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INTRODUO

"Nada no mundo se compara persistncia. Nem o talento, afinal no h nada mais comum do que homens
malsucedidos talentosos. Nem a genialidade, afinal existem gnios no recompensados. Nem educao, afinal o
mundo est repleto de negligenciados cultos. S a persistncia e a determinao so onipotentes" - Calvin Coolidge

Ol pessoal, aqui quem fala a Professora Gabriela Xavier

Eu sei que esse momento de preparao e de estudo exige, PRINCIPALMENTE, muita persistncia
e determinao, tendo em vista que o aprendizado e a memorizao da disciplina , muitas vezes, um
exerccio de repetio. Por essa razo, elaborei o 1 material de Direito Administrativo que totalmente
voltado para questes, dados estatsticos e que aponta os principais pontos da matria. Essa apostila rene
todos os principais pontos da disciplina Direito Administrativo e foi elaborada com base em 3.000 questes
cobradas nos ltimos 3 anos pelas principais bancas de concursos pblicos. Portanto, o que REALMENTE
cobrado por essas bancas vai estar em destaque.
A metodologia utilizada na elaborao desse material foi idealizada e desenvolvida por mim, e ela
ir mudar a sua forma de estudo e a maneira como voc enxerga essa matria. Esse trabalho uma verso
resumida do Manual de Direito Administrativo que ser publicado no ano de 2017, pela Editora Saraiva e,
haja vista o tamanho reduzido da apostila (em torno de 200 pginas), infelizmente, alguns pontos relevantes
da matria ficaram de fora. Todos aqueles que estiverem interessados em adquirir a verso estendida desse
material devem entrar em contato com a nossa equipe pelo whatsapp (31) 98821-8889.

Esse material, marca e logotipos so de propriedade de seus titulares. Todo o contedo


est registrado sob direitos autorais submetido s leis brasileiras.

Voc deve ler essa apostila da seguinte forma:


todas as partes destacadas em negrito vocs DEVEM ter muita ateno-> pontos essenciais da
matria;
em cada captulo, voc poder ter acesso a dados matemticos a respeito dos pontos mais
cobrados;
todos os comentrios inseridos fazem referncia a questes cobradas nos ltimos anos;
ao final de cada captulo, foi inserido um quadro resumo - leia antes da data da prova;
o smbolo indica que aquele ponto da matria recorrentemente cobrado pelas bancas de
concurso, ou seja, trata-se de questo REPETIDA. Portanto, ateno para no perder esse ponto
fcil.
os macetes esto destacados no texto, NO MENOSPREZEM a importncia dessas brincadeiras.
Facilitam, e MUITO, a memorizao.

Resolvam muitas, muitas, MAS MUITAS questes!

Bons estudos e contem comigo


Professora Gabriela Xavier

Para entrar na lista de espera, acesse: www.gabrielaxavier.com.br


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facebook: Professora Gabriela Xavier

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SUMRIO

NOES GERAIS DE DIREITO ADMINISTRATIVO ................................................... 6


PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA .......................................................... 14
ORGANIZAO ADMINISTRATIVA...........................................................................29
TERCEIRO SETOR .......................................................................................................... 47
PODERES ADMINISTRATIVOS....................................................................................54
ATOS ADMINISTRATIVOS ........................................................................................... 63
LICITAES PBLICAS................................................................................................79
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS............................................................................102
AGENTE PBLICO ....................................................................................................... 122
RESPONSABILIDADE CIVIL ...................................................................................... 153
SERVIOS PBLICOS ................................................................................................. 164
CONTROLE DA ADMINISTRAO .......................................................................... 175
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA..........................................................................188
PROCESSO ADMINISTRATIVO FEDERAL...............................................................197

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NOES GERAIS DE DIREITO ADMINISTRATIVO

PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados do primeiro captulo.

NOES GERAIS DE DIREITO ADMINISTRATIVO

Conceito de Estado
Poderes estruturais (Legislativo, Executivo e Judicirio)
Direito Administrativo - correntes
Sistema Francs e Ingls - Controle da Administrao
Fontes do Direito Administrativo
Conceito de Administrao Pblica

Portanto, o conceito de Administrao Pblica (critrio subjetivo/formal), seguido dos poderes


estruturais do Estado (funes tpicas e atpicas) e sistema de controle da administrao (sistema ingls)
so os pontos mais cobrados nessa parte inicial da matria. Estejam atentos!

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Direito administrativo

Pessoal, o Direito Administrativo o ramo do direito pblico que tem como objeto regulamentar
as relaes internas administrao pblica (entre os rgos e entidades administrativas), as relaes
entre a administrao e os administrados e as atividades da administrao (prestao de servios pblicos,
atividades de fomento, interveno, etc.). Tradicionalmente, o Direito dividido em dois grandes ramos:
direito pblico e o direito privado. O direito privado, como o prprio nome j diz, tem como objeto a
regulao de uma relao jurdica firmada entre dois particulares. Desse modo, o direito privado tem como
alicerce o pressuposto de igualdade existente entre as partes que travam determinada relao jurdica. So
integrantes desse ramo o direito comercial e o direito civil.
O direito pblico, por sua vez, tem como objeto a
regulao dos interesses da coletividade, no sentido de
disciplinar as relaes jurdicas travadas pelo Estado, primando
pela defesa do interesse pblico. No que se refere a esse ramo
do direito, cumpre destacar a presena da desigualdade entre
as partes nas relaes jurdicas, uma vez que no intuito de
assegurar o bem comum da sociedade, visando garantir a
supremacia do interesse pblico, tem-se que os interesses da
coletividade devem prevalecer sobre os interesses privados.
Portanto, ao ente estatal, que tem como funo a busca pelo
O Estado possui poderes/prerrogativas (todo
bem comum, so conferidas PRERROGATIVAS E PODERES grande e poderoso na foto) de direito pblico
excepcionais que conferem a este ente uma posio jurdica de que o particular no possui - Princpio da
superioridade frente ao particular. Integram esse ramo o Supremacia do Interesse Pblico frente ao
privado - entretanto, encontra-se sujeito as
direito constitucional, o direito administrativo, o direito
limitaes do ordenamento jurdico (suas
tributrio, o direito penal, etc. mos encontram-se acorrentadas legislao)
- Princpio da Indisponibilidade do Interesse
Destaca-se que na maioria das situaes verifica-se que os Pblico = Regime Jurdico Administrativo
regimes se complementam, portanto, as relaes travadas
entre particulares sero regidas preponderantemente pelo
direito privado, entretanto, sero aplicadas subsidiariamente normas de direito pblico. Assim, como as
relaes travadas pelo Estado que, em inmeras situaes, sujeitam-se aplicao subsidiria do direito
privado.

Administrao Pblica e o Estado

A palavra Estado vem do latim status que significa posio e ordem. Os termos posio e
ordem transmitem a ideia de manifestao de poder, ou seja, podemos conceituar o Estado como uma
entidade pblica que possui poder soberano para governar o povo dentro de uma rea territorial
delimitada.

O Estado possui trs elementos constitutivos, sendo que a falta de qualquer elemento
descaracteriza a formao desse ente. Assim sendo, para o reconhecimento do Estado se faz necessria a
presena dos elementos: povo, territrio e governo soberano. Um Estado soberano sintetizado pela
mxima "Um governo, um povo, um territrio".

Atualmente, encontra-se superada a tese de que o Estado pode ostentar dupla personalidade
jurdica (de direito pblico e de direito privado) conforme o mbito de sua atuao. Portanto, ainda que o
Estado atue no mbito privado, o ente pblico sempre ter personalidade jurdica de direito pblico.

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Funes do Estado

Segundo o filsofo Montesquieu, o exerccio do poder ATENO


estatal de forma centralizada sempre leva ao seu abuso, sendo
necessria uma composio na qual o poder possa controlar o No que se refere aos poderes estruturais
os pontos mais cobrados so:
prprio poder. Nesse sentido, o filsofo apresenta o Princpio da
Separao dos Poderes, que estabelece ser o poder UNO E O poder estatal uno e indivisvel,
INDIVISVEL, entretanto, o exerccio desse poder deve ser dividido contudo, os o exerccio desse poder
dividido entre trs poderes
entre trs poderes estruturais, quais sejam: Executivo, Legislativo e ESTRUTURAIS.
Judicirio. Nesse modelo, cada um dos poderes ter um conjunto de
atribuies prprias e tpicas a serem obrigatoriamente Cada poder possui funes tpicas e
atpicas (correlatas as dos outros poderes),
desenvolvidas, sendo que nenhum deles poder sobrepor-se aos que estaro previstas no texto
outros, ou seja, os poderes atuam de forma harmnica entre si de constitucional. A diviso dos poderes
modo a tornar invivel qualquer abuso de poder. segue o critrio da PREPONDERNCIA
e no da exclusividade.

Destaca-se que essa uma mera diviso estrutural e


funcional com vistas a garantir a especializao interna de
competncias, no intuito de coibir a concentrao e o abuso de
poder. Desse modo, compete ao Poder Legislativo promover a
edio de leis e inovar no ordenamento jurdico, ao Poder Executivo
realizar a administrao da mquina pblica no sentido de alcanar
o interesse pblico em fiel observncia lei e ao Poder Judicirio
solucionar as controvrsias apresentadas em sociedade.

Entretanto, cumpre destacar que a separao dos poderes no absoluta, cada um desses
poderes desempenha funes tpicas e atpicas, ou seja, cada poder poder exercer atipicamente uma
funo que tpica do outro poder, conforme previsto na Constituio Federal (modelo flexvel). A ttulo
exemplificativo, podemos citar o fato de que o Poder Legislativo tem como funo atpica conduzir uma
investigao por meio de Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI), desempenhando, nesse caso, funo
que correlata funo tpica desempenhada pelo Poder Judicirio. O Poder Judicirio, por sua vez, tem
como funo atpica realizar a gesto de seus rgos, funo esta que se refere uma atividade que tpica
do Poder Executivo.

O exerccio de funes atpicas possui carter excepcional e s


ATENO
possvel porque a tripartio de poderes no Estado no absoluta.
Portanto, a separao de funes entre os trs poderes realizada a partir Esse o ponto mais cobrado
do CRITRIO DE PREPONDERNCIA e no de exclusividade, isto , os desse tpico.
poderes desempenham preponderantemente suas respectivas funes
tpicas e, em determinadas situaes admitidas na Constituio Federal, realizam atividades atpicas. Dessa
maneira, segue abaixo a descrio das funes tpicas e atpicas de cada um dos poderes estruturais:

Funo Atpica Funo Atpica


Funo Atpica (Judicirio) Funo Tpica
(Executivo) (Legislativo)
Promover a
Promover a organizao Processar e julgar o
inovao no
dos servios internos e Presidente da Repblica nos Poder Legislativo
ordenamento
de seus agentes pblicos. crimes de responsabilidade.
jurdico.
Implementar
Realizar o julgamento das
Edio de polticas pblicas
controvrsias apresentadas
Medida mediante o Poder Executivo
no processo administrativo
Provisria. cumprimento das
(no gera coisa julgada).
leis.
Promover a organizao Solucionar
dos servios internos, Elaborao dos controvrsias e
instaurao de concurso Regimentos conflitos de
Poder Judicirio
pblico para nomear os internos dos interesses (com
prprios servidores Tribunais. carter de
pblicos, etc. definitividade).

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Cumpre destacar que para alguns autores, como Celso Antnio Bandeira de Mello, alm das
funes tpicas e atpicas de cada um dos poderes existe, ainda, a FUNO POLTICA OU FUNO DE
GOVERNO. Segundo esse ilustre doutrinador, essa funo refere-se aos atos polticos de gesto superior
da atividade estatal, como a sano e o veto de lei, a declarao de guerra ou a decretao de Estado de
calamidade pblica.

Forma de Estado

A forma de Estado refere-se organizao poltica do Estado que poder dar-se como Estado
unitrio ou Estado federado. O Estado unitrio aquele em que h um poder central nico, exclusivo, para
todo o territrio nacional e sobre toda a populao. O Estado federado, por sua vez, aquele Estado que
formado por vrias entidades polticas autnomas, distribudas pelo territrio. Neste, so diversos os
centros de poder poltico (Unio, estados, Distrito Federal e municpios) autnomos, ou seja, no h
hierarquia entre eles e sim uma relao de coordenao. Assim, coexistem, no Brasil, uma administrao
pblica federal, estadual, distrital e municipal.

Sistema de Governo
O sistema de governo refere-se relao existente entre os
poderes estruturais, podendo ser: sistema presidencialista e o MACETE
sistema parlamentarista. No sistema presidencialista, o presidente
SIstema de GOverno: SI + GO: SIGO O
exerce o comando do Poder Executivo, cumpre um mandato fixo e PRESIDENTE ---- PRESIDENCIALISMO
cumula as funes de Chefe de Estado e Chefe de Governo. O
parlamentarismo, por sua vez, o sistema de governo em que h uma FOrma de GOverno: FO + GO: FOGO na
relao de cooperao entre o Poder Legislativo e o Poder Executivo. Repblica ---- Forma Republicana
Nesse sistema, a chefia de Estado desempenhada pelo Presidente
REgime de GOverno: RE + GO: REGO
ou pelo monarca e a Chefia do Governo, por sua vez, DEMOCRTICO (essa no faz nenhum
desempenhada pelo Primeiro-Ministro ou pelo Conselho de sentido, porm engraada. Vocs
Ministros. iro lembrar!

Forma de Estado: F + E: FEDERALISMO


As funes de chefe de Estado e chefe de Governo podem, a
grosso modo, ser conceituadas em conformidade com o mbito de
atuao do lder: o chefe de Estado representa o pas nas relaes externas junto a outros pases e o chefe
de Governo, por sua vez, atua no mbito da poltica interna do pas.

Forma de Governo

A forma de Governo refere-se relao entre governante e governados. Portanto, no caso em que
o governante seja eleito mediante voto popular, por um certo perodo de tempo (no vitaliciedade), temos
a forma de governo republicana. Na forma de governo republicana, o governante eleito tem a
responsabilidade de prestar contas dos seus atos e medidas.

Contudo, no caso em que a forma de governo for marcada pela hereditariedade, vitaliciedade e
ausncia de eleies, temos a monarquia. Na forma de governo monrquica, o governante no responde
pelos seus atos e medidas.

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Direito Administrativo

Conforme estudado, o Direito Administrativo um ramo do


direito pblico que tem como objeto as relaes internas administrao ATENO
pblica (rgos e entidades administrativas), as relaes entre a Nesse ponto da matria, o que mais
administrao e os administrados e as atividades da administrao cobrado o conceito de Direito
(prestao de servios pblicos, atividades de fomento, interveno, etc.). Administrativo, e as correntes
legalistas e do servio pblico.
Destaca-se que as atividades que so objetos do Direito
Administrativo no sero desempenhadas somente pelo Poder Executivo, os outros poderes tambm
desempenham atipicamente essas funes.
Existem seis correntes que se propem a conceituar e definir Direito Administrativo e devem ser
estudadas na sua preparao, so elas:
Corrente Legalista (Escola Exegtica): para os legalistas, o Direito Administrativo se resume no
conjunto de leis administrativas. Essa corrente no prosperou ao longo dos anos em virtude de seu
vis reducionista, uma vez que desconsidera o papel de outras fontes normativas importantes
como a doutrina, jurisprudncia, princpios e etc.
Corrente do Poder Executivo: essa corrente define o Direito Administrativo como um complexo
de leis disciplinadoras da atuao do Poder Executivo. Essa corrente tambm no logrou xito,
uma vez que condensa a noo de Administrao Pblica em um nico poder. Ora, conforme j
estudado, outros poderes (Judicirio e Legislativo) tambm podem exercer a funo administrativa
de forma atpica.
Corrente das relaes jurdicas: essa corrente conceitua o Direito Administrativo como o ramo do
Direito que regula as relaes jurdicas travadas entre o poder pblico e o particular. Contudo,
esse um conceito incompleto, tendo em vista que outros ramos jurdicos (como Direito Penal e
o Direito Tributrio) tambm regulamentam com essa relao Estado X Particular.
Corrente do servio pblico: segundo essa corrente, o Direito Administrativo seria o ramo que
disciplina a prestao de servios pblicos, tidos como os servios prestados pelo Estado e
necessrios existncia dos cidados. Essa corrente surge com a Escola do Servio Pblico francesa
e segue as orientaes de Leon Duguit.
Corrente teleolgica ou finalstica: segundo essa corrente, o Direito Administrativo seria formado
por um sistema de princpios jurdicos que regulam a atividade do Estado para a persecuo do
bem comum da sociedade. Essa definio esta correta, porm insuficiente e demasiadamente
ampla.
Corrente negativista: essa corrente traa o conceito de Direito Administrativo por excluso. Desse
modo, o Direito Administrativo seria composto por toda a atuao estatal que no objeto de
outro ramo jurdico. Contudo, essa corrente tambm no conseguiu definir o Direito
Administrativo de forma satisfatria, haja vista que utiliza um critrio negativo para estabelecer
uma rea do Direito e, portanto, no apresenta uma definio clara.
Atualmente, a melhor conceituao a trazida pelo critrio funcional, segundo a qual o Direito
Administrativo o ramo que tem por objeto a disciplina da funo administrativa, independentemente
de quem a exera (Poder Executivo, Legislativo, Judicirio).

Fontes do Direito Administrativo

O termo fonte refere-se origem, lugar de onde provm algo. No caso, de onde emanam as
regras do Direito Administrativo. Nesse caso, so fontes do Direito Administrativo:

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1. Lei em sentido amplo: constitui uma fonte primria. Conforme
ATENO
regra constante no art. 5, II, da Constituio Federal: ningum A lei a nica fonte primria do Direito
ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa se no em Administrativo e existe GRANDE
virtude de lei.. Em seu sentido amplo, a lei abranger as normas divergncia doutrinria acerca dos Atos
Administrativos infralegais e se esses
constitucionais, a legislao infraconstitucional, os regulamentos estariam, ou no, inseridos nessa fonte. Para
administrativos e os tratados internacionais; fins de prova, considerem que os
regulamentos administrativos infralegais
2. Jurisprudncia: refere-se s reiteradas decises judiciais que encontram-se inseridos nessa fonte.
influenciam o direito administrativo. Trata-se de uma fonte Em 2016, a banca CESPE considerou certa
secundria, haja vista que, em regra, as decises judiciais no essa assertiva.
possuem uma aplicao geral e nem efeito vinculante. Nesse
ponto, convm destacar que, em regra, as decises judiciais no tm eficcia erga omnes, ou seja,
eficcia perante sujeitos alheios ao processo. Entretanto, como exceo, temos as smulas vinculantes, as
decises de mrito proferidas nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de
constitucionalidade. Ora, se por um lado a jurisprudncia em geral s vincula as partes que integram a
relao processual influenciando o ordenamento jurdico de forma abstrata, por outro as smulas
vinculantes vinculam necessria e imediatamente a Administrao Pblica, razo pela qual no podem ser
consideradas meras fontes secundrias de Direito Administrativo, mas fontes principais ou diretas.

Nesse sentido, o art. 103-A da Constituio Federal dispe que o STF pode, de ofcio ou mediante
provocao, por meio de deciso proferida por dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises
sobre matria constitucional, aprovar Smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito
vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E
INDIRETA, nas esferas federal, estadual e municipal. Ao sedimentar um posicionamento por meio da edio
de Smula Vinculante, pretende-se mitigar a insegurana jurdica e evitar a multiplicao de lides em torno
de uma mesma questo.

3. Doutrina: conjunto de teses e estudos acerca do Direito que influenciam a elaborao das leis, trata-se
de uma fonte secundria;

4. Costumes: conjunto de regras no escritas adotadas pela sociedade, trata-se de fonte secundria
indireta (secundum legem, praeter legem).

#FICA A DICA

Estado: Estado um ente soberano que sintetizado pela mxima "Um governo, um povo, um
territrio".

Governo: cpula diretiva do Estado, responsvel pela conduo dos altos interesses estatais e pelo
poder poltico;

Poder Executivo: complexo de rgos estatais estruturados sobre a direo superior do Chefe do
Executivo;

Administrao Pblica: conjunto de rgos e agentes estatais que atuam no exerccio da funo
administrativa, independentemente se os rgos pertencem ao Poder Executivo, Legislativo ou
Judicirio.

Administrao Pblica sentidos amplo e estrito

O termo Administrao Pblica pode ser compreendido levando em considerao dois sentidos:
amplo e estrito. Administrao Pblica em sentido amplo abrange as funes administrativas
desempenhadas pelos rgos e as funes polticas, ligadas s atividades de comando superior do Governo.

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A administrao pblica em sentido estrito, por sua vez, refere-se s atividades de cunho
administrativo de execuo dos programas governamentais, de forma profissional e apartidria,
desempenhada pelos rgos e pessoas administrativas.
ATENO
Administrao Pblica sentidos subjetivo e objetivo Despenca nas provas e fcil! PONTO
MAIS COBRADO DESSE CAPTULO
Administrao Pblica um conceito que abrange dois
Administrao Pblica:
sentidos distintos, podendo ser entendida como o conjunto de
estruturas estatais voltadas para o atendimento das necessidades da Critrio SUbjetivo/formal: SUjeitos,
coletividade e como o conjunto de funes desempenhadas pela rgos, entidades que desempenham a
funo administrativa -> LEI (SU de
mquina estatal. Desse modo, a Administrao pode ser conceituada SUbjetivo e de SUjeito)
segundo os critrios descritos abaixo:
Critrio material/objetivo: trata-se da
a) critrio subjetivo/formal/orgnico: refere-se ao conjunto de matria/funo ou atividade
administrativa.
rgos, agentes e entidades que formam a estrutura que
desempenha a funo administrativa em conformidade com a lei
manifestando-se, tipicamente, por meio do Poder Executivo, mas,
atipicamente, por meio dos poderes Judicirio e Legislativo. O Brasil adota esse critrio e, por essa razo,
nenhum particular, ainda que esteja eventualmente no exerccio de funo administrativa, integra o
conceito de Administrao Pblica em sentido subjetivo.

b) critrio objetivo/material/funcional: trata-se da prpria funo ou atividade administrativa que


realizada. Nesse sentido, as principais atividades administrativas so: prestao de servios pblico;
exerccio do Poder de Polcia; atividades de fomento servios de incentivo e atividade-estmulo que a
Administrao realiza; interveno no direito de propriedade do particular, interveno no domnio social
e etc. Nesse sentido, as empresas privadas (concessionrias e permissionrias) que prestam servios
pblicos desempenham a funo administrativa em sentido material, mas no compem a administrao
pblica em sentido formal.

Sistema Ingls e Sistema Francs

O Sistema administrativo refere-se ao regime de controle dos Atos Administrativos editados pelo
Estado. O sistema adotado poder ser o sistema ingls ou sistema francs.

No sistema ingls, o controle dos atos administrativos ilegais ser realizado pelo Poder Judicirio
(unicidade de jurisdio), haja vista que esse poder o nico que possui competncia para decidir com
fora definitiva, formando coisa julgada.

No sistema francs, por sua vez, tem-se o sistema de dualidade de jurisdio, ou seja, nesse
sistema compete ao contencioso administrativo (tribunais administrativos) decidir/julgar as controvrsias
que envolvam atos da administrao pblica, isto , no compete ao Poder Judicirio a anlise dos atos da
administrao, esse poder fica restrito jurisdio comum e soluo dos demais litgios apresentados em
sociedade. Trata-se de sistema de dualidade de jurisdio: jurisdio administrativa e jurisdio comum.

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O Brasil adota o sistema ingls no qual, conforme
estudado, todos os litgios administrativos ou privados ATENO
esto sujeitos ao controle do Poder Judicirio, ao qual Esse pargrafo responde a cerca de 70% das questes
sobre esse tpico da matria. Isso voc PRECISA
compete proferir decises com carter definitivo. O MEMORIZAR.
referido sistema encontra-se consubstanciado na
Constituio Federal de 1988, no art. 5, XXXV que assim A justia no Brasil inafastvel decises com carter
definitivo/coisa julgada -> Poder Judicirio.
dispe: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito. Destaca-se, novamente, que
esse sistema no implica em retirar da Administrao Sistema Francs
Sistema Ingls Tribunal de
Pblica a possibilidade de controle dos seus prprios atos (dotado no Conflitos
Brasil) (competncia)
(autotutela administrativa), contudo, as decises tomadas
em mbito administrativo no so dotadas de
Conselho de Estado
definitividade, no geram coisa julgada e no tm carter Poder Judicirio
(julgamento das
(julgamento dos
Poder atos
jurisdicional, ou seja, as decises administrativas ficam Judicirio
causas comuns)
administrativos)

sujeitas reviso pelo Poder Judicirio.

Cumpre ressaltar, ainda, que caso o particular opte


por instaurar um processo em mbito administrativo, o
mesmo poder a qualquer tempo recorrer ao Poder Judicirio, antes ou depois de esgotada a via
administrativa. Portanto, o particular no precisa esgotar a instncia administrativa, ou recorrer
administrativamente, para que possa recorrer ao Judicirio, haja vista que a justia inafastvel (a qualquer
tempo -> Judicirio)

QUADRO RESUMO
Revoluo francesa surgimento do Estado de Direito Origem do Direito Administrativo
Monarquia Evoluo do Estado e do Direito Administrativo
Estado Liberal de Direito;
Estado de Bem-Estar Social de Direito;
Estado Democrtico de Direito.
- Primria: Lei Fontes de Direito Administrativo
- Secundrias:
Doutrina;
Jurisprudncia (smulas vinculantes fontes
principais);
Costumes;
Princpios gerais do Direito.
Sistema francs: Conselho de Estado controla a Controle Administrativo
Administrao;
Sistema ingls: Poder Judicirio controla os Atos
Administrativos em conformidade com a legalidade
ADOTADO NO BRASIL
1 - Corrente Legalista (Escola Exegtica) Definio do Direito Administrativo
2 - Corrente do Poder Executivo
3 - Corrente das relaes jurdicas
4 - Corrente do servio pblico
5 - Corrente teleolgica ou finalstica
6 Corrente negativista
O Direito Administrativo o ramo do Direito Pblico que rene o conjunto harmnico de princpios que regem os rgos e
agentes que exercem a atividade pblica para a realizao dos fins almejados pelo Estado, de forma concreta, direta e
imediata.
PONTO MAIS COBRADO

Administrao Pblica:

Critrio SUbjetivo/formal: SUjeitos, rgos, entidades que desempenham a funo administrativa -> LEI
ADOTADO NO BRASIL
Critrio material/objetivo: trata-se da matria/funo ou atividade administrativa.

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PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA

PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados nesse captulo.

PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS

PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS

Portanto, os princpios mais cobrados so os Princpios da Impessoalidade, Publicidade,


Legalidade, Autotutela e Continuidade. Cumpre destacar que os princpios que formam o Regime Jurdico
Administrativo SEMPRE esto presentes nas provas!

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Regime Jurdico Administrativo

O regime jurdico administrativo consiste no conjunto de princpios e regras que estruturam o


Direito Administrativo e podem ser conceituados como as orientaes normativas que propem a
interpretao e a aplicao do Direito, estabelecendo a lgica dessa disciplina.

Os princpios so mandamentos gerais e verdadeiras diretrizes para a atuao ATENO


dos entes da Administrao Direta e Indireta, no mbito de todos os poderes As Empresas Pblicas e
(quando estiverem no exerccio da funo administrativa) e para todos os Sociedade de Economia Mista
entes da Federao. Destaca-se que todos os princpios administrativos so devem observar os princpios
administrativos.
princpios que decorrem do texto constitucional, sendo que alguns
encontram-se expressos na Constituio e outros implcitos. Alm disso,
cabe ressaltar que NENHUM princpio absoluto ou se sobrepe abstratamente frente aos outros. No
momento em que houver contrariedade entre os princpios (antinomia jurdica imprpria), haver uma
ponderao de interesses no caso concreto, definindo-se uma soluo que sacrifique o mnimo possvel os
princpios envolvidos.

Posto isso, convm elencar os princpios que estruturam o Regime Jurdico de Direito Pblico,
tratam-se de supraprincpios ou princpios centrais que norteiam a atuao da administrao:

a) Supremacia do interesse pblico sobre o privado: esse princpio ATENO


estabelece que, havendo um conflito, no caso concreto, entre o
interesse privado e o interesse pblico prevalecer o interesse Essa noo do Regime Jurdico
Administrativo SEMPRE est presente nas
pblico, que reflete os anseios da coletividade. Nesse sentido, tendo provas, no subestimem a importncia
em vista que o ente estatal busca atender a esse interesse, ao poder dessa matria!
pblico so conferidos alguns poderes e prerrogativas especiais que
o particular no possui, poderes esses necessrios a garantir a supremacia do interesse pblico e assegurar
o alcance do objetivo estatal. Ex: desapropriao, prerrogativas processuais e etc.

b) Indisponibilidade do interesse pblico: esse princpio estabelece que, conforme o nome j diz, o
interesse pblico indisponvel, ou seja, o agente pblico no pode fazer uso das prerrogativas e poderes
pblicos para alcanar um interesse diverso daquele relacionado ao interesse da coletividade (o agente
no pode dispor do interesse pblico), esteja o Estado exercendo sua funo sob o regime de direito
pblico, regime hbrido ou regime de direito privado.

Desse modo, o Estado, sendo o responsvel pela administrao da coisa alheia que pertence ao
povo, far uso dos poderes e prerrogativas especiais (que o particular no possui) estritamente para
alcanar o bem comum. Portanto, o referido princpio estabelece limites supremacia do Poder Estatal.
Ex: obrigatoriedade de realizao do procedimento administrativo licitatrio prvio s contrataes.

FICA A DICA

Cumpre ressaltar que o STF entende ser possvel atenuar QUESTO CESPE
o princpio da indisponibilidade do interesse pblico em algumas
O princpio da indisponibilidade do
situaes especficas, em particular na realizao da transao, interesse pblico no impede a
quando este ato no se demonstrar oneroso para a Administrao administrao pblica de realizar acordos e
e representar a melhor maneira para ultimar o interesse coletivo. transaes.

Correto
A tnica/lgica do Regime Jurdico Administrativo
estruturada por esses dois
NO H HIERARQUIA ENTRE princpios que tratam das prerrogativas estatais (Princpio da
PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS, Supremacia do Interesse Pblico frente ao Privado) e de suas
NENHUM PRINCPIO
PREVALECE FRENTE A OUTRO limitaes (Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico).
PRINCPIO. Havendo conflito entre Entretanto, cabe destacar que, a despeito do fato de que esses dois
dois princpios haver uma mandamentos representam a base do Regime Jurdico Administrativo,
ponderao de interesses.
destaca-se NOVAMENTE que no h hierarquia entre os princpios

15
administrativos, sendo que todos esses tero a mesma fora no ordenamento jurdico, sejam esses
implcitos ou expressos na Constituio Federal.

Princpios Administrativos Constitucionais expressos

Primeiramente, estudaremos os princpios administrativos expressos que encontram-se inseridos


no artigo 37, caput, da CR/88. Contudo, cabe destacar que TODOS os demais princpios administrativos
decorrem da Constituio Federal de 1988, ainda que
FICA A DICA
implicitamente. In verbis:
Para memorizao: as letras iniciais dos
Art. 37- A Administrao Pblica direta e indireta de qualquer princpios administrativos expressos
dos poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos formam a palavra LIMPE = L (Legalidade) +
municpios obedecer aos princpios de legalidade, I (Impessoalidade) + M (Moralidade) + P
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia (...). (Publicidade) + E (Eficincia).

Legalidade: esse princpio estabelece que a Administrao QUESTO ESAF


Pblica s poder atuar quando a lei permitir. Segundo o
Princpio da Legalidade enquanto o particular livre para fazer A pretexto de atuar eficientemente, possvel
que a administrao pratique atos no
tudo o que no esteja proibido em lei (art. 5, inciso II, CF expe previstos na legislao.
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de lei), a Administrao Pblica dever agir Errado
apenas em conformidade com o ordenamento jurdico e todos
os instrumentos jurdicos existentes na ordem jurdica.

Nesse ponto, convm esclarecer que a Legalidade no elimina a existncia de atos discricionrios,
isto , atos nos quais o agente pblico possui certa margem de liberdade e pode analisar a convenincia
e a oportunidade (mrito administrativo) do interesse pblico em determinada situao. Claro n pessoal!,
O legislador no poderia prever todas as situaes que seriam evidenciadas pela Administrao Pblica no
caso concreto e antecipar qual deve ser a melhor escolha para o Estado. Por essa razo, em algumas
situaes, a Lei confere ao administrador certa margem de discricionariedade para avaliar qual escolha
atender aos objetivos perseguidos pela Administrao (finalidade especfica do ato). Deve-se destacar
que essa escolha deve ser realizada dentro dos limites legais, e deve estar pautada pela busca do interesse
pblico, bem como atender aos demais princpios constitucionais.
QUESTO CESPE
importante destacar que a Administrao Pblica Em razo do Princpio da Legalidade, a
encontra-se sujeita, ainda, observncia de seus prprios atos Administrao Pblica est impedida de
normativos editados, sendo que a edio dos atos normativos pela tomar decises fundamentadas nos
costumes.
administrao deve ser desempenhada dentro dos limites da lei,
ou seja, no pode, EM REGRA, inovar no ordenamento jurdico. Errado

FICA A DICA EXCEES LEGALIDADE

Em algumas situaes excepcionais, previstas no texto constitucional, o Poder Executivo poder


editar medidas que promovem a INOVAO NO ORDENAMENTO JURDICO (atos normativos primrios).
Tratam-se de situaes em que h outorga de poderes atpicos ao Poder Executivo que alteram o
funcionamento regular do Princpio da Legalidade (a competncia para inovar no ordenamento jurdico
funo TPICA do Poder Legislativo). Nessas situaes, o Poder Executivo poder editar medidas que
promovem inovao no ordenamento jurdico, so elas: edio de Medida Provisria, elaborao de leis
delegadas, edio de decreto autnomo que verse sobre organizao e funcionamento da Administrao
Federal (desde que no implique em aumento de despesa e nem criao e extino de rgos pblicos que
deve ser realizada por lei), extino de cargos e funes vagas.

Ademais, em situaes em que for instaurado o estado de defesa e estado de stio, o Poder
Executivo poder editar medidas com fora de lei e restringir direitos individuais. Portanto, nessas
situaes o Poder Executivo vai estar desempenhado, ATIPICAMENTE, funo que tpica do Poder
Legislativo.

16
Impessoalidade (princpio da no discriminao): esse ATENO
princpio estabelece que a atuao do gestor pblico deve ser
impessoal, ou seja, o gestor pblico no pode atuar para fins ESSE O PRINCPIO MAIS COBRADO NAS
PROVAS DE CONCURSO. Fique atento:
de beneficiar e nem para prejudicar o particular. Portanto, o
administrador dever atuar na busca pelo interesse pblico, A finalidade da atuao do agente pblico o
independentemente de quem seja a pessoa a qual o Ato atendimento ao interesse pblico;

Administrativo ir atingir. Teoria da imputao volitiva: a vontade do agente


pblico imputada ao Estado.
Destaca-se que tal premissa no se refere a conferir
vedada a realizao de promoo
o mesmo tratamento a todos, mas, sim, a tratar os iguais pessoal/publicidade da figura poltica/agente
igualmente e os desiguais desigualmente, na medida em que pblico nas medidas implementadas pela
se desigualam (Princpio da Isonomia igualdade material). Administrao Pblica.
Sabemos que os cidados no possuem as mesmas condies
e, muitas vezes, mostra-se necessrio conferir um tratamento
diferenciado a uma determinada classe de pessoas no intuito
de garantir o acesso aos servios pblicos e promover a
reduo das desigualdades. Nessa medida, o ente estatal ir
conferir um tratamento diferenciado a essas pessoas no
intuito de alcanar a denominada ISONOMIA MATERIAL. Ex.:
reserva de vagas aos portadores de deficincia nos concursos
pblicos.

Cabe destacar que quando o agente pratica o ato no o servidor pblico quem est atuando, mas
sim o Estado por meio desse agente. Este pensamento traduz a Teoria da imputao volitiva, segundo a
qual a vontade do agente pblico imputada ao Estado. Dessa forma, segundo o entendimento da
professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, o Princpio da Impessoalidade fundamento para fins de
reconhecimento de validade dos atos praticados por funcionrio de fato (aquele que no foi investido
no cargo ou funo pblica regularmente), haja vista que a conduta desse agente, que encontra-se irregular,
imputada ao rgo no qual encontra-se inserido e, por essa razo, o ato ser vlido (vcio sanvel no
elemento competncia.

TRADUO JURDICA

Como assim?

No ano de 2016 o servidor pblico requereu a concesso do direito de aposentadoria que estava sob anlise
do Tribunal de Contas. Em determinada data, o Tribunal aprovou e concedeu o direito de aposentaria ao
servidor. Contudo, esse servidor (sem tomar conhecimento do registro da aposentadoria) continuou
atuando no servio pblico com aparncia de legalidade. Nessa situao, haja vista a boa-f do servidor,
considerando o atributo de presuno de legitimidade dos atos administrativos e, por fim, tendo em vista
a Teoria da imputao volitiva (a vontade desse servidor imputada pessoa jurdica na qual o mesmo
encontra-se lotado) tem-se o reconhecimento e a convalidao do vcio de competncia.

Em decorrncia dessa teoria, vedada a realizao de promoo OBRA DO


pessoal/publicidade da figura do agente pblico (prefeito, governador, presidente) Governador do Estado
nas medidas implementadas pela Administrao Pblica (ex.: obras pblicas), de Minas (ERRADO)
considerando-se que o ente estatal o RESPONSVEL pela medida e no o agente Obra do Governo do
pblico. Desse modo, a publicidade do Ato Administrativo dever respeitar o Estado de Minas
carter meramente informativo e educativo. Portanto, uma obra promovida em um (CERTO)
determinado municpio deve ser atribuda Prefeitura Municipal e no ao Prefeito,
17
ou seja, a publicidade no poder ser utilizada com carter promocional figura do agente pblico e a
divulgao dever ser atribuda ao ente estatal.

FICA A DICA

No que tange ao tema, a ttulo de complementao, destaca-se que o STJ reconhece a possibilidade de
homenagear servidores ou autoridades que no mais esto em atividade

"O Conselho Nacional de Justia, considerando que a Lei n. 6.454, de 24 de outubro de 1977, que veda a
atribuio de nome de pessoa viva a bem pblico, por ser anterior Constituio Federal de 1988, h de ser
dada interpretao conforme a Lei Maior, fez editar a Resoluo n. 52, de 08 de abril de 2008, que, mesmo
mantendo a proibio de homenagem pessoa viva atravs da denominao de prdios da justia, ressalvou
a hiptese de se homenagear o servidor ou autoridade que j se encontre em inatividade." (RECURSO
ESPECIAL N 1.370.468 - RN (20110305676-8)

No que se refere ao Princpio da Impessoalidade, cumpre destacar que no se admite na


Administrao Pblica a prtica do nepotismo, ainda que cruzado, pois implicaria no uso da mquina
pblica para favorecimento pessoal (cabide de emprego). O nepotismo refere-se ao ato de nomeao de
cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da
autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou
assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na
administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal
e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas (Smula Vinculante n. 13).

TRADUO JURDICA

Como assim? O que nepotismo?

Ex.: Joo no poderia nomear um parente at o terceiro grau como seu subordinado por se tratar de
manifesta hiptese de nepotismo. Ento, Joo nomeia um parente de Carlos e Carlos nomeia uma
parente de Joo. Nesse caso tambm estaria configurado o nepotismo cruzado designaes recprocas
que, conforme transcrito acima, tambm vedado.

Assista ao Minuto do Direito: https://www.youtube.com/watch?v=MPFspNrKPIo

Portanto, essa reciprocidade de nomeaes vedada expressamente por texto da smula,


inadmitindo-se qualquer expediente que, ainda que de forma indireta, atente contra a impessoalidade
das nomeaes. O texto da smula abrange, ainda, a nomeao de companheiros ou companheiras, ou
seja, aqueles que possuem relao de unio estvel com a autoridade nomeante.

Todavia, destaca-se que, conforme entendimento firmado pelo prprio STF, a vedao ao
nepotismo no se aplica nomeao para o exerccio de cargos polticos, como o caso dos cargos de
Secretrio ou de Ministro de Estado. Nessa hiptese, inexiste proibio nomeao de parentes, desde
que o parente possua condio tcnica de exercer o munus pblico a ele transferido. Isso deve-se ao
fato de que a nomeao para o exerccio de funo poltica se reveste da qualidade de ato poltico e, como
tal, goza de amplo grau de discricionariedade. Exemplo: O Governador do Estado poderia nomear um
parente de 1 grau para o cargo de secretrio de Estado, por se tratar de um cargo poltico, desde que o
mesmo possua capacidade tcnica para exerc-lo.

FICA A DICA
QUESTO CESPE
Considerando a temtica licitaes pblicas, o Princpio
A impessoalidade princpio que norteia a
da Impessoalidade obriga Administrao tratar todos os administrao e est intimamente afeta s
licitantes de forma isonmica, preservando a igualdade de licitaes pblicas.
condies de participao a todos esses.
Correto

18
Moralidade: esse princpio trata da moralidade jurdica, tica, lealdade, boa-f de conduta, honestidade
e probidade no trato com a coisa pblica. O referido princpio no se refere moralidade social comum
vigente na comunidade, e sim a respeito da MORALIDADE JURDICA OBJETIVA. Destaca-se que a moral
que guia esse princpio no a moral comum, trata-se da moral jurdica, e NO SUBJETIVA, sendo
absolutamente irrelevante investigar os fatores subjetivos e as motivaes psicolgicas de quem realizou
o comportamento imoral.

FICA A DICA

O ato que viole o Princpio da Moralidade um ato viciado e no deve ser revogado e sim anulado.

O ordenamento jurdico prev diversos instrumentos de controle da moralidade administrativa e


que podero ensejar a anulao do ato administrativo, tais como: Ao de improbidade (Lei 8.429/1992),
Ao Popular (Lei 4.717/1965), Controle externo exercido pelo Tribunal de Contas, hipteses de
inelegibilidade (LC 64/90), sanes administrativas e judiciais previstas na Lei 12.846/2013. O dever de
probidade do agente pblico alcana a observncia a todos os princpios administrativos, haja vista que a
ofensa a esses ditames poder configurar ato de improbidade administrativa.

Publicidade: trata-se do dever de clareza, de transparncia dos ATENO


atos administrativos, ou seja, tudo o que acontece na esfera
administrativa deve ser publicizado. A transparncia dos Atos Esse o segundo princpio mais cobrado. O ponto
mais recorrente nas provas diz respeito s
Administrativos possibilita a realizao do controle e o EXCEES AO PRINCPIO DA
conhecimento, pela sociedade, dos atos editados pela PUBLICIDADE, so elas:
administrao. Nesse sentido, so funes da publicidade: restrio publicidade para a proteo
da intimidade, honra, vida privada,
relevante interesse coletivo e proteo
Exteriorizao de vontade da Administrao; da segurana nacional.

Requisito de eficcia do ato administrativo a produo


de efeitos dos atos administrativos ocorre a partir da
publicidade;

A publicidade do ato torna exigvel o contedo da medida


administrativa;

Transparncia dos atos, possibilitando o conhecimento e, consequentemente, o controle de


legalidade das medidas da Administrao pela populao (controle social);

A publicidade imprescindvel, pois a partir dela que se admite a presuno do conhecimento dos
atos administrativos pela sociedade. Portanto, a publicidade necessria para fins de conferir eficcia ao
ato administrativo, marcando o incio da contagem dos prazos. Entretanto, destaca-se que ainda que a
atuao da Administrao no fosse eficaz antes da notificao, no restam dvidas que o ato poder ser
considerado vlido, uma vez que a publicidade requisito de eficcia dos atos administrativos E NO DE
VALIDADE.

TRADUO JURDICA

Como assim?

Ex.: no caso em que uma multa imputada a determinado cidado por ter ultrapassado, de forma indevida,
o sinal vermelho, enquanto o administrado no for notificado do auto de infrao, a contagem do prazo
para a apresentao de sua defesa no se iniciar, pois ele sequer tomou conhecimento da atuao estatal.
Ou seja, a publicidade o requisito necessrio para que o ato passe a produzir efeitos.

Destaca-se que o termo publicidade no o mesmo que publicao do ato, a publicao uma das formas
de se dar publicidade ao ato, porm, no o nico meio utilizado. Ex: uma mudana no transito ser
publicizada atravs da colocao de placas de proibido estacionar e sinais de transito.

19
O ordenamento jurdico consagrou diversos instrumentos aptos a exigir o cumprimento do
Princpio da Publicidade pela Administrao Pblica, tais como: o direito de petio ao Poder Pblico, o
direito de receber certides em reparties pblicas para defesa de direitos e esclarecimentos de
situaes de interesse pessoal, mandado de segurana, habeas data, etc.

Como todo e qualquer princpio, o Princpio da Publicidade no NENHUM princpio ABSOLUTO,


ABSOLUTO, de sorte que a prpria Constituio Federal estabelece fiquem ATENTOS para as excees
ao Princpio da Publicidade -> esse
excees: restrio publicidade para a proteo da intimidade, honra, o ponto que mais cai em prova!
vida privada, relevante interesse coletivo e proteo da segurana
nacional. Desse modo, a Administrao deve manter sigilo de suas condutas sempre que a publicidade de
seus atos for de encontro a alguma dessas garantias constitucionais. Entretanto, destaca-se que nenhuma
informao que o poder pblico possua poder ser mantida em segredo eterno sob a alegao de proteo
a segurana nacional, a restrio ser temporria conforme a classificao do documento.

Contudo, cumpre ressaltar que, em conformidade com a jurisprudncia do STF (ARE 652.777/SP
repercusso geral), considera-se lcita a divulgao do nome e da
QUESTO FCC
remunerao dos servidores na internet. Trata-se de uma
aplicao do Princpio da Publicidade, que assegura o acesso a A publicidade fator de eficcia e requisito
informaes de interesse geral e coletivo. Alm disso, as verbas de moralidade dos Atos Administrativos;
entretanto, a publicao de atos irregulares
indenizatrias para exerccio da atividade parlamentar tm
no os convalida.
natureza pblica, no havendo razes de segurana ou de
intimidade que justifiquem genericamente seu carter sigiloso. Correto
Por fim, destaca-se, novamente, que a publicidade NO
ELEMENTO FORMATIVO DO ATO, requisito de eficcia. Por essa razo, os atos irregulares no se
convalidam com a publicao, nem os atos regulares dispensam a publicao para sua exequibilidade.

Eficincia: O princpio da eficincia administrativa estabelece que a


Administrao Pblica deve atender aos mandamentos legais e A parte grifada responde praticamente
buscar alcanar resultados positivos com o menor gasto possvel, TODAS as questes relativas a esse
atingir metas. O referido princpio foi inserido na Constituio com princpio.
a edio da Emenda Constitucional 19/98, com o objetivo de
substituir a Administrao Pblica burocrtica pela Administrao Pblica gerencial, no que tange aos
procedimentos administrativos adotados bem como prestao de servios a coletividade. Trata-se de uma
norma de aplicao imediata. Ex: o servidor pblico est sujeito a uma avaliao especial de desempenho
para fins de aquisio da estabilidade avaliao de eficincia.

A noo de eficincia est relacionada economicidade, ou seja, atuao que alcance uma melhor
relao custo/benefcio da atividade administrativa ao atender ao interesse pblico. Destaca-se que a
atuao administrativa que no observar a orientao de eficincia ilegal, o que ensejar a ANULAO
da medida, salvo quando a anulao representar prejuzo ainda maior ao interesse pblico.

Outros Princpios expressos na Constituio Federal

Princpio da Participao (art.37, 3, da CF/88): esse princpio trata acerca das formas de
participao do cidado na gesto da coisa pblica. Ex.: possibilidade de envio de reclamaes
relativas aos servios pblicos prestados, acesso a registros, representao contra ato abusivo e
etc.

Celeridade Processual (art. 5, LXXVIII, da CF/99): esse princpio assegura a todos os processos,
judicial ou administrativo, a razovel durao e os meios que garantem a celeridade e rapidez de
sua tramitao.

Devido processo legal (art. 5, LIV da CF/88): vide tpico abaixo;

20
Contraditrio (art. 5, LV da CF/88): vide tpico abaixo;

Ampla Defesa (art. 5, LV, da CF/88): vide tpico abaixo;

Princpio do devido Processo Legal Administrativo: o direito ao devido processo legal tambm se encontra
expresso na Constituio Federal (artigo 5, LIV e LV da CR/88) e integra a Teoria Geral de Processo, sendo,
portanto, vlido tanto para o processo judicial quanto para o processo administrativo, vejamos:

Art. 5 (...) LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios recursos a ela inerentes;

Tal princpio consiste no direito de que seja rigorosamente respeitada no processo uma srie de atos
(transparentes e impessoais) que visam a um resultado final. Nesse sentido, em sede do devido processo
legal administrativo deve ser assegurado o direito ao contraditrio e a ampla defesa. A ampla defesa
abarca o direito a:

Defesa prvia: o particular ter o direito de se manifestar antes


ATENO
do julgamento, mesmo que no seja representado por
advogado. Nesse sentido, destaca-se o texto da Smula A smula vinculante n 5 o aspecto
Vinculante n 5 que estabelece: A falta de defesa tcnica por MAIS COBRADO nas provas de
Concurso Pblico, no que tange a esse
advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a princpio. Segundo o texto da Smula,
Constituio. qualquer pessoa pode se defender no
processo administrativo sem precisar
Defesa tcnica: o particular poder, caso seja de seu interesse, constituir um advogado para tanto.

manifestar-se mediante a representao de um advogado;

Duplo grau de julgamento: o duplo grau de jurisdio estabelece que a deciso administrativa
poder ser revista, lembrando que, conforme estabelece a Smula Vinculante n 21:
inconstitucional a exigncia de depsito prvio, cauo, garantia para a interposio de recurso
administrativo. Ou seja, o particular no precisa pagar nenhuma quantia para fins de interposio
do recurso administrativo;

Direito informao: refere-se ao direito de acesso aos atos, provas e decises do processo em
que o sujeito uma parte interessada. Destaca-se que o juridicamente interessado no feito tem
direito a ter vista dos autos e de tirar cpia (sob suas expensas) dos atos processuais
considerados, por si, relevantes, quando no for possvel a realizao de carga dos autos para
anlise acurada do procedimento.

FICA A DICA SMULA VINCULANTE N 3 DO STF

Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando
da deciso puder resultar anulao ou revogao de Ato Administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.

21
Princpios Constitucionais implcitos

Princpio da Continuidade

Trata-se da orientao acerca do fato de que a CAI EM PROVA


atividade pblica no pode sofrer interrupes - Hipteses de interrupo do servio pblico;
desarrazoadas, tendo em vista a necessidade permanente de - Direito de greve do servidor pblico.
satisfao dessa utilidade pelos cidados. O referido princpio
abrange a prestao de servios pblicos, o exerccio do poder
de polcia e as atividades de fomento, porm no atinge a
atuao do Estado enquanto agente econmico, a atividade ATENO
poltica de governo, a atividade legislativa e a atividade Hipteses de interrupo na prestao do servio
jurisdicional. pblico:
Entretanto, em algumas situaes previstas em lei, - Razes de urgncia/emergncia sem prvio
aviso;
admite-se excees a esse princpio, quais sejam: paralisao - razes de ordem tcnica mediante prvio
da prestao do servio devido a questes de ordem tcnica aviso;
ou segurana das instalaes (Ex.: a empresa pblica no - por razes de inadimplemento do usurio
mediante prvio aviso (ESSA A HIPOTESE
distribui energia eltrica durante um perodo porque MAIS COBRADA).
necessrio realizar um reparo na rede), situaes de urgncia
e devido falta de pagamento pelo usurio no caso de prestao de servios pblicos.

Tal norma vem prevista no artigo 6, 3 da lei n 8.987/95 com a seguinte redao:

Art. 6, 3(...)No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de


emergncia ou aps prvio aviso, quando:
I motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e,
II por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.

Nos casos elencados acima, no resta configurado a descontinuidade do servio pblico. Destaca-
se que em se tratando de servios que afetam diretamente o interesse da coletividade a interrupo do
servio por inadimplemento do usurio invivel (Ex.: a concessionria no poder interromper a prestao

22
do servio a um hospital). Ademais, o STJ entende que a O DESASTRE PRINCPIO DA
inadimplncia que justifica a interrupo da prestao do CONTINUIDADE INTERREUPO DA
PRESTAO DO SERVIO PBLICO
servio a de dbitos referentes conta atual de consumo
e no de dbitos pretritos, como os de outras contas do Hoje eu marquei de sair com o gato com o
antigo morador do imvel. objetivo de fisgar de uma vez por todas o rapaz

Em razo dos imperativos traados pelo Princpio da
Bom, ento eu fiz todo um planejamento
Continuidade, surgem alguns questionamentos: sensacional (muito COMPLEXO, homem d
trabalho demais) para ficar estrategicamente
1 Professora, se a Administrao Pblica deve prestar suas arrumada sem parecer que eu fiz muito esforo
(as meninas entendem o que eu estou falando).
atividades continuamente, o servidor pblico possui direito
Ento, liguei para ele e falei: "Oi gatinho, nem
de greve? vou me arrumar hoje, vou s terminar de escrever
esse captulo do livro e voc pode passar aqui em
O servidor militar no tem direito de greve e nem 30 min. Meu celular vai ficar sem bateria, voc
pode me chamar pelo interfone"
de sindicalizao. Os servidores pblicos civis, por sua vez,
possuem direito de greve que ser desempenhado nos Aiiiiii quando eu sa correndo feito louka para
termos de lei especfica, conforme disposio constitucional. tomar um banho, fazer escova, fazer chapinha,
passar maquiagem, escolher a produo "no
Contudo, at o presente momento no foi editada a muito arrumada, porm perfeita para conquistar
mencionada lei especifica regulamentando o exerccio desse o boy", eu percebo que no tinha gua no
direito. Nesse sentido, haja vista que o direito de greve do chuveiro. Eu havia esquecido que a empresa
estatal que distribui gua em BH tinha enviado
servidor uma norma constitucional de eficcia limitada, ou um aviso, falando que naquele dia ficaramos
seja, o exerccio desse direito depende de uma lei que o sem gua em razo de um reparo na rede.
regulamente, e em razo do fato de que at o momento a
Ento, eu pensei: "vou ligar para minha amiga e
referida norma no foi elaborada, o STF estabeleceu que o tomar banho na casa dela". Mas, quando eu
servidor pblico poder exercer o direito de greve nos menos esperava, a luz da minha casa apaga.
termos da Lei Geral de Greve (inclusive servidores que esto Estava chovendo muito e um poste de iluminao
caiu no meio da rua e, para completar, a bateria
no estgio probatrio).
do meu celular acaba. Nisso eu corri para o
telefone fixo. Maaaas devido ao no pagamento
Destaca-se, ainda, que o Superior Tribunal Federal da conta de telefone (e vocs ainda acham que
firmou entendimento recente (2016) de que, caso o servidor professor t tudo rico kkkk) a linha no estava
funcionando.
exera esse direito de greve de forma legal, o mesmo sofrer
o corte da remunerao durante o exerccio deste direito. O PS: eu havia mesmo recebido uma cartinha
corte da remunerao justifica-se em razo do fato de que o falando que eu estava inadimplente e avisando
sobre o corte e bl, bl, bl (Afinal, quem usa
nus da greve deve ser suportado no s pela telefone fixo hoje em dia?!?!?! Rs).
Administrao Pblica, como tambm pelo servidor
pblico, uma vez que caso o servidor continuasse recebendo Concluso: desmarquei o meu encontro, a luz
voltou e sabe o que eu fiz? NADA. Sabe por qu?
sua remunerao, o mesmo teria um incentivo permanecer
em greve. Porque em conformidade com a Lei 8.987/95
admite-se a interrupo da prestao do servio
Entretanto, destaca-se que se caso a greve for pblico nas seguintes situaes:
ensejada em razo de medida ilegal da Administrao, a 1- situao de emergncia (poste de iluminao
remunerao dos servidores poder ser mantida. Ademais, que caiu);
admite-se a negociao dos servidores junto Administrao
2- paralisao por motivos de ordem tcnica
no sentido de possibilitar o exerccio da greve e garantir a (manuteno na rede de distribuio de gua -
manuteno da remunerao. Contudo, nesse ltimo caso, prvio aviso);
ao encerrar a greve, esse servidor dever compensar os dias
3- devido ao inadimplemento do usurio
que ficou parado, sob pena de ressarcimento ao errio. (ausncia do pagamento da conta de telefone -
prvio aviso);
2 Admite-se a aplicao da Clusula de Exceo de
Contrato no cumprido no contrato Administrativo? TENHO CERTEZA QUE NINGUM VAI
ESQUECER!
A Exceo de Contrato no Cumprido prevista no art.
476 do Cdigo Civil refere-se determinao de que nos
contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o
implemento do outro, ou seja, em um contrato firmado entre dois particulares, se caso uma das partes no
cumprir as obrigaes contratuais, a outra parte poder se abster do cumprimento dos compromissos.
23
Entretanto, haja vista que o Contrato Administrativo regido pelo Regime Jurdico de Direito Pblico e
considerando a hiptese em que a Administrao Pblica seja a parte que encontra-se inadimplente, cabe
analisar essa possibilidade com muita ateno. Sobre o tema, o Art. 78, XV da Lei n 8.666 estabelece que:

o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras,
servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade
pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela
suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao.

Portanto, somente aps 90 dias de inadimplemento dos pagamentos devidos pela Administrao
Pblica que o particular poder suspender a prestao do servio Exceo do Contrato No Cumprido
diferida (aps 90 dias de inadimplemento). Professora, quer dizer que o particular deve continuar
prestando o servio/produto para a Administrao mesmo sem receber o pagamento devido? SIM,
somente aps 90 dias de inadimplemento pelo Poder Pblico que o partilhar pode paralisar suas
atividades.

3 Admite-se a aplicao da Clusula de exceo de contrato no cumprido no contrato administrativo


de concesso de servio pblico?

Conforme entendimento do doutrinador Maral Justen Filho, invivel a aplicao da mencionada


clusula nos Contratos de concesso de servios pblicos que, na forma do art. 39 da Lei 8.987/1995, sero
interrompidos ou paralisados somente em situaes excepcionais, AUTORIZADAS JUDICIALMENTE, quando
direitos fundamentais da concessionria estiverem ameaados.

Ademais, no que se refere ainda ao Princpio da Continuidade, destaca-se que nos Contratos de
concesso de servios pblicos admite-se a transferncia de propriedade de bens da concessionria para
o Estado, no final do Contrato, bens estes que estejam atrelados prestao do servio pblico, instituto
este denominado reverso de bens. Nesse sentido, o art. 36 da Lei n 8.987/95 dispe que reverso no
advento do termo contratual far-se- com a indenizao das parcelas dos investimentos vinculados a bens
reversveis, ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o objetivo de garantir
a continuidade e atualidade do servio concedido. Tal previso est diretamente relacionada ao dever que
a Administrao Pblica tem de prestar o servio pblico de maneira contnua.

FICA A DICA

As hipteses de interrupo legalmente previstas podem ser relativizadas nos casos de interrupo de
SERVIO LIGADO A INTERESSES RELEVANTES DA SOCIEDADE. Portanto, seria ilegal, por exemplo, a
interrupo de fornecimento de energia eltrica por uma concessionria a um hospital (mesmo quando o
hospital encontra-se inadimplente - servios essenciais).

Princpio da Razoabilidade

Trata-se do princpio que estabelece que a atuao administrativa deve ser realizada em
conformidade com os padres mdios de aceitabilidade da sociedade, sendo esse princpio um dos mais
importantes instrumentos de defesa dos direitos fundamentais. Isto , os agentes pblicos devem realizar
suas funes com equilbrio, coerncia e bom senso. Esse princpio encontra-se expressamente previsto na
Lei 9.784/99.

A proporcionalidade, por sua vez, um aspecto da razoabilidade que trata da adequao da


atuao da Administrao Pblica em conformidade com a ponderao entre meios e fins (relao custo-
benefcio da medida). Por exemplo, as sanes aplicadas pela Administrao devem estar em conformidade
com a gravidade da infrao, traduzindo a aplicao do Princpio da Proporcionalidade proibio de
excessos. Ou seja, em conformidade com os princpios da Razoabilidade e Proporcionalidade, a autoridade
administrativa deve fazer uso do meio que se mostre menos gravoso/menos restritivo aos administrados,
para consecuo de seu fim.

24
No mbito da Administrao Pblica, os
referidos princpios tm aplicao no controle realizado ATENO
pelo judicirio dos atos discricionrios editados pela
Ento quer dizer que o Poder Judicirio pode julgar o
Administrao que ensejam restrio de direitos ou mrito dos Atos Administrativos discricionrios?
aplicao de sanes, sendo esse um controle legalidade NO! O controle que o Judicirio desempenha um
e no controle de mrito. Nesse sentido, cabe ao Poder controle de legalidade, para fins de verificar se o ato
administrativo atendeu aos princpios da razoabilidade
Judicirio analisar as medidas administrativas sob a luz e proporcionalidade!
desses princpios, ou seja, se caso a medida discricionria
mostrar-se desarrazoada e desproporcional a mesma
dever ser anulada.

Dessa forma, a Administrao no pode extrapolar os limites legais do mrito administrativo ao


editar medidas desproporcionais, sendo essa medida passvel de anulao (controle de legalidade) e no
revogao (controle de mrito). Professora, o Poder Judicirio pode controlar os atos discricionrios
editados pela Administrao Pblica? SIM. Controle quanto aspectos da legalidade, ou seja, verificao
se as medidas administrativas foram editadas em observncia aos princpios.

Princpio da Autotutela TEM QUE DECORAR! Smula STF 473

Smula 473 do STF estabelece que:

A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque
deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os
direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial (independncia funcional no
precisa recorrer ao Poder Judicirio).

Conforme o enunciado acima transcrito, a administrao poder rever seus prprios atos de ofcio
ou mediante provocao, caso sejam verificados vcios de legalidade ou, se caso a medida no se mostrar
conveniente e oportuna, revogar os atos administrativos independentemente de qualquer provocao
(de ofcio). Trata-se do poder/dever que a Administrao possui de rever os seus prprios atos.

Nesse sentido, a Administrao poder:

Anular o ato administrativo em razo do vcio de legalidade.


A anulao gera efeitos ex tunc, efeitos que retroagem data
de edio do ato, como se o ato nunca houvesse existido
recomposio da ordem jurdica. MACETE: ex tunc, t de
testa, quando voc bate na testa ela vai para trs, ou seja,
efeitos que retroagem para o passado.

Revogao do Ato Administrativo inconveniente e


inoportuno, gerando efeitos ex nunc (efeitos que no
retroagem data de edio do ato), ou seja, o ato no mais
ser vlido a partir daquele momento da revogao.
Contudo, todos os efeitos at ento gerados quando da vigncia do ato sero perfeitos e vlidos. MACETE:
ex nunc, n de nuca, quando voc bate na nuca ela vai para frente, ou seja, dali para frente (aps a
revogao) o ato no gera mais efeitos.

Destaca-se que a autotutela no afasta a possibilidade de controle pelo Poder Judicirio dos atos
administrativos, haja vista que a tutela jurisdicional no Brasil inafastvel: Art. 5, XXXV, CF/88 A lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Portanto, o Poder Judicirio poder
controlar aspectos de LEGALIDADE do ato administrativo e ensejar a anulao desse ato.

Cumpre ressaltar que a Lei n 9.784/99 prev, no mbito federal, um prazo DECADENCIAL de cinco
anos para que a Administrao Pblica exera a autotutela e anule seus Atos Administrativos quando
geradores de efeitos favorveis a particulares, salvo comprovada m-f por parte do beneficirio. Ou seja,
a Administrao no pode anular o ato ilegal a qualquer tempo, tendo at 5 anos para anular seus atos.
25
FICA A DICA

A anulao dos Atos Administrativos ilegais, EM REGRA,


QUESTO CESPE
gera efeito ex tunc, ou seja, os efeitos retroagem data de edio
do ato. Contudo, em algumas situaes, caso o efeito retroativo O Princpio da Segurana Jurdica no se
ocasionar prejuzos ao cidado que, atuando de boa-f, agiu em sobrepe ao da Legalidade, devendo os Atos
Administrativos praticados em violao
conformidade com atos presumidamente vlidos (presuno de
lei, em todo caso, ser anulados, a qualquer
legitimidade dos atos administrativos), a doutrina e a tempo.
jurisprudncia vem admitindo que os efeitos produzidos por
aquele ato devero ser preservados, ainda que o ato esteja Errado

maculado por vcio insanvel (EXCEO: anulao gerando


efeitos ex nunc). Em alguns casos, possvel que no s os efeitos, como o prprio ato em si seja mantido
no ordenamento jurdico, como forma de proteo ao cidado e garantia da Segurana Jurdica.

Princpio da Motivao

Segundo esse princpio, o ente estatal deve indicar os pressupostos de fato e de direito que
determinaram a prtica do Ato Administrativo, bem como demonstrar a correlao lgica existente entre
esses motivos e a conduta deles decorrentes, sob pena de nulidade.

Assim como o Princpio da Publicidade, a motivao tem o ATENO


escopo de possibilitar o controle da atividade administrativa e a
verificao da consonncia existente entre a conduta do agente e o Aspectos mais importantes sobre esse
princpio:
interesse pblico. Ademais, o 1 do artigo 50, da Lei n 9.784/99
estabelece que "a motivao deve ser explcita, clara e congruente, - Motivao: consonncia entre a
podendo consistir em declarao de concordncia com fundamentos conduta do agente e o interesse pblico;
de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, - Teoria dos Motivos Determinantes
neste caso, sero parte integrante do ato."

Destaca-se que, em conformidade com a Teoria dos Motivos


Determinantes, uma vez declarado o motivo do ato, este deve ser respeitado. Portanto, esta teoria vincula
o administrador ao motivo declarado. Caso o motivo seja viciado, o ato restar viciado. Vale dizer, a teoria
dos motivos determinantes no condiciona a existncia do ato, mas sim sua validade.

importante lembrar que o motivo difere de motivao, uma vez que motivo o fato que autoriza
a realizao do ato administrativo e a motivao, por sua vez, a justificativa escrita sobre as razes
fticas que levaram pratica do ato. Segundo Bandeira de Mello, a motivao deve ser prvia ou
contempornea expedio do ato.

Motivo Motivao
Fato que autoriza a realizao do Ato Administrativo. Justificativa escrita razes de fato apresentadas
como fundamento para a prtica do ato.

26
Princpio da Isonomia

O Princpio da Isonomia tem o escopo de promover a igualdade de oportunidades e veda que a


Administrao confira tratamento desigual a sujeitos que se encontram em condio de igualdade, de
maneira impessoal, isto , a Administrao no pode conceder benefcios indevidos, deve to somente
visar a reduo das desigualdades primando pela
denominada igualdade material. SEGURANA JURDICA, AMOR E
DINHEIRO
A isonomia justifica, portanto, o estabelecimento de No comeo do relacionamento...
garantias a determinados grupos socialmente desfavorecidos, -Linda eu fao questo de pagar o jantar, voc
como forma de diminuir o nvel de desigualdade e fomentar a minha princesa. No preocupa com isso!
-No, que isso. Eu fao questo de pagar!
a incluso desses. (Traduzindo: graas a Deus que ele cavalheiro.
Acho POUCO e BOM)
Princpio da Segurana Jurdica
6 meses de relacionamento...
- Amor ando sem grana, t complicado a minha
Trata-se de princpio geral do direito, base do Estado situao financeira (aquela indireta, bem direta)
de Direito, que garante aos cidados no serem surpreendidos - Lindo, eu vou te ajudar! Voc paga o jantar e eu
por alteraes repentinas na ordem jurdica posta de forma a o cinema. Ok? (Traduzindo: vou pagar uns 30%
da sada. Onde j se viu?!?! Eu ganho menos que
assegurar a estabilizao do ordenamento jurdico e ele, o mundo machista, eu ainda tenho que
proteo da confiana. Nesse diapaso, as modificaes cuidar da casa e gastar dinheiro para ficar bonita
supervenientes de normas jurdicas no devero retroagir - repito: GASTAR MUITO DINHEIRO para
ficar bonita rs)
para atingir atos jurdicos perfeitos, sob pena de instabilidade
do ordenamento e, por consequncia, de instabilidade social 1ano de namoro...
(proteo do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da
- Gabriela, t complicado para mim. Vamos
coisa julgada). dividir tudo meio a meio.
- Tudo bem amor, claro (traduzindo: mongolide,
A proteo da confiana, desdobramento e aspecto mudou totalmente agora que j me conquistou)
subjetivo do Princpio da Segurana Jurdica, por sua vez, - Que bom que voc compreende amor da minha
vida (j vem elogiando afff). Alis, como
impede a administrao de adotar posturas durante um bom tempo eu paguei a maior parte
manifestadamente contraditrias, ou seja, externando das contas, eu acho que seria justo voc ressarcir
posicionamento em determinado sentido, para, em seguida, uma parte do que eu paguei. Voc sabe...eu quero
trocar meu carro, comprar um relgio...
ignor-lo, frustrando a expectativa dos cidados de boa-f. - Na na ni na no! E o princpio da segurana
jurdica????
FICA A DICA - oi ?
- isso mesmo!!! Voc no pode estabelecer uma
Em algumas situaes, ainda que a regra acerca da nova regra AGORA e faz-l retroagir para o
passado. Pagou j pagou, ato jurdico perfeito,
anulao de Atos Administrativos ilegais gere efeito ex tunc no tem o que fazer! Portanto, somente a partir de
(os efeitos da anulao retroagem data de edio do ato) se AGORA, eu vou pagar os 50%. Entendeu? rsrs
o efeito retroativo ocasionar prejuzos ao cidado que,
atuando de boa-f, agiu em conformidade com atos
presumidamente vlidos editados pela Administrao, os
efeitos produzidos por aquele ato devero ser preservados,
ainda que o ato esteja maculado por vcio insanvel. Em alguns casos, possvel que no s os efeitos,
como o prprio ato seja mantido no ordenamento jurdico, como forma de proteo ao cidado e garantia
da Segurana Jurdica. Trata-se de entendimento recente da doutrina e jurisprudncia.

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QUADRO RESUMO
Descrio Princpio
A lei rege a prtica dos Atos Administrativos Legalidade
No discriminao com relao aos administrados Impessoalidade
atingidos pelo Ato Administrativo
Proibio da promoo pessoal do agente pblico nas
medidas editadas pela Administrao
Atuao em consonncia com a tica, probidade, decoro e Moralidade
boa-f
Transparncia das medidas editadas pelo Poder Pblico Publicidade
Condio de eficcia dos Atos Administrativos
Administrao gerencial Eficincia
Adequao entre meios e fins: prope a aplicao da Razoabilidade e Proporcionalidade
medida menos gravosa ao particular em ateno aos
direitos fundamentais
Interesse primrio: bem comum da sociedade Supremacia do Interesse Pblico
Interesse secundrio: interesse da mquina pblica
estatal/errio (aumentar receita e diminuir despesa)
Poder que a Administrao tem de rever seus prprios atos Autotutela
Objetivo: orienta a estabilizao do ordenamento jurdico Segurana Jurdica
Subjetivo: proteo confiana das pessoas

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ORGANIZAO ADMINISTRAO

PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados.

