EL OBJETO

1.- El objeto como requisito de existencia de los actos jurdicos.

El Art. 1445 N 3 seala como elemento de toda declaracin de voluntad, el objeto lcito. Desde un
punto de vista tcnico, debe distinguirse el objeto del objeto lcito, pues el primero es requisito de
existencia de los actos jurdicos, el segundo es requisito de validez.

Es decir, sin objeto no hay acto jurdico; y si el objeto es ilcito, hay acto jurdico, pero carece de
validez

Hay que distinguir igualmente lo que es el objeto del acto jurdico, el objeto de la obligacin y el objeto
de la prestacin. El objeto del acto jurdico, segn la concepcin tradicional francesa, son las
obligaciones que genera el acto.

El objeto de la obligacin son las prestaciones que deben hacer las partes. Y el objeto de la
prestacin son las cosas que se deben dar, hacer o no hacer.

El CC adopta esa concepcin, pero no hace esos distingos, y seala que el objeto del acto jurdico
son las cosas que se deben dar, hacer o no hacer; es decir, identifica el objeto del acto jurdico con el
objeto de la prestacin. Por ello el tenor del Art. 1460

Sin embargo, la concepcin tradicional incurre en un error tcnico, porque si el objeto es un elemento
o requisito del negocio (como la voluntad o la causa), debe participar en la formacin misma de la
relacin negocial; pero al definir el objeto a partir de las obligaciones que se generan, se coloca al
objeto entre los efectos del acto, lo que supone que el negocio ya se form.

As, de aceptar esa teora clsica, debera precisarse que el acto mismo no tiene objeto sino efectos,
y que estos efectos (que para el caso de los contratos son las obligaciones que se generan) son los
que tienen objeto.

Adems, la concepcin tradicional define el objeto con un sentido patrimonial, ya que se refiere a las
cosas o prestaciones sobre que recae el negocio, limitando as su concepcin a los actos de carcter
patrimonial.

La doctrina contempornea tiene del objeto una nocin diversa. Objeto del acto jurdico es la
operacin jurdica que las partes pretenden realizar (ej., una compraventa); esto es, la materia del
negocio, aquello sobre que versa, o los intereses regulados por el acto jurdico.

Sin perjuicio de lo expuesto, para los efectos de este curso, seguiremos las explicaciones conforme a
la nocin que adopta nuestro CC, conforme al cual: Toda declaracin de voluntad debe tener por
objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer (Art. 1460).

Sin perjuicio de lo expuesto, para los efectos de este curso, seguiremos las explicaciones conforme a
la nocin que adopta nuestro CC, conforme al cual: Toda declaracin de voluntad debe tener por
objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer (Art. 1460).

Con la expresin cosas se comprende tanto a cosas materiales como a hechos positivos (ejecucin) y
negativos (abstencin).

1.1.- Requisitos del objeto que recae sobre cosas materiales (obligacin de dar).
El objeto que recae sobre cosa material debe ser real, comerciable y determinado. As lo establece el
Art. 1461 en sus incisos 1 y 2.

A) Real: Existir al celebrar el acto o contrato, o que se espera que exista. Se deben distinguir dos
situaciones:

a.- Si la cosa existe, pero perece antes de contratar, no hay obligacin, porque carece de objeto.
Ejemplo, la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no
existe, no produce efecto alguno (Art. 1814 inciso 1).

b.- Si la cosa no existe, pero se espera que exista (cosa futura), el acto o contrato puede ser puro y
simple (y aleatorio), o sujeto a condicin (Art. 1813). Ejemplo, la venta de una futura cosecha de trigo.

B) Comerciable: Que la cosa sea susceptible de dominio y posesin privada. El principio general es
que todas las cosas son comerciables, es decir, susceptibles de dominio o posesin privada.

Excepcionalmente, no son comerciables las cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar o
el aire (Art. 585), y los bienes nacionales de uso pblico (Art. 589).

C) Determinado: La cosa sobre que versa el acto o contrato debe ser determinada, a lo menos, en
cuanto a su gnero (Art. 1461 inciso 1).

En derecho, las determinaciones pueden ser:

En especie o en genero.

1) En especie, que es la mxima determinacin de una cosa, ya que se la individualiza con todas las
particularidades que la distinguen de las dems.

2) En gnero, que es la clase que tiene mayor extensin; se halla, pues, extensivamente encima de la
especie. La determinacin en gnero exige una doble limitacin:

El gnero debe limitarse cualitativamente. Si se admitiera la determinacin en cuanto a un gnero

ilimitado cualitativamente, no podra decirse que hay una declaracin seria de voluntad. As, si slo se
dice que se debe un animal, bien puede entregarse un elefante como una mosca.

El gnero debe limitarse cuantitativamente, pero la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o
contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla (Art. 1461 inciso 2); ejemplo, fijar la
deuda en 3000 Unidades de Fomento, segn el valor de la UF al da 31 de diciembre de 2004.

Segn se desprende de este precepto, el objeto puede ser determinable, esto es, susceptible de una
determinacin posterior. As lo permite la ley al referirse a la cantidad.

1.2.- Requisitos del objeto que recae sobre un hecho

El objeto de la obligacin puede ser una ejecucin (hacer) o una abstencin (no hacer), es decir,
puede ser un hecho positivo o un hecho negativo.

a.- Debe ser determinado o posible de determinar; porque de lo contrario no habra declaracin seria
de voluntad. Si el hecho es indeterminado el acto jurdico carece de obligacin. Debe saberse en que
consiste el hecho.
b.- Debe ser fsicamente posible: Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza (Art.
1461 inciso 3). Sostiene la doctrina que esta imposibilidad debe ser absoluta, esto es, el hecho debe
ser irrealizable por todos.

Si la imposibilidad es slo relativa (irrealizable por algunos), no hay imposibilidad, y la obligacin

existe, porque el objeto tambin existe. Si el hecho a que se oblig el deudor es absolutamente
imposible no hay obligacin alguna, ya que a lo imposible nadie est obligado.

c.- Debe ser moralmente posible: Es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a
las buenas costumbres o al orden pblico (Art. 1461 inciso 3).

Si el objeto es contrario a la ley, a las buenas costumbres o al orden pblico, es moralmente

imposible; y por tanto, no hay objeto, ya que se trata del objeto como un requisito de existencia (si se
considera como requisito de validez el acto adolecer de objeto ilcito).

