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A POSSE COMO OBJETO DE DIREITO:

A posse indispensvel para a utilizao econmica da propriedade pelo


proprietrio.

A noo de propriedade implica o direito do proprietrio posse.

Esse direito no poderia existir se o proprietrio no estivesse protegido


contra a perda injusta da posse.

O problema da possibilidade de ampliao do direito do proprietrio posse


at contra terceiros possuidores uma questo em aberto pelo legislador,
decida em um ou outro sentido.

A posse pode ser considerada sob dois pontos de vista: como condio para
origem de certos direitos e como fundamento de um direito.

A POSSE COMO CONDIO DE ORIGEM DE UM DIREITO:

A propriedade no surge sem a posse, seno na aquisio a ttulo de


herana ou legado.
Entre vivos, indispensvel para que se chegue a propriedade
Todavia, no somente a posse que engendra a propriedade,
preciso, alm disso, que para tanto concorram outras condies
exigidas pelo Direito.
No Direito Romano, a posse recebeu o aspecto e o valor de uma
instituio jurdica independente.

A POSSE COMO FUNDAMENTO DE UM DIREITO

A posse como uma instituio autnoma: o possuidor est protegido


contra toda leso- turbao ou perda- de sua relao possessria.
Jus possessionis- fundamento da teoria possessria- o direito do
possuidor de prevalecer-se de sua relao possessria at que se depare
com algum que o despoje pela prova do jus possidendi.

O direito romano exigia uma qualificao especial para que a posse


participe de proteo jurdica, ou seja, distingue duas espcies de posse: a
posse juridicamente protegida da desprovida de proteo- posse natural
ou deteno .

O vcio da posse tinha apenas uma importncia relativa. Sem influncia


em relao a todas as outras pessoas, seus efeitos ficavam restritos
relao existente entre o possuidor justo e o injusto.

Cabe ao primeiro o direito a justia privada, caso haja resistncia o justo


possuidor poder fazer uso de auxlio de autoridade.

RELAES POSSESSRIAS NO PROTEGIDAS:

Para SAVIGNY adquire-se a posse quando, ao elemento material (poder


fsico sobre a coisa), vem juntar-se o elemento espiritual, anmico
(inteno de t-la como sua).

No constituem relaes possessrias, portanto, na aludida teoria,


aquelas em que a pessoa tem a coisa em seu poder, ainda que
juridicamente fundada (como na locao, no comodato, no penhor etc.),
por lhe faltar a inteno de t-la como dono (animus domini), o que
dificulta sobremodo a defesa da situao jurdica.

O direito moderno no pode negar proteo possessria ao arrendatrio,


ao locatrio e ao usufruturio, que tm a faculdade de ajuizar as medidas
competentes enquanto exercerem a posse, sob alegao de que detm a
coisa animo nomine alieno. A recusa posse, nestes casos, diz IHERING,
um fato que pode causar-nos no pequena surpresa. Aquele que
arrebatou a posse de uma coisa, como verbi gratia, o ladro, o bandido, e
aquele que conseguiu pela violncia a posse de um imvel, obtm a
proteo jurdica contra quem no tem melhor posse, enquanto aquele
que a ela chegou de uma maneira justa no tem esta proteo: est, no
que diz respeito relao possessria, destitudo de todo e qualquer
direito, no s quanto a terceiros, como em face daquele para com o qual
ele se obrigou a devolver a coisa no termo do arrendamento ou locao.

No se deve partir do ponto de vista atribudo por esta teoria.

MOTIVO LEGISLATIVO DA PROTEO POSSESSRIA:

O FUNDAMENTO DA PROTEO POSSESSRIA SOMENTE PODER SER


EXPLICADO DA SEGUINTE FORMA:

Ela foi instituda com o objetivo de facilitar a proteo da propriedade. Ao


invs da prova da propriedade, o proprietrio deve exibir a prova de
posse quando da reclamao.

A posse a exteriorizao- visibilidade da propriedade. O possuidor um


proprietrio presuntivo. E a presuno no pode ser destruda seno sob a
prova de propriedade que pode por termo a qualquer momento a posse.

A proteo possessria no pode ser vista seno do ponto de vista da


propriedade, com a segurana da propriedade.

Onde no h propriedade, a posse dever ser juridicamente excluda.

