Estabelecimento empresarial/comercial o complexo de bens organizados ou reunidos para a
explorao da atividade empresarial. Representa um conjunto patrimonial formado pela vontade do empresrio, podendo ser imateriais a exemplo das patentes, registros de marca, ponto comercial e ttulo do estabelecimento ou materiais como os automveis, imveis e mquinas, inclusive seus contratos, crditos e dbitos. Ele pode ser tanto fsico (loja, indstria, escritrio) quanto virtual (pgina no Facebook, canal no Youtube, site na internet).
CONTRATO DE ALIENAO DE ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
O trespasse o contrato de compra e venda de estabelecimento comercial, aonde o trespassante
transfere ao trespassatrio a propriedade do bem alienado (vendido). Por se tratar de bens pertencentes ao patrimnio do empresrio ou sociedade empresria este contrato merece alguns cuidados exigidos pela lei.
RESPONSABILIDADE DO ADQUIRENTE DAS DVIDAS J EXISTENTES DO
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
Todos os atos j constitudos antes de sua venda continuaro a existirem sem nenhuma exceo. Sendo assim, podemos afirmar que o adquirente do estabelecimento empresarial ser responsabilizado pelas dvidas existentes antes da ocorrncia do trespasse. Para corroborar com essa afirmao, cabe aqui citar o art. 1.146 do Cdigo Civil brasileiro:
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores a transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
Como visto no artigo supracitado, verificamos que o alienante tambm ficar responsvel pelas dvidas do estabelecimento empresarial que originou. As dvidas que tanto o adquirente quanto o alienante so responsveis no dizem respeito apenas a duplicatas ou outros ttulos de crditos, mas ambos sero responsabilizados pelos pagamentos das dvidas trabalhistas e tributrias. A responsabilidade solidria das dvidas trabalhistas esta disposto no artigo 448 da Consolidao das Leis Trabalhistas, da seguinte forma:
Art. 448. A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
J as dvidas tributrias de responsabilidade solidria do alienante e do adquirente est prevista no
artigo 133 do Cdigo Tributrio Nacional:
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at a data do ato. DIFERENA COM A CESSO DE QUOTAS SOCIAIS
No trespasse, o estabelecimento comercial deixa de pertencer ao empresrio ou sociedade
empresria e passa a integrar o patrimnio de outra pessoa.
Situao diversa ocorre no contrato de cesso de quotas sociais, que tem por objetivo transferir a titularidade da participao de determinada pessoa em uma sociedade empresria. Portanto, quando falamos de cesso de quotas sociais, estamos nos referindo mudana de titularidade da sociedade empresria. Ao contrrio do que ocorre no trespasse, no h, neste caso, transferncia do estabelecimento e este permanece, portanto, sendo de propriedade da sociedade.
INVENTRIO Uma das principais obrigaes do cedente realizar um inventrio com todos os bens corpreos (mveis, equipamentos, etc) e incorpreos (marcas, patentes, etc), contratos, crditos e dbitos da empresa. Nele, devem estar discriminados de forma mais precisa e detalhada possvel os bens que fazem parte do estabelecimento transferido.
Caso o inventrio no esteja correto, o cessionrio poder rescindir o contrato.
DA NO OCORRNCIA DE RESPONSABILIDADE DO ADQUIRENTE DE
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL EM LEILO JUDICIAL
Conforme com o afirmado o trespasse uma sucesso empresarial na qual o adquirente, alm de adquirir o estabelecimento empresarial, adquire conjuntamente todos os nus do estabelecimento empresarial. Entretanto, no caso de aquisio de estabelecimento empresarial em leilo de falncia o adquirente no ser responsabilizado pelas dvidas trabalhistas e tributrias, pois no existe uma sucesso empresarial direta como na forma corriqueira do trespasse. Assim, se faz necessrio transcrever um trecho da obra de Fbio Ulhoa Coelho que diz respeito sobre a aquisio de estabelecimento empresarial por meio do leilo judicial:
O adquirente no responde, porm, pelas obrigaes do
alienante inclusive as de natureza trabalhista e fiscal se adquiriu o estabelecimento empresarial mediante lance dado em leilo judicial promovido em processo de recuperao judicial ou falncia. Neste caso, ele no considerado sucessor do antigo titular do estabelecimento empresarial. Essa regra que ressalva a responsabilidade do adquirente, prevista em lei no s como forma de atrair o interesse de potenciais licitantes no leilo como principalmente para proporcionar o mais elevado pagamento por esse ativo do devedor em recuperao ou falido. No final, em funo de tais objetivos, os credores acabam sendo beneficiados pela regra da excluso de responsabilidade do adquirente. (Fbio Ulhoa Coelho p. 61).
A Lei nmero 11.101/2005, chamada de Lei de Falncias, dispe no artigo 60, pargrafo nico e no artigo 141, II a no obrigao do adquirente do estabelecimento empresarial das dvidas trabalhistas e tributrias, da seguinte forma: Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao, observado o disposto no art. 142 desta lei. Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, observado o disposto no 1 do art. 141 desta lei. (...) Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: (...) II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de naturezas tributrias, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.
