO: o ente pblico condenado ao pagamento de indenizao, entretanto, caso evidenciado que o
agente agiu com dolo e a culpa, o Estado ajuizar ao regressiva contra o agente pleiteando o
ressarcimento da indenizao paga.
Portanto, a ao regressiva representa uma garantia do Estado de que ser ressarcido pelo agente
quanto ao valor da indenizao paga vtima e, tambm, uma garantia do prprio agente pblico, uma vez
que o STF no admite que o servidor seja diretamente acionado pela vtima ao propor a ao de reparao
civil.
Elementos da Responsabilidade
Conduta do Agente
Em consonncia com o texto constitucional, as pessoas jurdicas respondero pelos danos que seus
agentes causarem a terceiros no EXERCCIO DA FUNO PBLICA, isto , conforme estabelece a Teoria da
Imputao Volitiva, a conduta do agente imputada ao rgo pblico, desde que este encontre-se no
exerccio da atividade administrativa.
FICA A DICA
Exemplo 1: O policial convocado para fazer a segurana de um evento briga com um espectador. Nesse
caso, o Estado responde objetivamente. Esse mesmo policial, em uma briga domstica, machuca a sua
esposa. Nesse caso, o Estado no responde, uma vez que nauele momento o agente no se encontrava no
exerccio da funo pblica.
Portanto, caso o agente faa uso dessa qualidade para QUESTO CESPE
praticar a conduta, o Estado responder objetivamente. Dessa
forma, ainda que o agente pblico no esteja em seu horrio de A administrao no responde pelo dano
causado a terceiros em razo da conduta
trabalho, caso ele se aproveite da qualidade de agente para do servidor, uma vez que o ato foi
praticar a medida que ensejou o dano, estar configurada hiptese praticado aps o horrio de expediente.
de responsabilizao do ente pblico.
Errado
Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento de que o Estado responde
inclusive por atos cometidos por agentes terceirizados (REsp904127/2008).
Pessoas da responsabilidade
A responsabilidade abarca, alm dos entes da Administrao Pblica Direta (Unio, estados, DF,
municpios), a Administrao Indireta (Autarquias, Fundaes, Associaes Pblicas, Empresas Pblicas e
155
Sociedades de Economia Mista prestadoras de servio pblico) e os SERVIO PBLICO =
particulares que prestam servio pblico (concessionrias e RESPONSABILIDADE OBJETIVA
permissionrias). Nesse caso, a empresa particular prestadora do servio
pblico responder pelo dano causado (ao usurio do servio ou a terceiros) de forma primria e objetiva,
sendo que o Estado responder subsidiariamente apenas caso a empresa no cumprir o dever de
indenizao.
Contudo, cabe destacar que a Empresa Pblica e a Sociedade de Economia Mista que exploram
atividade econmica, dada a atividade que desempenham e o regime jurdico ao qual se encontram
sujeitas, respondem SUBJETIVAMENTE pelos danos causados por seus agentes. Nessa situao, mostra-se
imprescindvel a comprovao dos elementos: conduta do agente, dano, DOLO OU CULPA e nexo de
causalidade.
FICA A DICA
Nos casos em que o particular for o prestador do servio e a conduta de seus agentes causar dano
ao terceiro, a responsabilidade da concessionria objetiva, e o Estado responder subsidiariamente.
oportuno mencionar que a responsabilidade subsidiria no pode ser confundida com a responsabilidade
solidria. Na responsabilidade solidria, todos os obrigados respondem ao mesmo tempo, enquanto na
subsidiria o Estado s chamado caso o prestador de servios no tiver condies financeiras de cumprir
com sua obrigao. O Estado funciona como uma garantidor da indenizao a ser paga vtima.
Destaca-se que a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de
servio pblico objetiva relativamente a terceiros usurios e a no usurios do servio.
156
O dano ser uma leso a algum bem jurdico material, ainda
que seja um DANO MORAL (danos experimentados na esfera ntima
O Estado responde por dano
do indivduo, atacando diretamente sua honra e sua reputao
MORAL
perante o corpo social).
QUESTO CESPE
Nexo de Causalidade
Se, no exerccio de suas funes, um
servidor pblico agride verbalmente
O nexo de causalidade refere-se ao fato de que a conduta do cidado usurio de servio pblico, no
agente deve ter sido responsvel pelo dano sofrido, ou seja, significa haver responsabilidade objetiva do
dizer que a vtima ter que demonstrar que o dano sofrido resultou Estado devido inexistncia de danos
materiais.
da prestao de um servio pblico/atuao do poder pblico.
Errado
Preenchidos esses requisitos, o Estado ser
responsabilizado.
FICA A DICA
Caso o dano tenha sido causado pelo agente pblico fora do exerccio da funo pblica o Estado no
ser responsabilizado.
A ttulo exemplificativo, podemos citar a desativao de uma ferrovia que era utilizada para escoar
a produo de uma fbrica. Certamente essa conduta da Administrao provocou um dano anormal
fbrica, que passou a ter um gasto muito maior para transportar suas mercadorias pela rodovia e se viu
obrigada a fechar as portas. Nesse sentido, haver obrigao do Estado de indenizar a empresa porque o
dano suportado pelo particular, no caso em tela, foi alm da margem de normalidade. Todavia, um morador
da regio no dever ser indenizado simplesmente porque utilizava o transporte ferrovirio e no gosta
de andar de nibus ou porque ter que acordar mais cedo para chegar ao trabalho. Nesse caso, o dano
sofrido pelo cidado no se trata de algo anormal e especfico a esse cidado e estaria abarcado pelo risco
social, no havendo direito ao pagamento de qualquer espcie de indenizao. Tal situao traduz a Teoria
do Duplo Efeito do Ato, onde o mesmo ato gera efeitos distintos para pessoas distintas.
157
Cumpre destacar que, na hiptese de culpa
Excludentes de responsabilidade: ponto MUITO
concorrente, na qual h culpa do agente pblico e do cobrado!
prejudicado, ser necessria a produo de provas periciais
para determinar o grau de culpa da Administrao para fins de A responsabilidade civil do Estado deve ser
excluda em situaes inevitveis, isto , em caso
fixao do valor da indenizao, ou seja, trata-se de situao fortuito ou em evento de fora maior cujos efeitos
atenuante, sendo a culpa concorrente o fator de mitigao da no possam ser minorados. ROMPIMENTO DO
responsabilidade. NEXO DE CAUSALIDADE;
A teoria do risco integral parte da premissa de que o ente pblico o garantidor universal e,
portanto, a Administrao ficaria obrigada a indenizar todo e qualquer dano suportado por terceiros, ainda
que resultante de culpa ou dolo da vtima. Essa teoria no admite nenhuma das excludentes de
responsabilidade e nunca foi adotada integralmente pelo pas.
Com efeito, a responsabilizao depende da ocorrncia de ato omissivo ilcito, isto , a omisso do
agente deve configurar o descumprimento de seus deveres legalmente estabelecidos. Nesse diapaso, o
Estado no responde por fatos da natureza como enchentes, raios, e tambm no responde por atos de
terceiros ou atos de multides, como passeatas e tumultos organizados, desde que, por bvio, tenha
tomado as medidas possveis para impedir o dano causado.
FICA A DICA
158
Como assim?
Ex: Professora, quero uma indenizao! Ontem eu estava caminhando pelo centro da cidade e, de repente,
um rapaz furtou o meu celular novo. Essa situao no pode ficar assim, o Estado tem o dever legal de
garantir a minha segurana e ele foi omisso. Quero uma indenizao em razo dessa omisso! Mas ai eu
lhe pergunto: POSSVEL que a polcia esteja em todos os lugares a todo tempo? Impossvel, vocs
concordam? Por essa razo, nessa situao no cabe indenizao fundada na responsabilidade do Estado,
haja vista que resta demonstrado a impossibilidade real de atuao do Estado em razo das limitaes
oramentrias e de pessoal.
FICA A DICA
Nas situaes em que h o risco suscitado e o dano decorre de uma omisso especfica, a doutrina
especializada entende que o Estado responder ainda que o dano ocorra em virtude de um caso fortuito,
bastando a comprovao de que este fortuito s foi possvel em virtude da relao custdia. Essa situao
o que a doutrina designa como fortuito interno. Ex.: no meio de uma rebelio de presos um refm morre,
nesse caso o Estado responsvel e no pode alegar a excludente de responsabilidade caso fortuito, haja
vista o dever de custdia. A ocorrncia de uma rebelio em um presdio demonstra a omisso do Estado
em manter a segurana nesse local de risco (fortuito interno que decorre da situao de custdia).
