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O USO LEGAL DO SAMPLE

Escrito por Fulvio Machado Faria

1. INTRODUO. 1.1. O Porqu. 1.2. O Incmodo. 2. MTODO SAMPLE. 3. A


UTILIZAO DO SAMPLE. 3.1. Lei 9.610/98 (Lei Brasileira dos Direitos
Autorais). 3.1.1. Primeira Concluso. 3.2. Direitos do Autor na Lei 9.610/98. 3.2.1.
Segunda concluso. 3.3. Limitaes aos Direitos do Autor. 3.3.1. Terceira
Concluso. 3.3.1.1. Reproduo de pequenos trechos da obra preexistente. 3.3.1.2. Que
a reproduo em si no seja o objetivo principal da obra nova. 3.3.1.3. Que a
reproduo no prejudique a explorao normal da obra reproduzida e que a
reproduo no cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores.
3.4. Legislao Internacional. 3.4.1. Conveno Internacional para proteo aos
artistas intrpretes ou executantes, aos produtores de fonogramas e aos organismos
de radiodifuso (Decreto n 57.125/65). 4. CONCLUSO GERAL. 4.1. Resoluo
do Incmodo
1. INTRODUO.

1.1. O Porqu.

Entre amigos discutamos sobre a legalidade de se usar samples em


composies sem a autorizao do autor da obra sampleada, a possibilidade de se usar
trechos de outras obras de outros autores sem a infringncia de direitos autorais,
enquanto fonogramas.
Durante a discusso surgiram vrias opinies, como: que at 4 segundos (de
sample) da obra poderia ser usada sem infringncia de qualquer direito do autor; que
no haveria meno na lei a respeito de tempo e que no era legtimo qualquer
utilizao.

1.2. O Incmodo.

Acreditamos que muitos pressintam do mesmo incmodo, qual seja, o de se


usar samples sem saber se esto ou na legalidade, ou na ilegalidade.
Ademais, no encontramos material que trata do tema de forma satisfatria.
Para resolver a questo, tentamos neste texto um norte para pr fim a esta indagao.

2. A UTILIZAO DE SAMPLE.

comum, ainda mais com a massificao dos softwares de produo e


edio musical, a utilizao de samples, que so, nada mais, que recortes de outras
msicas que integram a obra que est sendo produzida. Em outras palavras, o sample
decorre de uma obra j concluda, e este sample se aloja numa nova obra que tambm
contm outros elementos, timbres e etc.
Mais informaes em: Sampling (music)

3. A LEGALIDADE DO SAMPLE.

3.1. Lei 9.610/98 (Lei Brasileira dos Direitos Autorais).

No nosso direito interno (normas que s se aplicam no territrio brasileiro)


temos a Lei 9.610/98 que rege o instituto do Direito Autoral, neste est contida a
proteo legal para os fonogramas, vejamos:
"Art. 5 Para os efeitos desta Lei, considera-se:
[...]
VI - reproduo - a cpia de um ou vrios exemplares de uma
obra literria, artstica ou cientfica ou de um fonograma, de
qualquer forma tangvel, incluindo qualquer armazenamento
permanente ou temporrio por meios eletrnicos ou qualquer
outro meio de fixao que venha a ser desenvolvido;
[...]
IX - fonograma - toda fixao de sons de uma execuo ou
interpretao ou de outros sons, ou de uma representao de
sons que no seja uma fixao includa em uma obra
audiovisual;
[...]
Art. 7 So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito,
expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte,
tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro,
tais como:
[...]
V - as composies musicais, tenham ou no letra;" (Grifo
Nosso)

3.1.1. Primeira Concluso

Portanto, no caso sample, h uma composio musical fixada em um


fonograma. P.ex. uma composio fixada num fonograma de formato "MP3" ou
"WAV". O terceiro sampleador faz um recorte (sampleia) faz a reproduo de
parte do fonograma preexistente na composio da sua msica.
Em outras palavras, existe uma msica X fixada num fonograma virtual
(MP3), cujo artista Joo. Paulo (terceiro sampleador) est compondo msica sua,
usando de sua criatividade, que futuramente a obra resultante ser a msica Z. Porm,
pretende reproduzir (samplear) parte da msica X de autoria de Joo na sua obra para
lhe agregar expresso, e assim o faz.
Agora, o que nos interessa saber se esta reproduo depende de
autorizao para no ser ofensiva a direitos autorais.