ANUNCIA DOS CREDORES
Para os casos em que o estabelecimento tenha dvidas, as partes que desejarem realizar a sua transferncia possuem duas opes:
1. O cedente se responsabiliza por pagar as dvidas, dentro de determinado prazo. Enquanto os
dbitos no so quitados, o contrato de trespasse funciona apenas como uma promessa de cesso. Logo aps finalizado o pagamento das dvidas, o documento passa a ter validade e a cesso do estabelecimento ocorre, de fato. Contudo, se o cedente no arcar com as dvidas nos termos acordados entre as partes, o contrato ser finalizado e qualquer dinheiro j pago pelo cessionrio dever lhe ser devolvido.
2. O cessionrio assume o pagamento das dvidas. Neste caso, todos os credores (ou seja, pessoas que recebero os pagamentos) devero concordar com a transferncia do estabelecimento. O cedente deve, portanto, enviar uma notificao aos credores, informando sobre a cesso; aps notificadas, estes tero 30 (trinta) dias para se manifestarem. Caso os credores no se pronunciem neste prazo, considera-se que eles concordam com a transao. Entretanto, se algum dos credores se opor, a transferncia tambm no ter validade. Quando se tratar de empresa que tenha declarado falncia ou recuperao judicial, a notificao dos credores dever ser realizada judicialmente ou por meio de oficial do Cartrio de Notas.
IMVEL DO ESTABELECIMENTO
Tratando-se de estabelecimento fsico, geralmente ele funciona em um imvel de propriedade da
empresa ou um imvel alugado ou emprestado.
Caso o imvel seja de propriedade da empresa, o contrato de cesso de estabelecimento comercial
por si s no transfere o imvel. Essa transferncia deve ser feita por instrumento especfico, no caso, o contrato de promessa de compra e venda de imvel, que depois ser registrado por escritura pblica. Se preferir, o proprietrio do imvel pode, ainda, optar por alugar o imvel para o cessionrio, por meio de um contrato de locao comercial.
Se o imvel j for alugado ou emprestado por outra pessoa, essa locao ou emprstimo passa automaticamente para o cessionrio, assim como os demais contratos. Os proprietrios do imvel tero 90 (noventa) dias, contados da publicao da transferncia na imprensa oficial, para rescindir esse contrato. Aps esse prazo, a locao apenas poder ser finalizada pelos locadores se houver justa causa ou se forem pagas as eventuais multas e indenizaes por perdas e danos. PROPRIEDADE INDUSTRIAL
O estabelecimento comercial pode ter direitos de propriedade industrial, tais como marcas, patentes, desenhos industriais, indicao geogrfica ou programa de computador.
Nesse contrato, ser possvel regular a transferncia desses direitos, informando o tipo de propriedade industrial transferida, o nome e o registro no Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI).
O DIREITO APLICVEL
A cesso do estabelecimento comercial regulado pelo Cdigo Civil (Lei federal n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), em especial os seus artigos 1.142 a 1.149 e, no caso de empresas falidas, tambm pela Lei de Falncias e Recuperao Judicial (Lei federal n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005).
A Lei de Recuperao Judicial, Extrajudicial e Falncia do Empresrio e da Sociedade Empresria
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores:
...
VI a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos
os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos;
...
A tal mandamento normativo, adicione-se o artigo 1.145 do Cdigo Civil (10.406/2002), que determina:
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao.
Assim, havendo o trespasse de estabelecimento empresarial por empresrio solvente, nenhuma nulidade poder ser arguida, pois aquele ter bens suficientes para arcar com todo seu passivo, j o contrrio, com a venda por empresrio insolvente, ter somente validade se ele tiver dado cincia aos seus credores acerca do negcio e destes no tenha havido manifesta contrariedade nos 30 (trinta) dias subsequentes ao da cincia da notificao.
No trespasse, o alienatrio arca com a obrigao de pagar os dbitos existentes poca do negcio, advindos de dvidas assumidas pelo alienante at aquele momento, desde que disso haja conhecimento prvio implementao do contrato, atravs dos livros contbeis do estabelecimento ou outro meio capaz de demonstrar inequivocamente quais seus os ativos e passivos. Sob tal circunstncia, aplica-se o artigo 1.146 do Cdigo Civil:
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Na maioria dos contratos de trespasse de estabelecimento empresarial, tem-se a clusula de no concorrncia, que estabelecer que o alienante no poder absorver clientela do mesmo nicho mercadolgico em que atuar o adquirente, pelo prazo que for estipulado entre as partes, mas, no seu silncio, estabelece para tanto 05 (cinco) anos o Cdigo Civil (art. 1.147). No caso de arrendamento ou usufruto, a no concorrncia dever prevalecer durante o prazo contratual:
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
Com o trespasse, haver sub-rogao dos contratos de trato sucessivo firmados at ento para explorao do estabelecimento, excludos os de carter pessoal, que dependero de aceitao entre as partes. Em relao a terceiros, produzir-se-o efeitos to logo haja a averbao no Registro Pblico de Empresas Mercantis e a publicao da transferncia na imprensa oficial. Os que contrataram com o alienante podero denunciar o contrato no prazo de 90 (noventa) dias a contar da publicao, quando demonstrada justa causa, circunstncia que possibilita a responsabilizao do vendedor pelos prejuzos atribudos a eventuais rescises. Igualmente, os crditos do estabelecimento transferido produziro efeitos tambm a partir da publicao do negcio, sendo que o devedor que pagar ao cedente ficar exonerado se agiu de boa-f, conforme estabelecido pelos artigos 1.148 e 1.149 do Cdigo Civil:
Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.
Art. 1.149. A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente. https://www.wonder.legal/br/creation-modele/contrato-cessao-estabelecimento-comercial-trespasse- 7
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