Em sentido contrrio, se um preso atingido por um raio dentro do ptio do presdio, a princpio,
no haveria responsabilizao do Estado, haja vista que o dano decorre de um fortuito externo (ou fora
maior), ou seja, fato totalmente alheio e independente da situao de custdia.
O STF tem entendido que os danos causados por presos foragidos, meses aps a fuga, no ensejam
responsabilidade estatal -> rompimento do nexo causal.
O STJ firmou o entendimento de que o dever de proteo dos presos em penitenciria abrange o
dever de proteg-los contra si mesmos e impedir que causem danos uns aos outros.
159
Ao Indenizatria
Aquele que sofreu dano em razo de conduta de um agente pblico, no exerccio da funo
pblica, poder pleitear a reparao indenizao devida.
Contudo, tal matria, atualmente, controversa, devendo o candidato atentar para a forma como
a banca se porta diante do questionamento feito. Assim, h de se franquear que parte da doutrina
minoritria entende que o particular tem a possibilidade de ajuizar a ao diretamente contra o servidor,
suposto causador do dano, contra o Estado ou contra ambos, se assim desejar (posio esta da 4 Turma
do STJ).
FICA A DICA
Art. 125. admissvel a denunciao da lide, promovida por qualquer das partes:
II - quele que estiver obrigado, por lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo de quem
for vencido no processo.
Contudo, a doutrina MAJORITRIA entende pela inviabilidade de denunciao lide nas aes de
responsabilizao do Estado. Tal rejeio decorre do fato de que a referida denunciao geraria uma
ampliao do mrito da ao com a incluso do debate sobre a culpa ou dolo do agente, acarretando ao
autor-vtima manifesto prejuzo celeridade na prestao jurisdicional.
No entanto, o Superior Tribunal de Justia vem admitindo a denunciao lide do agente pblico,
deixando claro somente que, nesses casos, o Estado no est obrigado a faz-lo, sendo mantido o direito
de regresso autnomo caso o ente pblico opte por no se valer da interveno de terceiro. Este
entendimento se baseia na garantia de economia processual, eficincia e celeridade. Ressalte-se, ainda,
que no foram proferidas decises recentes acerca do tema e que a doutrina mantm o posicionamento
de que a denunciao lide no admitida (corrente MINORITRIA). Fiquem atentos para essa divergncia!
160
Prazo prescricional para as aes de reparao civil em face do Estado
Esses diplomas criaram, quando de sua publicao, um benefcio ao Estado, porquanto o Cdigo
Civil de 1916 estabelecia o prazo de 10 anos para as reparaes civis em geral, ou seja, o prazo prescricional
para as aes de reparao contra o Estado era menor quando comparado ao prazo que incide no Direito
Privado. No entanto, o atual Cdigo Civil reduziu o prazo prescricional para 03 anos. Surge, ento, o seguinte
questionamento: nessa situao haver alterao do prazo prescricional das aes de reparao civil contra
o Estado?
O entendimento prevalecente o de manuteno do prazo de 5 anos, uma vez que o Cdigo Civil
lei geral e, portanto, no poderia alterar lei especial. Esse posicionamento, inclusive, foi adotado pela
jurisprudncia da primeira seo do Superior Tribunal de Justia, sob o fundamento de que, caso legislador
tivesse a inteno de alterar o prazo de prescrio das aes de reparao civil contra a fazenda pblica,
deveria expor isso em legislao especfica sobre o tema.
Nesse sentido, Maral Justen Filho elucida que: ''a consagrao da prescrio trienal para as
dvidas da Fazenda Pblica acabaria gerando efeitos desastrosos, eis que idntico prazo teria de ser adotado
para seus crditos. Seria um despropsito a existncia de prazos distintos para as dvidas e para os crditos
da fazenda em vista do Princpio da Equivalncia dos prazos prescricionais favorveis e desfavorveis a ela".
FICA A DICA
QUESTO CESPE
O STF pacificou o entendimento de que
imprescritvel a ao de regresso contra o agente causador do De acordo com o sistema da responsabilidade
dano. Alm disso, devemos destacar que, em razo do civil objetiva adotado no Brasil, a administrao
pblica pode, a seu juzo discricionrio, decidir
Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico, a
se intenta ou no ao regressiva contra o agente
proposio da ao de regresso, quando cabvel, um dever causador do dano, ainda que este tenha agido com
imposto Administrao e no uma mera faculdade. culpa ou dolo.
Errado
So pressupostos para a propositura de ao
regressiva:
Possibilidade 1 Risco Administrativo Dano que resulta da conduta (lcita ou ilcita) do agente pblico,
no exerccio da funo pblica, que causa um dano anormal e especfico a algum (conduta, dano e nexo
de causalidade).
161
Possibilidade 2 Risco Criado Dano que resulta de uma situao de risco criado em razo da custdia
de bens ou pessoas pelo Estado. Ex: O Estado responde OBJETIVAMENTE pela morte do presidirio que
morreu em uma rebelio. Mas como assim professora? Nesse caso no h conduta direta do agente
pblico, no foi o agente pblico que instaurou a rebelio, porque o Estado ir responder? O Estado
responde objetivamente em razo do dever de cuidado e da situao de custdia, haja vista que no presdio
o Estado deve garantir a INTEGRIDADE dos presidirios.
Possibilidade 3 - Dano que resulta da prestao de um servio pblico: quando o dano resultar da
prestao de servio pblico a responsabilidade ser sempre objetiva (a indenizao devida ao usurio
e ao no usurio do servio). Portanto, ainda que o dano tenha sido causado por um permissionrio ou
concessionrio (particular prestador de servio pblico) a responsabilidade ser objetiva.
Possibilidade 4 Dano que resultou de uma omisso do Poder Pblico: Certo dia entrei na minha casa e
vi que um assalto estava acontecendo. Os ladres me trancaram em um cmodo em que havia um celular,
liguei para a polcia e fui informado que a polcia iria enviar uma viatura que nunca chegou. Os ladres
fugiram e furtaram tudo. Nesse caso, o servio pblico no foi prestado quando deveria ter sido,
provocando danos.
II a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes
civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
Conforme descrito, quando o Estado explora atividade econmica atravs das Empresas Pblicas
ou Sociedades de Economia Mista, se submete ao mesmo regime jurdico das empresas privadas no que
tange aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrias. Portanto, as estatais
respondero subjetivamente pelos danos causados.
FICA A DICA
QUESTO CESPE
O Estado responde por danos resultantes de decises
judiciais? Em regra no, contudo, destaca-se que o Estado O ato emanado do Poder Judicirio e adstrito ao
responde pelos danos resultantes dessas decises processo judicial, ainda que provoque
consequncias danosas s partes, isenta o Estado
SOMENTE nos casos em que o indivduo for condenado de responsabilidade.
injustamente. Ademais, o art. 5, LXXV, da CF/88
estabelece que o Estado indenizar o indivduo que ficar Errado
preso alm do tempo fixado na sentena, entre outras De acordo com o Princpio da Presuno de
hipteses. Constitucionalidade, o Estado no pode ser
responsabilizado por danos oriundos de lei
O Estado responde por danos especficos e anormais posteriormente declarada inconstitucional.
resultantes de leis inconstitucionais, desde que essa Errado
inconstitucionalidade tenha sido reconhecida pelo STF e
com deciso dotada de efeitos erga omnes. O mesmo raciocnio deve ser aplicado aos atos
regulamentares ou normativos quando eivados de vcios de legalidade ou inconstitucionais (inclusive as
leis de efeitos concretos)
162
O Estado no responde pelos danos causados a terceiros. Teoria da Irresponsabilidade (Sc/ XV a XVIII)
ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE
Nexo de causalidade
163
SERVIOS PBLICOS
Os PONTOS MAIS IMPORTANTES desse captulo so: conceito de SERVIO PBLICO; classificao uti
singuli e uti universi; classificao servios prprios e imprprios; contrato de concesso de servios
pblicos (tambm estudado no captulo de Contratos Administrativos).
Adequao
Igualdade
Continuidade
Conceito
Os servios pblicos podem ser conceituados como aqueles servios prestados pela Administrao,
ou por quem lhe faa as vezes, em conformidade com o regime de direito pblico, visando atender ao
interesse pblico. Nesse sentido dispe Hely Lopes Meirelles:
servio pblico todo aquele prestado pela Administrao ou por seus delegados, sob normas e controles
estatais, para satisfazer necessidades sociais essenciais ou secundrias da coletividade ou simples
convenincia do Estado.
Os servios pblicos podem ser prestados pelo Estado direta ou indiretamente, conforme previso
do artigo 175 da CR/88:
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso,
sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. .
Para que uma atividade possa ser considerada servio pblico, necessria a conjugao de trs
elementos, so eles:
Elemento Material o servio pblico uma atividade prestada no plano concreto que deve oferecer uma
utilidade ou comodidade material diretamente fruvel pelo usurio (ampliao da esfera de interesses do
particular).