El orden pblico es el conjunto de normas que tienden a asegurar un mnimo de orden, considerado
necesario para el mantenimiento de una organizacin social. Tiende a regular los intereses generales
de la sociedad, para su adecuado funcionamiento.

2.- El Objeto Lcito como requisito de validez

Para que el acto jurdico sea vlido, el objeto no slo debe existir, sino que adems debe ser lcito,
segn lo establece el Art. 1445 N 3. El CC no define qu es objeto lcito. Hay confusin entre objeto
ilcito y objeto moralmente imposible.

Los autores discrepan en cuanto a qu debe entenderse por objeto lcito.

Para Claro Solar, es el que est conforme a la ley y amparado por ella.

Para Somarriva, objeto lcito es el conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden pblico.

Para Alessandri, el trmino lcito es sinnimo de comerciable.

Para Eugenio Velasco Letelier el objeto lcito es aquel que est conforme con la ley, es decir, que
cumple con todas las cualidades indicadas por ella, en el Art. 1461: realidad, comercialidad,
determinacin, y si se trata de un hecho, posibilidad fsica y moral para realizarse.

Para ciertos autores, no debe hablarse de ilicitud, sino de idoneidad del objeto, definida como la
aptitud de los intereses sobre que versa el negocio para recibir el orden o reglamentacin prctica
que aqul se propone.

As, el problema no es definir qu se entiende por ilicitud del objeto, sino precisar las situaciones en
que la ley excluye un determinado inters de la negociacin privada; idea que parece ms
adecuada desde un punto de vista tcnico, y que sera la adoptada por nuestro CC, que justamente
seala las situaciones o casos concretos en que existe objeto ilcito.

Casos de objeto ilcito contemplados en el Cdigo Civil.

1.- Actos o contratos contrarios al Derecho Pblico Chileno

Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de
someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del
objeto (Art. 1462).
La misma sancin est contemplada en los incisos segundo y tercero del artculo 7 de la Constitucin
que establece que "ninguna magistratura, ninguna persona, ni grupo de personas pueden atribuirse,
ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes

2.- Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva.

Regla General: El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto
de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona (Art. 1463
inciso 1, pactos sobre sucesin futura).

Los pactos sobre sucesin futura son convenciones que tienen por objeto el derecho de suceder
por causa de muerte, a ttulo de heredero o legatario, a una persona viva, sea sta una de las partes
o un tercero.

El objeto ilcito se encuentra en la sucesin de una persona viva, no en lo relativo a la disposicin

de la sucesin de una persona fallecida, lo que es perfectamente lcito. Ejemplo, muerto mi padre, s
puedo vender mi derecho de herencia, pero no estando l vivo (Arts. 1909).

Lo que esta disposicin prohbe en forma amplia es cualquier acto a ttulo gratuito u oneroso sobre
una sucesin cuyo causante no ha muerto, ya sea que el pacto verse sobre la totalidad o parte de la
sucesin o sobre bienes comprendidos en ella.

Los pactos ilcitos pueden tener diversos aspectos: a) renuncia a los derechos eventuales en una
sucesin futura; b) pactos en que se convenga con una persona instituirla heredero, y c) pacto en que
un posible heredero cede a un tercero sus derechos eventuales.

El fundamento de la prohibicin de los pactos sobre sucesin futura se encuentra en la inmoralidad y

peligrosidad que encierran, porque se especula con la muerte de una persona, y las partes movidas
por el inters podran precipitar o favorecer la ocurrencia de esa muerte.

Requisitos comunes para que opere la prohibicin

1.- Debe celebrarse en vida del causante , es decir antes de la apertura de la sucesin.

2.- El pacto debe versar sobre la totalidad o sobre una parte alcuota de la sucesin futura o sobre
bienes o derechos comprendidos en ella.

3.- La estipulacin debe referirse al derecho sucesorio sobre el objeto del pacto

As, segn el Art. 1226, no se puede repudiar o aceptar una asignacin antes de fallecer el causante.

En nuestro pas no tiene cabida la sucesin contractual, como se desprende del Art. 952, ya que slo
se sucede en virtud de un testamento o en virtud de la ley, pero no en virtud de un contrato previo.

Excepcin a la regla general: Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el
legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas
en el ttulo De las asignaciones forzosas (Art. 1463 inciso 2).

En toda asignacin existen asignatarios forzosos, que en tal virtud no pueden ser excluidos de la
sucesin del causante (Art. 1167). Adems, la ley hace una distribucin de la herencia en una mitad
legitimaria, una cuarta de mejoras y una cuarta de libre disposicin .
El causante puede disponer de la cuarta de mejoras a su entera voluntad para mejorar a su cnyuge,
descendientes o ascendientes. No obstante ser asignacin forzosa, el causante puede privarse de
disponer de la cuarta de mejoras, si ha convenido con alguno de los legitimarios a no disponer de ella
(se llama Pacto de no disponer o de no mejorar).

Entonces, este pacto consiste en que un legitimario compromete al causante a no disponer de la

cuarta de mejoras.

Se priva al testador de la facultad de efectuar asignaciones en la cuarta de mejoras (Art. 1204).

Implica la renuncia a la facultad de dejar la cuarta de mejoras a uno o mas descendientes legitimos de
estos.

La renuncia viene a significar un pacto de institucin, porque el heredero adquiere por una convencin
derechos en esa cuarta , de la cual el ascendiente habra podido disponer con entera libertad de no
mediar dicha convencion.

3.- Condonacin del Dolo Futuro

El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en
ella, si no se ha condonado expresamente.

La condonacin del dolo futuro no vale (Art. 1465). Esto significa que sera nula por objeto ilcito una
clusula en la cual se renuncie anticipadamente a la accin persecutoria de un posible dolo.

El Art. 1465 est redactado en trminos propios del mandato. La condonacin del dolo futuro no vale,
porque perdonar anticipadamente los actos dolosos que pueda cometer una parte sera sancionar una
inmoralidad y proteger la mala fe.

El dolo slo puede condonarse despus de cometido, nunca antes, y adems el perdn debe ser
expreso, segn se deduce de la primera parte del Art. 1465.

4.- Deudas contradas en juegos de azar

El Art. 1466 dice Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. Los juegos
de azar son aquellos en que no interviene la destreza, la fuerza o el ingenio, sino la casualidad.
Segn se desprende del Art. 2259 no slo se sanciona el juego de azar, sino que tambin las
apuestas.

La razn de la prohibicin se encuentra en que como fuente de lucro, es contrario a las buenas
costumbres y al orden social, porque fomenta las pasiones e impulsa a los individuos a confiar, no en
el trabajo, sino en el acaso como medio de lograr bienes.

