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UNIVERSIDAD DEL CAUCA

DERECHO ADMINISTRATIVO Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales


Programa de Derecho VI Semestre

DERECHO ADMINISTRATIVO GENERAL


Apuntes de clase

I. CONCEPTOS GENERALES

1. ESTADO DE DERECHO

1.1. Surgimiento del Estado de Derecho

Antes de que existiera un estado de derecho exista una monarqua absoluta en los siglos XVl
y XVIl, caracterizada porque el poder pblico se concentra de manera ilimitada en el monarca,
este concentra el poder pblico que ejerce de manera arbitraria y desptica sin lmites para el
ejercicio de la autoridad, ni regla que estableciera su proceder. En ese ambiente no hay
ciudadanos, lo que hay son sbditos, y ellos no tienen derechos frente al monarca.

La justificacin del origen de ese poder es la teora del derecho divino de los reyes y entonces
los monarcas son la expresin de la voluntad de Dios en la tierra y por tanto entonces pueden
ejercer el poder como a bien quieran. Entonces el ejercicio del poder en un estado absolutista,
es un ejercicio del poder arbitrario; por una parte la autoridad no tiene lmite, y por otra parte
los sbditos no tienen derecho ante esa autoridad.

El ideario liberal reacciona frente a esa experiencia y plantea las ideas contractualistas. En
ellas se parte que en el estado de naturaleza las personas tienen una serie de derechos que
le son propios, que le son co-sustanciales por el hecho se ser, que son los derechos naturales
e imprescriptibles del hombre; En todo tiempo y en todo lugar se considera que existe un
mnimo de derechos que tenemos los seres humanos, hoy seran los denominados los
derechos fundamentales (como en su momento la libertad, la propiedad, etc.).

Entonces el ser humano tiene esos derechos en el estado de naturaleza, pero para posibilitar
el ejercicio o la regulacin o la vida social se requiere entregarle la posibilidad de cada quien
defender esos derechos naturales al cuerpo poltico, y es as entonces como el cuerpo poltico
es representativo y legitimado para regular la libertad de las personas con el propsito de
garantizar esa libertad. De esta manera es necesario que se nos limite la libertad para
garantizarnos esa libertad, a lo que nos referimos es que tenemos que aceptar la limitacin de
unos derechos para posibilitar su ejercicio.

Entonces de esta forma estos derechos naturales se convierten en un lmite para el ejercicio
de la autoridad; por eso es que en la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano
de 1789 se dice que el objeto de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos
naturales e imprescriptibles del hombre. O sea que no formamos la comunidad poltica para
que la autoridad atente contra nuestros derechos sino que formamos la comunidad poltica
para que la autoridad garantice y atienda nuestros derechos. Entonces ah los derechos

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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naturales y los derechos fundamentales son criterio lmite en el ejercicio de la autoridad, primer
lmite: La autoridad no puede hacer lo que le venga en gana, la autoridad tiene su lmite en el
respeto de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre, es decir, eso es lo que justifica
la conformacin de la comunidad poltica.

Entonces de esta manera se presenta una contradiccin entre la autoridad que manda y las
libertades de los asociados que obedecen es decir cmo lograr un equilibro entre autoridad y
libertad; en el absolutismo no hay ese equilibro, porque en el absolutismo solamente hay
autoridad, no hay garantas de las libertades de las personas, entonces el ideario liberal
plantea las necesidades de establecer ese equilibro de autoridad entre los que mandan y
libertad entre los que obedecen. Ese equilibro se logra entonces con el sometimiento del
estado al derecho que posibilita que la autoridad pueda ejercer el poder pero dentro de los
lmites del derecho y respetando las libertades de los asociados.

1.2. Concepto de Estado de Derecho

Es el ejercicio del poder pblico dentro de los lmites establecidos por la constitucin y
la ley. Ello quiere decir que en el estado de derecho el poder pblico no se puede ejercer de
cualquier manera, sino dentro de los parmetros que definen la constitucin y la ley. Con ello
se logra que la autoridad tenga lmites, que nosotros los asociados sepamos de antemano que
es lo que puede hacer la autoridad hasta el punto que si se rebasa en esa autoridad esa
decisin puede ser cuestionada jurdicamente.

Ahora bien, el estado de derecho se rige sobre el denominado principio de legalidad, que
supone que la autoridad solamente puede hacer aquello que expresamente le est permitido,
ese es el principio de legalidad para la autoridad. Y el principio de legalidad para
nosotros los asociados es que podemos hacer todo aquello que no est prohibido.

Los presupuestos son distintos, frente la autoridad el presupuesto es restrictivo, en principio


no puede actuar, sol puede actuar en aquellos momentos en el que el orden jurdico que se lo
permite; en tanto que para los asociados la lgica es a la inversa, en principio podemos actuar
salvo en aquellos eventos en donde le orden jurdico lo impide. Por eso el artculo 16 de la
constitucin nos cita que tenemos derecho al libre desarrollo de la personalidad sin ms
limitaciones que las que establecen el derecho a los dems. Suponemos entonces que no
somos completamente libres, mi libertad llega hasta donde llega la libertad de los dems.

Para nosotros los asociados tenemos que tener en claro que podemos ejercer nuestra libertad
pero sin vulnerar el orden jurdico y sin vulnerar los derechos de las dems personas, lo que
supone que tenemos unos derechos pero tambin deberes. Deberes art. 95 de la C.P.

Artculo 95. La calidad de colombiano enaltece a todos los miembros de la comunidad nacional. Todos estn en
el deber de engrandecerla y dignificarla. El ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en esta Constitucin
implica responsabilidades. Toda persona est obligada a cumplir la Constitucin y las leyes. Son deberes de la
persona y del ciudadano:

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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1. Respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios;
2. Obrar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones humanitarias ante situaciones
que pongan en peligro la vida o la salud de las personas;
3. Respetar y apoyar a las autoridades democrticas legtimamente constituidas para mantener la independencia
y la integridad nacionales.
4. Defender y difundir los derechos humanos como fundamento de la convivencia pacfica;
5. Participar en la vida poltica, cvica y comunitaria del pas;
6. Propender al logro y mantenimiento de la paz;
7. Colaborar para el buen funcionamiento de la administracin de la justicia;
8. Proteger los recursos culturales y naturales del pas y velar por la conservacin de un ambiente sano;
9. Contribuir al financiamiento de los gastos e inversiones del Estado dentro de conceptos de justicia y equidad.

Desde cundo existe el principio de la legalidad? Desde la independencia de estados unidos


y la revolucin francesa, se propendi un estado de derecho.

1.3. Caractersticas del Estado de Derecho:

Para que el estado de derecho sea real es necesario establecer mecanismos de control al
poder que permitan hacer efectivo el sometimiento del estado al derecho, que implica:

1) Que la autoridad controle a la autoridad, es decir la divisin del poder pblico.


Que el poder se reparta entre varios rganos, para que esos rganos se controlen entre s.
rgimen de pesos y contra pesos, que es el origen de la divisin del poder pblico. O sea que
es consustancial de la idea del estado de derecho que el poder pblico este dividido, que el
poder pblico no est concentrado, para que el poder controle al poder. Toda autoridad debe
ser sujeto de control, no puede haber ninguna autoridad que no sea objeto de control, todas
las autoridades deben controlarse entre s, porque all donde exista una autoridad que no sea
objeto de control, quiere decir que esta autoridad puede hacer lo que le d la gana.

En Colombia, resulta que el presidente Samper se le atribuyo que su campaa fue financiada
por el narcotrfico, y el adujo que fue a sus espaldas y no se dio cuenta. Pues bien el presidente
fue investigado por la comisin de acusaciones de la cmara que le denominan coloquialmente
comisin de absoluciones porque no han condenado a nadie, y absolvieron al presidente
Samper. Entonces un grupo de ciudadanos denuncio por prevaricato a los integrantes de la
comisin porque a su entender haban cometido delito al absolver al presidente Samper y
entonces la corte suprema de justicia empez a investigar a estos parlamentarios integrantes
de esta comisin, y Vivian Morales una senadora interpuso una tutela alegando un principio
universal el cual los parlamentarios no son responsables por sus opiniones polticas dentro del
parlamento, pero no cuando el parlamentario funge o acta como juez, ciertamente que debe
de ser responsable, sin embargo la corte constitucional asumi la idea de esta senadora y
ordeno a la corte suprema dejar de investigar a los parlamentarios aduciendo que estos no
eran responsables. Y entonces mal precedente porque supone que un juez en Colombia no es
responsable por lo que hace, vulnerando el concepto de estado de derecho.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Lo propio hizo al corte constitucional a propsito del estudio constitucionalidad de una norma
de una ley estatutaria de administracin de justicia de 1996 que establece la responsabilidad
por error judicial, que se da cuando el juez comete una irregularidad en su decisin. La corte
la declaro constitucional bajo el entendido que esa norma no se aplica en las altas cortes, es
decir que las altas cortes no cometen error judicial como si ellos fueran una corte de ngeles,
pero estas son personas de carne y hueso y que por ende cometen errores y sus decisiones
deben ser objeto de controversia de anlisis.

2) Que el poder legislativo este representado por una corporacin elegida


democrticamente. Legislada supone la regulacin de la libertad, por ello conlleva entonces
que si legislar es regular la libertad a travs de mandatos, de prohibiciones, de abstenciones,
entonces se supone que la autoridad que regule o que limite la libertad, sea legitima y el rgano
ms representativo de los poderes pblicos es el congreso de la repblica porque en el
congreso de la republica tienen asiento las personas de todas las vertientes, de todas las razas,
de todos los colores. Por ejemplo aqu: los representantes de las negritudes aunque los
representantes no son negros. Entonces el congreso el rgano representativo del estado en
tanto que al presidente de la republica lo elige un sector de la sociedad.

3) Las competencias pblicas deben de ser regladas, es decir, deben de estar


regladas en la constitucin poltica y en la ley. En Colombia el artculo 121 de la carta,
establece que ninguna autoridad del estado podr ejercer funciones distintas de las que le
atribuyen la constitucin y la ley. Supone entonces que la autoridad o el ejercicio de la autoridad
se marca de unos lmites que tiene la constitucin y la ley, lo que da a lugar que la autoridad
no se salga de esos parmetros y si se sale, esa conducta podr ser enjuiciada. Entonces es
cuando uno ve a diario que se cuestionan decisiones de la administracin, por ejemplo en
Pereira hay protestas e inconformidades por una contribucin de valorizacin que ha
establecido el municipio de Pereira porque las personas piensan que es y se obsesivo han
establecidos derechos de peticin, acciones de tutela, recursos, etc. Porque se considera que
la autoridad se ha excedido en sus competencias, es decir que debi de establecer esa
contribucin de valorizacin pero no excesiva. Entonces, hoy en da entonces esos principios
posibilitan reclamar ante la autoridad.

2. ESTADO SOCIAL DE DERECHO

2.1. Surgimiento e inicios en Colombia

El estado liberal clsico plante una propuesta o una iniciativa segn el cual el estado para
garantizar la libertad, debe inmiscuirse lo menos posible en la vida de las personas y entonces
el estado se redujo a su mnima expresin por aplicacin de la mxima dejar hacer, dejar
pasar donde el estado hacia solo sus funciones de polica y la vida econmica social estaba
regida por las leyes del mercado, esto se conoce como estado policial. El estado entonces,
regula los gderechos individuales, la propiedad y la libertad principalmente y sanciona la
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vulneracin de esos derechos individuales con los jueces y con la polica; Pero al estado no le
ocupa ms, al estado no le ocupa el bienestar, de la norma. Y eso dio lugar a extremos de
miseria y opresin, porque no haba salario mnimo, no haban prestaciones.

Como respuesta a lo anterior se motiv a finales del siglo XlX las ideas comunistas y las ideas
socialistas, entonces la administracin obrera, las sublevaciones, la revolucin mexicana, la
bolchevique, pero por otra parte el capitalismo colapso en los aos 30 denominada la gran
recesin mundial, en donde exista produccin pero no haba capacidad de consumir. Ante ello
reacciona el capitalismo y Genes propone la necesidad de la intervencin del estado en la vida
econmica y social y entonces se plantea la necesidad de que el estado ya no juega un papel
pasivo de dejar hacer y dejar pasar y se ocupe de solo garantizar las libertades de las
personas, sino que el estado tiene que jugar un papel activo, interviniente de la vida econmica
y social para procurar el bienestar de las personas, esto es a lo que le conocemos el estado
intervencionista y este estado es un estado regulador, se establece el salario mnimo, las
prestaciones sociales, la jornada laboral mnima, pero a la vez se crean cantidad de agencias
estatales tendientes a la satisfaccin de las necesidades colectivas.