Essa uma das grandes diferenas entre o conceito de servio pblico e o Poder de Polcia, uma
vez que o Poder de Polcia refere-se prerrogativa que a Administrao Pblica possui de limitar direitos
individuais visando assegurar o bem-estar da coletividade. O servio pblico, por sua vez, traz vantagens
pessoais e diretas ao seu usurio.
Elemento Subjetivo o servio pblico, como regra, prestado pelo Estado. Contudo, a prestao desse
servio poder ser descentralizada para particulares, entretanto, destaca-se que o servio pblico SEMPRE
pertence Administrao Pblica Direta ou Indireta (Unio, estados, Distrito Federal, municpios,
territrios, Autarquias e Fundaes Pblicas), somente a sua EXECUO poder ser delegada a empresas
privadas.
164
Portanto, quanto execuo do servio, existem duas hipteses a serem consideradas:
1. Execuo direta: ocorre quando o titular do servio pblico (Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios) prestam a atividade DIRETAMENTE, ou seja, por meio dos agentes pblicos que integram seus
rgos, sem delegar a atividade a nenhuma outra pessoa jurdica;
2.1 Execuo indireta por outorga: prestao do servio pblico por pessoas jurdicas compem a
Administrao Pblica Indireta.
2.2 Execuo indireta por delegao: ocorre quando o servio pblico prestado pelo particular
contratado (concessionrio ou permissionrio de servio pblico).
Elemento Formal refere-se ao fato de que o servio pblico traduz uma atuao definida pela lei ou pela
Constituio Federal como dever estatal (vontade do legislador) que regido pelas normas do Regime
Jurdico Administrativo, o qual determina uma srie de regras a serem cumpridas. Ex: a modalidade de
licitao a ser utilizada para assinatura de contratos que tenham por objeto a concesso de servio pblico
deve ser a concorrncia; os bens diretamente empregados na prestao de servio pblico so
impenhorveis; a responsabilidade civil extracontratual da pessoa jurdica de direito privado que presta o
servio pblico SEMPRE objetiva, etc.
FICA A DICA
Destaca-se que a Lei n. 8.987/95 admite expressamente a aplicabilidade das regras do Cdigo de Defesa do
Consumidor, subsidiariamente, no que se refere aos direitos do usurio do servio pblico.
NO SO SERVIOS PBLICOS
1. Obra: a execuo obra no considerada pela doutrina majoritria como servio pblico, uma vez que a
obra possui incio, meio e fim.
3. Explorao de atividade econmica: o Estado atua no domnio econmico como agente normativo e
regulador, sendo que a explorao direta de atividade econmica pelo Estado somente ser permitida
quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo (art. 173 da
CF/88). Nesses casos, diferentemente do que ocorre na prestao de servios pblicos, essa atividade ser
realizada, predominantemente, em conformidade com o Regime Jurdico de Direito Privado (Regime
Jurdico Hbrido que se aproxima do Regime Jurdico de Direito Privado).
Continuidade do Servio Pblico: em conformidade com as orientaes que decorrem desse princpio, os
servios pblicos no podem sofrer interrupes desarrazoadas em sua prestao. Contudo, existem
algumas excees em que a paralisao dos servios pblicos possvel, so elas: situaes de emergncia,
situaes em que sejam evidenciados problemas de ordem tcnica ou de segurana das instalaes (Ex.: a
Empresa Pblica no distribui energia eltrica durante um perodo porque necessrio realizar um reparo
na rede) e paralisao decorrente da falta de pagamento pelo usurio, mediante prvio aviso.
165
FICA A DICA
Modicidade das tarifas: o Princpio da Modicidade das Tarifas estabelece a orientao de que o valor
exigido do usurio, a ttulo de contraprestao pelo servio prestado, deve ser o menor possvel, com
intuito de torn-lo acessvel ao maior nmero de usurios beneficiados.
Tarifa: remunerao paga pelo usurio referente contraprestao de servios uti singuli
prestados por particulares, concessionrias e permissionrias de servio pblico. Trata-se de
contraprestao que no possui natureza tributria e tambm denominada preo pblico:
Ex.: servio de telefonia;
QUESTO DE PROVA
Imposto: receita tributria utilizada para custear a prestao
Os servios pblicos podem ser
remunerados mediante taxa ou tarifa. de servios uti universi. Ex.: servio de limpeza pblica.
Princpio da cortesia: esse princpio prescreve o dever de cortesia e urbanidade do prestador do servio em
relao ao usurio. Portanto, o servio pblico deve ser prestado sempre com polidez e educao.
Adequao do servio pblico: a Lei Geral de Servio Pblico Lei n 8.987/95 traz no seu artigo 6 a
exigncia de que o servio seja prestado de forma adequada. O referido diploma legal define:
Note que, dessa maneira, a adequao se veste de clusula geral que regulamenta a prestao de
servio pblico, sendo que a Administrao ter o dever de prestar o servio observando o que a lei impe.
166
Universalidade: Conforme estudado, deve-se buscar prestar o servio pblico de maneira a
abranger/alcanar o maior nmero de usurios/pessoas possveis.
Adaptabilidade ou Atualidade: O servio pblico deve ser prestado fazendo uso de tcnicas modernas, que
acompanham o desenvolvimento da realidade social. Sendo assim, o retrocesso no permitido, devendo
ser disponibilizado aos administrados um servio que, no mnimo, seja compatvel com o desenvolvimento
da sociedade atual.
Servios pblicos propriamente ditos servios que a Administrao presta diretamente comunidade,
por reconhecer sua essencialidade, sendo estes privativos do Poder Pblico. Ex.: servios de defesa
nacional, os de polcia, etc.
Quanto adequao:
Servio prprios do Estado servios relacionados intimamente com as atribuies essenciais do Poder
Pblico, prestado em regra gratuitamente (exemplo: sade pblica, etc.) e, para sua execuo, a
Administrao usa da sua supremacia sobre os administrados.
QUESTO ESAF
Servios imprprios do Estado servios que no afetam
substancialmente as necessidades da comunidade, mas O servio prestado por um taxista
satisfazem interesses comuns e, por isso, a Administrao os classificado como servio pblico imprprio,
porque atende s necessidades coletivas, mas
presta remuneradamente, atravs de seus rgos e entidades no executado pelo Estado.
descentralizadas ou delega sua prestao. Ex.: telefonia fixa.
Correto
Quanto finalidade:
Servios administrativos servios que a Administrao executa para atender s suas necessidades
internas ou para fins de preparar outros servios que sero prestados ao pblico. Ex.: Imprensa Oficial.
Servios industriais/econmicos servios que produzem renda para quem os presta, mediante a
remunerao da utilidade consumida. Os servios industriais so imprprios do Estado, por tratarem de
atividades econmicas que s podero ser exploradas diretamente pelo Poder Pblico quando relacionada
aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em Lei (CR/88,
artigo 173).
167
Servios uti singuli ou individuais: refere-se aos servios que possuem usurios
determinados, que criam benefcios individuais. Portanto, sua utilizao particular e
mensurvel para cada destinatrio, como ocorre com o servio de telefone, gua e
energia eltrica domiciliares. Esses servios devem ser remunerados mediante a
cobrana de taxa (tributo) ou tarifa (preo pblico).
FICA A DICA
Os servios de coleta de lixo foram considerados, pelo STF, como QUESTO FGV
servios uti singuli, conforme a Smula Vinculante n 19: A taxa
cobrada exclusivamente em razo dos servios pblicos de coleta, Uma campanha de vacinao contra a gripe
que se destine a imunizar determinadas
remoo e tratamento ou destinao de lixo ou resduos comunidades carentes classifica-se como
provenientes de imveis no viola o artigo 145, II, da Constituio servio pblico coletivo, pois se destina a
Federal. O referido dispositivo determina que: um nmero indeterminado de pessoas.
Correto
Art. 145. A Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios
podero instituir os seguintes tributos:
II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela
utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou
postos a sua disposio;
TRADUO JURDICA
Como assim?
Ex: Prof. Eu passei trs meses inteiro na Europa viajando (Huuuuuum, RICO rsrsr) e eu no quero pagar a
taxa de coleta de lixo, haja vista que eu no fiz uso desse servio nesse perodo. Bom, voc NO TEM
ESCOLHA haja vista que o servio de coleta trata-se de um servio obrigatrio que foi colocado SUA
DISPOSIO. Portanto, mesmo que voc no tenha utilizado efetivamente o servio, o pagamento da taxa
ser devido.