CENTRALIZAO,
ORGANIZAO DESCONCENTRAO E
ADMINISTRATIVA DESCENTRALIZAO

Centrelizao Desconcentrao
Administrao Pblica Direta
Administrao Pblica Indireta Descentralizao

ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA

Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista

Fundaes

Autarquias

ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA

AUTARQUIAS

Associaes pblicas

Autarquia Fundacional

Agencia Reguladora

Autarquia comum

AUTARQUIAS

Resta claro que as entidades da Administrao Pblica Indireta so mais cobradas, dentre elas cumpre
destacar as Autarquias. Alm disso, as caractersticas do regime jurdico hibrido ao qual as empresas estatais
esto sujeitas, e as SEMELHANAS E DIFERENAS ENTRE AMBAS ALGO CONSTANTE NAS PROVAS.

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Administrao Pblica Direta e Indireta

Em conformidade com Decreto-lei n 200/67, a estrutura da Administrao Pblica dividida em


Administrao Pblica Direta e Administrao Pblica Indireta:

Administrao Pblica Direta: formada pela Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. Trata-
se das prprias entidades polticas, dotadas de competncias de natureza poltica, legislativa e
administrativa conferidas pela Constituio. Tais entes criam as denominadas entidades
administrativas, que compem a Administrao Pblica Indireta, quando entendem que
determinada competncia constitucional pode ser desempenhada por outra pessoa jurdica de
forma descentralizada.

Os entes da Administrao Direta se organizam internamente em um Aspectos mais cobrados


no que se refere
conjunto de rgos pblicos que esto subordinados ao chefe da esfera Administrao Pblica
governamental que os integram. Os rgos so meras unidades de competncia Direta.
e, ao contrrio dos entes polticos, no possuem personalidade jurdica prpria.

Administrao Pblica Indireta: formada por entidades administrativas com personalidade


jurdica prpria, patrimnio prprio, autonomia administrativa e cujas despesas so realizadas
atravs de oramento especfico. A criao dessas pessoas jurdicas ser realizada em razo do
fato de que a Administrao Pblica Direta, para fins de garantir a eficincia, transfere a execuo
de determinados servios pblicos para outras pessoas jurdicas (Administrao Pblica Indireta)
que se especializaro na prestao dessa atividade (descentralizao).

Essas entidades administrativas so pessoas jurdicas que NO H HIERARQUIA ENTRE


integram a administrao indireta e possuem autonomia PESSOAS JURDICAS DISTINTAS
administrativa e capacidade de autoadministrao, sem dispor de no h controle hierrquico entre a
Administrao Pblica Direta e a
autonomia poltica. As entidades so criadas pelas entidades Administrao Pblica Indireta -> h
polticas mediante lei, e encontram-se vinculadas ao ente federado controle finalstico/superviso ministerial
criador, que exerce o controle/tutela/superviso no intuito de
verificar se a instituio est cumprindo sua finalidade legal. Entretanto, destaca-se que essas entidades
no se encontram hierarquicamente subordinadas pessoa poltica instituidora, h somente o controle
finalstico/superviso ministerial.

Desse modo, todas as entidades da Administrao Pblica indireta submetem-se, em alguma


medida, ao controle finalstico, que tem o escopo de verificar se essas esto cumprindo a finalidade para a
qual foram criadas. Compem a Administrao Pblica Indireta: Autarquias, Fundaes Pblicas, Empresas
Pblicas e Sociedades de Economia Mista.

FICA A DICA

A Administrao Pblica Direta tem competncia para criar, por meio de lei, as Autarquias e
autorizar a criao das Fundaes Pblicas, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista. Ateno:
criar diferente de autorizar! A lei automaticamente cria a Autarquia e autoriza a criao das Fundaes
Pblicas e das Empresas Estatais, que somente sero constitudas mediante registro dos seus atos
constitutivos.

Destaca-se que essas entidades somente podero ser criadas e extintas mediante lei, em
conformidade com o Princpio da Simetria ou Paralelismo de Formas, ou seja, se a entidade foi criada por
lei, por lei ela ser extinta. Alm disso, a finalidade das entidades que compem a Administrao Indireta
ser determinada pela lei especfica que as criou ou autorizou a criao.

Por fim, ao lado do Estado encontra-se o denominado terceiro setor que, sem integrar a
Administrao Pblica, colaboram com o ente pblico ao desempenhar atividades de interesse pblico
no exclusivas de Estado, sem possuir qualquer finalidade lucrativa. Desse modo, o Terceiro Setor
formado por pessoas jurdicas privadas que colaboram com o Estado. So denominadas entidades
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paraestatais: os Servios Sociais Autnomos, Organizaes Sociais, Organizaes da Sociedade Civil de
interesse pblico e as Entidades de Apoio.

Organizao da Administrao

No momento em que estudamos o funcionamento e a estruturao da Administrao Pblica, devemos


conceituar os termos centralizao, descentralizao e desconcentrao:

Centralizao: trata acerca da prestao de servios CAI EM PROVA


pblicos de forma centralizada, realizada diretamente
pelos entes federados, ou seja, pela Administrao Essa matria despenca em prova e FCIL.
NO PERCA ESSE PONTO!
Pblica Direta. Destaca-se que o conjunto de rgos
integrantes de cada entidade federativa tambm MACETE
recebe o nome de Administrao Direta ou
Centralizao: prestao de servios de forma
Administrao Centralizada. centralizada entes polticos

Desconcentrao: refere-se distribuio de DescOncentrao: distribuio de


competncia entre rgos que compem
competncias internas entre os rgos (repartio de
aquela pessoa jurdica. Os rgos nO
competncias entre os Ministrios, Secretarias, etc.) possuem personalidade jurdica prpria ->
que compem uma mesma pessoa jurdica. O rgo descOncentrao, destaque para a letra O de
pblico no possui personalidade jurdica prpria, isto rgo.

, no titular de direitos e obrigaes, no responde DescEntralizao: transferncia de


pelos seus atos, no tem pessoal e nem patrimnio competncia Entidades que possuem
prprio. O rgo nada mais do que um conjunto de personalidade jurdica prpria ->
descEntralizao, destaque para letra E de
competncias unidade administrativa integrante de Entidade com personalidade jurdica prpria.
uma pessoa jurdica responsvel, estando sujeito ao
controle hierrquico.

Desse modo, em razo do fato de que a


desconcentrao ocorre no mbito interno de uma
pessoa jurdica, tem-se uma relao de hierarquia e
subordinao entre os rgos de modo a assegurar a
organizao interna daquela entidade. A
desconcentrao ocorre, exclusivamente, dentro de
uma pessoa jurdica, seja esta da Administrao
Pblica Direta ou Indireta.

Entretanto, destaca-se que mesmo sem ter


personalidade jurdica, alguns rgos pblicos
independentes e autnomos possuem capacidade
processual ativa e podem figurar no polo ativo de aes judiciais, como a Assembleia Legislativa
Estadual, a Mesa do Senado, a Presidncia da Repblica (possuem capacidade processual especial).
Em algumas situaes, a capacidade processual se restringe possibilidade de alguns rgos
realizarem a defesa de suas prerrogativas em juzo (Ministrio Pblico, Defensoria Pblica ->
Mandado de Segurana e Habeas Data).

Descentralizao: trata acerca da prestao de servios pblicos de forma descentralizada,


mediante a transferncia de competncias da Administrao Direta a uma entidade da
Administrao Pblica Indireta ou a um particular concessionrio/permissionrio de servio
pblico.

A descentralizao pode ocorrer mediante:

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outorga/por servios/funcional: transferncia da
titularidade e execuo do servio pblico a ente da OUTORGA
Administrao Pblica Indireta mediante lei. Nesse caso, X
a Administrao Pblica Direta, mediante lei, cria e
DELEGAO
transfere entidade da Administrao Pblica Indireta
determinada competncia e, em conformidade com a
finalidade da instituio disposta em lei, desempenha o
controle finalstico/superviso ministerial. Ex.: criao de
Universidade pblica federal pela Unio, sob a forma de
Autarquia, com a finalidade de prestar servio pblico de Delegao Outorga
ensino superior.

delegao/colaborao/descentralizao contratual/descentralizao negocial:


transferncia da execuo do servio pblico mediante contrato por prazo determinado ao
particular. Exemplo: assinatura de contratos de concesso e permisso de servio pblico.

Desse modo, a delegao corresponde transferncia da execuo de determinado servio


pblico a particulares por meio da celebrao de contratos de concesso/permisso. Diferentemente do
que ocorre na outorga, nesse caso, apenas a execuo do servio transferida, de sorte que o Estado
preserva a titularidade do servio.

Na delegao, o controle exercido pelo poder concedente maior do que o controle decorrente
da descentralizao por servios, haja vista a possibilidade de extino unilateral da delegao pelo poder
pblico motivada por prestao inadequada do servio delegado (resciso unilateral). Entretanto, devemos
destacar que no h hierarquia entre a Administrao e o particular.

FICA A DICA

A doutrina majoritria entende que a outorga somente poder ser conferida s pessoas jurdicas
de direito pblico, como as Autarquias ou Fundaes Pblicas de direito pblico, uma vez que essas se
tornariam titulares do servio, executando-o por sua conta e risco, sem, contudo, excluir o controle e a
superviso realizada pelos entes federativos. Assim, a outorga, tambm denominada de descentralizao
por servio ou descentralizao funcional, concedida sempre mediante a edio de lei especfica, que
institui uma entidade e transfere a ela a atividade pblica. Nesse ponto, convm destacar que, mesmo
quando a titularidade do servio pblico for transferida para outra pessoa jurdica, o Estado continua tendo
responsabilidade pelos danos decorrentes do exerccio daquela atividade, porm, de forma subsidiria.

Descentralizao territorial ou geogrfica: acontece na hiptese de criao de Territrio Federal,


pessoa jurdica de direito pblico criada pela Unio com limites territoriais bem definidos e
competncias administrativas definidas (art. 18, 2 da Constituio Federal). A doutrina entende
que os territrios seriam verdadeiras Autarquias que excepcionam o princpio da especializao.
Notem, portanto, que os territrios no so entidades federativas, tratam-se de autarquias
territoriais que, como tal, no possuem autonomia poltica.

rgo Pblico

O art. 1, 2, I da Lei n 9784/99 define o rgo pblico como uma unidade integrante de pessoa
jurdica, sendo um conjunto de competncias que parte de uma entidade. Vejamos:

2 Para os fins desta Lei, consideram-se:


I rgo a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao direta e da estrutura da
Administrao indireta;

Conforme estudado, a distribuio de competncias entre rgos visa garantir uma maior
eficincia e especializao no exerccio da atividade pblica. Destaca-se que admitida a diviso de

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atribuies entre rgos dentro dos entes da Administrao Direta e tambm nos entes da Administrao
Indireta, como o caso das Autarquias e Fundaes Pblicas.

Cumpre ressaltar que a criao e a extino de rgos ATENO


pblicos carecem de inovao no ordenamento jurdico, razo
A criao e extino de rgo exige a
pela qual no podem ser feitas por meio de atos normativos edio de LEI!
infralegais (apenas mediante lei). Nesse sentido, o art. 84, VI da
Constituio Federal, ao admitir a expedio de decreto QUESTO DO CESPE
regulamentar autnomo que, excepcionalmente, ir inovar no
Por meio da tcnica denominada
ordenamento jurdico ao tratar da matria de organizao desconcentrao, poder o presidente da
administrativa, ressalta que esse decreto no poder ensejar a Repblica, utilizando-se de decreto, criar
criao ou extino de rgos. Vejamos: dois novos ministrios e repartir entre eles
as competncias do MP, desde que no
haja aumento de despesa.
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:...
VI dispor, mediante decreto, sobre: Errado
a) organizao e funcionamento da administrao federal,
quando no implicar aumento de despesa nem criao ou
extino de rgos pblicos;

Destaca-se que alguns rgos pblicos, conforme estudado, ainda que no possuam personalidade
jurdica prpria, gozam de capacidade processual ativa, possuem maior independncia e autonomia. Alm
disso, alguns rgos atuam em defesa de suas prerrogativas institucionais e sua capacidade processual ativa
decorre da legislao aplicvel. O exemplo clssico apontado pela doutrina o Ministrio Pblico e a
Defensoria Pblica, os quais possuem capacidade postulatria para propor uma variedade de aes
judiciais.

Teoria da Imputao Volitiva

Conforme entendimento majoritrio da doutrina e jurisprudncia, essa teoria estabelece que o


agente pblico, ao editar Atos Administrativos, atua em nome do Poder Pblico e, portanto, sua atuao
juridicamente imputada ao Estado. Em consonncia com essa teoria e em conformidade com os ditames
da responsabilidade civil objetiva do Estado, tem-se que o Estado responder objetivamente pelos danos
que seus agentes, no exerccio da atividade pblica, causarem a terceiros, haja vista que a conduta do
agente imputada ao ente estatal.

Essa teoria estabelece que as pessoas jurdicas manifestam sua vontade atravs dos rgos que as
compem. Portanto, no momento que o agente pblico edita determinada medida administrativa, o
mesmo est atuando em nome do prprio Estado, ou seja, a vontade do agente imputada ao rgo no
qual o mesmo encontra-se inserido.

Classificao dos rgos pblicos

O ilustre autor Hely Lopes Meirelles classifica os rgos pblicos com base em trs critrios
distintos, que so: hierrquico, estrutural e funcional.

Classificao Hierrquica

Essa classificao considera os rgos existentes em uma mesma pessoa jurdica. Desse modo, os
rgos podem ser:

1. Independentes: so os rgos que se encontram no topo da hierarquia. Ex.: Presidncia da Repblica,


Governadoria, Prefeitura.

2. Autnomos: rgos subordinados aos rgos independentes que se encontram na cpula da


administrao, mas que conservam autonomia administrativa, tcnica e financeira. Ex.: Ministrios,
Secretarias estaduais.

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3. Superiores: rgos vinculados aos rgos autnomos, mas que detm poderes de direo e controle, ou
seja, possuem somente o poder de deciso. No tem autonomia financeira e nem administrativa. Ex.:
Procuradoria da Fazenda, Secretaria da Receita, etc.

4. Subalternos: rgos que atuam somente na execuo da atividade administrativa (no possuem poder
de deciso). Ex.: sees de expedientes.

Classificao segundo a estrutura

Essa classificao no leva em conta a quantidade de agentes pblicos que integram o quadro do
rgo e sim a inexistncia de outros rgos compondo a sua estrutura organizacional.

1. Simples (ou unitrios): rgo formado por um nico rgo, no a transitoriedade do rgo que define
se o mesmo simples ou composto. Ex.: Presidncia da Repblica.

2. Compostos: rgo composto por mais de um rgo, o que enseja a desconcentrao de sua atividade.
Ex.: Congresso Nacional formado pela Cmara dos Deputados e Senado Federal.

Classificao quanto atuao funcional

1. Singular: rgo cuja titularidade pertence a um nico agente, chefe ou representante da entidade.
Assim, a manifestao desse agente se confunde com a manifestao de vontade do prprio rgo. Ex.:
Presidncia da Repblica.

2. Colegiado: rgos cuja atuao e poder de deciso esto nas mos de um colegiado de agentes. Ex.:
Assembleia Legislativa.

Classificao segundo o mbito de atuao

1. Central: rgo que atua em TODO o mbito da pessoa jurdica no qual se encontra inserido. Ex.: a
Secretaria de Estado de Defesa Social um rgo do estado de Minas Gerais que atua no mbito de todo o
Estado;

2. Local: rgo que atua em parte do mbito da pessoa jurdica no qual encontra-se inserido. Ex: a Delegacia
de Polcia de Belo Horizonte um rgo do Estado de Minas Gerais que atua somente na capital do Estado;

Quanto s funes:

1. Ativos: rgos que atuam diretamente no exerccio da funo administrativa. Esses rgos podem
assumir as funes de: a) prestao de servios pblicos; b) execuo de obras; c) exerccio do poder de
polcia, etc.

2. Consultivos: rgos que prestam suporte e auxlio tcnico ou jurdico aos demais rgos estatais, por
meio da emisso de pareceres. Ex.: Ministrio Pblico.

3. De controle: rgos que exercem atividade de controle dos demais rgos e agentes pblicos. Esse
controle pode ser interno, no mbito de um mesmo poder (Controladoria Geral da Unio), ou externo,
quando um poder controla a atuao do outro (Tribunal de Contas da Unio que auxilia o Poder Legislativo
no que tange ao controle das contas pblicas).

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CLASSIFICAO DOS RGOS PBLICOS

-Independentes
-Autnomos
Quanto hierarquia
-Superiores
-Subalternos
-Simples/Unitrios
Quanto estrutura
-Compostos
-Singular
Quanto atuao funcional
-Colegiado
-Central
Quanto ao mbito de atuao
-Local

FICA A DICA
QUESTO CESPE
A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos
rgos e entidades da Administrao Direta e Indireta poder ser rgos e entidades pblicos, tanto da
ampliada mediante contrato a ser firmado entre seus administrao direta quanto da indireta,
podem aumentar a sua autonomia
administradores e o poder pblico que tenha por objeto a fixao de gerencial, oramentria e financeira
metas de desempenho para o rgo ou entidade. mediante Contratos firmados, conforme
previso legal.
Administrao Indireta: Autarquias, Fundaes Pblicas,
Correta
Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas

Conforme estudado, a Administrao Pblica Indireta da Unio, Estados, Distrito Federal e


Municpios composta por pessoas jurdicas autnomas e, para tornar o aprendizado mais simples,
inicialmente iremos tratar acerca de algumas regras/semelhanas que abrangem todos os entes que
compem a Administrao Pblica Indireta (Autarquias, Fundaes, Empresas Pblicas, Sociedade de
Economia Mista):

1. Personalidade Jurdica: todas as entidades da Administrao Pblica Indireta possuem personalidade


jurdica prpria, respondem por seus atos, so titulares de direitos e obrigaes, possuem patrimnio
prprio e pessoal prprio.

2. Lei Especfica: de acordo com a Constituio Federal, a Lei QUESTO Prova para Procurador
do Estado/BA
especfica cria as Autarquias e autoriza a criao das Fundaes
Pblicas, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista. Desde que presentes a relevncia e
Portanto, com a simples publicao da Lei, a entidade autrquica urgncia da matria, a criao da autarquia
pode ser autorizada por medida provisria,
j estar criada. Por sua vez, nos casos em que a lei somente devendo, nesse caso, ser providenciado o
autoriza a criao, imprescindvel o registro dos atos registro do ato constitutivo na junta
constitutivos da entidade no Cartrio de Pessoas Jurdicas (caso comercial competente.
tratar-se de entidade que presta servios pblicos) ou na Junta Errado
Comercial (no caso das estatais que exploram atividade
econmica). PONTO MAIS COBRADO est nesse
pargrafo!
Contudo, no que tange s Fundaes cabe destacar que,
em conformidade com o entendimento majoritrio da doutrina, as
mesmas podero ser criadas com personalidade jurdica de direito
pblico e de direito privado. Nesse caso, as Fundaes que possuem personalidade jurdica de direito
pblico sero criadas automaticamente pela lei, uma espcie de Autarquia fundacional, e as Fundaes
com personalidade jurdica de direito privado ter sua criao autorizada por lei (Fundao governamental).

#FICA A DICA

35
Conforme dispe a parte final do inciso XIX do art. 37, da Constituio Federal, lei
complementar ser editada para fins de dispor acerca das reas em que podero atuar as Fundaes
Pblicas. A referida lei ainda no foi editada, entretanto, em conformidade com o entendimento majoritrio
da doutrina, sabe-se que as Fundaes Pblicas devem atuar em reas de interesse social.

3. A finalidade/atividade dos entes que compem a Administrao Pblica Indireta ser determinada por
lei especfica. A finalidade necessariamente ser pblica e a entidade no deve visar o lucro. Contudo,
surge a seguinte pergunta: a entidade pode auferir lucro? Sim, entretanto a mesma no ser criada com
essa finalidade. A finalidade ser sempre o interesse pblico.

4. Controle: a Administrao Pblica Direta realizar o controle QUESTO CESPE


finalstico (superviso ministerial/tutela administrativa) das
O ICMBio, como entidade da
entidades da Administrao Pblica Indireta, entretanto, no h
Administrao Pblica Indireta, uma
hierarquia e nem subordinao entre pessoas jurdicas diferentes. autarquia em regime especial, vinculado ao
Portanto, tal controle ser exercido visando verificar se a entidade Ministrio do Meio Ambiente, sem
atende a finalidade legal pela qual foi criada. NO h controle autonomia administrativa e com dever de
subordinao hierrquica aos rgos da
hierrquico desempenhado pela Administrao Direta frente aos Administrao Pblica Direta.
atos praticados pela entidade da Administrao Indireta.
Errado
FICA A DICA

Cumpre ressaltar, que a despeito de no haver hierarquia entre pessoas jurdicas distintas, a lei
estabelece, em situaes especficas, a possibilidade de interposio de recurso hierrquico imprprio que
decorre da tutela/superviso ministerial realizada pela Administrao Direta. Nesse caso, o referido recurso
ser interposto frente a uma deciso tomada pela entidade da Administrao Indireta e ser endereado
ao ente da Administrao Pblica Direta.

Como assim?

Ex.: O INSS uma Autarquia Federal que est sujeita ao controle/superviso exercido pelo Ministrio da
Previdncia. Caso o particular interponha um requerimento perante um agente do INSS, este poder ser
aceito ou negado. Em caso de negativa, caber interposio de recurso para o dirigente do INSS. O referido
recurso interposto decorre da hierarquia existente entre os rgos/agentes dentro de uma mesma
pessoa jurdica. Sendo assim, pode-se falar que esse recurso efetivamente hierrquico e, portanto,
designado pela doutrina como recurso hierrquico prprio. No entanto, se a deciso exarada pelo dirigente
mximo apresentar um vcio de legalidade ou abuso de poder, e havendo previso legal, poder ser
apresentado recurso para o Ministrio Supervisor (Administrao Direta), que decorre do controle de
finalidade/superviso ministerial (e no em razo da hierarquia) denominado recurso hierrquico
imprprio.

Ademais, assim como os entes da Administrao centralizada, os entes da Administrao Indireta, por
serem integrantes da estrutura do Estado e fazerem uso de verba pblica, sujeitam-se ao controle do
Tribunal de Contas, consoante a previso do art. 71 da Constituio Federal, o qual ter competncia para
julgamento de contas, aplicao de multas e outras sanes aos agentes, realizao de auditorias e emisso
de pareceres, entre outras atribuies.

Empresas subsidirias

Acerca do tema, a Constituio Federal 1.988 prescreve regras relevantes acerca da criao de
subsidirias s empresas estatais:

Art. 37 (...) XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades
mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada.

A doutrina majoritria entende que as subsidirias no fazem parte da Administrao Indireta,


haja vista que o Brasil adota o critrio formal/subjetivo para conceituar a Administrao Pblica, o qual

36
restringe a Administrao Pblica Indireta s quatro espcies arroladas na Constituio Federal (Autarquia,
Fundao, Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista). Ademais, as subsidirias se sujeitam ao regime
predominante de Direito Privado, entretanto, devem observar subsidiariamente as normas de direito
pblico (vedao acumulao remunerada de cargos, empregos e funes; sujeio aos regimes de
remunerao dos agentes; sujeio ao controle legislativo e controle dos tribunais; sujeio exigncia de
licitao, etc).

Destaca-se que a prpria lei que deu origem entidade da Administrao Indireta poder autorizar
a criao de uma subsidiria. Nesse caso, ser dispensvel a autorizao legislativa para criao de
empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de
economia mista matriz, tendo em vista que a lei criadora a prpria medida autorizada. (ADI 1.649/DF).

AUTARQUIA

Pode ser conceituada como pessoa jurdica de direito


CAI EM PROVA
pblico interno que se encontra sujeita ao Regime Jurdico de
Direito Pblico, ou seja, faz uso de todas as prerrogativas de Autarquia:
Estado e est sujeita a todas as limitaes, exercendo atividade - pessoa jurdica de direito pblico criada
por lei;
tpica de Estado. - exerce atividade tpica do Estado;
-possui autonomia -> superviso
Caractersticas essenciais das Autarquias: a) pessoas ministerial;
- seus bens so pblicos.
jurdicas de Direito Pblico; b) criadas e extintas por lei especfica,
que defina, com preciso, o seu objeto e suas atribuies; c)
possuem autonomia gerencial, oramentria e patrimonial: no
esto subordinadas Administrao Pblica Direta, mas esto sujeitas ao controle finalstico/superviso
ministerial; d) nunca exercem atividade econmica: desempenham atividade tpica de Estado; e) so
imunes a impostos: conforme preceitua o art. 150, 2 da Constituio Federal; seus bens so pblicos:
impenhorveis, alienabilidade condicionada, no onerabilidade e imprescritveis; praticam atos
administrativos e celebram contratos administrativos; h) o regime de seus servidores pblicos estatutrio;
i) respondem objetivamente pelos danos causados por seus agentes no exerccio da funo pblica; j)
gozam de prerrogativas processuais: prazos dilatados em juzo (prazo em dobro para qualquer manifestao
do poder pblico), a cobrana de seus dbitos realizada atravs da execuo fiscal, essas entidades gozam
da remessa necessria, execuo de suas dvidas acontece em conformidade com o sistema de precatrios
e etc.

No que tange ao pagamento de dbitos judiciais por meio dos precatrios estabelecido no art. 100
da CF/88, a Autarquia ter sua prpria fila de precatrios que no se confunde com a fila do ente federativo
responsvel por sua criao, por se tratar de ente da Administrao Indireta com personalidade jurdica
prpria.

Quanto imunidade tributria, por sua vez, destaca-se que a Carta Magna estabelece ser vedado
Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre o patrimnio, renda ou
servios uns dos outros, configurando o que a doutrina designa como imunidade tributria recproca. Em
dispositivo seguinte, o texto constitucional estende tal benefcio s Autarquias. No entanto, embora seja
denominada como imunidade tributria, essa garantia abrange somente os impostos, no se estendendo
s demais espcies tributrias.

Alm disso, a responsabilidade civil ser objetiva no mbito dos danos causados pelos agentes
pblicos das Autarquias, ou seja, sempre que o dano for causado por agente da Autarquia, a entidade
responder objetivamente e primariamente pelo dano, restando ao ente poltico a responsabilizao
objetiva subsidiria pelo mesmo fato. Portanto, o ente da Administrao Pblica Direta responsvel pela
sua criao da entidade da Administrao Indireta ser subsidiariamente responsvel pelos danos
causados por essa entidade.

Ademais, por ostentarem a qualidade de pessoas jurdicas de direito pblico, todos os bens
pertencentes s entidades Autrquicas so bens pblicos e, portanto, protegidos pelo regime prprio
37
aplicvel a esses bens. Neste sentido, o art. 98 do Cdigo Civil dispe: "So pblicos os bens do domnio
nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno, todos os outros so particulares, seja
qual for a pessoa a que pertencerem".

Por fim, em virtude de gozarem de privilgios da Fazenda Pblica, a doutrina e a jurisprudncia


pacificaram o entendimento de que as Autarquias se submetem prescrio quinquenal prevista no art.
1 do Decreto 20.910/32. Tal dispositivo legal determina que "as dvidas passivas da Unio, dos estados e
dos municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal,
seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se
originarem. A aplicao deste dispositivo s autarquias decorre do fato de que essas entidades gozam dos
privilgios de Fazenda Pblica.

ESPCIES DE AUTARQUIAS

Autarquias em Regime Especial: toda aquela Autarquia que a lei instituidora confere privilgios
especficos e aumenta sua autonomia comparativamente com as Autarquias comuns, sem infringir os
preceitos constitucionais pertinentes a essas entidades. So Autarquias em Regime Especial as Agncias
Reguladoras e as Universidades Pblicas.

Autarquia Fundacional: criada mediante a afetao/destinao de patrimnio pblico a uma certa


finalidade. Ex.: PROCON, FUNASA, etc.;

Autarquias associativas: criada mediante a associao pblica entre os entes federados formando
consrcio pblico. As mencionadas associaes integram a Administrao Pblica Indireta de todos os
entes federados consorciados;

Autarquias de controle: entidades que possuem a prerrogativa de exercer o controle e a fiscalizao sobre
o direito de exerccio de determinadas profisses, no mbito do exerccio do poder de polcia, visando
assegurar o interesse pblico.

Universidades Pblicas

So Autarquias que esto sujeitas a um regime especial e possuem algumas caractersticas/prerrogativas


especficas:

1. Gozam de autonomia pedaggica: a Universidade Pblica possui a prerrogativa de escolher a


metodologia de ensino;

2. Forma diferenciada de escolha dos seus dirigentes: os dirigentes dessas Autarquias so indicados pelos
membros da prpria universidade e cumprem um perodo de mandato certo, possuem maior
independncia. A Lei que instituiu cada Universidade vai definir o prazo especfico do mandato certo.

3. O dirigente da Universidade Pblica no pode ser exonerado livremente: o dirigente somente poder
ser exonerado mediante deciso judicial, processo administrativo justificado, fato que confere maior
independncia Autarquia.

Agncias Reguladoras

As Agncias Reguladoras so Autarquias em Regime Especial criadas para


Conceito MUITO
regulamentar a prestao dos servios pblicos realizada pelos particulares cobrado!
concessionrios e permissionrios de servio pblico. So caractersticas dessas
autarquias:

1. Forma diferenciada de escolha dos dirigentes: a escolha do dirigente ser realizada pelo presidente da
Repblica mediante aprovao do Senado, sendo que a lei especfica de criao da autarquia definir o
prazo e a durao do mandato certo.

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Destaca-se que o dirigente escolhido dever demonstrar que possui capacidade tcnica e cumprir
um mandato fixo, sendo automaticamente desligado aps o encerramento do mandato. Desse modo, o
dirigente somente ser destitudo do cargo mediante deciso judicial, processo administrativo disciplinar
ou mediante renncia. A estabilidade dos dirigentes confere s Agncias Reguladoras maior autonomia
funcional.

2. Perodo de quarentena: o dirigente da Agncia Reguladora dever cumprir o perodo denominado como
quarentena aps sair do cargo. Durante esse perodo o ex-dirigente no poder prestar servio a
nenhuma das empresas que estejam sujeitas regulao pela Agncia Reguladora, e continuar a receber
remunerao equivalente ao cargo de dirigente que desempenhava. Essa previso encontra-se no caput
do art. 8 da Lei n. 9.986/00 que determina: "O ex-dirigente fica impedido para o exerccio de atividades
ou de prestar qualquer servio no setor regulado pela respectiva agncia, por um perodo de quatro meses,
contados da exonerao ou do trmino do seu mandato. Verifica-se no dispositivo citado o
estabelecimento do prazo de 4 meses, contudo, a lei criadora de cada entidade pode estabelecer outros
prazos como ocorre, por exemplo, em relao ANEEL, ANS e ANP, cujas leis de criao estipulam prazo de
quarentena superiores a 4 meses.

3. Regime estatutrio: o regime jurdico dos servidores que atuam nas Agncias Reguladoras o regime
estatutrio do servidor pblico, ora denominado como Regime Jurdico nico, que ser estudado no
Captulo de Agentes Pblicos.

4. Funes: as Agncias Reguladoras exercem basicamente trs funes:

Funo normativa: essas Agncias podero expedir Funo normativa: funo mais
normas gerais acerca da prestao dos servios pblicos importante das agncias reguladoras
que a autarquia regulamenta. Destaca-se que tal
regulamentao no se trata tecnicamente de exerccio de competncia regulamentar, que
privativa do presidente da Repblica (art. 84, IV da CF/88), e sim exerccio do Poder Normativo.
Tais normas sero editadas dentro dos limites da lei (secundum legem carter infralegal) e
estabelecem regras acerca da prestao do servio pblico que obrigam os prestadores do servio
pblico, no os usurios do servio/populao em geral. Trata-se, portanto, de atos normativos
secundrios.

Funo Executiva: trata-se de uma manifestao do Poder de Polcia: as Agncias Reguladoras


podem fiscalizar e aplicar sanes visando garantir o cumprimento da lei.

Funo Judicante: poder de resoluo de controvrsias no curso de procedimentos


administrativos. No se confunde com a funo jurisdicional exercida pelo Poder Judicirio, uma
vez que a deciso administrativa no faz coisa julgada.

Autarquia Fundacional ou Fundaes Pblicas

Trata-se de pessoa jurdica de direito pblico, criada mediante lei, em razo da afetao de um
patrimnio do Estado a uma finalidade pblica especfica. Tambm denominada como Fundao Pblica
com personalidade jurdica de direito pblico, trata-se de uma espcie de Autarquia (Autarquia
Fundacional) que exerce atividades tpicas de Estado. Cumpre ressaltar que as Fundaes Pblicas que
possuem personalidade jurdica de Direito Privado sero estudas em tpico especfico.

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Agncia Executiva Autarquia Comum

As Agncias Executivas so Autarquias ou Fundaes QUESTO FCC


Pbicas que, por estarem ineficientes, celebram um Contrato
de gesto com o Ministrio supervisor por iniciativa da Considere que a Unio tenha decidido criar uma
entidade para fiscalizar e controlar a prestao
Administrao Direta. Atravs desse Contrato, conferida a de servios pblicos por particulares em eventos
essa Autarquia mais oramento, mais autonomia que envolvam a consecuo dos Jogos Olmpicos
administrativa e, em contrapartida, esta dever cumprir um de 2016. Nessa situao hipottica, a Unio
dever criar, mediante lei especfica, uma
plano estratgico de reestruturao, atingir metas e
agncia executiva.
resultados com vistas a alcanar a eficincia. Aps a Errado
celebrao do Contrato de gesto (art. 37, 8 da CF/88), ser
elaborado um plano estratgico de reestruturao e o prprio 80% das questes sobre Agncias Executivas
so respondidas por esse pargrafo
chefe do poder executivo ir editar um Decreto qualificando
essa Autarquia como Agncia Executiva. Ex.: Inmetro.

As Agncias executivas NO SO AUTARQUIAS SUJEITAS A UM REGIME ESPECIAL estabelecido em lei.


Desse modo, ao contrrio das Agncias reguladoras, que se sujeitam a um regime especial em razo da lei
que as instituiu, essas agncias recebem a qualificao de Agncia Executiva mediante assinatura do
Contrato de gesto e publicao de Decreto pelo chefe do Executivo.

FICA A DICA

Alm das prerrogativas conferidas a essas agncias, no que tange ao acrscimo de oramento e
autonomia, nas licitaes realizadas pelas Agncias Executivas, o valor de dispensa em dobro, nos termos
do art. 24, 1. Lei 8.666 estabelece que:
"os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero de 20% (vinte por cento) para compras,
obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou
fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas.

Associaes Pblicas

Conforme estabelece o art. 241 da Constituio Federal, a Unio, os Estados, Distrito Federal e os
Municpios podero firmar contratos de consrcios pblicos autorizando a gesto associada de servios
pblicos pelos entes federados. O consrcio pblico um negcio jurdico plurilateral de direito pblico
que tem por objeto estabelecer medidas de mtua cooperao entre as entidades federativas, resultando
na criao de uma pessoa jurdica autnoma. Os consrcios podem ser institudos com personalidade
jurdica de direito pblico e personalidade jurdica de direito privado.

Destaca-se que as pessoas jurdicas pblicas (associaes pblicas) e privadas, criadas no mbito
dos consrcios pblicos (associao dos entes federados Unio, estados, DF e municpios), no
representam, verdadeiramente, novas entidades administrativas. Desse modo, a associao pblica tem
personalidade jurdica de direito pblico e possui natureza de Autarquia. Assim, todas as regras aplicveis
s Autarquias valem para as Associaes Pblicas. Portanto, estas gozam de privilgios processuais e
tributrios, se submetem a todas as restries impostas ao Estado e ir compor a Administrao Pblica
Indireta de cada ente consorciado.

FICA A DICA

Os entes da Federao consorciados respondem subsidiariamente pelas obrigaes do consrcio


pblico. Entretanto, destaca-se que os agentes pblicos incumbidos da gesto de consrcio no
respondero pessoalmente pelas obrigaes contradas pelo consrcio pblico, mas respondero pelos
atos praticados em desconformidade com a lei ou com as disposies dos respectivos estatutos.

40
AUTARQUIAS

Diretamente por lei especfica Criao

Atividades tpicas do Estado Objeto

a) Impenhorabilidade;

b) Imprescritibilidade;
Caractersticas de seu patrimnio (Bens Pblicos)
c) No onerabilidade;

d) Alienabilidade condicionada.

Objetiva Responsabilidade Civil

a) Imunidade tributria;
Prerrogativas especiais
b) Prerrogativas processuais.

a) Plano estratgico de reestruturao;


Agncias Executivas
b) Contrato de Gesto com o Ministrio Supervisor.

Agncias Reguladoras: Funo regulatria,


Autarquias em Regime Especial
poder normativo;
Universidades Pblicas

Autarquias plurifederativas Associaes Pblicas

Fundaes Pblicas

Conforme estudado, a Fundao pode ser qualificada como pessoa jurdica formada por um
patrimnio pblico personalizado, destacado pelo seu instituidor para atingir uma finalidade especfica, e
exercer uma atividade no lucrativa de interesse coletivo como educao, cultura, pesquisa e outros. As
Fundaes Pblicas podem ser criadas com personalidade jurdica de direito pblico, nesse caso sero
verdadeiras autarquias fundacionais, e com personalidade jurdica de direito privado.

Caractersticas das Fundaes Pblicas: as Fundaes Pblicas, assim como as Autarquias, esto
sujeitas ao controle finalstico realizado pela Administrao Pblica superviso ministerial; as Fundaes
Pblicas podem ser criadas com personalidade jurdica de Direito Pblico, sujeitas ao Regime Jurdico de
Direito Pblico (prerrogativas e limitaes de Estado), e personalidade jurdica de Direito Privado, que se
encontram sujeitas ao Regime Jurdico Hbrido, ou seja, no gozam das prerrogativas pblicas, porm esto
sujeitas s limitaes estatais.

As Fundaes Pblicas de Direito Pblico so tambm


Personalidade Personalidade
denominadas Autarquias Fundacionais e sero criadas jurdica de jurdica de
automaticamente por lei. As Fundaes Pblicas de Direito Privado Direito Pblico Direito Privado

so tambm denominadas Fundaes Governamentais e, por sua Regime Jurdico


Regime Jurdico
vez, sero criadas mediante autorizao legal e registro dos atos de Direito
Hbrido
Pblico
constitutivos em cartrio.

Os seus empregados que atuam nas Fundaes de Direito Privado devem ser aprovados em
concurso pblico (art. 37, II da CF). Portanto, nas fundaes estatais de direito pblico o regime de pessoal
ser estatutrio e nas fundaes estatais de direito privado o regime de pessoal celetista.

41
Os bens das fundaes de direito pblico so bens pblicos e das fundaes de direito privado
sero bens privados, contudo, esses ltimos gozam de algumas prerrogativas de direito pblico, como a
impenhorabilidade dos bens afetados ao servio pblico.

FICA A DICA

As Autarquias Fundacionais, por gozarem de personalidade jurdica de direito pblico, esto


abarcadas pelo art. 98 do Cdigo Civil, que dispe que so pblicos os bens do domnio nacional
pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico, no sendo estendida essa qualidade aos bens das
pessoas de direito privado.

os contratos das Fundaes dependem de licitao (art. 37, XXI da CF), nos moldes definidos pelas leis
8.666/93 e 10.520/02, salvo as hipteses de dispensa e inexigibilidade.

as Autarquias fundacionais so beneficiadas pela imunidade tributria recproca, de acordo com o 2


do art. 150 da Constituio Federal.

Ademais, assim como os entes da Administrao Direta, as autarquias fundacionais se submetem


prescrio quinquenal prevista no art. 1 do Decreto 20.910/32, in verbis:
Art. 1 As dvidas passivas da Unio, dos estados e dos municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao
contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos
contados da data do ato ou fato do qual se originarem.

A aplicao deste dispositivo s Fundaes Pblicas de direito pblico decorre do fato de que as
mesmas gozam dos privilgios de Fazenda Pblica, entendimento que est pacificado na doutrina e na
jurisprudncia.

Empresas Estatais Empresa Pblica

As Empresas Pblicas so pessoas jurdicas de Direito


O ponto mais COBRADO so os conceitos das
Privado, criadas por meio de autorizao legal, possuem empresas estatais e as diferenas entre essas
capital exclusivamente pblico, podendo ser constitudas sob instituies
qualquer modalidade empresarial, para fins de promover a
QUESTO Prova Auditor de Controle
prestao de servios pblicos ou para fins de explorao da
Externo
atividade econmica.
As Autarquias e as Empresas Pblicas integram a
A instituio da referida entidade dever seguir o Administrao Indireta e assemelham-se quanto
ao modo de criao e ao regime jurdico, pois a
seguinte procedimento: edio de lei autorizativa, expedio criao de ambas depende de autorizao
de decreto de regulamentao da mencionada lei, registro dos legislativa e ambas submetem-se tanto ao regime
atos constitutivos em Cartrio (caso seja prestadora de servio pblico como ao regime privado.
pblico) ou na Junta Comercial (caso seja exploradora de Errado
atividade econmica). Portanto, ao contrrio do que ocorre na
Autarquia, a qual criada diretamente pela lei, a Empresa
Pblica tem sua criao autorizada por lei e somente ser
efetivamente criada atravs do registro de seus atos constitutivos.

Destaca-se que, conforme estudado, as empresas pblicas necessariamente tm capital


exclusivamente pblico, ou seja, o capital da empresa pblica
oriundo exclusivamente de recursos da Unio, dos Estados, do QUESTO CESPE
Distrito Federal ou dos Municpios. A regra, todavia, precisa ser
As empresas pblicas, entidades dotadas de
cotejada com a constante no pargrafo nico do mesmo personalidade jurdica de direito privado,
dispositivo (art. 3 da Lei 13.303/16) que permite a participao cuja criao autorizada por lei, possuem
no capital social da empresa pblica de outras pessoas jurdicas patrimnio prprio e podem ser unipessoais
ou pluripessoais.
de direito pblico interno, bem como de entidades da
Administrao Indireta dos entes federados. Portanto, ser Correto
admitida, no capital da Empresa Pblica, a participao de outras
42
pessoas jurdicas de direito pblico interno, bem como de entidades da Administrao Indireta da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.

Dessa forma, o capital de uma Empresa Pblica Federal poder ser constituda por capital da Unio,
Estado e do Municpio, desde que seja exclusivamente pblico.

Sociedade de Economia Mista

So pessoas jurdicas de direito privado criadas mediante autorizao legal para a prestao de
servios pblicos ou para explorao de atividade econmica, constitudas por capital misto, pblico e
privado (sendo que a maioria do capital votante ser pblico), e instituda somente sob a forma empresarial
de Sociedade Annima. Ex.: Eletrobras, Petrobras.

Inicialmente, iremos tratar acerca das diferenas e semelhanas existentes entre essas entidades,
so elas:

Diferenas:
Os pontos MAIS cobrados so os conceitos de
1. Capital: a Empresa Pblica formada por capital 100% Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista,
pblico, nesse caso no admitido investimento privado. Na diferenas e semelhanas entre essas.

Sociedade de Economia Mista, por sua vez, o capital misto,


sendo que a maioria do capital votante ser pblico.

2. Forma jurdica: a Sociedade de Economia Mista somente poder ser constituda sob a forma de
Sociedade Annima, sendo que a Empresa Pblica admite qualquer forma societria.

3. Deslocamento de competncia: o art. 109, I CF/88 estabelece que compete Justia Federal o
julgamento das aes judiciais em que a Empresa Pblica figure como parte (deslocamento para a Justia
Federal). Nas aes em que a Sociedade de Economia Mista figure como parte, no haver esse
deslocamento, salvo quando se tratar de matria de justia especializada e a Unio intervm como
assistente ou opoente.

Semelhanas:

1. A Empresa Pblica e a Sociedade de Economia Mista possuem personalidade jurdica de direito privado.

2. As Empresas Estatais no gozam de nenhuma prerrogativa pblica, seguindo o mesmo regime das
Empresas Privadas no que diz respeito s suas obrigaes, ou seja, no possuem privilgios fiscais, as
obrigaes trabalhistas so regidas pela CLT, no gozam de prerrogativas dos contratos administrativos, e
esto sujeitas ao mesmo regime das Empresas Privadas no que tange aos privilgios processuais.

3. As empresas estatais no gozam das prerrogativas de Estado, entretanto, esto sujeitas s limitaes
Regime Jurdico Hbrido.

4. As estatais esto sujeitas ao controle do Tribunal de Contas.

5. As Empresas Pblicas e Sociedade de Economia Mista exploradoras de atividade econmica no esto


sujeitas as regras estabelecidas na Lei 8.666/93 acerca de licitaes e contratos, estando sujeitas ao
estatuto das empresas estatais - Lei 13.303/2016.
Cumpre destacar que o referido regime de contratao deve observar os princpios da administrao
pblica, sujeitando-se os atos abusivos praticados no mbito de tais procedimentos licitatrios, ao
controle por meio de mandado de segurana.

6. Os agentes das Empresas Estatais so empregados pblicos selecionados por intermdio de Concurso
pblico, esto sujeitos ao regime celetista e celebram contrato de emprego com a empresa estatal.
Destaca-se que os empregados pblicos esto sujeitos vedao quanto a ACUMULAO DE CARGOS,
empregos ou funes pblicas.
43
7. Impossibilidade de falncia: o regime falimentar das empresas privadas no se aplica s empresas
estatais.

8. A finalidade das Empresas Estatais ser sempre uma finalidade pblica, podendo prestar servio pblico
ou explorar atividade econmica:

Prestao de servios pblicos: as Empresas Estatais prestadoras de servio pblico esto sujeitas ao
regime jurdico hbrido que se aproxima de DIREITO PBLICO, uma vez que aplicam-se a essas entidades
as normas e princpios aplicveis prestao dos servios pblicos estabelecido pela Lei n. 8.987/95 e
demais diplomas normativos (responsabilidade civil objetiva, bens atrelados prestao do servio so
impenhorveis, etc.). Ex.: Empresa de Correios e Telgrafos.

Explorao de atividade econmica: As Empresas Estatais exploradoras de atividade econmica esto


sujeitas ao regime jurdico hbrido que se aproxima do DIREITO PRIVADO (seus bens esto sujeitos
penhora, no gozam de imunidade tributria recproca, a responsabilidade civil privada e etc.). As
Empresas Estatais iro atuar na explorao da atividade econmica em razo de relevante interesse
coletivo ou imperativo da segurana nacional. Ex.: Banco do Brasil, Caixa Econmica Federal.

FICA A DICA

As empresas estatais no possuem finalidade lucrativa, a finalidade ser sempre pblica.


Contudo, essas entidades podero auferir lucro.

A Empresa de Correios e Telgrafos, por desempenhar um servio exclusivo e indelegvel, estar


sujeita ao Regime Jurdico de Direito Pblico gozando de todas as prerrogativas e se sujeitando a
todas as limitaes de Estado.

Bens:

Os bens das Empresas Estatais no ostentam a qualidade de bens pblicos. No entanto, em relao
aos bens que estejam atrelados prestao de servios pblicos, aplicam-se algumas prerrogativas
inerentes aos bens pblicos, como a impenhorabilidade. No que tange s empresas estatais que atuam na
explorao de atividades econmicas, no se pode entender da mesma forma, ou seja, seus bens no gozam
de quaisquer garantias, so bens privados para todos os efeitos, sendo, inclusive, possvel a penhora e a
onerao destes bens com direitos reais de garantia.

Agentes

Os agentes que atuam na prestao de servios na estrutura das empresas estatais so


empregados pblicos, que celebram com a Administrao Pblica contratos de emprego regidos pela
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).

Entretanto, situao diversa ocorre em relao aos


dirigentes das estatais, uma vez que estes so servidores QUESTO ESAF
detentores de cargo em comisso, nomeados livremente pelo Ao contrrio o que ocorre nas autarquias e
ente da Administrao Direta. Para esses agentes, pode-se fundaes pblicas, entidades onde podem
aplicar uma dupla vinculao jurdica, pois se vinculam coexistir os regimes estatutrio e contratual,
nas empresas pblicas e nas sociedades de
empresa estatal e tambm ao ente da Administrao Direta que economia mista, o vnculo jurdico que se
realiza o controle ministerial. firma com os trabalhadores exclusivamente
contratual, sob as normas da CLT.
Os agentes das empresas estatais tambm esto
Correta
subordinados regra constitucional que veda a acumulao de
cargos e empregos pblicos de quaisquer entes da O cargo de dirigente de empresa pblica e de
Administrao Direta ou Indireta, com ressalva para as hipteses sociedade de economia mista regido pela
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).
definidas no prprio texto constitucional, sempre que houver
compatibilidade de horrio: a) dois cargos de professor, b) dois Errado
cargos de profissionais de sade com profisso regulamentada;
44
c) um cargo tcnico ou cientfico mais um cargo de professor; d) mandato de vereador e cargo pblico,
havendo compatibilidade de horrios.

FICA A DICA

Embora os empregados pblicos no gozem de


estabilidade, nos termos da Constituio Federal, existe ATENO

divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca da possibilidade A dispensa de um empregado de entidade


de dispensa imotivada desses agentes, haja vista terem sido da Administrao Pblica configura ato
contratados mediante concurso pblico. Nesse sentido, Celso administrativo e, como tal, depende de
Antnio Bandeira de Mello, acertadamente aduz que "assim como motivao para ser praticado.

no livre a admisso de pessoal, tambm no se pode admitir


que os dirigentes da pessoa tenham o poder de desligar seus
empregados com a mesma liberdade com que o faria o dirigente de uma empresa particular.

Privilgios fiscais

Em se tratando de Empresas Pblicas ou Sociedades de Economia Mista que atuem na explorao


de atividade econmica, o regime tributrio aplicado o mesmo definido para as empresas privadas,
sujeitando-se a todos os impostos e demais tributos aplicveis s empresas privadas que executam
atividades no mesmo ramo. Cumpre ressaltar que, se caso o ramo de atividade econmica que objeto de
explorao da empresa estatal gozar de iseno legal de tributo, esta iseno ser estendida a tal entidade.
Todavia, a entidade da Administrao Pblica Indireta no pode gozar de qualquer privilgio fiscal
diferenciado pelo fato de ser uma empresa estatal.

Empresas subsidirias das empresas estatais:

As empresas subsidirias so entidades societrias autnomas, criadas para apoiar e executar


atividades de interesse e suporte empresa estatal, auxiliando no exerccio de suas atividades. Dessa forma,
resta claro que a empresa subsidiria tem personalidade jurdica prpria, sob a gide do direito privado.

Conforme estudado, a criao das empresas subsidirias depende de autorizao por lei
especfica. Nesse sentido, o art. 37, XX da Carta Magna dispe que "depende de autorizao legislativa, em
cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a
participao de qualquer delas em empresa privada".

Falncia

A Empresa Pblica e a Sociedades de Economia Mista no esto sujeitas falncia, conforme


determina a Lei 11.101/05, art. 2: Esta Lei no se aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia
mista.

Concordando com o entendimento estampado na lei, Maral Justen Filho ensina que ''a falncia
uma causa de dissoluo da empresa derivada da insolvncia, visando liquidao de seu patrimnio, ao
pagamento de seus credores em situao de igualdade e posterior extino. No pode haver falncia de
empresa estatal, porque somente a lei pode determinar sua criao, dissoluo ou extino".

Defende o autor, ainda, que incompatvel com as empresas estatais a realizao da falncia pelo
fato de que, nesses casos, o controle da empresa dever ser transferido para um particular designado como
administrador judicial para dirigir os atos finais da entidade. Ademais, o autor explica que, em relao s
empresas estatais, o Estado tem responsabilidade subsidiria o que torna impossvel a realizao do
procedimento da falncia nos moldes definidos na Lei do instituto.

No entanto, o art. 173, 1, II, da Constituio Federal define que as Empresas Estatais que atuam
na explorao de atividades econmicas se sujeitam ao mesmo regime aplicvel s empresas privadas, no
que tange s obrigaes civis e comerciais. Desse modo, estaramos diante de uma aparente
incompatibilidade da lei com o texto constitucional, haja vista que o Regime Falimentar das empresas
45
particulares se configura regramento comercial, devendo, portanto, ser estendido a essas entidades da
Administrao Pblica. Contudo, entendemos nessa obra, em conformidade com o entendimento
majoritrio da doutrina, que as Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista no esto sujeitas ao
regime falimentar, haja vista que essas entidades so criadas mediante autorizao legal para atender ao
relevante interesse social e aos imperativos de segurana nacional, interesses esses que no poderiam
ser afastados para fins de satisfao de interesses privados em um processo falimentar.

QUADRO RESUMO

AUTARQUIAS

Criao Diretamente por lei

Atividade Atividades tpicas de Estado

Bens a) impenhorabilidade;

b) Imprescritibilidade;

c) No onerabilidade;

d) Alienabilidade condicionada;

Prerrogativas Regime Jurdico de Direito Pblico a) Imunidade tributria;

b) Prerrogativas processuais;

Agncia Executiva a) Plano estratgico de reestruturao;

b) Contrato de Gesto com o Ministrio Supervisor;

Agncia Reguladora Agencia Reguladora: funo regulatria, poder normativo;

Universidades Pblicas;

Conselhos profissionais;

Associaes Pblicas Autarquias plurifederativas;

EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

Empresas Pblicas X Sociedade de Economia Mista Diferenas:

a) Empresas Pblicas: 100% Pblico; qualquer forma


societria admitida; foro competente: Justia
Federal.

b) Sociedade de Economia Mista: capital pblico e


privado; controle acionrio do Estado; Sociedade
Annima.

Foro competente: Justia Estadual

Criao Inscrio dos atos constitutivos no respectivo Registro

Regime de pessoal Empregados Pblicos (Regime Jurdico CLT)

Patrimnio Bens privados, salvo os bens atrelados prestao de servio


pblico que so impenhorveis.

Tribunal de Contas Esto sujeitas ao controle do Tribunal de Contas

46
TERCEIRO SETOR

PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, que as questes
relativas s OSCIPs esto sempre presente nas provas.

TERCEIRO SETOR

Conceito Organizaes Sociais OSCIP Fundaes de Apoio

Conceito Organizaes Sociais OSCIP Fundaes de Apoio

Conceito

A expresso Terceiro Setor utilizada pela doutrina majoritria para se referir s pessoas jurdicas
de direito privado, sem fins lucrativos, que prestam atividades de interesse pblico, estabelecem vnculo
de parceria com o Estado e encontram-se sujeitas a sua fiscalizao. Nesse sentido, pode-se dizer que o
terceiro setor engloba o conjunto das entidades publicas no estatais, uma vez que essas desempenham
atividades relacionadas ao interesse pblico e recebem benefcios estatais, contudo, no so propriamente
estatais uma vez que no integram a Administrao Pblica. Nessa medida, a parceria estabelecida entre
o Estado e essas entidades justifica o regime hbrido ao qual essas se sujeitam, pblico e privado.

Em mbito federal, as entidades que compem esse setor so as Organizaes Sociais (OSs),
Servios Sociais Autnomos, as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIPs) e as
Fundaes de Apoio, que sero estudadas a seguir. Contudo, destaca-se que cada ente federado, haja vista
a autonomia federativa que possui, pode criar outras qualificaes diversas.

Servio Social Autnomo

Trata-se de entidades cuja criao se d mediante QUESTO CESPE


autorizao legal, possuem personalidade jurdica de direito
classificada como integrante dos servios
privado, sem fins lucrativos, e realizam atividades de assistncia sociais autnomos uma pessoa jurdica de direito
ou ensino a certas categorias profissionais. Compete ao privado, sem fins lucrativos, criada por
denominado servio social autnomo o exerccio de atividades autorizao legislativa, cuja finalidade principal
seja a de executar servios de utilidade pblica
de amparo a determinadas categorias profissionais, mediante o para o benefcio de grupos especficos, com
recebimento de contribuies sociais. Ex.: SESI, SESC, SENAI e custeio por contribuies compulsrias.
SENAC.
Correto
Destaca-se a exigncia de autorizao legal para fins de
criao dessas entidades, uma vez que o custeio dessas instituies realizado mediante cobrana de
contribuies sociais, sendo essa uma espcie tributria (essas entidades gozam de parafiscalidade
tributria).

Conforme estabelecido pelo texto constitucional, a instituio de tributos realizada pelo ente
federado competente, entretanto, a mera cobrana desses tributos poder ser realizada por outra entidade
da Administrao Indireta ou, conforme demonstrado no pargrafo anterior, por entidade privada do
Servio Social Autnomo. Nesse caso, gozando de parafiscalidade tributria, essa entidade realizar a

47
cobrana referente contribuio social criada pela Administrao Pblica Direta (ente federado
competente para criar o tributo) para fins custeio de suas atividades.

FICA A DICA

O valor remanescente oriundo dos recursos arrecadados constituem supervit que dever ser
revertido para as prprias atividades desempenhadas pela instituio.

As referidas entidades encontram-se sujeitas ao controle estatal realizado por meio dos Tribunais
de Contas e so imunes a impostos incidentes sobre patrimnio, renda e servios. Deve-se ressaltar, ainda,
que devido ao fato de tratar-se de pessoa jurdica de direito privado, as mesmas no se submetem ao
regime de precatrio em relao aos dbitos que eventualmente possurem.

Por fim, no que se refere a caractersticas essenciais dessas instituies, devemos lembrar que as
entidades do Servio Social Autnomo no esto obrigadas a contratar mediante observncia das normas
de licitao e contratos, haja vista que essas entidades no compem a Administrao Pblica formal.
Contudo, em razo do fato de que as mesmas recebem recursos pblicos, as contrataes de terceiros feito
por essas instituies devem respeitar os imperativos de impessoalidade e objetividade, em conformidade
com os regulamentos prprios adotados por elas mesmas. Alm disso, e pela mesma razo detalhada
acima, os servios sociais autnomos no esto obrigados a realizar concursos pblicos para contratao
de funcionrios. Entretanto, essas entidades devem realizar um processo de seleo de pessoal
simplificado que assegure a objetividade e eficincia (RE 789.874/DF repercusso geral. Rel. Min. Teori.
Zavascki, 17.09.2014 informativo 759 do STF).

Organizaes Sociais

As organizaes so pessoas jurdicas de direito privado, que no possuem finalidade lucrativa,


que desempenham atividades ligadas ao interesse pblico, preenchem os requisitos contidos na Lei n
9.837/98 e celebram contrato de gesto com o Estado para fins de recebimento de benefcios pblicos
(oramento pblico, isenes fiscais, repasse de bens pblicos e etc.), mediante o cumprimento de metas
de desempenho. Tal qualificao gera vantagens econmicas para essa entidade, contudo, a submete
fiscalizao do Estado. As reas de atuao das OSs so: ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento
tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade.

A outorga da qualificao dessas entidades como Organizao Social se d mediante a assinatura


do CONTRATO DE GESTO junto ao ente pblico, instrumento que possibilita o recebimento de fomento
pblico para realizao das atividades ligadas ao interesse coletivo, sendo este um ATO DISCRICIONRIO
DA ADMINISTRAO. Ou seja, para fins de qualificao de uma entidade privada como organizao social
necessrio, alm do enquadramento legal nas reas citadas, que haja aprovao DISCRICIONRIA pelo
Ministro ou titular de rgo supervisor da rea de atuao da OS. Portanto, mesmo preenchidos os
requisitos estabelecidos na lei, pode ser que a qualificao de uma determinada entidade como OS no seja
realizada, uma vez que depender do juzo de convenincia e oportunidade do poder pblico. Sendo assim,
as entidades que preencherem os requisitos legais possuem to somente a expectativa de direito
obteno da qualificao, e no o direito adquirido.

O instrumento que formaliza essa parceria (contrato de gesto) deve ser previamente aprovado
pelo Ministro de Estado ou por outra autoridade supervisora da respectiva rea de atuao. Nesse ajuste,
sero fixadas metas a serem cumpridas pela entidade, cuja inobservncia poder gerar a sua
desqualificao como OS. A eventual desqualificao dever ser precedida de processo administrativo,
sendo assegurado o contraditrio e a ampla defesa. O contrato de gesto composto por plano de
trabalho proposto pela Organizao Social que contempla a estipulao de metas a serem atendidas e os
respectivos prazos de execuo, bem como previso expressa dos critrios objetivos e avaliao de
desempenho a serem utilizado.

A execuo do mencionado contrato ser fiscalizada pelo rgo ou entidade supervisora e, caso
verificado qualquer irregularidade, ser dada cincia ao Tribunal de Contas da Unio. Destaca-se que as

48
Organizaes Sociais podero receber recursos pblicos oramentrios, permisso gratuita de uso bens
pblicos e podero ser agraciadas com a cesso de servidor pblico.

Por fim, importante ressaltar a hiptese de dispensa prevista no art. 24, inciso XXIV, da Lei
8.666/93 a qual estabelece que a Administrao Pblica, ao contratar servios prestados por essas
instituies, pode deixar de realizar o procedimento licitatrio, desde que o servio esteja previsto no
contrato de gesto. Alm disso, os contratos realizados por essas instituies junto terceiros no se
encontram sujeitos s normas da Lei 8.666/93 e devem respeitar uma forma de seleo impessoal e
objetiva, nos termos do regulamento prprio a ser editado por cada entidade. O mesmo raciocnio dever
ser utilizado no que tange ao processo de seleo de pessoal por essas instituies.
Entretanto, destaca-se que as OSs devem realizar processo licitatrio no que tange s
contrataes feitas com terceiros mediante a utilizao de recursos provenientes da Unio. Caso tratar-
se de aquisies de bens e servios comuns, ser obrigatria a utilizao da modalidade prego.

OSCIPs

As Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico podem ser definidas como pessoas
jurdicas de direito privado sem finalidade lucrativa, que desempenhem servios de interesse pblico e no
exclusivos do Estado, mas sujeitas fiscalizao deste, mediante a celebrao de vnculo de parceria com
a Administrao Pblica.

Assim como ocorre com as OSs, a outorga da


qualificao da entidade como OSCIP depende do CAI EM PROVA
preenchimento dos requisitos legais. Os mencionados Outorga da qualificao da OSCIP um ato
requisitos encontram-se previstos na Lei 9.790/99, no seu artigo vinculado;
3, que dispe os objetivos a serem perseguidos pelas
Outorga da qualificao da OS um ato
instituies que pretenderem se qualificar como OSCIP. discricionrio;
Contudo, ao contrrio do que ocorre nas OSs, a outorga da
qualificao da entidade privada como OSCIP um ato VINCULADO realizado pelo MINISTRIO DA
JUSTIA, isto , preenchidos os requisitos legais, as entidades possuem direito adquirido outorga deste
ttulo. Desse modo, uma vez qualificadas essas entidades podero firmar termo de parceria com o Poder
Pblico, podendo se falar em DIREITO ADQUIRIDO QUALIFICAO.

O vnculo jurdico entre o poder pblico e a Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico
o denominado termo de parceria. No referido termo, devem ser estabelecido o programa de trabalho, as
obrigaes das partes, prazos de execuo e os critrios de avaliao de desempenho. A escolha da OSCIP
dever ser feita mediante publicao de edital de concurso de projetos com ampla publicidade, instaurado
pelo rgo estatal (Decreto 3.100/1999).

Importante ressaltar, no entanto, que certas pessoas jurdicas, mesmo tendo preenchido os
requisitos legais, no podem se qualificar como OSCIP. Essas entidades esto elencadas no artigo 2 na Lei
9.790/99 (leitura obrigatria).

FICA A DICA

As cooperativas no so passveis de qualificao como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse


Pblico;

Ademais, assim como as Organizaes Sociais, as OSCIPs tambm devem licitar no que tange s
CONTRATAES FEITAS COM RECURSOS PROVENIENTES DA UNIO. A diferena que, ao contrrio da
OS, quanto a essa no h previso legal de dispensa de licitao. Alm disso, no termo de parceria sero
fixadas metas a serem cumpridas pela entidade, cuja inobservncia poder gerar a sua desqualificao
como OS. Tal desqualificao ser precedida de processo administrativo, sendo assegurado o contraditrio
e a ampla defesa.

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A Lei n 9.970/99 autoriza a participao de servidores pblicos na composio de conselho de
Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico, desde que no haja percepo de remunerao ou
subsdio, a qualquer ttulo.

Em mbito federal, as principais diferenas entre OS e a ASPECTO MAIS COBRADO NAS PROVAS
OSCIP so:

Organizaes sociais Lei 9.637/98 OSCIP


Lei 9.790/99
Qualificao Outorga discricionria. Outorga vinculada.
Competncia para Aprovao do Ministrio ou rgo regulador Qualificao concedida pelo Ministrio
qualificao competente. da Justia.
rgo de deliberao Presena obrigatria de representante do poder Presena facultativa do servidor pblico.
superior da entidade pblico.
Contratao Podem ser contratadas pelo poder pblico por No h previso de contratao direta
dispensa de licitao. pelo poder pblico.
Licitao Devem licitar nas contrataes em que se faa uso Devem licitar nas contrataes em que se
de recursos repassados pela Unio. Caso se trate de faa uso de recursos repassados pela
aquisio de bens e servios comuns, ser Unio. Caso se trate de aquisio de bens
obrigatria a modalidade prego. e servios comuns, ser obrigatria a
modalidade prego.
Vnculo com a Administrao Contrato de gesto. Termo de parceria.
Conselhos Conselho de Administrao, do qual participem No necessrio Conselho de
representantes do Poder Pblico. Administrao (nem a participao de
No h necessidade de Conselho Fiscal. representantes do Poder Pblico em
nenhum rgo da entidade), mas exige-
se que a OSCIP possua o Conselho Fiscal.
Fomento Repasse de recursos, permisso de uso de bens e Repasse de recursos, permisso de uso
cesso de servidor. de bens.
Prazo No h previso de prazo legal entre a constituio A entidade privada sem fins lucrativos,
da entidade e sua qualificao como OS. para receber a qualificao de OSCIP,
deve ter sido constituda e encontrar-se
em funcionamento regular a pelo menos
3 anos.

Fundaes de apoio

Trata-se de fundaes institudas por particulares com o objetivo de desempenhar atividades


ligadas ao interesse pblico e atuar ao lado da Administrao Pblica, mediante a celebrao de vnculos
com a natureza jurdica de convnios. As mencionadas fundaes no integram a Administrao Pblica,
possuem natureza de Fundaes de direito privado, encontram-se sujeitas fiscalizao pelo Ministrio
Pblico, e legislao trabalhista.

As referidas fundaes so criadas com o objetivo de apoiar projetos de ensino, pesquisa,


extenso, desenvolvimento institucional, cientfico e tecnolgico e estmulo inovao de interesse das
Instituies Federais de Ensino Superior (IFES) e Instituies Cientficas e Tecnolgicas (ICTs).

Destaca-se que na execuo de contratos que envolvam a utilizao de recursos do poder pblico,
as entidades iro adotar o regulamento especfico de seleo editado pelo Poder Executivo em cada mbito
federativo, nos termos do art. 3 da Lei 8.958/1994:

Art. 3o Na execuo de convnios, Contratos, acordos e demais ajustes abrangidos por esta Lei que envolvam
recursos provenientes do poder pblico, as fundaes de apoio adotaro regulamento especfico de aquisies
e contrataes de obras e servios, a ser editado por meio de ato do Poder Executivo de cada nvel de governo.

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FICA A DICA

As Fundaes podero fazer uso de servidores pblicos federais, que no tero vnculo com a
entidade e recebero bolsas de ensino e pesquisa.
vedada a utilizao das Fundaes de apoio para prestao de servios ou atendimento de
necessidades de carter permanente.

Parcerias voluntrias

A Lei n 13.019/2014, estabeleceu novo marco regulatrio das parcerias celebradas entre a
Administrao Pblica e as Organizaes da Sociedade Civil (OSCs). Diferentemente do regulamento legal
das OS e OSCIP, essa lei de natureza nacional, isto , aplica-se a todos os entes federados. Portanto, as
parcerias voluntrias podem ser firmadas pela Administrao Direta no mbito de cada ente federado
(Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios) e entidades da Administrao Indireta.

Podemos definir a Organizao da Sociedade Civil como a pessoa jurdica de direito privado, sem
fins lucrativos, que no distribui entre os seus scios eventuais lucros e sobras, que desempenha
atividade de interesse coletivo aplicando a mencionada verba integralmente na consecuo do respectivo
objeto social. A Lei 13.019/2014 estabelece as diretrizes acerca da poltica de fomento e de colaborao
com as Organizaes da Sociedade Civil, e institui o Termo de Colaborao e Termo de Fomento. Nesse
sentido, segue algumas especificidades dessa lei:

Aplicabilidade da lei: parcerias celebradas entre a Administrao Pblica e Organizaes da


Sociedade Civil. Destaca-se que as diretrizes estabelecidas na mencionada lei no se aplicam aos
contratos celebrados com a Organizao Social, mas aplicam-se, no que couber, aos vnculos
celebrados junto s OSCIPs.

Procedimento de seleo das organizaes:

A iniciativa da parceria pode partir da Administrao ou das Organizaes Sociais. Nesse sentido,
a lei estabelece os seguintes procedimentos:

Procedimento de Manifestao de Interesse Social: trata-se de procedimento no qual as


instituies e os cidados podero apresentar propostas e manifestar interesse ao Poder Pblico
para que este avalie a possibilidade de realizao de um chamamento pblico objetivando a
celebrao de parceria.

Chamamento pblico: processo de seleo da organizao da sociedade civil para fins de


celebrao de parcerias mediante assinatura de termo de colaborao ou termo de fomento, com
observncia aos princpios administrativos. Destaca-se que a entidade deve possuir, pelo menos,
trs anos de existncia; no processo de chamamento pblico a fase de julgamento das propostas
antecede a habilitao; o julgamento deve levar em considerao o grau de adequao da
proposta aos objetivos.

Instrumentos de parceria:

Termo de colaborao: termo de parceria firmado mediante seleo via chamamento pblico,
para consecuo de finalidades pblicas PROPOSTAS PELA ADMINISTRAO, mediante
transferncias voluntrias, em regime de cooperao com o Poder Pblico. O Termo de
colaborao aquele que cabvel no caso de transferncias voluntrias do ente pblico para o
parceiro privado com o objetivo de consecuo de planos de trabalho propostos PELO PRPRIO
ENTE PBLICO. Ressalta-se que a seleo da sociedade civil ser realizada por meio de
chamamento pblico, e no por meio de licitao.

Termo de fomento: instrumento firmado pela Administrao e Organizao da Sociedade Civil, em


razo de plano de trabalho proposto por essas entidades, em regime de mtua cooperao com
o poder pblico, para consecuo de finalidades pblicas propostas pela Organizao da Sociedade
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Civil. O termo de fomento deve ser firmado quando o objetivo da Administrao for realizar
transferncias voluntrias visando consecuo de planos de trabalho propostos, desta vez, pela
PRPRIA ORGANIZAO DA SOCIEDADE CIVIL. Como, neste caso, a iniciativa da parceria da
Organizao da Sociedade Civil, esta ir se valer do Procedimento de Manifestao de Interesse
para incitar o poder pblico a realizar o chamamento objetivando a celebrao da parceria (art. 18
da Lei 13.019).

Caractersticas importantes:

As contrataes realizadas pela entidade, com recursos pblicos, devem observar um regramento
simplificado de compras e contrataes em observncia aos princpios administrativos da
impessoalidade e julgamento objetivo das propostas. Esse regulamento dever ser elaborado
pela prpria entidade.