En Colombia a partir de los aos 40 y 50 en la administracin de Lpez Pumarejo, se crean


cantidad de agencias estatales (seguro social, telecom, idema, incora, entre otros) para
procurar el bienestar de la comunidad, es lo que el mundo denomino en estados unidos el
estado de bienestar. Que supone una gran capacidad fiscal para poder financiar todas estas
agencias estatales y despus de este paso que a partir de los finales de los 70 y los 80, el
mundo volvi nuevamente al liberalismo con el neoliberalismo en donde se propugna por la
reduccin del estado y a partir de all iniciativas del fondo monetario internacional, banco
mundial, es para que en los estados se reduzca a su mnima expresin para que los
particulares cumplan funciones que antes desempeaba el estado, por eso antes la televisin
era publica, era intromisin, ahora es triple play de claro. Los correos antes era estatales, ahora
los correo son servientregra, deprisa, giros y as. La salud antes la prestaba el estado y ahora
la salud la prestan empresas privadas.

Y en ese contexto la constitucin del 91 establece que Colombia es un estado social de


derecho, esto quiere decir que nos lleg tarde la consagracin del estado social, porque el
mundo tiende al neoliberalismo a pesar de que se promulga el estado social de derecho.

2.2. Concepto de Estado Social de Derecho

El estado social de derecho es aquel que adems de respetar los derechos civiles y polticos
como el estado de derecho garantiza y realiza los derechos sociales, econmicos y culturales.
Hay un compromiso con la distribucin social de la riqueza, con el bienestar de la sociedad, es
decir que el estado cumpla un papel activo.

Tenemos eso en nuestro pas? Esa es la pregunta, entonces, tenemos atisbos, tenemos
elementos constitucionales como la tutela, la accin popular que propenden por la garanta de
esos derechos. Y tenemos atisbos de ese estado social en particularmente lo que tiene que
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ver con la salud, aqu existe una cobertura universal de la salud, y en donde incluso no existe
en estados unidos, aqu la salud es subsidiaria, en donde los del rgimen contributivo termina
financiando la salud subsidiar y por supuesto el estado. En nosotros an no se ve la reduccin
del estado y la privatizacin en asuntos que antes eran del cargo pblico.

El Estado Social de Derecho en Colombia

Segn el artculo 1 de nuestra constitucin poltica, nuestro estado social de derecho se define
sobre la dignidad y se estructura bajo 4 pilares bsicos.
1. El respeto a la dignidad humana, que es su principal baluarte,
2. El trabajo
3. La solidaridad de las personas que lo integran
4. La prevalencia del inters general.
El problema sobre esas nociones es que, quien define que es la dignidad? El otro da una
muchacha presento una accin de tutela que tena los senos pequeos, la cual quera que la
seguridad social le subsidiara una operacin, porque para ella tener los senos pequeos era
indigno y la corte aprob esta decisin.

Existe otro ejemplo donde en un bar un enanito trabaja y a l lo tiraban como un objeto de un
lado a otro, unas personas denunciaron este acto y el enanito se pronunci diciendo que antes
no tena un trabajo y viva bajo la necesidad, y l con ese trabajo se poda mantener. Otro
ejemplo es en Francia donde unas ex prostitutas estn insistiendo que se penalice la utilizacin
de la prostitucin porque se considera que es una actividad indigna. Y una lder de prostitutas
en Bogot pensaba todo lo contrario, es decir que aqu en Colombia le ha dado un carcter de
que es trabajo y que se debe considerar como trabajo.

Entonces vemos que en tanto que el estado de derecho se ocupa de los derechos individuales;
el estado social de derechos se ocupa de los derechos sociales, econmicos y culturales, esto
quiere decir que trasciende esas preocupaciones.

2.3. Funciones del Estado

Para el logro de sus fines las comunidades humanas se organizan polticamente, y el tipo de
organizacin poltica por excelencia es el Estado, con bsicamente 3 funciones:
1) Proveer e manera general reglas que regulen el comportamiento de las personas.
2) Resolver los conflictos jurdicos que se presenten entre las personas.
3) La adopcin de medidas para satisfacer las necesidades que plantea la vida en comn.

Ello da lugar a la funcin legislativa, jurisdiccional y ejecutiva o administrativa.

Funcin Legislativa: Legislar significa de manera general regular la libertad, por eso es que
el cdigo civil dice que la ley manda, prohbe o permite. Manda cuando obliga a realizar una
conducta positiva, por ejemplo pagar impuestos; prohbe, cuando las establece mandatos de

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abstencin, se puede sacar el carro, no se puede rumbear hasta determinada hora, no se


puede conducir borracho, y todas las limitaciones; Y tambin hay eventos en que la ley no
manda ni prohbe sino que solamente tolera comportamientos que es el caso de la libertad de
cultos donde cada quien se puede inclinar por el culto que quiera, y debemos respetar ese
culto entre las personas. La ley establece normas que impiden parmetros de comportamiento
social y pautas de relacin con el poder pblico y con los integrantes de la comunidad.

Funcin Jurisdiccional: Aplicacin de la ley para resolver conflictos jurdicos entre las
personas. El legislador hace la norma y el juez la aplica. Por eso el artculo 230 de la
constitucin dice que los jueces estn obligados al imperio de la ley.

Funcin Ejecutiva o Administrativa: Tiene por propsito la ejecucin de las leyes su puesta
en accin pero para resolver las necesidades de la comunidad. El estado ejerce la funcin
administrativo cuando obra como gestor del inters pblico a travs del cual se realizan los
intereses de la comunidad, dentro de los marcos del derecho.

3. CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO

3.1. Definicin y caractersticas

Es la rama del derecho pblico que tiene por objeto el conocimiento y regulacin jurdica de
los rganos sujetos, funciones y finalidades de la administracin pblica y de sus relaciones
con los asociados y con la comunidad. Esta definicin implica 4 importantes aspectos.
1) Es un derecho de la administracin pblica
2) Es un subsistema normativo
3) Es una rama del derecho pblico.
4) Se refiere a las relaciones con los asociados y con la comunidad.

3.2. Derecho de la Administracin Pblica

Diferencia con la Administracin privada: En la administracin de lo privado el propsito


es la obtencin de la ganancia; si yo coloco un capital y consigo un administrador de ese capital
yo voy a decir que es buen administrador en tanto me report ganancias; ese es el propsito de
la administracin de lo privado. Pero la administracin de lo pblico no tiene la misma
racionalidad, la administracin de lo pblico es utilizar recursos pblicos para la satisfaccin
de necesidades publicas colectivas o comunitarias, entonces por ejemplo la universidad del
cauca no produce ganancias en trminos econmicos, sino que cumple con sus cometidos,
cumple con sus fines en la medida en que presta los servicios pblicos.

Sujecin al Derecho administrativo: Esta administracin pblica no puede hacerse de


cualquier manera sino que tiene que hacerse dentro de los marcos que establece el derecho
administrativo. As por ejemplo si yo voy a contratar la construccin de mi casa yo puedo
escoger a quien quiera, pero si se trata de escoger quien haga el edificio de la universidad

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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entonces la universidad tiene que cumplir con parmetros del derecho de administrativo. La
administracin pblica tiene que someterse a los parmetros del derecho administrativo. Por
eso se dice que el derecho administrativo es el derecho de la administracin pblica.

Funcin Administrativa: La administracin pblica entendida no solamente como la


administracin central y descentralizada sino que tambin entendida como la actividad
administrativa realizada por los otros rganos del poder pblico y por los particulares lo que
significa que funcin administrativa no solamente la desempea la administracin pblica sino
que incluso puede realizar actividad administrativa las otras ramas del poder pblico, por
ejemplo la rama judicial, cuando un juez nombra provisionalmente a un subalterno, all el juez
no est realizando funcin jurisdiccional sino que est realizando funcin administrativa y ese
nombramiento se rige por el derecho administrativo, los particulares por ejemplo los curadores
urbanos que son los que otorgan las licencias de construccin, son particulares que cumplen
funciones pblicas.

Aspecto funcional del D. Administrativo: Por el aspecto funcional el D. administrativo puede


ser definido como aquella parte del derecho pblico que regula la organizacin y
funcionamiento del poder ejecutivo y sus relaciones con los administrados as como la funcin
administrativa que ejerce los diversos poderes y rganos del estado y los efectuados por los
particulares pues siempre que tenga que actuar, nombrar a alguien, imponer una multa,
conceder una licencia de construccin, siempre tiene que estar circunscrito al D. administrativo.

El D. administrativo es el derecho de la administracin, las reglas que se ocupan del ejercicio


de la administracin pblica. Hay una relacin en el derecho administrativo y la administracin
pblica, en la medida en que el D. administrativo es el derecho que regula la actividad de
la administracin pblica.

3.3. Subsistema normativo

Concepto: El derecho se considera que es un sistema, porque es un todo integrado por varias
partes que contribuyen a la realizacin de ese todo. El derecho administrativo es un subsistema
normativo porque tiene su propia regulacin, est compuesto por principios, reglas, normas,
jurisprudencia, precedentes que hacen especfico este derecho y lo diferencian con las dems
ramas del derecho, en particular con el derecho privado, tambin tiene su propio juez, que es
el juez de lo contencioso administrativo, compuesta por: el juez administrativo, por el tribunal
de lo contencioso administrativo y por el consejo de estado.

En los estados unidos no existe una jurisdiccin de lo contencioso administrativo y las


actuaciones de la administracin son juzgadas por el fuero dominante. Pero en Colombia
nosotros que seguimos la tradicin francesa, tenemos una jurisdiccin especializada, es decir,
tenemos un juez especializado en juzgar la conducta del estado, de la administracin.
Entonces eso tambin le da particularidad al derecho administrativo.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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El derecho administrativo regula una relacin que no es entre iguales, el derecho privado
regula relaciones entre iguales, entre particulares; en cuanto el derecho administrativo regula
una relacin entre el Estado que ejerce su facultad de imperio, con una serie de facultades,
que expresa de una manera unilateral, y por otra parte los subordinados, los administrados
que nos sometemos a este imperio, a este derecho. No quiere decir por esto que la
administracin pueda actuar de manera arbitraria, tiene facultad de imperio, tiene potestades,
tiene facultades, pero estas facultades se tienen que ejercer dentro del marco del derecho.

Importancia: que el derecho administrativo sea un subsistema normativo implica que el


fenmeno administrativo sea un fenmeno vinculado a la legalidad, que siempre que haya una
actuacin administrativa, esta actuacin tiene que estar circunscrita a los principios, a las
reglas, a las normas, a la jurisprudencia, a los precedentes administrativos, tiene que estar en
un todo circunscrito a ese marco normativo que constituye el derecho administrativo. El
subsistema normativo que constituye el derecho administrativo hace el fenmeno
administrativo un fenmeno vinculado a la legalidad, siempre que la administracin acta tiene
que estar circunscrita a esa legalidad.

3.4. Rama del Derecho Pblico

El derecho privado lo integran el derecho civil y el derecho comercial y las relaciones se


plantean entre iguales, por eso el orden jurdico no le da privilegio a ninguna de las partes en
la relacin jurdica. En el derecho pblico, las relaciones nos se plantean entre iguales sino
que se plantean en una relacin donde la administracin o el estado tienen un papel
privilegiado, es una relacin entre particulares y el Estado o entre Estados o entre rganos del
Estado. El Estado tiene una facultad de imperio y preponderancia, puede adoptar decisiones
unilaterales por ejemplo, y por ello se debe garantizar que no vaya en desmedro de las
garantas y derechos fundamentales, debe estar sometido y respetar unas normas.

3.5. Relacin con los asociados y la comunidad

El derecho administrativo plantea relaciones con los asociados y con la comunidad, con los
asociados individualmente considerado y con la comunidad en la medida en que en algunas
ocasiones los destinatarios de la actuacin administrativa son personas individuales por
ejemplo, una multa, una sancin, un permiso, una licencia, all los destinatarios de la actuacin
administrativa son personas individualmente consideradas.

Hay ocasiones donde los destinatarios de la actuacin administrativa es la comunidad por


ejemplo un plan masivo de vacunacin, una poltica pblica de cultura ciudadana. Desde ese
punto de vista el derecho administrativo es un mecanismo que pone en contacto a los
administrados con la administracin a travs de la adopcin de polticas pblicas.

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4. ADMINISTRACIN PBLICA

Es el objeto o aquello que se ocupa el derecho administrativo. Actividad de gestin que realiza
la autoridad sobre los bienes del estado, para suministrarlos para la satisfaccin de las
necesidades de la comunidad mediante la prestacin de servicios pblicos y dentro de los
marcos del derecho administrativo.