Servios pblicos exclusivos indelegveis: servios pblicos que o Estado deve prestar exclusivamente e
so indelegveis. Esses servios s podem ser prestados pelo Estado. Ex.: servio de segurana pblica
Servios pblicos exclusivos de delegao obrigatria: servios que o Estado presta, mas no pode
desempenhar em regime de monoplio. Ou seja, o Estado executa diretamente, mas tambm tem o dever
de delegar essas atividades (servios que no podem ser prestadas somente pelo Estado). Ex.: televiso e
rdio.
Servios pblicos delegveis: o Estado pode prestar esse servio diretamente ou de forma indireta
mediante delegao a particulares. Ex.: fornecimento de gs canalizado.
Servios pblicos no exclusivos de Estado (servio de utilidade pblica): nesse caso, o Estado tem o dever
de prestar diretamente o servio sem, contudo, deter a titularidade exclusiva desse servio. Assim, o
particular tambm pode prestar esse servio, em seu prprio nome, independentemente de delegao.
Diante disso, o particular executa o servio por sua conta e risco, enquanto o Estado ir apenas autorizar,
regulamentar e fiscalizar, por meio do exerccio do Poder de Polcia, essa atividade. Ex.: o fato de existir um
sistema pblico de sade, no impede que os particulares tambm exeram essa atividade e construam
um hospital privado. O mesmo ocorre com o sistema educacional.
168
Concesso e Permisso de Servio Pblico
Aspectos Gerais
Em conformidade com o art. 22, XXVII, compete Unio editar normas gerais sobre licitaes e
contratos administrativos, normas essas que devem ser observadas por todos os demais entes da
federao. Nesse mesmo sentido, o pargrafo nico do art. 175 da Carta Magna prev a edio de lei
especfica que ir tratar acercado regime jurdico das concesses e permisses de servio pblico.
Nesse diapaso, a Unio editou a Lei n 8.987/95 que trata acerca das normas gerais sobre os regimes
de concesso e permisso de servios pblicos. Os incisos II e IV do art. 2 da Lei 8.987/95, assim definem
essas modalidades:
Concesso de servio pblico: delegao da prestao do servio pblico realizada pelo poder
concedente, mediante licitao na modalidade concorrncia, PESSOA JURDICA OU
CONSRCIO DE EMPRESAS que demonstre capacidade para o seu desempenho, por tempo
determinado.
Permisso de servio pblico: delegao da prestao de servio pblico, a ttulo precrio,
mediante licitao em qualquer modalidade, feita pelo poder concedente PESSOA FSICA OU
JURDICA que demonstre capacidade no seu desempenho, por sua conta e risco.
A leitura das definies acima elencadas, j conseguimos identificar as principais diferenas dos
dois institutos. Primeiramente, cabe assinalar que a concesso ser realizada mediante a assinatura de
contrato junto a pessoas jurdicas ou consrcio de empresas. A permisso, por sua vez, ser firmado junto
a pessoas fsicas ou jurdicas.
Licitao
Prazo
Nesse sentido, cabe ressaltar que no so aplicveis s concesses e permisses de servio pblico,
os prazos de durao dos contratos administrativo estabelecidos na Lei 8.666/93, haja vista que nas
concesses a remunerao do particular contratado realizada pelo usurio do servio e no pela
administrao. Portanto, o contrato de concesso no vincula o oramento pblico, estando a durao
169
desses adstrita vigncia dos crditos oramentrios, entretanto, o contrato dever ser firmado com prazo
determinado.
Subconcesso
Tal situao descrita distinta do que ocorre nos contratos de subconcesso do servio pblico.
Nos termos do art. 26 da Lei 8.987/95, admite-se a subconcesso do servio pblico concedido empresa,
nos termos do contrato de concesso, mediante autorizao pelo poder concedente e licitao na
modalidade concorrncia. Na subconcesso, ao contrrio do que ocorre nos contratos privados celebrados
pela empresa concessionria (descrito no exemplo acima), o prprio Poder Pblico que outorga a
subconcesso e no a empresa concessionria. Portanto, a concessionria ir solicitar ao Poder Pblico que
promova a subconcesso parcial do objeto do contrato nos termos da lei e, nesse caso, diferentemente do
que ocorre nos casos de subcontratao descrito no pargrafo anterior, no h relao jurdica entre a
concessionria e a subconcessionria, h relao contratual entre a subconcessionria e o poder pblico
que ir conduzir o procedimento licitatrio (contrato administrativo).
FICA A DICA
O art. 13 da Lei 8.987/95 prev a possibilidade de cobrana de tarifas diferenciadas em funo das
caractersticas tcnicas dos usurios (isonomia material), vedado sobre qualquer pretexto o benefcio
singular.
Destaca-se que entre a concessionria de servio pblico e o usurio existe uma relao de
consumo, o usurio o consumidor e, por essa razo, podem sem utilizadas em seu favor as normas
constantes no Cdigo de Defesa do Consumidor.
Obrigaes da concessionria
Leitura obrigatria art. 31 da Lei 8.987/95. Na leitura desse artigo, deve-se destacar a possibilidade
constante no inciso VI que prev a possibilidade das concessionrias de executar as desapropriaes e
constituir servides administrativas necessrias prestao dos servios pblicos. Nesse sentido, cabe
ressaltar que a decretao de utilidade ou necessidade pblica competncia exclusiva do Poder Pblico,
sendo que somente a execuo da desapropriao pode ser realizada pela concessionria.
Conforme estudado, assim como ocorre nos demais contratos administrativos, o Poder Pblico
goza de inmeras prerrogativas de direito pblico no bojo dos contratos de concesso, so essas:
Extino unilateral
FICA A DICA
Interveno na concesso
Na Lei 8987/95 a interveno da concesso est prevista e regrada nos arts. 32 e 34 e ser
declarada em razo da prestao de servio inadequado, determinada por decreto do poder pblico que
dever conter a designao do interventor, o prazo da interveno, os objetivos e limites da interveno.
Decretada a interveno, o Poder Pblico ter o prazo de trinta dias para instaurar o procedimento
administrativo para fins de apurar as responsabilidades. Tal procedimento administrativo dever ser
concludo no prazo de cento e vinte dias, sob pena de considerar-se invlida a interveno.
Advento do termo
171
Encampao
MACETE
A encampao refere-se resciso unilateral e retomada do
servio pelo poder pblico em razo do interesse pblico CADUC I DADE (6 letra, letra I de
INADIMPLEMENTO): resciso
superveniente. Requisitos para encampao: interesse pblico unilateral por razes de
superveniente, lei autorizativa especfica e pagamento prvio de Inadimplemento da empresa
indenizao empresa. contratada.
Resciso Judicial
A resciso da concesso por iniciativa da concessionria ser sempre judicial. Destaca-se que os
servios prestados pela concessionria no podero ser interrompidos ou paralisados at a deciso judicial
com transitado em julgado. Portanto, nos contratos de concesso no se aplica a clusula de exceo do
contrato no cumprido diferida que se aplica nos demais contratos administrativos, nos quais o contratado
obrigado a suportar 90 dias de inadimplncia da Administrao Pblica para paralisar o servio. Nesse
caso, a paralisao ocorre somente em razo de sentena judicial definitiva.
Anulao
Parceria Pblico-Privada
Errado
172
A Lei 11.079/04, que regulamenta as Parceria Pblicos Privadas, determina que o certame para a
realizao desse tipo de contrato, ser realizado, em regra, na modalidade concorrncia (excepcionalmente
na modalidade leilo).
o prazo de vigncia do contrato no ser inferior a 5 (cinco) nem superior a 35 (trinta e cinco) anos
no bojo desse contrato haver uma repartio de riscos e ganhos entre as partes;
os critrios objetivos de avaliao desempenho do parceiro privado,
a prestao de garantia de execuo pela empresa privada limitadas em at 10% do valor do
contrato;
o compartilhamento com Administrao Pblica de ganhos econmicos efetivos do parceiro
privado decorrentes da reduo do risco de crdito e do financiamento utilizados pelo parceiro
privado;
realizao de vistoria dos bens reversveis.
As obrigaes pecunirias contradas pela Administrao Pblica podero ser garantidas mediante
vinculao de receitas de impostos, fundos especiais, contratao de seguro garantia e outros mecanismos
admitidos em lei.
173
CONCEITO ELEMENTOS DO SERVIO PBLICO
Quanto essencialidade
Prestao privativa pelo poder pblico. Propriamente ditos
Prestao do servio pblico de forma direta ou indireta Servios de utilidade pblica
Quanto adequao
Relaciona-se com as atribuies prprias do Poder Prprio do Estado
Pblico, que afetam diretamente as necessidades da
comunidade
Satisfazem interesses comuns, no sendo, contudo, Imprprio do Estado
essenciais
Quanto finalidade
O Estado presta o servio, contudo, tambm, tem o dever Exclusivos de delegao obrigatria
de delegar a sua prestao.