A seleo da equipe de trabalho deve ser precedida de processo seletivo (e no concurso pblico),
com regras transparentes, impessoais e objetivas para seleo. O referido processo no gera
qualquer vnculo trabalhista com a Administrao e no acarreta responsabilizao pelo poder
pblico, nem solidria e nem subsidiria.

A entidade dever prestar contas finais da boa e regular aplicao de recursos recebidos no prazo
de 90 (noventa) dias a partir do trmino da vigncia da parceria.

Licitao

Primeiramente, cumpre ressaltar que a licitao aplicvel aos contratos administrativos e no


aos convnios, portanto, no cabe licitao para celebrao de termo de parceria com as entidades. Assim,
caso existam vrias entidades do Terceiro Setor interessadas em celebrar esses vnculos com a
Administrao Pblica, o poder pblico dever estabelecer procedimento administrativo prvio para
escolha da entidade beneficiria, denominado CONCURSO DE PROJETOS, e no um procedimento
licitatrio.

No que se refere necessidade de licitao nas contrataes realizadas por essas instituies,
entende-se pela desnecessidade do cumprimento das disposies da Lei 8.666/93, contudo, destaca-se a
obrigatoriedade de realizao de procedimento simplificado que respeite os princpios constitucionais,
mediante a edio de regulamentos prprios (art. 17 da Lei 9637/98 e art. 14 da Lei 9.790/99).

Responsabilidade Civil

A responsabilidade dessas entidades subjetiva, em razo do fato de tratar-se de entidades privadas


que prestam atividades de interesse pblico no exclusivas de Estado em nome prprio,
independentemente de delegao pelo poder pblico.

Contudo, evidencia-se que h responsabilidade subsidiria do poder pblico pelos danos causados
pelas entidades do Terceiro Setor no desempenho de atividades ligadas s parcerias. Cumpre ressaltar que
a solidariedade no pode ser presumida (art. 265 do CC).

FICA A DICA ASPECTOS CONTROVERSOS SOBRE O TERCEIRO SETOR

Foro competente para julgar as aes que envolvem as entidades do Terceiro Setor: justia
estadual.

Controle: o controle desse setor ser realizado pelo respectivo ente federado que firma o vnculo
com a instituio, pelo Ministrio Pblico e pelo Tribunal de Contas. Alm disso, destaca-se o
controle social que pode ser realizado por meio da interposio de Ao Popular.

Os empregados das instituies desse setor so celetistas, e inaplicvel a regra do Concurso


Pblico. Contudo, a contratao deve ser realizada mediante processo seletivo objetivo.
52
O patrimnio das entidades formado por bens privados. Contudo, os bens adquiridos por
entidades do Terceiro Setor com recursos pblicos so propriedade resolvel das instituies, pois,
no caso de sua extino, os bens devem ser transferidos a outra entidade similar ou ao
patrimnio do Estado.

PARCERIAS VOLUNTRIAS

TERMO DE FOMENTO TERMO DE COLABORAO


A iniciativa da celebrao da parceria voluntria parte da A iniciativa da celebrao da parceria voluntria parte da
organizao da sociedade civil, precedida de Procedimento de Administrao. MACETE: A administrao pblica quer a
Manifestao de Interesse. COLABORAO dessas entidades.
TERCEIRO SETOR
Administrao imperativa para consensual Fundamento
Subsidiariedade
Fomento
Iniciativa privada Caractersticas
Sem fins lucrativos
No integram a Administrao Indireta
Prestam atividades de relevncia social
Possuem vnculo legal ou negocial
Recebem benefcios pblicos
Servios Sociais Autnomos Entidades
Organizaes Sociais
OSCIP
Fundao de Apoio
Estadual Foro competente
Empregado celetista Regime de pessoal
Privado Patrimnio
Subsidiria Responsabilidade
PONTO MAIS COBRADO

Outorga da qualificao da OSCIP um ATO VINCULADO -> Ministrio da Justia;


Outorga da qualificao da OS um ATO DISCRICIONRIO -> Ministro supervisor da rea de atuao da OS;

53
PODERES ADMINISTRATIVOS

Indiscutivelmente o Poder de Polcia o poder mais cobrado nas provas de Concurso Pblico

PODERES ADMINISTRATIVOS

Conceito de Poder de Polcia Poder Hierrquico Poder Disciplinar Poder Normativo


Poderes
Administrativos

Conceito de Poderes Administrativos Poder de Polcia


Poder Hierrquico Poder Disciplinar
Poder Normativo

Conceito

Os poderes administrativos podem ser conceituados QUESTO FGV


como verdadeiros instrumentos que a Administrao Pblica
dispe para alcanar a finalidade pblica. Nesse sentido, em Para o administrador pblico, a ao um dever,
razo do fato de que o Estado almeja alcanar o interesse no sendo possvel a renncia de seus poderes
administrativos.
pblico, ao ente estatal so conferidas algumas prerrogativas e
poderes especiais que o particular no possui. Tais Correta
prerrogativas so denominados poderes-deveres, haja vista
que o Estado deve fazer uso dessas ferramentas para alcanar o bem da coletividade, so esses: Poder
Normativo, Poder de Polcia, Poder Hierrquico e Poder Disciplinar.

Poder de Polcia

Trata-se do poder que a Administrao possui de


restringir o exerccio de liberdades individuais, o uso, gozo e a Esse conceito MUITO cobrado
disposio da propriedade privada, sempre na busca do
interesse pblico.

O art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional apresenta a seguinte conceituao do Poder de Polcia:

Art. 78. Considera-se Poder de Polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando
direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico
concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao
exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.

O conceito do Poder de Polcia rene os seguintes aspectos, so eles: a)atividade desempenhada


pela Administrao Pblica que estabelece limitaes liberdade individual e propriedade privada dos
particulares em prol do interesse coletivo; b) regula a prtica de ato ou a absteno de fato, contudo, em
regra manifesta-se por intermdio de deveres negativos, criando obrigaes de no fazer; c) manifesta-se

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por meio de atos normativos gerais e abstratos ou atos concretos. Ex.: regras municipais acerca do direito
de construir -> licena e autorizao; d) baseado na lei: a expedio de atos administrativos no exerccio
do Poder de Polcia deve encontrar-se em conformidade com a lei; refere-se a atos editados em benefcio
do interesse pblico.

Caractersticas do Poder de Polcia:

a) Trata-se de atividade restritiva;

b) Possui, em regra, natureza discricionria. Contudo, alguns atos que decorrem do Poder de Polcia
esto vinculados aos termos da lei, como o ato de concesso de licena;

c) Possui carter liberatrio: o Poder de Polcia autoriza ATENO para essas caractersticas e
para os pontos destacados em negrito.
o exerccio de uma atividade;
QUESTO Analista do MP
d) O Poder de Polcia geral: destinado generalidade dos
indivduos; O poder de polcia administrativa, que incide
sobre as atividades, os bens e os prprios
indivduos, tem carter eminentemente
e) Cria, em regra, obrigaes de no fazer; repressivo.

f) Em regra, tem natureza preventiva e, Errado


excepcionalmente, repressiva.

g) Indelegvel: trata-se de poder de imprio do Estado que s pode ser delegado a pessoas jurdicas
de direito pblico. Entretanto, cumpre ressaltar que o exerccio de atividades meramente
materiais e de fiscalizao podero ser delegadas a particulares;

h) No gera indenizao;

O Poder de Polcia apresenta os seguintes atributos:

a) Discricionariedade: nos casos de atividade de fiscalizao O atributo de discricionariedade do Poder de


desempenhada no exerccio do Poder de Polcia, a lei confere Polcia muito cobrado pelas provas!
para a Administrao Pblica certa margem de liberdade
entre agir ou no agir, agir agora ou depois, atender um, dois ou trs condicionamentos, produzir este ou
aquele efeito jurdico. Essas situaes exigem da autoridade administrativa um juzo de convenincia e
oportunidade denominado mrito administrativo. Entretanto, destaca-se que existe a previso legal de
atos vinculados decorrentes do exerccio do poder de polcia em sentido amplo. Ex.: Licena ato
administrativo vinculado.

b) Presuno de legitimidade: presumem-se legtimas as condutas da Administrao Pblica, ou seja,


presume-se que essas condutas encontram-se em conformidade com o ordenamento jurdico. Trata-se de
presuno relativa, admitindo prova em contrrio.

c) Imperatividade: trata-se de atributo do ato administrativo que impe a obrigatria submisso ao ato a
todos que se encontrem em seu crculo de incidncia. Ou seja, o poder do Estado de impor obrigaes
ao particular unilateralmente, ainda que o particular no concorde.

d) Exigibilidade/Coercibilidade: poder que a Administrao Pblica possui de estabelecer obrigaes ao


particular, independentemente da autorizao prvia do Poder Judicirio, mediante a imposio do
cumprimento da medida atravs de meios indiretos de coero, como a multa. Obs.: Conforme
entendimento do STJ, o Poder Pblico, pode, inclusive, condicionar a liberao de veculo apreendido
quitao de multas de trnsito vencidas, como forma de constranger o condutor a pag-las. Quanto a essa
hiptese em especfico, merece relevncia a Smula 510 do STJ, veja: A liberao de veculo retido apenas
por transporte irregular de passageiros no est condicionada ao pagamento de multas e despesa .

55
e)Autoexecutoriedade/Executoriedade: Consiste na
QUESTO Defensor Pblico
possibilidade em que a prpria Administrao executa suas
medidas. Esse atributo mais especfico e se exterioriza nos atos A multa, como sano resultante do
decorrentes do Poder de Polcia em que se determina a interdio exerccio do Poder de Polcia
administrativa, no possui a caracterstica
de atividades, demolio de prdios prestes a ruir, apreenso e da autoexecutoriedade.
destruio de produtos deteriorados. O atributo da
autoexecutoriedade decorre de situao prevista em lei ou de Correto
uma situao de urgncia. Ex.: reboque de veculo estacionado no
meio da avenida.

Por fim, o Poder de Polcia se manifesta mediante atos preventivos (Ex.: licena para construir) e
atos repressivos (Ex.: multa). Alm disso, o referido Poder de
Polcia pode se manifestar por meio de normas gerais (Ex.:
norma que estabelece que em um determinado local proibido
estacionar) ou atos individuais que atingem indivduo
especifico (exemplo: licena para construir, autorizao de uso QUESTO CESPE
de bem pblico). O Poder de Polcia, prerrogativa da
administrao que permite,
No que se refere ao Poder de Polcia, cumpre destacar independentemente de deciso judicial, o
a diferenciao entre Polcia Administrativa e Polcia Judiciria, condicionamento e a restrio do uso e do
gozo de bens, atividades e direitos individuais,
esta incide sobre pessoas que praticam ilcitos criminais e a exercido pela Polcia Civil, no mbito dos
Polcia Administrativa, por sua vez, refere-se restrio de estados e do Distrito Federal, e pela Polcia
direitos individuais, uso e gozo da propriedade privada para fins Federal, na tutela de interesses da Unio.
de alcanar o interesse pblico, conforme estudado. Errado

POLCIA JUDICIRIA POLCIA ADMINISTRATIVA


Atua a partir da ocorrncia do ilcito penal: Atua na preveno e represso do ilcito administrativo.
Polcia Civil e Federal.
A polcia judiciria preparatria para a futura atuao da A polcia administrativa basta a si prpria.
jurisdio penal.
Incide sobre os indivduos (aqueles a quem se atribui a Incide sobre atividades, bens e direitos individuais.
pratica do ilcito penal).
Predominantemente repressiva. Ex.: punio de crimes. Predominantemente preventiva. Ex.: imposio de multas,
advertncias e suspenso de atividades;

Delegao dos Atos de Polcia

O exerccio do Poder de Polcia considerado atividade tpica de Estado e, portanto, somente


poder ser exercido por pessoas jurdicas de direito pblico que compem a Administrao Direta ou a
Administrao Indireta, ou seja, no se admite a delegao do Poder de Polcia a pessoa jurdica de direito
privado.
Entretanto, destaca-se a possibilidade de delegao de
atividades meramente materiais de execuo do Poder de DELEGAO DO PODER DE POLCIA
Polcia ao particular, no se transferindo qualquer prerrogativa Atividades de consentimento e fiscalizao de
para emisso de atos decisrios ou atos que gozem de f polcia so passveis de delegao a pessoas
pblica, mas to somente a possibilidade de execuo das jurdicas de direito privado.
ordens postas pelo ente pblico. Portanto, apenas as atividades
de consentimento e a fiscalizao de polcia so passveis de delegao a pessoas jurdicas de direito
privado. Ex: a definio da velocidade mxima de uma determinada via estipulada mediante o exerccio
do Poder de Polcia desempenhado por pessoas jurdicas de direito pblico, contudo, a simples colocao
de radar de velocidade na via ato material de mera execuo que admite delegao a particulares.

Por fim, no que tange possibilidade de delegao do Poder de Polcia, o Supremo Tribunal
Federal, ao julgar a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1717, declarou que os conselhos reguladores
de profisso possuem natureza jurdica de Autarquia, uma vez que atuam no exerccio do Poder de Polcia

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ao estabelecer restries ao exerccio da liberdade profissional. Ex.: O mdico que acabou de formar no
pode desempenhar a sua funo antes que tenha um registro no CRM (Conselho Regional de Medicina).
Portanto, esse conselho esta limitando o direito do mdico de atuar no exerccio da sua profisso.

#FICA A DICA

Em regra, o exerccio do Poder de Polcia compete ao ente federado ao qual a Constituio


outorgou competncia para legislar sobre determinada matria. Ex: compete privativamente Unio
legislar sobre servio postal (art. 22, V, CF/88). Logo, a Unio detm competncia para exercer o Poder de
Polcia sobre essa atividade. Contudo, quando o texto constitucional atribuir competncia concorrente
entre os entes federados para legislar, tambm far em relao ao exerccio do Poder de Polcia. Ex: nos
termos do art. 23, VII da CF/88, competncia comum da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos
municpios preservar as florestas, a fauna e a flora.

Uma questo controversa acerca dessa tema era a constitucionalidade das leis municipais que
atribuem aos guardas municipais o Poder de Polcia de trnsito, uma vez que o 5 do art. 144 da CF/88
dispe que s polcias militares cabem a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica. Contudo, o
STF firmou entendimento no sentido de que:

constitucional a atribuio s guardas municipais do exerccio de poder de polcia de trnsito, inclusive


para imposio de sanes administrativas legalmente previstas. [....]O exerccio daquele no seria
prerrogativa exclusiva das entidades policiais, a quem a Constituio outorgara, com exclusividade, no art.
144, apenas as funes de promoo da segurana pblica. Ademais, a fiscalizao do trnsito com aplicao
das sanes administrativas legalmente previstas, embora pudesse se dar ostensivamente, constituiria mero
exerccio de Poder de Polcia. No haveria, portanto, bice ao seu exerccio por entidades no policiais. (STF.
Plenrio. RE 658570/MG, rel. orig. Min. Marco Aurlio, red. p/ o acrdo Min. Roberto Barroso, julgado em
6/8/2015, Informativo 793).

Prescrio das sanes de polcia

No que se refere prescrio das sanes de polcia, destaca-se que a Lei 9.873/99, em seu art.
1, define que:

"Prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio
do Poder de Polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato
ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado".

Contudo, a legislao prev a possibilidade de prescrio intercorrente, trienal, diante da inrcia


da Administrao Pblica no julgamento do processo administrativo. De fato, conforme art. 1, 1 da
referida Lei n 9.873/99 "Incide a prescrio no procedimento administrativo paralisado por mais de trs
anos, pendente de julgamento ou despacho, cujos autos sero arquivados de ofcio ou mediante
requerimento da parte interessada, sem prejuzo da apurao da responsabilidade funcional decorrente da
paralisao, se for o caso". Saliente-se, ainda, que a prescrio da ao punitiva ser interrompida pela
notificao ou citao do indiciado ou acusado, inclusive por meio de Edital, por qualquer ato inequvoco,
que importe apurao do fato, pela deciso condenatria recorrvel ou por qualquer ato que importe em
manifestao expressa de tentativa de soluo conciliatria no mbito interno da administrao pblica.

Poder Hierrquico

Trata-se de poder interno ligado estruturao/organizao da Administrao Pblica. A


hierarquia pode ser representada pelo smbolo da pirmide que se refere estrutura das pessoas jurdicas
da Administrao Pblica Direta e Indireta, sendo que no cume dessa pirmide encontra-se o Chefe do
Executivo (Presidente da Repblica, Governador de Estado e Prefeito municipal). A hierarquia pode se
manifestar verticalmente, atravs das relaes de subordinao e, horizontalmente, mediante atividades
de coordenao.

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Decorrem do poder hierrquico os seguintes deveres a serem desempenhados pelo chefe da repartio
pblica:

Dever de fiscalizao e controle da Administrao em relao s atividades realizadas por seus


subordinados;

Anulao: possibilidade de anulao/invalidao do Ato Administrativo pelo superior hierrquico,


ou seja, quando verificada a prtica de conduta ilegal por parte do subordinado, compete ao
superior hierrquico anular o ato administrativo. A Smula n. 473 do Supremo Tribunal Federal
enuncia que:

A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles
no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos
adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

Revogao: ocorre quando a conduta realizada pelo ATENO


subordinado lcita, contudo, a escolha feita pelo
agente, dentro das margens de discricionariedade, Esse pargrafo responde a mais de 15
questes cobradas nos ltimos 3 anos.
no foi a mais interessante para fins de alcanar o
interesse pblico. Nesse caso, a medida poder ser
revogada pelo superior hierrquico, gerando efeitos ex nunc (efeitos que no retroagem data de
edio do ato);

Delegao: trata-se da transferncia/ampliao temporria de


competncias de um rgo para outro rgo, ou seja, determinao de que
a atividade a ser exercida por um rgo ser implementada por outro
(ampliao da competncia). A delegao ser realizada mediante a
transferncia de competncias para um rgo que se encontre
hierarquicamente em posio inferior (delegao vertical) e para rgo
que se encontre no mesmo nvel hierrquico (delegao horizontal).
Esses so
Cumpre ressaltar que a delegao de competncia temporria e pode ser os
revogada a qualquer tempo pela entidade delegante, sendo que o ato de pontos
delegao especificar os poderes transferidos, limites, durao, objetivos mais
cobrados
e o recurso cabvel.
atinentes
a esse
Avocao: refere-se tomada de competncia de um rgo poder
hierarquicamente inferior por um rgo hierarquicamente superior,
diante de motivos devidamente justificados, ou seja, quando um rgo
superior chama para a si a responsabilidade de execuo de uma atividade
de competncia do rgo que se encontra em posio inferior (avocao
horizontal).

FICA A DICA

Conforme estabelece a Smula n 510 do STF, a responsabilidade pela prtica do ato atribuda
quele que o praticou e no ao agente que delegou a competncia.

Cumpre salientar que a lei, expressamente, probe a delegao de competncia, e


consequentemente, a avocao, nas trs situaes a seguir descritas:

Competncia exclusiva definida em lei;

Deciso de recurso hierrquico; DECORE! CAI EM PROVA!

Edio de atos normativos;

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Superviso ministerial

No que tange ao poder hierrquico, cumpre diferenciar o controle hierrquico e o controle


ministerial/finalstico realizado pela Administrao Pblica Direta frente aos atos editados pela
Administrao Pblica Indireta. Conforme estudado, o referido controle, ao contrrio do controle
hierrquico, no envolve a reviso de atos, avocao e delegao de competncias, restringindo-se to
somente a verificar se a referida entidade cumpre a finalidade pela qual foi criada. Nesse sentido, dispe
o art. 19 do Decreto-Lei n.200/67:

Art. 19. Todo e qualquer rgo da Administrao Federal, direta ou indireta, est sujeito superviso do
ministro de Estado competente, excetuados unicamente os rgos mencionados no art. 32, que esto
submetidos superviso direta do Presidente da Repblica.

Destaca-se que, a despeito do fato de que no h subordinao e hierarquia entre esses entes, em
casos excepcionais e, conforme previso legal especfica, admitir-se- a interposio de recurso contra
deciso de entidades da Administrao Pblica Indireta endereado Administrao Direta, denominado
recurso hierrquico imprprio.

#FICA A DICA

No h hierarquia entre os poderes Executivo, Legislativo e Judicirio. Contudo, h a manifestao


do Poder Hierrquico no mbito interno de cada uma desses poderes, haja vista a distribuio interna de
competncias entre rgos nessas entidades. Ademais, esses poderes exercem funo administrativa ainda
que atipicamente.

Poder Disciplinar

Trata-se do poder que a Administrao Pblica possui para


ATENO para os pontos abaixo:
aplicar sanes a todos queles que possuem vnculo de natureza
especial com o Estado, como os servidores pblicos e os particulares Sistema punitivo interno
que celebraram contratos com o Poder Pblico. Trata-se, como (no permanente) queles
prprio nome j diz, de poder punitivo/sancionatrio -> disciplinar. que possuem um vnculo de
natureza especial com o
Estado;
O Poder Disciplinar consiste em um sistema punitivo interno, Caracterstica:
no permanente, que ir se manifestar somente quando o servidor discricionariedade (para
cometer uma falta funcional e, por isso, no se pode confundir este definir a penalidade que
poder com o sistema punitivo exercido pela justia penal, muito ser aplicada, analisar a
gravidade da infrao e etc).
menos com o exerccio do Poder de Polcia.
Dever vinculado: caso for
verificada a ocorrncia da
Trata-se de um dever vinculado, ou seja, caso for verificada a infrao, a Administrao
ocorrncia da infrao, a Administrao ser obrigada a punir o agente. ser obrigada a punir o
Deve-se destacar que, antes da aplicao da penalidade decorrente agente;
Aplicao de penalidade
desse poder, h SEMPRE a necessidade de instaurao do devido
carece de instaurao de
processo legal administrativo no qual seja assegurado o direito ao processo administrativo
contraditrio e a ampla defesa. (ASPECTO MAIS COBRADO)

Convm destacar que o exerccio do poder punitivo


decorrente do Poder Disciplinar no est limitado pela rgida
sistemtica de tipicidade fechada, como ocorre no Direito Penal. Em outras palavras, o Direito
Administrativo admite tipos abertos, ou seja, a descrio da conduta infracional pode se valer de elementos
subjetivos e genricos.

Destaca-se, ainda, que nem toda penalidade decorre do Poder Disciplinar, uma vez que esto
sujeitos ao Poder Disciplinar somente aqueles que possuem um vnculo especial com a Administrao
Pblica (disciplina interna da Administrao). O vnculo o que justifica a aplicao da pena.

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FICA A DICA

A punio administrativa pelo ilcito praticado pelo agente pblico no impede que haja
responsabilizao, pelo mesmo fato, na esfera penal e na esfera civil, ou seja, aquela mesma infrao
administrativa pode ensejar um dano, desencadeando a responsabilizao civil, e pode ser enquadrada
como um crime, ensejando a responsabilizao penal. Em regra, as referidas instancias so independentes.
Entretanto, destaca-se que o ordenamento jurdico, seguido pela jurisprudncia dos tribunais superiores,
estabelece que a absolvio criminal que decorra da inexistncia do fato ou negativa de autoria enseja a
absolvio nas demais esferas. Nesse mesmo sentido, a condenao na esfera penal enseja a
responsabilizao nas outras esferas.

FICA A DICA

O Poder Hierrquico um poder interno da Administrao, assim como o Poder Disciplinar.


Contudo, cabe diferenciar que o Poder Hierrquico exercido permanentemente pela Administrao
Pblica e o Poder Disciplinar, por sua vez, exercido somente em situaes episdicas quando for
evidenciado irregularidade/descumprimento do servidor pblico ou particular contratado.

Poder Normativo e Poder Regulamentar

Trata-se do poder que a Administrao Pblica possui de expedir PONTO MAIS COBRADO:
atos normativos gerais e abstratos que valem para uma srie de pessoas CONCEITO!
indeterminadas, gerando efeitos erga omnes. O Poder Normativo no se
refere inovao no ordenamento jurdico, uma vez que a competncia para inovar no ordenamento
jurdico pertence ao Poder Legislativo, refere-se to somente a possibilidade de edio de atos com
carter infralegal. De fato, o artigo 5, II da CR/88 traz a seguinte redao:

Art. 5 (...) II ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;

Assim, os atos normativos decorrentes do Poder Normativo no possuem fora para vincular os
particulares, mas apenas a Administrao Pblica.

A expresso regulamentar tradicionalmente era entendida como sinnimo de Poder Normativo,


contudo, modernamente a doutrina estabelece que no se tratam de sinnimos uma vez que o Poder
Normativo refere-se a edio de diversos atos (Decreto, Portaria, Resoluo) e o Poder Regulamentar, por
sua vez, o poder de editar regulamento cuja forma o Decreto (veculo do regulamento), sendo este ato
privativo do chefe do Executivo. Portanto, o Poder Regulamentar encontra-se inserido em uma categoria
ampla denominada Poder Normativo, que inclui a edio de regimentos, deliberaes, portarias, etc.

FICA A DICA

O regulamento o ato normativo e o decreto a forma do ato. Destaca-se que o regulamento


um ato privativo do Chefe do Poder Executivo.

Portanto, a Administrao Pblica no poder criar, por fora prpria, obrigaes que no
tenham sido previstas em lei. Destaca-se, novamente, que o exerccio do Poder Normativo se dar
secundum legem, ou seja, em conformidade com o contedo da lei e nos limites que esta impuser.
Portanto, o poder regulamentar ser desempenhado com vistas a clarificar/facilitar a fiel execuo da lei,
isto , o ato normativo ir minudenciar o texto legal. Nesse sentido, dispe o art. 84, IV da CF:

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) IV sancionar, promulgar e fazer publicar
as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo.

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Tal competncia constitucional descrita acima se estende por simetria aos Governadores e
Prefeitos.

Regulamentos administrativos de execuo e autnomos

Conforme estabelece o artigo 84 da Constituio Federal:

Art. 84. Compete privativamente ao presidente da Repblica: (...) VI dispor, mediante decreto, sobre:
organizao e funcionamento da administrao federal quando no implicar aumento de despesa nem criao
ou extino de rgos pblicos.

Conforme estudado, o Poder Executivo poder editar decretos para a fiel execuo da lei, haja vista
que compete ao Poder Legislativo inovar no ordenamento jurdico. Entretanto, segundo preceito
constitucional transcrito, o chefe do Poder Executivo poder, ainda, editar decretos que dispem sobre a
organizao e funcionamento da administrao federal em SUBSTITUIO LEI.

Os decretos editados para clarificar e garantir a fiel execuo da lei so denominados


Regulamentos Executivos, atos estes que no inovam no ordenamento jurdico e foram estudados no
tpico acima, contudo, os regulamentos previstos no art. 84, VI so editados em substituio lei,
denominados REGULAMENTOS AUTNOMOS. Esses ltimos estabelecem normas sobre matrias no
disciplinadas em lei.

Devemos lembrar que os referidos Regulamentos Autnomos sero editados para tratar
unicamente sobre organizao e funcionamento da Administrao Pblica quando no implicar em
aumento de despesa, nem criao ou extino de rgos pblicos.

Conforme estudado, a edio de regulamentos executivos INDELEGVEL. Entretanto, o pargrafo


nico do art. 84 da Constituio Federal estabelece a possibilidade de:

O presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira
parte, aos MINISTROS DE ESTADO, AO PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA OU AO ADVOGADO-GERAL DA
UNIO, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes.

Destaca-se, ainda, que pelo Princpio da Simetria Constitucional, os Chefes do Poder Executivo
em mbito municipal e estadual tambm podem editar Regulamentos Autnomos.

FICA A DICA

Em razo do princpio da separao dos poderes, o Congresso ATENO! ESSE PONTO MUITO
Nacional pode sustar atos do Poder Executivo que exorbitem o poder COBRADO
regulamentar segundo o artigo 49, V da CR/88.

61
QUADRO RESUMO
Edio de atos normativos para a fiel execuo da lei no Poder Normativo
sentido de facilitar/clarificar o texto legal.
Restringir direitos, liberdades individuais e o uso e gozo Poder de Polcia
da propriedade privada, visando atender ao interesse
pblico.
- Ordem; Ciclo do Poder de Polcia
- Consentimento;
- Licena;
- Autorizao;
- Fiscalizao;
- Sano;
Discricionariedade; Atributos do Poder de Polcia
Imperatividade/Coercibilidade;
Autoexecutoriedade;
- Comando; Poder Hierrquico
- Fiscalizao;
- Reviso (Autotutela);
- Delegao e avocao de competncias;
Poder da Administrao para investigar e punir aqueles Poder Disciplinar
que se encontram submetidos autoridade interna da
Administrao (servidores pblicos, concessionrias e
permissionrias de servio pblico).

62
ATOS ADMINISTRATIVOS

PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados.

Como vocs podem ver, os tpicos Elementos do Ato Administrativo, Atributos do Ato
Administrativo e Extino dos Atos Administrativos so os pontos mais cobrados nas provas de Concurso
Pblico.

Atos Administrativos

Conceitos Elementos/Requisitos do Ato Administrativo


Fases da constituio dos Atos Administrativos Espcies
Classificaos dos Atos Administrativos Extino dos Atos Administrativos
Atributos do Ato Administrativo

Elementos do Ato Extino dos Atos


Administrativo Administrativos

Elementos/Requisitos

Competncia Finalidade Elementos/Requisitos

Motivo Objeto Anulao Convalidao


Forma Revogao Cassao

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ATO ADMINISTRATIVO

Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, o Ato Administrativo O conceito do ato MUITO
pode ser conceituado como declarao do Estado, ou de quem lhe faa cobrado, ateno para o Regime
as vezes, no exerccio das prerrogativas pblicas, manifestada e diante Jurdico de Direito Pblico do
Ato Administrativo e para o fato de
providncias jurdicas complementares da lei a ttulo de lhe dar as Concessionrias e
cumprimento e sujeitas a controle de legitimidade por rgos Permissionrias tambm podem
jurisdicionais. editar Atos Administrativos.

Ato e fato jurdico

Ao iniciarmos os estudos acerca da temtica do ato administrativo faz-se imperiosa a diferenciao entre
fatos e atos jurdicos. Em sucinta anlise, os fatos jurdicos referem-se a todo e qualquer acontecimento
que relevante para o Direito, podendo ser um evento da natureza (morte do servidor pblico) ou um
comportamento voluntrio que deriva de Atos Administrativos, atividade pblica material de cumprimento
de uma deciso administrativa.

TRADUO JURDICA
Como assim?

Fato jurdico: a queda de uma rvore, em virtude de uma tempestade, sobre um veculo segurado trar
consequncias jurdicas, caso esse sinistro estiver contemplado no Contrato celebrado entre o proprietrio
do automvel e a seguradora.

Os atos jurdicos, por sua vez, decorrem de uma manifestao de vontade, podem ser lcitos, caso tenham
sido praticados em conformidade com os padres legais estipulados, ou ilcitos, caso tenham sido
conduzidos fora dos limites da lei.

Atos da Administrao

Antes de definir o termo atos administrativos, deve-se destacar Ato da Administrao: Gnero
que nem todo ato jurdico praticado pelo poder pblico um Ato Ato Administrativo: Espcie
Administrativo. Os denominados atos da administrao referem-se a todos
os atos editados pela Administrao Pblica como, a ttulo exemplificativo, os atos polticos, os atos
administrativos, os atos regidos pelo direito privado e etc. Ou seja, em algumas situaes a Administrao
Pblica poder editar um ato cujas caractersticas no traduzem o conceito de ato administrativo e no
encontra-se sujeito ao Regime Jurdico Administrativo, como os atos regidos pelo Direito Privado. Ex.:
doao sem encargo.

Alm disso, destaca-se que a prtica dos atos administrativos no encontra-se restrita s medidas exaradas
pela Administrao Pblica, uma vez que at mesmo os particulares concessionrios e permissionrios de
servio pblico podero editar Atos Administrativos, caso tratar-se de medida editada no exerccio da
funo pblica/prestao de servios pblicos.

FICA A DICA

Nem todo Ato da Administrao Ato da Administrativo;


Nem todo Ato Administrativo praticado pela Administrao.

Atos Polticos

So atos praticados no exerccio da funo poltica de alta gesto, nos quais o


poder pblico goza de uma margem ampla de discricionariedade. Ex.: anistia

64
presidencial, o veto de lei ou a declarao de guerra. Destaca-se que esses atos tambm
esto sujeitos ao controle de legalidade e de constitucionalidade.

Atos Privados

Os atos privados so os atos editados pela Administrao Pblica


que sero regidos pelo regime de direito privado, ou seja, atos nos quais a
Administrao Pblica atua sem as prerrogativas pblicas, em p de
igualdade com o particular. A ttulo exemplificativo podemos citar os atos
ligados explorao de atividade econmica por empresas pblicas e
sociedades de economia mista, os atos de doao sem encargo, entre outros.

Atos Legislativos ou Jurisdicionais

Os atos legislativos so atos praticados pelo Poder Executivo no exerccio da


funo atpica correlata funo desempenhada pelo Poder Legislativo. Ex.: Edio de
medida provisria;

Ato Administrativo

Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, o Ato Administrativo a declarao do Estado ou de quem
o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime jurdico de direito
pblico e sujeito ao controle pelo Poder Judicirio.

Para Jos dos Santos Carvalho Filho, por sua vez, o ato representa a exteriorizao da vontade
dos agentes da Administrao Pblica ou de seus delegatrios, nessa condio, que, sob regime de direito
pblico, vise produo de efeitos jurdicos, como fim de atender ao interesse pblico.

Considerando a conceituao descrita acima, cumpre destacar algumas caractersticas do ato


administrativo:

Manifestao de vontade expedida pelo ente estatal: os atos ATENO caiu nos Concursos para
administrativos podero ser editados pelo Poder Executivo, Poder Auditor e Defensor Pblico.
Legislativo, Poder Judicirio e pelas concessionrias e
O Ato Administrativo deve ser escrito,
permissionrias de servio pblico quando estiverem no exerccio da registrado e publicado, no se admitindo
funo administrativa. Em regra, o Ato Administrativo deve ser no direito pblico o silncio como forma
escrito, registrado e publicado. Contudo, excepcionalmente, so de manifestao de vontade da
administrao.
admitidas formas alternativas de manifestao de vontade (Ex.:
semforo, ordem de parada de um guarda de trnsito e etc.). Certo

Os Atos Administrativos possuem carter infralegal e complementar lei: os atos administrativos


encontram-se subordinados lei e devem respeitar os ditames do ordenamento jurdico editado
secudum legem;

Com a finalidade de produzir efeitos jurdicos.

Portanto, o Ato Administrativo pode ser conceituado como toda ATENO


manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica, Esse o ponto MAIS cobrado na
consistente na emisso de comandos complementares lei, que tem por parte conceitual
fim resguardar, adquirir, modificar, extinguir e declarar direitos ou impor
obrigaes aos administrados ou a si prpria. Trata-se de ato expedido no exerccio da funo
administrativa, com carter infralegal, com a finalidade de produzir efeitos jurdicos, sob o regime de
DIREITO PBLICO, ensejando manifestao de vontade do Estado ou de quem lhe faa as vezes.

O ato administrativo em sentido estrito possui aspectos que so de ordem material, subjetiva e formal.
So eles:
65
Aspecto Formal O ato administrativo regido pelo Regime Jurdico de Direito Pblico e deve ser
editado em conformidade com a forma prevista no ordenamento jurdico.

Aspecto Material O ato administrativo consiste na manifestao de vontade da Administrao


capaz de produzir efeitos jurdicos concretos e vlidos em uma dada situao.

Aspecto Subjetivo O ato administrativo em seu aspecto subjetivo refere-se manifestao de


vontade dos rgos, agentes do Estado e particulares concessionrios e permissionrios no
exerccio da funo administrativa - existente em todos os Poderes da Repblica de todas as
esferas federativas (Federal, Estadual Distrital e Municipal).

A conjugao dos aspectos formal, material e subjetivo compe o conceito de Ato Administrativo
em sentido restrito: manifestao de vontade da administrao pblica capaz de produzir consequncias
imediatas, jurdicas e concretas sobre a qual incide do regime jurdico administrativo.

Elementos ou requisitos do Ato Administrativo e seus vcios

Os Atos Administrativos possuem os seguintes requisitos, quais MACETE


ELEMENTOS DO ATO
sejam: competncia, finalidade ou fim, forma, motivo e objeto.
Como Ficar Forto? bvio,
Competncia Musculao!

As iniciais de cada palavra da frase


O elemento competncia refere-se s atribuies, deveres, acima so as iniciais dos requisitos
poderes do agente pblico definidos em lei. Cada carreira pblica possui do Ato Administrativo
uma competncia especfica, logo, quando o servidor exercer qualquer
C (competncia) + F (finalidade) +
atividade em desconformidade com a lei/estatuto da carreira, o ato F (forma) + O (objeto) + M
administrativo ser ilegal em relao ao elemento competncia. (motivo)

Portanto, o elemento em exame ser definido em Lei ou em


atos administrativos gerais, bem como, em algumas situaes, na
prpria Constituio Federal. Esse elemento no pode ser alterado por
vontade das partes ou do administrador pblico. Cumpre ressaltar,
desse modo, que a competncia elemento do ato administrativo
sempre VINCULADO, ou seja, mesmo diante de atos em que h certa
margem de discricionariedade estabelecida em lei, a competncia para a edio do ato ser vinculada.
Dessa maneira, no h margem de escolha ao agente pblico no que tange legitimidade para a prtica da
conduta, devendo esta encontrar-se definida em lei.

Destaca-se que o ato administrativo deve ser praticado por um agente pblico, amplamente
considerado. Isso significa que a edio desses atos no se restringe aos servidores pblicos, mas a toda e
qualquer pessoa que atue em nome do Estado, sob regime jurdico de direito pblico, a qualquer ttulo e
ainda que sem remunerao.

Ademais, a competncia administrativa irrenuncivel pelo agente pblico, em razo do Princpio


da Indisponibilidade do interesse pblico, e tambm
imprescritvel, ou seja, a competncia no se extingue com a MACETE
inrcia do agente pblico no decorrer do tempo. Assim, ainda Excesso de poder e funcionrio de fato so os
que o agente no pratique as condutas a ele atribudas, seja dois vcios de competncia mais cobrados.
pela no ocorrncia dos pressupostos legais ou seja pela Lembrete: vcios sanveis no elemento
competncia so passveis de convalidao.
simples inrcia e descumprimento do dever de atuar, este no Para convalidar necessrio ter FOCO!
ser penalizado com a perda de sua competncia. Da mesma
forma, como meio de evitar o descumprimento das normas So passveis de convalidao os vcios
sanveis nos elementos FORMA e
postas, a competncia improrrogvel, isto , a competncia
COMPETNCIA.
no pode ser atribuda ao agente pblico que praticou o ato FO (de forma) + CO (de competncia) =
para o qual no tinha competncia, mesmo nos casos em que FOCO! Para convalidar o vcio sanvel eu
no h objeo de terceiros. preciso ter FOCO.

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No que se refere a esse ltimo aspecto, cabe asseverar a possibilidade de delegao de
competncias para a prtica do ato. A delegao um ato temporrio de ampliao de competncias, por
meio da qual um indivduo concede ao outro a competncia para editar uma medida, que pode ser
revogada a qualquer tempo e no implica em renncia. Portanto, salvo disposio em contrrio, como regra
geral, presume-se a clusula de reserva, ou seja, o agente delegante no transfere totalmente sua
competncia para terceiro, mas apenas a amplia, mantendo-se competente aps a delegao juntamente
com o agente delegado.

Vcios relativos competncia

O vcio quanto ao elemento competncia representa um vcio de legalidade. Em todos os casos


abaixo, verifica-se o vcio de competncia. Vejamos:

Usurpao de funo: situao na qual o particular no investido em cargo pblico, emprego ou


funo pratica o ato administrativo.

Excesso de poder: situao em que o servidor pblico excede os limites de sua competncia.

Funcionrio de fato/Funo de fato: ocorre quando o servidor pblico se encontra irregularmente


investido no cargo, emprego ou funo pblica, mas age com a aparncia de legalidade. Ex.: servidor pblico
aposentado que continua trabalhando com aparncia de legalidade.

Finalidade

A finalidade pblica refere-se ao objetivo que se pretende alcanar com a prtica do Ato
Administrativo. Tal como todos os outros elementos, sua definio sempre legal, portanto, a violao ao
elemento finalidade ocorre sempre que a finalidade buscada pelo ato no traduz aquela definida em lei.

Ressalta-se que em determinadas situaes o ato DESVIO DE PODER/FINALIDADE


MATRIA FACIL, QUE CAI EM PROVA!
praticado em conformidade com o interesse pblico, mas com
NO PERCA ESSE PONTO!
desvio da finalidade especfica da medida, como ocorre na
situao em que o servidor pblico exonerado pelo seu superior
que possui a inteno de puni-lo. Nesse caso, mesmo que
FICA A DICA ABUSO DE PODER: gnero que o servidor tenha cometido alguma infrao
contempla as espcies: administrativa grave e que a punio seja devida, o ato
Desvio de Poder: vcio de finalidade (tambm foi praticado de forma viciada, uma vez que a exonerao
denominado desvio de finalidade). O agente pratica o se refere hiptese de perda do cargo que no possui
ato administrativo para o qual tem competncia, carter punitivo, diferentemente do ato de demisso.
contudo, com o objetivo de atingir finalidade diversa do
Interesse Pblico.
Nesse caso, o vcio de finalidade um vcio de legalidade
que ir ensejar a anulao do ato.
Excesso de Poder: vcio de competncia: Ao praticar o
ato administrativo, o agente pblico extrapola os limites Lembrem-se, EM REGRA, o vcio de finalidade
de sua competncia.
no passvel de convalidao. Todavia, existem
excees. No ato de desapropriao, caso houver o
desvio da finalidade da especfica mantendo-se a finalidade genrica do ato, qual seja a busca pelo
interesse pblico, no haver ilegalidade. Por exemplo, aps a efetivao da desapropriao de um terreno
privado com o propsito de construir uma escola (finalidade especfica do ato), o agente pblico decide
construir um hospital naquele espao. Nesse caso, desde que a alterao da finalidade do Ato tenha tido
o escopo de satisfazer o interesse pblico, no haver vcio no ato de desapropriao, trata-se de
tredestinao lcita.

Forma

A forma o aspecto exterior que reveste o ato administrativo. Assim, para que o ato seja vlido
devem ser atendidos os critrios formais previamente definidos em lei. Nesse sentido, o desrespeito s
formalidades especficas definidas em lei no gera a inexistncia do ato, mas sim a sua ilegalidade.
67
A forma escrita prevalece na maioria dos atos administrativos, uma vez que esta forma prestigia o
Princpio da Publicidade e permite o controle/transparncia das medidas da Administrao. Entretanto,
destaca-se que do mesmo jeito que se exige a formalizao para regular prtica dos atos administrativos,
deve-se ter em mente que a forma no configura a essncia do ato, ou seja, trata-se to somente de um
mero instrumento necessrio para que a conduta administrativa alcance os seus objetivos. Nesse sentido,
a doutrina costuma apontar o princpio da instrumentalidade das formas, dispondo que a forma no
essencial prtica do ato, mas to somente o meio, definido em lei, pelo qual o poder pblico ir alcanar
seus objetivos. Por essa razo, em uma dada situao em que o ato apresenta um mero vcio de forma e
encontra-se apto para alcanar a finalidade legal e atender ao interesse pblico, o ato no ser anulado,
devendo operar-se a convalidao/ratificao dos vcios.

Destaca-se que a forma sempre um ELEMENTO VINCULADO, ou seja, no h margem de


convenincia e oportunidade para o agente pblico definir a forma do ato, mesmo nos atos discricionrios
a forma encontra-se estabelecida em lei.

FICA A DICA

Vcios relativos a forma: o defeito sanvel de forma torna o ato anulvel, sendo possvel sua convalidao,
em conformidade com o Princpio da Instrumentalidade das Formas. MACETE: para convalidar preciso ter
FOCO = FO (Forma) + CO (Competncia).

Motivo

O motivo elemento importantssimo e deve encabear todo ato administrativo, uma vez que
trata acerca do fundamento jurdico que autoriza a prtica do ato. Trata-se, portanto, de um elemento
discricionrio que confere certa margem de escolha ao agente pblico.

Cumpre ressaltar que a Teoria dos Motivos Determinantes define que os motivos apresentados
como justificadores da prtica do ato administrativo vinculam este ato e, caso as razes apresentadas
estejam viciadas, o ato ser nulo.

Vcios relativos ao motivo: inexistncia ou falsidade do motivo.

Importante ressaltar que a motivao, que a exposio dos motivos, quando ausente, configura
vcio de forma.

Objeto

Todo ato administrativo quando praticado gera um ELEMENTOS DO ATO ADMINISTRATIVO


efeito jurdico, que chamamos de objeto. O objeto o efeito
causado pelo ato administrativo, a conduta estatal, Competncia, finalidade e forma: elementos
vinculados;
resultado da prtica do ato.
Motivo e objeto: elementos discricionrios;
Vcios relativos ao objeto:
ATENO: no ato vinculado, TODOS os
a) Objeto materialmente impossvel: ato que prev o elementos so vinculados.
impossvel. Ex.: Decreto proibindo a morte;

b) Objeto juridicamente impossvel: o resultado do ato viola a lei, defeito este que torna nulo o ato.
Ex.: o ato que enseja a pratica crime;

Atributos do Ato Administrativo

1. Presuno de Legitimidade (validade do ato) e de


Veracidade (verdade dos fatos): presume-se que os atos DECORAR! O atributo mais cobrado a
administrativos so verdicos e foram praticados em Presuno de Legitimidade

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conformidade com a ordem jurdica. Destaca-se que se trata de uma presuno relativa, podendo ser
afastada diante de prova da ilegalidade do ato. Em razo dessa presuno, o ato viciado produzir efeitos
enquanto no for declarada sua invalidade e incumbe ao particular provar a existncia do vcio.

2. Imperatividade: prerrogativa de que goza o ato administrativo de


A PATI e os ATRIBUTOS DO ATO
impor obrigaes ao particular dentro dos limites da lei, ADMINISTRATIVO
independentemente da vontade do administrado. Tambm
denominado Poder Extroverso do Estado, trata-se da capacidade de Patrcia (ou Pati para os ntimos) uma
menina cheia de atributos, muito rica e
vincular terceiros a deveres jurdicos impostos pela Administrao. queridinha do papai sempre mandou e
Apenas os atos que impem obrigaes gozam de imperatividade. desmandou na sua casa. Como uma
Os atos enunciativos e negociais no so revertidos de legtima patricinha, costuma ser chata e
imperatividade. mimada.

Como ela muito certinha, presume-se


3. Exigibilidade ou coercibilidade: trata-se da possibilidade de que ela sempre est agindo
aplicao de punio, imposio de meios indiretos de coero, corretamente (1). Manda na sua casa,
para fins de coibir o particular a cumprir determinada medida do impe a sua vontade...voc j viu (4). E
Poder Pblico. Ex.: multa. quando os outros no fazem o que ela
quer, ela costuma penalizar as pessoas,
para fazer com que os familiares
4. Autoexecutoriedade: trata-se da possibilidade na qual a cumpram suas ordens nas prximas
Administrao, em uma determinada situao de emergncia ou vezes (5). Alm disso, quando o que ela
em razo de expressa previso legal, executa diretamente uma impe algo muito urgente, e as pessoas
medida fazendo uso de meios diretos, compelindo materialmente o no a obedecem, ela mesma vai l e faz
tudo (2). Mas ela no faz tudo da
particular a cumpri-la. Esse atributo permite que os atos "cabea dela", tudo que ela faz est em
administrativos produzam efeitos independentemente da conformidade com o regulamento da
interveno do Poder Judicirio. Ex.: reboque de veculo famlia, ela s toma as medidas que esto
estacionado na calada; apreenso de mercadorias previstas nesse regulamento (3).Vocs
sabem quais so os ATRIBUTOS dessa
contrabandeadas (execuo material). patricinha? FCIL DEMAIS, est no nome
dela PATrICia! "Como assim prof?"
5. Tipicidade (Maria Sylvia Zanella di Pietro): trata-se do atributo Pessoal, so os mesmos atributos do ato
que estabelece que para cada finalidade a ser alcanada, a lei prev administrativo, olha s:
a figura/espcie de um ato administrativo determinado, ou seja,
1P resuno de legitimidade
refere-se ao respeito da finalidade definida para cada espcie de ato
administrativo. Esse atributo uma decorrncia direta do princpio 2 A utoexecutoriedade
da legalidade.
3 T ipicidade (MSZP)
Fases de Constituio do Ato Administrativo Existncia, 4rI mperatividade
Validade e Eficcia
5C oercibilidade ia
Para que o Ato Administrativo produza efeitos regularmente no
P A Trnecessrias,
mundo jurdico, o mesmo deve passar pelo cumprimento de algumas etapas I C ia (letras sejam:
maisculas
quais
atributos do ato administrativo)
E ai, decorou?
1. Existncia: refere-se ao ciclo de formao do Ato Administrativo. O ato torna-se existente e perfeito
quando editado por agente pblico no exerccio da funo pblica e preenche os requisitos de contedo,
forma, objeto. Ex.: a folha no preenchida no talo de multas ato inexistente (falta de contedo); o
Decreto proibindo a morte ato inexistente (exige o impossvel); o ato administrativo trancado na gaveta
ato inexistente; a promoo de servidor que j morreu ato inexistente em razo o objeto; a usurpao
de poder por pessoa visivelmente incompetente e etc.

A inexistncia do Ato Administrativo pode se dar em razo de:

Inexistncia administrativa: os atos no so imputveis aos agentes pblicos no exerccio da


funo administrativa, sob o Regime Jurdico Administrativo.

Inexistncia jurdica: refere-se aos atos meramente materiais e juridicamente irrelevantes;

Inexistncia de fato: refere-se a quilo que nunca ocorreu de fato

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2. Validade: o requisito de validade trata acerca da regularidade do ato, que decorre da conduta dos
agentes estatais, em conformidade com os requisitos estabelecidos pelo ordenamento jurdico. O juzo de
validade pressupe a existncia do ato. So pressupostos de validade do ato administrativo: Competncia,
Motivo, Objeto, Forma e Finalidade.

3. Eficcia: trata-se da aptido do ato para produzir os efeitos desejados. Algumas situaes condicionam
a gerao de efeitos do ato, tais como:

Condio suspensiva: somente aps acontecimento futuro e incerto o ato passar a produzir
efeitos;
Termo inicial: o incio da produo de efeitos do ato se dar aps a ocorrncia de evento futuro e
certo;
Termo final: o ato produzir efeitos por determinado tempo, at a data do termo final.

FICA A DICA

O Ato Administrativo pode ser:

a) Existente, vlido e eficaz;


b) Existente, invlido e ineficaz;
c) Existente, vlido e ineficaz;
d) Inexistente: atos que no produzem efeitos jurdicos na esfera de interesses do administrado, uma vez
que o ato juridicamente ineficaz. O vcio de inexistncia no admite convalidao ou converso.

Controle do mrito do Ato Administrativo

O mrito do Ato Administrativo refere-se margem de liberdade/escolha conferida


Administrao para atuar em conformidade com a convenincia e oportunidade do poder pblico.
Conforme estudado, a referida margem de discricionariedade, quando presente nos atos administrativos
residir nos elementos motivo e objeto do ato discricionrio. Contudo,
ATENO:
destaca-se que no ato vinculado, TODOS os elementos so vinculados. Elementos vinculados:
Competncia, Forma e
Nesse sentido, e em razo do Princpio da Autotutela, a Finalidade
Administrao poder rever os seus prprios atos quanto legalidade e Elementos discricionrios:
Motivo e Objeto.
quanto ao mrito.

FICA A DICA

O Poder Judicirio exercer to somente o controle quanto legalidade do ato administrativo e


no analisar o mrito administrativo (competncia do Poder Executivo), em respeito ao Princpio da
Separao dos Poderes.

Entretanto, destaca-se que o Poder Judicirio poder controlar a discricionariedade do ato


administrativo quanto aos limites de
TRADUO
razoabilidade/proporcionalidade da aplicao daquele ato (limites do
mrito estabelecidos na lei) e quanto ao eventual desvio de finalidade Quer dizer que o Poder Judicirio pode
praticado. Ou seja, se caso o agente pblico aplicar a penalidade de controlar o mrito administrativo? NO.
O Poder Judicirio ir controlar os
demisso a um servidor que se ausentou no servio por apenas um dia, LIMITES do mrito administrativo, em
tem-se a aplicao de uma sano desproporcional gravidade do ato conformidade com a lei.
e, haja vista que tal aplicao ofende o princpio da razoabilidade
(ilegalidade), a mesma poder ser anulada pelo Judicirio.

Destaca-se que o controle realizado pelo Poder Judicirio no ir, diante da anulao do ato, editar
novo ato administrativo em flagrante usurpao de funes administrativas.

70
Espcies de Atos Administrativos

1. Atos gerais ou normativos: os atos normativos so aqueles que contm um comando geral do Poder
Executivo, visando correta aplicao da lei. O objetivo imediato de tais atos explicitar/clarificar o
contedo legal a ser observado pela Administrao e pelos administrados. Ex: Decretos; Regulamentos;
Instrues Normativas; Regimentos; Resolues; Deliberaes.

2. Atos Ordinatrios: so os atos que visam disciplinar o funcionamento/organizao da Administrao e


a conduta funcional de seus agentes. Dentre os atos ordinatrios merecem exame: Instrues; Circulares;
Avisos; Portarias; Ordens de Servio; Ofcios; Despachos.

3. Atos negociais: so todos aqueles atos que contm uma declarao de vontade da Administrao
Pblica apta a concretizar determinado negcio jurdico ou a deferir certa faculdade ao particular, nas
condies impostas ou consentidas pelo Poder Pblico. So eles:

Licena: ato administrativo vinculado ao Poder Pblico que concede determinado


benefcio ao particular, caso seja verificado que o mesmo atende a todas as
exigncias legais naquela determinada situao. Ex.: licena para o exerccio de
uma profisso, licena para construo de um edifcio em terreno prprio, etc.
Trata-se de ato vinculado e ser concedido desde que cumpridos os requisitos
objetivamente definidos em lei. Com efeito, caso o particular preencha todos os
requisitos legais, o mesmo adquire o direito subjetivo concesso da licena.

Autorizao: ato administrativo discricionrio e precrio mediante o qual o Poder Espcies


Pblico torna possvel ao indivduo a realizao de certa atividade, servio ou a de atos
utilizao de determinado bem pblico de forma exclusiva ou no seu mais
predominante interesse particular. Trata-se de ato administrativo discricionrio e cobrados
nas provas
precrio. Ex.: autorizao para funcionamento de uma escola privada atividades de
materiais que dependem de fiscalizao do Poder Pblico; autorizao de uso de Concurso
bem pblico de forma anormal e privativa festa de casamento na praia. Pblico

Permisso: ato administrativo negocial, discricionrio e precrio, pelo qual o Poder


Pblico faculta ao particular a execuo de servios de interesse coletivo, ou o uso
especial de bens pblicos em conformidade com o interesse da coletividade, a
ttulo gratuito ou remunerado, nas condies estabelecidas pela Administrao.
Ex.: uso de determinado bem pblico de forma anormal, no interesse da
coletividade, para realizao de feira de artesanato em praa pblica que beneficie
a comunidade como um todo.

Aprovao: ato administrativo discricionrio pelo qual o Poder Pblico verifica a legalidade e o
mrito de outro ato ou de situaes e realizaes materiais de seus prprios rgos, de outras
entidades ou de particulares, dependentes de seu controle.

Admisso: ato administrativo unilateral e vinculado que verifica a satisfao de todos os requisitos
legais, defere ao particular determinada situao jurdica de seu exclusivo ou predominante
interesse, como ocorre no ingresso de alunos aos estabelecimentos de ensino pblico.

Visto: ato administrativo unilateral e vinculado pelo qual o Poder Pblico controla outro ato da
prpria Administrao ou ato do particular, aferindo sua legitimidade para dar-lhe
exequibilidade.

Homologao: ato unilateral e vinculado de controle pelo qual a autoridade superior examina a
legalidade e a convenincia de outro ato da prpria Administrao para dar-lhe eficcia.

Renncia: ato pelo qual o Poder Pblico extingue unilateralmente um direito, liberando
definitivamente a pessoa obrigada perante a Administrao Pblica.
71
Dispensa: ato discricionrio que exime o particular quanto ao cumprimento de determinada
obrigao.

4. Atos enunciativos: so todos aqueles atos em que a Administrao se limita a certificar ou a atestar um
fato, ou emitir uma opinio sobre determinado assunto, razo pela qual no se sujeitam
discricionariedade do administrador. So espcies de atos enunciativos:

Certides (administrativas): cpias ou fotocpias fiis e autenticadas de atos ou fatos constantes


no processo, livro ou documento que se encontre nas reparties pblicas.

Atestados: atos pelos quais a Administrao comprova um fato ou uma situao de que tenha
conhecimento. O atestado comprova um fato ou uma situao existente, mas no constante de
livros, papis ou documentos em poder da Administrao. Ex: atestado da percia mdica que
comprove a incapacidade de um servidor pblico.

Pareceres: manifestao de rgo tcnico sobre assuntos submetidos a sua considerao. H


situaes em que a ausncia de parecer enseja a nulidade do ato por vcio na regularidade. Ex.:
parecer jurdico acerca de hiptese de inexigibilidade de licitao. Destaca-se que o agente pblico
no est vinculado s concluses do parecer, razo pela qual o parecerista s responsabilizado
por ato administrativo no caso de culpa ou dolo. Lembre-se, contudo, que no caso do parecer
obrigatrio, no sendo ele emitido, o processo administrativo no ter seguimento at a sua
apresentao.

ATENO: O tema acerca da responsabilizao do parecerista um tema polmico, parte da doutrina


entende que quando estivermos tratando de parecer vinculante, ou seja, aquele que vincula a atuao da
Administrao que dever agir em conformidade com os seus termos, o parecerista poderia ser
responsabilizado.

4.4. Apostilamento: ato administrativo pelo qual o ente estatal acrescenta informao aos registros da
organizao.

5. Atos Punitivos: so os atos que contm uma sano imposta pela Administrao queles que infringem
disposies legais ou regulamentares. Espcies:

Multa: toda imposio pecuniria a que se sujeita o administrado a ttulo de compensao em


razo do dano presumido da infrao;
Interdio administrativa: punio que se funda no poder de polcia administrativa. Exemplo:
proibio do exerccio de determinada atividade;
Destruio de coisas: o ato sumrio da Administrao pelo qual se inutilizam alimentos,
substncias, objetos ou instrumentos imprestveis ou nocivos ao consumo ou de uso proibido por
lei.

Principais classificaes dos Atos Administrativos

Quanto ao seu alcance:

I Atos internos: ato destinado a produzir efeitos internos na repartio administrativa e, por essa razo,
incide unicamente sobre os rgos e agentes da Administrao que os expediu.

II Atos externos: alcanam os administrados, os contratantes e, em certos casos, os prprios servidores.

Quanto aos seus destinatrios:

72
I Atos normativos ou regulamentares: atos normativos gerais e abstratos expedidos sem destinatrios
determinados, alcanando todos os sujeitos que se encontrem naquela situao abrangida por seus
preceitos. So atos de comando abstrato e impessoal.

II Atos individuais ou especiais: atos que se dirigem a destinatrios certos, podendo abranger um ou
vrios sujeitos, desde que sejam individualizados. Os atos individuais normalmente geram direitos
subjetivos para seus destinatrios, como tambm criam encargos pessoais. Ex.: promoo do servidor
pblico.

Quanto ao seu objeto:

I Atos de imprio ou de autoridade: atos praticados pela Administrao usando de


sua supremacia sobre o administrado, impondo o seu obrigatrio atendimento. Ex.:
desapropriao.

II Atos de gesto: atos que a Administrao pratica sem usar de sua supremacia sobre ATENO
os destinatrios. Tal situao ocorre nos atos de administrao dos bens e servios para essa
classificao
pblicos e nos atos negociais que no exigem o cumprimento de obrigaes pelos
interessados. Ex.: locao de imvel; alienao de bem pblico.

III Atos de mero expediente: destinam-se a dar andamento aos processos e papis
que tramitam pelas reparties pblicas.

Quanto ao seu regramento:


MACETE
I Atos vinculados ou regrados: aqueles para os quais a lei Atos simples, complexos e compostos: os
estabelece os requisitos e condies de sua realizao. Nesse HOMENS, as MULHERES e os
relacionamentos.
caso, as imposies legais absorvem a liberdade do 1 - Ato complexo: pergunto a todos vocs, o que
administrador e sua ao fica adstrita aos pressupostos h de mais complexo na face da terra? Algo que
estabelecidos pela norma legal. ningum nunca explicou e nem vai conseguir
explicar?!?!? A MULHER, a mulher complexa
porque ela um ser nobre Quando a mulher
II Atos discricionrios: atos nos quais a Administrao possui toma uma deciso, a manifestao de vontade
certa margem de escolha quanto ao seu contedo, motivo, dela decorre da conjugao das vontades de dois
destinatrio, convenincia, oportunidade e modo de realizao. rgos distintos e independentes: o corao e a
mente. O corao fala uma coisa "Eu amo ele, ele
to lindo" a mente fala outra coisa "Ele um
Quanto formao do ato: cafajeste, sai fora dessa furada". Duas
manifestaes de vontade, de dois rgos
I Ato simples: atos que resultam da manifestao de vontade distintos, formando um ato complexo. Por essa
de um nico rgo, unipessoal ou colegiado. razo a mulher to complexa!
2 - Ato simples: aquele que editado pelo
homem que , INQUESTIONAVELMENTE,
II Ato complexo: ato que se forma pela conjugao de mais simples que a mulher. A vontade do homem
vontades independentes de mais de um rgo administrativo. decorre da manifestao de vontade de UM S
RGO, no mesmo? Qual rgo manda na
No ato complexo, integram-se as vontades de rgos distintos manifestao de vontade do homem?!?!?
para a formao de um mesmo ato. O ato complexo s se Qual??!!? A MENTE n gente -> homem
aperfeioa com a integrao das vontades e, a partir desse racional (tenho certeza que alguns alunos
pensaram em bobagem), ou seja, manifestao de
momento, torna-se atacvel por via administrativa ou judicial. vontade de um s rgo, ato simples.
3 - Ato composto: trata-se daquele ato que
III Ato composto: ato que resulta da manifestao de vontade composto por 2 atos, um ato simples e o outro
de um nico rgo, mas depende da verificao por parte de acessrio. como se fosse um relacionamento
entre homem e mulher: a mulher edita o ato
outro para se tornar exequvel. Ex.: uma autorizao que principal (e manda na casa) e o homem o ato
dependa do visto de autoridade superior. Esse ato composto acessrio (finge que manda na casa). O ato
por dois atos, sendo um ato principal e o outro acessrio. acessrio um ato meramente instrumental,
editado para conferir efeitos ao ato da mulher. Ex:
a mulher faz as compras e o homem paga a fatura
Nos atos complexos e compostos, temos um fenmeno do carto de crdito. Ato este meramente
conhecido como efeito atpico prodrmico, que a situao de instrumental para fim de conferir efeitos ao ato
pendncia de alguma formalidade para que o ato conclua seu principal e decisrio da mulher.
ciclo de formao. Desse modo, quando a primeira autoridade
73
j se manifesta surge a obrigao de uma segunda autoridade tambm a faz-lo. Essa obrigao traduz
o efeito podrmico, que surge antes do ato concluir seu ciclo de formao situao de pendncia de
alguma formalidade para fins de aperfeioamento do ato.

Quanto ao contedo:

I Ato constitutivo: ato que cria uma nova situao jurdica para seus destinatrios em relao
Administrao.

II Ato extintivo ou desconstitutivo: ato que pe termo situaes jurdicas. Ex.: a cassao de autorizao
e a encampao de servio.

III Ato declaratrio: ato que visa preservar direitos, reconhecer situaes preexistentes ou at mesmo
possibilitar seu exerccio. Ex.: apostila de ttulos de nomeao, expedio de certides, etc.

IV Ato alienativo: ato que opera a transferncia de bens e direitos de um titular para outro.

V Ato modificativo: ato que possui a finalidade de alterar situaes preexistentes, sem suprimir direitos
ou obrigaes. Ex.: alterao do local da reunio.

VI Ato abdicativo: ato pelo qual o titular abre mo de um direito. A peculiaridade desse ato seu carter
incondicional e irretratvel.

Quanto eficcia:

I Ato vlido: ato que provm de autoridade competente para pratic-lo e rene todos os requisitos
necessrios sua validade.

II Ato nulo: ato que nasceu afetado de vcio insanvel ou defeito substancial em seus elementos
constitutivos ou no procedimento formativo.

III Ato inexistente: atos que tm apenas aparncia de manifestao regular da Administrao, mas no
chega a se aperfeioar como Ato Administrativo possuem vcio grave. Ex.: ato praticado por usurpador
da funo pblica.

Quanto exequibilidade:

I Ato perfeito: ato que rene todos os elementos necessrios sua exequibilidade, apresentando-se apto
e disponvel para produzir seus regulares efeitos.

II Ato imperfeito: apresenta-se incompleto na sua formao ou carente de um ato complementar para
tornar-se exequvel e operante.

III Ato pendente: embora perfeito, por reunir todos os elementos de sua formao, no produz seus
efeitos, haja vista que depende de condio suspensiva ou termo inicial para sua exequibilidade ou
operatividade. Ex.: autorizao concedida para produzir efeitos daqui a trs meses.

IV Ato consumado: ato que produziu todos os seus efeitos, tornando-se, por isso mesmo, irretratvel ou
imodificvel.

Quanto ao modo de execuo:

I Ato autoexecutrio: ato que traz em si a possibilidade de ser executado pela prpria Administrao,
independentemente de ordem judicial.

II Ato no autoexecutrio: depende de pronunciamento judicial para produo de seus efeitos. Ex.:
execuo fiscal.

74
Quanto aos resultados:

I Atos ampliativos: atos que conferem prerrogativas ao destinatrio, ou seja, ampliam sua esfera jurdica.
Ex.: outorga de direito de uso de recursos hdricos a determinado particular.

II Atos restritivos: atos que restringem a esfera jurdica do destinatrio, ou seja, operam a cassao de
direitos ou impem obrigaes. Ex.: placa que probe o estacionamento em determinada via.

Extino dos Atos Administrativos

A extino dos atos administrativos dar-se- nas seguintes situaes:

1. Cumprimento de seus efeitos: configurar-se- o cumprimento do ato quando se opera a execuo de


todos os efeitos do ato administrativo. Ex.: demolio de um prdio. Nesse caso, aps a execuo da ordem
(ato administrativo), cumprem-se os efeitos do ato e o ato extinto naturalmente.

2. Advento do termo final ou da condio resolutiva: extinguem-se os atos sujeitos a prazo determinado
ou que dependam da ocorrncia de condio resolutiva. Ex.: autorizao para porte de arma concedida por
um ano.

3. Renncia: o prprio particular abre mo do benefcio.

4. Desaparecimento do sujeito ou do objeto: a conduta estatal se extingue ao se esvair o objeto ou em


decorrncia do desaparecimento da pessoa atingida por ele. Ex.: falecimento de servidor pblico que seria
promovido.

5. Retirada: ato concreto do Poder Pblico extintivo do ato anterior. Apresenta nas seguintes hipteses:

Anulao ou Invalidao;
Revogao;
Cassao;
Caducidade;
Contraposio.

Anulao ATENO CAI


EM PROVA
Trata-se da retirada do ato administrativo ilegal do mundo jurdico,
Competncia para
apagando todos os efeitos por ele produzidos, como se esse ato no tivesse sido
anular:
praticado. A competncia para anular o ato administrativo ilegal pertence
prpria Administrao e ao Poder Judicirio. - Administrao e
Poder Judicirio;
A anulao do ato produz efeitos EX TUNC, ou seja, que retroagem data
- Prazo
da origem do ato, aniquilando todos os efeitos at ento produzidos. Destaca-se
decadencial de 5
que a anulao os atos administrativos que decorram efeitos favorveis para os anos;
destinatrios deve ser realizada no prazo de 5 anos (prazo decadencial), nos
termos do Art. 54 da Lei n 9784/99.Salvo, claro, se comprovada m-f.

Em algumas situaes excepcionais, os atos nulos podem ter seus efeitos mantidos por meio da
aplicao da Teoria da Aparncia, Teoria da Convalidao ou Princpio da Proteo Confiana. Destaca-
se que se trata de entendimento doutrinrio recente no sentido de que a anulao de atos unilaterais
ampliativos, desde que comprovada a boa-f do beneficirio, ter efeitos ex nunc. Trata-se de hiptese que
ainda gera muita discusso doutrinria quanto sua aplicao, fiquem atentos a essa exceo.

FICA A DICA

A Administrao pode anular seus atos de ofcio ou a requerimento do interessado. Contudo, o


Poder Judicirio s pode anular Atos Administrativos se for provocado.
75
Em geral, a anulao do Ato Administrativo no enseja o pagamento de indenizao, contudo, caso
comprovado que a anulao implica em dano anormal ao particular que agiu de boa-f, admite-se
o pagamento de indenizao.

A anulao do Ato Administrativo viciado um dever VINCULADO da Administrao, ou seja, caso


verificado o vcio o Poder Pblico deve anular a medida.

Teoria da Aparncia/funcionrio de fato: a nomeao de servidor sem concurso pblico nula, contudo,
os atos praticados por esse agente enquanto encontrava-se em exerccio so vlidos perante terceiros, em
ateno ao Princpio da Segurana Jurdica e Teoria da Imputao Volitiva. Ademais, nesse caso no haver
devoluo dos salrios, sob pena de enriquecimento sem causa da Administrao Pblica.

No caso de anulao ser editado um novo ato, denominado ato anulatrio, secundrio,
constitutivo e discricionrio, para extinguir o ato anterior.

Limites do dever de anular:

A doutrina majoritria entende que a anulao no ser realizada quando ultrapassado o prazo
decadencial legal, quando houver consolidao dos efeitos do ato e quando houver possibilidade de
convalidao (vcio sanvel).

Convalidao

Desde que no cause prejuzo a terceiros, havendo nulidade relativa (vcio sanvel), o ato poder
ser convalidado. Neste sentido, so requisitos de convalidao (correo ou ratificao dos vcios ou
defeitos de um ato):

a) a convalidao no deve desencadear leso ao interesse pblico e nem a terceiros;

b) o ato deve possuir defeitos sanveis (passveis de convalidao elementos forma e competncia).

Destaca-se que so passveis de convalidao os atos com defeitos nos


elementos competncia e na forma, os defeitos no objeto, motivo e finalidade PONTO MAIS COBRADO
so insanveis. Ademais, a convalidao gera efeitos ex tunc.

O ato anulatrio pode ser vinculado quando se trata de hiptese de ato maculado com vcios
insanveis, ou discricionrio, quando estivermos diante de ato que possui vcios sanveis. Nesse ltimo
caso, a Administrao pode optar pela convalidao do ato;

No podem ser objeto de convalidao os atos:

Ato com vcios no objeto, motivo e finalidade.

Atos que possuem defeitos nos elementos competncia e forma que so insanveis e cuja
convalidao possa causar leso ao interesse pblico.