3.2. Direitos do Autor na Lei 9.610/98.

Passemos a verificar os direitos do autor, bem como os deveres dos terceiros


(os artistas que utilizaro o sample) em relao obra do autor.
No Ttulo III da Lei 9.610/98 so apresentados os direitos do autor, os quais
so de duas ordens: moral e patrimonial. Do art. 24 ao art. 45 da Lei, so apresentados
estes, os quais se os levarmos em considerao certamente seria impossvel existir a
legalidade do uso de samples.
Reproduziremos aqui os dispositivos que achamos mais pertinentes,
principalmente os destacados em negrito:
Art. 24. So direitos morais do autor:
I - o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra;
II - o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional
indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de
sua obra;
III - o de conservar a obra indita;
IV - o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a
quaisquer modificaes ou prtica de atos que, de qualquer
forma, possam prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua
reputao ou honra;
V - o de modificar a obra, antes ou depois de utilizada;
VI - o de retirar de circulao a obra ou de suspender qualquer
forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou
utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem;
VII - o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se
encontre legitimamente em poder de outrem, para o fim de, por
meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou audiovisual,
preservar sua memria, de forma que cause o menor
inconveniente possvel a seu detentor, que, em todo caso, ser
indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe seja causado.

Art. 28. Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e


dispor da obra literria, artstica ou cientfica.
Art. 29. Depende de autorizao prvia e expressa do autor a
utilizao da obra, por quaisquer modalidades, tais como:
I - a reproduo parcial ou integral;
II - a edio;
III - a adaptao, o arranjo musical e quaisquer outras
transformaes;
V - a incluso em fonograma ou produo audiovisual;
X - quaisquer outras modalidades de utilizao existentes ou
que venham a ser inventadas.
Art. 30. No exerccio do direito de reproduo, o titular dos
direitos autorais poder colocar disposio do pblico a obra,
na forma, local e pelo tempo que desejar, a ttulo oneroso ou
gratuito.
1 O direito de exclusividade de reproduo no ser
aplicvel quando ela for temporria e apenas tiver o propsito
de tornar a obra, fonograma ou interpretao perceptvel em
meio eletrnico ou quando for de natureza transitria e
incidental, desde que ocorra no curso do uso devidamente
autorizado da obra, pelo titular.
2 Em qualquer modalidade de reproduo, a quantidade de
exemplares ser informada e controlada, cabendo a quem
reproduzir a obra a responsabilidade de manter os registros que
permitam, ao autor, a fiscalizao do aproveitamento
econmico da explorao.
[...]
Art. 33. Ningum pode reproduzir obra que no pertena ao
domnio pblico, a pretexto de anot-la, coment-la ou
melhor-la, sem permisso do autor.
Pargrafo nico. Os comentrios ou anotaes podero ser
publicados separadamente.
[...]
Art. 37. A aquisio do original de uma obra, ou de exemplar,
no confere ao adquirente qualquer dos direitos patrimoniais
do autor, salvo conveno em contrrio entre as partes e os
casos previstos nesta Lei.
[...]
Art. 41. Os direitos patrimoniais do autor perduram por setenta
anos contados de 1 de janeiro do ano subseqente ao de seu
falecimento, obedecida a ordem sucessria da lei civil.
Pargrafo nico. Aplica-se s obras pstumas o prazo de
proteo a que alude o caput deste artigo.
[...]
Art. 45. Alm das obras em relao s quais decorreu o prazo
de proteo aos direitos patrimoniais, pertencem ao domnio
pblico:
I - as de autores falecidos que no tenham deixado sucessores;
II - as de autor desconhecido, ressalvada a proteo legal aos
conhecimentos tnicos e tradicionais. (Grifo nosso)