La ley acepta los juegos de azar cuando en ellos interviene la destreza, as lo seala el CC (Art.
2263). Adems, hay juegos de azar que la ley permite a fin de atender con su producto fines de
beneficencia o de inters general: Lotera de la Universidad de Concepcin, Polla Chilena de
Beneficencia, los Casinos, etc., entendiendo que las normas que regulan estos juegos derogan
tcitamente el Art. 1466.

Los juegos lcitos, es decir, aquellos que no son de azar, estn reglamentados en los artculos 2259 y
siguientes del Cdigo Civil.
Los juegos de destreza corporal (carreras, tenis, etc.) no slo son lcitos, sino que de ellos nacen
obligaciones civiles perfectas, dan accin y excepcin en conformidad al artculo 2263 del Cdigo
Civil.
Los juegos de destreza intelectual (ajedrez, por ejemplo) dan origen a lo que podemos llamar una
obligacin natural, ya que, de acuerdo con el artculo 2260 del Cdigo Civil, no producen accin sino
solamente excepcin.

En resumen, en los juegos de destreza corporal puede cobrarse lo ganado y retenerse si ha sido
pagado.

En los juegos de destreza intelectual no puede cobrarse lo ganado, pero puede retenerse si ha sido
pagado;

Los juegos de azar son ilegales; las deudas contradas en ellos adolecen de objeto ilcito; dichas
deudas no pueden cobrarse ni autorizan a retener lo pagado si han sido solventadas.

5.- Venta de libros cuya circulacin es prohibida y otros objetos inmorales

La norma del Art. 1466 se extiende a lminas, pinturas y estatuas obscenas, e impresos condenados
como abusivos de la libertad de prensa.

En cuanto a los escritos y objetos inmorales, la ley sanciona aqu con una nulidad civil lo que el
artculo 374 del Cdigo Penal castiga como delito.

6.- Contratos y actos prohibidos por la ley

El Art. 1466, parte final, es una norma genrica que no slo comprende a los contratos sino que a
todo acto prohibido por la ley. Se confirma el principio general del Art. 10.

Se ha criticado esta disposicin porque en muchos casos el objeto de un contrato prohibido por la ley,
es decir, la cosa o el hecho sobre que recae la obligacin que engendra ese acto o contrato, nada de
ilcito tiene.

As, el Art. 1796 prohbe el contrato de compraventa entre cnyuges, y si el contrato se efectuara no
podra afirmarse que la cosa vendida y el precio, en si mismos, son ilcitos; lo que ocurre es que la ley
prohbe el contrato por las circunstancias en que se celebra.

Por esto, algunos autores sostienen que la ley debi limitarse a sancionar con la nulidad absoluta los
actos que prohbe, sin establecer que ellos adolecen de objeto ilcito (Eugenio Velasco Letelier).

7.- Enajenacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464

1.- Sentido del vocablo enajenacin

Sentido amplio: enajenacin significa todo acto de disposicin entre vivos por el cual el titular
transfiere su derecho a otra persona, o constituye un nuevo derecho a favor de un tercero, que viene
a limitar o gravar el suyo ya existente (constitucin de un derecho real sobre la cosa).

Sentido restringido: enajenacin es el acto por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona.

La enajenacin es el acto que hace salir de un patrimonio un derecho, para que pase a formar parte
de otro patrimonio diverso. En la acepcin amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio
como cuando se hipoteca, empea (prenda) o constituye una servidumbre; en el sentido tcnico y
propio, slo se enajena cuando se transfiere el derecho, y en los dems casos slo debe hablarse de
limitar o gravar el derecho.

Sentido en que est tomada la expresin enajenacin en el Art. 1464

La doctrina mayoritaria (Alessandri-Somarriva) al igual que la jurisprudencia se inclina por la acepcin

amplia. Se fundan en los Arts. 2387 y 2414 que hacen sinnimos las expresiones enajenar y gravar
(prenda e hipoteca).

Adems, una nota de don Andrs Bello parece pronunciarse por la acepcin amplia, al decir que la
hipoteca equivale a la enajenacin condicionada. Se entiende que hipotecar es enajenar (argumento
histrico). A este argumento se une la finalidad propia de la norma (Art. 1464), lo que le otorga un
sentido amplio.

Don Luis Claro Solar entiende que el CC toma la expresin enajenar en sentido restringido, y funda su
aserto en que el legislador ha separado en varias disposiciones el vocablo enajenar del de gravar o
constituir otros derechos reales. Cita como ejemplos los Arts. 393, 1135, 1749 y 1754.

7.3.- La venta no es enajenacin

En Chile, el sistema de transferencia del dominio (al igual que la constitucin de los derechos reales)
opera a travs de la dualidad ttulo-modo. El ttulo es el contrato, del que nace una accin personal de
cumplimiento del contrato, y surge la obligacin de hacer la tradicin de la cosa vendida.

El modo de adquirir est constituido por la tradicin, que es la segunda etapa de la transferencia del
dominio. De esta manera el solo ttulo no transfiere derecho real alguno si no ha operado el modo.

Si slo se otorga el contrato (venta, donacin, etc.) de las cosas mencionadas en el Art. 1464 no
habr enajenacin y por tanto el contrato no adolecer de objeto ilcito. La enajenacin se producir
slo cuando opere el modo de adquirir.

De la definicin misma del Art. 1793, se deduce que la venta no es enajenacin, ya que el vendedor,
por el solo hecho de celebrar el contrato, no transfiere el dominio de la cosa ni constituye sobre ella un
derecho real que lo limite; slo se obliga a transferir el dominio de la cosa.

La enajenacin viene a estar constituida por la tradicin, que sigue a la compraventa, y mediante la
cual el vendedor cumple con su obligacin de dar la cosa vendida.

Hay objeto ilcito en la venta de las cosas que seala el Art. 1464?

Autores como Alessandri y Somarriva, y sentencias tradicionales de los tribunales, responden

afirmativamente. La razn no est en el Art. 1464, ya que la palabra enajenacin no comprende a la
venta, sino en la referencia implcita que el Art. 1810 hace al Art. 1464.

En efecto, el Art. 1810 dice: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley.