A POSSE UM DIREITO:

A posse um direito do tipo peculiar.


Partindo do princpio que o direito um interesse juridicamente
protegido, e necessrio reconhecer o carter de direito da posse. Por
qu?

Ao FATO do surgimento da posse anexa-se a consequncia jurdica de


poder o possuidor fazer terceiros respeitarem esta situao possessria.

Ao estado de fato, liga-se e refere-se posse como direito- fato gerador e


seu efeito- o duplo aspecto da posse.

Entre todos os direitos, o direito separa-se desde o instante do seu


surgimento, do fato que lhe deu origem.

Na posse, ao contrrio, a manuteno do fato a condio necessria


para o direito proteo. O possuidor no tem direito seno quando e
enquanto possui.

A posse foi reconhecido como um interesse digno de proteo- uma


instituio jurdica.

Perguntas:

Sendo o possuidor injusto passvel de proteo, como explicar o


surgimento de um direito a partir desta injustia?

A proteo possessria no pode ser vista seno do ponto de vista da


propriedade, com a segurana da propriedade. O fim almejado pela lei
no seria alcanado se no fosse concedida a proteo possessria pelo
possuidor injusto.

A POSIO DA POSSE NO SISTEMA JURDICO:

A propriedade o eixo de todo o direito das coisas. A posse deve ser


colocada depois da propriedade. Um completamento da proteo da
propriedade
preciso expor a insuficincia da propriedade para que se compreenda a
proteo possessria.

Instituies de socorro da propriedade: proteo possessria e


propriedade putativa, estas relacionam-se aos chamados direitos reais
sobre a coisa de outrem- desmembramentos da propriedade.

SURGIMENTO E EXTINO DA POSSE (EXISTNCIA CONCRETA), CONDIO


DE VONTADE.

O comportamento da pessoa em relao coisa, similar conduta normal


do proprietrio, posse, independentemente da perquirio do animus
ou inteno de possuir. O que retira desse comportamento tal carter, e
converte-o em simples deteno, segundo IHERING, a incidncia de
obstculo legal, pois a lei desqualifica a relao para mera deteno em
certas situaes.

A APROPRIAO CORPORAL DAS COISAS

O ponto de vista do poder fsico no tem significao para a posse, seno


porque este poder exigido em determinados casos para a sua utilizao
econmica.

s vezes o possuidor tem, efetivamente, um poder de fato sobre a coisa.


Todavia, nem sempre tal situao ocorre. O que sobreleva, portanto, no
conceito de posse a destinao econmica da coisa.

Indague-se, diz o aludido jurista, como o proprietrio costuma proceder


com as suas coisas, e saber se- quando se deve admitir ou contestar a
posse.

A POSSE DOS DIREITOS:


O que se protege na posse no o estado de fato como tal, mas um
estado de fato que pode ter como fundamento um direito e que, por
consequncia possa ser considerado como a exteriorizao de um direito.

O direito romano criou esta proteo em favor daquele que tem direito,
mas para torna-la prtica teve que permitir que dela tambm
participassem aqueles que no tinham direitos, mas isso era de efeito
transitrio.

Todavia, o portador do direito pode, a qualquer tempo, por a termo, a


posse sem direito.

Para o que tem direito a propriedade definitiva, para o que no tem


provisria.

TRANSFORMAO DA POSSE NO DESENVOLVIMENTO DO DIREITO


MODERNO

Transformao sentida tanto no mbito da posse das coisas como no


mbito da posse de direitos. Captulo destinado a perceber como o direito
dos povos modernos distanciara-se da teoria romana. Ver na ntegra.

A concesso da proteo possessria at o mero detentor- distanciando-


se da teoria dominante- posse de coisas

Posse de direitos- ideia desenvolvida na idade mdia- se assenta na


situao de que todo aquele que est no gozo pacfico de um direito
qualquer, por um perodo prologado, culminando um estado de fato,
dever ser mantido provisoriamente at que ele seja justificado
judicialmente.

Amplitude exata da ideia de quase posse no direito moderno, reflexo


quanto ao futuro. Acredita que a ideia no ser de todo abandonada.
Dever ser definida pelo legislador, a proteo a uma necessidade de fato
cuja legitimidade ainda no fora provada.