Quando a convalidao gerar prejuzos a terceiros.

Quando tratar-se de defeitos graves.

Revogao: trata-se de forma de extino do Ato Administrativo, cabvel quando o ato lcito, contudo,
inconveniente ou inoportuno. Na revogao, o ato legal, contudo, no foi a melhor escolha dentro
daquela pequena margem de liberdade que a lei conferiu ao administrador pblico. A revogao gera
efeitos ex nunc, ou seja, os efeitos jurdicos at ento gerados pelo ato revogado devem ser preservados.

A competncia para revogar pertence Administrao Pblica (Princpio da


ATENO
Autotutela), sendo que o Poder Judicirio no possui tal competncia. Destaca-se que no
possvel a revogao dos seguintes atos: atos consumados (aqueles que j produziram
seus efeitos); atos irrevogveis nos termos da lei; atos que geram direitos adquiridos; atos vinculados; atos
76
enunciativos (atestam situaes ou emitem mera opinio da Administrao); atos de controle; atos j
exauridos; um simples ato do procedimento licitatrio (notem, que possvel a anulao de um nico ato
do processo licitatrio, contudo, caso haja revogao, ela deve contemplar a Licitao integralmente).

No caso de revogao, ser editado um novo ato, denominado ato revocatrio (ato secundrio,
constitutivo e discricionrio), para extinguir o ato anterior. Destaca-se que a competncia para revogar o
Ato Administrativo IRRENUNCIVEL, INTRANSMISSVEL E IMPRESCRITVEL.

FICA A DICA

A doutrina majoritria nega o EFEITO REPRISTINATRIO DO ATO ADMINISTRATIVO, ou seja, a


revogao do ato revocatrio no ressuscita o primeiro ato revogado.

impossvel revogar a anulao.

5.2 Cassao: ocorre quando o particular beneficiado pelo ato deixa de cumprir os requisitos para
permanncia da vantagem conferida pela Administrao. Ex.: cassao da carteira de habilitao veicular
em decorrncia do excesso de multas.

5.3 Caducidade: extino do ato administrativo em razo de lei superveniente que impede a manuteno
do ato inicialmente editado. Ex.: perda do direito de utilizar o imvel com fins comerciais, haja vista a
edio de nova lei que transforma a rea em zona residencial.

5.4 Contraposio (derrubada): quando outro ato de efeitos opostos ao ato original praticado,
extinguindo ato anterior. Ex.: ato de nomeao de servidor pblico extinto com a exonerao do mesmo.

QUADRO RESUMO
ELEMENTOS DO ATO ADMINISTRATIVO E SEUS VCIOS
VCIOS ELEMENTOS

Usurpao de funo;
Competncia (elemento vinculado) - vcio sanveis no
Excesso de poder;
elemento forma so passveis de convalidao
Funcionrio de fato.

Ocorre quando a autoridade pratica o ato visando a fim diverso


Finalidade (elemento vinculado)
daquele previsto em lei.

Ocorre quando a forma prevista em lei para a prtica do ato Forma (elemento vinculado) vcio sanveis no elemento
no observada. forma so passveis de convalidao

Se o motivo apresentado para a prtica do ato for falso,


inexistente ou juridicamente insubsistente (Teoria dos Motivos Motivo
Determinantes).

Ocorre quando o objeto for impossvel, ilcito ou


Objeto
indeterminado.

CONCEITO ESPCIES DE ATOS ADMINISTRATIVOS


Comando geral do Poder Executivo visando correta aplicao
Atos gerais ou normativos
da lei.
Visam disciplinar o funcionamento Administrao e a conduta
Atos Ordinatrios
de seus agentes.
Objetivam concretizar determinado negcio jurdico ou deferir
Atos Negociais
uma faculdade ao particular.
Atos que certificam ou atestam um fato ou emitem uma
Atos Enunciativos
opinio.
Sano imposta queles que infringem a legislao.
Atos Punitivos
77
FORMAS DE EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

- Cumprimento de
seus efeitos
Extino natural
- Advento de termo
ou condio resolutiva

Desaparecimento do Extino ipso Iuri pelo


objeto ou sujeito do desaparecimento do sujeito ou
ato objeto
- Anulao: atos
ilegais
- Revogao: Atos Retirada
inconvenientes /
inoportunos

Extino do ato pelo


fato de o destinatrio Cassao
ter descumprido a lei

Extino em razo de
norma superveniente
Caducidade
incompatvel com o
ato anterior

Prtica de outro ato


Contraposio/Derrubada
de efeitos contrrios

78
LICITAES PBLICAS

PONTOS MAIS COBRADOS O grfico abaixo demonstra, entre os tpicos dessa matria, quais so os
pontos mais cobrados.

LICITAES PBLICAS

Conceito - Procedimento Licitatrio Finalidade


Dever de licitar - quem deve licitar? Princpios aplicveis ao procedimento licitatrio
Modalidades de Licitao Registro de Preos
Procedimento Licitatrio RDC

MODALIDADES LICITATRIAS CONTRATAO DIRETA

Prego

Leilo

Convite

Tomada

Concorr
Dispensa Inexigibilidade Licitao
Fracassada e
Concorrncia Tomada de Preos
Deserta
Convite Leilo
Prego CONTRATAO DIRETA

Conceito

O Estado tem como finalidade atender ao interesse coletivo e so inmeras as atividades que a
Administrao Pblica exerce que esto voltadas a alcanar esse objetivo. Contudo, tendo em vista a
79
multiplicidade de tarefas desempenhadas pela mquina pblica, a Administrao, muitas vezes, precisa se
valer de bens e servios fornecidos por terceiros, razo pela qual dever firmar contratos para realizao
de obras, fornecimento de bens, execuo de servios pblicos, etc.

Em conformidade com os pilares do Direito Administrativo e Regime Jurdico de Direito Pblico, as


mencionadas contrataes devem ser realizadas em estrita observncia aos princpios administrativos,
portanto, no momento em que o poder pblico escolher o particular que ser contratado, ele deve levar
em considerao critrios objetivos e dever, obrigatoriamente, respeitar o devido procedimento de
seleo estabelecido pela Lei 8.666/93, denominado procedimento licitatrio.

A obrigatoriedade de licitar encontra-se registrada no art. 37, XXI, da Constituio Federal de 1988,
que fixou esse procedimento como compulsrio para a contratao de obras, servios, compras e
alienaes, ressalvados os casos especificados na legislao.

O referido procedimento licitatrio foi estabelecido no sentido de evitar abusos e ilcitos que
possam ser praticados pelo gestor pblico, uma vez que ao deixar ao exclusivo critrio do agente a escolha
do contratante dar-se-ia margem para a realizao de escolhas indevidas, culminando na prtica de atos de
corrupo, desvios de verbas e etc. Considerando os aspectos mencionados, foi criado o procedimento
licitatrio pblico para fins de seleo imparcial da melhor proposta, em observncia aos imperativos da
isonomia, impessoalidade, moralidade e indisponibilidade do
interesse pblico. ATENO

Vocs devem DECORAR as 03 finalidades do


Finalidade procedimento licitatrio.

Em conformidade com o artigo 3 da Lei n 8.666/93 Lei Geral MACETE


de Licitaes e Contratos a licitao destina-se a garantir a Eu costumo falar para as minhas alunas que as
observncia do princpio constitucional da isonomia, a seleo mulheres devem usar o procedimento licitatrio
da proposta mais vantajosa para a administrao e a para escolher o namorado em razo das 03
finalidades do procedimento:
promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e ser 1. Selecionar a proposta mais
processada e julgada em estrita conformidade com os vantajosa do mercado, temos que
princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da selecionar MUITO BEM. No
mesmo?
moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade 2. Garantia da isonomia: importante
administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do realizar um procedimento de escolha
julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. Em suma, impessoal, que confere a todas os
participantes as mesmas condies.
so trs as finalidades da licitao: Muitas vezes, as propostas que voc
no coloca muita f acabam sendo
a) seleo da proposta mais vantajosa: a escolha da proposta as melhores, no mesmo? Ento,
deixe todos participarem em
mais vantajosa para a Administrao Pblica ser realizada em igualdade de condies, voc pode se
conformidade com critrios objetivos definidos previamente surpreender!
em lei e no edital. Destaca-se que no se trata da proposta de 3. Promover o desenvolvimento
nacional sustentvel: uma mulher
valor mais baixo, mas sim a proposta com o melhor custo- quando chega na vida do homem
benefcio. sempre d aquele upgrade, no
verdade? O homem amadurece... se
b) isonomia: o particular poder participar da disputa pelas desenvolve que uma beleza rsrsrs
contrataes em igualdade de condies com os demais
E a, gostaram? Tenho certeza que ningum vai
interessados, de forma isonmica, desde que atendidos os esquecer!
requisitos constantes no edital.

c) desenvolvimento nacional sustentvel: tal finalidade


refere-se ao fato de que as compras pblicas privilegiam as QUESTO CESPE
microempresas e empresas de pequeno porte e os produtos
manufaturados e os servios nacionais que atendam s vedado o estabelecimento de margens de
preferncia nos processos de licitao, salvo nos
normas tcnicas brasileiras, incentivando o fortalecimento casos de Contratos para a aquisio de
da indstria nacional e a promoo do setor de servios equipamentos de informtica.
interno.
Errado

80
Conceito

A licitao um PROCEDIMENTO, ou seja, refere-se uma sequncia ordenada de atos


administrativos, ADMINISTRATIVO, pertencente rbita do Direito Administrativo, OBRIGATRIO, trata-
se de um dever do Estado, COMPETITIVO, a licitao aberta a todos que queiram concorrer celebrao
do acordo com o Estado, ISONMICO, a licitao visa promover uma disputa justa e isonmica entre os
interessados e com vistas celebrao de CONTRATO ADMINISTRATIVO entre o vencedor do certame e a
Administrao Pblica.

Objeto da Licitao

O objeto do procedimento administrativo de licitao pode ser definido como a busca da melhor
proposta para fins de compras de bens mveis ou imveis; contrataes de servios, inclusive de seguro e
de publicidade, realizao de obras, alienao de bens pblicos, outorga ou concesso e permisso de
servio pblico. O objeto da licitao deve ser descrito no edital de forma clara e sucinta, para possibilitar
o melhor entendimento da demanda.

Legislao

Em conformidade com os termos do art. 22 da Constituio Federal, a competncia para legislar sobre
normas gerais acerca de Licitaes e Contratos da Unio, in verbis:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
(...) XXV II normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas
diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, estados, Distrito Federal e municpios (...)

Entretanto, enquanto a Unio Federal possui


competncia legislativa privativa para edio de normas Praticamente TODAS as questes que envolvem
o tema competncia legislativa versam sobre
gerais sobre licitao e contratos (modalidades, tipos de esse ponto assinalado.
licitao, hipteses de exceo, etc.), compete aos demais
entes federados legislar sobre as normas especficas que sero vlidas em seu mbito territorial.

Cumpre ressaltar que a legislao estadual e municipal especfica no poder confrontar-se com a lei
federal, ampliar os casos de dispensa e inexigibilidade ou modificar os limites de valor para cada
modalidade licitao, bem como reduzir os prazos de publicidade e dos recursos.

Dever de licitar

No momento em que estudamos o tema de licitaes pblicas, por vezes nos perguntamos: afinal,
quem deve licitar? A lei de licitaes prev que as entidades que fazem uso de recursos pblicos tm a
obrigao de licitar. Portanto, essa questo dever ser respondida levando em considerao o fato da
entidade que est promovendo a licitao fazer uso, ou no, de recursos pblicos. Nesse sentido, devem
obrigatoriamente licitar:

Administrao Pblica Direta: Unio Federal, Estados-membros, Distrito Federal e Municpios;


Administrao Pblica Indireta: Autarquias,
ASPECTO MAIS COBRADO
Fundaes Pblicas, Empresas Pblicas e Sociedade
de Economia Mista. Destaca-se que a partir de 2016 Todos os entes da Administrao Pblica Indireta
devem, em regra, realizar o procedimento
as Empresas Pblicas e as Sociedades de Economia
licitatrio
Mista devem observar regulamento prprio que
versa sobre as contrataes das estatais (estudado
abaixo).
No 30 de junho de 2016 foi editada a Lei n 13.303/2016 que dispe sobre o estatuto jurdico da
Empresa Pblica, da Sociedade de Economia Mista e de suas subsidirias, no mbito da Unio, dos

81
estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A Lei das Estatais uma lei nacional, ou seja, ela
vale tanto para a Unio como para os Estados, o Distrito Federal e os Municpios.
Em razo dessa lei, a Lei 8.666/93 deixou de ser aplicada a essas entidades, salvo nos casos
expressamente descritos na prpria Lei 13303/16. Portanto, agora, as estatais no vo mais utilizar
as modalidades de licitao previstas na Lei 8.666/93, sendo que para a aquisio de bens e
servios comuns elas devem adotar preferencialmente o prego.
Aspectos importantes sobre licitaes e contratos previstos na Lei 13.303/16 so: critrios de
julgamento (LEITURA OBRIGATRIA): menor preo, maior desconto, melhor combinao de
tcnica e preo, melhor tcnica, melhor contedo artstico, maior oferta de preo, maior retorno
econmico e melhor destinao de bens alienados (art. 54); alterao dos contratos apenas por
acordo entre as partes, ou seja, no ha alterao unilateral pela estatal (art. 72); hipteses
especficas de licitao dispensada (art. 28, 3), dispensvel (art. 29) e inexigvel (art.
30);oramento com estimativa de preos em regra deve ser sigiloso (art. 34); inverso das fases de
julgamento e habilitao (art. 51); negociao com o primeiro colocado para obteno de
condies mais vantajosas(art. 57); durao dos contratos (art. 71). A Lei 13303 trouxe muitos
procedimentos do Regime Diferenciado de Contrataes (RDC).
Fundos especiais: na prtica esses fundos so criados sob a forma de Autarquias e Fundaes o
que, consequentemente, as fazem integrar a estrutura da Administrao Direta ou Indireta. Ex.:
Fundo de Combate Pobreza.
Empresas controladas direta ou indiretamente pelo Poder Pblico: essas empresas no so
Empresas Pblicas e nem tampouco Sociedade de Economia Mista e NO integram a
Administrao Pblica Direta e nem Indireta. Tratam-se de empresas privadas, mas cujo controle
acionrio (ou seja, maioria do capital votante) pertence ao Estado, logo, existe interesse pblico
diretamente aplicado a essas, ou porque so empresas ligadas a uma rea estratgica do governo,
ou porque existe dinheiro pblico investido ali, ou porque existe uma fiscalizao diferenciada
tendo em vista finalidades especiais a serem atendidas naquele ramo de atividade, etc.
Terceiro setor: o Terceiro Setor formado por entidades paraestatais vocacionadas prestao
de servios de natureza social no exclusivos de Estado. Apesar das leis que estruturam tais
entidades no exigirem a realizao do procedimento licitatrio em todas as contrataes, o
entendimento majoritrio da doutrina de que essas organizaes so obrigadas a realizar
procedimento simplificado de licitao, caso tratar-se de contratao realizada com recursos
pblicos.
Conselhos de classe: os conselhos de classe possuem a natureza de autarquias profissionais, razo
pela qual encontram-se sujeitos ao dever de licitar. Entretanto, assim como definido para as
entidades paraestatais, o procedimento licitatrio a ser utilizado poder ser simplificado em
regimento interno especfico de cada entidade.
Demais entes mantidos ou subvencionados pelo QUESTO CESPE
dinheiro pblico.
Por desenvolverem atividades pblicas de Estado
Portanto, no se encontram sujeitas ao dever de licitar: por delegao, que incluem o exerccio do Poder
as empresas privadas, concessionrias de servio pblico; de Polcia e a tributao, os conselhos de
fiscalizao profissional, exceo da Ordem
permissionrias de servio pblico; Organizaes Sociais e as
dos Advogados do Brasil, integram a
OSCIPs, essas ltimas com exceo para as contrataes administrao indireta, possuindo personalidade
realizadas fazendo uso de recursos pblicos, e a Ordem dos jurdica de direito pblico.
Advogados do Brasil.
Correto

Destaca-se que a disciplina da Lei 8.666/93 tambm


abrange todos os rgos administrativos dos poderes Legislativo, Judicirio, dos Tribunais de Contas e do
Ministrio Pblico, de todas as pessoas federativas.

E quem no pode participar como licitante? O art. 9o da Lei n8666/93 determina que:

82
Art. 9o - No poder participar, direta ou indiretamente, da licitao ou da execuo de obra ou
servio e do fornecimento de bens a eles necessrios:
I - o autor do projeto, bsico ou executivo, pessoa fsica ou jurdica;
II - empresa, isoladamente ou em consrcio, responsvel pela elaborao do projeto bsico ou
executivo ou da qual o autor do projeto seja dirigente, gerente, acionista ou detentor de mais de 5%
(cinco por cento) do capital com direito a voto ou controlador, responsvel tcnico ou subcontratado;
III - servidor ou dirigente de rgo ou entidade contratante ou responsvel pela licitao.

Princpios Constitucionais Peculiares da Licitao

A Lei 8.666/93, no seu art. 3, estabelece os princpios especficos que incidem sobre o processo
licitatrio, so eles: legalidade, impessoalidade, igualdade, publicidade, probidade administrativa,
vinculao ao instrumento convocatrio e julgamento objetivo. H, porm, aceitao majoritria da
doutrina dos seguintes princpios:

Procedimento formal: o referido princpio trata acerca da Vcio de forma: passvel de convalidao -> FOCO
necessria obedincia pela Administrao Pblica ao rito e as
fases estabelecidas na licitao, ou seja, a fiel observncia da lei no procedimento licitatrio. A violao ao
rito procedimental pode importar em anulao do certame e, consequentemente, do contrato
administrativo. Entretanto, em observncia ao Princpio da Instrumentalidade das formas, destaca-se que
no se cogita a possibilidade de anulao do procedimento por mera imperfeio formal.

Vinculao ao instrumento convocatrio artigo 41, caput da Lei n 8.666/93: o instrumento convocatrio
ser o edital ou a carta convite dependendo da modalidade licitatria adotada. O instrumento
convocatrio estabelece todas as normas que sero respeitadas durante o procedimento. Esse
instrumento estabelecer os critrios objetivos definidos pela Administrao Pblica para fins da realizao
da escolha do licitante vencedor.
Ex: em uma licitao do tipo menor preo para a aquisio de veculo 1.0, com travas eltricas, a
Administrao recebe as seguintes propostas:

CLASSIFICADA R$27.000,00 Carro, 1.0, travas eltricas EMPRESA A

DESCLASSIFICADA R$20.000,00 Carro, 1.0, sem travas eltricas EMPRESA B

CLASSIFICADA R$27.000,00 Carro, 1.0, vidros e travas eltricas, EMPRESA C


ar-condicionado

Nesse caso, haveria empate entre as propostas apresentadas pelas empresas A e C. Os vidros
eltricos e ar-condicionado no tornam a proposta da empresa D mais atraente, uma vez que no h
previso de valorao de tais itens no edital (somente os critrios objetivos definidos previamente devem
ser levados em considerao).
Destaca-se que segundo o Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio, a Administrao
Pblica obrigada a exigir de todos os licitantes tudo aquilo que se encontra nesse instrumento.

83
Ademais, a Administrao Pblica no pode fazer exigncias desarrazoadas, desproporcionais ou
em desconformidade com o objeto do futuro contrato, no sentido de restringir a competio, uma vez que
melhor um grande nmero de participantes da licitao, haja
vista que haver um nmero maior de propostas a serem ALERTA: Administrao Pblica no pode fazer
julgadas, havendo, pois, uma maior probabilidade de a proposta exigncias desarrazoadas, desproporcionais ou
em desconformidade com o objeto do futuro
vencedora realmente atender ao interesse pblico. Por isso, contrato
como regra geral, o Poder Pblico no pode exigir uma
determinada marca de produto, no pode limitar a participao ATENO QUESTO CESPE
tendo em vista o local da sede da empresa e etc. Considerando a situao hipottica acima, julgue
Excepcionalmente, se o bem ou o servio a ser prestado tratar- o item subsequente, com base na Lei n
se de algo muito especial, a Administrao Pblica poder 8.666/1993.
vedada a indicao da marca dos produtos a
exigir marca ou outra especificao qualquer desde que tal serem adquiridos, ainda que se comprove que a
determinao seja motivada. marca escolhida apresenta o menor consumo de
energia do mercado.
Julgamento objetivo: esse princpio estabelece que sero
especificados no edital os critrios objetivos que sero utilizados Errado
no processo de julgamento das propostas, denominados de tipos
de licitao, quais sejam:
menor preo: escolha do licitante vencedor conforme classificao pela ordem crescente de
preos;
melhor tcnica: nesse caso, h uma avaliao da tcnica empregada na elaborao da proposta.
Ento, primeiramente realizada uma avaliao tcnica e classificao das propostas e,
posteriormente, passa-se abertura das propostas de preos tendo como limite a proposta de
menor preo entre os licitantes que obtiveram a valorizao mnima;
tcnica e preo: mdia ponderada entre critrios relativos tcnica e ao preo;
maior lance: maior preo pago pelo licitante.

Adjudicao compulsria: o referido princpio estabelece que a


ATENO
Administrao dever celebrar o contrato com o licitante classificado em
primeiro lugar no procedimento licitatrio (adjudicar refere-se O poder pblico pode decidir no
contratar mesmo aps a
declarao do licitante vencedor).
realizao do procedimento
Portanto, a Administrao Pblica, ao contratar, dever faz-lo com o licitatrio, mas, se caso contratar,
vencedor do certame. Deve-se ressaltar que no se trata de direito dever celebrar o Contrato com o
contratao, uma vez que o poder pblico pode decidir no contratar vencedor do certame.
mesmo aps a realizao do procedimento licitatrio, ou seja, poder
haver a revogao do procedimento, em razo de um interesse pblico superveniente, alteraes na
poltica pblica, restries oramentrias e etc. Entretanto, se essa administrao vier a contratar, dever
firmar o acordo com o vencedor do certame.
Sigilo na apresentao das propostas: o referido princpio trata
do fato de que o teor das propostas somente poder ser QUESTO FCC
conhecido aps a abertura formal dos envelopes, sob pena de Dado o princpio da transparncia dos Atos
responsabilizao penal e administrativa. O sigilo assegura a Administrativos, o contedo das propostas
competitividade e licitude do certame entre os licitantes. apresentadas na licitao deve ficar
disponvel consulta pblica at a data de sua
Inclusive a violao da proposta antes da data de abertura os abertura.
envelopes crime previsto expressamente na Lei de Licitaes.
Desse modo, os envelopes somente sero abertos em sesso Errado
pblica (Lei n. 8.666/93, art. 43).
Isonomia: A licitao pblica dever ser realizada primando pela igualdade de condies de participao a
todos os licitantes. Isso no quer dizer que a Administrao no possa exigir o atendimento de requisitos
mnimos pelos licitantes, desde que previstos no instrumento convocatrio e necessrios para a boa
execuo do contrato. A referida isonomia assegurada pelo no estabelecimento de privilgios ou
discriminaes aos licitantes. Entretanto, esse princpio flexibilizado no que tange s hipteses de empate.
Desse modo, na situao em que se verifique um empate entre licitantes, sero utilizados os seguintes
critrios sucessivos de desempate que favoream bens e servios na seguinte ordem:
84
ATENO
1. Produzidos no pas;
O primeiro critrio de desempate
2. Produzidos por empresas brasileiras; o que mais cobrado nas provas!
Lembrem-se: bens e servios
produzidos no pas.
3. Produzidos ou prestados por empresas que invistam em
pesquisa e desenvolvimento de tecnologia no Pas; MADE IN BRASIL

Os critrios previstos na lei so sucessivos, no alternativos. A


Administrao Pblica no escolhe o critrio de desempate com base na sua discricionariedade, o
desempate ser realizado em conformidade com a ordem estabelecida pela lei. Destaca-se que h
hipteses legais que permitem a flexibilizao do princpio da igualdade, como a Lei Complementar 123 que
apresenta um regime de tratamento diferenciado para microempresa/empresa de pequeno porte
durante o processo licitatrio.

Publicidade: o mencionado princpio refere-se ao fato de que todos os atos do procedimento licitatrio
devero ser pblicos (desde a abertura das propostas at a contratao). Decorre desse princpio o direito
que qualquer cidado pode impugnar o edital (Lei 8.666/93, art. 41) e
representar perante o Tribunal de Contas denunciando irregularidades (Lei ATENO
8.666, art. 113).
Qualquer cidado pode
impugnar o Edital.
Inalterabilidade do Edital: o Edital, em regra, no poder ser modificado aps
sua publicao, contudo, havendo a necessidade de alterao, dever ser
conferida a devoluo dos prazos de intervalo mnimo e dever ser
providenciado ampla publicidade para que nenhum eventual licitante seja prejudicado.

Modalidades de Licitao

A legislao infraconstitucional (Lei n 8.666/93, a Lei n 10.520/02 e a Lei 12.462/11) prev seis
modalidades de licitao. So elas: concorrncia, a tomada de preos, o convite, o concurso, o leilo, o
prego e o regime diferenciado de contratao. No Brasil, vedada a criao de nova modalidade
licitatria ou a combinao delas.
ISSO CAI

As modalidades de licitao representam o conjunto de regras que devem ser observadas na


realizao de um determinado procedimento licitatrio. A escolha da modalidade deve se pautar nos
seguintes critrios:

a) Critrio qualitativo: a modalidade dever ser definida em funo das caractersticas do objeto
licitado, independentemente do valor.
b) Critrio quantitativo: a modalidade ser definida em funo do valor estimado para a contratao,
se no houver dispositivo que obrigue a utilizao do critrio qualitativo.

Modalidades Estruturadas pelo Critrio Quantitativo

A utilizao, pela Administrao Pblica, das modalidades licitatrias descritas abaixo respeita o
critrio quantitativo, ou seja, a modalidade ser definida em razo do valor estimado para a contratao,
se no houver dispositivo legal que obrigue a utilizao do critrio qualitativo.

85
Concorrncia

Trata-se da modalidade de licitao em que qualquer interessado que comprove possuir os


requisitos mnimos de qualificao exigidos no Edital para execuo de seu
objeto poder participar. Essa modalidade ser utilizada pela Administrao LICITAES PBLICAS
Pblica nas contrataes de grande valor, entretanto, tambm poder ser Quem pode + pode
utilizada em contrataes de valor mais baixo.
Essa noo muito
Dessa maneira, essa modalidade ser obrigatria para aquisio de importante!
bens e servios de valor acima de R$ 650.000,00 e obras e servios de
engenharia acima de R$ 1.500.000,00. Contudo, por ser a modalidade mais
ampla, ela poder ser adotada para licitaes cujo objeto contratado tenha valor mais baixo (quem pode o
mais, pode o menos).

Cumpre ressaltar que a Lei 8.666/93 estabelece algumas hipteses em que a Administrao Pblica
dever realizar a licitao na modalidade concorrncia independentemente do valor, so elas:

1. Concesses de servio pblico comum; MACETE


2. Concesso de direito real de uso; A modalidade concorrncia ser
3. Aquisio e alienao de imvel. utilizada independentemente do valor:

4. Empreitada integral. C oncesses de servio


O
5. Licitao internacional. N
C oncesso de direito real de uso
O
R
Intervalo mnimo R
E mpreitada integral
A legislao estabelece, para cada modalidade licitatria, um N
prazo de intervalo mnimo que dever ser respeitado pelo gestor C
I nternacional (licitao)
pblico. Esse prazo refere-se ao intervalo de dias entre a publicao do A quisio e alienao de imvel.
edital e a data marcada para a abertura dos envelopes de
documentao e proposta. Essa regra necessria uma vez que o poder
pblico deve garantir que haja tempo suficiente para que todos os proponentes participem do certame
licitatrio e elaborem as propostas. O prazo de intervalo mnimo na concorrncia varia com o tipo de
licitao.

Tcnica ou tcnica e preo 45 dias


Menor preo 30 dias

Destaca-se que se o regime de contratao for de empreitada integral o intervalo mnimo ser de
45 dias, independente do critrio de escolha do fornecedor (tcnica e/ou preo). O regime de contratao
por empreitada integral aquele em que se contrata o empreendimento em sua integralidade, sob inteira
responsabilidade da contratada, compreendendo todas as etapas das obras, servios e instalaes
necessrias.

Comisso de Licitao

O procedimento licitatrio ser conduzido por uma Comisso de Licitao designada para realizar
essas atividades. A comisso ser formada por no mnimo trs membros, sendo que pelo menos dois deles
devem ser servidores efetivos (concursados, mas no precisam ser estveis, isto , podem estar no perodo
do estgio probatrio). Todos os membros da comisso respondem solidariamente pelos atos praticados
pela comisso, exceto se o servidor deixar consignado em ata a sua discordncia da deciso tomada pela
maioria.

No que se refere comisso de licitao, cabe destacar que a comisso do rgo poder ser
especial, instituda para uma licitao especfica, ou permanente, ou seja, comisso responsvel por todas
86
as licitaes do rgo durante 01 ano. Os membros da comisso respondero solidariamente por todos os
atos da comisso.

Tomada de preo O conceito o ponto mais cobrado na


Toma de Preos!
Trata-se da modalidade licitatria na qual participam os
licitantes previamente cadastrados no rgo (habilitao prvia) ou aqueles que cumprirem os requisitos
do cadastro at trs dias antes da data abertura da proposta (art. 22 da Lei 8.666/93). Caso o pedido de
cadastramento for negado, cabe recurso no prazo de cinco dias.

Na modalidade tomada de preos, participam os particulares que possuem uma certido especial
expedida pela Administrao Pblica denominada Certido de Registro Cadastral CRC. O Registro
Cadastral um procedimento administrativo prvio s contrataes pblicas em que o particular
encaminha a documentao que comprova que a empresa est habilitada a contratar com a Administrao
Pblica. Esse registro ser amplamente divulgado pela Administrao, mediante chamamento pblico
anual, para atualizao dos registros existentes.

Essa modalidade ser utilizada para obras e servios de engenharia de at R$ 1.500.000,00 e bens
e servios de at R$ 650.000,00 (objetos de vulto intermedirio).

Intervalo mnimo: o prazo de intervalo mnimo na tomada de preos varia com o tipo de licitao:

Tcnica ou tcnica e preo 30 dias


Menor preo 15 dias

Convite

Trata-se de modalidade licitatria mais simples, mais restrita, que ser implementada de forma
mais simplificada. Participaro do convite no mnimo trs convidados, cadastrados ou no, salvo
comprovada restrio de mercado. Destaca-se que aquele que no convidado e quiser participar deve
estar cadastrado no rgo e demonstrar o interesse de participar do certame com antecedncia mnima
de 24h da data de abertura das propostas. Nessa modalidade, no h edital de licitao, o que existe
uma carta convite, que no PUBLICADA em Dirio Oficial ou em jornal de grande circulao, a publicidade
da carta se d com o envio da carta-convite e sua afixao na repartio pblica, em local visvel ao pblico.
O convite poder ser utilizado para contratao de obras e servios de engenharia de at R$ 150.000,00 e
bens e servios de at R$ 80.000,00.

Cumpre ressaltar que h discricionariedade administrativa na escolha dos particulares


convidados, contudo, a cada nova licitao na modalidade convite, a Administrao deve alterar pelo
menos um convidado. Isto , no podem ser convidados sempre os mesmos trs licitantes. Essa escolha,
todavia, deve atender ao interesse pblico, fundamentando-se nos princpios da impessoalidade e da
moralidade. Alm disso, o convite somente poder prosseguir com menos de trs propostas vlidas nos
casos de limitaes do mercado ou situaes devidamente justificadas no processo.

Destaca-se que no convite os particulares convidados podem ter ou no Certido de Registro


Cadastral CRC. Desse modo, aquele que no foi convidado e deseja participar, tem que ser cadastrado no
rgo, demonstrando o interesse de participar do procedimento licitatrio com at 24h de antecedncia
da data para abertura das propostas. Alm disso, ressalta-se que, no convite, se pode dispensar a comisso
de licitao, por motivo excepcional e de interesse pblico (Ex.: escassez de pessoal), podendo ser o
processo licitatrio conduzido por apenas um servidor efetivo.

Intervalo mnimo:
ATENO para os prazos de
5 dias teis intervalo mnimo de cada
modalidade.
O intervalo mnimo conta-se da data de recebimento da carta
convite ou a data em que foi afixada a carta convite na repartio - o ato que tiver acontecido por ltimo.

87
FICA A DICA

Nas situaes em que houver o fracionamento do objeto, cada parte do objeto dever ser licitada
fazendo uso da modalidade licitatria cabvel para aquisio do valor integral. Portanto, se caso a compra
do objeto integral remontar o valor de R$1.500.000,00, fato que impe a utilizao da modalidade
concorrncia, e a Administrao decidir fracionar o objeto para adquirir o objeto em partes menores no
valor de R$500.000,00, a mesma no poder utilizar outra modalidade licitatria se no a concorrncia.

Sempre possvel utilizar a modalidade mais rigorosa do que a prevista para o


valor do Contrato. Nas licitaes pblicas, quem pode o mais, pode o menos, isto , nos
casos em que cabe a utilizao da modalidade licitatria convite, o Poder Pblico poder
escolher entre utilizar, alm do convite, a tomada de preos ou a concorrncia.

Modalidades que dependem do critrio qualitativo

A escolha, pela Administrao Pblica, das modalidades elencadas abaixo dever respeitar o
critrio qualitativo do objeto, ou seja, a modalidade licitatria dever ser definida em funo das
caractersticas do objeto a ser licitado, independentemente do valor.

Concurso

Trata-se de modalidade licitatria na qual o poder pblico realiza a escolha de trabalho tcnico,
cientfico ou artstico, mediante o pagamento de prmio ou remunerao (valor fixo definido em edital) ao
vencedor. O procedimento do concurso ser definido em regulamento prprio, inclusive o critrio de
escolha do vencedor. A comisso ser composta por no mnimo trs membros, pessoas idneas com
conhecimento na rea tcnica objeto do concurso, portanto, a comisso no ser formada
necessariamente por servidores pblicos.
Destaca-se que a modalidade licitatria concurso no se confunde com o concurso para
provimento de cargo, o qual no possui natureza licitatria.
Intervalo mnimo Essa modalidade no muito cobrada,
mas quando aparece uma questo sobre
45 dias corridos entre a publicao do edital e o incio do essa parte da matria, na maioria das vezes
certame. ela versa sobre quais so os bens que
podem ser alienados por leilo!

Leilo ATENO

Trata-se de modalidade licitatria para a VENDA de bens


mveis inservveis, produtos apreendidos e penhorados ou imveis adquiridos mediante deciso judicial
ou dao em pagamento, a quem oferecer o maior valor, igual ou superior ao valor da avaliao.
Essa modalidade licitatria ser conduzida por um leiloeiro oficial ou por servidor pblico
designado. Alm disso, o critrio de escolha do fornecedor vai ser sempre do tipo maior lance, que dever
ser maior ou igual ao valor da avaliao.
Intervalo mnimo - 15 dias corridos.

88
Prego (Lei 10.520/02)

Criado pela Lei 10.520/2002, trata-se de modalidade PREGO: MODALIDADE MAIS


licitatria utilizada para aquisio de bens e servios comuns, aqueles COBRADA
que podem ser designados no edital objetivamente com expresses Principais pontos de ateno:
usuais de mercado pela Administrao Pblica de todas as esferas - aquisio de bens e servios comuns;
federativas. A modalidade prego ser sempre do tipo menor preo, - tipo menor preo.
ou seja, necessariamente o vencedor ser aquele que oferecer o - procedimento
menor preo.

O responsvel pela conduo desse processo


QUESTO CESPE
licitatrio o pregoeiro, servidor pblico designado que possui
capacitao para exerccio do cargo. No h previso legal de Na fase preparatria do prego, o agente
rodzio entre os agentes designados para desempenhar essa encarregado da compra poder, por delegao
da autoridade competente, designar, entre os
funo, contudo, recomenda-se que a autoridade o faa com o servidores do rgo ou da entidade promotora
escopo de dar efetividade ao Princpio da Impessoalidade e da licitao, o pregoeiro responsvel. Para
evitar fraudes. Destaca-se que a Lei 10.520/02 prev a evitar a perpetuao de apenas um pregoeiro e
no ofender o Princpio da Impessoalidade,
possibilidade de designao de uma comisso de apoio que ir recomenda-se autoridade competente
prestar auxlio ao pregoeiro nesse processo. habilitar vrios agentes para exercer a funo
de pregoeiro bem como adotar sistema de
O prego pode ser feito na modalidade presencial e eletrnica. rodzio nas designaes.
A modalidade eletrnica ser realizada mediante a conexo via
Correto
internet de todos os licitantes ligados em uma rede, sem a
necessidade da presena dos proponentes. Cumpre ressaltar
que, inicialmente, o uso do prego seria opcional, porm, o Decreto n 4.450/2005 tornou obrigatrio a
utilizao do prego para aquisio de bens e servios comuns no mbito federal, sendo preferencial a
utilizao da sua forma eletrnica.
FICA A DICA
Aplicam-se subsidiariamente, para a modalidade de prego, as normas da Lei n 8.666/93.
O procedimento do prego possui algumas peculiaridades no que tange inverso das fases, nessa
modalidade a classificao das propostas antecede a habilitao dos licitantes e a homologao
realizada aps a adjudicao. Assim, aps a fase de lances verbais, a Administrao dever analisar a
documentao de habilitao somente do licitante classificado em 1 lugar (menor preo). A referida
inverso de fases visa assegurar economia de tempo e de recursos pblicos, haja vista que no prego h
uma fase de negociao denominada lances verbais em que existe a possibilidade de reduo dos preos.
Intervalo mnimo 8 dias teis.

89
Prego Leilo Concurso Convite Tomada de preos Concorrncia

Modalidade utilizada Modalidade Modalidade Modalidade Modalidade Modalidade


para aquisio de utilizada para utilizada para utilizada em utilizada para obrigatria para
bens e servios venda de bens escolha de trabalho contrataes de contrataes de contrataes de
comuns. No h limite mveis inservveis tcnico, cientfico pequeno valor valor econmico grande valor
quanto ao valor da para a ou artstico, econmico (at intermedirio (at econmico (acima
aquisio. administrao, mediante a de de R$1.500.000,00 de R$1.500.000,00
produtos instituio de R$150.000,00 para obras e para obras e
Essa modalidade no legalmente prmios e para obras e servios de servios de
pode ser utilizada para apreendidos ou remunerao. servios de engenharia e engenharia e
a execuo de obras penhorados, ou engenharia e R$650.000,00 para R$650.000,00 para
pblicas, nem para alienao de bens R$80.000,00 demais objetos). demais objetos).
locaes imobilirias e imveis para demais
alienaes em geral. adquiridos pelo objetos).
Estado mediante
de deciso
judicial.

Fracionamento de despesa

Em conformidade com o critrio quantitativo, a escolha pela Administrao Pblica quanto


modalidade licitatria dever ser feita em funo do valor estimado da contratao, considerando a
integralidade do objeto a ser contratado, sendo vedado o fracionamento de despesa. O termo
fracionamento de despesa consiste em dividir o objeto em contrataes menores, nas quais no utilizada
a modalidade cabvel para a compra do objeto integral ou fracionamento para fins de contratar
diretamente, sem licitao (dispensa), nos casos em que o procedimento obrigatrio.

Essa ltima hiptese refere-se vedao da fragmentao de compras, no intuito de manter o


valor de cada lote adquirido dentro do limite imposto pela lei para fins de viabilizar a dispensa de licitao.
Assim, ao invs de efetuar uma compra programada de determinado material, mediante procedimento
licitatrio, o administrador opta por fragmentar a aquisio em
pequenas compras, para que o valor individual de cada uma delas QUESTO CESPE
esteja abaixo do limite de R$ 8.000,00, valor que encontra-se dentro Em decorrncia do Princpio da
da margem na qual a Administrao pode realizar a contratao direta Economicidade, as compras devem ser
por meio da dispensa de licitao. Tal prtica vedada, conforme as subdivididas na quantidade de parcelas
que forem necessrias para aproveitar
disposies contidas no 2. e no 5., do art. 23 e nos incisos I e II, do as oportunidades do mercado.
art. 24, da Lei n 8.666/93.
Correta
Entretanto, caso exista necessidade (tcnica e econmica) de
diviso do objeto integral em partes menores, cada etapa poder
corresponder a uma licitao distinta, contudo, dever ser preservada a modalidade licitatria que seria
utilizada para contratao do objeto inteiro. Ou seja, h uma diferenciao entre o fracionamento de
contrataes do fracionamento realizado apenas para burlar a obrigatoriedade de licitao nas compras da
Administrao Pblica.

90
Registro de Preos

O registro de preos, no modalidade de licitao, um


procedimento realizado na modalidade concorrncia ou prego ATENO
para fins de registro da proposta vencedora para compras, obras e
Registro de preos NO
servios rotineiros, que ser utilizada em momento futuro quando MODALIDADE DE LICITAO!
houver necessidade de contratao. Nesse caso, o poder pblico
realiza o procedimento licitatrio, contudo, no obrigado a QUESTO ESAF
contratar, o ofertante registrado ter to somente preferncia na A licitao para registro de preos pode
contratao futura. Nos termos do artigo 3 do Decreto n ser realizada na modalidade de prego e
7.892/2013: na modalidade de concorrncia.

Correto
Art. 3 O Sistema de Registro de Preos poder ser adotado nas
seguintes hipteses:
I - quando, pelas caractersticas do bem ou servio, houver necessidade de contrataes frequentes;
II - quando for conveniente a aquisio de bens com previso de entregas parceladas ou contratao de
servios remunerados por unidade de medida ou em regime de tarefa;
III - quando for conveniente a aquisio de bens ou a contratao de servios para atendimento a mais de
um rgo ou entidade, ou a programas de governo; ou
IV - quando, pela natureza do objeto, no for possvel definir previamente o quantitativo a ser demandado
pela Administrao.

Destaca-se que o registro de preos no poder ter validade superior a um ano. Nesse ano, a
proposta vencedora ficar registrada e disposio da Administrao Pblica quando desejar contratar. Na
licitao para registro de preos no necessrio indicar a dotao oramentria para custear a referida
compra, que somente ser exigida para a formalizao do contrato ou outro instrumento hbil.

O registro de preos admite que outra pessoa jurdica ou outro rgo pblico utilize o registro
como carona, isto , outra entidade distinta daquela que
conduziu o procedimento de registro de preos. Contudo, o QUESTO DE PROVA
art. 22 do Decreto n 7.892/2013 estabelece que as
Considerando essa situao hipottica, julgue o
aquisies ou contrataes adicionais a que se refere este seguinte item. A autarquia poder adquirir os
artigo no podero exceder, por rgo ou entidade, a cem por cartuchos e toners de que necessita, utilizando ata
cento dos quantitativos dos itens do instrumento convocatrio de registro de preos gerenciada por determinado
rgo federal, desde que haja anuncia do rgo
e registrados na ata de registro de preos para rgo gerenciador e concordncia do fornecedor
gerenciador e rgos participantes.. beneficirio, no devendo o quantitativo
pretendido exceder a 100% do que esteja
Nesse caso, o instrumento convocatrio dever registrado na ata.
estabelecer o limite de adeses ao registro, que no poder Correto
exceder ao quntuplo do quantitativo de cada item
registrado.

Procedimento da Licitao

Conforme estudado, licitao o procedimento administrativo isonmico no qual a Administrao


seleciona a proposta mais vantajosa, para fins de contratao de obra, servio, da compra de um produto,
locao ou alienao. Desse modo, a lei de licitaes prev uma srie concatenada de atos que estabelecem
fases e etapas desse procedimento que devem ser estudados. De forma resumida as fases da licitao
descritas na legislao e doutrina so: realizao de audincia pblica (contrataes vultuosas e
complexas); publicao do edital ou convite; recebimento da documentao de habilitao e propostas;
habilitao dos licitantes; julgamento das provas; adjudicao e homologao.

FICA A DICA

Destaca-se que nem todos os tipos de licitao apresentam todas as fases citadas. Como consta
no art. 38 da Lei 8.666/93, o procedimento licitatrio tem seu incio na fase interna, na qual haver a
abertura do processo dentro do rgo que vai conduzir a licitao, definio do objeto, justificativa acerca

91
da contratao e a indicao dos recursos para pagamento da despesa. A fase externa, por sua vez, inicia-
se quando a licitao se torna pblica mediante a publicao do edital ou envio da carta convite.

Portanto, so fases do procedimento licitatrio:

Fase Interna/planejamento ou preparatria: nessa fase, a Administrao delimita e determina os


termos e condies do ato convocatrio antes de traz-las ao conhecimento pblico;
Fase Externa ou executria: inicia-se com a publicao do edital ou com a entrega da carta convite
e termina com a contratao do fornecimento do bem, execuo da obra ou prestao do servio.

Em consonncia com esse


entendimento, em relao s modalidades
concorrncia, tomada de preos e convite,
sero adotados, no que couberem, os
seguintes procedimentos: 1 Publicao do
Edital de licitao ou carta-convite; 2
Abertura e anlise dos envelopes contendo
a documentao relativa habilitao; 3
Devoluo dos envelopes contendo as
propostas dos concorrentes inabilitados,
desde que no tenha havido recurso ou
aps sua denegao; 4 Abertura dos
envelopes contendo as propostas dos
concorrentes habilitados, aps a realizao
dos procedimentos inerentes eventuais
recursos interpostos; 5 Exame das
propostas em relao aos requisitos
fixados pelo instrumento convocatrio,
inclusive no que concerne a
admissibilidade do preo ofertado pelos licitantes; 6 Classificao das propostas conforme os requisitos
estabelecidos no instrumento de convocatrio; 7 Homologao do procedimento licitatrio, aps a
realizao dos procedimentos inerentes eventuais recursos interpostos; 8 Adjudicao (Lei n 8.666/93,
art. 38.): declarao do vencedor do certame;9 Assinatura do Contrato;

Os procedimentos inerentes
modalidade prego, por sua vez, diferem dos
atos descritos, so eles:1 Publicao do
Edital;2 Credenciamento dos licitantes
(identificao do representante legal); 3
Entrega dos envelopes (propostas e
documentao de habilitao) pelos licitantes e
da declarao dando cincia de que os mesmos
cumprem plenamente os requisitos de
habilitao; 4 Abertura do envelope das
propostas e a verificao acerca de sua
conformidade com os requisitos estabelecidos
no instrumento convocatrio; 5 Classificao
das propostas de menor preo; 6 Fase de
lances verbais; 7 Exame da documentao de
habilitao do licitante que apresentou a oferta
de menor valor; 8 Adjudicao: declarao do
vencedor; 10 Homologao.

92
Procedimento da Concorrncia

O procedimento concorrncia tem incio na fase interna, em que so realizados os atos


preparatrios da licitao que ir culminar na publicao do edital. Nesta fase, a Administrao Pblica
est se organizando e estruturando o incio do processo. Dentre os atos preparatrios, destaca-se a
exposio de motivos da contratao, a justificativa da necessidade de contratao, designao da
comisso licitante, abertura de processo administrativo licitatrio, elaborao da minuta do Edital e do
contrato e declarao oramentria. Ressalta-se que, caso o rgo j tenha uma comisso de licitao
permanente, basta o mesmo juntar ao procedimento a portaria do rgo que instituiu esta comisso.

Aps a realizao da instruo, o processo enviado para a consultoria jurdica do rgo que
emitir parecer para fins de dar andamento ao procedimento licitatrio ou seu arquivamento.

Audincia pblica

Em contrataes de grande valor, a Administrao Pblica dever realizar uma audincia pblica,
que na prtica uma verdadeira forma de unir possveis interessados para que todos possam opinar acerca
do certame que ser realizado.

Edital

o instrumento convocatrio da licitao e a sua principal funo estabelecer as regras e os


critrios objetivos de escolha que sero utilizados no procedimento, os quais so de observncia
obrigatria, tanto pela Administrao, quanto pelos licitantes. Destaca-se que o aviso contendo o resumo
do Edital dever ser publicado no Dirio Oficial e em jornal de grande circulao, descrevendo as principais
informaes relativas licitao, possibilitando a identificao do objeto licitado, do rgo contratante e as
datas e prazos previstos.

Cumpre ressaltar que, em regra, o edital no ser alterado. Contudo, qualquer eventual
modificao no edital exige divulgao pela mesma forma na qual se deu o texto original, reabrindo-se o
prazo de intervalo mnimo inicialmente estabelecido. Entretanto, quando, inquestionavelmente, a
alterao no acarretar modificaes nas propostas a cargo dos licitantes, o prazo no ser reaberto.

Ressalta-se que qualquer cidado pode impugnar o edital caso


verifique irregularidade, devendo protocolar o pedido at cinco dias ATENO
teis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitao.
Nesse caso, a Administrao dever julgar e responder impugnao Prazos para impugnao ao Edital!
em at trs dias teis. Entretanto, para o licitante o prazo para
impugnao superior, ele ter at o 2 dia til antes da abertura dos envelopes. Destaca-se que a
Administrao Pblica poder, caso verificado irregularidade, de ofcio, determinar a alterao do edital.

FICA A DICA

Na modalidade convite, no haver publicao de edital, o instrumento convocatrio nesse caso


a carta-convite que ser encaminhada aos licitantes e afixada em local pblico na repartio.

93
Habilitao

A habilitao a etapa em que o licitante apresenta Administrao as documentaes que


demonstram que o mesmo atende aos requisitos necessrios para a participao na licitao e execuo
do contrato que ser assinado. Nesse sentido, o licitante deve
demonstrar: a) Habilitao jurdica; b) Habilitao tcnica HABILITAO TCNICA O PONTO
(qualificao tcnica): demonstrar que tecnicamente capaz de MAIS COBRADO

executar o objeto, seja por meio de certides acerca da realizao QUESTO CESPE
de objetos anteriores similares, seja mediante a declarao de que
possui equipe tcnica preparada para realizar o objeto. c) A exigncia de prvia experincia em
servios de natureza similar como requisito
Qualificao econmica financeira: o licitante deve provar para o para demonstrao de qualificao tcnica,
Poder Pblico que possui boas condies financeiras para executar na fase de habilitao em procedimento de
o objeto do Contrato (balano patrimonial, demonstraes licitao, vulnera a isonomia, a
impessoalidade e o julgamento objetivo,
contbeis do ltimo exerccio social, certido negativa de falncia elementos basilares do certame.
e/ou recuperao judicial e garantias). d) O licitante deve comprovar
que se adequa s normas do art. 7, XXXIII da CF/88, ou seja, que no Errado
explora trabalho infantil. e) Comprovar regularidade fiscal: o
licitante deve demonstrar que no possui dbito junto Fazenda Pblica ou, se caso exista um dbito, que
a sua exigibilidade esta suspensa. Nesse sentindo, vale a pena citar a Smula 283 do TCU "para fins de
habitao, a administrao pblica no deve exigir dos licitantes a apresentao da certido de quitao
de obrigaes fiscais, e sim a prova de sua regularidade". f) Demonstrar a regularidade trabalhista
comprovada por meio da certido negativa de dbitos trabalhistas.

Caso a licitao seja na modalidade Prego, a documentao exigida para atender a habilitao
jurdica, qualificao econmico-financeira e regularidade fiscal poder ser substituda pelo registro
cadastral do SICAF ou, em se tratando de rgo ou entidade no abrangido pelo referido Sistema, por
certificado de registro cadastral.

Destaca-se que contra a deciso de inabilitao cabe interposio de recurso, com efeito
suspensivo, no prazo de cinco dias teis da publicao da deciso. Ressalta-se, ainda, em conformidade
com o art. 43 da Lei 8.666/93 5o Ultrapassada a fase de habilitao dos concorrentes (incisos I e II) e
abertas as propostas (inciso III), no cabe desclassific-los por motivo relacionado com a habilitao, salvo
em razo de fatos supervenientes ou s conhecidos aps o julgamento.

FICA A DICA

Caso nenhum licitante seja habilitado, deve-se abrir o prazo de 8 dias teis para complementao
de documentao e diligncias.

Classificao Julgamento das propostas

Aps a habilitao, aqueles que apresentaram a documentao em conformidade com os


requisitos acima, passaro para a fase seguinte. Nessa fase, a Administrao classifica as propostas, em
conformidade com o tipo da licitao (critrio usado para fins de julgamento). Nesse momento, no se fala
em subjetivismo, a Administrao classificar a proposta em conformidade com os requisitos objetivos
estipulados no edital.

A comisso pode desclassificar as propostas entendidas como inexequveis, contrrias s


clusulas do edital e aquelas que no apresentam um valor exato.

Destaca-se que contra a deciso de desclassificao cabe interposio de recurso, com efeito
suspensivo, no prazo de cinco dias teis da publicao da deciso. Caso nenhum licitante seja classificado,
deve-se abrir o prazo de 8 dias teis para complementao de documentao.

Homologao e Adjudicao

94
A homologao o ato administrativo pelo qual a SELECIONANDO O NAMORADO
autoridade responsvel reconhece a licitud e do
procedimento licitatrio. Tal etapa de fundamental Pessoal, vocs se lembram daquele processo
importncia no universo jurdico, pois nesse instante que licitatrio que eu abri para "selecionar um
namorado"? Pois , depois de um longo tempo
a responsabilidade pelos fatos ocorridos no decorrer do habilantando e classificando os licitantes,
procedimento passa a ser compartilhada com o gestor do FINALMENTE eu encontrei a melhor proposta do
rgo. Caso a homologao no seja implementada (a mercado. A eu cheguei para o vencedor toda
autoridade determina a anulao ou revogao), h de se afobada (meninas: no faam isso em casa, dei
muito mole):
abrir prazo para o recurso administrativo, sem efeito - Voc e o vencedor!!!!! Vamos assinar o
suspensivo, podendo a autoridade competente, contrato de namoro! EU TE AMO!!!!!!
motivadamente e presentes razes de interesse pblico,
atribuir ao recurso interposto eficcia suspensiva. - Ah gata....eu ando um pouco confuso...sabe...o
problema no voc...sou eu. Eu no estou
Cumpre ressaltar que possvel a anulao do pronto para namorar.
- O que??!?!? Voc no pode fazer isso. Olha, eu
procedimento licitatrio, caso tiver sido demonstrado um sou a Administrao Pblica aqui, eu posso
vcio de legalidade no procedimento, ou a revogao por anular e revogar esse processo a qualquer
razes de interesse pblico superveniente. A revogao tempo (e sair por ai na balada), agora voc NO
exige a apresentao de justificativa superveniente, haja PODE DESISTIR DE ASSINAR O CONTRATO. No
tem nem 60 dias que voc apresentou a
vista que na exposio de motivos (na fase interna) a proposta. Desse jeito eu terei que aplicar as
Administrao Pblica demonstrou a necessidade da penalidades previstas na Lei 8.666/93! Alis, no
contratao, devendo relatar os motivos que fizeram com seu caso eu vou aplicar as minhas
que a demanda deixasse de existir. penalidades!!!!!! (meninas: quem nunca
conheceu um idiota que participou de todo o
Acerca do tema, cabe ressaltar que em caso de processo licitatrio e no final "deu pra trs", no
mesmo? QUEM NUNCA)
revogao ilcita, ou seja, a revogao que no tenha - Oh princesa, podemos continuar saindo...
respaldo na ocorrncia de fato superveniente, os licitantes -saindo? SAINDO?!?! Voc est
sero indenizados pelos prejuzos comprovados (art. 37, 6 terminantemente bloqueado do meu
da CF/88). Whatsapp, Instagram, Facebook e etc. No
quero te ver nem pintado de ouro! Sabe o que
A adjudicao, por sua vez, o ato pelo qual a eu vou fazer agora?!?!
Administrao atribui ao vencedor do certame o objeto da
Acabo de chamar o 2 colocado para assinar o
licitao. A adjudicao atribui o direito ao vencedor de no contrato e estou indo "passear" na frente desse
preterio e liberao dos demais licitantes. Destaca-se idiota com o meu novo namorado
que caso a administrao no respeite a ordem
classificatria, o adjudicatrio passar a ter o direito PS: tudo BRINCADEIRA, mas essa matria CAI
EM PROVA! Ateno!!!
adquirido de figurar no contrato.

Vale ressaltar que, ao contrrio do que ocorre com


a Administrao, que no obrigada a contratar, o licitante que apresentou a melhor proposta obrigado
a assinar o contrato, sob pena de aplicao de penalidades previstas na Lei 8.666/93, desde que seja
convocado para assinatura do contrato no prazo de 60 dias contados da data de abertura da proposta.
Caso o licitante no tenha interesse em celebrar o contrato aps 60 dias da data de abertura das propostas,
a Administrao ir convocar o segundo colocado no(a) valor/proposta apresentado(a) pelo primeiro
colocado, que tambm no obrigado a celebrar o contrato. O poder pblico ir atuar dessa forma
sucessivamente.

Tomada de Preos

A licitao na modalidade Tomada de Preos, o procedimento o mesmo estudado para a


modalidade concorrncia, contudo, NO H FASE DE HABILITAO, uma vez que os licitantes j se
encontram previamente cadastrados. Desse modo, haver to somente a abertura dos envelopes de
propostas, aps a anlise dos Certificados de Registros Cadastrais apresentados pelos licitantes.

Em virtude dessas regras, essa modalidade se torna a clere quando comparada concorrncia.

95
Convite

O procedimento licitatrio convite um


procedimento mais rpido e simplificado,
tambm segue um procedimento similar ao da
concorrncia, contudo, algumas peculiaridades
devem ser apontadas:a) No h publicao de
edital: a publicidade do convite se d atravs do
envio da carta-convite e afixao do mesmo na
repartio pblica em local visvel; b) o prazo para
recursos no convite de 2 (dois) dias teis;c) caso
todos os licitantes sejam inabilitados ou se todas
as propostas forem desclassificadas, o prazo para
diligncias definido no art. 48, 3 da lei 8.666/93
poder ser reduzido de 8 (oito) dias teis para 3
(trs) dias teis para que os licitantes se adequem
ao edital; d) em relao comisso licitante, se
ficar comprovada a escassez de pessoal no rgo, o procedimento licitatrio poder ser realizado com um
nico servidor pblico, desde que efetivo. e) assim como na tomada de preos, no h fase de habilitao,
haver to somente a abertura dos envelopes de propostas; f) intervalo mnimo de cinco dias teis.

Concurso

Conforme j previamente explicitado, o concurso ter o seu procedimento definido em


regulamento especfico. Destaca-se que o intervalo mnimo no concurso ser de 45 dias, por definio legal,
e que a Comisso Licitante do concurso diferenciada e denominada comisso especial de concurso. A lei
determina que esta comisso seja composta por pessoas idneas e que tenham conhecimento na rea do
trabalho que ser apresentado.

Importante ressaltar que no concurso h a instituio de prmio ou remunerao aos vencedores


do certame.

Leilo

Conforme estudado, a modalidade licitatria Leilo ser conduzida pelo leiloeiro, sendo que o
intervalo mnimo entre a publicao do edital e a realizao do procedimento ser de 15 dias.

PREGO
PROCEDIMENTO LICITATRIO MAIS COBRADO
O procedimento da licitao na modalidade Prego -> PREGO
apresenta inmeras peculiaridades. O prego a modalidade
licitatria realizada pelo Poder Pblico para aquisio de bens
e servios comuns, que so definidos em lei como aqueles cujos padres de desempenho e qualidade
possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. Essa
modalidade ser realizada tendo como critrio de escolha do vencedor o "menor preo", no se admitindo
qualquer outro tipo previamente definido no instrumento convocatrio.

Nessa modalidade de licitao, com o intuito de garantir maior celeridade ao procedimento, temos
a inverso de fases de habilitao e apresentao das propostas comerciais, no qual primeiramente so
classificadas as propostas e, posteriormente, ser implementada a fase de habilitao. Alm disso, a fase
de adjudicao ocorre em momento anterior homologao do certame pela autoridade competente.

#FICA A DICA

96
Conforme Smula do TCU n 257, o uso do prego QUESTO CESPE
nas contrataes de servios comuns de
Dada a tendncia atual de ampliao da utilizao do
engenharia encontra amparo na Lei n prego, os servios de engenharia, desde que
10.520/2002. caracterizveis como servios comuns, podem ser
OA prego poder ser realizado na verso licitados por meio do prego na forma eletrnica.
eletrnica ou presencial; Correto

Fase interna

Trata-se da fase na qual o ente pblico est se preparando para a realizao do procedimento
licitatrio. Nessa fase, sero observados alguns requisitos legais. Vejamos: elaborao do Termo de
Referncia (TR) pelo rgo requisitante, com indicao precisa do objeto a ser licitado (oramento
detalhado), de forma suficiente e clara; apresentao da justificativa da necessidade da contratao;
elaborao do edital, estabelecendo critrios de aceitao das propostas; definio acerca das exigncias
de habilitao, elaborao da minuta do contrato; designao, mediante portaria expedida pela autoridade
do rgo, do pregoeiro e sua equipe de apoio; emisso de parecer jurdico.

Fase externa

Convocao dos interessados por meio de publicao de aviso do edital que, de acordo com o art.
2 da Lei 10.520/02, ser efetuada mediante publicao em dirio oficial do respectivo ente
federado ou, no existindo, em jornal de circulao local e, facultativamente, por meios
eletrnicos e conforme o vulto da licitao, em jornal de grande circulao.
O intervalo fixado para a apresentao das propostas, ser contado a partir da publicao do aviso,
sendo o prazo mnimo de oito dias teis.
No que tange possibilidade de impugnao do instrumento convocatrio, o diploma legal dispe
que, at dois dias teis antes da data fixada para abertura da sesso pblica, qualquer pessoa
poder impugnar o ato convocatrio do prego. Nesses casos, de responsabilidade do pregoeiro
receber, examinar e decidir sobre a impugnao.
Encaminhamento das propostas pelos licitantes com a descrio do objeto ofertado e o preo e,
se for o caso, o respectivo anexo, at a data e hora marcadas para abertura da sesso.
Classificao das propostas de menor preo para
que a disputa se d em sesso pblica. Com efeito, a ATENO para a fase de lances verbais
referida disputa se dar por meio da apresentao,
pelos licitantes selecionados, de lances verbais. A QUESTO CESPE

princpio, passam para a fase de lances verbais o Todos os licitantes podem apresentar lances ao
licitante que apresentou a melhor proposta (menor longo de todo o prego presencial, a despeito da
preo) e todas as outras propostas que no proposta inicial

ultrapassarem 10% em relao ao valor da primeira Errado


classificada. Entretanto, caso no tenham sido
apresentadas 03 propostas dentro dessa margem de 10%, passam para a fase de lances verbais a
melhor proposta e mais 2 (duas) propostas mais bem classificadas, para completar o mnimo de 3
(trs) licitantes. Destaca-se que o prazo de validade das propostas ser de 60 (sessenta) dias, se
outro prazo no estiver fixado no edital.
Habilitao: aps a seleo das propostas, o pregoeiro dever analisar se a proposta selecionada
atende aos requisitos definidos no edital e decidir, em ato motivado, acerca da sua aceitabilidade
ou no. O pregoeiro fara a anlise da documentao de habilitao e, caso o licitante seja
habilitado, o licitante ser declarado vencedor da licitao. Caso no seja admitida a proposta
vencedora, os demais licitantes sero convocados, em ordem de classificao, para negociao
do preo, ou seja, ocorrendo a inabilitao do licitante que apresentou a melhor proposta, o

97
pregoeiro passa a examinar a proposta do segundo colocado e assim sucessivamente, sendo
sempre admitida a negociao do preo ofertado.
Interposio de recursos: aps a declarao oficial do vencedor da licitao, os licitantes podem
manifestar o interesse em recorrer da deciso. Com efeito, na modalidade prego, o prazo para
recurso imediato, no possui efeito suspensivo e ocorre aps a declarao do vencedor, ou seja,
somente ao final da licitao. Portanto, o licitante deve manifestar imediatamente, ao final da
licitao, a inteno de interpor recurso e a lei concede o prazo de 3 (trs) dias para elaborao
e apresentao das razes do recurso, ficando os demais licitantes desde logo intimados para
apresentar contrarrazes em igual nmero de dias.
Adjudicao do objeto ao vencedor da licitao, caso no houver interposio do recurso;
Homologao feita pela autoridade competente do rgo, caso o procedimento no apresente
irregularidades. Caso contrrio, o procedimento dever ser anulado.

FICA A DICA

Lei 10.520/02 Art. 5 vedada a exigncia de: I - garantia de proposta; II - aquisio do edital pelos licitantes, como condio
para participao no certame; e III - pagamento de taxas e emolumentos, salvo os referentes a fornecimento do edital, que no sero
superiores ao custo de sua reproduo grfica, e aos custos de utilizao de recursos de tecnologia da informao, quando for o caso.

Especificidades do Prego Eletrnico

O prego eletrnico realizado em sesso pblica, sem a presena fsica dos licitantes que se
comunicam entre si e com a Administrao Pblica via internet. Trata-se de um sistema moderno que visa
celeridade e desburocratizao da contratao de bens e servios pelo ente estatal.

Para fins de realizao desse procedimento ser exigido o credenciamento no sistema eletrnico
dos licitantes que pretenda participar do certame, da autoridade responsvel pelo rgo que pretende
promover o certame, do pregoeiro e de sua equipe de apoio.

O Decreto Federal n 5.450, de 31 de maio de 2005, estabelece que o credenciamento ser feito
mediante atribuio de chave de identificao e de senha, pessoal e intransfervel, para acesso ao sistema
eletrnico. Desse modo, o uso da senha de acesso pelo licitante de sua responsabilidade exclusiva,
incluindo qualquer transao efetuada diretamente ou por seu representante, no cabendo ao provedor
do sistema ou ao rgo promotor da licitao responsabilidade por eventuais danos decorrentes de uso
indevido da senha, ainda que por terceiros.

O envio das propostas dar-se- exclusivamente por meio do sistema eletrnico conforme definido
no instrumento convocatrio, feita a declarao regularmente, a partir do horrio previsto no instrumento
convocatrio, a sesso pblica, na internet, ser aberta.

Apresentadas as propostas, por meio eletrnico, o pregoeiro far, primeiramente, a classificao,


desclassificando aquelas que no estejam em conformidade com os requisitos estabelecidos no edital. A
desclassificao de proposta ser sempre fundamentada e registrada no sistema, com acompanhamento,
em tempo real, por todos os participantes do certame.

Sendo assim, uma vez classificadas as propostas, o pregoeiro dar incio fase competitiva, na
qual os licitantes podero encaminhar lances sucessivos, exclusivamente por meio do sistema eletrnico.

Destaca-se que a legislao federal supracitada dispe que o licitante somente poder oferecer
lance inferior ao ltimo por ele ofertado e registrado pelo sistema. Ademais, no sero aceitos dois ou
mais lances iguais, prevalecendo aquele que for recebido e registrado primeiro. A etapa de lances
realizada publicamente e, durante a sesso, todos os licitantes sero informados, em tempo real, do valor
do menor lance registrado.

98
Com efeito, encerrada a etapa de lances da sesso pblica, o pregoeiro poder encaminhar, pelo
sistema eletrnico, contraproposta ao licitante que tenha apresentado menor lance, para fins de
negociao do preo.

Regime Diferenciado de Contratao

A Lei n 12.462 de 04/08111 criou uma nova modalidade licitatria denominada Regime
Diferenciado de Contratao RDC que, inicialmente, tinha aplicao exclusiva nas licitaes e Contratos
relacionados realizao dos Jogos Olmpicos e
Paraolmpicos de 2016, da Copa das Confederaes da FIFA ATENO
de 2013 e da Copa do Mundo da FIFA de 2014. Contudo, RDC poder ser utilizado para obras e servios
atualmente, a referida modalidade pode ser utilizada para as de engenharia no mbito do SUS (Sistema
contrataes: obras e servios de engenharia no mbito do nico de Sade);
PAC (Programa de Acelerao do Crescimento); obras e
servios de engenharia no mbito do SUS (Sistema nico de
Sade); obras e servios de engenharia no mbito dos
sistemas pblicos de ensino; obras e servios de engenharia para construo, ampliao e reforma e
administrao de estabelecimentos penais e de unidades de atendimento socioeducativo; obras e
servios de engenharia, relacionadas a melhorias na mobilidade urbana ou ampliao de infraestrutura
logstica;

O RDC tem por objetivos: ampliar a eficincia nas contrataes pblicas e a competitividade entre
os licitantes; promover a troca de experincias e tecnologias em busca da melhor relao entre custo e
benefcio para o setor pblico; incentivar a inovao tecnolgica; e assegurar tratamento isonmico entre
os licitantes e a seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica.

Contrataes Diretas: Licitao Dispensada, Dispensvel e Inexigvel

O ordenamento jurdico impe a realizao do procedimento licitatrio prvio celebrao de


Contratos Administrativos. Entretanto, excepcionalmente o direito brasileiro prev situaes em que a
licitao no ser feita, ocorrendo a contratao direta mediante dispensa ou inexigibilidade.

Dispensa de Licitao

A dispensa de licitao refere-se s hipteses em que os Contratos administrativos so celebrados


diretamente pela Administrao Pblica, sem a realizao da licitao prvia. Na dispensa, verifica-se a
possibilidade de competio que justifique a realizao da licitao, contudo, a legislao admite a dispensa.
Portanto, a dispensa de licitao caracteriza-se pela circunstncia em que, em tese, o procedimento poderia
ser realizado, contudo, em razo da particularidade do caso, o legislador decidiu no tornar obrigatrio. A
Lei n 8.666/93 estabeleceu, nos artigos 17 (dispensada) e 24 (dispensvel), de forma exaustiva, as
hipteses de dispensa de licitao.

#FICA A DICA ATENO!!

As hipteses de dispensa de licitao no se aplicam aos contratos de concesses e permisses


de servio pblico.

INEXIGIBILIDADE DE LICITAO

A inexigibilidade de licitao refere-se s situaes em que a


MACETE
concorrncia invivel, ou seja, situaes em que invivel a
competio entre os licitantes. O art. 25, da Lei n. 8.666/93, descreve INxigibilidade ocorre quando
algumas hipteses (rol exemplificativo) de inexigibilidade de licitao. INvivel a concorrncia entre
So eles: licitantes!