Si se realiza una compraventa sobre cosas cuya enajenacin se prohbe (1464), se contraviene un
precepto prohibitivo (1810), y segn el Art. 1466 tal contrato adolece de objeto ilcito, y conforme al
Art. 1682 tiene por sancin la nulidad absoluta.
Sin embargo, otros autores (Eugenio Velasco Letelier, seguido por la Corte de Valdivia) no aceptan
esta interpretacin, y hacen una distincin. Empiezan por recordar que un acto es prohibido por la ley
cuando no se puede realizar en forma alguna, bajo ninguna circunstancia.

Ahora bien, siendo as, el Art. 1464 slo sera prohibitivo en las disposiciones de sus dos primeros
nmeros, pero tratndose de los nmeros 3 y 4, el Art. 1464 no sera prohibitivo sino imperativo,
porque permite bajo ciertas circunstancias la enajenacin de las cosas que ah seala, esto es, si el
juez lo autoriza o el acreedor consiente en ello, segn los casos.

Sealan los sostenedores de esta ltima interpretacin, que no se divisa la razn para prohibir la
venta de las cosas embargadas o litigiosas, pues el impedimento para ser transferidas puede cesar
una vez que se alce la prohibicin de enajenar.

Las partes podran por diversas razones querer celebrar el contrato, a sabiendas que la tradicin slo
se podr efectuar una vez que se cumplan los requisitos para que desaparezca el impedimento legal
que se opone a la transferencia inmediata.

Se agrega en pro de esta doctrina que si el vendedor oculta la calidad litigiosa o de embargada que
tiene la cosa, el comprador podra pedir la nulidad de la venta por dolo negativo, por silencio abusivo
del vendedor; solucin que resguarda plenamente al comprador.

Concluye Velasco que la compraventa de las cosas contempladas en los nmeros 1 y 2 son nulas, de
nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito; pero no sucede lo mismo tratndose de las cosas a
que se refieren los nmeros 3 y 4.

Especial importancia reviste determinar si la compraventa es vlida o no. Si se compra una cosa
embargada o litigiosa, segn la opinin tradicional el contrato es nulo, y al levantarse el embargo se
presentara el problema de la validez de la tradicin.

No sucede lo mismo si se sigue la teora de Velasco, segn el cual el contrato de compraventa sobre
las cosas referidas en los nmeros 3 y 4 es vlido, de manera que al levantarse la prohibicin
respectiva se podra efectuar la tradicin, operando el ttulo y modo requerido para la enajenacin, la
cual sera plenamente vlida.

Pero, si antes de levantarse el impedimento se efecta la tradicin, el contrato sera nulo por cuanto
habra enajenacin de objeto ilcito. Es importante esta tesis porque se logra el fin propio que es
transferir el dominio de la cosa una vez levantado el impedimento.

Don Esteban Iturra sostena que el Art. 1810 se refiere a leyes especiales, y no a leyes generales
como el Art. 1464; porque si el legislador hubiera querido que el Art. 1810 se refiriese a la enajenacin
prohibida por leyes de carcter general, habra cambiado la redaccin, y el Art. 1810 habra dicho
prohibida por la ley, y no por ley.

El problema explicado precedentemente, slo se presenta en el caso del contrato de compraventa, ya

que a este contrato en particular (ttulo) se refiere el Art. 1810.

As, por ejemplo, la donacin de una cosa embargada o litigiosa es plenamente vlida, ya que el
contrato de donacin slo es ttulo, y no enajenacin.

De igual modo, la hipoteca de un inmueble embargado tampoco es nula, siempre que la inscripcin
de dicho contrato se realice una vez alzado el embargo. As lo ha resuelto la jurisprudencia.
Por lo tanto, para saber si en la constitucin de un cierto derecho real hay objeto ilcito por infraccin
al Art. 1464, habr que estarse no a la fecha del ttulo, sino al momento en que se perfecciona el
modo de transferir o constituir ese derecho, que es el instante de la enajenacin.

7.4.- Contrato de promesa de compraventa de cosa embargada o litigiosa

El contrato de promesa de compraventa obliga a los contratantes a otorgar el contrato definitivo.

Segn el Art. 1554 N 2: La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes: Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes
declaran ineficaces.

Atendiendo al sentir mayoritario la promesa de compraventa de cosa embargada o litigiosa es nula.

Velasco sostiene que el contrato de promesa es vlido, ya que el contrato que se promete celebrar
(de compraventa) no constituye enajenacin y como tal no queda comprendido en el Art. 1464

Sera vlido adems porque el contrato de promesa no crea derechos reales, sino slo personales. En
suma, slo sera nula la promesa de compraventa de las cosas a que se refieren los nmeros 1 y 2
del Art. 1464; aplicando las teoras y explicaciones vertidas para el caso de la compraventa.

7.5.- Adjudicacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464

Existen casos en que las cosas pertenecen a varios dueos, y entonces se habla de comunidad. La
comunidad es la relacin o conjunto de relaciones en que aparecen como sujetos varias personas,
que pueden ejercer simultneamente derechos de igual naturaleza jurdica sobre una misma cosa o
sobre un mismo conjunto de cosas.

La ley no favorece la comunidad, facilitando los medios para su terminacin (Art. 1317). La
adjudicacin es el acto por el cual el derecho que cada comunero tiene en la totalidad de la cosa o el
conjunto de cosas se singulariza o determina en forma exclusiva con respecto a un bien.

Cabe preguntarse si la adjudicacin constituye enajenacin. La jurisprudencia responde

negativamente: de diversas disposiciones (Arts. 703 inc.4, 718, 1344 y 2417) aparece que la
adjudicacin no importa enajenacin, pues es simplemente declarativa de dominio y no traslaticia.

Con la adjudicacin (ttulo declarativo con efecto retroactivo) se declara un dominio preexistente. Por
consiguiente, la adjudicacin de alguno de los bienes sealados en el Art. 1464 no adolece de objeto
ilcito.

Anlisis del Art. 1464: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

A) De las cosas que no estn en el comercio: es decir, de las cosas que no pueden ser objeto de
dominio o posesin privada (cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso
pblico).

Tambin se estima que el cuerpo humano es incomerciable, no pudiendo nadie disponer de partes del
cuerpo humano, por ser contrario al orden pblico, moral y buenas costumbres. La donacin de
rganos es lcita, salvo si la persona pretende obtener un beneficio patrimonial por dicha donacin.

Imperfeccin del N 1 del Art. 1464: Segn Claro Solar, el Art. 1461, que se refiere al objeto como
requisito de existencia, exige que cuando el objeto del negocio recae sobre una cosa, sta sea
comerciable; por lo que si la cosa es incomerciable, no hay objeto.
En cambio, el Art. 1464 N 1 se refiere al objeto lcito como requisito de validez. Claro Solar sostiene
que el Art. 1461 est en lo cierto. Parece ser un error tcnico del Art. 1464 N 1, ya que si se enajena
una cosa incomerciable, realmente ese acto carece de objeto.