3.2.1. Segunda concluso

Devemos nos atentar para o disposto no inciso I, do art. 29, Depende de


autorizao prvia e expressa do autor a utilizao da obra, por quaisquer
modalidades, tais como: [...] a reproduo parcial ou integral (Grifo Nosso). de se
notar que depende de autorizao do autor para reprodues parciais ou totais de sua
obra. O que j aparelha meios impeditivos ao uso de samples sem autorizao.
Ademais, como uma luz no fim do tnel, cabe ainda observar outras regras
dispostas na Lei 9.610/98.

3.3. Limitaes aos Direitos do Autor.

No captulo IV do Ttulo III da Lei 9.610/98 so fixadas as limitaes dos


direitos do autor, melhor dizendo, em que situaes a lei no proteger os direitos
morais e patrimoniais sobre a obra. Eis que surge dispositivo interessante, que merece
reproduo literal:
"Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais:
VIII - a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos trechos
de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra
integral, quando de artes plsticas, sempre que a reproduo
em si no seja o objetivo principal da obra nova e que no
prejudique a explorao normal da obra reproduzida nem
cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos
autores." (Grifo Nosso)
Bom, aqui aparece uma luz para a facilitao do uso do sample sem a
necessidade de autorizao e sem ofensa aos direitos do autor.
Para melhor entender o disposto no inciso VIII do art. 46, vamos decomp-
lo. Assim, para no constituir ofensa aos direitos do autor, tem que a reproduo conter
as seguintes caractersticas: a) ser reproduo de pequenos trechos da obra preexistente;
b) que a reproduo em si no seja o objetivo principal da obra nova; c) que a
reproduo no prejudique a explorao normal da obra reproduzida; d) que a
reproduo no cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores.

3.3.1. Terceira Concluso.

O dispositivo acima transcrito abre novamente as portas para o mtodo


sample sem a necessria autorizao do autor da obra preexistente e sem ofensas a
direitos dele.
Em contrapartida, a lei prescreve as condies que a reproduo deve
apresentar para que no haja ofensa aos direitos do autor e no dependa de autorizao.

3.3.1.1. Reproduo de pequenos trechos da obra preexistente.


A Lei 9.610/98, interpretada num todo, estabelece trs formas de
reproduo, a saber: reproduo total, reproduo parcial e reproduo de pequenos
trechos (as duas primeiras dispostas no inciso I do art. 29 e a ltima disposta no, ora
discutido, inciso VIII do art. 46).
A reproduo total e parcial depende de autorizao do autor. E a
reproduo de pequenos trechos, atendidas as demais condies, no precisa de
autorizao.
Outra relao entre as trs classes de reproduo a quantidade do contedo
reproduzido, sendo total, parcial e de pequeno trecho. Aqui reside um problema
interpretativo, pois, o que podemos considerar reproduo de pequeno trecho e
reproduo parcial? Ambas poderiam cair no mesmo lapso temporal? Sobre fonogramas
quanto tempo configuraria reproduo parcial e quanto tempo, a de pequeno trecho?
O que entendemos que a lei fixa que a reproduo parcial ser reproduo
cujo tempo maior que a de trecho pequeno, mas em contrapartida no fixa parmetros
temporais para se saber quando parcial ou de pequeno trecho.
Este problema interpretativo, com certeza, dever ser resolvido na seara
jurisprudencial em discusses na justia.
Em pesquisa jurisprudencial encontramos apenas o julgado da Apelao n
9162883-28.2006.8.26.0000 do TJSP, que no trata diretamente do sampleamento, mas,
fornece interpretao para aplicao do disposto no inciso VIII do art. 46 da Lei, o que
no coloca fim a discusso, que deve ser resolvida caso a caso.