La eficiencia de la administracin pblica no se mide en trminos de ganancia sino que se


mide en la medida que alcance la mayor cantidad de personas, la mayor cobertura, la mayor
satisfaccin. Y de eso entonces se predica que es una administracin pblica eficiente, cuando
a menor cantidad de recursos alcanza la mayor cantidad de las personas. Administrar es
gestionar, es utilizar recursos pblicos para la satisfaccin de necesidades comunitarias,
colectivas, a travs de la prestacin de servicios pblicos y dentro del marco del derecho
administrativo. Aqu vuele y juega el concepto del derecho administrativo como marco
regulatorio del ejercicio de la administracin pblica.

4.1. Criterios jurdicos determinantes de la Administracin publica como objeto del


Derecho administrativo

Estos criterios responden a la pregunta de si a la administracin pblica se predica de las


distintas ramas del derecho o exclusivamente de la rama del poder pblico.

A. Criterio orgnico formal o subjetivo:


Tiene su origen en la concepcin clsica del poder pblico que considera que solamente la
rama ejecutiva realiza administracin pblica descalificando que las otras ramas puedan
realizar funcin administrativa, identifica el derecho administrativo con el rgano ejecutivo. Una
es la funcin legislativa (hacer las leyes) otra es la funcin jurisdiccional (aplicar la ley para
resolver un conflicto intersubjetivo) y otra es la funcin ejecutiva que es administrar. Y bajo
esta concepcin solamente administra la rama ejecutiva del poder pblico.

De alguna manera o por lo menos en la concepcin tradicional francesa es imposible pensar


en situaciones como las que uno ve aqu en Colombia en donde los jueces terminan por va
de tutela o por va de acciones populares administrando. Aqu ha habido experiencias donde
los jueces que han ordenado a travs de acciones de tutela construir un acueducto.

B. Criterio funcional sustancial objetivo o material:


Este criterio deslumbra el fenmeno administrativo no desde la ptica del rgano que profiere
sino de la funcin que desempea, lo determinante es la funcin administrativa y no el rgano
que la desempea, bajo esta perspectiva se considera que hay derecho administrativo no
solamente en la rama ejecutiva del poder pblico sino en la actividad de cualquier otro rgano
o incluso del particular en tanto que este desempeando funcin administrativa, o lo que es lo
mismo, reconoce que la funcin administrativa puede ser desempeada no solamente por la

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rama ejecutiva del poder pblico sino excepcionalmente tambin por la rama judicial, por la
rama legislativa, por las autoridades independientes e incluso por los particulares.

El derecho administrativo no es el derecho de la rama ejecutiva, es el derecho de la actividad


administrativa desempeada por cualquier otro incluso por los particulares, entonces de
esta forma la administracin pblica estar constituida por todas aquellas funciones
administrativas atribuidas a rganos o sujetos pblicos y privados. La funcin administrativa
es el objeto del derecho administrativo, o sea que siempre que haya funcin administrativo por
cualquier actividad o por cualquier particular all est regida por el derecho administrativo

Se puede dar en la rama legislativa ejemplo cuando compra computadores, no es una actividad
legislativa sino que es administrativa y como tal se rige por el derecho administrativo. Lo mismo
los particulares en ciertos eventos que la ley le faculta para desempear actividad
administrativa, por ejemplo el curador urbano que concede licencias de construccin. El
artculo 210 inciso 2 de la constitucin, establece la posibilidad de que Los particulares pueden
cumplir funciones administrativas en las condiciones que seale la ley. Ahora bien el asunto
es, que tanta funciones le otorgamos a los particulares y que responsabilidad tienen los
particulares, porque en ese caso de los curadores urbanos, cuando se trata de ganar, ellos
ganan para ellos, pero cuando se trata de responder, responde el municipio, por eso a travs
de ese hecho se ha planeado una ley en donde ese crea una superintendencia destinada a
vigilar a los curadores, como quien dice que los curadores tienen quien los ronde.

El derecho administrativo es el derecho de la administracin, lo que supone que siempre que


haya administracin pblica debe de estar regulado por el derecho. Hay una relacin entre la
administracin pblica y el derecho administrativo porque la administracin pblica se ejerce
dentro de los parmetros del derecho administrativo, toda administracin pblica se tiene que
ejercer dentro de los parmetros del derecho administrativo, de lo contrario esa conducta
administrativa puede ser enjuiciada, cuestionada. Por ejemplo si a m me sancionan y no haba
lugar de que a m me sancionaran entonces puedo yo interponer recursos o demandar ese
acto. La administracin siempre que acta debe de hacerlo entre parmetros de legalidad.

5. SISTEMA NORMATIVO DE LA ADMINISTRACIN PBLICA Y DEL DERECHO


ADMINISTRATIVO

El derecho administrativo es un sistema normativo porque est integrado por diversas fuentes
o instrumentos que se articulan entre s, que tienen coherencia y plenitud hermenutica para
regular el fenmeno administrativo. Estas normas estn estructuradas de manera jerrquica
donde las normas inferiores deben adecuarse a la norma superior, que es la constitucin
nacional o carta poltica (pirmide de Kelsen). Las normas administrativas tambin estn
estructuradas de manera jerarquizada y es un sistema porque es un todo integrado por partes
que la componen que son coherentes y contribuyen a la organizacin de ese todo.

Hay normas de distintos grados que estn organizadas jerrquicamente, en la base de esa
estructura jerrquica esta la constitucin; es referente de validez de todo el sistema jurdico
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Programa de Derecho VI Semestre

administrativo, deben las normas sujetarse tanto material como formalmente a la norma
superior para que se pueda predicar la legalidad de la actuacin. La ley debe someterse a la
constitucin, el acto administrativo debe someterse a la ley y a la constitucin y as toda la
estructura normativa debe adecuarse a la norma superior para predicar de ellas su validez.

Todo este sistema normativo regula la actividad de la administracin, esto implica que la
administracin debe adecuarse a este esquema normativo para que se pueda predicar de esta
una actuacin fctica solo donde hay norma administrativa existe la posibilidad de la actuacin
de la jurisdiccin a contrario sensu entonces lo que hay es arbitrariedad.

Lo importante de este sistema normativo es que se constituye en el referente de la actuacin


administrativa para predicar de ella la validez de la actuacin administrativa, sino entonces lo
que hay es ilegalidad y arbitrariedad; esto se convierte en una importante garanta para los
ciudadanos pues sabemos de ante mano el rgimen de regulacin de la actividad
administrativa y a que nos enfrentamos frente a esa actuacin, es el referente de actuaciones
de la administracin para predicar de ella la legalidad de esa actuacin.

II. FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

DEFINICIONES

Fuentes Formales: Son distintas expresiones, manifestaciones que adquiere el derecho; el


derecho se expresa en la constitucin, la ley, la jurisprudencia, la doctrina, los principios
generales del derecho, etc.
Fuentes Materiales: Son el sustrato real, la realidad histrica, poltica, social, cultural que da
lugar al surgimiento del derecho. Esto permite predicar que el derecho es dinmico, a medida
que cambia la realidad cambia el derecho.

En administrativo se habla de fuentes fundamentales y fuentes coadyuvantes o auxiliares.


Fuentes Fundamentales: estn constituidas por la constitucin, la ley, el reglamento, el acto
administrativo dentro del cual caben los decretos, las resoluciones, acuerdos, ordenanzas.
Fuentes Coadyuvantes o auxiliares: Son los principios, la jurisprudencia, lo precedentes
administrativos, la costumbre etc.

1. FUENTES FUNDAMENTALES

1.1. CARTA POLTICA Y BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD

A. Constitucin Poltica

El art 4 de la constitucin establece que la constitucin es norma de normas. articulo 4. La


Constitucin es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra
norma jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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La constitucin es la norma fundamental, orienta el sistema normativo, tiene una legitimidad


propia diferente a las dems fuentes del derecho. La constitucin en materia administrativa
establece una serie de principios y de normas que regulan el actuar administrativo, es una
norma que tiene mayor abstraccin de normas pues establece los principios y parmetros para
el actuar administrativo.

En los estados modernos hoy hay constituciones normativas por lo cual tienen aplicabilidad
inmediata, se puede aplicar de manera directa y desvinculante, aun en ausencia de ley que
regule ese aspecto; eso es lo que est pasando hoy en da con el derecho de peticin que se
ha quedado sin norma legal que lo regule pero con la constitucin establece en el artculo 23
el derecho de peticin entonces tiene aplicabilidad practica de intereses en derecho.

B. Bloque de Constitucionalidad

i. Origen
El origen del bloque de constitucionalidad se remonta a la enmienda de la constitucin de los
estados unidos en el ao 1789 cuando se consider que los derechos constitucionales no
solamente eran aquellos contemplados en la carta poltica sino adems aquellos que se
consideren inherentes a la especie humana, por lo que se ampliaba el catlogo de los derechos
de la carta norteamericana

En segundo lugar tambin se tiene la experiencia del consejo constitucional francs que en
una sentencia de 1971 considero que la constitucin francesa de 1958 no es solamente el
texto sino adems hace parte de ella la declaracin de los derechos del hombre y del
ciudadano de 1789, que fue un programa poltico pero la corte constitucional, el consejo
constitucional francs considero que hacia parte de la constitucin francesa. Lo que se hace
es ampliar el espectro de lo que es la constitucin.

ii. Concepto
El concepto de bloque de constitucionalidad es que la constitucin no solo es el texto
constitucional si no que adems hacen parte otros instrumentos incorporados a la constitucin
por diversas vas sirviendo entonces de parmetro de control constitucional. No solo es el texto
constitucional sino que hacen parte otros instrumentos que se incorporan de diferentes vas.

Su inherencia ha sido adoptada en nuestra constitucin en su artculo 94. articulo 94. La


enunciacin de los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los convenios
internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la
persona humana, no figuren expresamente en ellos.

Este concepto de inherencia que se estructura en esta concepcin en que existen derechos
naturales e indescriptibles pertenecientes al ser humano y que el ser humano por el simple
hecho tiene unos derechos que le son propios y sin los cuales no se lo puede tener por ejemplo
la libertad, dignidad.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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Cada ordenamiento o el juez constitucional es al que le corresponde establecer cules son


esos derechos inherentes al ser humano por ejemplo la corte constitucional colombiana ha
establecido que el derecho a la salud es un derecho fundamental cuando antes era un derecho
prestacional, hoy en da la ley estatutara de la salud as lo consagro fue la corte constitucional
quien interpreto que ese era un derecho fundamental.

En nuestro pas la corte constitucional a partir artculo 93 de la constitucin y a partir empez


a crear la interpretacin. Artculo 93. los tratados y convenios internacionales ratificados por el
congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin en los estados de
excepcin, prevalecen en el orden interno.

De esa interpretacin lleg a la conclusin de que lo que ese artculo establece es el bloque
de constitucionalidad, es decir los tratados de derechos humanos ratificados por Colombia
prevalecen en el orden interno; todos los instrumentos que maneje la corte los incorporara al
ser parte del rango constitucional y sirven de supuesto para el control constitucional

La corte empez a usar el bloque de constitucionalidad a partir de 1995 cuando empezara a


aplicar ciertas normas y principios supra nacionales para incorporarlos a la carta como
parmetros de control de constitucionalidad sentencia c 225 de 1995 magistrado ponente
Alejandro Martnez.

iii. Normas integrantes del Bloque de Constitucionalidad

La corte ha ido introduciendo los conceptos e instrumentos que hacen parte del bloque. Segn
la jurisprudencia de la corte sentencia C- 582 1999 hace parte del bloque las normas en
sentido estricto y en sentido lato.

En sentido estricto:
El prembulo de carcter normativo
Articulado constitucional
Los tratados de lmites ratificados por Colombia
Los tratados de derecho humanitario
Los tratados ratificados por Colombia que reconocen derechos intangibles: Aquellos que
no se puede desconocer en estados de excepcin
Los artculos de derechos humanos ratificados por Colombia cuando se trate de derechos
reconocidos por la carta
La doctrina elaborada por rganos internacionales en prelacin con esa norma
internacional ejemplo de la corte interamericana de derecho humanos.

En sentido lato:
Leyes estatutarias en lo pertinente
Leyes orgnicas en lo pertinente

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Todos estos instrumentos hacen parte del bloque, lo que quiere decir que todos sirven de
parmetro de control constitucional, de manera que cuando se dice que la autoridad
administrativa debe respetar la constitucin se entiende no solo el texto sino tambin el bloque
de constitucionalidad con todos los instrumentos internacionales.