En la prctica, la discusin puede ser inoficiosa, toda vez que la sancin tanto por la falta de objeto
como por el objeto ilcito es la misma: nulidad absoluta.

B) De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona: es decir, de los
derechos personalsimos, como los de uso o habitacin (Art. 819), el de alimentos (Art. 334), el que
nace del pacto de retroventa (Art. 1884), etc.

Segn Velasco, estos derechos, por ser intransferibles, son incomerciables, y en consecuencia caben
en el N 1 del Art. 1464, por lo que el N 2 estara dems.

Otros autores, en cambio, sostienen que incomerciabilidad no es sinnimo de inalienabilidad, porque

si bien las cosas que estn fuera del comercio son inalienables, lo inverso no es verdadero, pudiendo
una cosa no ser susceptible de enajenacin y, sin embargo, encontrarse en propiedad o posesin
privada.

La incomerciabilidad es la sustraccin del rgimen jurdico privado en la totalidad de sus relaciones,

es ineptitud para formar parte del patrimonio. En cambio, hay cosas que estn en el patrimonio
individual, pero cuya transmisin o transferencia est impedida o limitada, sea por inters general, sea
en inters de determinadas personas protegidas, o por razones particulares.

No existe redundancia en el N 2 del Art. 1464, pues don Andrs Bello sigui esta ltima tendencia,
conforme al derecho romano.

De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello:

a.- Sentido de la palabra embargo: En nuestra legislacin, la palabra embargo no est definida. Su
concepto se desprende de varias disposiciones (como los Arts. 1618, 2465 y 2466 del CC, y diversas
normas del CPC.

El embargo es una actuacin judicial propia del juicio ejecutivo, que consiste en la aprehensin
compulsiva, material o simblica, hecha por mandamiento del juez que conoce de la ejecucin, de uno
o ms bienes determinados del deudor, y en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a
disposicin del tribunal, todo con el fin de asegurar el pago de la deuda.

En otras palabras, constituye un cumplimiento forzado de la obligacin. Pero hay una acepcin ms
amplia, que segn la doctrina es la que considera el Art. 1464.

Segn esta concepcin amplia, se comprenden dentro del trmino embargo al embargo propiamente
tal, y tambin a otras instituciones que persiguen el mismo fin de asegurar el resultado del juicio.

Se trata de las medidas precautorias (Arts. 290 y siguientes del CPC): el secuestro, el
nombramiento de interventor, la retencin de bienes muebles, y, en el sentir mayoritario de los
autores, la prohibicin judicial de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

Todas estas medidas son propias del juicio ordinario, y permiten que el acreedor logre sacar
determinados bienes del trfico jurdico, para asegurar el resultado del juicio.
Existe unanimidad entre los autores en considerar todas estas medidas como dentro del embargo,
menos en cuanto a la prohibicin judicial de celebrar actos o contratos respecto de determinados
bienes. En este punto, Velasco disiente de los dems autores.

En efecto, dice, el Art. 1464 regula la enajenacin de las cosas que seala, determinando que en ella
hay objeto ilcito; y si es cierto e indiscutible que muchos y muy importantes contratos -la compraventa
y el arrendamiento, por ejemplo- no constituyen enajenacin, no vemos por qu la prohibicin de
celebrarlos deba regirse por esa norma.

Agrega que si se prohbe judicialmente, como en ciertos fallos se ha declarado, arrendar una
propiedad, y el deudor violando la prohibicin la arrienda, no es posible sostener que en tal contrato
hay objeto ilcito en conformidad al N 3 del Art. 1464.

Porque ste se refiere exclusivamente a la enajenacin, y el arrendamiento est lejos de constituirlo;

ni podra afirmarse que lo hay de acuerdo con el Art. 1466, puesto que esta norma alude a los
contratos prohibidos por las leyes, y no por las autoridades judiciales

Una prohibicin de gravar o enajenar una cosa, que ha sido impuesta por las partes en un contrato,
para asegurar el cumplimiento de una obligacin, no es embargo. Si se infringe la prohibicin
convencional, no hay objeto ilcito en ese acto o contrato, pero el afectado podr recurrir a las normas
de la responsabilidad contractual, y demandar indemnizacin de perjuicios.

Puede ocurrir tambin que una ley especial (ejemplo, leyes que han regulado la adquisicin de
viviendas econmicas, o el Art. 17 del D.L. 2695 sobre saneamiento de la propiedad raz, que se ver
ms adelante) establezca prohibiciones de enajenar o gravar durante un tiempo determinado.

En este caso, si se infringe la prohibicin legal, hay objeto ilcito pero no por el Art. 1464 N 3, pues no
es una prohibicin judicial, sino por lo dispuesto en el Art. 1466, al ser un contrato prohibido por la ley.

b.- Publicidad del embargo

Segn se desprende de los Arts. 297 y 453 del CPC, respecto de las partes, el embargo, ya se
refiera a muebles o inmuebles, produce sus efectos desde que llega a noticia del afectado, por la
notificacin hecha con arreglo a la ley.

Respecto de terceros, hay que distinguir entre bienes muebles e inmuebles. Si la medida recae
sobre un mueble, afecta a los terceros desde que toman conocimiento del embargo, pero sin que se
requiera ninguna medida de publicidad. Si recae sobre un inmueble, el embargo empece a los
terceros, les es oponible, desde la fecha en que se inscribe en el Registro de Prohibiciones del
Conservador de Bienes Races (formalidad por va de publicidad, Art. 53 N 3 del Reglamento del
Registro Conservatorio).

Si recae sobre un inmueble, el embargo empece a los terceros, les es oponible, desde la fecha en que
se inscribe en el Registro de Prohibiciones del Conservador de Bienes Races (formalidad por va de
publicidad, Art. 53 N 3 del Reglamento del Registro Conservatorio).