174
CONTROLE DA ADMINISTRAO
Analisando as questes cobradas sobre esse captulo, resta CLARO que o controle externo dos atos
administrativos, em particular o controle realizado pelo Poder Legislativo com o auxlio do Tribunal de
Contas UM ASSUNTO MUITO COBRADO nas provas de Concurso Pblico.
CONTROLE DA ADMINISTRAO
CONTROLE DA ADMINISTRAO
175
Nesse sentido, esse tema estuda os instrumentos de fiscalizao da atuao administrativa. Esse
tpico pode ser conceituado como o conjunto de instrumentos de controle dos atos, medidas, agentes,
rgos e entidades administrativas, sejam esses mecanismos utilizados pela prpria Administrao, Poder
Judicirio e Legislativo e ainda pelo prprio povo.
#FICA A DICA
O controle dos atos administrativos pode ser dividido em diversas categorias, so elas:
Controle Prvio: pode ser definido como aquele controle que desempenhado antes da prtica do ato
administrativo, ou seja, antes mesmo de sua edio. O ato administrativo poder se sujeitar a esse controle
quanto ao preenchimento dos seus requisitos formais, bem como de seu mrito, de forma que sua eficcia
poder ficar suspensa at a aprovao pelo rgo controlador.
Um exemplo desse tipo de controle encontra-se no art. 49, II, da Constituio Federal:
Note que uma eventual declarao de guerra pelo presidente da Repblica s ter eficcia aps a
aprovao pelo Congresso Nacional. Em geral, esse tipo de controle ocorre nas hipteses em que um
controle posterior seria ineficaz.
Controle Posterior: ocorre aps a edio do ato administrativo, o rgo de O controle a posteriori incide
controle ir analisar o ato administrativo, podendo corrigi-lo, desfaz-lo ou exclusivamente sobre decises
confirm-lo. Conforme estudado, o ato administrativo est sujeito j executadas visto que seu
objetivo rever atos praticados
declarao de nulidade, caso verificado vcio de legalidade, e revogao, a fim de corrigi-los.
caso o mesmo no seja conveniente e oportuno. Destaca-se que o ato est
sujeito at mesmo do controle para fins de conferir eficcia ao ato Errado
administrativo como ocorre na homologao de um determinado
procedimento licitatrio.
Correto
Controle Externo: refere-se ao controle realizado por
entidade alheia ao poder que editou o ato administrativo, ou
seja, trata-se do controle exercido por um poder sobre as QUESTO CESPE
medidas editadas por outro poder. Ex.: o Poder Judicirio
O controle pode ser interno ou externo,
poder anular o ato administrativo ilegal expedido pelo Poder conforme o rgo seja integrante, ou no, da
Executivo. estrutura em que se insere o rgo controlado.
Correto
Controle Popular: em razo do fato de que a coisa pblica
pertence coletividade e em ateno ao Princpio da
Indisponibilidade do Interesse Pblico, o texto constitucional estabelece mecanismos de controle popular
quanto aos atos editados pela Administrao, no sentido de verificao da legalidade da atuao do Poder
Pblico. Nesse sentido, o art. 5, LXXIII da Constituio estabelece que qualquer cidado parte legtima
para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou entidade de que o Estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural.
Controle de Legalidade: realizado no sentido de verificar se o ato foi editado em conformidade com o
ordenamento jurdico legal (normas constitucionais, leis complementares, leis ordinrias...). No que tange
ao controle de legalidade, cumpre salientar que a partir da EC 45/2004 tornou-se obrigatria a observncia,
pela Administrao Pblica do texto das smulas vinculantes editadas pelo Supremo Tribunal Federal.
Nesse sentido, dispe o art. 103-A da Constituio Federal:
177
Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros
dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua
publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua
reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
Destaca-se que o controle de legalidade pode ser desempenhado pela prpria Administrao,
quando do exerccio da autotutela, e tambm pode ser exercido pelo Poder Judicirio e pelo Poder
Legislativo, nas hipteses previstas na Constituio. Nos termos da Smula n 347 do STF, O Tribunal de
Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder
pblico.
Controle de Mrito: o controle de mrito est ligado convenincia e oportunidade de edio daquela
medida. Em regra, o controle de mrito ser desempenhado exclusivamente pelo prprio poder que
editou o ato administrativo. Portanto, em razo do fato de que todos os poderes estruturais
desempenham, ainda que atipicamente, funes administrativas, esses podero, nessa medida, revogar
seus prprios atos que j no mais se mostram convenientes e oportunos. Ou seja, quando determinado
poder, seja este Executivo, Legislativo e Judicirio, editar uma medida administrativa, o mesmo poder
revog-la.
Alm disso, ressalta-se que a despeito do fato de que o Poder Judicirio no exerce o controle de
mrito dos atos administrativos editados pelo Executivo, a este poder compete a anlise quanto os limites
da atuao discricionria administrativa que deve se dar em conformidade com a lei. Conforme estudado,
a Administrao Pblica deve observar os princpios administrativos, orientaes normativas quanto sua
atuao, dentre esses o Princpio da Razoabilidade e Proporcionalidade. Nesse sentido, em ateno a esses
mandamentos, o Poder Judicirio poder verificar se a medida administrativa discricionria foi editada pelo
Executivo em observncia a esses princpios ou se fora praticada em flagrante abuso de poder, ou seja, se
caso for verificado que a conduta administrativa extrapola os limites da razoabilidade, o Poder Judicirio
poder decidir que a conduta discricionria da administrao ilegal, ensejando a anulao da medida.
Portanto, o Poder Judicirio poder anular um ato administrativo discricionrio que fora editado
em desrespeito aos princpios constitucionais. Cumpre destacar que em qualquer situao o controle
desempenhado pelo Poder Judicirio ensejar a anulao da medida (no h controle de mrito). Portanto,
em nenhuma hiptese possvel a revogao do ato administrativo editado pela Administrao pelo Poder
Judicirio. Isto , somente o controle de mrito realizado pela Administrao poder ensejar a revogao
da medida, que refere-se retirada do mundo jurdico de atos vlidos, porm, inconvenientes e
inoportunos.
A revogao enseja a retirada do ato vlido, resguardados os direitos adquiridos, gerando efeitos
ex nunc, ou seja, efeitos prospectivos.
178
TRADUO JURDICA
Controle Administrativo: trata-se do controle interno, ou seja, aquele que exercido pelo prprio poder
que editou o ato administrativo.
Cumpre ressaltar que em razo do fato de que cada poder desempenha, ainda que atipicamente,
funes administrativas, todos os poderes podero desempenhar o controle interno de suas prprias
medidas.
Conforme o texto da Emenda Constitucional 45/2004, o controle administrativo dos atos editados
pelo Poder Judicirio no exerccio de funo atpica desempenhado pelo Conselho Nacional de Justia.
O controle legislativo refere-se ao controle realizado pelo Poder Legislativo frente aos atos
administrativos, sejam esses editados pelo Poder Executivo,
Judicirio e at mesmo pelo prprio Poder Legislativo. CONTROLE LEGISLATIVO MUITO
COBRADO
O controle que o Poder Legislativo realiza frente aos
QUESTO CESPE
atos editados pelos outros poderes possui fundamento
constitucional, ou seja, somente a Constituio estabelece as Nos governos presidencialistas, o controle do
hipteses e situaes em que esse controle ir se manifestar. Poder Legislativo sobre a Administrao Pblica
tem efeito direto, podendo o Congresso Nacional
Trata-se de controle externo de cunho poltico, superando a anular atos administrativos ilegais.
mera anlise legal e abrangendo, em algumas situaes
previstas na Constituio Federal, o controle quanto a Errado
convenincia e oportunidade, ou seja, o mrito da medida
administrativa.
179
Nesse ltimo caso, o Poder Legislativo atua com QUESTO ESAF
ampla discricionariedade. A ttulo exemplificativo cabe citar
Compete ao Poder Judicirio, como mecanismo
as situaes em que necessria autorizao (discricionria) de controle judicial, sustar, de ofcio, os atos
do Poder Legislativo para a prtica de um ato pelo Poder normativos do Poder Executivo que exorbitem do
Executivo, como acontece na situao de escolha do dirigente poder regulamentar.
de uma Agncia Reguladora.
Errado
Portanto, a discricionariedade e o controle de mrito
desempenhado pelo Legislativo, nessas hipteses previstas na
Constituio, no se referem possibilidade de revogar uma medida tomada pelo Poder Executivo e sim
ao controle poltico previstos no texto constitucional, to somente no sentido de impedir que o ato produza
efeitos.