3.3.1.2. Que a reproduo em si no seja o objetivo principal da obra nova.

Importante a complementariedade desta condio com a anterior analisada.


O pequeno trecho reproduzido no pode se converter no contedo principal da obra.
Aqui exsurge novamente o problema interpretativo, s que com menos
intensidade do que na condio anterior.
Parece-me que esta condio limita a utilizao de samples sem autorizao
de vocais que marcam o objetivo principal de uma composio nova. Do contrrio,
permite da utilizao de samples de percusses que nem sempre marcam o objetivo
principal da obra, que assim no caracterizaria infrao aos direitos do autor e no
dependeria de autorizao.

3.3.1.3. Que a reproduo no prejudique a explorao normal da obra reproduzida e


que a reproduo no cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos
autores.

A reproduo do pequeno trecho no pode depreciar o valor da obra


reproduzida, de modo que sua explorao comercial no seja prejudicada. Bem como,
no pode prejudicar os interesses dos autores que decorrem dos direitos a ele reservados
conforme exposto acima.

3.4. Legislao Internacional

3.4.1. Conveno Internacional para proteo aos artistas intrpretes ou executantes,


aos produtores de fonogramas e aos organismos de radiodifuso (Decreto n
57.125/65).
O Brasil signatrio pas que insere uma Conveno internacional no seu
sistema de normas e que, portanto, tem fora e validade no nosso territrio da
Conveno Internacional para proteo aos artistas intrpretes ou executantes, aos
produtores de fonogramas e aos organismos de radiodifuso, a qual foi ratificada no
nosso ordenamento pelo Decreto n 57.125, de 19 de Outubro de 1965.
No artigo 3 da Conveno so estabelecidos conceitos legais, os quais,
quase na literalidade, foram reproduzidos por nossa Lei de Direito Autoral (Lei
9610/98).
Artigo 3
Para os fins da presente Conveno, entende-se por:
b) "fonograma", tda a fixao exclusivamente sonora dos
sons de uma execuo ou de outros sons, num suporte
material;
[...]
e) "reproduo", a realizao da cpia ou de vrias cpias de
uma fixao; (Grifo Nosso)
Importante observar que na alnea b) do artigo 3 a Conveno considera
como fonograma a fixao num suporte material. de se notar que a Conveno foi
assinada em Roma na data de 1961, cuja poca no havia os fonogramas virtuais,
decorrentes do uso dos computadores. Como vimos anteriormente, a legislao
brasileira no adjetiva no conceito de fonograma a expresso num suporte material, o
que admite na conceituao a insero das execues fixadas em suporte virtual.
No artigo 7 so fixadas as protees aos artistas e intrpretes, in verbis:
Artigo 7
1. A proteo aos artistas intrpretes ou executantes prevista na
presente Conveno, compreender a faculdade de impedir:
a) a radiodifuso e a comunicao ao pblico das suas
execues sem seu consentimento, exceto quando a execuo
utilizada para a radiodifuso ou para a comunicao ao pblico
j seja uma execuo radiodifundida ou fixada num fonograma;
b) a fixao num suporte material sem seu consentimento, da
sua execuo no fixada;
c) a reproduo sem seu consentimento de uma fixao da sua
execuo:
I) se a primeira fixao foi feita sem seu consentimento;
II) se a reproduo fr feita para fins diferentes daqueles para
os quais foi dado o consentimento;
III) quando a primeira fixao, feita em virtude das
disposies do artigo 15 da presente Conveno, fr
reproduzida para fins diferentes dos previstos nesse artigo.
(Grifo Nosso)
Pelo disposto no artigo 7 da Conveno, a arte de samplear somente seria
permitida desde que o autor assim o autorize.
No artigo 15, a Conveno permite que o Estado Brasileiro por intermdio
da Lei de Direitos Autorais fixe excees s regras do artigo 7, vejamos:
Artigo 15
1. Qualquer Estado contratante pode estabelecer na sua
legislao nacional excees proteo concedida pela
presente Conveno no caso de:
a) utilizao para uso privado;
b) curtos fragmentos em relatos de acontecimentos de
atualidade;
c) fixao efmera realizada por um organismo de radiodifuso,
pelos seus prprios meios e para as suas prprias emisses;
d) utilizao destinada exclusivamente ao ensino ou
investigao cientfica.
2. Sem prejuzo das disposies do pargrafo 1 dste artigo,
qualquer Estado contratante tem a faculdade de prever, na sua
legislao nacional de proteo aos artistas intrpretes ou
executantes, aos produtores de fonogramas e aos organismos
de radiodifuso, limitaes da mesma natureza das que
tambm so previstas na sua legislao nacional de proteo
ao direito do autor sbre as obras literrias e artsticas. No
entanto, no podem institui-se licenas ou autorizaes
obrigatrias, seno na medida em que forem compatveis com
as disposies da presente Conveno.(Grifo nosso)
Assim, a legislao brasileira sobre direitos do autor, que se faz pela Lei
9610/98, pode excepcionar os direitos protegidos pela conveno, desde que as
limitaes sejam da mesma natureza das que tambm so previstas sobre as obras
literrias e artsticas, bem como no haja instituio de licenas ou autorizaes
compulsrias. Como examinado anteriormente a Lei 9610/98 previu estas excees
estabelecendo limitaes aos direitos do autor e no ferindo a Conveno, j que atende
as condies impostas no item 2 do art. 15 da Conveno.