99
1. Aquisio de materiais, equipamentos ou gneros que somente possam ser
fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial
exclusivo.
DESPENCA
2. Contratao de servio tcnico de natureza singular, com profissionais ou EM PROVA!
TEM QUE
empresa de notria especializao. DECORAR

3. Contratao de profissional do setor artstico, diretamente


ou atravs de empresrio exclusivo, consagrado pela ATENO
crtica ou pela opinio pblica
O ROL
Cabe ressaltar que vedada a inexigibilidade para EXEMPLIFICATIVO
contrataes de servios de publicidade e divulgao, ainda
ISSO CAI!
que sejam considerados singulares e especializados. Ademais,
ao contrrio dos casos de dispensa de licitao em que a lei DIFERENCIAO ENTRE LICITAO DESERTA E
definiu taxativamente as situaes possveis, as situaes de LICITAO FRACASSADA.
inexigibilidade citados na referida norma so
MACETE
EXEMPLIFICATIVOS. Portanto, outras situaes, alm
daquelas previstas na lei, em que esteja caracterizada a Imaginem um deserto...NO TEM NINGUM NO
inviabilidade de competio ou inexistncia de mercado DESERTO, completamente vazio....assim como a
licitao deserta. No momento em que o poder
concorrencial, podem ser realizadas diretamente atravs da
pblico deseja contratar um produto/servio e
inexigibilidade de licitao. ningum aparece, estamos quase diante de um
deserto. Certo ou Errado? CERTO.
Cumpre ressaltar que tanto a dispensa quanto a
inexigibilidade so hipteses de contratao direta, ou seja, A Licitao Deserta aquela na qual nenhum
contratao em que no haver licitao prvia. Entretanto, licitante interessado comparece ou aquela
situao de ausncia de interessados na
em ambas as situaes deve ser instaurado um processo licitao. Neste caso, torna-se DISPENSVEL o
administrativo simplificado e motivado, sendo necessrio que procedimento. Ou seja, a Administrao pode
o gestor apresente justificativa para a no realizao do contratar diretamente, desde que demonstre
procedimento licitatrio, razes e estimativa do preo, motivadamente existir prejuzo na realizao de
uma nova licitao e desde que sejam mantidas
sendo que esse procedimento ser enviado para a todas as condies preestabelecidas no edital
autoridade mxima do rgo. (afinal, estamos falando de um deserto.
Ningum apareceu, e no interessante
Licitao Fracassada e Licitao Deserta instaurar um novo processo licitatrio em razo
dos prejuzos citados). Se ningum est
Licitao deserta refere-se situao em que interessado, ser que seria uma boa ideia
instaurar um novo processo licitatrio?
nenhum interessado apresenta proposta. Nesse caso, a -"Professora isso um verdadeiro FRACASSO,
administrao poder realizar a contratao direta por n?"
dispensa de licitao, se a licitao no puder ser repetida sem -NO NO! Isso apenas um deserto.
prejuzo ao poder pblico. A licitao fracassada, por sua vez,
A Licitao Fracassada, por sua vez, ocorre
refere-se situao em que comparecem interessados, quando nenhum proponente selecionado em
contudo, nenhum atende s especificaes do Edital e decorrncia de inabilitao ou desclassificao
necessidades da Administrao. Nesse caso, ser aberto o das propostas. Ou seja, todos os licitantes que
prazo de 08 dias teis para apresentao de documentao participaram do procedimento no
apresentaram a documentao necessria, ou
complementar ou, se for o caso, de outras propostas. foram desclassificados. Na boa pessoal, ISSO SIM
Destaca-se que, conforme Orientao Normativa n UM FRACASSO. No ? O licitante at
12/2009 da AGU, no se dispensa licitao, com fundamento tentou....mas fracassou!
nos incisos V e VII do art. 24 da Lei n 8.666, de 1993, caso a Nos processos de licitao que apresentarem
estas situaes, aplica-se o disposto no artigo 48,
licitao fracassada ou deserta tenha sido realizada na 3, da lei 8.666/93: Quando todos os licitantes
modalidade convite. forem inabilitados ou todas as propostas forem
desclassificadas, a administrao poder fixar
Tratamento diferenciado para microempresa/empresa de aos licitantes o prazo de oito dias teis para a
apresentao de nova documentao ou de
pequeno porte outras propostas escoimadas das causas
referidas neste artigo, facultada, no caso de
A Lei complementar n 123 apresentou inovaes no convite, a reduo deste prazo para trs dias
que tange ao tratamento diferenciado nas licitaes pblicas teis."

100
conferido microempresa e empresa de pequeno porte em relao a fase de habilitao e julgamento das
propostas, assegurando vantagens peculiares aos proponentes que se enquadrarem em uma dessas
condies. Essas vantagens podem ser sintetizadas nos seguintes pontos:

Regularidade fiscal: a regularidade fiscal dessas empresas ser exigida somente para efeito de
assinatura do contrato, sendo que, ao final do procedimento licitatrio, a empresa ter 5 (cinco)
dias teis para a regularizao. Caso no ocorra a regularizao, haver decadncia do direito
contratao, facultada a convocao do licitante remanescente ou revogao do certame;
Empate entre as propostas apresentadas: no caso de empate entre as propostas apresentadas
pelos licitantes, haver preferncia no desempate para as microempresas e empresas de
pequeno porte, no caso de apresentao de proposta da microempresa ou empresa de pequeno
porte de valor igual ou at 10% superior melhor classificada ser considerado empate, ou seja,
ainda que a proposta da microempresa seja em valor superior dos demais licitantes (at 10%
superior) considera-se empate. No caso da modalidade Prego, a proposta da Microempresa ou
Empresa de Pequeno Porte de valor igual ou at 5% superior a melhor classificada configurar o
empate. Nesse caso, a Administrao Pblica entrar em contato com a empresa de pequeno
porte que ter, ento, a possibilidade de apresentar uma proposta de preo inferior ao da
vencedora.

QUADRO RESUMO
Tipos de Licitao (Art. 46)
O licitante vencedor ser aquele que apresentar o menor preo Menor preo
Avaliao da tcnica da proposta Melhor tcnica
Mdia ponderada entre a melhor tcnica e o menor preo Tcnica e preo
Maior preo pago pelo licitante Maior lance ou oferta
Peculiaridades Modalidades de licitao
Critrio Entre quaisquer interessados que possurem os requisitos exigidos no edital. Concorrncia
quantita
Entre:
tivo
1. Cadastrados no CRC;
2. Cumprirem os requisitos do cadastro at 3 dias antes da abertura da proposta.
Tomada de preos

Entre:
3. Mnimo de 3 convidados cadastrados ou no;
4. No convidado: cadastro no CRC + interesse em participar at 24h antes da
Convite
abertura da proposta.

Critrio Escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, com pagamento de prmio ou


Concurso
qualitati remunerao.
vo Venda de bens mveis e imveis apreendidos, penhorados ou adquiridos por dao
Leilo
em pagamento.
Aquisio de bens e servios comuns. Prego
Obras e servios de engenharia do PAC, SUS, entre outros. Regime Diferenciado de Contratao
RDC

Hipteses de Contratao Direta

Inexigibilidade Dispensa
Concorrncia invivel Dispensa Legal
Rol exemplificativo: art. 25 da Lei 8.666/93 Rol: art. 17 e 24 da Lei 8.666/93

101
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Nesse captulo, as clusulas exorbitantes e o contrato de concesso so os pontos mais cobrados nas
provas de Concurso Pblico.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Durao dos contratos

Equilbrio econmico financeiro

Clusulas exorbitantes

Conceito e Caractersticas

0 10 20 30 40 50 60

Conceito e Caractersticas Clusulas exorbitantes


Equilbrio econmico financeiro Durao dos contratos

CONTRATOS EM ESPCIE
35
30
25
20
15
10
5
0
Contrato de Obra Contrato de concesso e PPP Contrato de prestao de
permisso servio pblico

CONTRATOS EM ESPCIE

OBS: Os contratos de PPP sero estudados no captulo de servios pblicos

102
O art. 2, pargrafo nico, da Lei 8.666/1993, define o
contrato administrativo como todo e qualquer ajuste entre rgos QUESTO CESPE
ou entidades da Administrao Pblica e particulares, em que haja Somente nos casos previstos em lei
um acordo de vontades para a formao de vnculo e a estipulao poder haver a prestao gratuita de
de obrigaes recprocas, seja qual for a denominao utilizada. servios ao poder pblico.
Portanto, o contrato administrativo o ajuste que a Administrao Correta
Pblica celebra com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas,
para fins de alcanar o interesse pblico em conformidade com as
regras estabelecidas pelo Regime Jurdico de Direito Pblico. Destaca-se que, conforme o art. 4 da Lei
8112/90, proibida a prestao de servios gratuitos, salvo os casos previstos em lei.

Em regra, o contrato administrativo ser celebrado pelo Estado fazendo uso de sua posio de
superioridade frente ao particular, que decorre do Princpio da Supremacia do Interesse Pblico frente o
privado, que estabelece as prerrogativas e poderes excepcionais de Estado. Contudo, no mbito dos
contratos administrativos o poder pblico poder fazer uso das denominadas clusulas exorbitantes que
conferem ao Estado prerrogativas anmalas, poderes que o particular no possui. So exemplos de
clusulas exorbitantes a possibilidade de:

alterao unilateral do contrato pela Administrao, de modo a adequ-lo ao interesse pblico;

resciso unilateral do contrato pela Administrao em virtude do inadimplemento do particular


contratado ou em razo de interesse pblico superveniente;

aplicao de penalidades ao contratado em razo do descumprimento contratual, desde que


expressamente previstas em lei;

fiscalizao e controle da execuo do contrato;

ocupao temporria dos bens do contratado, com o fito de evitar a descontinuidade do servio
prestado.

Contrato Administrativo X Contrato da Administrao

Todo contrato administrativo um contrato celebrado com a Administrao, todavia, esses conceitos
no se confundem. O termo contrato da administrao pode ser conceituado como todo negcio jurdico
no qual o Poder Pblico figura como parte, sendo este um contrato administrativo ou contrato civil.
Portanto, devemos destacar que a Administrao Pblica pode celebrar contratos administrativos e
contratos que sero regidos pelo Direito Privado. Desse modo, em sntese:

Contratos Administrativos: referem-se aos contratos regidos pelo Direito Pblico, nos quais a
Administrao ir gozar de suas prerrogativas pblicas e poderes excepcionais (clusulas
exorbitantes).
Contratos Civis: referem-se aos ajustes celebrados pelo poder pblico em que a Administrao
Pblica e o particular encontram-se em p de igualdade. Portanto, esses contratos so regidos
predominantemente pelo direito privado.
Contudo, frise-se que o art. 62, 3, I, da Lei 8.666/1993 admite a aplicao das clusulas
exorbitantes, no que couber, aos contratos privados celebrados Administrao. Alm disso, cumpre
destacar que mesmo nos contratos administrativos, a aplicao subsidiria do Direito Privado se faz
necessria, uma vez que na teoria geral dos contratos que os contratos administrativos encontram seus
elementos essenciais. Como exemplo disso, pode-se citar a bilateralidade dos contratos e a comutatividade.

Competncia para legislar acerca dos contratos administrativos

Em conformidade com o artigo 22, XXVII da Constituio Federal, compete privativamente Unio
editar normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos.

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Entretanto, destaca-se que compete s demais entidades federativas a expedio de regras
especficas e complementares legislao federal. Contudo, devemos destacar que a legislao
suplementar editada pelos Estados, Distrito Federal e Municpios, no poder confrontar-se com a
legislao editada pela Unio, nem criar novas modalidades licitatrias ou estender as hipteses de
inexigibilidade e dispensa previstas na Lei 8.666/93.

Contratos e Convnios

Ao estudarmos o tema contratos administrativos, mostra-se oportuno destacar a diferenciao


existente entre contratos e convnios. Conforme estudado, os contratos so ajustes celebrados entre
partes que possuem interesses contrapostos, como o contrato de compra e venda celebrado pela
Administrao no qual o poder pblico almeja receber determinada mercadoria e o particular contratado,
por sua vez, almeja o lucro. Os convnios, em outra medida, referem-se aos acordos firmados
pela Administrao nos quais ambas as partes do ajuste possuem interesses congruentes, ou
seja, nesse caso no h contraposio de interesse.

Desse modo, e em razo da equivalncia de interesses, a assinatura do instrumento de convnio


no carece de realizao de licitao prvia, e este instrumento recorrentemente utilizado para fins de
estabelecimento de parceria/vnculo com entidades do Terceiro Setor.

Formalizao dos contratos administrativos


ATENO ISSO CAI! MUITO
O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de COBRADO
contrataes que exigem a utilizao das modalidades licitatrias
- Contrato verbal de at R$4.000,00
concorrncia e tomada de preos, bem como nas dispensas e - Instrumento de contrato
inexigibilidades cujos valores contratuais estejam compreendidos obrigatrio: concorrncia ou tomada
dentro desse limite. Nas demais modalidades, o contrato facultativo e de preos;
a Administrao pode substitu-lo por outros instrumentos hbeis como QUESTO CESPE
uma carta contrato, nota de empenho, autorizao de compra ou
ordem de execuo de servio. Os contratos administrativos
submetem-se ao princpio do
A obrigatoriedade do instrumento de contrato decorre do formalismo, razo pela qual
obrigatrio que sejam formalizados
valor do contrato, razo pela qual esse instrumento exigido mesmo mediante instrumento de contrato,
quando no tenha sido realizado procedimento de concorrncia ou sendo vedada a formalizao por meio
tomada de preos, nos casos de contratao direta (dispensa ou de qualquer outro instrumento.
inexigibilidade). Portanto, se o valor do contrato estiver dentro dos Errado
limites para os quais exigida uma destas duas modalidades de
licitao, o instrumento de contrato ser imprescindvel.

O contrato administrativo tem como regra a forma escrita, entretanto, h uma exceo a essa
regra autorizando a celebrao de um contrato verbal para pequenas compras de pronto pagamento,
feitas em regime de adiantamento no valor de at R$4.000.

Caractersticas dos Contratos Administrativos

Ao estudar esse tema, importante ressaltar as caractersticas e peculiaridades dos contratos, so


elas:

Comutativo: o contrato administrativo um ajuste comutativo, ou seja, a prestao e a contraprestao


das partes so previamente determinadas. Ao contrrio do que ocorre em alguns contratos regidos pelo
Direito Civil, os contratos administrativos no podero prever uma obrigao indeterminada para uma das
partes h uma equivalncia de obrigaes.

Consensual: no contrato consensual o simples ajustamento de vontade das partes apto a gerar os efeitos
prprios ao negcio jurdico. Ao contrrio sensu, o contrato de compra e venda de bem mvel, por
exemplo, torna-se perfeito com a tradio (entrega desse bem para a outra parte).

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Contrato de Adeso: o contrato administrativo , em regra, um contrato de adeso que no admite a
discusso de clusulas contratuais entre as partes. Nos contratos administrativos, em regra, as clusulas
so predeterminadas pelo Poder Pblico, cabendo ao particular aderir ou no integralidade do contrato.

Oneroso: o nus do contrato administrativo repartido entre as partes contratantes, de forma que seja
estabelecido um razovel equilbrio entre prestao e contraprestao correspondente.

Sinalagmtico ou bilateral: o contrato impe obrigaes recprocas e simultneas s partes contratantes.


Assim, o adimplemento de uma prestao implica, necessariamente, em uma contraprestao pela
Administrao Pblica.

Personalssimo: os contratos so personalssimos, ou seja, somente a pessoa jurdica ou fsica


selecionada poder prestar o servio/fornecer a mercadoria contratada. Portanto, o contrato ser
celebrado com o particular vencedor do procedimento licitatrio e, por essa razo, a possibilidade
de subcontratao est adstrita subcontratao parcial (contratao de outra empresa pela empresa
contratada para exeucutar parte do objeto do contrato) e essa possibilidade dever estar prevista no
edital e no contrato. Ademais, haja vista que o contrato administrativo um vnculo personalssimo, a
falncia, a insolvncia civil e o falecimento do contratado so formas de extino contratual.

Formal: a formalidade contratual refere-se previso da forma do contrato determinada em lei,


indispensvel validade do contrato. O contrato administrativo no possui forma livre, deve seguir a forma
estabelecida em lei e em regulamento e, EM REGRA, ser escrito. Entretanto, no caso de pequenas compras
de pronto pagamento, feitas em regime de adiantamento, admite-se o contrato administrativo verbal,
sendo este considerado para compras at R$4.000,00.

Publicao do Contrato

Nos termos do pargrafo nico do art. 61 da Lei 8.666, a Administrao deve publicar o resumo ou
extrato do contrato, in verbis:
A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que
condio indispensvel para sua eficcia, ser providenciada pela Administrao at o quinto dia til do ms
seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu
valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei.

Portanto, a publicao requisito indispensvel eficcia do contrato administrativo, em


observncia ao Princpio da Publicidade.

Regime Jurdico Administrativo

Os contratos administrativos encontram-se sujeitos ao Regime Jurdico de Direito Administrativo,


contudo, aplicam-se a esses, subsidiariamente, as regras de Direito Privado.

Desigualdade entre as partes: no contrato administrativo, as partes no se encontram em posio de


igualdade, haja vista que a Administrao Pblica ocupa uma posio de superioridade ao fazer uso das
clusulas exorbitantes que conferem poderes especiais ao ente estatal.

Mutabilidade nos contratos administrativos: nos contratos administrativos, existe a possibilidade de


modificao unilateral das clusulas do contrato pelo poder pblico. Entretanto, destaca-se que a
remunerao do particular nunca pode estar sujeita a essa alterao unilateral.

Clusulas exorbitantes: os contratos administrativos contam com as denominadas clusulas exorbitantes


que conferem poderes especiais para a Administrao.

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Diferenas em relao aos Contratos Privados

Analisando as caractersticas dos contratos administrativos, verifica-se que os mesmos se diferem


dos contratos privados em vrios aspectos, so eles:

1 Nos contratos administrativos h uma desigualdade entre as partes, que decorre do Princpio da
Supremacia do Interesse Pblico frente ao Privado, sendo que a mxima buscada pelo Poder Pblico ao
assinar o contrato o interesse da coletividade. Alm disso, as clusulas contratuais gozam de presuno
relativa de legitimidade, ou seja, presumem-se legtimas at que se prove o contrrio.

2 Nos contratos administrativos as regras que decorrem do Regime Jurdico de Direito Pblico so
aplicveis ainda que no estejam escritas no instrumento contratual. Tais regras so as denominadas
clusulas exorbitantes, tm previso legal na Lei 8.666/93 e no podem ser consideradas abusivas, visto
que nos contratos administrativos, as regras so fixadas unilateralmente pela administrao (contrato de
adeso).

Clusulas Exorbitantes

Alterao unilateral do objeto: Conforme estudado, a


Administrao pode realizar a modificao unilateral do contrato PONTOS IMPORTANTES

para melhor adequao s finalidades de interesse pblico. As LIMITES DAS ALTERAES


modificaes podem se dar em razo de alteraes do projeto ou QUALITATIVAS:
em razo de acrscimo ou diminuio da quantidade inicialmente
Contratos administrativos:
comprada. Acrscimo de 25% e decrscimo de 25%
no quantitativo inicial.
Portanto, a alterao qualitativa refere-se s modificaes
Contratos de reforma:
do projeto ou das suas especificaes para melhor adequao Acrscimo de 50% e decrscimo de 25%
tcnica aos seus objetivos desde que no haja total no quantitativo inicial.
descaracterizao do objeto.
QUESTO CESPE
Alm disso, as alteraes quantitativas so possveis em O aumento quantitativo dos servios no
razo do acrscimo ou diminuio da quantidade do objeto que momento da prorrogao do prazo
deve observar o limite de at 25% para compras de produtos e contratual no est limitado aos 25% do
valor atualizado do contrato, desde que
servios, e at 50% de acrscimo para o caso de contratos de configurada a obteno de preos e
reforma (acrscimo e diminuio). Entretanto, destaca-se que se condies mais vantajosas para a
admite a diminuio do quantitativo inicialmente comprado alm administrao.
desses limites se houver consenso entre as partes contratantes, mas Errado
o acrscimo alm dos limites est proibido em qualquer hiptese.
Devemos ressaltar que qualquer alterao deve respeitar o
reequilbrio econmico-financeiro do contrato.

Em suma:
Alterao qualitativa (art. 65, I): a Administrao Pblica poder alterar unilateralmente o
contrato no que tange s caractersticas do projeto no sentido de promover adequaes tcnicas
necessrias.
Contudo, no possvel que a Administrao altere o objeto inicialmente contratado, pois tal fato
consistiria em fraude ao procedimento licitatrio (vinculao ao instrumento convocatrio).

Alterao unilateral quantitativa (art. 65, II): refere-se prerrogativa quanto alterao do
quantitativa do objeto inicialmente contratado (estudado acima).

Alm disso, as alteraes devem ser realizada em observncia preservao do equilbrio


econmico-financeiro do contrato, ou seja, deve-se primar pela manuteno da margem de lucro prevista
inicialmente. Portanto, no caso de aumento do quantitativo inicialmente comprado, a Administrao
dever, necessariamente, efetuar um pagamento maior pela mercadoria na mesma proporo pactuada.

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Cumpre ressaltar que caso o contratado, poca da alterao quantitativa que visa reduzir o
quantitativo inicialmente comprado, comprove que j comprou todo o material necessrio para fins de
cumprimento do ajuste inicialmente previsto no contrato, o particular dever ser indenizado pela
Administrao, de acordo com o valor apresentado na nota fiscal.

TRADUO JURDICA

Como assim?

A Administrao celebrou um contrato com uma empresa para fins de aquisio de 1.000 bolas de
futebol por R$2.000,00, ou seja, cada bola de futebol foi vendida a R$2,00. Entretanto, o Poder Pblico
verificou a necessidade de comprar um quantitativo ainda maior de bolas de futebol, 1.250 bolas mais
precisamente. possvel? SIM. Esse acrscimo encontra-se dentro da margem de 25% estudada.
Entretanto, haja vista que o quantitativo se tornou maior, o valor a ser pago empresa tambm dever ser
maior, respeitando a proporo de R$2,00 por cada bola de futebol. Portanto, o valor a ser pago pelo ente
estatal ser de R$2.500,00 (1.250 x R$2,00).

Por fim, ressalte-se que, excepcionalmente, segundo entendimento do Tribunal de Contas da


Unio, possvel que os limites e percentuais aqui mencionados sejam ultrapassados, caso ocorram fatos
supervenientes que impliquem em dificuldades imprevisveis ou no previstas por ocasio da contratao
inicial.

Garantia

A Administrao poder exigir que o particular contratado oferea garantia referente execuo
do contrato, desde que tal exigncia conste do instrumento convocatrio, no podendo ser superior a 5%
do valor do contrato, salvo na hiptese de contrataes de grande vulto, com alta complexidade tcnica e
riscos financeiros considerveis, quando a garantia pode ser de at 10% do valor do contrato.

As garantias podem ser prestadas da seguinte forma:

Cauo em dinheiro;
Ttulos da dvida pblica;
Seguro-garantia;
Fiana bancria.

Destaca-se que quem define a FORMA da prestao da garantia o particular contratado, em


respeito s modalidades descritas acima, lembrando que a referida garantia prestada pelo contratado ser
restituda ou liberada aps a execuo do contrato (art. 56 e pargrafos da Lei 8.666/1993). Contudo, o
valor da garantia ser definido pela Administrao Pblica, no limite mximo de 5% do valor do contrato
(salvo contratos de grande vulto), sendo que, em observncia a esse limite, o Poder Pblico deve,
discricionariamente, dispor acerca do percentual a ser exigido em cada contratao especfica.

Resciso Unilateral

A Administrao Pblica possui a prerrogativa de rescindir unilateralmente o contrato


administrativo, sem a necessidade de propositura de ao judicial (art. 58, II, da Lei 8.666/1993), nas
seguintes situaes descritas abaixo:

Interesse pblico superveniente devidamente justificado;


Inadimplemento do particular contratado.
Destaca-se que, no caso de resciso unilateral motivada por razes de interesse pblico, a
Administrao dever indenizar o particular caso este houver sofrido o dano comprovado. A Lei 8.666/93
dispe que, alm do ressarcimento dos prejuzos comprovados, o particular contratado ter direito
devoluo da garantia prestada, aos pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso
e ao pagamento do custo da desmobilizao das atividades realizadas.

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No que se refere ao pagamento dos lucros cessantes, a doutrina divergente. Todavia, prevalece
o entendimento de que tais verbas tambm so devidas no caso de resciso contratual por razes interesse
pblico superveniente.

No que tange segunda hiptese de resciso unilateral de inadimplemento do contratado,


entende-se que caber indenizao Administrao Pblica pelos danos causados pelo contratado em
virtude do inadimplemento. De fato, em caso de inadimplemento do particular contratado, o Poder Pblico
dever assumir imediatamente o objeto do contrato, no estado e no local em que se encontrar ocupando,
instalaes, equipamentos, material e pessoal empregado na execuo do contrato, necessrios sua
continuidade.

FICA A DICA

O contratado no possui a prerrogativa de impor a resciso unilateral do contrato ao Poder Pblico


(art. 79, II e III, da Lei 8.666/93). Ou seja, para que o particular possa pleitear a resciso contratual, o mesmo
deve recorrer ao Poder Judicirio.

A resciso unilateral clusula exorbitante e s se aplica


QUESTO ESAF
Administrao Pblica. Convm destacar que os casos de resciso
contratual sero formalmente motivados nos autos do processo e A resciso do contrato administrativo
ser assegurado o contraditrio e a ampla defesa ao particular deve ser sempre motivada, devendo-se
assegurar ao particular contratado a
contratado. Em outra medida, o contratado ter que suportar o ampla defesa e o contraditrio.
inadimplemento da Administrao por at 90 dias, sem que isso
justifique a paralisao do contrato. Extrapolado esse prazo, lcita a Correto
suspenso da execuo do contrato.
Portanto, se caso o ente estatal encontrar-se inadimplente por mais de 90 dias, o particular
poder SUSPENDER A EXECUO do contrato, conforme disposio do art. 78, XV da Lei 8666/93:
Art. 78, XV. O atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes
de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de
calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de
optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao;

Fiscalizao da Execuo do Contrato

A Administrao Pblica tem o poder-dever de fiscalizar a correta execuo do contrato (art. 58,
III, da Lei 8.666/1993) pelo particular.

Na forma do art. 67 da Lei 8.666/1993, a execuo do contrato deve ser:

acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao


especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para IMPORTANTE
assisti-lo e subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio.

A Administrao designar representante a quem incumbir a funo de


realizar anotaes, em registro prprio, de todas as ocorrncias relacionadas
execuo do contrato e, em caso de eventuais faltas ou defeitos na prestao do
servio, determinar o que for preciso para fins de regularizao. ATENO!
ESSE ASPECTO
Ademais, o contratado dever manter preposto, aceito pela VEM SENDO
MUITO
Administrao, no local da obra ou servio, para represent-lo durante a execuo COBRADO EM
do contrato. Convm destacar que a fiscalizao da execuo do contrato pela PROVA
Administrao no exime o particular contratado de sua responsabilidade em face VEJAM OS
PONTOS EM
de eventuais danos causados dolosa ou culposamente Administrao ou a NEGRITO
terceiros.
No caso em que a Administrao se omitir do dever de fiscalizar o contrato,
o Estado poder responder por omisso em caso de eventuais danos causados pela empresa.

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FICA A DICA QUESTO CESPE

Considere que determinada autarquia tenha


O art. 71, 1 da Lei 8.666/93 estabelece que o Estado
contratado empresa prestadora de servios
no responde solidariamente pelos dbitos trabalhistas da terceirizados de faxina e tenha sido
empresa contratada, mas to somente pelos dbitos comprovado, em juzo, que no foram adotadas
previdencirios. as medidas cabveis para se fiscalizar a
execuo do contrato. Considere, ainda, que a
empresa que terceiriza os servios tenha
Art. 71. O contratado responsvel pelos encargos deixado de honrar seus compromissos
trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais trabalhistas com os empregados. Nesse caso, a
resultantes da execuo do contrato. autarquia deve responder, subsidiariamente,
pelo pagamento das verbas laborais.
1o A inadimplncia do contratado, com referncia aos
Correto
encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere
Administrao Pblica a responsabilidade por seu
pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras
e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis.

2o A Administrao Pblica responde solidariamente com o contratado pelos encargos


previdencirios resultantes da execuo do contrato, nos termos do art. 31 da Lei n 8.212, de 24
de julho de 1991. (Redao dada pela Lei n 9.032, de 1995)

No entanto, em 2011, o STF, em sede de controle concentrado, declarou constitucional o artigo


art. 71, 1 da Lei de Licitaes, estabelecendo que a responsabilidade subsidiria da Administrao pelo
dbito trabalhista s seria pago se fosse demonstrado que houve culpa ou omisso no dever de fiscalizao
do Estado.

Ocupao Temporria de Bens

Em atendimento ao Princpio da Continuidade do Servio Pblico, nas hipteses de necessidade


de apurao administrativa de faltas contratuais cometidas pelo particular contratado ou de resciso
unilateral, o Estado pode/deve ocupar temporariamente os bens da empresa contratada com o fito de
evitar a cessao daquela atividade.

TRADUO JURDICA

Como assim?

Na situao em que os funcionrios de uma concessionria de transporte pblico coletivo


deflagrarem greve, o Poder Pblico poder ocupar os nibus da empresa e utiliz-los para prestar
diretamente esse servio, com o fito de evitar maiores transtornos coletividade.

Aplicao de Penalidades

A Administrao pode, ainda, aplicar penalidades aos particulares contratados em decorrncia


de descumprimento do contrato, independentemente da interveno do Poder Judicirio. Contudo, a
aplicao de qualquer sano deve ser precedida de processo administrativo, no qual ser assegurado o
direito ao contraditrio e a ampla defesa.

Nos termos do art. 141, II, da Lei n 8.112/90:


Art. 141. As penalidades disciplinares sero aplicadas:
I - pelo presidente da Repblica, pelos presidentes das casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e
pelo Procurador-Geral da Repblica, quando se tratar de demisso e cassao de aposentadoria ou
disponibilidade de servidor vinculado ao respectivo Poder, rgo, ou entidade;
II pelas autoridades administrativas de hierarquia imediatamente inferior quelas mencionadas no inciso
anterior quando se tratar de suspenso superior a 30 (trinta) dias;
III - pelo chefe da repartio e outras autoridades na forma dos respectivos regimentos ou regulamentos, nos
casos de advertncia ou de suspenso de at 30 (trinta) dias;
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IV - pela autoridade que houver feito a nomeao, quando se tratar de destituio de cargo em comisso.

As punies sero aplicadas em consonncia com o Princpio da Proporcionalidade, de sorte que


vedada a imposio de penalidade mais intensa do que a necessria.

Nos termos do caput do art.87 da Lei n 8.666:


Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder,
garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes:
I advertncia;
DECORAR -
II multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; ASSUNTO
III suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de RECORRENTE
contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV NAS PROVAS
declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica
enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja
promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade,
que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos
prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no
inciso anterior.

FICA A DICA

No se afigura legtima, todavia, por falta de previso legal, a reteno do pagamento do servio
prestado, pela circunstncia de a empresa contratada no atender a notificao para comprovar sua
regularidade fiscal, situao que poderia dar ensejo suspenso ou resciso contratual (AMS
1999.38.00.014985-8 /MG, Rel. Desembargador Federal Daniel Paes Ribeiro, Sexta Turma, DJ 10/03/2003.).

Cabe ressaltar que a multa tem carter de sano e, portanto, no se confunde com o
ressarcimento por prejuzo. Destaca-se que a sano pecuniria pode ser aplicada isolada ou
cumulativamente com outras penalidades. Lembrando que:

a suspenso do direito de participar de licitaes e de contratar com o Poder Pblico tem validade
apenas em relao ao ente federativo que aplicou a penalidade.

A declarao de inidoneidade implica a proibio de licitar ou contratar com a Administrao


Pblica em geral, enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja
promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade. S haver
reabilitao caso o particular declarado inidneo ressarcir a Administrao pelos prejuzos
resultantes.

Essas penalidades tm efeitos ex nunc (no retroagem), de sorte que a aplicao das mesmas,
no tem o condo de rescindir automaticamente os contratos aperfeioados e em curso de execuo.

Equilbrio Econmico-Financeiro do contrato

A equao econmico-financeira dos contratos definida no momento da apresentao da


proposta (e no da assinatura do contrato) e leva em considerao os encargos do contratado e o valor a
ser pago pela Administrao. Ou seja, refere-se margem de lucro do particular contratado, devendo esta
ser preservada durante toda a execuo.

Portanto, na hiptese de aumento de custos contratuais, em virtude de situaes no imputadas


ao contratado, o Poder Pblico dever majorar o valor a ser pago pela execuo do contrato ao contratado
em observncia manuteno do equilbrio econmico-financeiro.

Nesse sentido, em ateno a essa garantia, sero realizados o reajuste, reviso, atualizao
financeira e a repactuao, descritos a seguir:

Reajuste
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O reajuste refere-se alterao, previamente definida no contrato administrativo, dos preos
inicialmente fixados em virtude de variao ordinria, regular e previsvel do custo dos insumos necessrios
ao cumprimento do acordo ou em razo de perda inflacionria.

O reajuste possui periodicidade anual e deve ser estipulado por ndices de preos gerais, setoriais
ou que reflitam a variao dos custos de produo ou dos insumos utilizados nos contratos (art. 2, 1,
da Lei 10.192/2001).

Nos termos do art. 40, XI da Lei 8.666/93, o edital dever conter:


"critrio de reajuste, que dever retratar a variao efetiva do custo de produo, admitida a adoo de
ndices especficos ou setoriais, desde a data prevista para apresentao da proposta, ou do oramento a que
essa proposta se referir, at a data do adimplemento de cada parcela".

Atualizao financeira

A atualizao monetria tem o objetivo de preservar o valor do contrato em razo das variaes
da moeda (inflao). De acordo com o art. 40, XIV, c, da Lei 8.666/1993, a atualizao financeira dos
valores contratados incide:

desde a data final do perodo de adimplemento de cada parcela at a data do efetivo pagamento.

A correo monetria deve ser garantida at mesmo no sistema de registro de preos, uma vez
que o vencedor do certame nesse registro poder ser convocado para celebrar o contrato dentro do prazo
de um ano.

Conforme entendimento do STJ:


A correo monetria mera tcnica de atualizao de valores, a qual altera o equilbrio econmico
inicialmente estabelecido no contrato. Em contratos administrativos, a correo monetria devida sempre
que o pagamento for posterior ao ato administrativo de entrega (medio).

Recomposio de preos ou reviso de preos

A recomposio refere-se a fatos supervenientes e imprevisveis (ex.: caso fortuito e fora maior)
ou previsveis, mas que desequilibram a equao econmica
PONTO MAIS COBRADO no que tange s
do contrato (arts. 58, 2, 65, II, d e 5 e 6, da Lei hipteses de alterao
8.666/1993).

A necessidade de recomposio contratual pode decorrer de alteraes do contrato, determinadas


unilateralmente pela Administrao (como no caso de modificaes no projeto previamente estabelecido)
ou de forma bilateral (modificao no regime de execuo da obra ou servio).

A necessidade de recomposio de preos pode decorrer, ainda, de situaes inesperadas, no


previstas pelo contrato e que desencadeiam um desequilbrio no acordo celebrado, desde que se adequem
Teoria da Impreviso. No Direito Administrativo, a Teoria da Impreviso pode se manifestar em virtude
de situaes de caso fortuito, fora maior, interferncias imprevistas, fato da administrao e fato do
prncipe, que sero analisadas no tpico seguinte.

Teoria da Impreviso

Segundo essa teoria, autoriza-se a reviso do contrato as circunstncias: supervenientes;


imprevisveis para as partes no momento da apresentao da proposta, no imputveis ao particular;
que impactam diretamente a execuo do contrato.

A Teoria da Impreviso tem como fundamento a clusula rebus sic stantibus (em traduo livre:
"estando assim as coisas"), segundo a qual deve ser levada em conta a conjuntura de fato existente no

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momento em que as partes celebraram o contrato (para fins de garantia a manuteno da margem de lucro
inicialmente contratada).

FICA A DICA
QUESTO FGV
Conforme entendimento do STJ, o aumento salarial A majorao da folha de pagamento da
determinado por dissdio coletivo de categoria profissional empresa contratante, por fora de acordo ou
acontecimento previsvel e deve ser suportado pela contratada, no conveno coletiva de trabalho, constitui
fato imprevisvel que autoriza a reviso do
havendo o que falar em aplicao da Teoria da Impreviso para a contrato administrativo com base na teoria
recomposio do equilbrio econmico-financeiro do contrato da impreviso.
administrativo.
Errado
As hipteses de teoria da impreviso so:

Caso Fortuito e Fora Maior: trata-se de situaes imprevisveis ou inevitveis que alteram a relao
contratual. Essas situaes podem decorrer de fatos humanos, desde que no sejam provocados por
nenhuma das partes do acordo, ou podem ser causados por fatos da natureza,.

Interferncias Imprevistas (sujeies imprevistas): trata-se de


situaes preexistentes celebrao do contrato, que s vm tona TRADUO JURDICA
durante sua execuo, no prevista pelas partes do momento da
contratao e que ensejam um aumento ou a diminuio de despesas Como assim?
para a execuo do contrato.
Ex.: o particular que, ao realizar uma
Fato da Administrao: nesse caso, o desequilbrio contratual causado escavao para a qual foi
contratado, descobre uma rocha de
por uma atuao especfica da Administrao que impacta diretamente difcil extrao no terreno. Nesse
a execuo do contrato e impede a sua execuo. Portanto, trata-se da caso, a execuo do servio se
situao em que o Poder Pblico atua, no bojo da relao contratual, tornar muito mais dispendiosa
causando desequilbrio na avena firmada. Tal situao ocorre, por ensejando um desequilbrio
contratual.
exemplo, quando a Administrao contrata uma empresa para
realizao de uma obra e, por descaso, o poder pblico no expede as
ordens de servios respectivas ou no efetiva as desapropriaes necessrias aquisio dos terrenos nos
quais as obras seriam executadas. O retardamento na entrega do local para executar a obra pode onerar o
cumprimento da obrigao pelo contratado, tornando impossvel a manuteno dos termos de sua
proposta.

Fato do prncipe: o desequilbrio contratual, nesse caso, tambm causado pelo poder pblico e haver
necessidade de recomposio do preo. Ocorre que, nesse caso, h uma atuao extracontratual (geral e
abstrata) do ente estatal que atinge diretamente a relao contratual. Como exemplo, cabe citar o impacto
da majorao da alquota de combustvel ou concesso de passe-livre a estudantes em um contrato de
prestao de servio de transporte coletivo. Neste ponto, a Lei n 8.666/93 dispe em seu art. 65, 5 que:

Art. 65, 5. Quaisquer tributos ou encargos legais criados, alterados ou extintos, bem como a supervenincia
de disposies legais, quando ocorridas aps a data da apresentao da proposta, de comprovada
repercusso nos preos contratados, implicaro a reviso destes para mais ou para menos, conforme o caso".

Dessa maneira, o aumento na alquota do imposto causado pelo poder pblico (atuao
extracontratual) implica no aumento dos custos da empresa contratada, ensejando o dever de
recomposio para fins de manuteno do equilbrio econmico-financeiro.

SUBCONTRATAO NOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Contratos Administrativos = personalssimo.

Conforme estudado, o contrato administrativo personalssimo (intuitu personae) e ser celebrado


com o licitante que apresentou a melhor proposta. A escolha impessoal do contratado atravs do
procedimento licitatrio faz com que o contrato tenha que ser executado pelo licitante vencedor, sob pena
112
de violao aos Princpios da Impessoalidade e da Moralidade. No entanto, a Lei 8.666/93 admite
subcontratao parcial do objeto. Nesse sentido, o art. 72 da referida lei estabelece que:
Art. 72. O contratado, na execuo do contrato, sem prejuzo das responsabilidades contratuais e legais,
poder subcontratar PARTES da obra, servio ou fornecimento, at o limite admitido, em cada caso, pela
Administrao.

Contudo, o art. 78 dispe que:


Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
(... )VI a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou
transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso ou incorporao, NO ADMITIDAS NO EDITAL E NO
CONTRATO; desde que a Administrao autorize.
TRADUO JURDICA
Portanto, a Lei 8.666/93 autoriza a SUBCONTRATAO Em um procedimento licitatrio, no qual a
PARCIAL do objeto do contrato, desde que cumpridos alguns Administrao oferece condies mais
requisitos definidos na legislao. Ou seja, para que a vantajosas s micro e pequenas
subcontratao seja lcita, necessria a expressa previso no empresas, uma EPP NO poderia,
gozando das vantagens que lhe foram
edital e no contrato administrativo celebrado. Ademais, em razo concedidas em virtude de sua condio,
do fato de que o objeto do contrato deve ser adjudicado quele vencer o certame e, em seguida, transferir
que apresentar a proposta mais vantajosa para a Administrao no o objeto para uma sociedade annima.
bojo do procedimento licitatrio, no possvel a subcontratao
integral do contrato, pois isso configuraria fraude ao certame.

Durao

A durao dos contratos est ligada a vigncia do crdito oramentrio que anual (Lei
Oramentria Anual).

Contudo, em algumas hipteses, o contrato administrativo poder extrapolar o perodo de um


ano. Vejamos:

Projetos previstos no Plano Plurianual: contratos que envolvam a execuo de projetos previstos no Plano
Plurianual (ex.: construo de um grande hospital ou de uma rodovia) a Lei do Plano Plurianual ultrapassa
o limite anual da lei oramentria.

A Lei do PPA estabelece, de forma regionalizada, as diretrizes, objetivos e metas da Administrao


Pblica dentro do perodo de quatro anos no coincidentes com a legislatura. Nesse sentido, o contrato
que envolve um Programa previsto no PPA tambm poder ter durao de at quatro anos.

Servios contnuos: trata-se de contratos que se referem servios contnuos nos quais
admitida a prorrogao por iguais e sucessivos perodos com a finalidade de obter preos
e condies mais vantajosas para a Administrao. Para tanto, necessrio o
preenchimento dos seguintes requisitos: existncia de previso para a prorrogao no Aspecto
mais
edital e no contrato; objeto e escopo do contrato inalterados pela prorrogao; interesse cobrado
da Administrao e do contratado declarados expressamente; vantagem na prorrogao
devidamente justificada nos autos do processo administrativo; manuteno das condies
de habilitao pelo contratado; preo contratado compatvel com o mercado fornecedor do
objeto.

A durao desses contratos est limitada ao prazo de 60 meses (ex.: servios de limpeza, de
conservao, de vigilncia, de manuteno), conforme o 4 do art. 157 da Lei n 8666:
4. Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante autorizao da autoridade superior, o
prazo de que trata o inciso II do caput deste artigo poder ser prorrogado por at doze meses.

A doutrina entende que os servios continuados no tm que ser, necessariamente, essenciais


coletividade. Pelo contrrio, podem ser quaisquer atividades prestadas continuamente para o regular
113
funcionamento da estrutura administrativa, tais como servios de vigilncia e limpeza de uma repartio
pblica.

Aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica: nessas hipteses, a durao do


contrato administrativo pode chegar a 48 meses, ou seja, quatro anos (ex.: aluguel de computadores).

Outras hipteses

As contrataes previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24 da Lei 8.666/93 podero ter
vigncia por at cento e vinte meses (dez anos), caso haja interesse da administrao (art. 57, V, da Lei
8.666/1993, inserido pela Lei 12.349/2010).

Em todas essas hipteses, o particular precisar fazer investimento de grande monta para
contratar com a Administrao, razo pela qual um prazo estendido faz-se necessrio para garantir a
amortizao dos valores aportados. Note que nenhum investimento cuja execuo ultrapasse um
exerccio financeiro poder ser iniciada sem prvia incluso no plano plurianual, ou sem lei que autorize
a incluso, sob pena de crime de responsabilidade.

Por fim, importante ressaltar que a regra do prazo anual dos contratos aplica-se exclusivamente
aos casos em que a Administrao tenha a obrigao de pagar o contratado com recursos pblicos. Em
consequncia, a regra do prazo anual inaplicvel s contrataes que no dependem de recursos
oramentrios, bem como s hipteses ressalvadas por leis especficas. Como exemplo, podemos citar:

i. Concesso de servio pblico (Lei 8.987/1995): a remunerao do concessionrio efetivada, em


regra, por meio de tarifa a ser paga pelo usurio;

ii. Contrato de concesso de uso de bem pblico e demais contratos em que o Poder Pblico credor
dos valores a serem pagos pelo contratado.

Destaca-se que no h contrato administrativo por prazo indeterminado. O prazo estar


expressamente regulamentado no edital.

Prorrogao dos Contratos

Nos termos do art. 57, 1 da Lei n 8.666/93:


"Os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso e de entrega admitem prorrogao, mantidas as
demais clusulas do contrato e assegurada a manuteno de seu equilbrio econmico-financeiro".

Conforme estudado, havendo previso contratual e editalcia, o contrato poder ser prorrogado,
desde que haja requerimento expresso enquanto ainda estiver vigente. Depois de extinto o contrato, no
ser mais possvel sua prorrogao. Ademais, a prorrogao deve ser motivada por razes de interesse
pblico.

Responsabilidades decorrentes do Contrato

Uma vez celebrado o contrato, as partes que firmaram o pacto tm o dever de cumprir fielmente
as obrigaes assumidas, em consonncia com a legislao vigente e com as clusulas previstas no acordo,
sendo que cada uma das partes ser responsabilizada por qualquer descumprimento contratual.

Nesse sentido, responsabilidade do particular reparar, corrigir, remover, reconstruir ou


substituir, s suas expensas, no total ou em parte, o objeto do contrato em que se verificarem vcios,
defeitos ou incorrees resultantes da execuo ou de materiais empregados. Em resumo, o particular
responde diretamente pelo servio prestado ou bem entregue Administrao, ou ainda pela obra por ele
executada.

114
Formas de Extino do Contrato Administrativo

O contrato administrativo pode ser extinto em decorrncia da: concluso do objeto; do trmino
do prazo; de anulao motivada por defeito; de resciso.

Portanto, o contrato administrativo pode se encerrar por inmeras razes. A primeira delas a
concluso do objeto (Ex.: entrega da obra depois de finalizada) ou advento do termo do contrato (fim do
prazo estipulado em contrato), sem que haja prorrogao. Trata-se da chamada "extino natural".

A extino tambm pode decorrer de irregularidade na celebrao do contrato, ou seja, vcio que
enseja a anulao do contrato. Esse tipo de extino provocado por vcio de ilegalidade no contrato ou
no procedimento licitatrio que deu causa celebrao do contrato. Assim, o vcio na licitao induz o vcio
do contrato administrativo que dela resultar.

Conforme art. 59, pargrafo nico, da Lei n 8.666/93:


Art. 59. Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo
que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente
comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu
causa.

Assim, s haver dever de indenizar o particular contratado se restar demonstrado que,


previamente declarao de nulidade do acordo, o particular prestou servios ao Poder Pblico ou
constituiu despesas com o fito de cumprimento do objeto.

O contrato poder ser extinto, ainda, em razo do desaparecimento (falncia da pessoa jurdica ou
morte da pessoa fsica) do contratado, uma vez que, conforme j exposto, o contrato administrativo possui
carter personalssimo.

Por fim, a legislao prev as possibilidades de resciso contratual em virtude da vontade unilateral
do Poder Pblico, do distrato (acordo das partes), em razo de deciso judicial e de situao alheia
vontade das partes contratantes (caso fortuito ou fora maior).

Resciso unilateral: a Administrao Pblica possui a prerrogativa de rescindir unilateralmente o contrato


administrativo, sem a necessidade de propositura de ao judicial (art. 58, II, da Lei 8.666/1993) nas
seguintes situaes descritas abaixo: interesse pblico superveniente devidamente justificado;
inadimplemento do particular.

Resciso amigvel acordo entre as partes: distrato;

Resciso judicial: inadimplemento do Poder Pblico contratante. Nesse caso o particular ter que recorrer
ao Poder Judicirio;

Contratos em Espcie

Pessoal, a parte da matria sobre contratos em espcie MUITO grande e, infelizmente, em razo
do tamanho dessa apostila, impossvel tratar sobre todos os aspectos de forma completa. Por essa razo
irei inserir somente os pontos mais IMPORTANTES e, ao lado, irei acrescentar uma questo sobre o tema.
Ok?

Contrato de Obra Pblica

Trata-se de contrato firmado pela Administrao Pblica para fins de contratao de uma empresa
que ser responsvel por realizar a construo, reforma ou ampliao de imvel em conformidade com o
interesse pblico. importante destacar que, ao contrrio do servio pblico, as obras pblicas podem ser
remuneradas mediante a cobrana de contribuio de melhoria (natureza tributria).

115
Os contratos de obra podem ter dois regimes de execuo:
QUESTO DE PROVA
1 Regime de empreitada: no qual a Administrao atribui a Na empreitada por preo global, a remunerao
execuo da obra ao contratado, por sua conta e risco, da contratada feita aps a execuo das etapas
mediante pagamento por preo global (quando se contrata a definidas no cronograma fsico-financeiro, de
modo que as medies de campo das quantidades
execuo da obra ou do servio por preo certo e total) ou preo realizadas devem ser precisas para que seja
unitrio (quando se contrata a execuo da obra ou do servio definida a exatido do servio executado do
por preo certo de unidades determinadas) projeto.

Errado
2 Regime de tarefa: execuo de obra de pequeno porte com
pagamento peridico de cada tarefa executada, aps
verificao do fiscal. ATENO
ASPECTO MUITO COBRADO NAS PROVAS!

As obras e os servios somente podero ser QUESTO DE PROVA - ESAF


licitados caso existir oramento detalhado em planilhas que
O projeto bsico de uma obra de engenharia,
expressem a composio de todos os seus custos unitrios. No para fins de licitao, deve contemplar a
contrato de obra pblica, necessria a realizao de licitao definio do partido arquitetnico do
para contratao dos projetos da obra (bsico e executivo). Nos empreendimento e o seu oramento referencial.
termos do art. 12 da Lei n 8.666, primeiramente se elabora o
Correto
projeto bsico (projeto arquitetnico e planilha oramentria).
Este projeto bsico encaminhado para nova licitao A ausncia de recursos oramentrios que
(contratao do projeto executivo) com o cronograma assegurem a quitao das obrigaes decorrentes
de determinada obra a ser executada no
econmico financeiro da execuo da obra, bem como o prazo exerccio financeiro corrente impede a
de concluso. Depois, feita uma nova licitao para a realizao do certame licitatrio dessa obra,
contratao da obra propriamente dita. A lei permite que o independentemente da modalidade de licitao
escolhida pelo administrador pblico.
projeto executivo seja licitado e elaborado em conjunto com a
obra. Correto

Contrato de fornecimento

Trata-se do contrato por meio do qual a Administrao adquire coisas mveis.

Contrato de prestao de servios

o contrato no qual h a prestao de uma atividade/utilidade pelo particular contratado. No


contrato de prestao de servio, a empresa no tem relao com o usurio, mas diretamente com a
Administrao. Portanto, h prestao de servio pblico, mas sem relao com o usurio.

116
Contrato de Concesso

O contrato de concesso aquele celebrado pela Administrao, no qual concedido ao particular


a prestao de servio pblico, execuo de obra pblica ou o uso de bem pblico. Trata-se de um contrato
bilateral e personalssimo.
CONTRATO DE CONCESSO:
Concesso de servio pblico CONTRATO MAIS COBRADO NAS
PROVAS
A prestao do servio pblico pode se dar de forma ATENO
direta, quando o servio for prestado pelo prprio ente estatal,
ou indireta quando o servio for prestado pelo particular Contrato de adeso, bilateral;
concessionrio e permissionrio de servio pblico. Nesse transfere a pessoa jurdica privada ou
consrcio de empresas a prestao do
sentido, o contrato de concesso e permisso de servio servio pblico;
pblico contrato por adeso, bilateral, por meio do qual o precedido de licitao na modalidade
Poder Pblico transfere a prestao de um servio pblico concorrncia;
sendo a empresa remunerada
mediante delegao ao particular contratado, em diretamente pelo usurio mediante o
conformidade com o artigo 175 da Constituio Federal. pagamento de tarifa;
Destaca-se que nesse caso se transfere a execuo do servio
Nos termos da Lei n 8.987/1995, que dispe
pblico ao particular, sem nunca transferir a titularidade do sobre o regime de concesso e permisso da
servio. prestao de servios pblicos, diferentemente da
concesso, a permisso de servios pblicos tem
Cumpre ressaltar que, conforme disposio legal, a a natureza de ato administrativo unilateral e
concesso de servio pblico deve ser precedida de realizao precrio, e no a de negcio bilateral que se
formaliza mediante contrato.
da licitao na modalidade concorrncia pblica.
O contrato administrativo descrito transfere a pessoa Errado

jurdica privada ou consrcio de empresas a prestao do


servio pblico, mediante delegao, sendo a empresa remunerada diretamente pelo usurio mediante o
pagamento de tarifa. A tarifa no tem natureza de tributo, mas sim de preo pblico ou contraprestao
pela utilizao do servio O contrato de permisso de servio pblico, por sua vez, admite qualquer
modalidade licitatria.
FICA A DICA
Pode-se destacar, ainda, que em casos rarssimos as Empresas Pblicas e Sociedade de Economia
Mista podero ser contratadas e atuar como concessionria de servio pblico.

Interveno na concesso

A interveno refere-se possibilidade que, visando assegurar a prestao do servio pblico de


forma adequada, o fiel cumprimento da lei e das normas contratuais, o poder concedente poder
DECRETAR interveno da concessionria assumindo temporariamente a gesto da empresa at a
normalizao. O referido decreto estabelece o interventor, os objetivos e os limites da medida.

Formas de extino da concesso

So formas de extino da concesso:

1 Advento do termo contratual: encerramento do prazo de vigncia do contrato;

117
2 Encampao: situao em que o poder pblico, mediante
ATENO
Lei autorizativa e prvia indenizao, rescinde o contrato por
razes de interesse pblico superveniente. Destaca-se que ASPECTO MUITO COBRADO
predomina o entendimento de que devida a indenizao
referente aos danos emergentes oriundos da extino MACETE

contratual antecipada. A encampao decorre da aplicao do CADUC I DADE (6 letra, letra I de


Princpio da continuidade do servio pblico. INADIMPLEMENTO): resciso unilateral por
razes de Inadimplemento da empresa
contratada.
3 Caducidade trata-se da forma de extino do contrato em
razo a inexecuo, total ou parcial, em razo do ENCAM P AO (6 letra, letra P de
descumprimento das obrigaes pelo particular. A caducidade PBLICO): resciso unilateral por razes de
interesse Pblico superveniente.
dever ser declarada pelo Poder Pblico aps a devida apurao
da inadimplncia cometido pelo particular em processo Vocs tambm podem pensar que quando
administrativo no qual seja assegurado o contraditrio e a ampla algum fica mais velho...essa pessoa comea a
CADUCAR, certo? A j no lembra mais das
defesa. Obs: no caso de contrato de concesso, a transferncia coisas, inclusive esquece at de cumprir as
de concesso ou do controle societrio da concessionria sem obrigaes contratuais. No mesmo? rsrs
prvia anuncia do poder concedente tambm enseja a
caducidade.

Reverso de bens

Em conformidade com o Princpio da continuidade, a legislao prev a reverso ao poder


concedente, aps o trmino do contrato, dos bens pertencentes ao concessionrio que forem
indispensveis para a prestao do servio. Destaca-se que a reverso dos bens est condicionada ao
pagamento de prvia indenizao (artigo 36 da Lei 8.987/95). Portanto, os bens que se encontrem
atrelados prestao do servio, ao final do contrato de concesso, se tornaro propriedade da
Administrao.

Permisso de servio pblico

Trata-se de instrumento capaz de promover a delegao da prestao de servio pblico ao


particular. No que tange s hipteses mais frequentes de utilizao da permisso, cabe destacar as
situaes em que o permissionrio no necessite de alocar grandes capitais/investimentos, quando o
servio no envolve implantao fsica de aparelho que adere ao solo e quando os riscos da PRECARIEDADE
forem assumidos pelo permissionrio, sendo esses compensados pela extrema rentabilidade do servio ou
pelo curtssimo prazo em que se realizaria a satisfao econmica.

Desse modo, so diferenas entre concesso e permisso e concesso:

O contrato de concesso ser firmado junto pessoas jurdicas ou consrcio de empresas, a


permisso poder ser firmada junto pessoas jurdicas ou pessoas fsicas;

A concesso pressupe maior aporte de capital, a permisso exige menor investimento


(precariedade);

O contrato de concesso ser firmado mediante licitao prvia na modalidade concorrncia e a


permisso, por sua vez, pode ser outorgada mediante qualquer modalidade de licitao;

Consrcio Pblico

Trata-se do contrato administrativo firmado entre entidades federativas para realizao de


objetivos de interesse comum. Em conformidade com o artigo 241 da CF/88 a Unio, os Estados, o Distrito
Federal e os municpios disciplinaro por meio de Lei dos Consrcios Pblicos autorizando a gesto
associada de servios pblicos.

118
O consrcio pblico envolve a instituio de uma nova pessoa jurdica com personalidade distinta
da personalidade das entidades consorciadas. Esse consrcio poder adquirir personalidade jurdica de
direito pblico no caso em que ser Associao Pblica de direito privado, regida pela legislao civil.

Ao adquirir personalidade jurdica autnoma, o consrcio poder firmar Convnios receber


auxlios, promover desapropriaes e instituir servides, ser contratado pela Administrao direta e
indireta, emitir documentos de cobrana, exercer atividade de arrecadao, outorgar concesso, permisso
e autorizao de obras ou servios pblicos.

Caractersticas: os consrcios pblicos so contratos; a Unio pode integrar os Consrcios; exige-se


autorizao legal para formatao dos consrcios; os consrcios podem ser institudos com personalidade
jurdica de direito pblico e personalidade jurdica de direito privado;

Os Consrcios no representam, verdadeiramente, novas entidades administrativas haja vista que o


consrcio criado com personalidade jurdica de Direito Pblico (associao pblica), possui natureza de
autarquia.

Procedimento para instituio do Consrcio Pblico: 1 PASSO: Subscrio do protocolo de intenes pelo
ente federado;2 PASSO: Ratificao do protocolo pelo legislador (lei editada por cada ente federado
consorciado); 3 PASSO: Celebrao do contrato de consrcio; 4 PASSO: Personificao do Consrcio; 5
PASSO: Contrato de rateio e contrato de Programa;

Procedimento para celebrao do consrcio

A celebrao do consrcio envolve, inicialmente, a elaborao de um protocolo de intenes que


trata da finalidade do consrcio, identificao dos entes consorciados, previso da personalidade do
consrcio, normas de funcionamento da assembleia geral, etc.
QUESTO FCC
O referido protocolo dever ser publicado na imprensa
oficial e ento o contrato de consrcio ser celebrado com a Caso um estado-membro da Federao
ratificao do protocolo de intenes por meio de lei especfica pretenda participar de consrcio pblico,
ele dever subscrever um protocolo de
aprovada no mbito de cada ente federado. Nos termos da Lei n intenes, o qual dever ser ratificado por
11.107/05: lei, salvo se o ente federativo, no momento
do protocolo, j tiver editado lei
Art. 3 O consrcio pblico ser constitudo por contrato cuja disciplinadora sobre sua participao no
consrcio.
celebrao depender da prvia subscrio de protocolo de
intenes. Correto
Art. 5 O contrato de consrcio pblico ser celebrado com a
ratificao, mediante lei, do protocolo de intenes.[...]
4 dispensado da ratificao prevista no caput deste artigo o ente da Federao que, antes de subscrever
o protocolo de intenes, disciplinar por lei a sua participao no consrcio pblico.

Destaca-se que a lei admite ratificao com reserva, ou seja, QUESTO CESPE
aderncia do ente Federado de forma parcial ou
A retirada de um dos entes federativos que
condicional. Importante ressaltar ainda que, a retirada ou a extino
integra um consrcio pblico desconstitui
do consrcio pblico no prejudicar as obrigaes j constitudas, todo esse consrcio e implica a extino
inclusive os contratos de programa, cuja extino depender do prvio das obrigaes j constitudas, como os
pagamento das indenizaes eventualmente devidas (art. 11, 2). contratos de programa.

Errado
Regras especiais sobre licitao

Nos termos da Lei n8.666/93, no caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro dos valores relativos
hiptese contratao direta mediante dispensa em razo do valor, quando formado por at 3 (trs) entes
da Federao, e o triplo, quando formado por maior nmero.

119
Contrato de convnio: um acordo multilateral firmado entre IMPORTANTE QUESTES ESAF
as entidades pblicas, e entre essas e organizaes privadas,
visando cooperao recproca para alcanar objetivos de vedada a celebrao de convnio com entidades
privadas sem fins lucrativos cujo dirigente seja
interesse comum. Destaca-se que, ao contrrio dos consrcios, agente poltico de Poder ou do Ministrio
os convnios podem ser firmados entre as entidades pblicas e Pblico.
organizaes particulares. Alm disso, a celebrao de um
Correto
convnio no resulta na criao de uma nova pessoa jurdica. O
Decreto N 6.170/2007 (art. 2) veda a celebrao de convnios vedada a celebrao de convnio com entidades
e contratos de repasse entre uma srie de entidades (LEITURA pblicas ou privadas cujo objeto social no esteja
relacionado com as caractersticas do programa
OBRIGATRIA). que se pretende executar.

Importante destacar que no podem ser contratadas Correto


com recursos do convnio ou contrato de repasse as pessoas
A celebrao do convnio ou termo de parceria
naturais que tenham sido condenadas por crime: com entidades privadas sem fins lucrativos est
contra a Administrao Pblica ou o patrimnio condicionada, em geral, apresentao, pela
pblico; entidade, do comprovante do exerccio, nos
ltimos trs anos, de atividades relacionadas
eleitorais, para os quais a lei comine pena privativa de matria objeto da parceria.
liberdade;
de lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores. Correto

O Glossrio trazido pelo Decreto n 6170/07, que dispe sobre as normas relativas s
transferncias de recursos da Unio mediante convnios e contratos de repasse, traz algumas definies
importantes:

Convnio: acordo, ajuste ou qualquer outro instrumento que QUESTO FCC


discipline a transferncia de recursos financeiros de dotaes
consignadas nos Oramentos Fiscal e da Seguridade Social da Contrato de repasse um instrumento
administrativo, de interesse recproco, no qual a
Unio e tenha como partcipe, de um lado, rgo ou entidade
transferncia dos recursos financeiros se
da Administrao Pblica federal, direta ou indireta, e, de processa por intermdio de instituio ou
outro lado, rgo ou entidade da Administrao Pblica agente financeiro pblico federal que atua como
estadual, distrital ou municipal, direta ou indireta, ou ainda, mandatrio da Unio.
entidades privadas sem fins lucrativos, visando a execuo de
Correto
programa de governo, envolvendo a realizao de projeto,
atividade, servio, aquisio de bens ou evento de interesse
recproco, em regime de mtua cooperao.

Contrato de repasse: instrumento administrativo, de interesse recproco, por meio do qual a transferncia
dos recursos financeiros se processa por intermdio de instituio ou agente financeiro pblico federal, que
atua como mandatrio da Unio.

120
Clusulas Exorbitantes

- Qualitativa
Alterao unilateral
- Quantitativa

- Interesse pblico
Resciso unilateral
- Inadimplemento do particular

Poder-dever da Administrao Fiscalizao da execuo do contrato

Deve ser precedida de processo administrativo Ocupao temporria de bens

Deve ser precedida de processo administrativo Aplicao de penalidades

Formas de manuteno do Equilbrio Econmico-Financeiro do contrato

Alterao em funo da variao previsvel do custo dos insumos Reajuste

Preserva o valor do contrato levando em conta a inflao Atualizao monetria

Ocorrncia de fatos imprevisveis e supervenientes que desequilibrem a equao econmica Recomposio / Reviso de
contratual preos

Teoria da Impreviso

Hipteses Requisitos

5. Caso fortuito ou fora maior 1. Fato superveniente


6. Interferncias imprevistas 2. Fato imprevisvel
7. Fato da administrao 3. Fato no imputvel s partes contratantes
8. Fato do prncipe 4. Fato que impacta diretamente na execuo do contrato

121
AGENTE PBLICO

PONTOS MAIS COBRADOS Os grficos abaixo demonstram os pontos mais cobrados dessa
matria, quais sejam: servidores pblicos que ocupam cargo de provimento efetivo, questes
atinentes ao acesso a esses cargos, concurso pblico, estgio probatrio, vencimentos e questes
relativas ao PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR.

AGENTES PBLICOS

Agentes Polticos

Servidores Pblicos (cargos


de provimento efetivo)

Agentes em colaborao com


o poder pblico

Empregados Pblicos

Detentores de cargo em
comisso

Contrataes temporrias

ASPECTOS IMPORTANTES
60
50
40
30
20
10
0
Vida funcional do Acesso a cargo, Licenas e Vedao Processo Previdncia do
servidor (posse, emprego e Afastamentos 12 acumulao de Administrativo Servidor Pblico
exerccio, estgio funes pblicas cargos e Disciplinar
probatrio, (concurso pblico, empregos
vencimentos, validade, direitos pblicos
subsdios...) do aprovados)

ASPECTOS IMPORTANTES

122
FORMA DE PROVIMENTO
Reconduo
Aproveitamento
Reverso
Readaptao
Reintegrao
Promoo
Nomeao

0 2 4 6 8 10 12

Nomeao Promoo Reintegrao Readaptao


Reverso Aproveitamento Reconduo

REMOO E REDISTRIBUIO
10
9
8
7
6
5
4
3
2
1
0
Remoo Redistribuio

REMOO E REDISTRIBUIO

Conceito

O termo agente pblico uma designao genrica que abrange todas as pessoas que
desempenham funes pblicas, mandato, cargo ou emprego estatal, de forma definitiva ou transitria,
remunerada ou gratuita. Nesse sentido, o art. 2 da Lei 8.429/1992 define agente pblico como:

Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que
transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra
forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo
anterior.

Portanto, os agentes polticos, os militares, os servidores pblicos, os particulares em colaborao


e todos aqueles que desempenham em algum momento a funo estatal podem ser considerados agentes
pblicos.

123
Agentes Polticos

Os agentes polticos so aqueles que exercem a funo pblica de alta direo do Estado e
compem a cpula diretiva do Governo. A vinculao desses agentes com o Poder Pblico uma
vinculao estatutria, estabelecida mediante o ingresso desses mquina estatal, em regra, por meio das
eleies. Ex: Presidente da Repblica, Parlamentares, Governadores, Prefeitos, Ministros, Secretrios, etc.
Destaca-se que os cargos de Ministro de Estado e Secretrio so cargos polticos, haja vista que so cargos
ligados alta gesto, a despeito do fato de que o ingresso desses agentes maquina estatal no ocorre
atravs das eleies.

A competncia dos agentes polticos encontra expressa previso constitucional e, em virtude do


alto escalonamento desses agentes, eles no esto sujeitos s regras gerais aplicveis aos servidores
pblicos. Ademais, convm destacar que no h relao de hierarquia entre os
agentes polticos. Assim, incorreto afirmar que um governador ou secretrio de Posicionamento do
Estado, por exemplo, esteja subordinado ao presidente da Repblica. CESPE

Cumpre ressaltar que alguns autores, como Hely Lopes Meirelles, entendem que os magistrados
e os membros do Ministrio Pblico tambm se encontram inseridos nessa categoria de agentes polticos.
H, ainda, corrente que defende que os membros dos Tribunais de Contas so agentes polticos.

Servidores Efetivos

A palavra efetivo transmite a noo de continuidade, permanncia, manuteno do agente na


prestao daquela atividade. De fato, os cargos de provimento efetivo sero ocupados, em carter
definitivo, por agentes admitidos por meio de Concurso Pblico. Esses agentes, aps aprovao no
Concurso, estabelecem um vnculo estatutrio (no contratual) com o ente estatal e podero adquirir a to
sonhada estabilidade. Esse regime garante a estabilidade/permanncia do servidor pblico no exerccio de
suas funes, protegendo-o contra influncias polticas e partidrias.

O regime estatutrio desses agentes o regime adotado para fins de provimento de cargos
pblicos pelos entes da Administrao Pblica Direta, Autarquias, Fundaes e Associaes Pblicas, ou
seja, pelas entidades que possuem personalidade jurdica de direito pblico. Portanto, os servidores
efetivos desempenham suas funes nessas entidades.

Assim, dispe o caput do art. 41 da CF/88:

Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento
efetivo em virtude de concurso pblico.

FICA A DICA

Cumpre ressaltar que, devido ao fato de no se tratar de vnculo de natureza contratual, o ente
pblico poder promover alterao unilateral no regime aplicvel
aos servidores estatutrios, desde que sejam respeitados os ATENO: o servidor pblico no tem
direitos adquiridos. direito adquirido imutabilidade de seu
regime jurdico
Portanto, o servidor pblico no tem direito adquirido QUESTO CESPE
imutabilidade de seu regime jurdico, de sorte que no h
violao a direito quando se altera, por exemplo, a jornada de O direito adquirido garante a imutabilidade
de regime jurdico e busca proteger os
trabalho ou escalonamento hierrquico da carreira. direitos dos cidados contra as alteraes
que o Estado realiza nas leis que regem o
Destaca-se que durante o perodo de trs anos iniciais de servio pblico.
exerccio, denominado perodo probatrio, o agente ser
Errado
submetido a uma avaliao especial de desempenho e a
aquisio da estabilidade estar condicionada a um resultado

124
satisfatrio nessa avaliao. Essa avaliao tem a finalidade de verificar se o servidor, no exerccio de suas
funes, atende ao Princpio da Eficincia previsto no caput do artigo 37 da CR/88.

Contudo, importante lembrar que a avaliao de desempenho no acontece apenas durante o


estgio probatrio. A referida avaliao tambm ser promovida depois que o servidor j alcanou a
estabilidade administrativa, pois este deve continuar sendo eficiente na prestao dos servios.

Adquirida a estabilidade, o servidor somente poder perder o cargo nas hipteses previstas no 1
do art. 41 da CF/88:

Art. 41, 1 O servidor pblico estvel s perder o cargo:


I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; SEMPRE CAI
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; EM PROVA
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de TEM QUE
DECORAR!
lei complementar, assegurada ampla defesa.

As hipteses dos incisos I e II tambm esto elencadas na Lei 8.112/90:

Art. 22. O servidor estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou de
processo administrativo disciplinar no qual lhe seja assegurada ampla defesa.

Para alm das hipteses elencadas acima, de forma excepcional, o 4 do art. 169 da Constituio
Federal de 1988 admite a exonerao de servidores estveis quando esta for imprescindvel para o
cumprimento do limite de despesa com pessoal estabelecido em Lei Complementar. Vejamos:

Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios
no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar. [...] 3 Para o cumprimento dos limites
estabelecidos com base neste artigo, durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio,
os Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes providncias:

I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana;
II - exonerao dos servidores no estveis.
4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o
cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o
cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo
ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. [...]

Na situao descrita temos a hiptese de exonerao do servidor estvel para fins de cumprimento
dos limites de gastos com despesas de pessoal. Nesse caso, no ser possvel que a lei crie novo cargo,
emprego ou funo para suprir as mesmas atividades desempenhadas pelo servidor que foi exonerado,
durante o prazo de quatro anos, nos termos do 6 do art. 169 da CR/88:

Art. 169, 6. O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto, vedada
a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos.

Ademais, o servidor exonerado receber, a ttulo de indenizao, um ms de remunerao relativo


a cada ano de servio prestado, em conformidade com o art. 169, 5 da CR/88:

5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a indenizao correspondente a
um ms de remunerao por ano de servio.

Destaca-se que para que esse servidor exonerado retorne aos quadros administrativos, o nico
caminho prestar um novo concurso pblico.

Por fim, conforme estabelece o art. 19 da Lei Complementar n. 101/2000, a despesa total com
pessoal, em cada perodo de apurao, no poder exceder os seguintes percentuais de receita lquida:

Unio: 50%
Estados: 60%

125
Municpios: 60%

FICA A DICA - Demisso

Destaca-se que, no caso de servidores efetivos que ainda no so estveis, a demisso dever ser
precedida de um processo que o Supremo Tribunal Federal denomina como processo administrativo
simplificado. Afinal, ainda que o servidor no tenha adquirido a estabilidade, deve lhe ser assegurado o
direito ao contraditrio e ampla defesa, haja vista que a demisso, no Direito Administrativo, uma
PENALIDADE aplicada ao servidor pblico, seja ele estvel ou no, aplicada em razo do cometimento de
ilegalidade grave, como ser visto adiante.