Controle legislativo direto: exercido pelos seguintes rgos legislativos: Congresso Nacional; Assembleias
Legislativas; Cmaras de Vereadores; Comisses Parlamentares.
A Constituio estabelece em seu art. 49, X a competncia ao Poder Legislativo para controlar os
atos do Poder Executivo. Trata-se de um controle com carter poltico e financeiro realizado pelo Poder
Legislativo, exercido em hipteses expressamente previstas no texto constitucional, com o escopo de
proteger o Princpio da Separao dos Poderes. Cumpre ressaltar que o Poder Legislativo deve exercer
controle financeiro, oramentrio, contbil, operacional e patrimonial das entidades responsveis pela
gesto de dinheiro pblico e, para tanto, conta com o auxlio do Tribunal de Contas.
Art. 49, V: sustar os atos do Poder Executivo que exorbitem o Poder Regulamentar: o art. 84, IV
da Constituio Federal confere ao Chefe do Poder Executivo o poder de regulamentar de editar
decretos visando a fiel execuo da lei. Entretanto, o mencionado poder dever ser
desempenhado em conformidade com a lei, ou seja, no poder o presidente da Repblica fazer
uso desse poder para fins de promover a inovao no ordenamento jurdico. Desse modo, nos
casos em que o poder regulamentar ultrapassar os seus limites e promover qualquer inovao
desse tipo, caber ao Poder Legislativo sustar as disposies do decreto.
Art.50: convocar Ministro de Estado ou quaisquer titulares dos rgos diretamente subordinados
Presidncia da Repblica para prestarem informaes sobre assunto determinado.
Art. 58: instaurao das Comisses Parlamentares de Inqurito. Nesse sentido, dispe o art. 58 da
Constituio Federal:
3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades
judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos
Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de
seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso,
encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.
Art. 71: sustar execuo de contrato administrativo objeto de impugnao perante o Tribunal de
Contas da Unio.
Art. 49, IX: julgar anualmente as contas prestados pelo presidente Repblica.
180
Destaca-se que trata-se do controle quanto s contas dos Chefes do Poder Executivo pelo Poder
Legislativo nas diversas esferas federativas (Congresso Nacional, Assembleia Legislativa, Cmara Municipal
ou Cmara Legislativa do Distrito Federal). Ou seja, as contas dos chefes do Poder Executivo sero julgadas
pelo Poder Legislativo, contudo, as contas dos demais administradores pblicos sero julgadas pelo
Tribunal de Contas da Unio, Estado ou do Municpio no qual o agente encontra-se inserido.
Art. 49, XII, XVI, XVIII: autorizar ou aprovar determinados atos do Poder Executivo.
A fiscalizao contbil e financeira atinge todas as entidades que faam uso de recursos pblicos
e ser realizada nos termos do art.70 da Constituio Federal que assim estabelece:
O mencionado controle externo visa assegurar o correto uso da verba pblica, sendo este um
controle financeiro de legalidade quanto gesto dos recursos pblicos, com vistas a preservar o errio.
Tribunal de Contas
Os Tribunais de Contas so rgos que se encontram vinculados ao Poder Legislativo, uma vez
que auxiliam esse poder no controle das contas do Executivo, entretanto, no se encontram
hierarquicamente subordinados a esse Poder. Esses tribunais possuem a competncia para fiscalizao de
quaisquer pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, que faam uso de recurso pblico. Portanto, os
Tribunais de Contas, a despeito da denominao que recebem, no exercem funo de jurisdio com
carter de definitividade.
#FICA A DICA
181
O TCU (assim como o CESPE) entende que os CONTROLE DESEMPENHADO PELO
tribunais de contas no integram o Poder Legislativo, ou seja, TRIBUNAL DE CONTAS DESPENCA NAS
trata-se de um rgo de extrao constitucional, PROVAS!
independente e autnomo. Cabe aos Tribunais de Contas o exerccio da
fiscalizao por meio de controle externo no que
Atualmente, existem no Brasil: Tribunal de Contas da diz respeito legalidade, legitimidade,
Unio, Tribunais de Contas dos Estados, Tribunal de Contas economicidade e aplicao das subvenes e
renncia de receitas.
do Distrito Federal, Tribunal de Contas do Municpio do Rio
de Janeiro e Tribunal de Contas do Municpio de So Paulo Correto
(somente esses dois tribunais de contas municipais).
Compete aos Tribunais de Contas a possibilidade de sustar atos administrativos viciados (art. 71, I
CF/88), contudo, tal prerrogativa no se estende aos contratos administrativos, haja vista que nesse ltimo
caso a sustao se dar pelo prprio Congresso Nacional que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo
que tome as medidas cabveis. Caso o Poder Legislativo tenha sido notificado para tal e, aps 90 dias, no
decidir sobre o tema, o Tribunal de Contas decidir a respeito.
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o
auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:
I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo presidente da Repblica,
mediante parecer prvio que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de
seu recebimento;
II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens
e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e
sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles
que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo
ao errio pblico;
III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a
qualquer ttulo, na Administrao Direta e Indireta, includas as fundaes institudas MUITA ATENO
e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento nesse artigo e
nos pontos
em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses,
destacados em
ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato negrito
concessrio;
IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de
Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil,
financeira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades administrativas
dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no inciso
II;
V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital
social a Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado
constitutivo;
VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio mediante
convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos congneres, a estado, ao Distrito
Federal ou a municpio;
VII - prestar as informaes solicita legalidade, legitimidade, das pelo Congresso
Nacional, por qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas Comisses,
sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e
sobre resultados de auditorias e inspees realizadas;
VIII - aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade
de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes,
multa proporcional ao dano causado ao errio;
IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias
ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade;
X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso
Cmara dos Deputados e ao Senado Federal;
182
XI - representar ao Poder competente sobre
irregularidades ou abusos apurados. QUESTO CESPE
1 No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado
Compete ao controle externo exercido pelo
diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de
Tribunal de Contas da Unio fiscalizar as contas
imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. das empresas supranacionais de cujo capital
2 Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no social a Unio participe excepcionalmente de
prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas forma direta.
no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito.
3 As decises do Tribunal de que resulte imputao de Errado
dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo.
4 O Tribunal encaminhar ao Congresso Nacional, trimestral e anualmente, relatrio de suas atividades.
Em 2007, o Supremo Tribunal Federal aprovou a Smula Vinculante n 3 que estabelece que, nos
processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da
deciso puder resultar anulao ou revogao do ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada
a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma ou penso..
Nos processos em que o TCU realiza a quanto anlise atos de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso, no h direito a contraditrio e a ampla defesa. Entretanto,
nos processos administrativos em que o Tribunal aprecia os atos de admisso de pessoal na
Administrao Pblica, deve ser assegurado o contraditrio e a ampla defesa ao administrado quando a
deciso implicar a anulao de ato que beneficie o particular.
O texto da referida smula reside no fato de que o ato de concesso de aposentadoria um ato
complexo, ou seja, ato que somente se aperfeioa mediante a conjugao de vontade de dois rgos
distintos, do rgo de lotao do agente pblico e do Tribunal de Contas. Portanto, no momento em que
o rgo de lotao do servidor manifesta vontade pela concesso de aposentadoria o ato no resta
perfeito. Trata-se de um ato incompleto, que somente ir se aperfeioar mediante registro da
aposentadoria pelo Tribunal (ento o ato se torna completo e concludo). Portanto, antes da manifestao
de vontade pelo TCU no h qualquer espcie de negativa do direito do administrado, haja vista que o
direito no foi concedido (o ato no chegou a se aperfeioar) e, portanto, no h contraditrio e ampla
defesa enquanto o ato est sendo formado.
No tocante a esse tema, cabe destacar que o TCU tem o prazo de cinco anos para efetuar a
legalidade, para fins de registro, do ato de concesso inicial de aposentadoria. Passado esse prazo, opera-
se a aprovao tcita do ato de concesso de aposentadoria. Aps esse prazo, o Tribunal de Contas ainda
poder apreciar a legalidade do ato de concesso mas, nesse caso, haja vista a aprovao tcita do direito
de aposentar, o Tribunal dever assegurar o exerccio do contraditrio e ampla defesa.
FICA A DICA
A Constituio Federal 1.988 assegura a qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato
parte legtima para denunciar irregularidades perante o Tribunal de Contas (art. 74, 2, CF). Nos termos
da Lei 8.666/93, temos disposio no mesmo sentido referente a irregularidades nas Licitaes, in verbis:
Certo. Art. 113, 1 Qualquer licitante, contratado ou pessoa fsica ou jurdica poder representar ao
Tribunal de Contas ou aos rgos integrantes do sistema de controle interno contra irregularidades na
aplicao desta Lei, para os fins do disposto neste artigo.