En consecuencia, si el deudor vende a un tercero un bien raz embargado, pero el embargo no se

haba inscrito, al inscribir la compraventa del inmueble el tercero adquiere el dominio del bien, porque
el embargo no inscrito le es inoponible, y el acreedor ya nada podr hacer en cuanto a la persecucin
de ese bien.
El CPC introdujo esta medida de publicidad, que protege los intereses de los terceros, ya que bajo la
vigencia sola del CC, haba siempre objeto ilcito en la enajenacin de cosas embargadas, y los
terceros no tendran por qu estar advertidos de la existencia del embargo.

c.- El embargo y la enajenacin forzada

A debe a B y a C $1.000.000 a cada uno, ambos con ttulo ejecutivo: letras de cambio aceptadas ante
notario. B demanda a A ejecutivamente y le embarga la casa. En otro juzgado, C demanda a A y le
reembarga la casa (lo que se puede hacer desde el ao 1944, al modificarse el Art. 528 del CPC).

Ambos embargos estn inscritos, pero C termin antes el procedimiento y logr la enajenacin
forzada (remate en pblica subasta). Un tercero adquiri el bien, an embargado a favor de B.

Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de los bienes embargados?

Claro Solar (opinin mayoritaria) sostiene que la ley se refiere a la enajenacin que el deudor pudiera
realizar privadamente, pero no a la enajenacin forzada en pblica subasta de la cosa embargada.

Somarriva y Velasco piensan, por el contrario, que el N 3 del Art. 1464 se aplica tanto a las
enajenaciones voluntarias como a las forzadas, porque:

La ley no distingue, y por lo tanto se comprenden ambas formas de enajenacin.

La nica manera de lograr el fin perseguido por la ley (evitar que el derecho del acreedor sea burlado
mediante la enajenacin que el deudor pueda hacer de sus bienes), es sancionar tanto la enajenacin
voluntaria como la forzada.

La jurisprudencia se ha inclinado por esta tesis.

Medios para enajenar vlidamente las cosas embargadas

1.- Autorizacin del juez que ha decretado el embargo. El juez debe dar la autorizacin con
conocimiento de causa, o sea, considerando los antecedentes que motivaron dicho embargo.

Ahora, como es posible el reembargo, si son varios los jueces que han decretado el embargo sobre la
misma cosa, debe pedirse la autorizacin a todos y cada uno de ellos. La autorizacin del juez tiene
que ser previa a la enajenacin, es decir, dada antes que la enajenacin se efecte.

Si se hace la enajenacin sin autorizacin judicial, y el juez confiere la autorizacin con posterioridad,
el acto no es vlido, porque al procederse a la enajenacin sin la autorizacin del juez ha habido
objeto ilcito, y la sancin es la nulidad absoluta, que no se sanea por cumplirse las solemnidades
posteriormente.

2.- Consentimiento del acreedor. Si el embargo est establecido en su beneficio, es lgico que su
consentimiento sacuda del objeto ilcito a la enajenacin. Como la ley no distingue, el consentimiento
puede ser manifestado en forma expresa o tcita.

Habra esta ltima clase de consentimiento, por ejemplo, si el comprador es el propio acreedor
embargante, o si el acreedor que tiene embargo pendiente toma conocimiento del remate a
efectuarse en otro juicio ejecutivo y no presenta ninguna oposicin.

D) De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio:
Cosas litigiosas: Cosas o especies litigiosas son aquellas cuyo dominio es objeto de un juicio. La cosa
se considera litigiosa desde que est trabada la litis, lo cual ocurre una vez contestada la demanda.

No todo juicio que versa sobre una cosa la convierte en litigiosa; lo debatido ha de ser el dominio.
No debe confundirse la cosa litigiosa con los derechos litigiosos; stos son los que se debaten en un
juicio, son cosas incorporales (a diferencia de las cosas litigiosas que son corporales).

La cesin de los derechos litigiosos est regulada en los Arts. 1911 y siguientes, y no requiere
autorizacin judicial, ya que el que enajena un derecho litigioso no enajena la cosa misma, sino el
evento incierto de la litis.

Requisitos para que la cosa se entienda comprendida en el N 4 del Art. 1464:

1) Debe existir un juicio reivindicatorio, sobre una especie cuyo dominio se litiga. Se excluye por
ejemplo un juicio de arrendamiento, en que no se discute la propiedad.

2) Se requiere que el tribunal haya decretado la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre la
cosa litigiosa, y que, si se trata de bienes races, la prohibicin se inscriba en el Registro Conservador
respectivo (medida de publicidad como requisito de oponibilidad), sin lo cual no producir efectos
respecto de terceros

Si son muebles, la prohibicin slo producir efectos respecto de terceros que tengan conocimiento
de ella al tiempo del contrato, pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha
procedido a sabiendas (Arts. 296 y 297 del CPC).

En suma, la enajenacin de las cosas litigiosas slo vale si con anterioridad el juez que conoce del
litigio da su autorizacin, previo conocimiento de causa.

Diferencias entre los N 3 y 4 del Art. 1464: Segn algunos, con la exigencia requerida por el CPC
(Art. 297) sobre la declaracin de prohibicin e inscripcin a que debe sujetarse la cosa, no existira
diferencia entre los bienes embargados y las cosas cuya propiedad se litiga.

Siendo necesario que el juez decrete prohibicin para que las cosas se consideren comprendidas en
el N 4 del Art. 1464, y considerando el alcance que a la locucin cosas embargadas le ha dado la
jurisprudencia (en ella se comprenden los bienes sobre los cuales pesa prohibicin de enajenar),
resulta que el N 4 estara de ms, y las cosas litigiosas se incluiran en el N 3 del Art. 1464.

Prohibiciones de enajenar voluntarias o convencionales

Es discutida en doctrina la validez de la clusula contractual de prohibicin de enajenar o gravar el

bien objeto del contrato, por cuanto atentara contra el principio de la libre circulacin de los bienes.

En todo caso, se estima que la violacin de dicha clusula no acarrea la nulidad del contrato, ni tiene
objeto ilcito, ya que segn lo prescribe el Art. 1464 la prohibicin debe ser judicial y no contractual.

La violacin de dicha clusula traer la sancin que resulte de la aplicacin de las reglas de
responsabilidad contractual.

Al respecto, la jurisprudencia se ha uniformado en cuanto a que la enajenacin o gravamen impuesto

a un bien, en contravencin a lo dispuesto en el contrato, no adolecera de objeto ilcito sino slo
habra incumplimiento de una obligacin de no hacer: no enajenar ni gravar.
Este incumplimiento slo faculta a la otra parte para pedir la resolucin del contrato (Art. 1489) por
incumplimiento de la obligacin, ms la correspondiente indemnizacin de perjuicios (Arts. 1555).