Nesse sentido, devemos lembrar que, caso verificado algum vcio de legalidade ligado aplicao
da penalidade de demisso do servidor pblico, esse ato dever ser anulado e, conforme determina o 2
do art. 41 da CF/88, o servidor que tiver seu ato de demisso anulado pela via judicial dever ser reintegrado
aos quadros do Poder Pblico:

Art. 41, 2. Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser
ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo
de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em
disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio.
QUESTO DE
PROVA
Ademais, o 3 do mesmo dispositivo ainda completa:
RECORRENTE.
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em NO PERCA ESSE
disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu PONTO!
adequado aproveitamento em outro cargo.

Requisitos para investidura em cargo pblico

A Lei n 8.112/90 dispe sobre o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das
autarquias e das fundaes pblicas de direito pblico federais. Essa norma estabelece em seu art. 5 que:

Art. 5. So requisitos bsicos para investidura em cargo pblico:


I - a nacionalidade brasileira; - estrangeiros na forma da lei
II - o gozo dos direitos polticos;
III - a quitao com as obrigaes militares e eleitorais;
IV - o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo;
V - a idade mnima de dezoito anos;
VI - aptido fsica e mental.

Por fim, destaca-se que aos servidores pblicos estatutrios so garantidos alguns direitos trabalhistas,
so eles: salrio mnimo; garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao
varivel; dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria;
remunerao do trabalho noturno superior do diurno; salrio-famlia pago em razo do dependente do
trabalhador de baixa renda nos termos da lei; durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias
e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante
acordo ou conveno coletiva de trabalho; repouso semanal remunerado, preferencialmente aos
domingos; remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento a do
normal; gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal;
licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; licena-
paternidade, nos termos fixados em lei; proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
especficos, nos termos da lei; reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana; proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso
por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.

126
#FICA A DICA
Conforme determinao da Lei n 8.112/90 (art. 7), a investidura em cargo pblico ocorrer
com a posse."
QUESTO ESAF
Quanto ao trabalho noturno, a Lei n 8.112/90
determina, em seu art. 75, que o servio noturno, Ao servidor pblico federal que prestar servio
prestado em horrio compreendido entre 22 horas de entre as vinte e duas horas de um dia e as cinco
um dia e 5 horas do dia seguinte, ter o valor-hora horas da manh do dia seguinte, ainda que em
regime de planto, ser devido ao pagamento
acrescido de 25%, computando-se cada hora de adicional noturno.
como cinquenta e dois minutos e trinta segundos.
Correta
Cargo Pblico de Provimento Vitalcio

Os cargos de provimento vitalcio so aqueles que conferem ao ocupante a garantia de que


somente poder ser demitido diante do reconhecimento da prtica de infrao para a qual seja cominada
a penalidade de demisso por meio de sentena judicial com trnsito em julgado.

Ademais, nos cargos vitalcios o estgio probatrio reduzido, tendo a durao de dois anos, aps
o qual o agente adquire a vitaliciedade. So detentores de cargo vitalcio os Magistrados, membros do
Ministrio Pblico e membros do Tribunal de Contas.

Diferenas entre Cargo Efetivo e Cargo Vitalcio


Cargos vitalcios Cargo Efetivo
Magistrados, membros do Todos os cargos pblicos, com exceo Cargo
Tribunal de Contas e membros do dos cargos vitalcios.
Ministrio Pblico.

Estgio probatrio de 2 anos. Estgio probatrio de 3 anos. Estgio Probatrio


Sentena judicial transitada em Sentena judicial transitada em julgado; Hipteses de perda do cargo
julgado. processo administrativo disciplinar;
avaliao de desempenho e reduo de
despesas com pessoal.

#FICA A DICA

Todo cargo pblico (lembre-se da diferena entre cargo e emprego pblico) condicionado ao
Regime Jurdico Estatutrio.

Agentes Militares

Os agentes militares formam uma categoria de servidores pblicos, que possuem vinculao
estatutria prpria, organizados com base na hierarquia e na disciplina. Nos termos do art. 42 da CF/88 so
militares:

Art. 42 Os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, instituies organizadas com base
na hierarquia e disciplina, so militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios.

Tambm so agentes militares os integrantes das Foras Armadas, e o art. 142 da CF/88 dispe
que as Foras Armadas so constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela Aeronutica.

Destaca-se que os agentes militares contribuem para o regime PRPRIO de previdncia, conforme
dispe o caput do artigo 40 da CR/88:

Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios,
includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio,
mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo.

127
FICA A DICA

Os agentes militares possuem regime estatutrio PRPRIO e uma das maiores diferenas em
relao aos servidores pblicos civis a vedao ao direito de sindicalizao, greve e filiao partidria
aos militares.

Cargo Pblico de Provimento em Comisso

O cargo de provimento em comisso, conhecido como cargo de confiana, aquele cujo ocupante
pode ser livremente nomeado e exonerado, independentemente da realizao de concurso pblico. Esse
tipo de cargo encontra respaldo no art. 37, V da Constituio Federal:

Art. 37, V As funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e
os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais
mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento.

Destaca-se que esses cargos so acessveis a todos,


ATENO QUESTO RECORRENTE NAS
sendo de livre nomeao ou exonerao, podendo esse PROVAS
agente ser desligado do cargo imotivadamente (exceo ao
Princpio da Motivao), sem instaurao de processo As funes de confiana no se confundem com
os cargos em comisso, visto que estes so
administrativo e sem direito ao contraditrio e a ampla defesa.
ocupados transitoriamente, sem a necessidade
Contudo, convm destacar que, a despeito da exonerao de concurso, e aquelas s podem ser
tratar-se de uma exceo obrigatoriedade de motivao dos titularizadas por servidores pblicos ocupantes
atos administrativos, no caso em que a autoridade pblica de cargos efetivos.
apresente motivo para exonerao e tal motivo for falso, em
Correta
conformidade com a Teoria dos Motivos Determinantes o ato
de exonerao ser nulo, haja vista que o vcio no motivo
enseja o vcio de legalidade no ato.

Os cargos de confiana esto relacionados s atribuies de direo, chefia e assessoramento (art.


37, V da CF/88).

FICA A DICA

Ao criar cargos pblicos de provimento em comisso, o legislador deve fixar um percentual desses
cargos destinado aos servidores que j so titulares de cargo pblico de provimento efetivo, de sorte que
as vagas remanescentes sero destinadas nomeao de qualquer pessoa, conforme escolha feita pela
autoridade administrativa. Nesse caso, o servidor efetivo pode ser nomeado para exercer um cargo de
direo, chefia ou assessoramento e receber, adicionalmente sua remunerao referente ao cargo
efetivo, acrscimo decorrente do cargo em comisso.

Cargos em Comisso = X% servidores que ocupam cargo efetivo + X% Indivduos que no possuem vnculo
com a Administrao;

Remunerao do servidor pblico estatutrio nomeado para ocupar cargo em comisso: Remunerao
referente ao cargo efetivo + X% Remunerao referente ao cargo em comisso;

Remunerao do indivduo nomeado para ocupar cargo em comisso: Remunerao relativa ao Cargo em
Comisso;

Os ocupantes dos cargos de provimento em comisso contribuiro para o Regime GERAL de


Previdncia Social do INSS estabelecido nos artigos 201 e segs. da CF/88, em conformidade com o artigo
40, 13 da CF/88.

128
Conforme entendimento do STF, as gestantes titulares de cargo de provimento em comisso
gozam de estabilidade provisria. Segundo o Supremo Tribunal
Federal: QUESTO FCC

O acesso da servidora pblica e da trabalhadora gestante Servidora pblica ocupante de


estabilidade provisria, que se qualifica como inderrogvel garantia cargo em comisso, no gozo de
social de ndole constitucional, supe a mera confirmao objetiva do licena-gestante, tem direito
estabilidade provisria.
estado fisiolgico de gravidez, independentemente, quanto a este, de
sua prvia comunicao ao rgo estatal competente ou, quando for o Correto
caso, ao empregador. "

Ademais, o pargrafo nico do art. 69 da Lei n8.112/90 determina que: a servidora gestante ou
lactante ser afastada, enquanto durar a gestao e a lactao, das operaes e locais previstos neste
artigo, exercendo suas atividades em local salubre e em servio no penoso e no perigoso.

Funo de Confiana

A Funo Pblica de Confiana encontra previso no art. 37, V da CR/88:

Art. 37, V. As funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo,
exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem
preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-
se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; [...].

Portanto, conforme descrito acima, tanto no cargo pblico de provimento em comisso quanto na
funo de confiana deve haver uma relao de confiana entre aquele que nomeia e quem nomeado,
sendo que ambos so de livre nomeao e de livre exonerao e destinam-se s atividades de direo,
chefia ou assessoramento.

TRADUO JURDICA

Como assim?

importante no confundir os conceitos funo de confiana e cargo em comisso. A funo de


confiana somente pode ser exercida por servidores pblicos de carreira, exclusivamente no exerccio das
atribuies de direo, chefia e assessoramento. Portanto, ao contrrio do cargo de comisso que de
livre nomeao e exonerao, a funo de confiana depende de vinculao estatutria prvia com o
servio pblico. Ex.: um agente que ocupa o cargo de Procurador (vinculao estatutria prvia) e exerce a
funo de confiana de chefe da procuradoria.

1. Cargos em Comisso = X% Servidores que ocupam cargo efetivo + X% Indivduos que no possuem
vnculo com a Administrao;

2. Funo de Confiana: Servidores que ocupam cargo efetivo

O regime jurdico aplicvel aos detentores de funo pblica sempre o regime estatutrio e o
regime de previdncia o prprio do artigo 40 da CR/88.

Contratao Temporria

A Funo Pblica Temporria encontra previso no art. 37, IX da CR/88:

129
Art. 37, IX. A lei estabelecer os casos de contratao por
tempo determinado para atender necessidade
QUESTO CESPE
temporria de excepcional interesse pblico.
Os agentes temporrios que desempenham,
Portanto, a lei de cada ente federado dever trazer por tempo determinado, atividades de
um rol taxativo de hipteses urgentes ou excepcionais, com excepcional interesse pblico so agentes
pblicos cuja contratao somente pode ser
carter temporrio, em que a Administrao direta, as feita no mbito da administrao direta.
Autarquias e as Fundaes Pblicas podero realizar
contrataes temporrias, tendo em vista relevante Errado
interesse pblico. A Lei 8.745/93 regulamenta a
contratao temporria no mbito dos rgos da administrao federal direta, bem como das Autarquias e
Fundaes Pblicas. Nesse sentido, o art. 2 da Lei 8.745/93 estabelece:

Art. 2 Considera-se necessidade temporria de excepcional interesse HIPTESES destacadas em negrito


pblico: COBRADAS NAS PROVAS DOS
I - assistncia a situaes de calamidade pblica; LTIMOS ANOS
II - assistncia a emergncias em sade pblica;
III - realizao de recenseamentos e outras pesquisas de natureza estatstica efetuadas pela Fundao
Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE;
IV - admisso de professor substituto e professor visitante;
V - admisso de professor e pesquisador visitante estrangeiro;
VI atividades (...)
VII - admisso de professor, pesquisador e tecnlogo substitutos para suprir a falta de professor,
pesquisador ou tecnlogo ocupante de cargo efetivo, decorrente de licena para exercer atividade
empresarial relativa inovao.
VIII - admisso de pesquisador, de tcnico com formao em rea tecnolgica de nvel intermedirio ou de
tecnlogo, nacionais ou estrangeiros, para projeto de pesquisa com prazo determinado, em instituio
destinada pesquisa, ao desenvolvimento e inovao;
IX - combate a emergncias ambientais, na hiptese de declarao, pelo ministro de Estado do Meio Ambiente,
da existncia de emergncia ambiental na regio especfica (...).

Os casos urgentes so aqueles em que no h tempo suficiente para instaurar o concurso pblico.

FICA A DICA

A despeito do fato de que a referida contratao independe de concurso pblico, a mesma dever
ser feita mediante processo simplificado de seleo. Entretanto, nas hipteses excepcionais (calamidade
pblica e emergncia ambiental), tal processo simplificado dispensado.

Esses servidores necessariamente contribuiro para o Regime Geral de Previdncia Social INSS
dos artigos 201 e segs. da CR/88 e segundo o artigo 40, 13 da mesma.

Emprego Pblico

Empregado pblico o agente pblico que estabelece um vnculo contratual de emprego com a
Administrao Pblica, regido pela CLT (Consolidao das Leis Trabalhistas). O referido vnculo celetista
menos protetivo que o regime estatutrio (os empregados pblicos no podem adquirir estabilidade) e
ser estabelecido junto s pessoas jurdicas de direito privado que compem a Administrao Pblica
Indireta (Empresas Pblicas, Sociedade de Economia Mista e Fundaes Pblicas de Direito Privado).

FICA A DICA

Destaca-se a possibilidade de vinculao de empregados pblicos s pessoas jurdicas de direito


pblico que compem a Administrao Pblica Direta e Indireta caso os mesmos tenham sido contratados
antes da Constituio Federal de 1988, momento em que no havia restrio quanto ao vnculo de emprego
nessas entidades.

130
A despeito do regime jurdico dos empregados ser estruturado pelo Direito do Trabalho, faz-se
imperiosa a realizao de Concurso Pblico para a constituio do mencionado vnculo contratual.
Entretanto, mesmo diante da obrigatoriedade de prestar concurso pblico, os empregados no podem
adquirir estabilidade.

Contudo, tal fato no significa dizer que esses agentes possam ser demitidos a qualquer tempo. A
doutrina majoritria entende que os empregados pblicos somente podem estar sujeitos demisso
devidamente motivada. Tal assertiva est fundamentada no fato de que o regime jurdico aplicado ao
empregado pblico predominantemente privado, mas no exclusivamente privado, sofrendo grande
influncia do regime jurdico de direito pblico. Entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho tem se
posicionado pela aplicabilidade da dispensa imotivada do empregado pblico. O Supremo Tribunal
Federal, por sua vez, proferiu deciso em 2013 (Recurso Extraordinrio 589.998 de maro de 2013) no
sentido de que obrigatria a motivao da dispensa unilateral de empregado por Empresa Pblica e
Sociedade de Economia Mista. Fiquem atentos!

Alm disso, aps a posse os empregados pblicos no se sujeitam ao perodo de estgio


probatrio, mas a um perodo de experincia de 90 dias. Os empregados pblicos contribuem
necessariamente para o Regime GERAL de Previdncia Social INSS dos artigos 201 e segs. da CR/88 e artigo
40 13 da CR/88.

Agentes Particulares em Colaborao com o Poder Pblico

Trata-se dos particulares que no foram aprovados em Concurso Pblico e nem integram os
quadros administrativos, ou seja, no possuem vinculao permanente e remunerada com o Estado.
Contudo, exercem funes estatais.

As principais categorias de particulares que atuam em colaborao com o poder pblico so as


seguintes:

Agentes delegados ou delegatrios: so particulares que exercem determinada atividade, obra ou


servio pblico, em regime de concesso, permisso ou autorizao. Esses agentes exercem tais funes
em nome prprio, por sua conta e risco e sob a fiscalizao do ente delegante. Ex.: concessionrias
prestadoras de servio de transporte pblico.

Agentes honorficos, convocados, nomeados, requisitados,


designados: so agentes convocados ou nomeados para a
HIPTESE MAIS
prestao de um servio pblico relevante (munus pblico), de
COBRADA
carter transitrio e, em via de regra, sem remunerao. Ex.:
jurados do Tribunal do Jri e mesrios nas eleies.

Gestores de negcio ou Agentes Necessrios: so agentes que atuam voluntria e espontaneamente


em situaes excepcionais, nas quais a Administrao Pblica no consegue, por si s, atender uma
demanda emergencial. Ex.: particulares que auxiliam no resgate de pessoas em caso de enchentes ou
catstrofes naturais.

Delegados de funo ou ofcio pblico: titulares de cartrio.

Acesso a Cargos, Empregos e Funes Pblicas

O art. 37, I da CF/88 determina que:

Art. 37. I os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos
estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei;

131
Destaca-se que, em conformidade com o dispositivo transcrito, via de regra, a nacionalidade
brasileira (nata ou naturalizada) um requisito para a ocupao de cargos, empregos e funes pblicas.
Contudo, excepcionalmente, os estrangeiros podem ser agentes pblicos, desde que haja previso legal.

Lado outro, o inciso II do art. 37 da CF/88, determina a obrigatoriedade, em regra, da realizao de


concurso pblico para se tornar servidor pblico:

Art. 37, Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
II. A investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas
ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista
em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao;

O concurso pblico deve ser de provas ou de provas e ttulos, proibidas contrataes


exclusivamente em razo da anlise de ttulos ou currculos.

A exigncia do concurso pblico no se aplica em algumas situaes, so elas: a) ocupao de


cargo em comisso; b) funes de confiana conferida aos detentores de cargo efetivo; c) contratao
temporria nas hipteses previstas; d) agentes polticos ingressam mediante eleies; e) particulares
que atuam em colaborao com a Administrao; f) contratao de agentes comunitrios de sade e
agentes de combate a endemias; g) magistrados que ingressam no servio pblico pelo quinto
constitucional e os componentes dos Tribunais Superiores; h) contratao de professores nas Universidades
Federais.

#FICA A DICA

Conforme estabelece a smula 266 STJ, o diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo
deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico.

O acesso a alguns cargos (como o cargo de juiz ou de membro do Ministrio Pblico) exige, no
mnimo, trs anos de atividade jurdica. O Supremo Tribunal Federal definiu que os trs anos de
atividade jurdica contam da data de concluso do curso de direito e que o momento de
comprovao da atividade jurdica a data de inscrio no concurso.

Os critrios adotados pela banca examinadora de um concurso no podem ser revistos pelo Poder
Judicirio.

Validade do Concurso

importante destacar que, nos termos do art. 37, III da Constituio Federal, os concursos tm
validade de dois anos, prorrogvel por uma nica vez, por igual perodo:

Art. 37, III. O prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual
perodo;

O referido prazo ser contado da data de homologao do concurso. Destaca-se que o edital
poder estabelecer prazo menor de validade do que 2 anos. Entretanto, o prazo estabelecido vincula o
prazo de prorrogao. Desse modo, caso tenha sido instaurado concurso pblico com a validade de 6
meses, o mesmo poder ser prorrogado por mais 6 meses. Caso a validade do concurso pblico seja de
2 anos, o mesmo poder ser prorrogado por mais 2 anos.

Conforme estabelece o art. 37, IV, da Constituio Federal: durante o prazo improrrogvel
previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos
ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego na carreira.

132
Portanto, impe-se a concluso de um concurso para que novo concurso seja aberto, haja vista
que no se abrir novo concurso enquanto houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de
validade no expirado (art. 12, 2 da Lei 8.112/90).

Controle de Legalidade dos Concursos

A Administrao, caso verifique ilegalidade no procedimento de seleo, deve anular o concurso


pblico. Tal anulao pode ser realizada, ainda, pelo Poder Judicirio o qual desempenha o controle de
legalidade sobre os atos e procedimentos administrativos, desde que provocado. Caso o candidato,
prejudicado em razo dessa anulao, ajuze mandado de segurana, destaca-se que o prazo de decadncia
para impetrao de 120 dias conta-se da data do efetivo prejuzo sofrido pelo indivduo e no da data de
publicao do edital.

Conforme estabelece o Decreto 6.944/2009 Administrao Direta, Autarquias e Fundaes


Pblicas em mbito federal devem publicar integralmente, no Dirio Oficial da Unio, edital de concurso
com antecedncia mnima de sessenta dias da realizao da primeira prova (art. 18, I), salvo nos casos em
que o ministro de Estado, mediante ato motivado, reduzir o referido prazo.

Tipos de Concurso

O concurso pode ser de provas ou de provas e ttulos. O concurso de provas ser realizado para a
composio dos quadros relativos a cargos e empregos de menor complexidade. Os concursos de provas e
ttulos, por sua vez, referem-se ao provimento de cargos com maior complexidade. Nesse ltimo caso, a
ordem classificatria ser definida pelo resultado da ponderao entre o resultado das provas e a
pontuao de ttulos.

No se admite concurso pblico exclusivamente de ttulos. A provas de ttulos em concursos


pblicos no podem ostentar natureza eliminatria, tendo carter exclusivamente classificatrio.

So pressupostos para abertura de Concurso Pblico: a) necessidade de preenchimento das vagas;


b) disponibilidade financeira para remunerao desses cargos. Destaca-se que a exigncia de requisitos
diferenciados ao acesso a determinado cargo somente se justifica quando a natureza ou complexidade da
funo a ser exercida exigir. Ex.: exigncia de altura mnima para ocupao do cargo de delegado.

FICA A DICA

# FICA A DICA

Em decorrncia do inciso I do art. 37 da CF/88 vedado que os editais de concurso pblico


estabeleam exigncias sem base legal, ou seja, a Administrao no pode impor
condies/requisitos para a participao no certame. Nessa medida, importante destacar que o
edital NO instrumento idneo para o estabelecimento de limite mnimo de idade para inscrio
em concurso pblico, sendo que para que seja legtima tal exigncia, imprescindvel a previso
em lei.
O limite de idade, quando regularmente fixado em lei e no edital de determinado Concurso, deve
ser comprovado no momento de inscrio do certame.
Smula vinculante 44: S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato
a cargo pblico.
Smula 684 inconstitucional o veto no motivado
participao de candidato a concurso pblico. QUESTO CESPE

A mera instaurao de processo criminal ou Segundo o entendimento recente do STF e do


inqurito policial no so suficientes para impedir o STJ, o fato de haver instaurao de inqurito
policial ou propositura de ao penal contra
brasileiro de ocupar cargo pblico ou concorrer para
candidato inscrito em concurso pblico causa
tanto, afinal, conforme art. 5, LVII da CF/88, para a sua eliminao do certame.
ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria. Errado

133
SMULA VINCULANTE N. 43: inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor
investir-se, sem prvia aprovao e concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no
integra a carreira na qual anteriormente investido.

SMULA N 683 O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7,
XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza do cargo a ser preenchido.

SMULA VINCULANTE N 44 S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico


a habilitao de candidato a cargo pblico.

Conforme entendimento do STF, a legalidade dos exames


psicotcnicos em prova de concurso pblico est condicionada ao
preenchimento de trs requisitos: MUITO
IMPORTANTE
previso legal ( insuficiente mera exigncia no edital);

adoo de critrios objetivos e cientficos;

possibilidade de reviso do resultado pelas vias recursais.

Direitos do Servidor aprovado em concurso

A aprovao em concurso pblico gera expectativa de QUESTO DE PROVA


direito nomeao, isto , a expectativa de direito uma
posio de vantagem desprovida de exigibilidade. Portanto, a De acordo com o entendimento mais recente do
STF, a administrao no obrigada a nomear os
Administrao Pblica no obrigada a nomear os candidatos candidatos aprovados no nmero de vagas
aprovados. Excepcionalmente, a Administrao pode deixar de definidas no edital de concurso, desde que haja
nomear at mesmo os candidatos aprovados dentro do razo de interesse pblico decorrente de
circunstncias extraordinrias, imprevisveis e
nmero de vagas disponibilizadas no edital em virtude de supervenientes.
fato grave, imprevisvel e superveniente.
Correta
Entretanto, o candidato aprovado em concurso
pblico tem direito de precedncia, ou seja, durante o perodo de vigncia do concurso o candidato
aprovado tem prioridade na convocao em relao aos aprovados em um novo concurso. Alm disso, as
nomeaes sero realizadas em conformidade com a ordem de classificao, ou seja, os candidatos
possuem direito a no preterio na ordem classificatria.

Portanto, a jurisprudncia e a doutrina vm firmando entendimento de que algumas situaes


ensejam a transformao da mera expectativa em direito em DIREITO SUBJETIVO NOMEAO, quais
sejam:

Hiptese de nomeao em preterio a ordem classificatria, ocorre quando a Administrao Pblica


nomeia o 3 colocado e no o 1 colocado. Nessa situao, a mera expectativa de nomeao
transforma-se em direito adquirido lquido e certo imediato posse (amparado por mandado de
segurana), uma vez que outro candidato foi nomeado em flagrante desrespeito ordem classificatria;

Hiptese de contratao temporria para cargo cujo provimento poderia ser realizado por candidato
aprovado em concurso pblico;

Hiptese em que ocorre a requisio de servidores para o exerccio de cargo cuja funo poderia ser
realizada por candidato aprovado em concurso pblico;

134
Hiptese de desistncia do candidato aprovado na posio QUESTO DE PROVA
imediatamente anterior;

Hiptese que importe na prtica de ato inequvoco da Para o STJ, o candidato aprovado em
concurso pblico, mas classificado fora do
Administrao que torne incontestvel a necessidade do nmero de vagas previstas no edital,
preenchimento de novas vagas. tem direito subjetivo nomeao se o
candidato imediatamente anterior na ordem
de classificao, aprovado dentro do
Destaca-se que compete ao candidato o acompanhamento, nmero de vagas e convocado, tiver
via Dirio Oficial ou internet, das publicaes referentes ao concurso manifestado a sua desistncia.
pblico. Entretanto, a Administrao Pblica tem o dever de intimar
pessoalmente o candidato quando houver decurso de tempo Correto
razovel entre a homologao do resultado e a data da nomeao.

Reserva de vagas para portadores de deficincia

Conforme estabelece o 2 do art. 5, da Lei 8.112/90:

Art. 5, 2 s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico


para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para
tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso.

A mencionada previso decorre da proibio de discriminao ao trabalhador. Nesse sentido, sero


reservadas vagas especficas que sero disputadas somente por portadores de deficincia, conforme regras
estabelecidas no edital.

Cumpre ressaltar que a pessoa com deficincia fsica participar de concurso em igualdade de
condies com os demais candidatos quanto ao contedo das provas, avaliao e critrios de aprovao,
horrio e local de aplicao e nota mnima exigida para todos os candidatos. Entretanto, esses candidatos
iro concorrer a vagas disputadas somente entre os portadores de deficincia.

#FICA A DICA
QUESTO DE PROVA
O STF (MS 26.310/DF) entendeu que vlido o edital
de concurso para o preenchimento de duas vagas que no Conforme entendimento atual do STF, dever da
Administrao Pblica nomear candidato
reserva nenhuma para deficientes. Isso porque a reserva de aprovado em concurso pblico dentro das vagas
uma vaga corresponderia a 50% das vagas, percentual este previstas no edital, em razo do Princpio da Boa-
muito acima do percentual estabelecido pela lei. F e da proteo da confiana, salvo em situaes
excepcionais caracterizadas pela necessidade,
supervenincia e imprevisibilidade.
Ocupantes de Cargo Pblico
Correto
O caput do art. 3 da Lei Federal n 8.112/90 define
cargo pblico como:

Art. 3, caput. Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura


organizacional que devem ser cometidas a um servidor.

Neste sentido, o cargo pblico representa uma posio na estrutura organizacional da


administrao. O pargrafo nico do art. 3 da Lei Federal n 8.112/90 prescreve a necessidade de lei para
a criao de cargos pblicos:

Art. 3, pargrafo nico Os cargos pblicos, acessveis a todos os brasileiros, so criados por lei, com
denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em
comisso.

135
FICA A DICA

Momentos da vida funcional do servidor pblico: 1 Aprovao em Concurso Pblico; 2 Aprovao;


3 Provimento; 4 Posse; 5 Exerccio; 6 Estgio Probatrio; 7 Confirmao; 8 Estabilidade;
9 Sada do Cargo.

Destaca-se que a criao, transformao e a extino de cargo, emprego ou funo sempre


depende de lei. Entretanto, caso tratar-se de cargo vago, e somente nessa hiptese, o cargo poder ser
extinto mediante decreto (art. 84, VI, b da CF/88). Entretanto, atente-se ao fato de que algumas bancas
de concursos entendem que a criao de empregos pblicos nas Empresas Pblicas e Sociedades de
Economia Mista no depende de lei.

FICA A DICA

Definies:

Servidor Pblico: aquele investido em cargo pblico;

Provimento: ato administrativo constitutivo hbil a promover o ingresso na Administrao. O


provimento pode ser em cargo efetivo ou em cargo de comisso. Alm disso, o provimento pode ser
originrio (Ex.: nomeao) ou derivado, o qual pressupe relao jurdica prvia com o Estado (Ex.:
promoo, remoo, readaptao, reverso, aproveitamento, reintegrao e
reconduo).

Posse: ocorre com a assinatura do termo de posse, na qual iro constar as


atribuies, deveres, responsabilidades e direitos inerentes ao cargo. O POSSE MEDIANTE
prazo para a posse de 30 dias contados da publicao do ato de PROCURAO
provimento, podendo se dar mediante procurao especfica.
Ateno para os conceitos
O prazo para posse ser contado do trmino do impedimento se o servidor de POSSE e EXERCCIO
estiver em uma das seguintes situaes na data de publicao do ato de
provimento:

Licena por motivo de doena em pessoa da famlia;


licena por motivo de afastamento do cnjuge ou companheiro
licena para o servio militar;
licena para capacitao
frias;
participao em programa de treinamento regularmente institudo
ou em programa de ps-graduao stricto sensu no Pas;
convocao pelo jri e outros servios obrigatrios por lei; LICENAS MAIS
licena gestante, adotante e paternidade; COBRADAS ESTO
licena para tratamento da prpria sade, at o limite de vinte e ASSINALADAS EM
quatro meses, cumulativo ao longo do tempo de servio pblico NEGRITO

prestado Unio, em cargo de provimento efetivo;


licena por motivo de acidente em servio ou doena profissional;
licena para capacitao, conforme dispuser o regulamento;
licena por convocao para o servio militar;
deslocamento para a nova sede de que trata o art. 18;
participao em competio desportiva nacional ou convocao
para integrar representao desportiva nacional, no pas ou no
exterior, conforme disposto em lei especfica.

Exerccio: aps a assinatura do termo de posse o servidor dever entrar em exerccio, ou seja, atuar no
efetivo desempenho das atribuies do cargo ou funo. O servidor tem o prazo de 15 dias para entrar
em exerccio, contados da data da posse, sob pena de exonerao da funo de confiana;
136
Estgio Probatrio: perodo de avaliao durante o qual se O direito licena e afastamento do servidor em
deve demonstrar capacidade e aptido para o exerccio do estgio probatrio tem sido recorrente nas
cargo, funo ou emprego. Desse modo, o servidor deve provas!
demonstrar: assiduidade, disciplina, capacidade de Licenas para tratamento de assuntos particulares
iniciativa, produtividade e responsabilidade. O prazo de podero ser concedidas, por discricionariedade
durao do estgio probatrio de 3 anos, com exceo do da administrao pblica, a servidor ocupante de
cargo efetivo, ainda que esteja cumprindo o
estgio probatrio relativo a cargos vitalcios cuja durao estgio probatrio, pelo prazo de at trs anos
de 2 anos. Alm disso, durante o estgio probatrio, o consecutivos, desde que sem remunerao.
servidor ter direito somente s seguintes licenas e
Errado
afastamentos: licena por motivo de doena na famlia;
licena por afastamento do cnjuge ou companheiro; MACETE:
licena para servio militar; licena para atividade poltica;
afastamento para exerccio de mandato eletivo; Servidor em estgio probatrio no abre a MA
TRA CA! Isso , no tem direito a licena para:
afastamento para estudo ou misso no exterior;
afastamento para servir e organismo internacional no qual MAndato Classista;
o Brasil participe; afastamento para participar de curso de
TRAtar de assuntos particulares;
formao decorrente de aprovao em concurso para
outro cargo na Administrao Pblica Federal. Durante a CApacitao.
licena, o perodo do estgio probatrio estar suspenso;

# FICA A DICA

O servidor em estgio probatrio poder exercer quaisquer cargos de provimento em comisso


ou funes de direo, chefia ou assessoramento no rgo ou entidade de lotao.

Smula N 22, STF: o estgio probatrio no protege o funcionrio contra a extino do cargo.

Smula N 21, STF: funcionrio em estgio probatrio no pode ser exonerado nem demitido sem
inqurito ou sem as formalidades legais de apurao de sua capacidade. Portanto, nula a dispensa de
servidor em estgio probatrio sem o devido processo administrativo que garanta o contraditrio e ampla
defesa.

Destaca-se, ainda, o disposto no art. 1 da Lei 9717/98 :

Art. 1o-A. O servidor pblico titular de cargo efetivo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios ou o militar dos Estados e do Distrito Federal filiado a regime PRPRIO de previdncia social,
quando cedido a rgo ou entidade de outro ente da federao, com ou sem nus para o cessionrio,
permanecer vinculado ao regime de origem

Avaliao especial de desempenho: avaliao ao qual o servidor est sujeito que, nos termos que a lei
dispuser, ser realizada quatro meses antes de encerrado o perodo de estgio probatrio. Desse modo,
sendo a avaliao favorvel o servidor ser efetivado, caso a avaliao seja desfavorvel o servidor ser
exonerado (mediante processo administrativo simplificado, assegurado o direito ao contraditrio e
ampla defesa);

Estabilidade: direito permanncia. O servidor estvel somente perder o cargo em razo de sentena
judicial transitada em julgado, processo administrativo disciplinar (assegurado o direito ao contraditrio
e a ampla defesa), procedimento de avaliao peridico de desempenho e nas situaes em que seja
necessrio a reduo de despesas. Em conformidade com o art. 19 do ADCT , os servidores pblicos civis
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da Administrao Direta, Autrquica e das
Fundaes Pblicas , em exerccio na data da promulgao da Constituio Federal, h pelo menos cinco
anos, sem concurso pblico, so considerados estveis no servio pblico. Tal regra no se aplica aos
ocupantes de cargos e funes de comisso, nem os que a lei define como de livre exonerao.

Vencimento: parcela fixa definida em lei para remunerar uma determinada carreira de servidores
estatutrios valor fixado em lei. O vencimento acrescido das vantagens de carter permanente

137
irredutvel, podendo haver reduo em algumas situaes, como nos casos de reduo de valores ao
teto constitucional.

Vencimentos (no plural): sinnimo de remunerao e significa o conjunto de todas as


parcelas remuneratrias, permanentes ou no, recebidas pelo servidor estatutrio. Assim, os
vencimentos so compostos pela soma do vencimento-bsico mais todas as vantagens
pecunirias (adicionais, gratificaes e verbas indenizatrias). O vencimento do servidor somadas as
vantagens permanentes irredutvel (respeitado o valor do teto constitucional), sendo vedado o
recebimento de remunerao inferior a um salrio mnimo (O VENCIMENTO PODE SER INFERIOR ao
salrio mnimo, os vencimentos NO). Destaca-se que somente mediante lei poder haver alterao
na remunerao dos servidores pblicos.

O vencimento, remunerao e proventos no sero objeto de arresto, sequestro ou penhora, salvo


nos casos de prestao de alimentos.

#FICA A DICA

expressamente proibida a prestao de servios gratuitos.

Subsdio: subsdio o montante remuneratrio nico que exclui a possibilidade de percepo de outras
vantagens pecunirias variveis. Deve ser fixado por lei especfica, e encontra-se previsto no artigo 39,
4 e 8 da CR/88, segundo o qual:

Art. 39, 8 A remunerao dos servidores pblicos organizados em carreira poder ser fixada nos termos
do 4.
Art. 39, 4. O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os ministros de Estado e os secretrios
estaduais e municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o
acrscimo de qualquer gratificao adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie
remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI.

Indenizaes: trata-se das gratificaes ou adicionais que no


so incorporados ao vencimento. Ex: ajuda de custo por QUESTO DO CESPE
mudanas, ajuda de custo por falecimento, dirias por
Alm do vencimento, podero ser pagos ao
deslocamento, indenizao de transporte, auxlio-moradia.
servidor indenizaes, gratificaes e adicionais,
No caso de recebimento de dirias, se o agente no se afastar vantagens que sero incorporadas ao seu
da sede por algum motivo de fora maior, o servidor pblico vencimento.
ficar obrigado a restituir integralmente o valor recebido, no
Errado
prazo de cinco dias.

Frias: o servidor tem direito a 30 dias de frias, que podem


ser acumuladas em at 02 perodos. O servidor deve QUESTO FGV
completar o perodo de 12 meses de exerccio para ter
direito a usufruir das frias. As frias do servidor somente A convocao para jri constitui hiptese de
podero ser interrompidas por motivo de calamidade interrupo das frias de servidor pblico.

pblica, comoo interna, convocao para jri, servio Correto


militar ou eleitoral, ou por necessidade do servio declarada
pela autoridade mxima do rgo ou entidade.

#FICA A DICA

Conforme entendimento do STJ, quando a Administrao Pblica interpreta erroneamente uma


lei, resultando em pagamento indevido ao servidor, cria-se uma falsa expectativa de que os valores
recebidos so legais e definitivos, impedindo, assim, que ocorra desconto dos mesmos, ante a boa-f do
servidor pblico. (REsp 1244182/PB, Rel. Min. Benedito Gonalves, Primeira Seo, julgado em
10/10/2012).

138
A corte superior tambm j se posicionou acerca do auxlio-transporte, definindo que ele tem o
escopo de custear as despesas com o deslocamento dos servidores do local de trabalho para a residncia
(e vice-versa), independentemente de o mesmo ser realizado por meio de veculo prprio ou coletivo
municipal, intermunicipal ou interestadual.

Teto Remuneratrio

O teto remuneratrio refere-se ao limite mximo de remunerao para quaisquer agentes pblicos
(art. 37, XI, Constituio Federal e Emenda Constitucional n. 41/2003), includas as vantagens de qualquer
natureza, sendo que esta no poder exceder o subsdio dos ministros do Supremo Tribunal Federal
(R$39.200,00), sendo que:

O teto nos Municpios o subsdio do Prefeito;

O teto nos Estados e Distrito Federal: subsdio do Governador no mbito do Poder Executivo, o
subsdio dos Deputados estaduais e distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos
Desembargadores do Tribunal de Justia (limitado a 90,25% do subsdio mensal do ministro do
STF) no mbito do Poder Judicirio, extensivo tambm aos membros do Ministrio Pblico, aos
Procuradores e Defensores Pblicos.

Cumpre destacar que, em conformidade com o art. 37, 9 da Constituio Federal, as Empresas
Pblicas, Sociedades de Economia Mista e suas subsidirias esto submetidas ao teto remuneratrio
quando receberem recursos oriundos da Administrao Pblica Direta para pagamento de custeio e
despesa de pessoal.

Tambm convm destacar que, nos termos do art. 37, X da CF/88, a remunerao dos servidores
pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente podero ser fixados ou alterados por lei
especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma
data e sem distino de ndices.

FICA A DICA
QUESTO CESPE
A jurisprudncia vem entendendo que excluem-se do
teto remuneratrio as verbas indenizatrias, benefcios No cmputo do limite remuneratrio (chamado
previdencirios, remunerao decorrente de cargos pblicos de teto constitucional), devem ser consideradas
todas as parcelas percebidas pelo agente
de magistrio acumulveis, e o exerccio de funo cumulativa. pblico, includas as de carter indenizatrio.

Licenas Errado

A Lei 8.112/90 estabelece algumas hipteses de concesso de licena:

a) Por motivo de doena de familiar (art.83): ser concedida sem prejuzo dos vencimentos. Trata-
se de uma deciso vinculada da Administrao Pblica, contudo, a licena ser deferida apenas se
a assistncia direta do servidor for indispensvel e no puder ser prestada simultaneamente com
o exerccio do cargo ou mediante compensao de horrio. Ademias, vedado o exerccio de
atividade remunerada durante o perodo da licena por motivo de doena de familiar.
b) Por motivo de afastamento do cnjuge ou companheiro (art. 84): concedida por prazo
indeterminado (e sem remunerao) para o servidor acompanhar o cnjuge que foi deslocado
dentro do territrio nacional, para o exterior ou para o exerccio de mandato eletivo dos poderes
Executivo e Legislativo.
c) Para o servio militar (art. 85): concedida com remunerao;
d) Para exerccio de atividade poltica (art. 86): concedida sem remunerao para servidor eleito;

139
e) Para capacitao profissional (art. 87): a cada
quinqunio (05 anos) de efetivo exerccio, o servidor
QUESTO CESPE
poder afastar-se do exerccio do cargo efetivo para
participar de curso de capacitao profissional, no Como medida que contribui para a melhoria da
interesse da Administrao, sem prejuzo da qualidade de vida do servidor pblico, lhe
facultado optar pela acumulao de perodos de
remunerao, por at trs meses. Caso o servidor no
licena-capacitao, caso no seja possvel
usufrua desse benefcio, no haver cumulao, ou usufru-los aps cada perodo aquisitivo.
seja, a lei no permite a acumulao de dois perodos
de licena-capacitao; Errado
f) Para tratar de interesses particulares (art. 91): ser
concedida a critrio da Administrao para ocupante
de cargo efetivo, pelo prazo de 3 anos sem remunerao. A licena poder ser interrompida, a
qualquer tempo, a pedido do servidor ou no interesse do servio;
g) Para o desempenho do mandato classista (art. 92).

Afastamento

A Lei 8.112/90 prev hipteses de afastamento, so elas:


Para servir a outro rgo ou entidade (art. 93);
Para o exerccio de mandato eletivo (art. 94);
Para estudo ou misso no exterior (art. 95);
Para participao de programa de ps-graduao stricto sensu no pas (art. 96-A).

O servidor pblico pode, ainda, ausentar-se, sem prejuzo da remunerao:


Por um dia para doao de sangue;
Por dois dias, para se alistar como eleitor;
Por oito dias em razo de casamento, falecimento do cnjuge, companheiro, pais, madrasta ou
padrasto, filhos, enteados (...).

Para se ausentar do pas para estudo ou misso oficial, o servidor deve atender s exigncias
previstas nos arts. 95 e 96 da Lei n 8.112:

Art. 95. O servidor no poder ausentar-se do pas para estudo ou misso oficial, sem autorizao do
presidente da Repblica, presidente dos rgos do Poder Legislativo e presidente do Supremo Tribunal
Federal.
1 A ausncia no exceder a 4 (quatro) anos, e finda a
misso ou estudo, somente decorrido igual perodo, ser QUESTO DE PROVA
permitida nova ausncia. Em conformidade com a Lei n. 8.112/1990, o
2 Ao servidor beneficiado pelo disposto neste artigo no servidor pblico poder ser afastado do Brasil
ser concedida exonerao ou licena para tratar de para misso oficial por tempo indeterminado.
interesse particular antes de decorrido perodo igual ao do
afastamento, ressalvada a hiptese de ressarcimento da Errado
despesa havida com seu afastamento.
3 O disposto neste artigo no se aplica aos servidores da
carreira diplomtica.
4 As hipteses, condies e formas para a autorizao de que trata este artigo, inclusive no que se refere
remunerao do servidor, sero disciplinadas em regulamento.
Art. 96. O afastamento de servidor para servir em organismo internacional de que o Brasil participe ou com
o qual coopere dar-se- com perda total da remunerao.

O afastamento para participao em programa de ps-graduao stricto sensu no pas ser


concedido apenas se a participao no puder ocorrer simultaneamente com o exerccio do cargo ou
mediante compensao de horrio. Ademias, deve haver o interesse da Administrao, pois esse
afastamento no comprometer a percepo de remunerao pelo agente.

140
Ademais, o servidor ter que permanecer no exerccio de suas funes aps o seu retorno por um
perodo igual ao perodo do afastamento concedido. Se caso esse servidor solicitar exonerao do cargo
ou aposentadoria antes do cumprimento desse perodo de permanncia, ser obrigado e ressarcir o rgo
ou entidade pelos gastos em seu aperfeioamento.

Afastamento para exerccio de mandato eletivo

Nos termos do art. 38 da CF/88:

Art. 38. Ao servidor pblico da Administrao Direta, Autrquica e Fundacional, no exerccio de mandato
eletivo, aplicam-se as seguintes disposies:
I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou
funo;
II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar
pela sua remunerao;

Destaca-se que quando o agente pblico, que ocupa cargo ou emprego pblico, passa a exercer
mandato eletivo, a regra que ele fique afastado do exerccio daquela atividade, percebendo apenas o
subsdio referente ao mandato eletivo. Contudo, o agente poder exercer mandato de vereador e, caso
houver compatibilidade de horrios, poder perceber tanto as vantagens remuneratrias referentes ao
cargo efetivo, vitalcio ou emprego pblico como o subsdio referente ao cargo eletivo. Vejamos o que
dispe o inciso III do art. 38 da CF/88:

Art. 38, III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens
de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo
compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior.

Por fim, os incisos IV e V do mesmo dispositivo prescrevem que:

Art. 38, IV. Em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de
servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento;
V. Para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no
exerccio estivesse.

#FICA A DICA

Importante salientar que a Lei 8.112/90 tambm institui um rol de deveres de fazer e no fazer
para os servidores:

Art. 116. So deveres do servidor:


I - exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo; QUESTO FCC
II - ser leal s instituies a que servir;
III - observar as normas legais e regulamentares; dever do servidor pblico obedecer s ordens
IV - cumprir as ordens superiores, exceto quando superiores, exceto quando contaminadas de
algum vcio ilegal. Nessa situao, o servidor
manifestamente ilegais;
tem por obrigao descumprir a ordem e
V - atender com presteza: representar contra seu superior hierrquico.
a) ao pblico em geral, prestando as informaes
requeridas, ressalvadas as protegidas por sigilo; Correta
b) expedio de certides requeridas para defesa de
direito ou esclarecimento de situaes de interesse pessoal;
c) s requisies para a defesa da Fazenda Pblica.
VI - levar as irregularidades de que tiver cincia em razo do
cargo ao conhecimento da autoridade superior ou, quando QUESTO CESPE
houver suspeita de envolvimento desta, ao conhecimento de
dever do servidor pblico civil da Unio zelar
outra autoridade competente para apurao; pela economia do material e pela conservao
VII - zelar pela economia do material e a conservao do do patrimnio pblico.
patrimnio pblico;
VIII - guardar sigilo sobre assunto da repartio; Correto

141
IX - manter conduta compatvel com a moralidade administrativa;
X - ser assduo e pontual ao servio;
XI - tratar com urbanidade as pessoas;
XII - representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder.
Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII ser encaminhada pela via hierrquica e apreciada
pela autoridade superior quela contra a qual formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa.

Art. 117. Ao servidor proibido:


I - ausentar-se do servio durante o expediente, sem prvia autorizao do chefe imediato;
II - retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da repartio;
III - recusar f a documentos pblicos;
IV - opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio;
V - promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio;
VI - cometer a pessoa estranha repartio, fora dos casos previstos em lei, o desempenho de atribuio que
seja de sua responsabilidade ou de seu subordinado;
VII - coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associao profissional ou sindical, ou a partido
poltico;
VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at
o segundo grau civil;
IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo
pblica;
X - participar de gerncia ou administrao de sociedade
privada, personificada ou no personificada, exercer o ATENO PARA OS PONTOS EM NEGRITO
comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou
comanditrio; QUESTO CESPE
XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a
Servidor tcnico legislativo da Cmara dos
reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios Deputados em gozo de licena para tratar de
previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo interesses particulares poder participar da
grau, e de cnjuge ou companheiro; gerncia de sociedade privada, sendo-lhe
XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de vedado apenas o exerccio de atos de comrcio.
qualquer espcie, em razo de suas atribuies;
XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado Errado
estrangeiro;
XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas;
XV - proceder de forma desidiosa;
XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou atividades particulares;
XVII - cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa, exceto em situaes de emergncia
e transitrias;
XVIII - exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio do cargo ou funo e com o
horrio de trabalho;
XIX - recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado.

Formas de Provimento

Provimento o ato administrativo de preenchimento de cargo pblico, regulamentado no Brasil


pela Lei N 8.112, de 11 de novembro de 1990. De acordo com a legislao, o provimento poder se dar
mediante nomeao, promoo, readaptao, reverso, aproveitamento, reintegrao e reconduo.

Nomeao

Trata-se da nica hiptese de provimento ORIGINRIO, dependendo de prvia aprovao em


concurso pblico, no caso de servidor ocupante de cargo efetivo, ou para ocupao de cargo de comisso
de livre nomeao e exonerao que independe da aprovao em Concurso. Nos termos do art. 9 da Lei
8.112/90:

Art. 9 A nomeao far-se-:


I - em carter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento efetivo ou de carreira;
II - em comisso, inclusive na condio de interino, para cargos de /confiana vagos.

142
Pargrafo nico. O servidor ocupante de cargo em comisso ou de natureza especial poder ser nomeado
para ter exerccio, interinamente, em outro cargo de confiana, sem prejuzo das atribuies do que
atualmente ocupa, hiptese em que dever optar pela remunerao de um deles durante o perodo da
interinidade.

Provimento ocorre com a nomeao, razo pela qual,


ATENO
a partir desse momento, existe a aplicao de alguns
impedimentos, proibies e deveres previstos na Lei n Os impedimentos, as proibies e os deveres
8.112/1990 ao agente nomeado. previstos na Lei n 8.112/1990 somente se
aplicam ao servidor pblico aps a posse,
momento em que ocorre a investidura no cargo.
Promoo
Errado
A promoo, por sua vez, refere-se forma de
provimento derivado que decorre do desenvolvimento de um
servidor efetivo, que j possui vnculo estatutrio com a Administrao Pblica em sua prpria carreira.
Ex.: servidor que sai do Nvel 1 de sua carreira e, aps concluir o mestrado e atingir determinada pontuao
na carreira, alcana o Nvel 2B.

Readaptao

Trata-se, assim como a promoo, de forma de provimento derivado que consiste no provimento
de servidor em cargo cujas atribuies sejam compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua
capacidade fsica ou mental, conforme atestado da percia mdica.

TRADUO JURDICA

Como assim?

Ex.: o motorista de nibus do Estado sofre um acidente e perde seu brao, ele poder continuar sendo
motorista? No. Por essa razo ser readaptado a outro cargo compatvel com sua capacidade fsica e
mental.

Destaca-se que a readaptao ser realizada para QUESTO ESAF


cargos cujas atribuies sejam afins, considerando o nvel de
escolaridade e a equivalncia de vencimentos e, na hiptese e De acordo com a Lei n 8.112/1990, tendo
inexistncia de cargo vago, o servidor exercer suas atribuies sofrido limitao em sua capacidade fsica ou
mental, verificada em inspeo mdica, o
como excedente. servidor pblico estar sujeito a readaptao,
que consiste na investidura em outro cargo de
REVERSO atribuies e responsabilidades compatveis
com as do cargo por ele anteriormente ocupado.
Trata-se de modalidade de provimento derivado que
decorre das situaes abaixo: Correto

READAPTAO: FORMA DE PROVIMENTO


retorno do servidor aposentado por invalidez aos MUITO COBRADA NAS PROVAS
quadros da Administrao Pblica. Nesse caso, a junta
mdica dever declarar que so insubsistentes os
motivos da invalidez.

retorno de servidor aposentado voluntariamente no interesse da Administrao. Nesse caso


necessrio que:

143
o servidor tenha solicitado a reverso; MACETE
a aposentadoria tenha sido voluntria;
o servidor fosse estvel quando estava na ReVerso: V de Velho ->
Aposentado
atividade;
a aposentadoria tenha ocorrido nos cinco anos Retorno do servidor
anteriores solicitao; aposentado por invalidez ou
existncia de cargo vago. aposentado
voluntariamente.

FICA A DICA

1. A reverso far-se- no mesmo cargo ou em cargo resultante de sua transformao;

2. Encontrando-se ocupado o cargo, o servidor exercer suas atribuies como excedente;

3. O servidor aposentado voluntariamente que voltar ao exerccio receber, em substituio


aposentadoria, a remunerao do cargo que voltar a exercer;

4. O servidor com idade superior a 70 anos ou 75 anos no poder ser revertido (art. 40, II da CF/88).

Aproveitamento

Trata-se de provimento derivado que traduz o retorno atividade pblica de servidor que estava
em disponibilidade a cargo de vencimento e atribuies compatveis com o cargo anterior. Cumpre
ressaltar que caso o servidor no entre em exerccio no prazo legal, ser tornado sem efeito o
aproveitamento, e cassada a sua disponibilidade, salvo no caso de doena comprovada por junta mdica.

Reintegrao

A reintegrao a modalidade de provimento QUESTO DE PROVA


derivado que ocorre nos casos em que invalidada a demisso Reintegrao o retorno do servidor
de servidor por deciso administrativa ou judicial, implicando aposentado atividade, no mesmo cargo em
retorno atividade pblica e o ressarcimento de todas as que tenha sido aposentado ou em cargo
vantagens (art. 28 da Lei 8.112/1190). Ressalta-se que, se o equivalente.
cargo do mencionado servidor tiver sido extinto, este Errado
permanecer em disponibilidade, podendo ser aproveitado em
outro cargo. Caso o cargo esteja ocupado por outro servidor, o
ocupante ser reconduzido ao cargo de origem (aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade),
sem direito indenizao.

Reconduo

Trata-se de modalidade de provimento derivado que MACETE


decorre das situaes abaixo:
FICA A DICA FORMAS DE PROVIMENTO
retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente
PAN + 4R = Provimento + Aproveitamento +
ocupado, no caso de inabilitao em estgio Nomeao + Readaptao + Reintegrao +
probatrio relativo a outro cargo. Ex: servidor pblico R econduo + Reverso
efetivo foi aprovado em Concurso Pblico, contudo,
no recebeu uma avaliao de desempenho satisfatria. Nesse caso, o servidor ser reconduzido
para o seu cargo anterior;

em razo da reintegrao de servidor demitido ilegalmente. Ex: o servidor que estava ocupando
o cargo daquele que foi demitido injustamente ser reconduzido a sua antiga funo;

Conforme estudado em outras situaes j descritas, estando provido o cargo o servidor ser
aproveitado em outro cargo equivalente.
144
FICA A DICA DEFINIES

Disponibilidade: direito do servidor estvel de ser posto em disponibilidade e ficar sem trabalhar, mas com
remunerao proporcional ao tempo de servio, nas hipteses de extino do cargo ou declarao de
desnecessidade e reintegrao do servidor que anteriormente ocupava o cargo. A disponibilidade no
possui carter sancionatrio. No caso de servidores que ainda se encontram em estgio probatrio, extinto
o cargo essa proteo no existe e o mesmo ser exonerado.

Exonerao: a sada dos quadros da Administrao sem qualquer carter punitivo. A exonerao pode se
dar: 1) a pedido do servidor; 2) quando o servidor recebe uma avaliao de desempenho desfavorvel no
estgio probatrio; 3) quando o servidor no tomar posse ou entrar em exerccio no prazo estabelecido.
No que se refere aos cargos de comisso, a exonerao pode se dar a pedido do servidor ou da autoridade
competente (sem necessidade qualquer motivao).

Demisso: ato punitivo da administrao decorrente de deciso administrativa ou judicial. S pode ser
demitido o servidor legalmente investido no cargo pblico.

Aposentadoria: Aposentadoria compulsria aos 70 anos ou 75 QUESTO CESPE


anos, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. A
regra no se aplica aos servidores titulares exclusivamente de A regra da aposentadoria compulsria por
idade aplica-se ao servidor pblico que ocupe
cargo pblico de provimento em comisso; exclusivamente cargo em comisso

Cargo Pblico: conjunto de atribuies e responsabilidades, criado Errado


por lei e previsto na estrutura organizacional da Administrao.
(Ex.: cargo de Promotor de Justia). Um cargo pode ser provido por servidor efetivo, por servidor em funo
de confiana ou comissionado, estabelecendo com o ente pblico um vnculo estatutrio.

Emprego Pblico: conjunto de atribuies e responsabilidades que se distingue do cargo pblico em virtude
do vnculo de emprego que estabelecido entre o servidor e o Estado. Nesse caso, o vnculo contratual.

Vacncia

Conforme estabelece o art. 33 da Lei 8.112/90, so hipteses de vacncia: a) Exonerao; b)


Demisso;c) Promoo;d) Readaptao;e) Aposentadoria;f) Posse e outro cargo inacumulvel; g)
Falecimento.
ATENO!!! Os conceitos de remoo e
redistribuio vem DESPENCANDO nas provas.
Remoo NO PERCA ESSE PONTO

A remoo refere-se ao deslocamento do servidor a pedido O servidor pblico federal tem direito de ser
removido a pedido, independentemente do
(a critrio do Poder Pblico) ou de ofcio no interesse da interesse da administrao, para acompanhar
Administrao, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana cnjuge que, sendo empregado de empresa
de sede. A remoo a pedido pode se dar nas seguintes situaes de pblica federal, tenha sido deslocado para outra
localidade no interesse da administrao.
fato:
Correto
Para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm
servidor civil ou militar, de qualquer das esferas federativas, que foi deslocado no interesse da
Administrao;

Por motivo de sade do agente, cnjuge ou companheiro ou MUITO COBRADO!


dependente;

Em virtude de processo seletivo, na hiptese em que o nmero de interessados for superior ao


nmero de vagas (concurso de remoo). Nesta hiptese, a Administrao Pblica deve efetivar
as remoes homologadas antes de qualquer ato de nomeao dos novos candidatos aprovados
em concurso pblico.

145
Em caso de remoo por interesse da Administrao, o servidor
poder receber ajuda de custo, com o fito de compensar suas despesas com
a mudana de domiclio, sendo vedado o duplo pagamento de indenizao no
caso de o cnjuge ou companheiro que detenha tambm a condio de
servidor, e vier a ter exerccio na mesma sede.

Redistribuio

Trata-se do deslocamento de um cargo de provimento efetivo para outro


ATENO!
rgo ou entidade no interesse da Administrao, assegurado a equivalncia
de vencimentos, manuteno da essncia das atribuies, vinculao entre
os graus de responsabilidade e complexidade, mesmo nvel de escolaridade e
compatibilidade de funes. Ex: a Secretaria de Estado de Desenvolvimento
fora recm criada e, haja vista que no h uma carreira especfica para
Analista de Desenvolvimento, o Governo do Estado redistribui os cargos de
Especialista em Polticas Pblicas (lotados na Secretaria de Planejamento e
Gesto) para fins de compor os quadros da nova Secretaria. A redistribuio
dos CARGOS.

#FICA A DICA

Conforme o art. 18 da Lei n 8112/90, o servidor QUESTO CESPE


que deva ter exerccio em outro municpio em razo de ter
sido removido, redistribudo, requisitado, cedido ou posto Ao servidor removido dever ser concedido o
prazo de, no mnimo, dez e, no mximo, trinta
em exerccio provisrio ter, no mnimo, dez e, no mximo, dias para entrar em exerccio na outra localidade
trinta dias de prazo, contados da publicao do ato, para a para onde foi removido.
retomada do efetivo desempenho das atribuies do cargo,
Correto
includo nesse prazo o tempo necessrio para o
deslocamento para a nova sede.

Acmulo lcito de vnculos jurdicos pelo servidor pblico

Na grande maioria dos casos, o servidor deve exercer apenas um cargo pblico OU um emprego
pblico OU uma funo pblica OU receber uma nica aposentadoria do artigo 40 da CR/88:

Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios,
includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio,
mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. [...]
6. Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta Constituio,
vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo.

As excees so trazidas no inciso XVI do art. 37 da CF/88:

Art. 37, XVI. vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver
compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI.
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas;

146
Caso o servidor acumule licitamente dois cargos efetivos (Ex.: um servidor promotor de justia e
professor universitrio) e venha a ser investido em cargo de provimento em comisso (Ex.: nomeado para
um cargo de provimento em comisso), ele ficar afastado de
ambos os cargos efetivos (exercer apenas o cargo de QUESTO CESPE
provimento em comisso). Contudo, ele poder cumular o
cargo de comisso com um dos cargos efetivos se houver O servidor que ocupa cargo em comisso ou
funo de confiana submete-se ao regime
compatibilidade de horrio e local declarada pelas integral de dedicao ao servio e pode ser
autoridades mximas dos rgos ou entidades envolvidas. convocado sempre que houver interesse da
administrao.
Destaca-se que, em regra, o ocupante de cargo em
Correto
comisso ou funo de confiana submete-se a regime de
integral dedicao ao servio, de sorte que poder ser
convocado sempre que houver interesse da Administrao.

A regra e suas excees alcanam todos os entes da Administrao Pblica Direta e Indireta, em
todas as esferas federativas e, ainda, as sociedades controladas direta ou indiretamente pelo Poder Pblico
nos termos do artigo 37, XVII da CR/88:

Art. 37, XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes,
empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou
indiretamente, pelo poder pblico.

A proibio de acumular vnculos aplica-se tambm aos aposentados do regime prprio de


previdncia do servidor do artigo 40 da CR/88. Nesse sentido, segundo o artigo 37, 10 da
Constituio:

Art. 37, 10. vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou
dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos
acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de
livre nomeao e exonerao.

Importante destacar que o STJ j se manifestou entendimento favorvel possibilidade de


acumulao de proventos de aposentadoria de emprego pblico com remunerao de cargo pblico
temporrio:

[...] a vedao nele contida diz respeito apenas acumulao de proventos de aposentadoria com
remunerao de cargo ou emprego pblico efetivo, categorias nas quais no se insere a funo pblica
exercida por fora de contratao temporria, preenchida via processo seletivo simplificado. [...] (STJ,
Informativo 559, REsp 1.298.503-DF, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 7/4/2015, DJe 13/4/2015.)

147
Em observncia ao Princpio da Eficincia, o STJ
tem entendido que vedada a acumulao de dois cargos QUESTO ESAF
pblicos quando a jornada de trabalho semanal Considere que Emanuel, servidor da SUFRAMA,
ultrapassar o limite de 60 horas. tenha sido aprovado em concurso pblico para
analista administrativo em outra autarquia federal e
passe a acumular os dois cargos, ambos com jornada
Por fim, o art. 33 da Lei 8112 determina que: semanal de 40 horas. Nessa situao, uma vez que as
duas autarquias compem a Administrao Indireta,
Art. 133. Detectada a qualquer tempo a acumulao no h violao do dispositivo constitucional que
ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas, a veda a acumulao de cargos no servio pblico.
autoridade a que se refere o art. 143 notificar o Errado
servidor, por intermdio de sua chefia imediata, para
apresentar opo no prazo improrrogvel de dez dias, Se, por acumular dois cargos pblicos remunerados
contados da data da cincia e, na hiptese de para os quais no haja previso legal de acumulao,
omisso, adotar procedimento sumrio para a sua uma servidora for notificada pela autoridade
competente, por intermdio de sua chefia imediata,
apurao e regularizao imediata, cujo processo ser dado o prazo de dez dias, improrrogveis, para
administrativo disciplinar se desenvolver nas seguintes essa servidora apresentar sua opo por um dos
fases. cargos.

Correto

Previdncia dos Servidores

Conforme estabelece o art. 40 da CF/88:

Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios,
includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio,
mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo [...]
20. Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de previdncia social para os servidores
titulares de cargos efetivos, e de mais de uma unidade gestora do respectivo regime em cada ente estatal,
ressalvado o disposto no art. 142, 3, X.
Destaca-se que o mencionado regime no se aplica a empregados pblicos, aos contratados
temporariamente e aos ocupantes de cargo em comisso, estando estes sujeitos ao regime GERAL de
previdncia.
FICA A DICA

Conforme determinao do art. 40, 2 da CF/88, os proventos de aposentadoria e as penses,


por ocasio de sua concesso, no podero exceder a remunerao do respectivo servidor, no cargo efetivo
em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referncia para a concesso da penso.

Responsabilidade Administrativa dos Servidores Pblicos

A Lei n 8112/90 dispe sobre regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das
Autarquias e das Fundaes Pblicas federais. Essa norma apresenta, em seu artigo 117, um rol de
proibies ao servidor pblico federal, vejamos:

Art. 117. Ao servidor proibido:


I - ausentar-se do servio durante o expediente, sem prvia autorizao do chefe imediato;
II - retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da repartio;
III - recusar f a documentos pblicos;
IV - opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio;
V - promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio;
VI - cometer a pessoa estranha repartio, fora dos casos previstos em lei, o desempenho de atribuio que
seja de sua responsabilidade ou de seu subordinado;
VII - coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associao profissional ou sindical, ou a partido
poltico;
VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at
o segundo grau civil;

148
IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em
detrimento da dignidade da funo pblica;
X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada,
personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade
de acionista, cotista ou comanditrio;
XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas,
salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de
parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro;
ATENO para os
XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie,
pontos em negrito
em razo de suas atribuies; aspectos mais
XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro; cobrados
XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas;
XV - proceder de forma desidiosa;
XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou
atividades particulares;
XVII - cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa,
exceto em situaes de emergncia e transitrias;
XVIII - exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio
do cargo ou funo e com o horrio de trabalho;
XIX - recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado.

O descumprimento dessas vedaes poder ensejar a aplicao de penalidades administrativas.


Contudo, para que isso seja feito, ser necessria a instaurao de um processo administrativo disciplinar
para fins de apurar a falta cometida, no qual deve ser assegurado ao servidor o contraditrio e a ampla
defesa (art. 116 e seguintes da lei n 8.112/90).

Cabe ressaltar que no necessrio que a defesa do servidor seja realizada por advogado, de
maneira que a Smula Vinculante n 5 do STF dispe que a falta de defesa tcnica por advogado no
processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.

Aplica-se, ainda, os seguintes prazos prescricionais para fins de instaurao do processo e apurao
das faltas cometidas:

05 anos: faltas punidas com demisso, cassao de aposentadoria ou de disponibilidade e


destituio de cargo em comisso;
02 anos: faltas punidas com suspenso;
180 dias: faltas punidas com advertncia.

Processo Administrativo Disciplinar


Existem dois procedimentos disciplinares diferentes:
DESPENCA NAS PROVAS! ATENO A
o Processo Administrativo Disciplinar (PAD) e a Sindicncia. TODOS OS PONTOS EM NEGRITO

Sindicncia: trata-se de um procedimento mais simples, que


objetiva apurar faltas leves, com pena mxima de advertncia ou suspenso por at 30 dias. Como
resultado da sindicncia (caso esta no seja arquivada) poder haver a aplicao da penalidade de
advertncia, suspenso ou instaurao do PAD.

Processo Administrativo Disciplinar (PAD): Inicialmente, importante ressaltar que o rgo poder
instaurar o PAD sem que tenha instaurado previamente uma sindicncia. Dito isto, temos que o PAD um
procedimento que visa apurar e punir falta grave, isso , que no enseja mera advertncia ou suspenso
de at 30 dias. O PAD ser iniciado com a publicao do ato que constituir a comisso processante, se
desenvolver no Inqurito Administrativo (que abarca a instruo, a defesa e o relatrio) e ter fim com
o julgamento. O ato que inicia o PAD a portaria de instaurao, que dispensa a descrio minuciosa da
imputao contra o servidor pblico exigida na fase de indiciamento.

149
O processo disciplinar se desenvolve em trs fases: instaurao; inqurito administrativo e
julgamento.

Importante salientar que a deciso final do PAD no determinada pela comisso processante,
mas sim pela autoridade competente que basear seu julgamento no relatrio apresentado pela comisso.
Segundo o STJ, apresentado este relatrio, no obrigatrio intimar o interessado para alegaes finais.
(STJ. 1 Seo. MS 18.090-DF, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 8/5/2013. Info 523).

A comisso ser formada por trs servidores pblicos que gozem de estabilidade, sendo que o seu
presidente dever possuir cargo efetivo superior ou, ao menos, de mesmo nvel do indiciado. Nos termos
da lei 8.112/90, veja-se:

Art. 168 O julgamento acatar o relatrio da comisso,


salvo quando contrrio s provas dos autos.
Pargrafo nico. Quando o relatrio da comisso contrariar
hora de DECORAR
as provas dos autos, a autoridade julgadora poder,
motivadamente, agravar a penalidade proposta, abrand-
la ou isentar o servidor de responsabilidade.

FICA A DICA

Provas utilizadas no PAD: no so admitidas provas ilcitas.

As penalidades s quais o indiciado pode ser submetido ao praticar alguma falta so as seguintes:

Advertncia: Nos termos do art. 129 da Lei n 8112/90, a advertncia ser aplicada por escrito, nos casos
de violao de proibio constante do art. 117, incisos I a VIII e XIX, e de inobservncia de dever funcional
previsto em lei em regulamentao ou norma interna, que no justifique imposio de penalidade mais
grave.

Suspenso: nos termos do art. 130 da lei n 8112/90, a suspenso ser aplicada em caso de reincidncia de
faltas punidas com advertncia e violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a
penalidade de demisso.

Demisso: a penalidade de demisso s pode ser aplicada em uma das hipteses taxativamente previstas
no art. 132 da lei n 8112/90:

Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos:


I - crime contra a administrao pblica;
II - abandono de cargo;
III - inassiduidade habitual;
IV - improbidade administrativa;
V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio;
VI - insubordinao grave em servio;
VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem;
VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos;
IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo;
X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional;
XI - corrupo;
XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas;
XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.

Nos termos do art. 13 da Lei n 8.429\92, a penalidade de demisso tambm pode ser aplicada
se o agente se recusar a entregar declarao de bens:

150
TA NA MODA questo sobre declarao de
Art. 13 A posse e o exerccio de agente pblico ficam bens! ATENO
condicionados apresentao de declarao dos bens e
valores que compem o seu patrimnio privado, a fim de O agente pblico est obrigado a declarar bens e
ser arquivada no servio de pessoal competente. valores que componham o seu patrimnio
2 A declarao de bens ser anualmente atualizada e privado requisito que condiciona a sua posse
em cargo ou funo pblica , e poder ser
na data em que o agente pblico deixar o exerccio do demitido a bem do servio pblico caso apresente
mandato, cargo, emprego ou funo. falsa declarao.
3 Ser punido com a pena de demisso, a bem do
servio pblico, sem prejuzo de outras sanes cabveis, Correto
o agente pblico que se recusar a prestar declarao dos
QUESTO CESPE
bens, dentro do prazo determinado, ou que a prestar falsa.
4. O declarante, a seu critrio, poder entregar cpia da Considere que, alegando direito privacidade,
declarao anual de bens apresentada Delegacia da determinado servidor, ao tomar posse em cargo
Receita Federal na conformidade da legislao do Imposto pblico, tenha negado entregar a devida
sobre a Renda e proventos de qualquer natureza, com as declarao dos bens e valores que compem o seu
patrimnio privado. Nessa situao, persistindo a
necessrias atualizaes, para suprir a exigncia contida recusa, o servidor poder ser demitido a bem do
no caput e no 2. deste artigo. servio pblico.

Cassao de aposentadoria ou disponibilidade: nos termos Correto


do art. 134 da lei n 8112/90, ser cassada a aposentadoria
ou a disponibilidade do inativo que houver praticado, quando
em atividade, falta punvel com a demisso. ATENO CAI EM PROVA

Considere que um servidor vinculado


Destituio de cargo em comisso: a aplicao dessa administrao unicamente por cargo em
penalidade, nos termos do art. 135 da lei n 8112/90, implica comisso cometa uma infrao para a qual a Lei
a constatao: n 8.112/1990 preveja a sano de suspenso.
Nesse caso, se comprovadas a autoria e a
da prtica de infrao (pelo detentor do cargo em materialidade da irregularidade, o servidor
sofrer a penalidade de destituio do cargo em
comisso) sujeita s penalidades de suspenso e de comisso.
demisso;
Correto
por ocupante de cargo no efetivo.
Nesse caso, a exonerao ser convertida em destituio do cargo em comisso. Isso porque a
exonerao no uma penalidade, mas uma mera faculdade e a destituio do cargo possui carter
punitivo.