A doutrina majoritria entende que o Tribunal de Contas possui natureza jurdica de rgo pblico
primrio, no se sujeitando a qualquer tipo de subordinao hierrquica a outros rgos estatais.
Controle Judicial
183
O controle judicial, como o prprio nome j diz, refere- ATENO para o controle realizado pelo
se ao controle realizado pelo Poder Judicirio sobre os atos Poder Judicirio. CAI EM PROVA!
administrativos editados, tipicamente pelo Poder Executivo e,
Considere que, constatada a ausncia de
atipicamente, pelo Poder Legislativo e pelo prprio Poder servidores em unidades de determinada
Judicirio. autarquia no estado do Acre e no de Minas
Gerais, o presidente da Autarquia tenha
Conforme estudado, o Controle Judicial atinge apenas a determinado a remoo de um servidor do
Distrito Federal para a unidade no Acre.
legalidade dos atos administrativos e nunca o mrito Considere, ainda, que o servidor tenha
administrativo, inclusive aspectos da legalidade ligado aos ajuizado ao pleiteando a remoo para a
limites de discricionariedade administrativa, unidade de Minas Gerais, mais prxima de seu
domiclio atual. Nessa situao, hipottica, o
independentemente de qual poder o tenha editado. Em outras Poder Judicirio poder determinar a
palavras, o Poder Judicirio pode anular atos administrativos, revogao do ato administrativo de remoo,
mas no pode revog-los, exceto se estiver exercendo controle determinando que o servidor seja removido
para a unidade mineira.
interno (funo atpica) dos seus PRPRIOS atos administrativos
(quando o Poder Judicirio desempenha atipicamente a funo Errado
administrativa).
QUESTO FCC
Desse modo, no cabe ao judicirio, via de regra, O Poder Judicirio s tem competncia para
realizar qualquer valorao quanto ao mrito administrativo de revogar os atos administrativos por ele mesmo
produzidos.
edio, ou no, daquele determinado ato administrativo.
Correto
Destaque-se que atos administrativos discricionrios
sero controlados pelo Judicirio no que diz respeito
legalidade.
FICA A DICA
Via de regra, a declarao de nulidade do ato administrativo tem a aptido de suprimir o ato do
ordenamento jurdico desde o seu nascedouro. Em outras palavras, a anulao gera efeitos ex tunc.
Contudo, em algumas hipteses, conforme estudado no captulo de atos administrativos, poder haver
modulao de efeitos em respeito ao princpio da segurana jurdica.
O controle judicial depende da provocao do juzo competente por meio de uma das aes
judiciais especficas. As principais so: I Mandado de Segurana; II Ao Popular; III Ao Civil Pblica.
IV- Habeas Copus; V Mandado de Injuno; VI- Habeas Data; VII- Ao Civil Pblica; VIII- Ao de
Improbidade
Objeto de Controle
O rgo de controle deve avaliar a legalidade dos atos da Administrao, aqui entendida como a
compatibilidade existente entre o ato e o ordenamento jurdico. Ou seja, o rgo de controle deve analisar
se o ato encontra-se em conformidade no s com a lei, em sentido estrito, mas tambm com os princpios
administrativos.
Mandado de segurana
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas
corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
Desse modo, quando direito lquido e certo de pessoa fsica ou jurdica for violado ou
sofrer ameaa de leso por um ato ilegal, caber o ajuizamento do mandado de segurana.
Portanto, ser protegido o direito subjetivo lquido e certo que esteja sendo violado ou ameaado
de leso por um ato de autoridade ilegal. Tem-se como direito lquido e certo aquele que possa
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ser comprovado sem necessidade de instruo processual de produo de provas, j na petio
inicial.
Destaca-se que no caber mandado de segurana de ato do qual caiba recurso administrativo
com efeito suspensivo, independentemente de cauo; deciso judicial no qual caiba recurso com efeito
suspensivo e de deciso transitada em julgado (art. 5 da Lei 12.016/2009).
Alm disso, conforme estabelece a Smula 266 do STF no cabe mandado de segurana contra
lei em tese, somente leis de efeitos concretos haja vista que estas possuem destinatrios diretos e podem
violar, diretamente, direitos individuais. Ademais, o mandado de segurana no pode ser impetrado como
ao substitutiva da ao de cobrana (Smula 269 do STF) nem tampouco com escopo de substituir a
ao popular (Smula 101 do STF).
No que se refere competncia para impetrar o mandado de segurana destaca-se que a exigncia
de um ano de constituio e funcionamento destina-se APENAS as associaes, o partido poltico deve
possuir representao de pelo menos um deputado federal ou senador, em efetivo exerccio no mandado.
Essas entidades atuam em substituio processual, uma vez que postula, em nome prprio, direito de
terceiros. Desse modo, a coisa julgada somente alcana os membros do grupo ou categoria substitudos
pelo impetrante (art.22).
Conforme transcrito anteriormente, o mandado de segurana coletivo no induz litispendncia
para as aes individuais, ou seja, no induz a extino da ao individual sem resoluo de mrito, que
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ocorre quando verificado uma outra ao idntica em curso. Portanto, ainda que tenha sido ajuizado o
mandado de segurana coletivo em defesa dos membros de uma associao, qualquer um desses membros
pode pleitear o mesmo direito em ao individual. Entretanto, cumpre ressaltar que os efeitos da coisa
julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado de
segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada de mandado impetrao da
segurana coletiva.
A principal diferena entre essas aes reside no fato de que o mandado de segurana coletivo
visa defender direito subjetivo, lquido e certo de titularidade dos substitudos processuais. A ao
popular, por sua vez, visa anular ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio
ambiente ou ao patrimnio histrico e cultural.
Ao Popular
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao
patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente
e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do
nus da sucumbncia;
Portanto, trata-se de a uma ao para fins de anular o ato lesivo ao patrimnio pblico,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Considera-se patrimnio
pblico, para efeito de tutela por meio da ao popular, os bens e direitos de valor econmico, artstico,
esttico, histrico ou turstico. Destaca-se que no se exige a comprovao de prejuzo financeiro aos
cofres pblicos, de uma efetiva leso ao errio e prejuzo financeiro para que tenham cabimento a ao
popular, a mera ilegalidade suficiente para configurar a leso ao patrimnio pblico.
Sujeitos
Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra
as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado
o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos
do mesmo.
Ao Civil Pblica
A ao civil pblica visa a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses
difusos e coletivos (interesses pblicos que pertencem a grupos indeterminados de pessoas ou a toda a
sociedade). Desse modo, qualquer interesse difuso ou coletivo pode ser tutelado pela ao civil pblica,
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independentemente de estar discriminado no art. 1 da Lei 7.347/1985. Contudo, cabe ajuizamento de ao
civil pblica para tutela de interesses individuais homogneos e interesses sociais relevantes.
A referida ao poder ser preventiva ou repressiva e o objeto do pedido poder ser a condenao em
dinheiro ou o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer (art. 3).
No que tange s diferenas entre a ao civil pblica e ao popular, nesta a legitimidade ativa
outorgada ao cidado e na ao civil pblica, por sua vez, a legitimidade atribuda ao Ministrio Pblico,
Defensoria Pblica, aos entes federados, s entidades da Administrao Pblica Indireta e as associaes.
Na ao civil pblica, o pedido principal a anulao do ato de leso ou ameaa de leso aos bens
jurdicos tutelados e na ao civil pblica, por sua vez, o pedido refere-se ao cumprimento de obrigao de
fazer ou obrigao de no fazer ou condenao em dinheiro. Contudo, cabe asseverar que tem sido aceito
pelos tribunais, inclusive STF, o uso da ao civil pblica com a finalidade de anulao de atos jurdicos,
pblico ou privados, em conformidade com a legislao.
Alm disso, na ao popular, a sentena tem como contedo principal a anulao o ato (sentena
desconstitutiva) e, subsidiariamente, a sentena ser condenatria em perdas e danos, desde que
comprovado a culpa dos responsveis pelo ato lesivo. Na ao civil pblica, por sua vez, a sentena
preponderantemente condenatria e no ter, em regra, natureza desconstitutiva.
Habeas corpus (art. 5, LXVIII, CF: ao cabvel sempre que algum sofrer ou for ameaado de sofrer coao
na sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.
Mandado de Injuno (art. 5, LXXI, da CF/88): ao cabvel sempre que a falta de norma regulamentadora
inviabiliza o exerccio de direitos e liberdades constitucionais.
Habeas data (art. 5, LXXII, da CF): ao cabvel para fins de assegurar o conhecimento, retificao ou
contestao de informaes da pessoa que impetrou o habeas data, constantes nos registros pblicos.