Tiene gran importancia para el derecho administrativo por que este debe respetar la
constitucin y todos estos instrumentos adicionales porque de lo contrario la actividad
administrativa puede verse viciada por nulidad

C. Fundamentos constitucionales del Sistema Jurdico Administrativo

i. Principio del Estado de Derecho

Es el fundamento constitucional determinante y sustancial de toda la actividad administrativa


del estado en consecuencia se considera el referente jurdico de la actuacin del estado. Del
principio del estado de derecho se desprenden los otros principios constitucionales que regulan
la actividad administrativa (legalidad, prevalencia del inters general, responsabilidad, etc.)

ii. Principio de Legalidad

Es una de las exigencias para la existencia plena de un estado de derecho, supone la


adecuacin de la actividad del estado a las normas que regulan su ejercicio y tiene una doble
proyeccin tanto para gobernantes como para gobernados.

a. Para gobernantes:
Implica que la actuacin de la administracin debe estar previamente autorizada en el orden
jurdico; debe estar precedida por una norma jurdica que le indique a la legislacin que es lo
que debe o no debe hacer. Tiene una doble connotacin formal y teleolgica:

Formal implica el respeto de la norma en estricto sentido, el principio de la legalidad. En


Colombia se adopta la legalidad formal en los art 128 y 122 cp. Que obligan a quienes ejercen
funciones administrativas a sujetarse de manera rigurosa a la cp., la ley y los reglamentos.

Teleolgico implica que en el actuar administrativo se han de buscar el cumplimiento de los


fines o cometidos estatales. Se adopta en el prembulo, art 2, 123 inciso 2, y 209 cp.

Fines esenciales del Estado: Artculo 2. Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad,
promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes
consagrados en la Constitucin; facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y
en la vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin; defender la independencia
nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden
justo.. Las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas residentes
en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias, y dems derechos y libertades, y para asegurar el
cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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El principal es servir a la comunidad, la actividad del estado es el servicio pblico, el inters


general y siempre que actu ha de buscar que se proteja ese bien. Por ejemplo cuando el
amigo del alcalde le dice dame un contrato de servicios que estoy colgado del agua el alcalde
le da su contrato incluso de la plata de personal que tiene ya otra persona, ese contrato puede
reunir la legalidad formal porque puede tener los requisitos que exige de estatuto contractual,
pero no rene la legalidad teleolgica pues no se busca la satisfaccin del inters pblico.

b. Para gobernados
Parte de un presupuesto contrario a las leyes y supone la libertad de los asociados para actuar
en tanto no est prohibida la conducta por el orden jurdico, ello es as porque en el estado de
naturaleza el hombre tiene unos derechos que le son propios entre estos esta la libertad y la
autonoma y solamente donde el orden jurdico no establece donde no podemos actuar es
donde no podemos actuar de lo contrario si podemos actuar.

Ejemplo: Las calles y carreras deben estar sealizadas, deben decir quien lleva la va, resulta
que en el parque de timbo no estaba esa seal y si el que va por la calle no sabe que debe
parar y el que va por la carretera tampoco eso quiere decir que ambos pueden pasar y se
pasaron y se estrellaron. Se demand al estado por los daos que haban sufrido estos
particulares y entonces la discusin era cmo si ah no haba intervenido directamente el
estado. En el fondo de la discusin estaba el principio de legalidad porque cada uno dijo yo
pase por que no estaba prohibido por la ley y con base en ese argumento el consejo de estado
condeno al municipio a indemnizar los perjuicios sufridos por los particulares.

iii. Principio de prevalencia del inters general

Cada vez que est en conflicto el inters general sobre el particular este ltimo ha de ceder
frente al primero respetando los derechos y garantas fundamentales, ya que no tenemos una
constitucin individualista sino que es social as por ejemplo cuando la administracin requiera
de una propiedad particular para cometer una obra de inters pblico entonces es posible
incluso expropiar pero con indemnizacin.

Artculo 58. : Se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo a las
leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la
aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad pblica o inters social, resultare en conflicto los
derechos de los particulares con la necesidad por ella reconocida, el inters privado deber ceder al
inters pblico o social.

La propiedad es una funcin social que implica obligaciones. Como tal, le es inherente una
funcin ecolgica. El Estado proteger y promover las formas asociativas y solidarias de
propiedad. Por motivos de utilidad pblica o inters social definidos por el legislador, podr
haber expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizacin previa. Este se fijar
consultando los intereses de la comunidad y del afectado. En los casos que determine el
legislador, dicha expropiacin podr adelantarse por va administrativa, sujeta a posterior
accin contenciosa-administrativa, incluso respecto del precio.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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iv. Principio de responsabilidad

Los servidores pblicos son responsables por violar la constitucin y la ley, y por omisin o
extralimitacin en el ejercicio de sus funciones. Tambin implica la responsabilidad institucional
del estado por los daos antijurdicos que causen a los particulares art 6 y 90 cp.

Responsabilidad de los agentes del Estado. Artculo 6. Los particulares slo son responsables
ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes. Los servidores pblicos lo son por la misma
causa y por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones. Nadie debe escapar a hacerse
responsable de su conducta, en un estado de derecho todos somos responsables por lo que
hacemos o por lo que dejamos de hacer porque de lo contrario lo que se estara autorizando.

Responsabilidad patrimonial del Estado. Artculo 90. El Estado responder patrimonialmente


por los daos antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la omisin de las
autoridades pblicas. En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de
uno de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa
de un agente suyo, aqul deber repetir contra ste.

En Colombia el estado responder patrimonialmente por ciertos daos que tenga los
particulares por ejemplo la violacin por la privacin injusta de la libertad, cuando una persona
es privada de la libertad y despus se demuestre que la persona no era responsable el estado
tiene que indemnizar a esa persona.

De manera medica cuando una persona no es atendida y entones como consecuencia de ello
muere por omisin. Caso de la nia que la familia tena expectativa de que la nia sea atendida
en los EE.UU. el hecho es que si existe derecho dentro de la seguridad social en Colombia a
que los atienda y eso lo acabo de decir la ley estatutaria de salud, es obligacin cuando no
haya detalle cientfica de que ese tratamiento puede atacar ese derecho. Tambin hay
responsabilidad del estado en casos de atentados terroristas cuando van dirigidos a puntos
oficiales por ejemplo las farc cuando atacan pueblos atacan el puesto de polica, atacan el
ejrcito y resultan lesionados o muertos particulares en ese caso el estado tambin responde

Deca el consejo de estado basta con que el arma sea de dotacin oficial pero luego dice que
se requiere que sea en el servicio por que hubo un caso de un polica que mato a su pareja y
estaba fuera del servicio y all considero que no haba responsabilidad del estado por supuesto
es una sentencia que contradice todo lo que die el concejo de estado decidi entones no
condenar si esta fuera de servicio y condenar al estado si estaba prestando el servicio.

Conflicto polica banda, si responde el estado en caso de que hayan terminado lesionadas
personas en el cruce de disparos de la fuera publica y una banda delincuencial el estado asume
la responsabilidad independientemente de que se llegue a demostrar que la bala fue de los
criminales o los oficiales suficiente con que haya muerto en el cruce de disparos.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Es la jurisprudencia del consejo de estado la que permite ampliar o disminuir las garantas en
esta materia entonces hay ejemplos donde el concejo de estado ha ampliado las garantas por
ejemplo la responsabilidad medica antes no se haca responsable al estado por las fallas
mdicas que se presentaran despus se estableci la carga probatoria porque se determin la
presuncin de falla del servidor y despus el concejo de estado recogi esa presuncin y surgi
la aceptacin de esa carga probada.

La privacin injusta de libertad antes no se haca responsable el estado por que el consejo
consideraba que era una carga que todos los asociados tenemos por vivir en sociedad y
someternos a procedimientos penales pero pues cambio la concepcin pero la idea es que
vaya cambiando pero pues a veces los jueces aumentan las garantas a veces las reducen

La actividad al terrorismo en ninguna parte del mundo los estados responden por daos
ocasionados por bandas terroristas en la nica parte donde el estado responde por esos daos
es Colombia por ejemplo si en Espaa la ETA mata a alguien tienes que vincular a la ETA al
proceso para que responda pero en Colombia responde el estado como una forma de
jresponsabilidad todos respondemos en el entendido de que el terrorismo se inscrib en una
guerra contra el estado que al fin y acabo representa a todos. Aqu el juez a sido muy garantista
a la hora de reconocer daos sufridos a un particular. Pero se ha planteado reducir la
responsabilidad del estado porque eso daa mucho el erario pblico por ejemplo lo de las
pirmides que unas personas tuvieron la mala cabeza de poner en peligro su patrimonio hay
existe una actividad ilegal, todos lo sabamos y muchos perdieron y decidieron demandar al
estado para que todos paguemos su mala cabeza y eso se llama culpa exclusiva de la vctima
y no se puede beneficiar de su propio dolo.

v. Principio de prevalencia y respeto a los derechos fundamentales.

a. Derechos Fundamentales:
Parten de la idea de que el ser humano por el hecho de serlo tiene unos derechos que le son
propios, que le son connaturales, y sin los cuales no se entiende como ser humano. Ejemplo:
la dignidad, la libertad, son derechos que en todo momento le son inherentes al ser humano.

Los derechos fundamentales juegan como concepto lmite respecto del ejercicio de la actividad
pblica, por ende el artculo 2 de la declaracin francesa de los derechos del hombre y el
ciudadano de 1789 consagra que el fin de toda asociacin poltica es la conservacin de los
derechos naturales e imprescriptibles del hombre y estos son: la libertad, la propiedad, la
seguridad y la resistencia a la opresin.

Lo que supone que no conformamos la asociacin poltica para que la asociacin poltica
atente contra nuestros derechos, sino para que garantice y realice esos derechos, de manera
que, donde entre en conflicto las potestades de la autoridad con los derechos fundamentales
estos deben prevalecer. El carcter prevalente, obligatorio y supremo de los derechos
fundamentales se ve recogido en el catlogo de derechos reconocidos en la carta poltica
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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ampliados en los artculos 93 y 94 como pueden observar el catlogo de derechos en nuestro


orden constitucional es bastante grande. Tenemos derechos y deberes, el catalogo es
amplsimo. Pero esto implica el deber de respetar a los dems.

Nuestro orden jurdico da importancia a los derechos fundamentales porque el catalogo es


grande y se ampla. La constitucin nacional artculo 214 referido a los estados de excepcin,
seala que aun en ellos no se pueden suspender las garantas y derechos fundamentales.

b. Estados de Excepcin
Artculo 214: Los Estados de Excepcin a que se refieren los artculos anteriores se sometern a las
siguientes disposiciones: 2. No podrn suspenderse los derechos humanos ni las libertades
fundamentales. En todo caso se respetarn las reglas del derecho internacional humanitario. Una ley
estatutaria regular las facultades del Gobierno durante los estados de excepcin y establecer los
controles judiciales y las garantas para proteger los derechos, de conformidad con los tratados
internacionales. Las medidas que se adopten debern ser proporcionales a la gravedad de los hechos.

Son rupturas a la normalidad institucional. En Colombia ocurren si se dan las circunstancias


de: Guerra exterior, Conmocin interna o Estado de emergencia econmico-social.

El ejecutivo centra todo el poder pblico y puede suspender o crear leyes para conjurar la
crisis; por muy excepcionalsimo que sea los estados de excepcin no se pueden suspender
los derechos fundamentales, es un criterio lmite a la accin del estado.

c. Accin de Tutela
Artculo 86: Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y
lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien acte a su nombre,
la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos
resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica.

En Colombia la constitucin estableci un mecanismo de proteccin de esos derechos


fundamentales. En nuestro pas ha tenido un gran acogimiento, pues es un procedimiento
sumario, en 10 das se puede resolver esas controversias en un pas donde llegan a durar 10
aos otros procesos.

Ejemplo la muchacha que tena los senos pequeos que deca que le violaba la dignidad y la
corte ordeno prtesis, tambin le una donde un transexual, acudi a la corte para que le
hicieran todas las operaciones que tienen que ver con la reasignacin de sexo. Conoc el caso
de que una tutela de un invlido que peda a la EPS un televisor porque se la pasaba aburrido.
El nio que para tratarle el autismo ordenaron un tratamiento con delfines y resulta que lo ms
cerca es Miami, luego el esposo tutela desintegracin familiar, y luego la suegra que tambin
por necesidades bsicas porque dependa de su hija y del yerno y todos en Miami.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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vi. Principio de la divisin poderes

Es un mecanismo que sirve como ejercicio del poder y como sistema de control entre los
diferentes rganos y autoridades, para evitar la concentracin de poder pblico, por eso todas
las autoridades deben de ser sujeto de control en un estado de derecho. En Colombia se ha
adoptado la forma de la tri-divisin ampliada del poder pblico, en el artculo 113 de la carta
poltica en donde adems de las 3 ramas tradicionales del poder pblico la integran por otras
autoridades autnomas e independientes.