LAS FORMALIDADES:

Los requisitos externos de que puede estar rodeado un acto jurdico se denominan formalidades o
solemnidades.
La formalidad es el gnero y solemnidad es una especie de formalidad.

Hay autores que sostienen que ambos trminos son sinnimos.

Nuestro Cdigo Civil confunde a veces ambas palabras. Hay artculos que usan el trmino
"solemnidades" en su sentido propio; as, por ejemplo, el 679, el 999, el 1000, el 1008, el 1027, el
1470 N 3.

En cambio hay otras disposiciones que confunden ambos trminos, como los arts. 17, 1026, 1036,
1443, 1599, 1682.

Hay actos respecto de los cuales la ley no exige ninguna formalidad: son los actos no formales; hay
otros respecto de los cuales la ley exige determinadas formalidades: constituyen los actos formales

En el derecho antiguo el formalismo era la regla general; hoy da constituye la excepcin.

El formalismo tiene ciertas ventajas en cuanto permite que haya constancia fehaciente del acto, su
naturaleza y contenido, y facilita su prueba.

Tipos de Formalidades :

a) Las solemnidades propiamente tales y que se exigen para el valor de ciertos actos o contratos en
atencin a la naturaleza de los mismos. Su omisin acarrea la nulidad absoluta del acto.

b) Las formalidades habilitantes. Estos son requisitos que el legislador ha establecido para la
proteccin de los incapaces, como medidas de defensa de su patrimonio.

Tales incapaces no pueden disponer de ciertos bienes libremente; para hacerlo necesitan cumplir
ciertas formalidades que como los habilitan para actuar se denominan habilitantes.

La omisin de las formalidades habilitantes acarrea la nulidad relativa del acto.

c) Las formalidades exigidas por va de prueba.

El ejemplo principal de estas formalidades lo encontramos en el art. 1709 del Cdigo Civil, que exige
que todo acto o contrato que contenga la entrega o promesa de una cosa de valor de ms de dos
unidades tributarias debe constar por escrito.

El art. 1708 del Cdigo Civil dispone que no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin
que haya debido consignarse por escrito.

El acto no solemne que ha debido constar por escrito, pero no consta en esa forma, es perfectamente
vlido; la nica sancin de la omisin es que no puede probarse por medio de la prueba testimonial.
Otros ejemplos de tales actos los encontramos en el prstamo a la gruesa, que debe constar por
escrito segn el art. 1170 del Cdigo de Comercio, y en el contrato de transporte, cuyas
estipulaciones deben constar en la carta de porte segn el art. 173 del mismo Cdigo.
d) Las formalidades exigidas como medios de publicidad.

La omisin de estas formalidades tampoco acarrea nulidad. La sancin normal ser que el acto sea
inoponible o, en otros trminos, no afecte a los terceros en cuyo beneficio se establecieron los medios
de publicidad.

Ejemplos de tales formalidades los tenemos en al notificacin de la cesin de crditos que, de

acuerdo con el art. 1902 del Cdigo Civil, es necesaria para que produzca efectos respecto del deudor
y terceros;

En los avisos en que se dan noticias de la disolucin de la sociedad, para que sta pueda alegarse en
contra de terceros (art. 2114 del Cdigo Civil); en la inscripcin en el Conservador de Bienes Races
del embargo de bienes inmuebles, sin cuyo requisito no produce efecto respecto de terceros, segn el
art. 297 del Cdigo de Procedimiento Civil.

SOLEMNIDADES

Las solemnidades son una especie de formalidad y constituyen un requisito de determinados actos
jurdicos, que se denominan actos solemnes.

Acto solemne es aquel en el que la manifestacin de la voluntad debe sujetarse a ciertas formas
externas determinadas para que produzca efectos civiles.

La solemnidad es, de acuerdo con el art. 1682 del Cdigo Civil, aquella formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atencin a la naturaleza de ellos.

Las solemnidades varan segn sea el acto de que se trate.

El instrumento pblico.

En primer trmino tenemos el instrumento pblico. De acuerdo con el art. 1699 del Cdigo Civil lo es
tal el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.

La escritura pblica es una especie de instrumento pblico y consiste, de acuerdo al inciso 2 del
artculo 1699 , en el que ha sido otorgado ante escribano (notario) e incorporado en un protocolo o
registro pblico. El otorgamiento de las escrituras pblicas est reglamentado en los arts. 403 a 413
del Cdigo Orgnico de Tribunales.

El instrumento pblico no constituye solamente una formalidad sino tambin una prueba fehaciente de
la celebracin del acto de que da testimonio y de las condiciones de dicho acto.

El art. 1701 del Cdigo Civil dice que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba
en los actos en que la ley requiere esa solemnidad.

Esta disposicin alcanza aun a los actos realizados en pas extranjero, cualquiera que fuere la fuerza
de las escrituras privadas en el pas en el que hubieren sido otorgadas (art. 18 C. C.).

El mrito probatorio del instrumento pblico se analizar en detalle al estudiar los medios de prueba.
La tradicin del derecho de servidumbre (art. 698); la constitucin de fideicomisos (art. 735);el
otorgamiento de usufructo sobre inmuebles (art. 767); la constitucin de los derechos de uso y
habitacin (art. 812); la donacin de bienes races (art. 1400); las capitulaciones matrimoniales(art.
1716); hipoteca (art. 2409).
La venta de bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria (art. 1801 inc. 22);
la permuta de bienes races (art. 1898); la constitucin de un censo (art. 2027); la constitucin de
renta vitalicia (art. 2269); el otorgamiento de la hipoteca.

- El instrumento privado

El instrumento privado o escritura privada puede ser exigido por la ley como solemnidad o como
prueba.

Si el instrumento privado se exige por va de solemnidad, su falta acarrea la nulidad absoluta del acto.

Entre los actos en que se exige el instrumento privado como solemnidad tenemos el testamento
solemne (art. 1011 del Cdigo Civil); la promesa de celebrar un contrato (art. 1554 l del Cdigo Civil).

- Presencia de un funcionario determinado y/o testigos

Entre los actos que requieren esta solemnidad tenemos el testamento solemne abierto, que puede
otorgarse ante cinco testigos o ante un notario y tres testigos (art. 1014 del Cdigo Civil);

El testamento solemne cerrado, que debe otorgarse ante un notario y tres testigos (art. 1021 del
Cdigo Civil); el matrimonio, que debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil competente y dos
testigos a lo menos ( ley de Matrimonio Civil y 34 y 35 de la Ley N2 4.808 sobre Registro Civil).
Inscripciones en registros especiales

Normalmente las inscripciones en registros especiales como el Registro Civil o el Registro

Conservatorio de Bienes Races no se exigen por va de solemnidad.