Ao de improbidade: estudada no prximo tpico.
CONTROLE CLASSIFICAO
- Prvio/Preventivo
- Posterior/Subsequente/A posteriori Quanto ao momento
- Concomitante
- Interno Quanto origem do ato controlado
- Externo
- Administrativo
- Legislativo/Parlamentar Quando ao rgo controlador
- Judicial
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IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
O tema improbidade administrativa um tema MUITO COBRADO nas provas de Concurso Pblico, segue
abaixo os principais pontos:
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
O ato de improbidade pode ser conceituado como ato ilegal ou contrrio aos princpios bsicos da
Administrao Pblica. Conforme estabelece o art. 37, 4 da Constituio Federal os atos de improbidade
administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade
dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal
cabvel.
Com efeito, a Lei 8.429/1992 estatui que os atos de improbidade administrativa podem ser
praticados contra (art. 1):
Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no, contra a
Administrao Direta, Indireta ou Fundacional de qualquer dos poderes da Unio, dos estados, do Distrito
Federal, dos municpios, de territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para
cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio
ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei.
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Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de improbidade praticados contra o
patrimnio de entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico
bem como daquelas para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de
cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual,
limitando-se, nestes casos, a sano patrimonial ATENO para esse pargrafo, ele responde
repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres inmeras questes desse tpico. SUJEITOS
ATIVOS DE IMPROBIDADE
pblicos.
QUESTO CESPE
Em conformidade com o artigo acima, os atos de
improbidade sero praticados por qualquer agente pblico Consideram-se sujeitos ativos dos ilcitos
previstos na Lei de Improbidade Administrativa
(atos prprios) e por aquele que, mesmo no sendo agente o agente pblico e o terceiro particular que,
pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de mesmo no sendo agente pblico, induzir ou
improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta concorrer para o ato ou dele se beneficiar direta
ou indiretamente.
ou indireta (art. 3) (atos imprprios). Cumpre ressaltar que
isoladamente essa pessoa no tem como praticar o ato Correto
improbidade administrativa e a ao civil de improbidade NO
QUESTO FCC
PODER SER AJUIZADA EXCLUSIVAMENTE CONTRA UM
PARTICULAR. Ou seja, o particular dever atuar em conjunto Embora os particulares se sujeitem Lei de
com o agente pblico. Nesse sentido o art. 2 da Lei 8.429/1992 Improbidade Administrativa, no possvel o
ajuizamento de ao de improbidade
dispe:
administrativa exclusivamente contra particular,
sem a presena de agente pblico no polo passivo
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, da demanda.
todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem
remunerao, por eleio, Correto
Existem INMERAS nomeao, designao, contratao
questes sobre esse artigo: ou qualquer outra forma de
HORA DE DECORAR
investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades
QUESTO FGV mencionadas no artigo anterior.
O referido diploma estabelece sanes de natureza administrativa (proibio de contratar com o Poder
Pblico, proibio de receber do Poder Pblico benefcios fiscais ou creditcios), civil (perda da funo
pblica, ressarcimento ao errio, perda dos bens e valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, multa
civil) e poltica (suspenso dos direitos polticos). Portanto, a Lei 8.429/1992 no estabelece sanes
penais pela prtica de atos de improbidade, mas apenas as seguintes penalidades:
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proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou
creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja
scio majoritrio
Multa civil
Perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente
190
Importante salientar que a decretao de indisponibilidade de bens no
tem carter sancionatrio, ou seja, tecnicamente, no uma penalidade. Com
efeito, trata-se de medida cautelar com o escopo de assegurar eventual execuo de
sentena condenatria.
Correto
Atos de improbidade administrativa
191
O ato de improbidade que importa em
enriquecimento ilcito refere-se conduta de auferir QUESTO CESPE
qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em
razo do exerccio do cargo, mandato, funo, emprego Suponha que um servidor pblico tenha
autorizado o financiamento para a construo de
ou atividade pblicos (art. 9). Vejamos o rol do art. 9: uma unidade fabril, agindo estritamente dentro da
legalidade, e que, por tal motivo, tenha recebido
Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa da matriz da sociedade empresria um veculo
importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo como presente. Nessa situao, o recebimento do
de vantagem patrimonial indevida em razo do presente no caracteriza ato de improbidade, em
virtude de no ter ocorrido qualquer violao na
exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou
conduta funcional do servidor.
atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta
lei, e notadamente: Errado
I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem
mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem
econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha
interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das
atribuies do agente pblico;
II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de
bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao
valor de mercado;
III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de
bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado;
IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer
natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem
como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades;
V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para tolerar a explorao ou a
prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer outra
atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem;
VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declarao falsa
sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida,
qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art.
1 desta lei;
VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens
de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico;
VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou assessoramento para pessoa fsica
ou jurdica que tenha interesse suscetvel de ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das
atribuies do agente pblico, durante a atividade;
IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de
qualquer natureza;
X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio,
providncia ou declarao a que esteja obrigado;
XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do
acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei;
XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das
entidades mencionadas no art. 1 desta lei.
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incolumidade de particulares podem ser considerados atos atentadores contra princpios por exemplo.
Vejamos o rol do art. 11:
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao
pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade
s instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de
competncia;
II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;
III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em
segredo;
IV - negar publicidade aos atos oficiais;
V - frustrar a licitude de concurso pblico;
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo;
VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor
de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.
VIII - descumprir as normas relativas celebrao, fiscalizao e aprovao de contas de parcerias firmadas
pela administrao pblica com entidades privadas
IX - deixar de cumprir a exigncia de requisitos de acessibilidade previstos na legislao.
A Lei 8.429/1992 estabelece uma hierarquia entre os atos de improbidade no que se refere
gravidade e s penalidades estabelecidas. Entretanto, cabe destacar que a aplicao das penalidades
independe da efetiva ocorrncia do dano ao patrimnio pblico, salvo quanto pena de ressarcimento
ao errio, e independe da aprovao ou rejeio das contas pelos rgos de controle interno.
Ressaltamos, novamente, que a Lei de Improbidade Administrativa determina que a aplicao das
sanes por ela previstas independeda efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico, salvo quanto
pena de ressarcimento. Contudo, o STJ firmou entendimento no sentido de que a presena do efetivo
dano ao errio imprescindvel para a configurao dos atos de improbidade administrativa previstos no
art. 10.
No dia 30 de dezembro, foi publicada a Lei Complementar 157/2016, que altera a Lei n 8.429/92,
prevendo uma nova hiptese de ato de improbidade administrativa:
"Seo II-A
Dos Atos de Improbidade Administrativa Decorrentes de Concesso ou Aplicao Indevida de Benefcio
Financeiro ou Tributrio
Art. 10-A. Constitui ato de improbidade administrativa qualquer ao ou omisso para conceder, aplicar ou
manter benefcio financeiro ou tributrio contrrio ao que dispem o caput e o 1 do art. 8-A da Lei
Complementar n 116, de 31 de julho de 2003. (Includo pela LC 157/2016)
O administrador que praticar o ato de improbidade previsto no art. 10-A est sujeito s seguintes
penalidades: perda da funo pblica; suspenso dos direitos polticos de 5 a 8 anos e multa civil de at 3
vezes o valor do benefcio financeiro ou tributrio concedido.
Vale ressaltar que para que o agente pblico responda pelo ato de improbidade administrativa do
art. 10-A, exige-se dolo. Alm disso, o art. 10-A afirma que configura ato de improbidade administrativa a
ao ou omisso da administrao pblica.
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Destaca-se que a nova hiptese de ato de improbidade inserida no art. 10-A da Lei n 8.429/92 j
est em vigor, mas somente produzir efeitos a partir de 30/12/2017.
Procedimento
Caso os atos que estejam sob investigao tiverem ensejado o enriquecimento ilcito e leso ao
patrimnio pblico, a comisso processante representar ao Ministrio Pblico ou procuradoria do rgo
no qual esteja tramitando o processo para que seja requerido em juzo o sequestro dos bens do terceiro ou
agente que tenha enriquecido ilicitamente. Trata-se de uma medida cautelar para fins de reserva de bens
para garantir uma futura execuo, ou seja, para fins de assegurar o integral ressarcimento do dano.
Ao de Improbidade Administrativa
Aps o recebimento da manifestao do ru, o juiz ter o prazo de 30 dias para rejeitar a ao, se
convencido:
da improcedncia da ao; ou
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Destaca-se, novamente, que as sanes e penalidade previstas na Lei 8.429/1992 sero aplicadas
pelo Poder Judicirio, entretanto, no mbito do processo administrativo