Artculo 113. Son Ramas del Poder Pblico, la legislativa, la ejecutiva y la judicial. Adems
de los rganos que las integran existen otros, autnomos e independientes, para el
cumplimiento de las dems funciones del Estado. Los diferentes rganos del Estado tienen
funciones separadas pero colaboran armnicamente para la realizacin de sus fines.

Vemos con preocupacin el rgimen de aforados, personas que tienen un fuero especial y que
son juzgados por la comisin de acusaciones de la cmara de representantes (organismo
inservible), porque a la hora no tienen juez en los controles que los investiguen y por eso hacen
lo que quieren. En la reforma poltica se ha planteado precisamente un juez especial para estos
aforados y el primero que sali en contra fue este fiscal. No se justifica la comisin de
acusaciones, que eso no es tcnico, ni es jurdico ni es eficaz, a eso apunto a que por
antonomasia no debe de haber fueros. No ve a este Uribe como se re de nosotros por lo de
las chuzadas, como l tiene fuero, a l no lo juzgan, entonces meten a la crcel a los toros, a
los que obedecieron las ordenes. Y Uribe dice lo haca por razones de seguridad nacional y la
seguridad nacional no puede ser excusa para desconocer esos derechos.

1.2. LA LEY

A. Concepto

Norma jurdica de carcter general, impersonal y abstracto que proviene del congreso o
parlamento. La ley est en la escala jerrquica por debajo de la constitucin, es una norma
heternoma a la administracin, en el sentido que la expide otra autoridad diferente a la
administracin (el congreso) fijando lmites y parmetros a la administracin.

Entonces la administracin como poder pblico, est subordinada a la ley por eso se dice que
la administracin es autoridad ejecutiva en el sentido que ejecuta o cumple la ley, pues el
congreso o el parlamento tiene legitimidad democrtica para establecer estos parmetros
para la administracin. Dicha legitimidad es que el congreso es el rgano representativo por
excelencia en la medida en que toma asiento las principales vertientes del pas.

La ley tiene un origen democrtico, representativo y tiene legitimidad para establecerle


lineamientos a la administracin, por eso es que es legitima desde el punto de vista formal la
ley que regula la actividad de la administracin en la medida en que es representativa.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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B. Clases

Normas de Relacin: La ley regula la manera como interacta la administracin con los
asociados, establece el rgimen de competencia de la autoridad, deberes y los derechos de
los asociados en relacin con esas autoridades.

Normas de Organizacin: La ley regula la estructura del poder pblico, determina la


estructura orgnica de la administracin pblica, define sus funciones, objeto y finalidades.

Cada tanto estamos viendo como la ley cambia de estructura del poder pblico en Colombia,
aparecen y desaparecen entidades como por ejemplo desaparece el seguro social y nace
Colpenciones, desaparece el DAS y nace la Unidad Nacional de Proteccin, y as se acaban
ministerios como por ejemplo en el gobierno de Uribe se fusion el ministerio de interior con el
ministerio de justicia y este presidente Santo volvi y los abri y ahora existe el ministerio de
interior por aparte y el ministerio de justicia tambin por aparte, y se crea por ejemplo el
ministerio de la presidencia de la repblica y el ministerio de convivencia que han asignado a
Naranjo que ya es ministro y todava no tenemos paz y ya han logrado ministro.

Entonces la ley a la vez que define las relaciones entre la administracin entre la administracin
y los asociados tambin establece la estructura del poder pblico.

1.3. EL REGLAMENTO

A. Concepto

Es toda disposicin jurdica de carcter general expedida por la administracin pblica que
facilita la concrecin y la aplicacin de la ley y su objeto no es otro que lograr la cumplida
ejecucin de la ley. En el reglamento la autoridad administrativa se mueve dentro de los marcos
legales, es decir la ley que tiene la caracterstica de ser abstracta entonces hay algunas leyes
que para su aplicacin se requiere su desarrollo y concrecin del reglamento.

Ejemplo la ley 80 de 1933 es el estatuto contractual que regula la contratacin del estado,
resulta que, la ley que establece como una exigencia de la contratacin estatal las garantas
del contrato pues es posible que el contratista se robe el anticipo, no cumpla, no pague a los
trabajadores o que la obra se caiga. Pero la ley no dice que tipo de riesgos se deben amparar,
clases de garantas, el monto de las garantas, plazo y la manera de hacerlas efectivas. Para
ello, se requiere que el gobierno expida un decreto reglamentario que concreta y especifica
estas exigencias. Tiene la funcin de regular esos aspectos que la ley deja en abstracto y que
sin la cual es imposible la aplicacin de la ley.

Entonces no toda ley requiere reglamentarse, requiere reglamentarse aquellas leyes que
regulan en abstracto un asunto, que requiere de esta reglamentacin para poder aplicarse por
ejemplo si yo me encuentro con una ley que me diga la entidad estatal debe exigir garantas

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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al contratista y yo soy parte de la administracin pero no me dice ms la ley, entonces es una


ley que requiere reglamentarse lo mismo en materia de salud por ejemplo en salud ley 100 de
1993 tienen distintos aspectos que requieren concrecin y es por eso que en cada tanto el
gobierno reglamenta la ley.

B. Caracterstica de la regulacin:

Es una regulacin que proviene de la administracin y que se enmarca dentro de la ley,


significando que la autoridad reglamentaria no puede salirse, no puede agregarle una coma a
la ley ya reglamentada sino que tiene que moverse dentro de la ley a reglamentar, si se sale
de los parmetros de la ley querra decir que la administracin est legislando y eso est
prohibido en cuyo caso esa reglamentacin estara afectada de invalidez

C. Razones que justifican la Potestad Reglamentaria

1. La composicin poltica y no tcnica del congreso, ya que no todos pueden dedicarse a


regular todos los aspectos entonces lo que hace el legislador simplemente es fijar parmetros
y los tcnicos del gobierno regulan especficamente ese aspecto, por ejemplo en materia de
contratacin estatal como no todos son abogados entonces el congreso no hace regulacin,
de eso se ocupa el gobierno que debe de tener un personal especializado.
2. La conveniencia de que la administracin se auto regule dentro de los marcos definidos por
la ley.
3. Por la imposibilidad de que el legislador pueda regular lo concerniente a toda materia.

D. Competencia

En Colombia la potestad reglamentaria se le ha otorgado al presidente de la republica quien


tiene esta competencia de manera general en el artculo 189 numeral 11, es quien tiene la
competencia inicialmente, para lograr la cumplida ejecucin de la ley.

Artculo 189.: Corresponde al Presidente de la Repblica como Jefe de Estado, Jefe del Gobierno y
Suprema Autoridad Administrativa: 11. Ejercer la potestad reglamentaria, mediante la expedicin de los
decretos, resoluciones y rdenes necesarios para la cumplida ejecucin de las leyes.

De manera residual tiene competencia reglamentaria el consejo superior de la judicatura


artculo 257 numeral 3 (leyes que regulan lo concerniente a la administracin de justicia) y el
consejo nacional electoral articulo 265 numeral 9 (participacin de partidos polticos).

Artculo 257. : Con sujecin a la ley, el Consejo Superior de la Judicatura cumplir las siguientes
funciones: 3. Dictar los reglamentos necesarios para el eficaz funcionamiento de la administracin de
justicia, los relacionados con la organizacin y funciones internas asignadas a los distintos cargos y la
regulacin de los trmites judiciales y administrativos que se adelanten en los despachos judiciales, en
los aspectos no previstos por el legislador.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Artculo 265.: El Consejo Nacional Electoral tendr, de conformidad con la ley, las siguientes
atribuciones especiales: 9. Reglamentar la participacin de los partidos y movimientos polticos en los
medios de comunicacin social del Estado.

Actos Administrativos Generales: Se trata de una competencia que ejerce la administracin


dirigida a un nmero indeterminado de personas por ejemplo las normas que establecen el
pico y placa, que prohben la venda del expendio de licores, recuerden que en Bogot para el
mundial, Petro tuvo que prohibir la venta de licores porque aqu en Colombia acostumbramos
a celebrar a punta de pualadas. Colombia es un pas de borrachos. La autoridad
administrativa regula de manera general aspectos de la vida cotidiana. Esta por ejemplo la
hora zanahoria, el da sin carro, los actos administrativos de semana santa como lo de que el
centro histrico tienen que pintar las fachadas de sus casas de color blanco.

Actos Administrativos Particulares: Son aquellos que estn referidos o destinados a


personas determinadas.

2. FUENTES COADYUVANTES O AUXILIARES

2.1. JURISPRUDENCIA

La jurisprudencia son las fuentes coadyuvantes que establecen los jueces cuando resuelven
casos sometidos a su consideracin y que sirven de precedentes para resolver casos futuros
que se hacen en las leyes. Entonces cuando un juez resuelve un asunto el establece unas
pautas a la hora de resolver ese asunto y esas pautas o esas reglas que le sirvieron e
fundamente para resolver ese asunto resulta que sirven de parmetro para resolver casos
futuros que sean semejantes.

Por ejemplo el caso de esta nia Camila, la nia que tena cncer y muri, un juez que tena
en primera instancia haba ordenado que le hicieran el tratamiento en los Estado Unidos, y el
juez en segunda instancia revoco ese asunto; si el juez en segunda instancia hubiera
confirmado la sentencia inicial, y hubiere establecido que ciertamente ella tena que ser
atendida en los Estado Unidos resulta esa solucin no solamente solucionara ese caso en
particular sino que tambin orientara soluciones futuras en eventos semejantes, en cuyo caso
de abrira casi que el derecho de todos nosotros a ser atendidos en los Estado Unidos que fue
la razn que tuvo el gobierno para impugnar esa tutela; Eso no fue que el ministro de mala
gente hubiese querido tumbar la tutela, yo no creo que el ministro est cargando con esa
muerte, simplemente es que l toma la posicin en el gobierno por defender un esquema de
seguridad social que tiene que ser sostenible para todas las personas.

El asunto entonces all es que eso es la jurisprudencia es decir que cuando el juez falla o
solamente resuelve el caso puntual sino que tambin est estableciendo parmetros para
resolver casos semejantes que sea futuros.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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FUNCIN CONSTITUCIONAL DE UNIFICACIN DE LA JURISPRUDENCIA

las altas cortes tienen la obligacin de unificar la jurisprudencia porque es que resulta hay leyes
que tienen que ser aplicadas por cantidad de jueces entonces son leyes o normas susceptibles
de distintas interpretaciones por eso entonces es deseable que el juez de cierre, el juez que
constituye el vrtice de la ltima instancia establezca parmetros de interpretacin y decisin
tanto para ellos como para los jueces interiores, entonces, esa es la funcin que cumplen las
altas cortes en materia de unificacin de la jurisprudencia, es decir dar certeza respecto de la
interpretacin que se haya a hacer de las normas del orden jurdico y respecto de la solucin
que igualmente se deben implantar dependiendo de los casos

SENTENCIAS DE UNIFICACIN JURISPRUDENCIAL DEL CONSEJO DE ESTADO

En el mundo hay dos tendencias respecto a la aplicacin de la jurisprudencia hay una


experiencia en donde los precedentes judiciales son obligatorios, en los pases de tradicin
jurdica anglosajona como Inglaterra y Estados Unidos, all no quiere decir que no haya ley, all
si hay ley, sino que unto a la ley est la jurisprudencia, pero tiene la caracterstica de que esas
pautas jurisprudenciales son obligatorios para los jueces y est el esquema de los pases de
tradicin romano-germnicos como los nuestros en donde la jurisprudencia es una fuente
auxiliar del derecho.

Entonces el art 230 de la constitucin poltica dice que los jueces estn sometidos al imperio
de la ley y que las dems fuentes de derecho entre ellas la jurisprudencia es un criterio auxiliar
de la actividad jurisprudencial, sin embargo vamos a ver que en materia administrativa existe
una particularidad con la jurisprudencia, con la jurisprudencia del consejo de estado, y es que
instituciones el derecho administrativo han sido creadas y desarrolladas por la jurisprudencia
como la intuicin de la responsabilidad patrimonial del estado.

En Colombia antes de la constitucin 1991 exista responsabilidad patrimonial del estado pero
no haba ninguna norma ni constitucional ni legal que la haya establecido, Quin la
estableci? La jurisprudencia. Entonces tenemos en Colombia una experiencia en donde la
jurisprudencia ha creado derecho y esa jurisprudencia ha sido interpretada o entendida tanto
por el consejo de estado y dems operadores jurdicos (tribunales o juzgados administrativos)
como por los asociados como si fuera vinculante, es decir, hoy en da uno litiga en la
jurisdiccin de lo contencioso administrativo asuntos de responsabilidad patrimonial del estado
aplicando pautas jurisprudenciales, y no se discute, es decir que en esta materia como en
ninguna otra del derecho en Colombia la jurisprudencia a pactado un papel protagnico. Es
decir por ms de que se diga que el artculo 6 de la constitucin de que la jurisprudencia es
una materia auxiliar en materia administrativa reviste una particularidad.