FICA A DICA

Destituio de funo comissionada: A destituio de funo em comisso ser aplicada nos casos de
infraes sujeitas s penalidades de SUSPENSO E DE DEMISSO. A aplicao dessa penalidade de
competncia da autoridade que fez a nomeao.

Por fim, convm destacar que a responsabilizao na esfera administrativa do servidor no elide
sua responsabilidade nas demais esferas (civil e criminal). Quanto a esta ltima, destaca-se, inclusive que
alcanar tanto os crimes quanto as contravenes eventualmente por ele praticadas no exerccio de
suas funes. Contudo, conforme estudado e nos termos do art. 126 da lei n 8112/90:

Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal que
negue a existncia do fato ou sua autoria.

151
Merece destaque o fato de que o STF j declarou a
QUESTO CESPE
inconstitucionalidade do art. 170 da Lei 8.112/90, de modo
que NO possvel o registro nos assentamentos do servidor Durante o perodo de apurao dos deveres
por violao ao princpio da presuno de inocncia. inerentes ao cargo do servidor, as sanes
administrativas decorrentes do processo
disciplinar podero cumular-se com as sanes
Art. 170. Extinta a punibilidade pela prescrio, a penais, sendo afastada, entretanto, a
autoridade julgadora determinar o registro do fato nos responsabilidade administrativa do servidor no
assentamentos individuais do servidor. caso de absolvio criminal.

Errado
Reviso: a supervenincia de fatos novos, que possam provar
a inocncia de servidor pblico punido pela
administrao, viabiliza pedido de reviso da deciso, no podendo essa reviso, entretanto, resultar em
agravamento da sano que tiver sido imposta.

Art. 65. Os processos administrativos de que resultem sanes podero ser revistos, a qualquer tempo,
a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar
a inadequao da sano aplicada.

Pargrafo nico. Da reviso do processo no poder resultar agravamento da sano. (Lei 9784/99).

FORMAS DE
CONCEITO
PROVIMENTO
Provimento originrio Nomeao
Provimento derivado no qual o agente passa a ocupar cargo de classe superior da sua carreira Promoo
Forma de provimento derivado que consiste no provimento de servidor em cargo cujas atribuies
sejam compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, conforme Readaptao
percia mdica.
Provimento derivado que decorre de:
retorno do servidor aposentado por invalidez aos quadros da Administrao Pblica. Nesse
caso, a junta mdica dever declarar que so insubsistentes os motivos da invalidez.
Reverso
retorno de servidor aposentado voluntariamente no interesse da Administrao. Nesse
caso, a aposentadoria deve ter ocorrido nos cinco anos anteriores solicitao e deve haver cargo
vago.
Retorno atividade pblica de servidor que estava em disponibilidade a cargo de vencimento e
Aproveitamento
atribuies compatveis com o cargo anterior.
Provimento derivado que ocorre nos casos em que invalidada a demisso de servidor por deciso
administrativa ou judicial, implicando retorno atividade pblica e o ressarcimento de todas as Reintegrao
vantagens
Provimento derivado no qual o servidor regressa para seu cargo de origem, em virtude de
reintegrao de outro servidor ou em razo de avaliao de desempenho insatisfatria para outro Reconduo
cargo.
CONCEITO PENALIDADES
Penalidade aplicada por escrito que visa, de fato, advertir o servidor da prtica
de uma conduta no compatvel com a integridade da Administrao. Advertncia

Aplicada no caso de reincidncia de faltas punveis com advertncia e demais


faltas que no ensejam a penalidade de demisso. Suspenso

Aplicada nos casos taxativamente expressos no art. 132 da Lei 8112/90.


Demisso
Aplicada quando o servidor aposentado praticou, na atividade, falta punvel
com demisso. Cassao de aposentadoria/Disponibilidade

Aplicada a no ocupante de cargo efetivo quando se verificar a prtica de


infrao sujeita s penalidades de suspenso e demisso. Destituio de cargo em comisso

Tambm aplicada nas mesmas hipteses de destituio de cargo em comisso. Destituio de funo comissionada

152
RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL DO ESTADO

Muita ATENO para os conceitos e fundamentos da Responsabilidade Civil do Estado.

RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL DO
ESTADO
Ao de reparao civil
Teoria do Risco Criado
Responsabilidade por omisso do Estado
Teoria do Risco integral
Teoria do Risco Administrativo
Elementos da responsabilidade (conduta,
Evoluo da responsabilidade
Conceito

RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL DO ESTADO

O pargrafo 6 do art. 37 da Constituio Federal


A maioria das questes conceituais so
determina que o Estado ser objetivamente responsvel respondidas por esse artigo.
pelos danos causados por seus agentes. Vejamos:
ATENO: o ponto que mais cobrado sobre
"Art. 37, 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de esse aspecto refere-se quais so as ENTIDADE
direito privado prestadoras de servios pblicos que ir responder objetivamente.
respondero pelos danos que seus agentes, nessa MACETE
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de
regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou A instituio presta servio pblico? SIM. Ento,
culpa." ela responder objetivamente pelos danos que
seus agentes causarem a terceiro,
independentemente se tratar-se de Empresa
A mencionada disposio encontra respaldo na Privada (concessionria/permissionria),
Teoria da Imputao Volitiva, que sustenta que as condutas Administrao Pblica Direta ou Administrao
praticadas pelos agentes pblicos, no exerccio da funo Pblica Indireta.
administrativa, devem ser imputadas ao Estado. Portanto,
quando o agente pblico edita um ato administrativo, ele age em nome do Estado e, desse modo, o ente
estatal dever responder por esses atos.

Em conformidade com o texto constitucional, a


QUESTO CESPE
responsabilidade civil do Estado objetiva, ou seja, prescinde
da comprovao de dolo ou culpa do agente. Tal dispositivo Mesmo a conduta lcita de agente estatal que,
refere-se ao dever estatal de ressarcir os particulares por no exerccio de suas funes, causar dano a
terceiros, ensejar responsabilidade civil do
prejuzos extracontratuais que decorram de aes ou
Estado.
omisses, lcitas ou ilcitas, dos agentes pblicos no exerccio
da funo pblica. Certo

Evoluo da Responsabilidade

A responsabilizao objetiva do Estado e o modelo que adotado no Brasil atualmente decorre


de um longo processo evolutivo que est resumido nos tpicos abaixo:

1. Teoria da irresponsabilidade do Estado (at 1873)

153
Durante o Estado absolutista o monarca era considerado um representante de Deus na Terra.
Nesse perodo, qualquer eventual dano causado por atuao do ente Estatal no ensejava o pagamento
de indenizao. Premissa esta que traduz a fase da irresponsabilidade do Estado.

2. Responsabilidade subjetiva (previso legal 1874 at 1946)

A teoria da responsabilidade subjetiva, tambm conhecida como teoria da responsabilidade com


culpa, representa o incio da responsabilizao do ente estatal no que tange ao pagamento de indenizao
aos particulares que sofreram danos decorrentes da atividade do Poder Pblico.

Destaca-se que o fundamento da referida responsabilidade deve-se em razo da presena do


elemento CULPA, razo pela qual denominada responsabilidade subjetiva. O Estado que, at ento, agia
irresponsavelmente, passou a ser responsvel, em casos pontuais, sempre que houvesse previso legal e a
presena dos elementos: conduta, nexo de causalidade, culpa ou dolo do agente e dano.

3. Teoria da Culpa do Servio ou faute du service

Com o objetivo de se ampliar a proteo vtima, foi desenvolvida a Teoria da Culpa do Servio,
segundo a qual a responsabilidade do Estado estaria fundamentada na culpa decorrente da m prestao
do servio.

Segundo essa teoria, seria necessrio que a vtima comprovasse que o servio foi prestado de
forma deficiente ou ineficiente para que o Estado fosse responsabilizado (culpa da m prestao do servio
pblico) pelo dano sofrido pela vtima.

4. Teoria da Responsabilidade Objetiva

Nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Melo, a responsabilidade objetiva do Estado: " a
obrigao de indenizar que incumbe a algum em razo de uma conduta lcita ou ilcita que produziu uma
leso na esfera juridicamente protegida de outrem".

Desse modo, v-se que os elementos subjetivos no so relevantes para que seja configurada a
responsabilidade objetiva, inclusive o elemento ilicitude no sequer considerado, ou seja, a
responsabilidade civil do Estado poder decorrer de uma conduta lcita ou conduta ilcita e est
fundamentada no dever de indenizar em conformidade com a noo de RISCO ADMINISTRATIVO. Assim,
aquele que presta o servio assume o risco do dano que eventualmente causar, independentemente da
existncia de culpa ou dolo.

FICA A DICA

O Estado responde por danos causados por condutas lcitas e condutas ilcitas:

Responsabilidade que decorre de conduta ilcita: a responsabilidade por dano decorrente de conduta
ilcita encontra-se ancorada na violao ao Princpio da Legalidade, e quando a conduta encontra-se
em desacordo com o ordenamento jurdico;

Responsabilidade que decorre de conduta lcita: trata-se da responsabilidade por dano decorrente
de conduta lcita da administrao e justifica-se pela violao ao Princpio da Isonomia. Afinal, o
mesmo ato, editado em conformidade com a lei, pode ensejar um dano anormal a alguns
administrados e no a outros, de sorte que o cidado afetado no deve suportar sozinho o dano
anormal e especfico sofrido em razo de medida administrativa. A solidariedade social sustenta que
os encargos decorrentes de prejuzos especiais que oneram determinados particulares (vtima que
sofreu o dano que decorreu da conduta lcita do agente) devem ser distribudos para a coletividade
como um todo. Ou seja, o Estado dever assumir o pagamento de indenizao (distribuio dos
encargos) quele que sofreu um dano especfico e anormal.

154
A responsabilidade civil objetiva do Estado transferiu a discusso acerca do dolo ATENO
ou culpa do agente pblico para a ao regressiva, a ser ajuizada pelo ente pblico
contra o agente posteriormente. Desse modo, segue uma sequncia dos atos em sntese:

1 FATO: o terceiro sofre um dano em decorrncia de uma atuao de um agente estatal (lcita ou ilcito),
no exerccio da funo pblica (nexo de causalidade);

2 FATO: o particular ajuza uma ao de reparao contra o Estado, na qual somente sero discutidos os
elementos objetivos: dano, conduta do agente e nexo de causalidade;

3 FATO: o ente pblico condenado ao pagamento de indenizao, entretanto, caso evidenciado que o
agente agiu com dolo e a culpa, o Estado ajuizar ao regressiva contra o agente pleiteando o
ressarcimento da indenizao paga.

Portanto, a ao regressiva representa uma garantia do Estado de que ser ressarcido pelo agente
quanto ao valor da indenizao paga vtima e, tambm, uma garantia do prprio agente pblico, uma vez
que o STF no admite que o servidor seja diretamente acionado pela vtima ao propor a ao de reparao
civil.

Elementos da Responsabilidade

Conduta do Agente

Em consonncia com o texto constitucional, as pessoas jurdicas respondero pelos danos que seus
agentes causarem a terceiros no EXERCCIO DA FUNO PBLICA, isto , conforme estabelece a Teoria da
Imputao Volitiva, a conduta do agente imputada ao rgo pblico, desde que este encontre-se no
exerccio da atividade administrativa.

FICA A DICA

No que se refere conduta do agente, importante destacar o exemplo abaixo:

Exemplo 1: O policial convocado para fazer a segurana de um evento briga com um espectador. Nesse
caso, o Estado responde objetivamente. Esse mesmo policial, em uma briga domstica, machuca a sua
esposa. Nesse caso, o Estado no responde, uma vez que nauele momento o agente no se encontrava no
exerccio da funo pblica.

Portanto, caso o agente faa uso dessa qualidade para QUESTO CESPE
praticar a conduta, o Estado responder objetivamente. Dessa
forma, ainda que o agente pblico no esteja em seu horrio de A administrao no responde pelo dano
causado a terceiros em razo da conduta
trabalho, caso ele se aproveite da qualidade de agente para do servidor, uma vez que o ato foi
praticar a medida que ensejou o dano, estar configurada hiptese praticado aps o horrio de expediente.
de responsabilizao do ente pblico.
Errado

O agente pblico toda pessoa que atua em nome do


Estado, ainda que temporariamente e sem remunerao, a qualquer ttulo, com cargo, emprego, mandato
ou funo. Esse conceito abarca os agentes polticos, os servidores estatais, sejam eles temporrios,
celetistas ou estatutrios, e tambm os particulares que atuam em colaborao com o Poder Pblico.

Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento de que o Estado responde
inclusive por atos cometidos por agentes terceirizados (REsp904127/2008).

Pessoas da responsabilidade

A responsabilidade abarca, alm dos entes da Administrao Pblica Direta (Unio, estados, DF,
municpios), a Administrao Indireta (Autarquias, Fundaes, Associaes Pblicas, Empresas Pblicas e

155
Sociedades de Economia Mista prestadoras de servio pblico) e os SERVIO PBLICO =
particulares que prestam servio pblico (concessionrias e RESPONSABILIDADE OBJETIVA
permissionrias). Nesse caso, a empresa particular prestadora do servio
pblico responder pelo dano causado (ao usurio do servio ou a terceiros) de forma primria e objetiva,
sendo que o Estado responder subsidiariamente apenas caso a empresa no cumprir o dever de
indenizao.

Contudo, cabe destacar que a Empresa Pblica e a Sociedade de Economia Mista que exploram
atividade econmica, dada a atividade que desempenham e o regime jurdico ao qual se encontram
sujeitas, respondem SUBJETIVAMENTE pelos danos causados por seus agentes. Nessa situao, mostra-se
imprescindvel a comprovao dos elementos: conduta do agente, dano, DOLO OU CULPA e nexo de
causalidade.

FICA A DICA

Nos casos em que o particular for o prestador do servio e a conduta de seus agentes causar dano
ao terceiro, a responsabilidade da concessionria objetiva, e o Estado responder subsidiariamente.
oportuno mencionar que a responsabilidade subsidiria no pode ser confundida com a responsabilidade
solidria. Na responsabilidade solidria, todos os obrigados respondem ao mesmo tempo, enquanto na
subsidiria o Estado s chamado caso o prestador de servios no tiver condies financeiras de cumprir
com sua obrigao. O Estado funciona como uma garantidor da indenizao a ser paga vtima.

Destaca-se que a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de
servio pblico objetiva relativamente a terceiros usurios e a no usurios do servio.

Convm ressaltar, conforme j estudado, que a


responsabilizao do Estado perante a vtima no impede a ESSE PARGRAFO MUITO IMPORTANTE
responsabilizao do agente pblico que ocasionou o referido Considere que o motorista de um veculo oficial
dano, desde que este tenha concorrido de forma dolosa ou de determinado ministrio, ao trafegar em
culposa. Nesse caso, o Estado responder objetivamente e velocidade acima do limite legal, tenha colidido
contra um veculo de particular que estava
poder ajuizar ao de regresso contra o agente pblico, cuja devidamente estacionado. Nessa situao,
responsabilidade subjetiva, ou seja, carece da embora o Estado seja obrigado a indenizar o
comprovao de dolo ou culpa para se configurar. dano, somente haver o direito de regresso do
Estado caso se comprove o dolo especfico na
conduta do servidor.
Dano
Errado
O dano sofrido pelo particular dever demonstrar um
prejuzo especfico (destinatrios especficos) e anormal (ultrapassar os inconvenientes naturais da vida em
sociedade), que no pode ser suportado sozinho pela vtima em benefcio do restante da coletividade.
Desse modo, a reparao civil possui respaldo no Princpio da Isonomia, o qual estabelece que o particular
no poder tolerar esse dano sofrido em razo de uma conduta lcita da Administrao, editada em
benefcio da coletividade. Nesse caso, o Estado tem o dever de reparar a vtima, fazendo uso, nesse caso,
de verba pblica no sentido de repartir o dano sofrido entre os membros da sociedade. Nesse mesmo
sentido, o Estado deve reparar o dano sofrido em razo de uma conduta licita.

156
O dano ser uma leso a algum bem jurdico material, ainda
que seja um DANO MORAL (danos experimentados na esfera ntima
O Estado responde por dano
do indivduo, atacando diretamente sua honra e sua reputao
MORAL
perante o corpo social).
QUESTO CESPE
Nexo de Causalidade
Se, no exerccio de suas funes, um
servidor pblico agride verbalmente
O nexo de causalidade refere-se ao fato de que a conduta do cidado usurio de servio pblico, no
agente deve ter sido responsvel pelo dano sofrido, ou seja, significa haver responsabilidade objetiva do
dizer que a vtima ter que demonstrar que o dano sofrido resultou Estado devido inexistncia de danos
materiais.
da prestao de um servio pblico/atuao do poder pblico.
Errado
Preenchidos esses requisitos, o Estado ser
responsabilizado.

FICA A DICA

A ao de indenizao ser ajuizada contra o Estado e no diretamente contra a pessoa fsica do


agente;

Caso o dano tenha sido causado pelo agente pblico fora do exerccio da funo pblica o Estado no
ser responsabilizado.

Teoria do duplo efeito do ato administrativo

Conforme estudado, as restries gerais impostas a todos os cidados no ensejaro


responsabilidade do Estado e/ou indenizao. A responsabilidade que decorre de atos lcitos depende da
demonstrao de que o indivduo sofreu um dano anormal e especfico. Contudo, em conformidade com
a teoria do duplo efeito administrativo, em algumas situaes o mesmo ato gera efeitos distintos para os
administrados.

A ttulo exemplificativo, podemos citar a desativao de uma ferrovia que era utilizada para escoar
a produo de uma fbrica. Certamente essa conduta da Administrao provocou um dano anormal
fbrica, que passou a ter um gasto muito maior para transportar suas mercadorias pela rodovia e se viu
obrigada a fechar as portas. Nesse sentido, haver obrigao do Estado de indenizar a empresa porque o
dano suportado pelo particular, no caso em tela, foi alm da margem de normalidade. Todavia, um morador
da regio no dever ser indenizado simplesmente porque utilizava o transporte ferrovirio e no gosta
de andar de nibus ou porque ter que acordar mais cedo para chegar ao trabalho. Nesse caso, o dano
sofrido pelo cidado no se trata de algo anormal e especfico a esse cidado e estaria abarcado pelo risco
social, no havendo direito ao pagamento de qualquer espcie de indenizao. Tal situao traduz a Teoria
do Duplo Efeito do Ato, onde o mesmo ato gera efeitos distintos para pessoas distintas.

Teoria do Risco Administrativo ASPECTO MAIS COBRADO SOBRE


O TEMA RESPONSABILIDADE
Esta teoria responsabiliza o ente pblico, objetivamente CIVIL DO ESTADO
(logo, independente de demonstrao de dolo ou culpa do
QUESTO CESPE
agente), pelos danos que seus agentes causarem a terceiros,
excluindo-se sua responsabilidade apenas nas situaes em Considerando a situao hipottica apresentada,
que houver o rompimento do nexo de causalidade como, por julgue o item seguinte, referentes
responsabilidade civil do Estado. Em sua defesa,
exemplo, nas hipteses de dano que decorre da culpa de o poder pblico poder alegar culpa do cidado
terceiro (prejuzo atribudo a pessoa estranha ao quadro da na gerao do erro, uma vez que ele no forneceu
Administrao), fora maior (quando o dano decorre de o nmero de seu CPF. Nesse caso, conforme a
teoria do risco administrativo, demonstrada culpa
acontecimento involuntrio, imprevisvel e incontrolvel) ou da vtima, a indenizao poder ser atenuada ou
culpa exclusiva da vtima (inteno deliberada do prprio excluda
prejudicado em causar o dano).
Correto

157
Cumpre destacar que, na hiptese de culpa
Excludentes de responsabilidade: ponto MUITO
concorrente, na qual h culpa do agente pblico e do cobrado!
prejudicado, ser necessria a produo de provas periciais
para determinar o grau de culpa da Administrao para fins de A responsabilidade civil do Estado deve ser
excluda em situaes inevitveis, isto , em caso
fixao do valor da indenizao, ou seja, trata-se de situao fortuito ou em evento de fora maior cujos efeitos
atenuante, sendo a culpa concorrente o fator de mitigao da no possam ser minorados. ROMPIMENTO DO
responsabilidade. NEXO DE CAUSALIDADE;

O Brasil adota a Teoria do Risco Administrativo, salvo


algumas hipteses que sero abordadas a seguir.

Teoria do Risco Integral

A teoria do risco integral parte da premissa de que o ente pblico o garantidor universal e,
portanto, a Administrao ficaria obrigada a indenizar todo e qualquer dano suportado por terceiros, ainda
que resultante de culpa ou dolo da vtima. Essa teoria no admite nenhuma das excludentes de
responsabilidade e nunca foi adotada integralmente pelo pas.

Entretanto, no Brasil, essa teoria utilizada somente em algumas situaes expressamente


previstas pelo legislador, so elas:
Atentados terroristas em aeronave brasileira;
Dano ambiental;
Dano nuclear. Contudo, a Lei 6.653/77 prev uma srie de excludentes que afastam o dever do
Estado de reparar o dano nuclear, tais como: culpa exclusiva da vtima, conflito armado, atos de
hostilidade, guerra civil, insurreio e excepcional fato da natureza.

Responsabilidade por omisso do Estado

O entendimento majoritrio de que a responsabilizao do Estado em virtude de sua omisso


ter natureza subjetiva. Nessas situaes, o dano sofrido pela vtima decorre de uma falta do Estado,
quando a legislao considerava obrigatria a prtica de conduta da qual o Estado se absteve de praticar.
Ou seja, trata-se de uma omisso ou culpa na m prestao do servio (violao de um dever de agir). Ex.:
o indivduo verifica que est acontecendo um assalto em sua residncia, liga para a polcia e a polcia no o
socorre. Nesse caso, o dano sofrido deve ser reparado pelo Estado em razo do descumprimento do dever
legal.

Com efeito, a responsabilizao depende da ocorrncia de ato omissivo ilcito, isto , a omisso do
agente deve configurar o descumprimento de seus deveres legalmente estabelecidos. Nesse diapaso, o
Estado no responde por fatos da natureza como enchentes, raios, e tambm no responde por atos de
terceiros ou atos de multides, como passeatas e tumultos organizados, desde que, por bvio, tenha
tomado as medidas possveis para impedir o dano causado.

Destaca-se que, no caso em que se demonstre a hipossuficincia da vtima, decorrente da posio


de inferioridade desta frente ao Estado, dever ser invertido o nus da prova, incumbindo ao ente pblico
comprovar que no agiu com culpa.

FICA A DICA

Eventuais limitaes oramentrias no podem legitimar a no atuao do Estado no cumprimento


das tarefas relacionadas a direitos fundamentais, com exceo para a situao em que seja demonstrada a
impossibilidade real de atuao do Estado (reserva do possvel).

158
Como assim?

Ex: Professora, quero uma indenizao! Ontem eu estava caminhando pelo centro da cidade e, de repente,
um rapaz furtou o meu celular novo. Essa situao no pode ficar assim, o Estado tem o dever legal de
garantir a minha segurana e ele foi omisso. Quero uma indenizao em razo dessa omisso! Mas ai eu
lhe pergunto: POSSVEL que a polcia esteja em todos os lugares a todo tempo? Impossvel, vocs
concordam? Por essa razo, nessa situao no cabe indenizao fundada na responsabilidade do Estado,
haja vista que resta demonstrado a impossibilidade real de atuao do Estado em razo das limitaes
oramentrias e de pessoal.

Teoria do Risco Criado (Risco Suscitado)

Em algumas circunstncias, o Estado cria situaes de sujeio especial (relaes de custdia) da


qual decorre uma situao de risco que enseja ocorrncia do dano. Nesses casos, o Estado responde
objetivamente pelo dano, ainda que no se demonstre conduta direta de um agente pblico, devido ao
fato de que nessas situaes o ente pblico tem o dever de garantir a integridade das pessoas e dos bens
custodiados. Por essa razo, a responsabilidade do Estado, nesses casos, ser OBJETIVA inclusive quanto
aos atos praticados por terceiros.

As situaes mais corriqueiras que exemplificam as relaes de custdia decorrem da guarda de


pessoas ou de coisas, como o caso dos detentos em um presdio, criana sem uma escola pblica, carros
apreendidos no ptio do Departamento de Trnsito, armazenamento de armas, etc. Ex.: o preso morto
na cadeia por outro detento; criana vtima de briga dentro da escola pblica, etc. Nesses casos, o Estado
responde em razo do dever de custdia.

FICA A DICA

Nas situaes em que h o risco suscitado e o dano decorre de uma omisso especfica, a doutrina
especializada entende que o Estado responder ainda que o dano ocorra em virtude de um caso fortuito,
bastando a comprovao de que este fortuito s foi possvel em virtude da relao custdia. Essa situao
o que a doutrina designa como fortuito interno. Ex.: no meio de uma rebelio de presos um refm morre,
nesse caso o Estado responsvel e no pode alegar a excludente de responsabilidade caso fortuito, haja
vista o dever de custdia. A ocorrncia de uma rebelio em um presdio demonstra a omisso do Estado
em manter a segurana nesse local de risco (fortuito interno que decorre da situao de custdia).

Em sentido contrrio, se um preso atingido por um raio dentro do ptio do presdio, a princpio,
no haveria responsabilizao do Estado, haja vista que o dano decorre de um fortuito externo (ou fora
maior), ou seja, fato totalmente alheio e independente da situao de custdia.

O STF tem entendido que os danos causados por presos foragidos, meses aps a fuga, no ensejam
responsabilidade estatal -> rompimento do nexo causal.

O STJ firmou o entendimento de que o dever de proteo dos presos em penitenciria abrange o
dever de proteg-los contra si mesmos e impedir que causem danos uns aos outros.

De acordo com o entendimento do STJ e STF, o suicdio de preso enseja a responsabilizao


objetiva do Estado, haja vista que o Estado possui o dever de zelar pela integridade fsica, moral e
psicolgica do preso sob sua custdia.

159
Ao Indenizatria

Aquele que sofreu dano em razo de conduta de um agente pblico, no exerccio da funo
pblica, poder pleitear a reparao indenizao devida.

Conforme entendimento pacificado no Supremo Tribunal Federal, no possvel a propositura de


ao diretamente em face do agente pblico causador do dano. Isso porque no momento em que o texto
constitucional, em seu art. 37, 6, estabeleceu a responsabilidade estatal, garantiu o direito ao particular
lesado de ser indenizado pelo Estado pelos prejuzos que sofreu (1 garantia), e tambm concedeu ao
agente pblico a garantia de ser cobrado somente pelo Estado (2 garantia). o que se convencionou
chamar de teoria da dupla garantia garantia vtima e tambm ao agente.

Contudo, tal matria, atualmente, controversa, devendo o candidato atentar para a forma como
a banca se porta diante do questionamento feito. Assim, h de se franquear que parte da doutrina
minoritria entende que o particular tem a possibilidade de ajuizar a ao diretamente contra o servidor,
suposto causador do dano, contra o Estado ou contra ambos, se assim desejar (posio esta da 4 Turma
do STJ).

FICA A DICA

Destaca-se que, em regra, no possvel a reviso do quantum indenizatrio em sede de recurso


especial ou extraordinrio, pois isso implicaria o reexame de provas. Contudo, STJ tem admitido a reviso
da indenizao nas hipteses em que o valor fixado exorbitante ou irrisrio, de forma a violar os
princpios da razoabilidade e da proporcionalidade.

O Concurso da Magistratura do Trabalho da 21 Regio/2012 considerou CORRETA a questo que


rejeita o litisconsrcio passivo entre o Estado e o agente na ao indenizatria.

A 4 turma do STJ, em posio contrria a jurisprudncia majoritria, aceitou a possibilidade na


qual a vtima poder escolher se, no caso, ir propor a ao indenizatria contra o Estado, contra o agente
pblico, ou contra ambos em litisconsrcio passivo.

Denunciao lide do agente pblico

Conforme estabelece o art.125, II,do CPC/15:

Art. 125. admissvel a denunciao da lide, promovida por qualquer das partes:
II - quele que estiver obrigado, por lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo de quem
for vencido no processo.

A denunciao lide consiste em uma forma de interveno de terceiro, o qual chamado ao


processo na qualidade de litisconsorte da parte. Em regra, a denunciao da lide serve para que uma das
partes possa exercer o seu direito de regresso contra o terceiro causador do dano no bojo da ao principal.

Contudo, a doutrina MAJORITRIA entende pela inviabilidade de denunciao lide nas aes de
responsabilizao do Estado. Tal rejeio decorre do fato de que a referida denunciao geraria uma
ampliao do mrito da ao com a incluso do debate sobre a culpa ou dolo do agente, acarretando ao
autor-vtima manifesto prejuzo celeridade na prestao jurisdicional.

No entanto, o Superior Tribunal de Justia vem admitindo a denunciao lide do agente pblico,
deixando claro somente que, nesses casos, o Estado no est obrigado a faz-lo, sendo mantido o direito
de regresso autnomo caso o ente pblico opte por no se valer da interveno de terceiro. Este
entendimento se baseia na garantia de economia processual, eficincia e celeridade. Ressalte-se, ainda,
que no foram proferidas decises recentes acerca do tema e que a doutrina mantm o posicionamento
de que a denunciao lide no admitida (corrente MINORITRIA). Fiquem atentos para essa divergncia!

160
Prazo prescricional para as aes de reparao civil em face do Estado

Tradicionalmente, a prescrio para interposio de aes MACETE


de reparao civil contra o Estado ocorre em 5 anos, conforme o
disposto no art. 1 do Decreto 20.910/32 e art. 1 C da Lei 9494/97. No Direito Administrativo predominam
os prazos de 5 anos. Portanto, se caso
voc esquecer o prazo na hora da
Art. 1-C. Prescrever em cinco anos o direito de obter
prova, CHUTE 5 anos!
indenizao dos danos causados por agentes de pessoas jurdicas
de direito pblico e de pessoas jurdicas de direito privado
prestadoras de servios pblicos.

Esses diplomas criaram, quando de sua publicao, um benefcio ao Estado, porquanto o Cdigo
Civil de 1916 estabelecia o prazo de 10 anos para as reparaes civis em geral, ou seja, o prazo prescricional
para as aes de reparao contra o Estado era menor quando comparado ao prazo que incide no Direito
Privado. No entanto, o atual Cdigo Civil reduziu o prazo prescricional para 03 anos. Surge, ento, o seguinte
questionamento: nessa situao haver alterao do prazo prescricional das aes de reparao civil contra
o Estado?

O entendimento prevalecente o de manuteno do prazo de 5 anos, uma vez que o Cdigo Civil
lei geral e, portanto, no poderia alterar lei especial. Esse posicionamento, inclusive, foi adotado pela
jurisprudncia da primeira seo do Superior Tribunal de Justia, sob o fundamento de que, caso legislador
tivesse a inteno de alterar o prazo de prescrio das aes de reparao civil contra a fazenda pblica,
deveria expor isso em legislao especfica sobre o tema.

Nesse sentido, Maral Justen Filho elucida que: ''a consagrao da prescrio trienal para as
dvidas da Fazenda Pblica acabaria gerando efeitos desastrosos, eis que idntico prazo teria de ser adotado
para seus crditos. Seria um despropsito a existncia de prazos distintos para as dvidas e para os crditos
da fazenda em vista do Princpio da Equivalncia dos prazos prescricionais favorveis e desfavorveis a ela".

Cumpre salientar que imprescritvel a pretenso de recebimento de indenizao por dano


moral decorrente de atos de tortura ocorridos durante o regime militar de exceo.

FICA A DICA

QUESTO CESPE
O STF pacificou o entendimento de que
imprescritvel a ao de regresso contra o agente causador do De acordo com o sistema da responsabilidade
dano. Alm disso, devemos destacar que, em razo do civil objetiva adotado no Brasil, a administrao
pblica pode, a seu juzo discricionrio, decidir
Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico, a
se intenta ou no ao regressiva contra o agente
proposio da ao de regresso, quando cabvel, um dever causador do dano, ainda que este tenha agido com
imposto Administrao e no uma mera faculdade. culpa ou dolo.

Errado
So pressupostos para a propositura de ao
regressiva:

Condenao do Estado na ao de reparao civil indenizatria;


Trnsito em julgado;
Culpa ou dolo do agente;
Ausncia da denunciao da lide.

FICA A DICA PERFIL DA RESPONSABILIDADE DO ESTADO

Possibilidade 1 Risco Administrativo Dano que resulta da conduta (lcita ou ilcita) do agente pblico,
no exerccio da funo pblica, que causa um dano anormal e especfico a algum (conduta, dano e nexo
de causalidade).

161
Possibilidade 2 Risco Criado Dano que resulta de uma situao de risco criado em razo da custdia
de bens ou pessoas pelo Estado. Ex: O Estado responde OBJETIVAMENTE pela morte do presidirio que
morreu em uma rebelio. Mas como assim professora? Nesse caso no h conduta direta do agente
pblico, no foi o agente pblico que instaurou a rebelio, porque o Estado ir responder? O Estado
responde objetivamente em razo do dever de cuidado e da situao de custdia, haja vista que no presdio
o Estado deve garantir a INTEGRIDADE dos presidirios.

Possibilidade 3 - Dano que resulta da prestao de um servio pblico: quando o dano resultar da
prestao de servio pblico a responsabilidade ser sempre objetiva (a indenizao devida ao usurio
e ao no usurio do servio). Portanto, ainda que o dano tenha sido causado por um permissionrio ou
concessionrio (particular prestador de servio pblico) a responsabilidade ser objetiva.

Possibilidade 4 Dano que resultou de uma omisso do Poder Pblico: Certo dia entrei na minha casa e
vi que um assalto estava acontecendo. Os ladres me trancaram em um cmodo em que havia um celular,
liguei para a polcia e fui informado que a polcia iria enviar uma viatura que nunca chegou. Os ladres
fugiram e furtaram tudo. Nesse caso, o servio pblico no foi prestado quando deveria ter sido,
provocando danos.

Possibilidade 3 Dano resultante da explorao de atividade econmica pelo Estado:

Art. 173, pargrafo 1, II CF/88:

II a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes
civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

Conforme descrito, quando o Estado explora atividade econmica atravs das Empresas Pblicas
ou Sociedades de Economia Mista, se submete ao mesmo regime jurdico das empresas privadas no que
tange aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrias. Portanto, as estatais
respondero subjetivamente pelos danos causados.

FICA A DICA
QUESTO CESPE
O Estado responde por danos resultantes de decises
judiciais? Em regra no, contudo, destaca-se que o Estado O ato emanado do Poder Judicirio e adstrito ao
responde pelos danos resultantes dessas decises processo judicial, ainda que provoque
consequncias danosas s partes, isenta o Estado
SOMENTE nos casos em que o indivduo for condenado de responsabilidade.
injustamente. Ademais, o art. 5, LXXV, da CF/88
estabelece que o Estado indenizar o indivduo que ficar Errado
preso alm do tempo fixado na sentena, entre outras De acordo com o Princpio da Presuno de
hipteses. Constitucionalidade, o Estado no pode ser
responsabilizado por danos oriundos de lei
O Estado responde por danos especficos e anormais posteriormente declarada inconstitucional.
resultantes de leis inconstitucionais, desde que essa Errado
inconstitucionalidade tenha sido reconhecida pelo STF e
com deciso dotada de efeitos erga omnes. O mesmo raciocnio deve ser aplicado aos atos
regulamentares ou normativos quando eivados de vcios de legalidade ou inconstitucionais (inclusive as
leis de efeitos concretos)

162

OLUO DA RESPONSABILIDADE CIVIL

O Estado no responde pelos danos causados a terceiros. Teoria da Irresponsabilidade (Sc/ XV a XVIII)

O Estado passa a responder pelos danos em situaes


Responsabilidade Subjetiva (Sc. XIX a incio do XX)
pontuais, conforme previso legal, de forma subjetiva.

O Estado responde quando o servio pblico no funcionar,


funcionar mal ou tardiamente, causando dano especfico e Teoria da Culpa do Servio (Final do sc. XIX)
anormal a terceiros.

O Estado responde objetivamente pelos danos que causados


Teoria da Responsabilidade Objetiva (Sc. XX at atualmente)
por seus agentes no exerccio da funo pblica.

ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE

Conduta do agente pblico, agindo nesta qualidade, no exerccio da funo pblica

Dano especfico e anormal

Nexo de causalidade

PONTO MAIS COBRADO


Teoria do Risco Administrativo: essa teoria responsabiliza o ente pblico, objetivamente
(logo, independente de demonstrao de dolo ou culpa do agente), pelos danos que seus
agentes causarem a terceiros, excluindo-se sua responsabilidade apenas nas situaes em
que houver o rompimento do nexo de causalidade como, por exemplo, nas hipteses de
dano que decorre da culpa de terceiro (prejuzo atribudo a pessoa estranha ao quadro da
Administrao), fora maior (quando o dano decorre de acontecimento involuntrio,
imprevisvel e incontrolvel) ou culpa exclusiva da vtima (inteno deliberada do prprio
prejudicado em causar o dano).

163
SERVIOS PBLICOS

Os PONTOS MAIS IMPORTANTES desse captulo so: conceito de SERVIO PBLICO; classificao uti
singuli e uti universi; classificao servios prprios e imprprios; contrato de concesso de servios
pblicos (tambm estudado no captulo de Contratos Administrativos).

Princpios - Servio Pblico

Adequao

Igualdade

Modicidade das tarifas

Continuidade

Princpios (mais cobrados) - Servio Pblico

Conceito

Os servios pblicos podem ser conceituados como aqueles servios prestados pela Administrao,
ou por quem lhe faa as vezes, em conformidade com o regime de direito pblico, visando atender ao
interesse pblico. Nesse sentido dispe Hely Lopes Meirelles:

servio pblico todo aquele prestado pela Administrao ou por seus delegados, sob normas e controles
estatais, para satisfazer necessidades sociais essenciais ou secundrias da coletividade ou simples
convenincia do Estado.

Os servios pblicos podem ser prestados pelo Estado direta ou indiretamente, conforme previso
do artigo 175 da CR/88:

Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso,
sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. .

Para que uma atividade possa ser considerada servio pblico, necessria a conjugao de trs
elementos, so eles:

Elemento Material o servio pblico uma atividade prestada no plano concreto que deve oferecer uma
utilidade ou comodidade material diretamente fruvel pelo usurio (ampliao da esfera de interesses do
particular).

Essa uma das grandes diferenas entre o conceito de servio pblico e o Poder de Polcia, uma
vez que o Poder de Polcia refere-se prerrogativa que a Administrao Pblica possui de limitar direitos
individuais visando assegurar o bem-estar da coletividade. O servio pblico, por sua vez, traz vantagens
pessoais e diretas ao seu usurio.

Elemento Subjetivo o servio pblico, como regra, prestado pelo Estado. Contudo, a prestao desse
servio poder ser descentralizada para particulares, entretanto, destaca-se que o servio pblico SEMPRE
pertence Administrao Pblica Direta ou Indireta (Unio, estados, Distrito Federal, municpios,
territrios, Autarquias e Fundaes Pblicas), somente a sua EXECUO poder ser delegada a empresas
privadas.
164
Portanto, quanto execuo do servio, existem duas hipteses a serem consideradas:

1. Execuo direta: ocorre quando o titular do servio pblico (Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios) prestam a atividade DIRETAMENTE, ou seja, por meio dos agentes pblicos que integram seus
rgos, sem delegar a atividade a nenhuma outra pessoa jurdica;

2. Execuo indireta: ocorre quando outra pessoa jurdica presta a atividade;

2.1 Execuo indireta por outorga: prestao do servio pblico por pessoas jurdicas compem a
Administrao Pblica Indireta.

2.2 Execuo indireta por delegao: ocorre quando o servio pblico prestado pelo particular
contratado (concessionrio ou permissionrio de servio pblico).

Elemento Formal refere-se ao fato de que o servio pblico traduz uma atuao definida pela lei ou pela
Constituio Federal como dever estatal (vontade do legislador) que regido pelas normas do Regime
Jurdico Administrativo, o qual determina uma srie de regras a serem cumpridas. Ex: a modalidade de
licitao a ser utilizada para assinatura de contratos que tenham por objeto a concesso de servio pblico
deve ser a concorrncia; os bens diretamente empregados na prestao de servio pblico so
impenhorveis; a responsabilidade civil extracontratual da pessoa jurdica de direito privado que presta o
servio pblico SEMPRE objetiva, etc.

FICA A DICA

Destaca-se que a Lei n. 8.987/95 admite expressamente a aplicabilidade das regras do Cdigo de Defesa do
Consumidor, subsidiariamente, no que se refere aos direitos do usurio do servio pblico.

NO SO SERVIOS PBLICOS

1. Obra: a execuo obra no considerada pela doutrina majoritria como servio pblico, uma vez que a
obra possui incio, meio e fim.

2. Poder de Polcia: refere-se prerrogativa da Administrao Pblica de restringir o direito individual do


particular em prol da coletividade. Portanto, exerccio do poder de polcia refere-se a restries e no
comodidades asseguradas aos particulares.

3. Explorao de atividade econmica: o Estado atua no domnio econmico como agente normativo e
regulador, sendo que a explorao direta de atividade econmica pelo Estado somente ser permitida
quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo (art. 173 da
CF/88). Nesses casos, diferentemente do que ocorre na prestao de servios pblicos, essa atividade ser
realizada, predominantemente, em conformidade com o Regime Jurdico de Direito Privado (Regime
Jurdico Hbrido que se aproxima do Regime Jurdico de Direito Privado).

Princpios constitucionais implcitos do servio pblico (art. 175 da Cf/88)

Os servios pbicos encontram-se regulamentados pela Lei n 8.987/95 e todos os princpios


administrativos incidem sobre a prestao desses servios, entretanto, cabe destacar alguns princpios que
so prprios dessa atividade:

Continuidade do Servio Pblico: em conformidade com as orientaes que decorrem desse princpio, os
servios pblicos no podem sofrer interrupes desarrazoadas em sua prestao. Contudo, existem
algumas excees em que a paralisao dos servios pblicos possvel, so elas: situaes de emergncia,
situaes em que sejam evidenciados problemas de ordem tcnica ou de segurana das instalaes (Ex.: a
Empresa Pblica no distribui energia eltrica durante um perodo porque necessrio realizar um reparo
na rede) e paralisao decorrente da falta de pagamento pelo usurio, mediante prvio aviso.

165
FICA A DICA

Ressalte-se que decorre do Princpio da Continuidade do Servio Pblico a possibilidade de


preenchimento, mediante institutos como a delegao e a substituio, das funes pblicas
temporariamente vagas.

Modicidade das tarifas: o Princpio da Modicidade das Tarifas estabelece a orientao de que o valor
exigido do usurio, a ttulo de contraprestao pelo servio prestado, deve ser o menor possvel, com
intuito de torn-lo acessvel ao maior nmero de usurios beneficiados.

O ordenamento jurdico prev trs formas de remunerao quanto prestao de servios


pblicos, so elas:

Taxa: contrapartida tributria paga em razo de um servio OBRIGATRIO, prestado diretamente


pelo Estado (Administrao Pblica Direta ou Indireta). Em razo do fato de tratar-se de
contrapartida que possui natureza tributria, as taxas somente podem ser criadas por lei.

Tarifa: remunerao paga pelo usurio referente contraprestao de servios uti singuli
prestados por particulares, concessionrias e permissionrias de servio pblico. Trata-se de
contraprestao que no possui natureza tributria e tambm denominada preo pblico:
Ex.: servio de telefonia;
QUESTO DE PROVA
Imposto: receita tributria utilizada para custear a prestao
Os servios pblicos podem ser
remunerados mediante taxa ou tarifa. de servios uti universi. Ex.: servio de limpeza pblica.

Correto Os preos pblicos/tarifa devem ser razoveis, com valor


acessvel populao, dentro do limite do possvel, a um custo
baixo. Destaca-se, ainda, a possibilidade na qual a concessionria de servio pblico, conforme
previso contratual, apresente outras formas alternativas de receita atreladas a prestao do servio.
Ex.: as Empresas concessionrias de servio pblico de transporte pblico podem utilizar o espao do
veculo para inserir propagandas/banners, auferindo renda mediante a comercializao desses
espaos publicitrios. Essas fontes alternativas de receita garantem a modicidade das tarifas
cobradas ao usurio, e tal previso de utilizao desses espaos deve estar constante no Edital de
Licitao de Concesso.

Princpio da cortesia: esse princpio prescreve o dever de cortesia e urbanidade do prestador do servio em
relao ao usurio. Portanto, o servio pblico deve ser prestado sempre com polidez e educao.

Igualdade entre os usurios: esse princpio estabelece que


todos os cidados possuem o mesmo direito de usufruir do QUESTO CESPE
servio pblico em igualdade de condies, sendo vedado O Princpio da Igualdade, que pressupe a no
tratamento discriminatrio. Neste diapaso, deve-se tratar diferenciao entre usurios na prestao de
igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida servio pblico, inaplicvel determinao
legal de iseno de tarifas para idosos e
em que se desigualam. Portanto, os servios devem ser deficientes.
prestados sem privilgios ou discriminaes em relao aos
usurios. Errado

Adequao do servio pblico: a Lei Geral de Servio Pblico Lei n 8.987/95 traz no seu artigo 6 a
exigncia de que o servio seja prestado de forma adequada. O referido diploma legal define:

1 Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana,


atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas.

Note que, dessa maneira, a adequao se veste de clusula geral que regulamenta a prestao de
servio pblico, sendo que a Administrao ter o dever de prestar o servio observando o que a lei impe.

166
Universalidade: Conforme estudado, deve-se buscar prestar o servio pblico de maneira a
abranger/alcanar o maior nmero de usurios/pessoas possveis.

Adaptabilidade ou Atualidade: O servio pblico deve ser prestado fazendo uso de tcnicas modernas, que
acompanham o desenvolvimento da realidade social. Sendo assim, o retrocesso no permitido, devendo
ser disponibilizado aos administrados um servio que, no mnimo, seja compatvel com o desenvolvimento
da sociedade atual.

Classificaes dos Servios Pblicos

Levando-se em conta o critrio da essencialidade, podemos classificar os servios pblicos em:

Servios pblicos propriamente ditos servios que a Administrao presta diretamente comunidade,
por reconhecer sua essencialidade, sendo estes privativos do Poder Pblico. Ex.: servios de defesa
nacional, os de polcia, etc.

Servios de utilidade pblica servios que no so indispensveis para a sociedade (convenientes e


oportunos), a Administrao pode prestar diretamente ou indiretamente (mediante concessionrias,
permissionrias ou autorizatrias de servio pblico), nas condies regulamentadas, mas por conta e risco
dos prestadores, mediante remunerao paga pelos usurios. Ex.: transporte coletivo, energia eltrica.

Quanto adequao:

Servio prprios do Estado servios relacionados intimamente com as atribuies essenciais do Poder
Pblico, prestado em regra gratuitamente (exemplo: sade pblica, etc.) e, para sua execuo, a
Administrao usa da sua supremacia sobre os administrados.
QUESTO ESAF
Servios imprprios do Estado servios que no afetam
substancialmente as necessidades da comunidade, mas O servio prestado por um taxista
satisfazem interesses comuns e, por isso, a Administrao os classificado como servio pblico imprprio,
porque atende s necessidades coletivas, mas
presta remuneradamente, atravs de seus rgos e entidades no executado pelo Estado.
descentralizadas ou delega sua prestao. Ex.: telefonia fixa.
Correto
Quanto finalidade:

Servios administrativos servios que a Administrao executa para atender s suas necessidades
internas ou para fins de preparar outros servios que sero prestados ao pblico. Ex.: Imprensa Oficial.

Servios industriais/econmicos servios que produzem renda para quem os presta, mediante a
remunerao da utilidade consumida. Os servios industriais so imprprios do Estado, por tratarem de
atividades econmicas que s podero ser exploradas diretamente pelo Poder Pblico quando relacionada
aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em Lei (CR/88,
artigo 173).

Servios pblicos UTI UNIVERSI e UTI SINGULI

Servios uti universi ou gerais ou coletivos so aqueles servios que a Administrao


presta para atender coletividade como um todo. Ex: os servios de polcia, iluminao
pblica, calamento e outros dessa espcie. Estes servios so, em regra, indivisveis, ou
seja, no possvel mensurar a utilizao do servio por cada cidado,
haja vista que essa atividade no cria vantagens particularizadas para cada CLASSIFICAO
MAIS COBRADA
usurio. Por essa razo esses servios so mantidos pela receita geral de
impostos, e no mediante a cobrana de taxa ou tarifa. Esses servios so
prestados compulsoriamente, independente da anuncia do usurio. Destaca-se que
esses servios no podem ser prestados mediante concesso.

167
Servios uti singuli ou individuais: refere-se aos servios que possuem usurios
determinados, que criam benefcios individuais. Portanto, sua utilizao particular e
mensurvel para cada destinatrio, como ocorre com o servio de telefone, gua e
energia eltrica domiciliares. Esses servios devem ser remunerados mediante a
cobrana de taxa (tributo) ou tarifa (preo pblico).

FICA A DICA

Os servios de coleta de lixo foram considerados, pelo STF, como QUESTO FGV
servios uti singuli, conforme a Smula Vinculante n 19: A taxa
cobrada exclusivamente em razo dos servios pblicos de coleta, Uma campanha de vacinao contra a gripe
que se destine a imunizar determinadas
remoo e tratamento ou destinao de lixo ou resduos comunidades carentes classifica-se como
provenientes de imveis no viola o artigo 145, II, da Constituio servio pblico coletivo, pois se destina a
Federal. O referido dispositivo determina que: um nmero indeterminado de pessoas.

Correto
Art. 145. A Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios
podero instituir os seguintes tributos:
II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela
utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou
postos a sua disposio;

TRADUO JURDICA

Como assim?

Ex: Prof. Eu passei trs meses inteiro na Europa viajando (Huuuuuum, RICO rsrsr) e eu no quero pagar a
taxa de coleta de lixo, haja vista que eu no fiz uso desse servio nesse perodo. Bom, voc NO TEM
ESCOLHA haja vista que o servio de coleta trata-se de um servio obrigatrio que foi colocado SUA
DISPOSIO. Portanto, mesmo que voc no tenha utilizado efetivamente o servio, o pagamento da taxa
ser devido.

Classificao do autor Celso Antnio Bandeira de Melo:

Servios pblicos exclusivos indelegveis: servios pblicos que o Estado deve prestar exclusivamente e
so indelegveis. Esses servios s podem ser prestados pelo Estado. Ex.: servio de segurana pblica

Servios pblicos exclusivos de delegao obrigatria: servios que o Estado presta, mas no pode
desempenhar em regime de monoplio. Ou seja, o Estado executa diretamente, mas tambm tem o dever
de delegar essas atividades (servios que no podem ser prestadas somente pelo Estado). Ex.: televiso e
rdio.

Servios pblicos delegveis: o Estado pode prestar esse servio diretamente ou de forma indireta
mediante delegao a particulares. Ex.: fornecimento de gs canalizado.

Servios pblicos no exclusivos de Estado (servio de utilidade pblica): nesse caso, o Estado tem o dever
de prestar diretamente o servio sem, contudo, deter a titularidade exclusiva desse servio. Assim, o
particular tambm pode prestar esse servio, em seu prprio nome, independentemente de delegao.
Diante disso, o particular executa o servio por sua conta e risco, enquanto o Estado ir apenas autorizar,
regulamentar e fiscalizar, por meio do exerccio do Poder de Polcia, essa atividade. Ex.: o fato de existir um
sistema pblico de sade, no impede que os particulares tambm exeram essa atividade e construam
um hospital privado. O mesmo ocorre com o sistema educacional.

168
Concesso e Permisso de Servio Pblico

Aspectos Gerais

Em conformidade com o art. 22, XXVII, compete Unio editar normas gerais sobre licitaes e
contratos administrativos, normas essas que devem ser observadas por todos os demais entes da
federao. Nesse mesmo sentido, o pargrafo nico do art. 175 da Carta Magna prev a edio de lei
especfica que ir tratar acercado regime jurdico das concesses e permisses de servio pblico.

Nesse diapaso, a Unio editou a Lei n 8.987/95 que trata acerca das normas gerais sobre os regimes
de concesso e permisso de servios pblicos. Os incisos II e IV do art. 2 da Lei 8.987/95, assim definem
essas modalidades:

Concesso de servio pblico: delegao da prestao do servio pblico realizada pelo poder
concedente, mediante licitao na modalidade concorrncia, PESSOA JURDICA OU
CONSRCIO DE EMPRESAS que demonstre capacidade para o seu desempenho, por tempo
determinado.
Permisso de servio pblico: delegao da prestao de servio pblico, a ttulo precrio,
mediante licitao em qualquer modalidade, feita pelo poder concedente PESSOA FSICA OU
JURDICA que demonstre capacidade no seu desempenho, por sua conta e risco.

A leitura das definies acima elencadas, j conseguimos identificar as principais diferenas dos
dois institutos. Primeiramente, cabe assinalar que a concesso ser realizada mediante a assinatura de
contrato junto a pessoas jurdicas ou consrcio de empresas. A permisso, por sua vez, ser firmado junto
a pessoas fsicas ou jurdicas.

A assinatura do contrato de concesso exige a realizao da licitao na modalidade concorrncia,


enquanto no contrato de permisso, por sua vez, qualquer modalidade pode ser utilizada (anlise do critrio
quantitativo para definio). Ademais, a lei estabelece que a permisso ser formalizada mediante a
assinatura de contrato de adeso, que tem como caractersticas a precariedade e revogabilidade unilateral
pelo poder concedente, ao contrrio do contrato de concesso.

Licitao

Os contratos de concesso e permisso de servio pblico devem sempre ser precedidos de


licitao. Nesse sentido, incompatvel com o art. 175 da CF/88 a dispensa e a inexigibilidade de licitao,
haja vista o comando constitucional impositivo. A Lei 8.987/95 exige que a licitao prvia nas concesses
de servio pblico sejam realizadas na modalidade concorrncia, situao que tambm se aplica na
outorga de subconcesso. Nesse sentido, dispe o art. 14 da Lei 8.987/95.
O art. 15 da Lei 8.987/95 estabelece os critrios de julgamento a serem adotados nas licitaes
prvias concesses, o critrio escolhido dever estar explicito no edital;
A Lei 8.987/95, no art. 18 - faculta ao edital a previso da inverso das fases de habilitao e
julgamento;

Prazo

A Lei 8.987/95 no estabelece os prazos mximos e mnimos de durao dos contratos de


concesso, sendo que cabe a lei editada por cada ente federado dispor acerca do prazo de durao.
Portanto, no h uniformizao de prazos em mbito nacional, exceto no que tange s parcerias pblico-
privadas.

Nesse sentido, cabe ressaltar que no so aplicveis s concesses e permisses de servio pblico,
os prazos de durao dos contratos administrativo estabelecidos na Lei 8.666/93, haja vista que nas
concesses a remunerao do particular contratado realizada pelo usurio do servio e no pela
administrao. Portanto, o contrato de concesso no vincula o oramento pblico, estando a durao
169
desses adstrita vigncia dos crditos oramentrios, entretanto, o contrato dever ser firmado com prazo
determinado.

Subconcesso

Conforme estudado, os contratos administrativos possuem natureza personalssima, por essa


razo so causas de extino do vnculo contratual a falncia ou extino da empresa concessionria e o
falecimento do titular da empresa individual. No entanto, cabe asseverar a possibilidade na qual a empresa
concessionria de servio possui de contratar terceiros para fins de desenvolvimento de atividades
acessrias ou complementares atividade principal desempenhada. A celebrao desses contratos entre a
concessionria e outros particulares possui natureza jurdica de contrato privado, sem qualquer
necessidade de consentimento ou participao do poder pblico (subcontratao parcial).

Tal situao descrita distinta do que ocorre nos contratos de subconcesso do servio pblico.
Nos termos do art. 26 da Lei 8.987/95, admite-se a subconcesso do servio pblico concedido empresa,
nos termos do contrato de concesso, mediante autorizao pelo poder concedente e licitao na
modalidade concorrncia. Na subconcesso, ao contrrio do que ocorre nos contratos privados celebrados
pela empresa concessionria (descrito no exemplo acima), o prprio Poder Pblico que outorga a
subconcesso e no a empresa concessionria. Portanto, a concessionria ir solicitar ao Poder Pblico que
promova a subconcesso parcial do objeto do contrato nos termos da lei e, nesse caso, diferentemente do
que ocorre nos casos de subcontratao descrito no pargrafo anterior, no h relao jurdica entre a
concessionria e a subconcessionria, h relao contratual entre a subconcessionria e o poder pblico
que ir conduzir o procedimento licitatrio (contrato administrativo).

FICA A DICA

A transferncia da concesso ou a transferncia do controle societrio da concessionria, sem


anuncia prvia do poder concedente, implica a caducidade da concesso.

O art. 13 da Lei 8.987/95 prev a possibilidade de cobrana de tarifas diferenciadas em funo das
caractersticas tcnicas dos usurios (isonomia material), vedado sobre qualquer pretexto o benefcio
singular.

Direitos e obrigaes do usurio

Leitura obrigatria art. 7 da Lei 8.987/95

Destaca-se que entre a concessionria de servio pblico e o usurio existe uma relao de
consumo, o usurio o consumidor e, por essa razo, podem sem utilizadas em seu favor as normas
constantes no Cdigo de Defesa do Consumidor.

Obrigaes da concessionria

Leitura obrigatria art. 31 da Lei 8.987/95. Na leitura desse artigo, deve-se destacar a possibilidade
constante no inciso VI que prev a possibilidade das concessionrias de executar as desapropriaes e
constituir servides administrativas necessrias prestao dos servios pblicos. Nesse sentido, cabe
ressaltar que a decretao de utilidade ou necessidade pblica competncia exclusiva do Poder Pblico,
sendo que somente a execuo da desapropriao pode ser realizada pela concessionria.

Prerrogativas do poder concedente

Conforme estudado, assim como ocorre nos demais contratos administrativos, o Poder Pblico
goza de inmeras prerrogativas de direito pblico no bojo dos contratos de concesso, so essas:

Alterao unilateral do contrato;


170
Extino unilateral do contrato;
Fiscalizao da execuo do contrato;
Aplicao de sanes;
Decretao da ocupao temporria.

Extino unilateral

Cabe destacar a temtica acerca da extino dos contratos de concesso ou permisso


enumeradas na Lei, so essas: advento do termo contratual, encampao, caducidade, resciso (iniciativa
da concessionria extino judicial), anulao, falncia ou extino da empresa concessionria e
falecimento ou incapacidade do titular no caso de empresa individual.

FICA A DICA

Extinta a concesso tornam-se propriedade do poder concedente todos os bens reversveis,


expressamente descritos no contrato e haver imediata assuno do servio pelo poder concedente, o que
autoriza a ocupao das instalaes e a utilizao, pelo Poder Pblico, de todos os bens reversveis. Ex: ao
final do contrato de concesso de transporte pblico, o poder pblico se tornar proprietrio dos nibus
utilizados pela empresa concessionria para prestao do servio princpio da continuidade do servio
pblico.

Interveno na concesso

Na Lei 8987/95 a interveno da concesso est prevista e regrada nos arts. 32 e 34 e ser
declarada em razo da prestao de servio inadequado, determinada por decreto do poder pblico que
dever conter a designao do interventor, o prazo da interveno, os objetivos e limites da interveno.
Decretada a interveno, o Poder Pblico ter o prazo de trinta dias para instaurar o procedimento
administrativo para fins de apurar as responsabilidades. Tal procedimento administrativo dever ser
concludo no prazo de cento e vinte dias, sob pena de considerar-se invlida a interveno.

Trata-se de mero procedimento acautelatrio que visa assegurar a continuidade na prestao do


servio, enquanto o ente pblico apura as eventuais irregularidades. Por essa razo, a interveno
decretada desde logo, sem contraditrio e ampla defesa prvios, Contudo, durante o procedimento
administrativo est assegurado o direito ao contraditrio.

Advento do termo

Trata-se da possibilidade de extino do contrato de concesso em razo do advento do termo


contratual. Nessa situao, chega ao fim o prazo do contrato e os bens reversveis passam a se tornar
propriedade do poder concedente.

171
Encampao
MACETE
A encampao refere-se resciso unilateral e retomada do
servio pelo poder pblico em razo do interesse pblico CADUC I DADE (6 letra, letra I de
INADIMPLEMENTO): resciso
superveniente. Requisitos para encampao: interesse pblico unilateral por razes de
superveniente, lei autorizativa especfica e pagamento prvio de Inadimplemento da empresa
indenizao empresa. contratada.

ENCAM P AO (6 letra, letra P de


Caducidade PBLICO): resciso unilateral por
razes de interesse Pblico
A caducidade refere-se a modalidade de resciso unilateral superveniente.
em razo da inexecuo total ou parcial do contrato por parte da Vocs tambm podem pensar que
quando algum fica mais velho...essa
concessionria. Nessa situao, haver necessidade de instaurao de pessoa comea a CADUCAR, certo? A
um procedimento administrativo no qual ser averiguado os j no lembra mais das coisas, inclusive
descumprimentos contratuais. Caso verificada a inadimplncia do esquece at de cumprir as obrigaes
contratado no processo, a caducidade ser imposta por decreto do contratuais. No mesmo?
poder concedente.

Destaca-se que a transferncia de concesso ou do controle societrio da concessionria, sem


prvia anuncia do Poder concedente, enseja a caducidade da concesso. Na caducidade, a indenizao
no prvia, inclusive a Administrao Pblica poder cobrar indenizao em razo dos prejuzos sofridos
pelo poder pblico, podendo descontar da garantia apresentada no momento da assinatura do contrato.

Resciso Judicial

A resciso da concesso por iniciativa da concessionria ser sempre judicial. Destaca-se que os
servios prestados pela concessionria no podero ser interrompidos ou paralisados at a deciso judicial
com transitado em julgado. Portanto, nos contratos de concesso no se aplica a clusula de exceo do
contrato no cumprido diferida que se aplica nos demais contratos administrativos, nos quais o contratado
obrigado a suportar 90 dias de inadimplncia da Administrao Pblica para paralisar o servio. Nesse
caso, a paralisao ocorre somente em razo de sentena judicial definitiva.

Anulao

A anulao extino do contrato em razo de vcio de legalidade.

Parceria Pblico-Privada

A Lei n 11.179 de 2004 define duas espcies de parceria pblico-privadas:

Concesso patrocinada: a concesso de servios pblicos, precedida ou no de obras, quando


houver pagamento, adicionalmente a tarifa cobrada dos usurios, de contraprestao pecuniria
paga pelo parceiro pblico;
Concesso administrativa: o contrato de prestao de servio pblico no qual a Administrao
Pblica a usuria direta ou indireta do servio;
Portanto, nas parcerias pblicos-privadas, ao contrrio da concesso comum, h uma
contraprestao pecuniria paga pelo parceiro pblico. Destaca-se que em qualquer modalidade parceria
pblico-privada haver uma contraprestao pecuniria a ser paga
QUESTO CESPE
pelo parceiro pblico ao parceiro privado, no entanto, na concesso
administrativa a contraprestao ser o prprio valor que a Para a contratao de PPP,
Administrao Pblica paga na qualidade de usuria direta ou indireta imprescindvel a realizao de licitao,
que dever ser feita, unicamente, na
dos servios prestados. modalidade de concorrncia.

Errado

172
A Lei 11.079/04, que regulamenta as Parceria Pblicos Privadas, determina que o certame para a
realizao desse tipo de contrato, ser realizado, em regra, na modalidade concorrncia (excepcionalmente
na modalidade leilo).

CARACTERSTICAS DO CONTRATO DE PPP

o prazo de vigncia do contrato no ser inferior a 5 (cinco) nem superior a 35 (trinta e cinco) anos
no bojo desse contrato haver uma repartio de riscos e ganhos entre as partes;
os critrios objetivos de avaliao desempenho do parceiro privado,
a prestao de garantia de execuo pela empresa privada limitadas em at 10% do valor do
contrato;
o compartilhamento com Administrao Pblica de ganhos econmicos efetivos do parceiro
privado decorrentes da reduo do risco de crdito e do financiamento utilizados pelo parceiro
privado;
realizao de vistoria dos bens reversveis.

As obrigaes pecunirias contradas pela Administrao Pblica podero ser garantidas mediante
vinculao de receitas de impostos, fundos especiais, contratao de seguro garantia e outros mecanismos
admitidos em lei.

Licitao prvia a contratao de Parcerias Pblico-Privadas

As parcerias pblico-privadas sero precedidas de licitao, em regra, na modalidade de


concorrncia. A abertura do procedimento licitatrio condicionada autorizao da autoridade
competente, fundamentada em estudo tcnico e deve encontrar-se prevista no plano plurianual anual. O
julgamento da licitao pode adotar como critrio menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado,
melhor proposta em razo da combinao de critrios menor valor da tarifa e melhor tcnica e menor valor
da conta prestao a ser paga.

173
CONCEITO ELEMENTOS DO SERVIO PBLICO

O servio pblico deve ser fruvel diretamente pelo Elemento Material


particular.
A titularidade do servio pblico do Estado, contudo, a Elemento Subjetivo
execuo do servio pode se dar de forma direta ou indireta

Incidncia de normas jurdicas de direito pblico Elemento Formal

CLASSIFICAO DOS SERVIOS PBLICOS

Quanto essencialidade
Prestao privativa pelo poder pblico. Propriamente ditos
Prestao do servio pblico de forma direta ou indireta Servios de utilidade pblica
Quanto adequao
Relaciona-se com as atribuies prprias do Poder Prprio do Estado
Pblico, que afetam diretamente as necessidades da
comunidade
Satisfazem interesses comuns, no sendo, contudo, Imprprio do Estado
essenciais
Quanto finalidade

Servios uti singuli e uti universi

Prestados para atender coletividade como um todo. Uti universi / Gerais

Servios que possuem usurios determinados, de modo a Uti singuli / Individuais


criar benefcios individuais.
Classificao do autor Celso Antnio Bandeira de Mello
Somente podem ser prestados pelo Estado. Exclusivos indelegveis

O Estado presta o servio, contudo, tambm, tem o dever Exclusivos de delegao obrigatria
de delegar a sua prestao.

O Estado presta o servio, mas tambm possui a Delegveis


faculdade de delegar a sua prestao ao particular.
O Estado presta o servio, entretanto, o particular No exclusivos do Estado
tambm o pode fazer independentemente de delegao.

174
CONTROLE DA ADMINISTRAO

Analisando as questes cobradas sobre esse captulo, resta CLARO que o controle externo dos atos
administrativos, em particular o controle realizado pelo Poder Legislativo com o auxlio do Tribunal de
Contas UM ASSUNTO MUITO COBRADO nas provas de Concurso Pblico.

CONTROLE DA ADMINISTRAO

Controle interno Controle externo

CONTROLE DA ADMINISTRAO

Controle realizado pelo Poder Legislativo

Controle realizado pelo Poder Judicirio

Tribunal de Contas CONTROLE DA ADMINISTRAO

O tema Controle da Administrao encontra fundamento no fato de que a Administrao Pblica


tem como funo realizar a gesto da coisa pblica que pertence ao povo (titular do patrimnio pblico),
razo pela qual a administrao deve respeitar o Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico.
Portanto, como mera gestora da coisa pblica a Administrao deve atuar em estrita observncia ao
Princpio da Legalidade e primar, a todo o momento, pela busca pelo interesse pblico.

175
Nesse sentido, esse tema estuda os instrumentos de fiscalizao da atuao administrativa. Esse
tpico pode ser conceituado como o conjunto de instrumentos de controle dos atos, medidas, agentes,
rgos e entidades administrativas, sejam esses mecanismos utilizados pela prpria Administrao, Poder
Judicirio e Legislativo e ainda pelo prprio povo.

#FICA A DICA

O Controle da Administrao no se confunde com


QUESTO DE PROVA
Controle Administrativo! Conforme explicado, o termo
Controle da Administrao refere-se aos meios de controle O controle exercido pela Corregedoria do
dos atos e entidades administrativos e contempla o controle Tribunal de Justia de um estado sobre os atos
praticados por serventurios da justia
interno, externo e popular. J o termo Controle classificado, quanto natureza do controlador e
Administrativo refere-se apenas ao controle interno extenso, como controle administrativo e
realizado pela Administrao que deriva do poder interno.
hierrquico. Correto

Classificao das Formas de Controle

O controle dos atos administrativos pode ser dividido em diversas categorias, so elas:

a) Classificao quanto ao momento do exerccio:

Controle Prvio: pode ser definido como aquele controle que desempenhado antes da prtica do ato
administrativo, ou seja, antes mesmo de sua edio. O ato administrativo poder se sujeitar a esse controle
quanto ao preenchimento dos seus requisitos formais, bem como de seu mrito, de forma que sua eficcia
poder ficar suspensa at a aprovao pelo rgo controlador.

Um exemplo desse tipo de controle encontra-se no art. 49, II, da Constituio Federal:

Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:


II autorizar o presidente da Repblica a declarar guerra, a celebrar a paz, a permitir que foras estrangeiras
transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente, ressalvados os casos previstos em
lei complementar;

Note que uma eventual declarao de guerra pelo presidente da Repblica s ter eficcia aps a
aprovao pelo Congresso Nacional. Em geral, esse tipo de controle ocorre nas hipteses em que um
controle posterior seria ineficaz.

Controle Concomitante: refere-se ao controle realizado no momento da realizao do ato e permite a


verificao de sua regularidade. Nessa situao, o ato administrativo se sujeita ao controle durante a sua
edio e, se caso for considerado irregular, ter sua eficcia suspensa. Ex.: fiscalizao que o rgo
fiscalizador exerce sobre a prestao de servios pblicos pela Administrao Indireta ou
concessionrio/permissionrio de servio.

Controle Posterior: ocorre aps a edio do ato administrativo, o rgo de O controle a posteriori incide
controle ir analisar o ato administrativo, podendo corrigi-lo, desfaz-lo ou exclusivamente sobre decises
confirm-lo. Conforme estudado, o ato administrativo est sujeito j executadas visto que seu
objetivo rever atos praticados
declarao de nulidade, caso verificado vcio de legalidade, e revogao, a fim de corrigi-los.
caso o mesmo no seja conveniente e oportuno. Destaca-se que o ato est
sujeito at mesmo do controle para fins de conferir eficcia ao ato Errado
administrativo como ocorre na homologao de um determinado
procedimento licitatrio.

Segue abaixo um exemplo de controle posterior (tambm chamado de a posteriori ou


subsequente), no art. 49, I da CF/88:

Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:


176
V sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de
delegao legislativa;

b) Classificao quanto origem

Controle interno: refere-se ao controle exercido dentro do mbito de um mesmo


poder, ou seja, controle que exercido pelo prprio poder que editou aquela medida.
Esse controle ser desempenhado pelo prprio rgo que editou a medida
administrativa, por rgos que estejam hierarquicamente superiores quele e se
manifesta, ainda, no controle que realizado pela administrao direta frente aos
entes da administrao indireta. ATENO

Convm destacar que o referido rgo que editou o ato no ser,


necessariamente, integrante do Poder Executivo, uma vez que os poderes Judicirio e
Legislativo, tambm, exercem funes administrativas, ainda que atipicamente.
Nesse sentido, dispe o art. 74 da Constituio Federal:

Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada,


sistema de controle interno com a finalidade de:
I avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos
programas de governo e dos oramentos da Unio;
II comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da
gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da
administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de
direito privado;
III exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos direitos e haveres da Unio;
IV apoiar o controle externo no exerccio de sua misso
institucional. QUESTO ESAF
1 Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem
O controle interno da Administrao Pblica se
conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, caracteriza pela fiscalizao que ela exerce sobre
dela daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob os atos e atividades de seus rgos e das
pena de responsabilidade solidria. [...] entidades descentralizadas vinculadas a ela.