As las inscripciones en el Registro Civil tienen generalmente por objeto un fin de publicidad y el
establecimiento de una prueba preconstituida. Pueden ser por va de solemnidad, como en la
subinscripcin, al margen de la inscripcin matrimonial, de la separacin de bienes pactada durante el
matrimonio (art. 1723 C. C.).

Las inscripciones en el Registro Conservatorio de Bienes Races tienen a veces un fin de publicidad,
como la inscripcin de la sentencia que declara la interdiccin del disipador o de la que decreta
medidas precautorias sobre inmuebles.

En otros casos constituyen la forma de efectuar la tradicin de derechos reales que recaen sobre
inmuebles. La inscripcin como solemnidad es la excepcin.

Otras solemnidades

Se ha sealado tambin como solemnidad el plazo en cuanto debe ser respetado para la validez del
acto.

Se dan como ejemplos el plazo de 30 das que indica el art.8 del Reglamento del Conservador de
Bienes Races para la inscripcin de una finca antes no inscrita
El pacto de separacin total de bienes o de participacin en los gananciales debe subinscribirse al
margen de la inscripcin matrimonial en el plazo de treinta das; si no, no surte efectos, no slo
respecto de terceros, sino tampoco entre las partes.

FORMALIDADES HABILITANTES

El art. 1682 del CC se refiere a las formalidades que prescriben las leyes para el valor de ciertos actos
o contratos en atencin a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan.

Se relaciona con el inc. 3 del art. 1447 del Cdigo Civil, que dice que los actos de los relativamente
incapaces pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos aspectos determinados por las
leyes.
Son precisamente ciertas formalidades establecidas por la ley las circunstancias que permiten que los
actos de los relativamente incapaces tengan valor.

Tales formalidades se denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la vida
jurdica y son diferentes segn sea el incapaz de que se trata.

- Menores

Los menores adultos ya sea sometidos a patria potestad o a curadura general requieren autorizacin
de su padre o madre que ejerza la patria potestad o guardador para ejecutar todos los actos que no
pueden realizar vlidamente por s solos (arts. 253, 254, 240 inc. 6 y 439 del Cdigo Civil).

El acto del menor ejecutado sin autorizacin, y como una excepcin al principio general, no es
siempre nulo relativamente, ya que de acuerdo con el art. 253 del Cdigo Civil produce el efecto de
obligarlo exclusivamente en su peculio profesional o industrial.

Hay otros actos de los menores en que no basta la autorizacin de la persona de quien dependen,
sino que la ley exige adems la autorizacin o aprobacin de la justicia.

Al respecto el art. 255 del Cdigo Civil dispone que no se podrn enajenar ni hipotecar en caso
alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin autorizacin del juez
con conocimiento de causa.

El art. 393 del Cdigo Civil dice que no ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial,
enajenar los bienes races del pupilo, etc. El inc. 2 del art. 402 exige decreto del juez para que el
guardador pueda hacer donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo.

- Disipadores

El disipador, como el menor bajo guarda, puede actuar autorizado por su curador o representado por
ste.

Casos especiales

Existen en las leyes diversos casos especiales de incapacidad de determinadas personas para
realizar ciertos actos sin cumplir con determinados requisitos.

As los curadores de bienes, que son los que se designan a una herencia yacente, a una persona
ausente o a los derechos eventuales del que est por nacer, tienen de acuerdo con los arts. 487 y 488
del Cdigo Civil facultades administrativas y de disposicin muy restringidas
Para realizar los actos que les estn prohibidos necesitan autorizacin del juez, previa justificacin de
su necesidad o utilidad (art. 489 del Cdigo Civil).

El mandatario para realizar los actos que seala el art. 2144 del Cdigo Civil necesita la aprobacin
expresa del mandante.

Omisin de las formalidades habilitantes

La omisin de las formalidades habilitantes, por tratarse de requisitos que la ley ha establecido, no en
consideracin al acto mismo, sino en atencin a la calidad de las personas, produce la nulidad relativa
del acto, de acuerdo con el inciso final del art. 1682 del Cdigo Civil.

Formalidades por va de prueba:

Son aquellas formalidades en que se persigue obtener la constatacin del acto celebrado. Ejemplos:
Arts. 1708 y 1709.

Sancin a la falta de formalidades por va de prueba: Si no se cumplen estas formalidades, el

legislador priva al acto de determinado medio de prueba. Esto no obsta a que el acto pueda probarse
por otros medios, en el ejemplo anterior, mediante prueba confesional.

Formalidades por va de publicidad:

Son aquellas formalidades que tienen por objeto la divulgacin de la celebracin del acto jurdico, es
decir, con el fin que sea oponible a terceros.

No solamente se divulga la celebracin de actos jurdicos propiamente tales, sino que la concurrencia
de hechos que modifican la capacidad o estado de las personas (ejemplo, Arts. 447 y 461, relativos a
la interdiccin del prdigo y del demente).

Un ejemplo clsico es el de la cesin de un crdito personal, en que se produce ntidamente la

sucesin de dos etapas:

1.-mientras no se haga la entrega del ttulo, la cesin no produce efectos ni siquiera entre el cedente y
el cesionario (Art. 1901);

2.- verificada esa entrega, la cesin no produce efectos respecto del deudor ni de terceros mientras
aqul no ha sido notificado de la cesin o la haya aceptado (Art. 1902). La notificacin de la cesin es
un requisito de publicidad para que pueda afectar al deudor y a terceros.

Tambin se cita como ejemplo el Art. 1707, ya que las contraescrituras pblicas no producen efectos
contra terceros, si no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz, cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura.

Otro ejemplo es el del Art. 1723: el pacto otorgado por escritura pblica en que los cnyuges
substituyen el rgimen de sociedad de bienes por el de separacin total o participacin de los
gananciales, no surte efectos si no se subinscribe al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.

Sancin a la falta de medidas de publicidad: La omisin de las formalidades referidas produce la

inoponibilidad, que es la ineficacia del acto respecto de terceros.

En otros casos, la falta de formalidad determina que el acto no pueda invocarse ni hacerse valer en
juicio.
Es lo que ocurre, por ejemplo, con el reconocimiento de un hijo o con la sentencia que declara la
nulidad de un matrimonio o el divorcio, que deben ser inscritos en el Registro Civil (Art. 8 de la Ley
4.808).