La ley 1437 de 2011 con el fin de darle realizando y dando trascendencia a la jurisprudencia
del consejo de estado se refiri a una categora que se llama jurisprudencia por sentencia de
unificacin del consejo de estado, la ley 1437 de 2011 es el cdigo de procedimiento
administrativo y de lo contencioso administrativo, es decir, es el cdigo de administrativo hoy
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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en da cuyas siglas son CPACA. Esta ley habla de una categora especial de sentencia del
consejo de estado que son las sentencias de unificacin del consejo de estado, y entonces
por qu sentencias de unificacin? porque se considera que hay algunos asuntos que
merecen que el consejo de estado se pronuncie a travs de sentencias de unificacin, con el
propsito de que las pautas establecidas en esas sentencias de unificacin sean seguidas
tanto por los operadores judiciales como por las autoridades administrativas, es decir se
vuelvan vinculantes para las administracin, De forma que si el consejo de estado en sentencia
de unificacin ha reconocido un derecho, la administracin cuando se enfrente en una situacin
similar tambin tendr que reconocer ese derecho, esa pauta de sentencia de unificacin se
vuelve obligatorio para la administracin.

Por ejemplo: una persona solicita el reconocimiento de una pensin en una situacin x y el
consejo de estado reconoci la pensin, y dice que todos los que ese encuentren en una misma
situacin se les reconocer la pensin, entonces que tiene que hacer la autoridad
administrativa? Cuando se encuentra en una situacin similar aplicar esa pauta de la sentencia
de unificacin, entonces observen que la sentencia de unificacin del consejo de estado se
vuelve vinculante, ya deja de ser un criterio auxiliar y se vuelve entonces obligatoria, cul es
la razn de ello? el artculo 3 de la ley 1437 de 2011 que habla de los principios de la actividad
administrativa y entre ellos habla el principio de igualdad y el principio de igualdad dice as:

Articulo 3 numeral 2: En virtud del principio de igualdad, las autoridades darn el mismo trato
y proteccin a las personas e instituciones que intervengan en las actuaciones bajo su
conocimiento. No obstante, sern objeto de trato y proteccin especial las personas que por
su condicin econmica, fsica o mental se encuentran en circunstancias de debilidad
manifiesta.

Las autoridades nos deben a todas las personas el mismo trato, de manera en que ante
situaciones similares la autoridad ha de conceder similarmente por ejemplo: Una persona
solicito una licencia de uso de suelo para colocar aqu en un centro histrico un barsito, un
negocio, un chuzo y se la conceden, entonces el e enseguida va a hacer lo propio y dicen que
no, entonces no habra all salvo por alguna razn que lo justifique el principio no habra alguna
razn para una diferencia de trato. Igual aqu si una persona le ha reconocido una pensin
bajo unos supuestos facticos y otra persona rene esos mismos supuestos facticos la
administracin tiene que igualmente reconocrselos.

Igualmente el artculo 10 de la ley 1437 de 2011 establece el deber de aplicacin uniforme


de las normas y la jurisprudencia: al resolver los asuntos de su competencia, las autoridades
aplicaran las disposiciones constitucionales, legales y reglamentarias de manera uniforme a
situaciones que tengan los mismos supuestos facticos y jurdicos. Con este propsito, al
adoptar las decisiones de competencia, debern tener en cuenta las sentencias de unificacin
jurisprudencial del Consejo de Estado en las que se interpreten y apliquen dichas normas.
Aqu el articulo 10 insiste en la necesidad de resolver de manera uniforme asuntos que tengan
los mismos supuestos facticos y jurdicos para que no se d la violacin al derecho a la
igualdad.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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MECANISMO DE EXTENSIN DE LA JURISPRUDENCIA

El instrumento establecido por el legislador para garantizar la eficacia de las sentencias de


unificacin y su cumplimiento por parte de la administracin es el mecanismo de extensin de
la jurisprudencia establecido en los artculos 102 y 269 de la ley 1437 de 2011. El artculo 102
de esta ley establece la obligatoriedad de la aplicacin de la jurisprudencia de unificacin del
consejo de estado por parte de las autoridades.

Artculo 102 de la ley 1437 de 2011: extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado a
terceros por parte de las autoridades: Las autoridades debern extender los efectos de una
sentencia de unificacin dictada por el Consejo de Estado, en la que se haya reconocido n
derecho, a quienes lo soliciten y acrediten los mismos supuestos facticos y jurdicos. Entonces
qu es lo que hace el ciudadano? Va a la administracin y le dice aplqueme la sentencia de
unificacin del Consejo de Estado y reconzcame este derecho como ya lo hizo esa sentencia,
eso es lo que se ha de hacer.

EXTENSIN DE LA JURISPRUDENCIA O PROCEDIMIENTO O MECANISMO ANTE EL


CONSEJO DE ESTADO POR LA NEGATIVA O EL SILENCIO DE LA AUTORIDAD
ADMINISTRATIVA:

El artculo 269 de la ley 1437 de 2011 regula el trmite que se surte ante el consejo de estado
en aquellos eventos en que las autoridades administrativas resuelven negativamente la
solicitud de extensin de la jurisprudencia.

Artculo 269 de la ley 1437 de 2011: Procedimiento para la extensin de la jurisprudencia


del Consejo de Estado a terceros: Si se niega la extensin de los efectos de una sentencia de
unificacin o la autoridad hubiere guardado silencio en los trminos del artculo 102 de este
Cdigo, el interesado podr acudir ante el Consejo de Estado mediante escrito razonado, al
que acompaar la copia de la actuacin ante la autoridad competente. Entonces, uno le
solicita la extensin de la jurisprudencia a la autoridad administrativa, si la autoridad se niega,
entonces hay un procedimiento que es ir al Consejo de Estado y le solicita uno que se aplique
la jurisprudencia de unificacin, entonces, la ley 1437 en su artculo 269 estableci un
procedimiento especial cuando una autoridad administrativa se niega a aplicar la atencin de
la jurisprudencia de una sentencia de unificacin.

CONFIGURACIN LEGAL DE LA SENTENCIA DE UNIFICACIN JURISPRUDENCIAL

El artculo 270 de la ley 1437 del 2011 define cuales son las sentencias de unificacin
jurisprudencial que son exigibles mediante el procedimiento anterior.

Artculo 270 de la ley 1437 del 2011: Sentencias de unificacin jurisprudencial: Para los
efecto de este Cdigo de tendrn como sentencias de unificacin jurisprudencial las que
profiera o haya proferido el Consejo de Estado por importancia jurdica o trascendencia
econmica o social o por necesidad de unificar o sentar jurisprudencia; las proferidas al decidir
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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los recursos extraordinario y las relativas al mecanismo eventual de revisin previsto en el


artculo 36A de la ley 270 de 1996, adicionado por el artculo 11 de la Ley 1285 de 2009.

Las sentencias de unificacin son aquellas que tienen alguna importancia jurdica econmica
o social o que ameriten un pronunciamiento de unificacin del consejo de estado. Es decir, hay
aspectos que requieren que el Consejo de Estado establezca unas lneas o unos parmetros
para que las autoridades los acaten, y entonces, esos asuntos que por trascendencia jurdica,
econmica o social merezcan ser considerados en donde son las que denominan sentencias
de unificacin que son las que se solicitan a la administracin que se apliquen y que son las
que se pueden implementar por ese mecanismo que se surte ante Consejo de Estado, quiere
decir entonces, en Colombia la jurisprudencia reviste hoy da una particularidad y es que por
lo menos estas sentencias de unificacin si son vinculantes, son obligatorias y dejan de ser
entonces una fuente auxiliar del derecho.

EL VALOR DE LAS SENTENCIAS DEL CONSEJO DE ESTADO QUE NO SON DE


UNIFICACIN

No quiere decir que las sentencias que no sean de unificacin no tengan importancia, si tiene
importancia, en la medida que fijan derrotero, fijan lineamiento, simplemente no tiene la
vinculatoriedad que en las sentencias de unificacin. All estas se convierten en verdaderas
pautas auxiliares de la actividad judicial.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:

Los principios generales son reglas que extraen los jueces del derecho positivo que obran con
mximas o directrices que orientan la actividad de los operadores judiciales, y entonces, por
ejemplo, tenemos ese principio de que nadie puede beneficiarse de su propio dolo, ese
principio lo puede utilizar la autoridad administrativa o judicial para resolver un conflicto.

Por ejemplo: es el caso de las pirmides hace 7 aos aqu en Colombia a proliferaron las
pirmides, una de ellas DMG, y entonces las personas empezaron a invertir en un negocio
que daba una rentabilidad del 200% o 300%, la gente invirti a sabiendas de que esa era una
actividad ilegal y a sabiendas de que esas pirmides siempre se ganan y el que siempre gana
es el que crea la pirmide y el que siempre pierde son los ltimos que ingresan a las pirmides,
pues bien aqu paso eso, y nos volvimos locos, la gente se volvi loca, eso en todas partes
haban pirmides, hacan fila, y bueno eso la locura, gente que vendan las casas, hipotecaban
inmuebles, pues bien la pirmide se cay con intervencin del gobierno y entonces Qu
hicieron las personas? Empezaron a demandar y demandar, entonces pretenden que nosotros
todos los integrantes de la sociedad les paguemos a las personas que han sido mala cabeza
y han decidido afectar su patrimonio en una actividad ilegal, y Qu han decidido los jueces?
Los jueces han negado esas demandas aplicando entre otros argumentos este principio (el
que nadie puede alegar su propio dolo) es decir, una persona que ha incurrido en un error no
puede prevalerse de ese error para sacar mi derecho y entonces fjense como se ha utilizado
ese principio para resolver ese asunto.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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Lo mismo sucedi en un caso de Colombia de vehculos del Ecuador, resulta que en el Ecuador
los vehculos eran 3 veces ms baratos de lo que valan en Colombia, y entonces resulta que
entre Colombia y Ecuador existe un tratado de libre trnsito que permite que uno pueda llevar
su vehculo sin ningn problema, sin pedir permiso, aqu en la frontera y lo propio se puede
hacer hasta en Cali y hasta en Popayn, y entonces que hicieron los Colombianos, que somos
los vivos bobos, que estamos buscando el atajo y la trampa; compraron carros en el Ecuador
y los metan en Colombia no de paso sino para dejarlos en Colombia sin pagar impuestos. Yo
recuerdo que en esa poca los periodistas en Popayn estaban todos emocionados que
porque nos visitaban muchos ecuatorianos, y NO! Eran los mismos colombianos que traan
esos carros, y entonces la DIAN hizo la advertencia o nacionalizan esos vehculos (que los
legalicen en Colombia) o los sacamos o se los quitamos, y ms de uno no la crey y empez
la DIAN a quitar esos vehculos y entonces las personas tuvieron que ir algunos a vender sus
carros 3 veces ms baratos de lo que les toco pagar en el Ecuador, es decir el vivo bobo, y all
entonces que demandaron al estado y estos utilizaron este mismo criterio, que nadie puede
beneficiarse de su propio dolo y ms de uno perdi la inversin que se hicieron en esos
vehculos.

Eso simplemente para mostrar como los principios generales del derecho tambin orienta la
actividad o la solucin de conflictos administrativos surgidos a propsito entre la administracin
y los administrados.

REGMENES POLTICOS Y FORMAS DE ORGANIZACIN


DE LA ADMINISTRACIN PBLICA:

La organizacin del estado moderno, la distribucin de funciones y competencias, el


reconocimiento de capacidad decisoria en las entidades territoriales, el ejercicio del poder
poltico del punto de vista espacial, o el predominio de los poderes polticos en el gobierno ha
dado lugar a lo que se denomina las llamadas formas de estado y formas de gobierno.

FORMA DE GOBIERNO se refiere a la manera como se reparte el poder poltico entre los
distintos poderes pblicos dando lugar a los regmenes parlamentarios y presidencialista.

FORMA DE ESTADO se refiere a la manera como se ejerce el poder pblico desde el punto
de vista espacial concentrado o en las regiones lo que da lugar a las formas de estado las
cuales son:

Forma de estado Federal.


Forma de estado centralista o Unitario.

FORMA DE GOBIERNO PARLAMENTARISTA:

El primer ministro surge del apoyo parlamentario entonces el parlamento controla o ejerce su
control poltico sobre el gobierno.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Existe una relacin de confianza, de manera que si el parlamento le quita la confianza al


gobierno, el gobierno tiene que dimitir (tiene que retirarse) y por lo mismo el gobierno tambin
se queda por todo el tiempo en que tenga apoyo parlamentario, por eso all el primer ministro
se puede quedar por varios periodos en cuanto tenga apoyo parlamentario. Por eso que
Colombia desde las pretensiones redencioncitas de Uribe que quera quedarse por siempre
como presidente vitalicio, algunos llegaron a plantear una solucin de establecer un rgimen
parlamentario porque un rgimen parlamentario mientras se tenga un parlamento el primer
ministro se puede quedar todo lo que quiera.