4. CONCLUSO GERAL.

Com a exposio podemos chegar a algumas concluses.


O fonograma o suporte onde se fixa a execuo de uma composio
musical. No plano material, o CD; no plano virtual, o MP3.
A reproduo a cpia do fonograma, seja integral, parcial ou de pequenos
trechos.
O uso do sample numa composio musical a reproduo de um
fonograma numa obra a ser construda, que ainda est em processo de composio, de
modo que far parte desta futura composio, conforme exemplos j expostos.
A reproduo em regra para ser lcita depende de autorizao do autor da
obra. Excepcionalmente, quando for reproduo de pequenos trechos da obra no
depender de autorizao.

4.1. Resoluo do Incmodo

Ns que somos compositores de msica, usamos constantemente samples


nas nossas composies. E frequente o uso de samples de outras msicas que nem
sempre temos autorizao para reproduzir.
Ento, para ser legtima a reproduo do sample na nossa composio sem a
necessidade de autorizao, a reproduo h de ser de pequenos trechos da obra
sampleada e atender s demais condies, conforme explanamos anteriormente. O
sample reproduzido tambm no pode ser o objetivo principal da obra, seno, caso
contrrio, h a necessidade autorizao do autor.
A legislao fixa estas condies para que podemos samplear sem a
necessidade de autorizao. Porm, estas condies no tm parmetros
pormenorizados de modo que saibamos com preciso o que pode e o que no pode ser
sampleado.
Entendo que devemos, sim, samplear, mas, conscientes de que o sample no
seja reproduo total da obra e acima de tudo no fira os interesses do autor da obra
sampleada. Algo que acho que feriria os interesses do autor da obra sampleada p.ex. o
compositor auferir volumosas quantias pela explorao da sua obra que contm samples
do autor da obra sampleada; certamente este sentira que seus interesses foram afetados.
Ou ainda, usar samples de uma obra e no reconhecer sobre estes samples o seu
verdadeiro autor.
Bom, esperamos com este texto ajudar a inform-los sobre o uso legal dos
samples em suas composies. No pretendi esgotar o tema. Escrevi o texto na medida
em que pesquisava sobre. Por favor, insira nos comentrios pontos que possam acrescer
ao contedo do texto, apontamentos de erratas do texto, dvidas e o que lhe aprouver.
Tentamos evitar o uso do juridiqus no texto, j que a inteno deste blog so os autores
das obras que nem sempre tem formao jurdica.
Obrigado pela leitura.

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