Correto
Controle Externo: refere-se ao controle realizado por
entidade alheia ao poder que editou o ato administrativo, ou
seja, trata-se do controle exercido por um poder sobre as QUESTO CESPE
medidas editadas por outro poder. Ex.: o Poder Judicirio
O controle pode ser interno ou externo,
poder anular o ato administrativo ilegal expedido pelo Poder conforme o rgo seja integrante, ou no, da
Executivo. estrutura em que se insere o rgo controlado.

Correto
Controle Popular: em razo do fato de que a coisa pblica
pertence coletividade e em ateno ao Princpio da
Indisponibilidade do Interesse Pblico, o texto constitucional estabelece mecanismos de controle popular
quanto aos atos editados pela Administrao, no sentido de verificao da legalidade da atuao do Poder
Pblico. Nesse sentido, o art. 5, LXXIII da Constituio estabelece que qualquer cidado parte legtima
para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou entidade de que o Estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural.

c) Classificao quanto ao aspecto controlado:

Controle de Legalidade: realizado no sentido de verificar se o ato foi editado em conformidade com o
ordenamento jurdico legal (normas constitucionais, leis complementares, leis ordinrias...). No que tange
ao controle de legalidade, cumpre salientar que a partir da EC 45/2004 tornou-se obrigatria a observncia,
pela Administrao Pblica do texto das smulas vinculantes editadas pelo Supremo Tribunal Federal.
Nesse sentido, dispe o art. 103-A da Constituio Federal:
177
Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros
dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua
publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua
reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.

Destaca-se que o controle de legalidade pode ser desempenhado pela prpria Administrao,
quando do exerccio da autotutela, e tambm pode ser exercido pelo Poder Judicirio e pelo Poder
Legislativo, nas hipteses previstas na Constituio. Nos termos da Smula n 347 do STF, O Tribunal de
Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder
pblico.

Controle de Mrito: o controle de mrito est ligado convenincia e oportunidade de edio daquela
medida. Em regra, o controle de mrito ser desempenhado exclusivamente pelo prprio poder que
editou o ato administrativo. Portanto, em razo do fato de que todos os poderes estruturais
desempenham, ainda que atipicamente, funes administrativas, esses podero, nessa medida, revogar
seus prprios atos que j no mais se mostram convenientes e oportunos. Ou seja, quando determinado
poder, seja este Executivo, Legislativo e Judicirio, editar uma medida administrativa, o mesmo poder
revog-la.

Mas existem situaes em que um Poder ir desempenhar o controle de mrito de um ato


editado por um outro Poder?

Em algumas hipteses constitucionalmente previstas, o Poder Legislativo desempenhar o


denominado controle poltico, que trata acerca do controle de mrito desempenhado por esse poder
quando o ato praticado pelo Executivo carece de prvia autorizao do Legislativo. A ttulo
exemplificativo, podemos citar o ato de aprovao do Senado dos nomes escolhidos pelo presidente da
Repblica para fins de ocupao do cargo de dirigente da Agncia Reguladora. Esse ato um ato de mrito
do Poder Legislativo e goza de discricionariedade, contudo, a no aprovao no enseja a revogao ou
substitui o ato de escolha do Presidente, to somente impede que este ato produza efeitos.

Alm disso, ressalta-se que a despeito do fato de que o Poder Judicirio no exerce o controle de
mrito dos atos administrativos editados pelo Executivo, a este poder compete a anlise quanto os limites
da atuao discricionria administrativa que deve se dar em conformidade com a lei. Conforme estudado,
a Administrao Pblica deve observar os princpios administrativos, orientaes normativas quanto sua
atuao, dentre esses o Princpio da Razoabilidade e Proporcionalidade. Nesse sentido, em ateno a esses
mandamentos, o Poder Judicirio poder verificar se a medida administrativa discricionria foi editada pelo
Executivo em observncia a esses princpios ou se fora praticada em flagrante abuso de poder, ou seja, se
caso for verificado que a conduta administrativa extrapola os limites da razoabilidade, o Poder Judicirio
poder decidir que a conduta discricionria da administrao ilegal, ensejando a anulao da medida.

Portanto, o Poder Judicirio poder anular um ato administrativo discricionrio que fora editado
em desrespeito aos princpios constitucionais. Cumpre destacar que em qualquer situao o controle
desempenhado pelo Poder Judicirio ensejar a anulao da medida (no h controle de mrito). Portanto,
em nenhuma hiptese possvel a revogao do ato administrativo editado pela Administrao pelo Poder
Judicirio. Isto , somente o controle de mrito realizado pela Administrao poder ensejar a revogao
da medida, que refere-se retirada do mundo jurdico de atos vlidos, porm, inconvenientes e
inoportunos.

A revogao enseja a retirada do ato vlido, resguardados os direitos adquiridos, gerando efeitos
ex nunc, ou seja, efeitos prospectivos.

178
TRADUO JURDICA

Em um determinado Processo Administrativo Disciplinar a Administrao opta por aplicar uma


penalidade grave que no corresponde gravidade da infrao leve que fora cometida pelo servidor
pblico. Nesse caso, o Poder Judicirio poder anular esse ato discricionrio da Administrao em razo
ofensa ao Princpio da Proporcionalidade.

d) Classificao quanto ao rgo controlador:

Controle Administrativo: trata-se do controle interno, ou seja, aquele que exercido pelo prprio poder
que editou o ato administrativo.

Esse controle pode ser realizado:

pelo prprio rgo que editou o ato administrativo;


pelo rgo hierarquicamente superior ao que editou o ato administrativo;
por um rgo especializado.

FICA A DICA Autotutela

A Administrao pode anular os atos ilegais ou revogar os atos inconvenientes e inoportunos. O


controle administrativo encontra fundamento no poder-dever de autotutela, que poder ser exercido de
ofcio ou mediante provocao dos administrados.

Cumpre ressaltar que em razo do fato de que cada poder desempenha, ainda que atipicamente,
funes administrativas, todos os poderes podero desempenhar o controle interno de suas prprias
medidas.

Conforme o texto da Emenda Constitucional 45/2004, o controle administrativo dos atos editados
pelo Poder Judicirio no exerccio de funo atpica desempenhado pelo Conselho Nacional de Justia.

Controle Legislativo ou Parlamentar

O controle legislativo refere-se ao controle realizado pelo Poder Legislativo frente aos atos
administrativos, sejam esses editados pelo Poder Executivo,
Judicirio e at mesmo pelo prprio Poder Legislativo. CONTROLE LEGISLATIVO MUITO
COBRADO
O controle que o Poder Legislativo realiza frente aos
QUESTO CESPE
atos editados pelos outros poderes possui fundamento
constitucional, ou seja, somente a Constituio estabelece as Nos governos presidencialistas, o controle do
hipteses e situaes em que esse controle ir se manifestar. Poder Legislativo sobre a Administrao Pblica
tem efeito direto, podendo o Congresso Nacional
Trata-se de controle externo de cunho poltico, superando a anular atos administrativos ilegais.
mera anlise legal e abrangendo, em algumas situaes
previstas na Constituio Federal, o controle quanto a Errado
convenincia e oportunidade, ou seja, o mrito da medida
administrativa.

179
Nesse ltimo caso, o Poder Legislativo atua com QUESTO ESAF
ampla discricionariedade. A ttulo exemplificativo cabe citar
Compete ao Poder Judicirio, como mecanismo
as situaes em que necessria autorizao (discricionria) de controle judicial, sustar, de ofcio, os atos
do Poder Legislativo para a prtica de um ato pelo Poder normativos do Poder Executivo que exorbitem do
Executivo, como acontece na situao de escolha do dirigente poder regulamentar.
de uma Agncia Reguladora.
Errado
Portanto, a discricionariedade e o controle de mrito
desempenhado pelo Legislativo, nessas hipteses previstas na
Constituio, no se referem possibilidade de revogar uma medida tomada pelo Poder Executivo e sim
ao controle poltico previstos no texto constitucional, to somente no sentido de impedir que o ato produza
efeitos.

Controle legislativo direto: exercido pelos seguintes rgos legislativos: Congresso Nacional; Assembleias
Legislativas; Cmaras de Vereadores; Comisses Parlamentares.

A Constituio estabelece em seu art. 49, X a competncia ao Poder Legislativo para controlar os
atos do Poder Executivo. Trata-se de um controle com carter poltico e financeiro realizado pelo Poder
Legislativo, exercido em hipteses expressamente previstas no texto constitucional, com o escopo de
proteger o Princpio da Separao dos Poderes. Cumpre ressaltar que o Poder Legislativo deve exercer
controle financeiro, oramentrio, contbil, operacional e patrimonial das entidades responsveis pela
gesto de dinheiro pblico e, para tanto, conta com o auxlio do Tribunal de Contas.

So instrumentos de controle do Poder Legislativo:

Art. 49, V: sustar os atos do Poder Executivo que exorbitem o Poder Regulamentar: o art. 84, IV
da Constituio Federal confere ao Chefe do Poder Executivo o poder de regulamentar de editar
decretos visando a fiel execuo da lei. Entretanto, o mencionado poder dever ser
desempenhado em conformidade com a lei, ou seja, no poder o presidente da Repblica fazer
uso desse poder para fins de promover a inovao no ordenamento jurdico. Desse modo, nos
casos em que o poder regulamentar ultrapassar os seus limites e promover qualquer inovao
desse tipo, caber ao Poder Legislativo sustar as disposies do decreto.

Nesse mesmo sentido, na situao em que o Presidente receber, mediante delegao do


Congresso Nacional, a competncia para edio de leis delegadas e se caso a lei extrapolar os limites da
delegao definidos em resoluo, compete ao Poder Legislativo sustar as disposies exorbitantes.

Art.50: convocar Ministro de Estado ou quaisquer titulares dos rgos diretamente subordinados
Presidncia da Repblica para prestarem informaes sobre assunto determinado.

Art. 58: instaurao das Comisses Parlamentares de Inqurito. Nesse sentido, dispe o art. 58 da
Constituio Federal:

3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades
judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos
Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de
seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso,
encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.

Art. 71: sustar execuo de contrato administrativo objeto de impugnao perante o Tribunal de
Contas da Unio.

Compete ao Congresso Nacional sustar os contratos administrativos que apresentem qualquer


ilegalidade. Cabe destacar que, se caso o Congresso Nacional e o Poder Executivo no realizarem as medidas
cabveis para promover a sustao do contrato no prazo de 90 dias, caber ao Tribunal de Contas da Unio
decidir a respeito.

Art. 49, IX: julgar anualmente as contas prestados pelo presidente Repblica.
180
Destaca-se que trata-se do controle quanto s contas dos Chefes do Poder Executivo pelo Poder
Legislativo nas diversas esferas federativas (Congresso Nacional, Assembleia Legislativa, Cmara Municipal
ou Cmara Legislativa do Distrito Federal). Ou seja, as contas dos chefes do Poder Executivo sero julgadas
pelo Poder Legislativo, contudo, as contas dos demais administradores pblicos sero julgadas pelo
Tribunal de Contas da Unio, Estado ou do Municpio no qual o agente encontra-se inserido.

Art. 49, XII, XVI, XVIII: autorizar ou aprovar determinados atos do Poder Executivo.

Art. 70, caput: exercer a competncia contbil, financeira e oramentria federal.

Fiscalizao contbil, financeira e oramentria

A fiscalizao contbil e financeira atinge todas as entidades que faam uso de recursos pblicos
e ser realizada nos termos do art.70 da Constituio Federal que assim estabelece:

Art. 70. A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial


da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade,
legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, ser
exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de
controle interno de cada Poder.
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou
privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores
pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes
de natureza pecuniria.

Em conformidade com o texto transcrito acima, tem-se que o controle


externo realizado pelo Poder Legislativo conta com o auxlio do Tribunal de Contas MUITA ATENO
competente. Alm disso, o mencionado diploma legal ressalta, ainda, o controle
interno que ser desempenhado por cada poder. Nesse sentido, no mbito da Unio,
o controle interno referente aos repasses de recursos federais para os municpios
realizado pela Controladoria-Geral da Unio e isso no fere a autonomia municipal
ou a competncia do Tribunal de Contas da Unio de desempenhar o controle
externo.

O mencionado controle externo visa assegurar o correto uso da verba pblica, sendo este um
controle financeiro de legalidade quanto gesto dos recursos pblicos, com vistas a preservar o errio.

Tribunal de Contas

Os Tribunais de Contas so rgos que se encontram vinculados ao Poder Legislativo, uma vez
que auxiliam esse poder no controle das contas do Executivo, entretanto, no se encontram
hierarquicamente subordinados a esse Poder. Esses tribunais possuem a competncia para fiscalizao de
quaisquer pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, que faam uso de recurso pblico. Portanto, os
Tribunais de Contas, a despeito da denominao que recebem, no exercem funo de jurisdio com
carter de definitividade.

#FICA A DICA

181
O TCU (assim como o CESPE) entende que os CONTROLE DESEMPENHADO PELO
tribunais de contas no integram o Poder Legislativo, ou seja, TRIBUNAL DE CONTAS DESPENCA NAS
trata-se de um rgo de extrao constitucional, PROVAS!
independente e autnomo. Cabe aos Tribunais de Contas o exerccio da
fiscalizao por meio de controle externo no que
Atualmente, existem no Brasil: Tribunal de Contas da diz respeito legalidade, legitimidade,
Unio, Tribunais de Contas dos Estados, Tribunal de Contas economicidade e aplicao das subvenes e
renncia de receitas.
do Distrito Federal, Tribunal de Contas do Municpio do Rio
de Janeiro e Tribunal de Contas do Municpio de So Paulo Correto
(somente esses dois tribunais de contas municipais).

Compete aos Tribunais de Contas a possibilidade de sustar atos administrativos viciados (art. 71, I
CF/88), contudo, tal prerrogativa no se estende aos contratos administrativos, haja vista que nesse ltimo
caso a sustao se dar pelo prprio Congresso Nacional que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo
que tome as medidas cabveis. Caso o Poder Legislativo tenha sido notificado para tal e, aps 90 dias, no
decidir sobre o tema, o Tribunal de Contas decidir a respeito.

Em suma, compete ao Tribunal de Contas da Unio (leiam todo o artigo):

Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o
auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:
I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo presidente da Repblica,
mediante parecer prvio que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de
seu recebimento;
II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens
e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e
sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles
que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo
ao errio pblico;
III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a
qualquer ttulo, na Administrao Direta e Indireta, includas as fundaes institudas MUITA ATENO
e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento nesse artigo e
nos pontos
em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses,
destacados em
ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato negrito
concessrio;
IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de
Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil,
financeira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades administrativas
dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no inciso
II;
V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital
social a Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado
constitutivo;
VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio mediante
convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos congneres, a estado, ao Distrito
Federal ou a municpio;
VII - prestar as informaes solicita legalidade, legitimidade, das pelo Congresso
Nacional, por qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas Comisses,
sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e
sobre resultados de auditorias e inspees realizadas;
VIII - aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade
de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes,
multa proporcional ao dano causado ao errio;
IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias
ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade;
X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso
Cmara dos Deputados e ao Senado Federal;

182
XI - representar ao Poder competente sobre
irregularidades ou abusos apurados. QUESTO CESPE
1 No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado
Compete ao controle externo exercido pelo
diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de
Tribunal de Contas da Unio fiscalizar as contas
imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. das empresas supranacionais de cujo capital
2 Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no social a Unio participe excepcionalmente de
prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas forma direta.
no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito.
3 As decises do Tribunal de que resulte imputao de Errado
dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo.
4 O Tribunal encaminhar ao Congresso Nacional, trimestral e anualmente, relatrio de suas atividades.

Os Tribunais de Contas e o princpio do contraditrio e ampla defesa

Em 2007, o Supremo Tribunal Federal aprovou a Smula Vinculante n 3 que estabelece que, nos
processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da
deciso puder resultar anulao ou revogao do ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada
a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma ou penso..
Nos processos em que o TCU realiza a quanto anlise atos de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso, no h direito a contraditrio e a ampla defesa. Entretanto,
nos processos administrativos em que o Tribunal aprecia os atos de admisso de pessoal na
Administrao Pblica, deve ser assegurado o contraditrio e a ampla defesa ao administrado quando a
deciso implicar a anulao de ato que beneficie o particular.

O texto da referida smula reside no fato de que o ato de concesso de aposentadoria um ato
complexo, ou seja, ato que somente se aperfeioa mediante a conjugao de vontade de dois rgos
distintos, do rgo de lotao do agente pblico e do Tribunal de Contas. Portanto, no momento em que
o rgo de lotao do servidor manifesta vontade pela concesso de aposentadoria o ato no resta
perfeito. Trata-se de um ato incompleto, que somente ir se aperfeioar mediante registro da
aposentadoria pelo Tribunal (ento o ato se torna completo e concludo). Portanto, antes da manifestao
de vontade pelo TCU no h qualquer espcie de negativa do direito do administrado, haja vista que o
direito no foi concedido (o ato no chegou a se aperfeioar) e, portanto, no h contraditrio e ampla
defesa enquanto o ato est sendo formado.

No tocante a esse tema, cabe destacar que o TCU tem o prazo de cinco anos para efetuar a
legalidade, para fins de registro, do ato de concesso inicial de aposentadoria. Passado esse prazo, opera-
se a aprovao tcita do ato de concesso de aposentadoria. Aps esse prazo, o Tribunal de Contas ainda
poder apreciar a legalidade do ato de concesso mas, nesse caso, haja vista a aprovao tcita do direito
de aposentar, o Tribunal dever assegurar o exerccio do contraditrio e ampla defesa.

FICA A DICA

A Constituio Federal 1.988 assegura a qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato
parte legtima para denunciar irregularidades perante o Tribunal de Contas (art. 74, 2, CF). Nos termos
da Lei 8.666/93, temos disposio no mesmo sentido referente a irregularidades nas Licitaes, in verbis:

Certo. Art. 113, 1 Qualquer licitante, contratado ou pessoa fsica ou jurdica poder representar ao
Tribunal de Contas ou aos rgos integrantes do sistema de controle interno contra irregularidades na
aplicao desta Lei, para os fins do disposto neste artigo.

A doutrina majoritria entende que o Tribunal de Contas possui natureza jurdica de rgo pblico
primrio, no se sujeitando a qualquer tipo de subordinao hierrquica a outros rgos estatais.

Controle Judicial

183
O controle judicial, como o prprio nome j diz, refere- ATENO para o controle realizado pelo
se ao controle realizado pelo Poder Judicirio sobre os atos Poder Judicirio. CAI EM PROVA!
administrativos editados, tipicamente pelo Poder Executivo e,
Considere que, constatada a ausncia de
atipicamente, pelo Poder Legislativo e pelo prprio Poder servidores em unidades de determinada
Judicirio. autarquia no estado do Acre e no de Minas
Gerais, o presidente da Autarquia tenha
Conforme estudado, o Controle Judicial atinge apenas a determinado a remoo de um servidor do
Distrito Federal para a unidade no Acre.
legalidade dos atos administrativos e nunca o mrito Considere, ainda, que o servidor tenha
administrativo, inclusive aspectos da legalidade ligado aos ajuizado ao pleiteando a remoo para a
limites de discricionariedade administrativa, unidade de Minas Gerais, mais prxima de seu
domiclio atual. Nessa situao, hipottica, o
independentemente de qual poder o tenha editado. Em outras Poder Judicirio poder determinar a
palavras, o Poder Judicirio pode anular atos administrativos, revogao do ato administrativo de remoo,
mas no pode revog-los, exceto se estiver exercendo controle determinando que o servidor seja removido
para a unidade mineira.
interno (funo atpica) dos seus PRPRIOS atos administrativos
(quando o Poder Judicirio desempenha atipicamente a funo Errado
administrativa).
QUESTO FCC

Desse modo, no cabe ao judicirio, via de regra, O Poder Judicirio s tem competncia para
realizar qualquer valorao quanto ao mrito administrativo de revogar os atos administrativos por ele mesmo
produzidos.
edio, ou no, daquele determinado ato administrativo.
Correto
Destaque-se que atos administrativos discricionrios
sero controlados pelo Judicirio no que diz respeito
legalidade.

FICA A DICA

Via de regra, a declarao de nulidade do ato administrativo tem a aptido de suprimir o ato do
ordenamento jurdico desde o seu nascedouro. Em outras palavras, a anulao gera efeitos ex tunc.
Contudo, em algumas hipteses, conforme estudado no captulo de atos administrativos, poder haver
modulao de efeitos em respeito ao princpio da segurana jurdica.

O controle judicial depende da provocao do juzo competente por meio de uma das aes
judiciais especficas. As principais so: I Mandado de Segurana; II Ao Popular; III Ao Civil Pblica.
IV- Habeas Copus; V Mandado de Injuno; VI- Habeas Data; VII- Ao Civil Pblica; VIII- Ao de
Improbidade

Objeto de Controle

O rgo de controle deve avaliar a legalidade dos atos da Administrao, aqui entendida como a
compatibilidade existente entre o ato e o ordenamento jurdico. Ou seja, o rgo de controle deve analisar
se o ato encontra-se em conformidade no s com a lei, em sentido estrito, mas tambm com os princpios
administrativos.

Mandado de segurana

Nos termos do art. 5, LXIX da Constituio Federal de 1988:

LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas
corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

Desse modo, quando direito lquido e certo de pessoa fsica ou jurdica for violado ou
sofrer ameaa de leso por um ato ilegal, caber o ajuizamento do mandado de segurana.
Portanto, ser protegido o direito subjetivo lquido e certo que esteja sendo violado ou ameaado
de leso por um ato de autoridade ilegal. Tem-se como direito lquido e certo aquele que possa
184
ser comprovado sem necessidade de instruo processual de produo de provas, j na petio
inicial.

O mandado de segurana pode ser repressivo ou preventivo, ou seja, ESSE TRECHO


poder ser impetrado aps a leso ou diante da ameaa de leso ao direito lquido e RESPONDE A 73%
certo do impetrante. Em suma, pretende-se atravs do mandado de segurana obter DAS QUESTES
DESSE TPICO
uma deciso judicial que determine a anulao do ato, ou exigncia uma dada
atuao no caso de mandado de segurana contra uma omisso administrativa, ou
imponha uma absteno da administrao quando se tratar de mandado de segurana
preventivo.

Destaca-se que no caber mandado de segurana de ato do qual caiba recurso administrativo
com efeito suspensivo, independentemente de cauo; deciso judicial no qual caiba recurso com efeito
suspensivo e de deciso transitada em julgado (art. 5 da Lei 12.016/2009).

Alm disso, conforme estabelece a Smula 266 do STF no cabe mandado de segurana contra
lei em tese, somente leis de efeitos concretos haja vista que estas possuem destinatrios diretos e podem
violar, diretamente, direitos individuais. Ademais, o mandado de segurana no pode ser impetrado como
ao substitutiva da ao de cobrana (Smula 269 do STF) nem tampouco com escopo de substituir a
ao popular (Smula 101 do STF).

Por fim, o mandado de segurana no pode ser


ajuizado para proteger direito amparado por habeas corpus ou QUESTO DE PROVA
habeas data, tendo, portanto, natureza residual.
Suponha que uma autoridade administrativa
delegue determinada competncia a um
Mandado de segurana coletivo subordinado e que, no exerccio dessa delegao,
este pratique ato ilegal que fira direito lquido e
A disciplina processual do mandado de segurana certo. Nessa situao, eventual mandado de
segurana deve ser impetrado em face da
coletivo a mesma do mandado de segurana individual e, autoridade delegante.
assim como mandado de segurana individual, o mandado de
segurana coletivo tem como pressuposto a existncia de Errado
direito lquido e certo violado ou ameaado de leso. Os
direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser, nos termos do art. 22 da Lei
12.016/2009:
I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisvel, de
que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma
relao jurdica bsica;
II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem
comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros
do impetrante.
Nos termos do art. 5, LXX da Constituio Federal:

LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:


a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo
menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;

No que se refere competncia para impetrar o mandado de segurana destaca-se que a exigncia
de um ano de constituio e funcionamento destina-se APENAS as associaes, o partido poltico deve
possuir representao de pelo menos um deputado federal ou senador, em efetivo exerccio no mandado.
Essas entidades atuam em substituio processual, uma vez que postula, em nome prprio, direito de
terceiros. Desse modo, a coisa julgada somente alcana os membros do grupo ou categoria substitudos
pelo impetrante (art.22).
Conforme transcrito anteriormente, o mandado de segurana coletivo no induz litispendncia
para as aes individuais, ou seja, no induz a extino da ao individual sem resoluo de mrito, que
185
ocorre quando verificado uma outra ao idntica em curso. Portanto, ainda que tenha sido ajuizado o
mandado de segurana coletivo em defesa dos membros de uma associao, qualquer um desses membros
pode pleitear o mesmo direito em ao individual. Entretanto, cumpre ressaltar que os efeitos da coisa
julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado de
segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada de mandado impetrao da
segurana coletiva.

Diferena entre o mandado de segurana e ao popular

A principal diferena entre essas aes reside no fato de que o mandado de segurana coletivo
visa defender direito subjetivo, lquido e certo de titularidade dos substitudos processuais. A ao
popular, por sua vez, visa anular ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio
ambiente ou ao patrimnio histrico e cultural.

Ao Popular

Nos termos do art. 5, LXXIII da Constituio Federal de 1988:

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao
patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente
e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do
nus da sucumbncia;

Portanto, trata-se de a uma ao para fins de anular o ato lesivo ao patrimnio pblico,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Considera-se patrimnio
pblico, para efeito de tutela por meio da ao popular, os bens e direitos de valor econmico, artstico,
esttico, histrico ou turstico. Destaca-se que no se exige a comprovao de prejuzo financeiro aos
cofres pblicos, de uma efetiva leso ao errio e prejuzo financeiro para que tenham cabimento a ao
popular, a mera ilegalidade suficiente para configurar a leso ao patrimnio pblico.

A Lei 4.717/1965 estabelece que, alm de anular o ato, a QUESTO DE PROVA


sentena condenar ao pagamento de perdas e danos os
incabvel a ao popular em
responsveis pelo ato e determinar a restituio de valores modalidade preventiva, exigindo-se, para
indevidamente percebidos. Portanto, a sentena ter natureza seu cabimento, leso efetivamente j
condenatria (comprovada a culpa dos responsveis pelo ato lesivo) ocorrida.
e desconstitutiva (anulao do ato).
Errado

Na ao popular, a leso ou ameaa de leso pode decorrer


de um ato ou de uma conduta omissiva de efeitos concretos. Destaca-se que no cabe ao popular para
fins de declarao com eficcia geral (erga omnes) da inconstitucionalidade de uma lei.

Sujeitos

O legitimado na ao popular o cidado nato ou naturalizado eleitor no gozo de direitos


polticos. O legitimado passivo, por sua vez, encontra-se no art. 6 da Lei 4.717/1965:

Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra
as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado
o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos
do mesmo.

Ao Civil Pblica

A ao civil pblica visa a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses
difusos e coletivos (interesses pblicos que pertencem a grupos indeterminados de pessoas ou a toda a
sociedade). Desse modo, qualquer interesse difuso ou coletivo pode ser tutelado pela ao civil pblica,
186
independentemente de estar discriminado no art. 1 da Lei 7.347/1985. Contudo, cabe ajuizamento de ao
civil pblica para tutela de interesses individuais homogneos e interesses sociais relevantes.

A referida ao poder ser preventiva ou repressiva e o objeto do pedido poder ser a condenao em
dinheiro ou o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer (art. 3).

Diferenas entre ao civil pblica e ao popular

No que tange s diferenas entre a ao civil pblica e ao popular, nesta a legitimidade ativa
outorgada ao cidado e na ao civil pblica, por sua vez, a legitimidade atribuda ao Ministrio Pblico,
Defensoria Pblica, aos entes federados, s entidades da Administrao Pblica Indireta e as associaes.
Na ao civil pblica, o pedido principal a anulao do ato de leso ou ameaa de leso aos bens
jurdicos tutelados e na ao civil pblica, por sua vez, o pedido refere-se ao cumprimento de obrigao de
fazer ou obrigao de no fazer ou condenao em dinheiro. Contudo, cabe asseverar que tem sido aceito
pelos tribunais, inclusive STF, o uso da ao civil pblica com a finalidade de anulao de atos jurdicos,
pblico ou privados, em conformidade com a legislao.
Alm disso, na ao popular, a sentena tem como contedo principal a anulao o ato (sentena
desconstitutiva) e, subsidiariamente, a sentena ser condenatria em perdas e danos, desde que
comprovado a culpa dos responsveis pelo ato lesivo. Na ao civil pblica, por sua vez, a sentena
preponderantemente condenatria e no ter, em regra, natureza desconstitutiva.
Habeas corpus (art. 5, LXVIII, CF: ao cabvel sempre que algum sofrer ou for ameaado de sofrer coao
na sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.
Mandado de Injuno (art. 5, LXXI, da CF/88): ao cabvel sempre que a falta de norma regulamentadora
inviabiliza o exerccio de direitos e liberdades constitucionais.
Habeas data (art. 5, LXXII, da CF): ao cabvel para fins de assegurar o conhecimento, retificao ou
contestao de informaes da pessoa que impetrou o habeas data, constantes nos registros pblicos.
Ao de improbidade: estudada no prximo tpico.

CONTROLE CLASSIFICAO

- Prvio/Preventivo
- Posterior/Subsequente/A posteriori Quanto ao momento
- Concomitante
- Interno Quanto origem do ato controlado
- Externo
- Administrativo
- Legislativo/Parlamentar Quando ao rgo controlador
- Judicial

PRINCIPAIS AES DE CONTROLE JUDICIAL

Protege direito lquido e certo. Mandado de segurana

Protege direitos difusos ou coletivos. Ao civil pblica

Proposta por qualquer cidado visando


Ao popular
anular ato lesivo ao patrimnio pblico.

187
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA

O tema improbidade administrativa um tema MUITO COBRADO nas provas de Concurso Pblico, segue
abaixo os principais pontos:

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA

Sujeitos Penalidades Atos de improbidade Procedimento

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA

O ato de improbidade pode ser conceituado como ato ilegal ou contrrio aos princpios bsicos da
Administrao Pblica. Conforme estabelece o art. 37, 4 da Constituio Federal os atos de improbidade
administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade
dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal
cabvel.

Com efeito, a Lei 8.429/1992 estatui que os atos de improbidade administrativa podem ser
praticados contra (art. 1):

Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no, contra a
Administrao Direta, Indireta ou Fundacional de qualquer dos poderes da Unio, dos estados, do Distrito
Federal, dos municpios, de territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para
cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio
ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei.

188
Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de improbidade praticados contra o
patrimnio de entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico
bem como daquelas para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de
cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual,
limitando-se, nestes casos, a sano patrimonial ATENO para esse pargrafo, ele responde
repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres inmeras questes desse tpico. SUJEITOS
ATIVOS DE IMPROBIDADE
pblicos.
QUESTO CESPE
Em conformidade com o artigo acima, os atos de
improbidade sero praticados por qualquer agente pblico Consideram-se sujeitos ativos dos ilcitos
previstos na Lei de Improbidade Administrativa
(atos prprios) e por aquele que, mesmo no sendo agente o agente pblico e o terceiro particular que,
pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de mesmo no sendo agente pblico, induzir ou
improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta concorrer para o ato ou dele se beneficiar direta
ou indiretamente.
ou indireta (art. 3) (atos imprprios). Cumpre ressaltar que
isoladamente essa pessoa no tem como praticar o ato Correto
improbidade administrativa e a ao civil de improbidade NO
QUESTO FCC
PODER SER AJUIZADA EXCLUSIVAMENTE CONTRA UM
PARTICULAR. Ou seja, o particular dever atuar em conjunto Embora os particulares se sujeitem Lei de
com o agente pblico. Nesse sentido o art. 2 da Lei 8.429/1992 Improbidade Administrativa, no possvel o
ajuizamento de ao de improbidade
dispe:
administrativa exclusivamente contra particular,
sem a presena de agente pblico no polo passivo
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, da demanda.
todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem
remunerao, por eleio, Correto
Existem INMERAS nomeao, designao, contratao
questes sobre esse artigo: ou qualquer outra forma de
HORA DE DECORAR
investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades
QUESTO FGV mencionadas no artigo anterior.

Os particulares, ao Desse modo, at mesmo o estagirio de rgo pblico, independentemente


colaborarem com o Poder da percepo de remunerao est sujeito responsabilizao por ato de
Pblico, ainda que em
carter episdico, como os improbidade segundo o STF, assim como os agentes polticos, ressalvadas as
jurados do Tribunal do Jri hipteses abaixo:
e os mesrios durante as Conforme entendimento do STF, no respondem por atos
eleies, so considerados
agentes pblicos. de improbidade os agentes pblicos para os quais a Lei
n. 1.079/50 prev crimes de responsabilidade, a saber:
Correto
Presidente da Repblica; DECORAR
Ministros de Estado;
Procurador-Geral da Repblica
Ministros do STF;
Governadores;
Secretrios de Estado.

O referido diploma estabelece sanes de natureza administrativa (proibio de contratar com o Poder
Pblico, proibio de receber do Poder Pblico benefcios fiscais ou creditcios), civil (perda da funo
pblica, ressarcimento ao errio, perda dos bens e valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, multa
civil) e poltica (suspenso dos direitos polticos). Portanto, a Lei 8.429/1992 no estabelece sanes
penais pela prtica de atos de improbidade, mas apenas as seguintes penalidades:

suspenso dos direitos polticos;


perda da funo pblica;
indisponibilidade dos bens; DECORAR
ressarcimento ao errio.

189
proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou
creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja
scio majoritrio

Multa civil
Perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente

SUSPENSO PROIBIO PERDA DA


DOS DE CONTRATAR COM OUTRAS FUNO
DIREITOS MULTA CIVIL O PODER PBLICO OU PENALIDADES PUBLICA
POLTICOS RECEBER INCENTIVOS
Enriquecimento 8 a 10 anos 3X o valor do 10 anos Perdas de bens e X
Ilcito acrscimo valores acrescidos
patrimonial ilicitamente e
ressarcimento
integral do dano
Prejuzo ao 5 a 8 anos 2x o valor do dano 5 anos Ressarcimento X
Errio integral do dano e
perda dos bens e
valores acrescidos
ilicitamente
Leso aos 3 a 5 anos 100x o valor da 3 anos Ressarcimento X
Princpios remunerao integral do dano
percebida pelo
agente
Conceder, 5 a 8 anos Multa civil de at
aplicar ou 3 vezes o valor do
manter benefcio
benefcio financeiro ou
financeiro ou tributrio
tributrio concedido.
contrrio

190
Importante salientar que a decretao de indisponibilidade de bens no
tem carter sancionatrio, ou seja, tecnicamente, no uma penalidade. Com
efeito, trata-se de medida cautelar com o escopo de assegurar eventual execuo de
sentena condenatria.

Conforme entendimento do STJ, para a decretao da medida cautelar de


indisponibilidade de bens, em caso de atos de improbidade que geram prejuzos
ao errio, o periculum in mora presumido, isso porque o periculum in mora no
oriundo da inteno do agente dilapidar seu patrimnio, e sim da gravidade dos
fatos e do montante do prejuzo causado ao errio, o que atinge toda a
coletividade (STJ, REsp 1319515/ES).

Quanto penalidade de ressarcimento ao errio, ressaltamos que ser


aplicada sempre que houver comprovada leso ao patrimnio pblico, seja essa
leso decorrente de ao ou omisso dolosa ou culposa.

Ademais, destaca-se que as penalidades cominadas na Lei so aplicveis ATENO


independentemente de outras sanes. Portanto, alm das penalidades para os
estabelecidas na Lei 8.429/1992 o agente poder responder na esfera penal pela pontos em
negrito
mesma conduta. Desse modo, comprovada a prtica do ilcito, o agente poder ser
responsabilizado pelo mesmo ato nas trs esferas: civil, administrativa e penal.

No que tange a responsabilizao em esferas distintas destaca-se:

1. A regra geral pela independncia das instncias;

2. A deciso tomada na esfera penal ir interferir nas demais esferas da


seguinte forma:

a) A condenao penal acarretar obrigatoriamente a


responsabilizao nas demais esferas, caso o fato
tambm se configure ilcito civil ou administrativo;

b) A absolvio na esfera penal, em razo da inexistncia do


fato ou negativa da autoria, enseja a absolvio nas
outras instncias.

Conforme entendimento do STJ, no deve ser paralisado o curso de


processo administrativo disciplinar apenas em funo de ajuizamento de ao penal
destinada a apurar criminalmente os mesmos fatos investigados
administrativamente. (STJ,MS 18.090-DF, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em
8/5/2013.)

Por fim, destacamos que o sucessor daquele que


causar leso ao patrimnio pblico ou se enriquecer QUESTO DE PROVA
ilicitamente ser responsvel pela reparao do dano O sucessor daquele que causar leso ao
decorrente da prtica de improbidade at o limite do valor da patrimnio pblico est sujeito s cominaes
herana. dessa lei at o limite do valor da herana.

Correto
Atos de improbidade administrativa

A Lei 8.429/1992 estabelece que so atos de


improbidade administrativa aqueles que importem em enriquecimento ilcito, que causem prejuzo ao
errio, os atos que atentem contra os princpios da administrao pblica e a nova hiptese de improbidade
criada no ano de 2016 (estudada a seguir). Os artigos 8, 9 e 10 do referido diploma trazem um rol
exemplificativo de condutas tipificadas como atos de improbidade.

191
O ato de improbidade que importa em
enriquecimento ilcito refere-se conduta de auferir QUESTO CESPE
qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em
razo do exerccio do cargo, mandato, funo, emprego Suponha que um servidor pblico tenha
autorizado o financiamento para a construo de
ou atividade pblicos (art. 9). Vejamos o rol do art. 9: uma unidade fabril, agindo estritamente dentro da
legalidade, e que, por tal motivo, tenha recebido
Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa da matriz da sociedade empresria um veculo
importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo como presente. Nessa situao, o recebimento do
de vantagem patrimonial indevida em razo do presente no caracteriza ato de improbidade, em
virtude de no ter ocorrido qualquer violao na
exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou
conduta funcional do servidor.
atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta
lei, e notadamente: Errado
I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem
mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem
econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha
interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das
atribuies do agente pblico;
II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de
bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao
valor de mercado;
III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de
bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado;
IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer
natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem
como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades;
V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para tolerar a explorao ou a
prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer outra
atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem;
VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declarao falsa
sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida,
qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art.
1 desta lei;
VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens
de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico;
VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou assessoramento para pessoa fsica
ou jurdica que tenha interesse suscetvel de ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das
atribuies do agente pblico, durante a atividade;
IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de
qualquer natureza;
X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio,
providncia ou declarao a que esteja obrigado;
XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do
acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei;
XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das
entidades mencionadas no art. 1 desta lei.

Leso ao O ato de improbidade que causa leso


QUESTO CESPE
patrimnio: doLo ao errio, por sua vez, refere-se
e ou cuLpa L qualquer ao ou omisso, dolosa ou O ressarcimento integral do dano, em matria de
CULPOSA, que desencadeie perda improbidade administrativa, dar-se- se houver
leso ao patrimnio pblico por conduta
patrimonial, desvio, apropriao ou comissiva ou omissiva, exclusivamente dolosa,
dilapidao dos bens do Poder Pblico ou a realizao de praticada por agente pblico ou por terceiro.
despesas no autorizadas em lei ou regulamento (art. 10). Nesse caso, caber autoridade administrativa
responsvel pelo inqurito representar ao
Por fim, entende-se por ato que atenta contra os Ministrio Pblico para a indisponibilidade dos
princpios da administrao pblica qualquer ao ou bens do indiciado.
omisso que viole a honestidade, imparcialidade, legalidade
Errado
e moralidade administrativa (art. 11). Os atos praticados por
agentes pblicos armados contra a liberdade ou a

192
incolumidade de particulares podem ser considerados atos atentadores contra princpios por exemplo.
Vejamos o rol do art. 11:

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao
pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade
s instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de
competncia;
II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;
III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em
segredo;
IV - negar publicidade aos atos oficiais;
V - frustrar a licitude de concurso pblico;
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo;
VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor
de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.
VIII - descumprir as normas relativas celebrao, fiscalizao e aprovao de contas de parcerias firmadas
pela administrao pblica com entidades privadas
IX - deixar de cumprir a exigncia de requisitos de acessibilidade previstos na legislao.

A Lei 8.429/1992 estabelece uma hierarquia entre os atos de improbidade no que se refere
gravidade e s penalidades estabelecidas. Entretanto, cabe destacar que a aplicao das penalidades
independe da efetiva ocorrncia do dano ao patrimnio pblico, salvo quanto pena de ressarcimento
ao errio, e independe da aprovao ou rejeio das contas pelos rgos de controle interno.

Ademais, a aplicao das penalidades elencadas de competncia exclusiva do Poder Judicirio,


lembrando que nos casos dos tipos previstos no art. 9 (enriquecimento ilcito), art. 10- A e no art. 11
(violao dos princpios da administrao pblica) exige-se a demonstrao do elemento subjetivo dolo
e, no caso da hiptese prevista no art. 10 (prejuzo ao errio), admite-se as modalidades dolosa e culposa
(Leso ao errio: doLosa ou cuLposa).

Ressaltamos, novamente, que a Lei de Improbidade Administrativa determina que a aplicao das
sanes por ela previstas independeda efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico, salvo quanto
pena de ressarcimento. Contudo, o STJ firmou entendimento no sentido de que a presena do efetivo
dano ao errio imprescindvel para a configurao dos atos de improbidade administrativa previstos no
art. 10.

Nova hiptese de ato de Improbidade Administrativa

No dia 30 de dezembro, foi publicada a Lei Complementar 157/2016, que altera a Lei n 8.429/92,
prevendo uma nova hiptese de ato de improbidade administrativa:

"Seo II-A
Dos Atos de Improbidade Administrativa Decorrentes de Concesso ou Aplicao Indevida de Benefcio
Financeiro ou Tributrio
Art. 10-A. Constitui ato de improbidade administrativa qualquer ao ou omisso para conceder, aplicar ou
manter benefcio financeiro ou tributrio contrrio ao que dispem o caput e o 1 do art. 8-A da Lei
Complementar n 116, de 31 de julho de 2003. (Includo pela LC 157/2016)

O administrador que praticar o ato de improbidade previsto no art. 10-A est sujeito s seguintes
penalidades: perda da funo pblica; suspenso dos direitos polticos de 5 a 8 anos e multa civil de at 3
vezes o valor do benefcio financeiro ou tributrio concedido.

Vale ressaltar que para que o agente pblico responda pelo ato de improbidade administrativa do
art. 10-A, exige-se dolo. Alm disso, o art. 10-A afirma que configura ato de improbidade administrativa a
ao ou omisso da administrao pblica.

193
Destaca-se que a nova hiptese de ato de improbidade inserida no art. 10-A da Lei n 8.429/92 j
est em vigor, mas somente produzir efeitos a partir de 30/12/2017.

Procedimento

Em conformidade com o art. 14 da Lei 8.429/1992, ISSO CAI EM PROVA.


qualquer pessoa poder representar autoridade
administrativa competente para que seja instaurada A referida lei permite o aperfeioamento do
controle interno, visto que possibilita a qualquer
investigao destinada a apurar a prtica de ato de cidado o requerimento para instaurao de
improbidade. A representao dever ser assinada e deve procedimento administrativo que apure
constar a qualificao do representante, as informaes sobre improbidade.
o fato e sua autoria e a indicao das provas. Cumpre destacar Correto
que a representao de agente pblico ou terceiro beneficirio
sabidamente inocente constitui crime e o denunciante estar QUESTO CESPE
sujeito a indenizar o denunciado pelos danos materiais, A legitimidade ativa para propor a ao de
morais, sem prejuzo da sano penal cabvel. Caso atendidos improbidade administrativa sempre da pessoa
os requisitos de representao, a autoridade administrativa jurdica que foi vtima do ato de improbidade,
cabendo ao Ministrio Pblico intervir na
tem o dever de determinar a instaurao do processo demanda apenas na condio de fiscal da lei.
administrativo disciplinar que ser conduzido pela comisso
processante, para fins de apurao dos fatos. Errado

Nos termos do art. 15, da referida Lei, a comisso


processante dar conhecimento ao Ministrio Pblico e ao Tribunal ou Conselho de Contas da existncia de
procedimento administrativo para apurar a prtica de ato de improbidade. Com efeito, o art. 22 da Lei
8.429/1992 o Ministrio Pblico poder, ainda, de ofcio, a requerimento de autoridade administrativa ou
mediante representao formulada de acordo com o disposto no art. 14, requisitar a instaurao de
inqurito policial ou procedimento administrativo.

Caso os atos que estejam sob investigao tiverem ensejado o enriquecimento ilcito e leso ao
patrimnio pblico, a comisso processante representar ao Ministrio Pblico ou procuradoria do rgo
no qual esteja tramitando o processo para que seja requerido em juzo o sequestro dos bens do terceiro ou
agente que tenha enriquecido ilicitamente. Trata-se de uma medida cautelar para fins de reserva de bens
para garantir uma futura execuo, ou seja, para fins de assegurar o integral ressarcimento do dano.

Ao de Improbidade Administrativa

Aps o recebimento da manifestao do ru, o juiz ter o prazo de 30 dias para rejeitar a ao, se
convencido:

da inexistncia do ato de improbidade;

da improcedncia da ao; ou

da inadequao da via eleita.

194
Destaca-se, novamente, que as sanes e penalidade previstas na Lei 8.429/1992 sero aplicadas
pelo Poder Judicirio, entretanto, no mbito do processo administrativo disciplinar a Administrao
Pblica pode concluir pela aplicao da penalidade de demisso. Contudo, a referida penalizao no
ter por base a Lei 8.429/1992.

A ao judicial seguir o rito ordinrio e aplica-se, subsidiariamente Lei 8.429/1992, os preceitos


da Lei 7.347/1985 (lei da ao civil pblica). Ressalte-se ser admissvel, inclusive, a utilizao a prova
emprestada colhida na ao penal, desde que assegurados o contraditrio e a ampla defesa.

Nesse sentido, cabe observar:

Art. 17. A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo Ministrio Pblico ou pela pessoa
jurdica interessada, dentro de trinta dias da efetivao da medida cautelar.
1 vedada a transao, acordo ou conciliao nas aes de que trata o caput.
2 A Fazenda Pblica, quando for o caso, promover as aes necessrias complementao do
ressarcimento do patrimnio pblico.
3 No caso de a ao principal ter sido proposta pelo QUESTO DE PROVA
Ministrio Pblico, aplica-se, no que couber, o disposto no
Se, aps uma operao da Polcia Federal,
3o do art. 6o da Lei no 4.717, de 29 de junho de 1965. empreendida para desarticular uma quadrilha
4 O Ministrio Pblico, se no intervir no processo como que agia em rgos pblicos, o Ministrio
parte, atuar obrigatoriamente, como fiscal da lei, sob pena Pblico Federal ajuizar ao de improbidade
de nulidade. administrativa contra determinado servidor,
5 A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo devido a irregularidades cometidas no exerccio
para todas as aes posteriormente intentadas que possuam da sua funo, mesmo que esse servidor
a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto. colabore com as investigaes, ser vedado o
acordo ou a transao judicial
6 A ao ser instruda com documentos ou justificao
que contenham indcios suficientes da existncia do ato de Correto
improbidade ou com razes fundamentadas da
impossibilidade de apresentao de qualquer dessas provas,
observada a legislao vigente, inclusive as disposies inscritas nos arts. 16 a 18 do Cdigo de Processo Civil.
7 Estando a inicial em devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do requerido, para
oferecer manifestao por escrito, que poder ser instruda com documentos e justificaes, dentro do
prazo de quinze dias. ( denominada como defesa prvia)
8 Recebida a manifestao, o juiz, no prazo de trinta dias, em deciso fundamentada, rejeitar a ao, se
convencido da inexistncia do ato de improbidade, da improcedncia da ao ou da inadequao da via eleita.
9 Recebida a petio inicial, ser o ru citado para apresentar contestao.
10. Da deciso que receber a petio inicial, caber agravo de instrumento.
11. Em qualquer fase do processo, reconhecida a inadequao da ao de improbidade, o juiz extinguir o
processo sem julgamento do mrito.
12. Aplica-se aos depoimentos ou inquiries realizadas nos processos regidos por esta Lei o disposto no art.
221, caput e 1, do Cdigo de Processo Penal.
Art. 18. A sentena que julgar procedente ao civil de reparao de dano ou decretar a perda dos bens
havidos ilicitamente determinar o pagamento ou a reverso dos bens, conforme o caso, em favor da pessoa
jurdica prejudicada pelo ilcito.

Destaca-se que a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos s se efetivam com
o trnsito em julgado da sentena condenatria, conforme estabelece o art. 20, in verbis:

Art. 20. A perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos s se efetivam com o trnsito em
julgado da sentena condenatria.
Pargrafo nico. A autoridade judicial ou administrativa competente poder determinar o afastamento do
agente pblico do exerccio do cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao, quando a medida
se fizer necessria instruo processual.

195
O referido afastamento do agente pblico uma medida cautelar afastamento do exerccio do
cargo e pode perdurar pelo prazo de at 60 dias, com
MUITO COBRADO
possibilidade de prorrogao por igual perodo. Findo o prazo,
o afastamento ser cessado, ainda que no concludo o Em se tratando de processo administrativo
processo. Ademais, no cabe cogitar foro especial na ao de disciplinar, a autoridade instauradora pode, como
medida cautelar e para que no haja interferncias
improbidade administrativa e a mesma ser processada e na apurao da irregularidade, decretar o
julgada no primeiro grau, haja vista tratar-se de uma ao de afastamento do servidor investigado, sem
natureza cvel. Portanto, inexiste foro por prerrogativa de prejuzo da remunerao.
funo nas aes de improbidade administrativa e essas esto
Correto
expressamente excludas da competncia dos Juizados
Especiais Federais (Lei 10.259/2001, art. 3). QUESTO ESAF

Considere que determinada autoridade tenha


As aes destinadas aplicao das sanes previstas instaurado processo disciplinar para apurar
na Lei 8.429/1992 prescrevem em 5 anos, contados do trmino denncia que relata o cometimento de
do exerccio do mandato, cargo de comisso e cargo de irregularidades por servidor lotado no setor sob
sua responsabilidade. Nessa situao, como
confiana. Caso o agente pblico acusado for titular de cargo medida cautelar e a fim de evitar que o servidor
pblico de provimento efetivo ou emprego pblico, o prazo de denunciado influa na apurao, a autoridade
prescrio ser o estabelecido em lei para faltas disciplinares poder afast-lo do exerccio do cargo durante
todo o curso do processo, sem prejuzo de sua
punveis com demisso (art. 23, II). remunerao.

Destaca-se que no caso de improbidade administrativa Errado


praticado contra pessoas jurdicas que recebam subveno,
benefcio ou incentivo fiscal ou creditcio do Poder Pblico e entidades para cujo custeio o errio haja
concorrido ou concorra com menos de 50% do patrimnio ou receita anual, a prescrio ocorre em cinco
anos contados da data de apresentao administrao pblica da prestao de contas final da entidade
(art. 23, III).

SUSPENSO PROIBIO PERDA DA


DOS DE CONTRATAR COM OUTRAS FUNO
DIREITOS MULTA CIVIL O PODER PBLICO OU PENALIDADES PUBLICA
POLTICOS RECEBER INCENTIVOS
Enriquecimento 8 a 10 anos 3X o valor do 10 anos Perdas de bens e X
Ilcito acrscimo valores acrescidos
patrimonial ilicitamente e
ressarcimento
integral do dano
Prejuzo ao 5 a 8 anos 2x o valor do dano 5 anos Ressarcimento X
Errio integral do dano e
perda dos bens e
valores acrescidos
ilicitamente
Leso aos 3 a 5 anos 100x o valor da 3 anos Ressarcimento X
Princpios remunerao integral do dano
percebida pelo
agente
Conceder, 5 a 8 anos Multa civil de at
aplicar ou 3 vezes o valor do
manter benefcio
benefcio financeiro ou
financeiro ou tributrio
tributrio concedido.
contrrio

196
PROCESSO ADMINISTRATIVO NO MBITO DA ADMINISTRAO FEDERAL

Os pontos mais cobrados nesse captulo so os princpios que incidem no Processo Administrativo e os atos
do procedimento em si. Cumpre destacar que os recursos administrativos tem sido matria frequente nas
provas.

PROCESSO ADMINISTRATIVO
50

40

30

20

10

0
Conceito Princpios Procedimento administrativo

PROCESSO ADMINISTRATIVO

PROCESSO ADMINISTRATIVO FEDERAL


18
16
14
12
10
8
6
4
2
0
Regras gerais Impedimento e Intimao Intruo e Recursos Contagem de Prescrio
(requerimento suspeio deciso Prazos Administrativa
de abertura,
legitimados,
direito de
representao
e etc.)

PROCESSO ADMINISTRATIVO FEDERAL

O processo administrativo pode ser conceituado como uma srie de atos sucessivos e ordenados
com a finalidade de assegurar a prtica de uma medida administrativa. O processo administrativo poder
ser instaurado pela prpria administrao (autotutela administrativa) ou mediante a provocao atravs
de uma das diversas hipteses de peties administrativas. Ademais, conforme j estudado, o particular
poder a qualquer tempo, a despeito de ter sido instaurado ou no o processo administrativo, recorrer ao
Poder Judicirio e pleitear seu direito judicialmente, o que implicar automaticamente na renncia e
extino da discusso na esfera administrativa.

197
Cumpre destacar que a Lei 9.784/1999 que regulamenta o processo administrativo uma lei
administrativa federal, ou seja, os ditames legais previstos nesse diploma aplicam-se Administrao
Pblica Federal, Direta e Indireta, inclusive aos rgos dos poderes Legislativo e Judicirio da Unio.
Portanto, esse diploma no obriga os Estados e Municpios ou Distrito Federal. Entretanto, caso inexista
norma especfica regulando um determinado processo administrativo, ser este intimamente disciplinado
pela Lei 9.784/1999. Destaca-se que a Lei 9.784/99 tambm aplica-se aos Poderes Legislativo e Judicirio
quando esses estiverem desempenhando a funo administrativa de forma atpica.

Princpios

Conforme estudado, as orientaes normativas e os Princpio da Oficialidade muito cobrado!


princpios aplicveis Administrao devero ser observados
nos processos administrativos, com destaque para os O Princpio da Oficialidade impe autoridade
administrativa competente a obrigao de
mandamentos abaixo: impulsionar os processos administrativos, para
resolver adequadamente as questes, podendo
Oficialidade: esse princpio refere-se ao fato de que essa autoridade, inclusive, produzir provas para
proteger o interesse dos administrados.
cabe Administrao Pblica realizar a movimentao
e prosseguimento do processo, denominado impulso Correto
oficial do processo. Esse princpio permite que os
agentes pblicos atuem de ofcio no que tange a todos os atos necessrios a dar seguimento ao
processo (produo de provas, tomada de depoimentos, etc.).

Informalismo: no processo administrativo impera a informalidade, ou seja, os atos devem adotar


forma simples, suficientes para proporcionar segurana jurdica e garantir o contraditrio e ampla
defesa. Em regra, os atos sero escritos ou, em algumas situaes autorizadas, verbais e reduzidos a
termo. Entretanto, a despeito do Princpio do Informalismo, nas situaes em que uma norma legal
estabelece forma uma determinada para a prtica do ato, a mesma dever ser observada, sob pena
de nulidade.

Instrumentalidade das formas: trata acerca da noo de que a forma do ato administrativo um mero
instrumento para que o mesmo alcance os resultados pretendidos com aquela medida. Nesse sentido,
se caso a medida administrativa tiver sido praticada sem a observncia da forma prescrita em lei,
entretanto, o ato alcanar a sua finalidade, considera-se sanada a irregularidade (FOCO = FO (forma +
CO (competncia) vcios sanveis).
O princpio da verdade material tambm muito
cobrado! ATENO para os pontos em negrito
Verdade material: refere-se a busca pela administrao
quanto a verdade/fato que efetivamente ocorreu. Ou QUESTO CESPE
seja, ao contrrio do processo judicial, no qual interessa
Em razo da incidncia das garantias
apenas a verdade formal dos fatos trazidos aos autos do constitucionais, vige no processo administrativo
processo, no processo administrativo busca-se a verdade o Princpio da Verdade Formal, isto , as decises
real dos fatos. Nessa medida, nos processos em processo administrativo devem limitar-se ao
que as partes demonstrarem no procedimento,
administrativos a Administrao Pblica pode se fazer evitando-se decises arbitrrias.
valer de qualquer prova, EM QUALQUER FASE DO
PROCESSO, que auxiliem a apurao dos fatos ocorridos. Errado
Destaca-se, ainda, que possvel a denominada
reformatio in pejus nos processos administrativos
(inadmissvel nos processos judiciais), ou seja, possvel a reforma da deciso administrativa inicial de
forma DESFAVORVEL ao particular, piorando a sua situao.

Gratuidade: esse princpio estabelece que nos processos administrativos no sero cobrados valores
como custas, nus de sucumbncia, honorrios de advogados e outras despesas cobradas nos
processos judiciais.

No pargrafo 2 da Lei 9.784/1999 so estabelecidos alguns critrios a serem observados nos


processos administrativos, os quais decorrem dos princpios administrativos a serem observados:

198
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade,
motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica,
interesse pblico e eficincia.
Pargrafo nico. Nos processos administrativos, sero observados, entre outros, os critrios de:
I - atuao conforme a lei e o Direito (legalidade);
II - atendimento a fins de interesse geral (impessoalidade), vedada a renncia total ou parcial de poderes ou
competncias, salvo autorizao em lei (indisponibilidade do interesse pblico);
III - objetividade no atendimento do interesse pblico (finalidade), vedada a promoo pessoal de agentes ou
autoridades (impessoalidade);
IV - atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f (moralidade);
V - divulgao oficial dos atos administrativos, ressalvadas as hipteses de sigilo previstas na Constituio
(publicidade);
VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior
quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico (razoabilidade e proporcionalidade);
VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso (motivao);
VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos administrados (segurana jurdica);
IX - adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de certeza, segurana e respeito aos
direitos dos administrados (segurana jurdica e informalismo);
X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes finais, produo de provas e
interposio de recursos, nos processos de que possam resultar sanes e nas situaes de litgio (ampla
defesa e contraditrio);
XI - proibio de cobrana de despesas processuais, ressalvadas as previstas em lei (gratuidade nos processos
administrativos);
XII - impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem prejuzo da atuao dos interessados (oficialidade);
XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a
que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao (segurana jurdica).

Direitos e deveres dos administrados

Em conformidade com o art. 3 da Lei 9.784/1999 so direitos dos administrados: ter cincia da
tramitao de processos administrativos no qual seja interessado, direito de ter vista dos autos e de obter
cpias dos documentos, direito de conhecer as decises proferidas, direito de formular alegaes e
apresentar documentos at antes da deciso (Princpio da Verdade Material), direito de atuar sem
constituir advogado (Princpio do Informalismo) e direito constitucional quanto razovel durao do
processo e meios que garantam a celeridade da tramitao (art. 5, LXXVIII) (Princpio da Celeridade
Processual).

A Lei 9.784/1999 estabelece, ainda, deveres do administrado, so esses:

Art. 4o So deveres do administrado perante a Administrao, sem prejuzo de outros previstos em


ato normativo: I - expor os fatos conforme a verdade; II - proceder com lealdade, urbanidade e boa-
f; III - no agir de modo temerrio;IV - prestar as informaes que lhe forem solicitadas e colaborar
para o esclarecimento dos fatos.

Processo Administrativo

O processo administrativo ter incio mediante iniciativa da prpria administrao pblica (de
ofcio) ou mediante provocao (a pedido). No caso em que o processo se der mediante provocao (a
pedido), o particular dever apresentar requerimento por escrito que dever conter: rgo ou autoridade
administrativa a que se dirige; identificao do interessado ou de quem o represente; domiclio do
requerente ou local para recebimento das comunicaes; formulao do pedido com exposio dos fatos e
fundamentos, data e assinatura do requerente.

Destaca-se que vedada a simples recusa imotivada de receber o requerimento, caso faltar
elementos essenciais ao pedido. Nesse caso, a administrao dever orientar ao particular para supri-lo.
Nesse sentido, nos termos do art. 9 da Lei 9.784/1999, so legitimados no processo:

Art. 9 So legitimados como interessados no processo administrativo:

199
I - pessoas fsicas ou jurdicas que o iniciem como titulares de direitos ou interesses individuais ou no exerccio
do direito de representao;
II - aqueles que, sem terem iniciado o processo, tm direitos ou interesses que possam ser afetados pela
deciso a ser adotada;
III - as organizaes e associaes representativas, no tocante a direitos e interesses coletivos;
IV - as pessoas ou as associaes legalmente constitudas quanto a direitos ou interesses difusos.
Art. 10. So capazes, para fins de processo administrativo, os maiores de dezoito anos, ressalvada previso
especial em ato normativo prprio.

Impedimento e Suspeio

Para fins de preservar uma atuao imparcial do agente pblico no mbito do processo
administrativo, em observncia ao Princpio da Impessoalidade, a Lei traz hipteses de impedimento e
suspeio, figuras tpicas do direito processual. As situaes de impedimento e suspeio refere-se
situaes na qual restaria comprometida a imparcialidade do agente pblico. Nesse sentido, encontra-se
impedido e suspeito de atuar no processo administrativo o servidor ou autoridade que:

Art. 18. impedido de atuar em processo administrativo o servidor ou autoridade


que:
I - tenha interesse direto ou indireto na matria;
II - tenha participado ou venha a participar como perito, testemunha ou
representante, ou se tais situaes ocorrem quanto ao cnjuge, companheiro ou
parente e afins at o terceiro grau;
III - esteja litigando judicial ou administrativamente com o interessado ou
respectivo cnjuge ou companheiro.
ATENO para
Art. 19. A autoridade ou servidor que incorrer em impedimento deve comunicar o os pontos em
fato autoridade competente, abstendo-se de atuar. negrito desse
Pargrafo nico. A omisso do dever de comunicar o impedimento constitui falta artigo!
grave, para efeitos disciplinares.
Art. 20. Pode ser argida a suspeio de autoridade ou servidor que tenha amizade
ntima ou inimizade notria com algum dos interessados ou com os respectivos
cnjuges, companheiros, parentes e afins at o terceiro grau.
Art. 21. O indeferimento de alegao de suspeio poder ser objeto de recurso, sem
efeito suspensivo.

Direito a regime de tramitao prioritria

Nos termos do art. 69-A da Lei 9.784/1999 tero prioridade na tramitao, em qualquer rgo ou
instncia, os procedimentos em que figure como parte:

I - pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos;


II - pessoa portadora de deficincia, fsica ou mental;
IV - pessoa portadora de tuberculose ativa, esclerose mltipla, neoplasia maligna, hansenase, paralisia
irreversvel e incapacitante, cardiopatia grave, doena de Parkinson, espondiloartrose anquilosante,
nefropatia grave, hepatopatia grave, estados avanados da doena de Paget (ostete deformante),
contaminao por radiao, sndrome de imunodeficincia adquirida, ou outra doena grave, com base em
concluso da medicina especializada, mesmo que a doena tenha sido contrada aps o incio do processo;

Intimao do Interessado

O art. 28 da Lei 9.784/1999 estabelece os atos que devero ser intimados, atos que impem
deveres, nus, sanes ou restrio ao exerccio de direitos e atividades. Nesse sentido, destaca-se:

Art. 26. O rgo competente perante o qual tramita o processo administrativo determinar a intimao do
interessado para cincia de deciso ou a efetivao de diligncias.
(....) 3 A intimao pode ser efetuada por cincia no processo, por via postal com aviso de recebimento,
por telegrama ou outro meio que assegure a certeza da cincia do interessado.
200
Art. 27. O desatendimento da intimao no importa o
reconhecimento da verdade dos fatos, nem a renncia a QUESTO CESPE
direito pelo administrado.
Pargrafo nico. No prosseguimento do processo, ser Instaurado procedimento administrativo
garantido direito de ampla defesa ao interessado. disciplinar para apurar a infrao, caso o
Art. 28. Devem ser objeto de intimao os atos do processo servidor, devidamente notificado, no apresente
defesa no prazo legal, ser-lhe-o declarados os
que resultem para o interessado em imposio de deveres, efeitos da revelia, reputando-se como
nus, sanes ou restrio ao exerccio de direitos e verdadeiros os fatos a ele imputados.
atividades e os atos de outra natureza, de seu interesse.
Errado
Em conformidade com os ditames do Princpio da
Instrumentalidade das Formas, a forma estipulada visa que o ato cumpra os seus fins, sendo a forma um
mero instrumento do ato. Portanto, nas situaes em que a finalidade do ato tenha sido alcanada, mesmo
que no tenha sido observada a norma/forma prescrita, considera-se sanada a est a irregularidade (FOCO).

Destaca-se, ainda, que o fato de o particular desatender a intimao no importa no efeito de presuno
de culpa, de confisso, ou renuncia a direito, e no opera precluso do direito de defesa do administrado.
Nesse sentido, dispe o art. 27 da mencionada Lei:

Art. 27. O desatendimento da intimao no importa o reconhecimento da verdade dos fatos, nem a renncia
a direito pelo administrado.
Pargrafo nico. No prosseguimento do processo, ser garantido direito de ampla defesa ao interessado.

Instruo e deciso

A instruo do processo administrativo refere-se averiguao e comprovao dos dados para


tomada de deciso, conforme estabelece o art. 29 da Lei 9.784/1999. A Administrao Pblica poder na
fase de instruo determinar a realizao de diligncias, produo de provas, intimar os administrados para
prestar depoimentos e realizar todas as medidas para fins de adequada instruo ao processo. Portanto,
durante a fase de instruo devem ser realizadas todas as medidas cabveis para fins de elucidao dos
fatos relativos ao processo, lembrando que inadmissvel nos processos administrativos e judiciais a
utilizao de provas obtidas por MEIOS ILCITOS.

Importante destacar que o nus probatrio incumbe quele que alegar o fato. Nos termos dos art.
36 e 37 da Lei 9.784/99:

Art. 36. Cabe ao interessado a prova dos fatos que tenha alegado, sem prejuzo do dever atribudo ao
rgo competente para a instruo e do disposto no art. 37 desta Lei.
Art. 37. Quando o interessado declarar que fatos e dados esto registrados em documentos existentes na
prpria Administrao responsvel pelo processo ou em outro rgo administrativo, o rgo competente para
a instruo prover, de ofcio, obteno dos documentos ou das respectivas cpias.

Encerrada a fase de instruo, abre-se o prazo mximo de dez dias para manifestao do
interessado, salvo se outro prazo for legalmente fixado (art. 44). Concluda a instruo, a Administrao
ter o prazo de trinta dias para emitir deciso, que pode ser prorrogado por igual perodo.

Neste ponto destacamos que, no mbito do processo administrativo, a administrao poder


proferir uma deciso fundamentada para fins de arquivamento do processo nas situaes quando as
informaes e provas levadas ao processo forem insuficientes e quando a matria no se mostrar
suficientemente relevante.

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Recursos Administrativos

O termo recurso administrativo refere-se petio apresentada pelo particular para fins de
pleitear uma nova anlise e reapreciao de uma deciso tomada pela Administrao Pblica, no mbito
de um processo administrativo, que desfavorvel ao particular.

Em regra, cabe recurso das decises administrativas, em face de razes de


legalidade e de mrito. O recurso ser dirigido autoridade que proferiu a deciso,
Esse trecho
a qual, se no a reconsiderar no prazo de cinco dias, o encaminhar autoridade responde
que se encontra em uma posio hierarquicamente superior. inmeras
questes
Veja-se que em situaes especficas o recurso no ser conhecido:

Art. 63. O recurso no ser conhecido quando interposto:


I - fora do prazo;
II - perante rgo incompetente;
III - por quem no seja legitimado;
IV - aps exaurida a esfera administrativa.
1o Na hiptese do inciso II, ser indicada ao recorrente a autoridade competente, sendo-lhe devolvido o
prazo para recurso.
2o O no conhecimento do recurso no impede a Administrao de rever de ofcio o ato ilegal, desde que
no ocorrida precluso administrativa.

FICA A DICA

Em algumas situaes especficas e em se tratando de processos com um rito especfico, o recurso


poder ser endereado autoridade que se encontra fora da estrutura hierrquica em relao ao
agente que proferiu a primeira deciso, so os denominados recursos hierrquicos imprprios.

Importante destacar que, assim como ocorre com o pedido de reconsiderao, o recurso
tempestivo interrompe a prescrio.

Os recursos administrativos no processo administrativo


possuem, em regra, efeito devolutivo. Ou seja, toda a matria QUESTO CESPE
recorrida ser submetida a nova anlise pela autoridade
administrativa competente. Entretanto, os recursos Recursos administrativos so todos os meios
utilizveis pelos administrados para provocar
administrativos podero, adicionalmente ao efeito devolutivo, o reexame do ato administrativo pela
ter efeito suspensivo desde que previsto expressamente na lei. administrao pblica e, pelo fato de o
Ou seja, efeitos que suspendem a eficcia do ato que objeto de processo administrativo ter impulso de
ofcio, tais recursos no podem ter efeito
questionamento no processo administrativo (no silncio da lei, o suspensivo em hiptese alguma.
recurso administrativo ter apenas efeito devolutivo).
Errado
Conforme estudado, no processo administrativo, em
conformidade com o texto da Smula Vinculante n 21, qual seja
inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para
admissibilidade de recurso administrativo, ou seja, inconstitucional a exigncia de depsito prvio,
arrolamento de bens como condio de aceitabilidade de recursos.

Recurso Hierrquico e Recurso Hierrquico Imprprio

Os recursos hierrquico e hierrquico imprprio se diferem em razo do simples fato de que o


recurso hierrquico (prprio) aquele endereado autoridade pblica que se encontra em uma posio
hierarquicamente superior quela que proferiu a primeira deciso, no mbito daquela mesma pessoa
jurdica. O recurso hierrquico imprprio, por sua vez, no um recurso hierrquico, haja vista que ser
interposto frente a um rgo ou autoridade que no se encontra em posio hierrquica superior quele
que proferiu a deciso inicial. Nesse caso, o recurso hierrquico ser cabvel caso exista lei que
expressamente os preveja.
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Contagem de Prazos

Os prazos comeam a correr a partir da data de cientificao oficial, excluindo-se o dia do comeo
e incluindo-se o vencimento;
Os prazos em dias contam-se de forma contnua;
Em regra, os prazos no se suspendem, salvo motivo de fora maior.

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