Hay responsabilidad poltica del jefe de gobierno ante el parlamento, es decir el parlamento
puede llamar al gobierno, es decir al primer ministro, o a sus ministros a rendir cuentas ante el
parlamento y a dependiendo de eso recibe o no ayuda parlamentarista.

Entonces fjense as como el parlamento puede hacer dimitir al primer ministro, el primer
ministro tambin puede convocar nuevas elecciones cuando quiera que se presenten conflicto
entre primer ministro y el parlamento entonces puede convocar elecciones en cualquier
momento para verificar si tiene apoyo en el nuevo parlamento, y dependiendo de la nueva
composicin del parlamento se sabr si el primer ministro se queda o se va. Entonces el
reciproco el control, el primer ministro controla el parlamento y el parlamento controla al
ministro.

CARACTERSTICAS:

1. Existe una estrecha relacin entre el ejecutivo y el legislativo en la medida en que el


gobierno depende del parlamento.

2. El Jefe del gobierno y los ministros deben contar con el apoyo parlamentario. El
gobierno tiene la obligacin de dimitir (retirarse) si la mayora parlamentaria le retira la
confianza. El parlamento tiene derecho a controlar el gobierno y a sus ministros a travs
de la denominada mocin de censura

3. Existe el derecho de la disolucin de las cmaras por parte del gobierno quien puede
convocar a elecciones

4. Y el sistema de gobierno parlamentario depende de la confianza del parlamento al


gobierno.

El modelo de este modelo parlamentarista es Inglaterra donde el jefe de estado es la reina


Isabel lo que se hace es que se rige el parlamento y el parlamento dependiendo de las medidas
parlamentarias se integra al gobierno, es decir, los ciudadanos no votan directamente por un
presidente como sucede en Colombia sino que votan es por un parlamentario y dependiendo
de esas mayoras parlamentarias integran el gobierno.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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RGIMEN PRESIDENCIAL:

En el rgimen presidencial el jefe de estado y el jefe de gobierno corresponden a la misma


autoridad. En el parlamento se permite elecciones universales y directas por parte de los
ciudadanos, por una parte se elige el gobierno y por otra el congreso o el parlamento, entonces
cada uno tiene legitimidad democrtica por el origen por cuanto se debe a misiones
particulares para cada uno de ellos.

En el rgimen presidencial no existe mocin de censura, porque esa caracterstica le es propia


del parlamentarismo, aqu en Colombia se ha establecido una mocin de censura dentro del
rgimen presidencial lo que es impropio y por eso es que a la larga nunca prosperado ninguna
mocin de censura porque en un rgimen presidencialista como el nuestro o el de
Latinoamrica; ms vale en el parlamento est subordinado al ejecutivo, est subordinado el
parlamento por eso fue que cuando Uribe llego al poder el no perteneca a ningn partido
poltico y siendo presidente logro conformar un partido y logro a travs de la mayoras en el
congreso y como logro la mayoras en el congreso pues con la mermelada que implica a
santos, es decir dndole clientela a los parlamentarios, es decir dndole entidades estatales o
permitindoles crearlas y de esa manera es como el presidente del rgimen presidencial logra
la subordinacin del parlamento o congreso de la repblica; y por eso no cabe la mocin de
censura porque no hay una responsabilidad poltica propia mente dicha y el presidente no
puede disolver el congreso por que el congreso tiene autonoma propia.

En el presidencial existe una separacin de poderes que es rgido por lo que les dije cada
rgano tiene funciones autnomas e independientes y no se confunden entre s.

Entonces en Colombia tenemos un rgimen presidencial por que aqu se rige por aparte al
presidente y se rige por aparte al congreso y el presidente es jefe de estado y jefe de gobierno
y el presidente no depende del congreso para constituirse por ejemplo Uribe contrato a Uribito
a uribito no era poltico nadie lo conoce seguro le cay bien y por eso lo controla el gobierno;
el presidente puede colocar a quien quiera en el gobierno no requiere apoyo parlamentario.

ESTADO FEDERAL:

El modelo Federal es Estado Unidos. Tiene un mbito normativo propio de cada estado y un
mbito normativo de la federacin por eso es que los estados tienen competencias para
reglamentar eso hace que existan reglas diferentes de un estado a otro en tanto normas de la
constitucin. Por ejemplo en estados unidos la reglamentacin es bastante amplia por eso en
unos se da la pena de muerte en otros no otros permiten el consumo de marihuana recreativa
otros no. Cada estado est facultado para reglamentar su propia legislacin pero en todo caso
regidos por la constitucin

Unas competencias las conservan los estados federales que las tenan originalmente y otras
competencias se las entregan a la federacin. Ellos tienen completamente delimitado un
rgimen de competencias es decir las competencias que tienen los estados y la competencia
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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que tiene el estado federal central. Ejemplo a una legislacin para cada estado federal y existe
una legislacin para todo el estado federal existe justicia para el central y para cada estado
federado. No es un sistema anrquico si no que obedece a las circunstancias que
originalmente eran de los estado unas y a otras competencias sino que las han cedido al
estado federal central.

Desde la perspectiva del poder territorial se ve la autonoma de cada estado federal, los
ciudadanos tienen claro el alcance de su regulacin entonces por ejemplo aqu hacen un
referendo si el consumo de marihuana recreativa es o no legal y entones cada pueblo por sus
creencias por su tradiciones y valores decide entonces otros pueblos ms conservadores no
aprobaran eso entonces se entiende que se respeta que haya diversidad dentro de un pas
pero entendiendo la diversidad de la cultura de las tradiciones y valores.

Cada ciudadano se siente identificado por las normas de cada estado. En la constitucin est
establecida claramente la competencia tanto de la federacin como la de los estados federados
entonces cuando presenta conflicto entre los estados es la corte suprema de justicia quien
resuelve esos conflictos.

Miren Colombia bueno hay federaciones por el origen y como es el caso de los EEUU mediante
tratado firmaron que son varios estados que un da decidieron unirse o integrarse pero hay
unos que tienen una federacin formal y es el caso por ejemplo de Venezuela ah no se han
creado a partir de pases que eran autnomos e independientes que un da decidieron unirse
si no que Venezuela siempre ha sido una entidad territorial sino que se fracciona para poder
ejercer mejor la actividad administrativa sea que es diferente la federacin en EEUU a un pas
que se llama en la constitucin federal formalmente como el caso de Venezuela que no tiene
el mismo origen la divisin y la autonoma que existe en los EEUU es diferente por ejemplo a
la que existe en Venezuela.

En Colombia tuvimos una experiencia federal en 1863 y fue entonces cuando tuvimos al estado
federal de la gran cauca nosotros dependamos de Cali pero eso genero muchas guerras
clandestinas muchas guerras dando origen a la constitucin de 1886 dando fin a los conflictos.

ESTADO UNITARIO:

El modelo unitario es Francia. El poder se rige desde el centro. Existe un solo poder ejecutivo,
un solo poder judicial, un solo administrativo es el caso de Colombia que cada pas tiene su
propia legislacin donde la legislacin del congreso es para todo el pas.

El poder se rige desde el medio, desde el poder central, las decisiones se toman desde el
centro hay poca posibilidad de accin hay poca posibilidad de sino que las polticas pbicas
se dan desde el centro. Una sola constitucin a diferencia del federal donde existe una
constitucin para cada estado federado.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Francia es el tipo de estado federado por que el estado monarquitas tena el poder de manera
centralizada y en la repblica se sigui dando el poder de manera centralizada nosotros de
acuerdo a la experiencia histrica somos un estado unitario por que recuerden que nosotros
hacemos parte del virreinato de la nueva granada y el poder se ejerca desde un principal
entones por el origen venimos de un estado federalista, nosotros tenemos una experiencia
federalista cuando integramos la gran Colombia con ecuador y Venezuela pero eso se
desintegro por lo venezolanos y entonces termino por problemas por conflictos entre ellos.

Bueno hay pases independientes que no estn en ninguno de los dos sistemas el federal y el
unitario como Espaa e Italia; Espaa tiene una particularidad es que son distintas naciones
entones estn los vascos los caballeros los catalanes y se con la constitucin de 1858 pero la
constitucin le dio autnoma a unas regiones fjese que haya tienen idiomas diferentes,
tradiciones diferentes, entonces no hay identidad de los catalanes y los que del centro del pas
entones la constitucin permito los rgimen autnomos de cada pas, donde las autonomas
tiene una serie de y eso es lo que pasa en Espaa existe un rgimen federal con un rgimen
centralizado donde tienen donde pagar sus propios impuestos sus propios policas lo que
demanda una autonoma que los acerca ms a una federacin.

QU ES LA DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA Y CUALES SUS


CARACTERSTICAS?

El estado central se desprende de ciertas competencias y se las otorga a entes


descentralizados, ya sean entes territoriales o descentralizados un ejemplo es la salud, la salud
es una competencia del orden nacional del estado central, se le otorga a los departamentos y
municipios; la educacin, antes era una competencia del estado central y se le otorga al
municipio; los servicios pblicos domiciliarios tambin antes los prestaba el estado central y
ahora los prestan los municipios. Las caractersticas, pues son:

1. la existencia de necesidades propias: Qu significa? Que los entes descentralizados


son creados con el propsito de satisfacer necesidades especficas ya sea desde el punto
de vista territorial, desde el punto de vista tcnico, por ejemplo en nuestro ltimo aspecto,
el SENA o el instituto Colombiano de bienestar familiar, hay una necesidad de atender la
niez y la adolescencia, entonces, se crea un instituto descentralizado que se ocupe de
atender la niez y la adolescencia, ese es nuestro instrumento coloquial que se le est
dando. Entonces, se refiere a necesidades propias.

2. debe tener personera jurdica: Qu supone que tenga una personera jurdica? Que es
un ente capaz de tener derechos y contraer obligaciones, es un sujeto de derecho distinto
de nuestra organizacin nacional, entonces, un sujeto de derecho es la nacin, otro sujeto
de derecho es el departamento, otro sujeto de derecho es el municipio, otro sujeto de
derecho es la universidad del Cauca. Es decir, que cada uno de estos entes es titular de
derechos y puede contraer obligaciones, entonces son personas jurdicas autnomas e
independientes entre s.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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3. autonoma administrativa y financiera: La autonoma financiera se refiere a que cada


ente descentralizado tiene su propios recursos, tiene sus propios ingresos que no se
confunden entre s, es decir, uno es el patrimonio de la universidad del cauca y otro el de
la nacin, no se confunden, cada uno tiene su fuente de financiamiento, su manera de
obtener los recursos y la autonoma administrativa es que cada ente descentralizado puede
establecer su propia estructura administrativa, por ejemplo: la universidad del cauca puede
tener las vice rectoras que considere necesarias, de hecho antes no exista la vice rectora
de cultura y bienestar, hoy si existe. En los municipios por ejemplo o en los departamentos
pueden haber diferentes secretarias de despachos (la secretara de gobierno, secretaria de
salud, secretaria de desarrollo, secretaria de educacin, etc.) entonces cada ente
descentralizado tiene autonoma para tener su propia estructura o sus propias
dependencias.

4. autoridades propias: En el caso de los departamentos y los municipios las autoridades


son elegidas popularmente, los alcaldes y gobernadores son elegidos popularmente a partir
de la reforma constitucional de 1986 que introdujo la eleccin popular de alcaldes y la
constitucin del 1991 la eleccin popular de gobernadores, antes de eso quien designaba
la autoridad? El presidente nombra a los gobernadores y los gobernadores a su vez,
nombraban a los alcaldes. Lo que en ultimas implicaba un gran poder del gobierno central,
de manera en que en una situacin como la que tuvimos nosotros en el caso del presidente
Samper, por ejemplo que fue investigado por la comisin de solucin de absoluciones de
la cual lo absolvi, si lo hubieran condenado en que esquema anterior habramos quedado?
Dado a que si se iba el presidente se iban los gobernadores y tambin los alcaldes, los que
hubiera quedado sera un problema mayor, hoy en da si se va el presidente pues los
gobernadores y los alcaldes permanecen porque cada uno es elegido en elecciones
diferentes y cada uno tiene su propia legitimidad, hasta el punto por ejemplo que en Bogot
los ltimos alcaldes han sido un polticamente contrarios a los del gobierno del 2000 lo que
permite la definicin popular de alcaldes y gobernadores. En el caso de los institutos
descentralizados pues son nombrados por el gobierno central por ejemplo el director del
Sena, el director del icetex, el director del icfes; en el caso de las universidades pblicas
los nombra el consejo superior, antes aqu en la universidad cuando empec a estudiar, el
rector lo designaba el presidente de la repblica y a partir de la constitucin de 1991 con la
ley 30 de 1992 que establece la autonoma universitaria entonces se estableci que el
rector lo designa el consejo superior, no s si para bien o para mal, lo digo porque esa
eleccin o esa designacin del rector de esa manera a lo que ha trado las practicas
politiqueras de fuera y se han introducido hoy en da a las universidades de manera que el
candidato a rector tiene que hacer compromisos politiqueros con los distintos sectores que
lo pueden elegir y entonces a la larga sale comprometido y designado con las distintas
clientelas que ha tenido que realizar para efecto de eso. Pues bien entonces autoridades
propias elegidas democrticamente o elegidas por la poblacin; las que son elegidas

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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democrticamente son ms flexibles a esa centralizacin; las que son elegidos por el
gobierno central pues son ms proclives a esa centralizacin.

En cuanto al control de tutela administrativo gubernamental consiste en que el poder


central ejerce un control denominado la tutela que consiste en que la autonoma de los
entes descentralizados no es absoluta y que la autoridad central que ejerce un control de
coordinacin, de planeacin, de adecuacin de polticas de la administracin central a la
descentralizada. Por ejemplo: Ecopetrol, entonces Ecopetrol no es una rueda suelta, si bien
es un ente descentralizado de todas maneras inscribe su actuacin dentro de los
lineamientos, dentro de las polticas de la administracin central. Y por ejemplo a travs del
plan de desarrollo todos los entes descentralizados de alguna manera adecuan sus
polticas a ese plan de desarrollo y esos controles de tema, porque los planes de desarrollo
de departamentos y de municipios tienen que estar referidos al plan de desarrollo del pas.
Entonces quiere decir que los entes descentralzanos no son totalmente autnomos sino
que se deben articular a las polticas, a las directrices de la administracin central, porque?
Porque seguimos siento un estado Centralista o Unitario.

Y ya en la lectura se ve que hay control de tutela sobre la persona de los funcionarios y hay
control de tutela sobre los actos de los funcionarios y entonces lo que se quiere es que se
haya una actividad de coordinacin, de planeacin entre la administracin central y los
entes descentralizados.

CULES SON LAS CLASES DE DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA?

Primero la descentralizacin territorial que es el otorgamiento de competencias y funciones


a entes territoriales para que los ejerzan de manera autnoma. Los entes territoriales aparecen
enunciados en los artculos 286 y 329 de la carta poltica.

Artculo 286: Son entidades territoriales los departamentos, los distritos, los municipios y los
territorios indgenas. La ley podr darles el carcter de entidades territoriales a las regiones y
provincias que se constituyan en los trminos de la Constitucin y de la ley.

Artculo 329: La conformacin de las entidades territoriales indgenas se har con sujecin a
lo dispuesto en la Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial, y su delimitacin se har por el
Gobierno Nacional, con participacin de los representantes de las comunidades indgenas,
previo concepto de la Comisin de Ordenamiento Territorial.

Los resguardos son de propiedad colectiva y no enajenable. La ley definir las relaciones y la
coordinacin de estas entidades con aquellas de las cuales formen parte.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Entonces nos dice la constitucin que son entidades territoriales los departamentos, lo
municipios y los distritos y los territorios indgenas estn condicionados a lo que establezca la
ley de ordenamiento territorial y que se pueden crear las provincias y las regiones.

En Colombia todava no est funcionando las entidades indgenas, ni estn funcionando las
provincias ni las regiones, sino que existen departamentos, municipios y distritos. Entonces la
constitucin le ha otorgado competencias a los departamentos, municipios, y distritos para que
funcionen autnomamente. Y las entidades territoriales estn en funcionamiento unas veces
escuchaba una propuesta de Paloma Valencia que quera dividir el departamento del cauca
en Zona de indgenas y zona de mestizos pues en ultimas se pretende eso. Entonces dividir
que los indgenas formen una comunidad territorial aparte y se gobiernen de manera
autnoma, de manera que ese es un propsito de la constitucin, sin embargo eso ha sido
interpretado de distintas maneras, de racismo, no s cual sea el objetivo pero el fin es que en
la constitucin estn enunciadas las entidades territoriales indgenas como una posibilidad
constitucional, que todava no se ha puesto en funcionamiento pero est en la constitucin.

Segundo la descentralizacin de servicios se da cuando una actividad requiere ser


manejada de manera tcnica o especializada por ejemplo el caso de la niez, el estado
requiere atender las necesidades de la niez y la adolescencia, entonces crea una entidad
especial que se ocupe de la niez y la adolescencia, ese es el instituto colombiano de bienestar
familiar o que necesita capacitar jvenes para formar una fuerza de trabajo, entonces, se crea
el SENA; que se necesita de una entidad especializada que se ocupe de la exploracin y la
explotacin de petrleo, entonces se crea Ecopetrol, se necesita de una entidad especializada
que se ocupe del transporte areo en los antiguos territorio nacionales, entonces se crea
ZATENA, y as por el estilo. Entonces la descentralizacin por servicios obedece a
necesidades que tienen que ser atendidas por entidades tcnicas o especializadas, esta es la
razn de la descentralizacin por servicios.

Entonces estos entes descentralizados funcionan igualmente una autonoma administrativa,


personalidad jurdica, autonoma financiera, etc. Entonces por ejemplo el SENA tiene su
patrimonio propio diferente a la nacin, lo mismo el icetex, entre otros.

Tercero la descentralizacin por colaboracin es la posibilidad que la constitucin, la ley,


de que particulares puedan desempear algunas funciones pblicas, entonces ya lo hemos
visto que la constitucin autoriza que los particulares en los trminos que establezca la ley
puede desempear algunas funciones pblicas, y son ejemplos de eso en Colombia los
curadores urbanos, estos son los que conceden o niegan a travs de actos administrativos las
licencias de construccin; antes esa funcin estaba erradicada en la secretaria de planeacin
municipal pero la ley le asigno esa competencia a un particular que son los curadores urbanos.
Y ahora a propsito del edificio Space se ha notado que en ltimas esta gente son muy ligeros
al generar licencias de construccin entonces en zonas de alto riesgo, en zonas ambientales
y ecolgicas como por ejemplo en Bogot en la conejera que es una construccin de los
cuados de Petro, Petro que es tan blico con las dems personas y que no lo es con sus
familiares que incluso hasta estn construyendo un complejo urbanstico en unos humedales
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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que se llaman La conejera. Y esos curadores pues no hacen parte de la planta administrativa
de una entidad pblica, ellos se financian con lo que les pagan por las licencias de construccin
entonces a mayor licencias de construccin mayor dinero para ellos, si ellos niegan las
licencias de construccin pues nadie les va a pagar porque le llega una licencia de
construccin; les pagan por las licencias que hacen.

Otro ejemplo de la descentralizacin por colaboracin son las cmaras de comercio que llevan
el registro pblico mercantil y llevan el registro nico de proponentes. El registro nico mercantil
son los que expiden los comerciantes y el registro nico de proponentes son las personas que
aspiran a contratar por el estado, realizar contratos estatales.

QU ES LA DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA Y CUALES SUS


CARACTERSTICAS?

La desconcentracin vamos a ver que es una cualidad de atenuacin del centralismo que
consiste en el desplazamiento fsico que hace la entidad estatal hacia los usuarios. O la
distribucin de las funciones de la entidad estatal para mejor prestar un servicio, entonces la
desconcentracin lo que implica es crear seccionales, crear regionales, crear dependencias,
por ejemplo la universidad de Cauca funciona desconcentradamente porque tiene una sede
en Santander de Quilichao por eso se dice que la desconcentracin funciona al interior ya sea
de una entidad centralizada o de una entidad descentralizada ejemplo de una
desconcentracin de una entidad centralizada: El ministerio de trabajo tiene sedes
desconcentradas en las regiones, aqu en Popayn hay una sede del ministerio de trabajo,
pero esta sede no es independiente del ministerio de trabajo de Bogot.

Tambin se da la desconcentracin respecto de entes descentralizados por ejemplo el Sena


que es descentralizado tiene sedes desconcentradas porque tiene sedes en los distintos
departamentos, entonces la sede del Sena no tiene autonoma administrativa ni financiera por
cuanto hace parte de la estructura del Sena nacional y entonces se inscribe el presupuesto de
la sede el cual es parte de la sede nacional y entonces no tiene un presupuesto que puedan
manejar de manera autnoma e independiente, lo mismo con sus competencias subordinadas,
el director del Sena es un subordinado del director nacional del Sena y por eso sus decisiones
pueden ser revisadas en sede de apelacin por el superior jerrquico.

Entonces vemos que es distinto la descentralizacin que la desconcentracin, porque la


descentralizacin supone ser una persona jurdica, autnoma independiente, con patente
propia, autonoma administrativa, financiera, etc., etc., pero la desconcentracin es una
dependencia, una sede regional, que se crea ya sea para mejor prestar un servicio de la
administracin central o para mejor prestar un servicio de la administracin descentralizada y
no constituye una persona jurdica independiente sino que es una dependencia fsica que se
desplaza en el territorio para prestar mejores servicio, es el caso de la universidad del cauca
con su sede en Santander de Quilichao, la universidad descentralizada pero funciona tambin
de manera desconcentrada.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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CULES SON LAS CLASES DE DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA?

Bueno entonces la desconcentracin puede ser territorial que es el ejemplo que les he dado
de creacin de sucursales, de seccionales, de sedes regionales, que tenga el desplazamiento
fsico de la entidad hacia las distintas partes del territorio. Y la funcional que implica la creacin
de dependencias anterior de una entidad para poder cumplir mejor sus funciones por ejemplo
el municipio, el alcalde puede crear secretarias de despacho, las que requiera, por su puesto
con la autorizacin del consejo, pero tiene que crearse la secretara de gobierno, la de salud.
La de educacin, dependencias que se requieran en la entidad, aqu por ejemplo en la
universidad del cauca pueden crearse dependencias por ejemplo la vice rectora
administrativa, la vice rectora acadmica, la vice rectora de cultura, entonces pues cuando
una competencia radicada originalmente dentro de la cabeza quien hace fraccin para prestar
mejor el servicio.

QU ES LA DELEGACIN ADMINISTRATIVA Y CUALES SON SUS REQUISITOS?

La delegacin consiste en la posibilidad que da la constitucin de que un superior jerrquico


que tiene una competencia se desprenda de una de ellas y se la otorgue a un subordinado
para que la ejerza por su propia responsabilidad.

Entonces en el artculo 211 de la constitucin que dice que el delegante se desprende de la


responsabilidad cuando otorga la competencia y la asume el delegatario y eso en principio
tiene que ser as porque de lo contrario se desnaturalizara la delegacin, el delegante si tiene
la necesidad de desprenderse transitoriamente de una competencia l ha de tener la seguridad
de que lo que haga el delegatario no lo comprometa en principio, porque o si no l tendra que
estar encima del delegatario controlando lo que hace el delegatario y el ajuste entonces seria
innime la delegacin, porque si tiene que estar vigilando al delegatario pues entonces en
ultimas hace la funcin del delegatario.

Sin embargo en Colombia, se aplica la expresin Cual hecha la ley, cual hecha la trampa
ms de un administrador utilizando la figura de la delegacin intentaba hacer fraude en algunos
tipos de actuaciones como por ejemplo en la delegacin estatal; llegaba la persona delegante,
delegaba la contratacin estatal, el subalterno, pero le daba instrucciones que contratara de
manera ilegal con la persona que le interesaba el delegante, con lo cual el delegante segua
ejerciendo su funcin pero por interpuesta persona, y la constitucin deca que el delegante no
era responsable por lo cual se eximia de responsabilidad, por eso es que la ley ah
mencionamos unas excepciones en donde a pesar de que la constitucin es clara en decir que
el delegante no se hace responsable la ley en Colombia ha establecido que en casos de la
contratacin por ejemplo el delegante si se hace responsable precisamente para salir al paso
a esas prcticas que se estaban realizando sobre la cual se delegaba la contratacin pero con
el propsito deliberado de que nos e hiciera responsable al delegante el cual segua dando
directrices al delegatario y muchas veces defraudando la ley.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Respecto de las caractersticas entonces la ley debe autorizar que materias se deben delegar
porque se supone que no toda competencia puede ser delegada sino aquellas competencias
que la ley establece y tambin la ley designa a quien se le puede delegar, no a cualquier
funcionario se le puede delegar la competencia. Y entonces tiene que haber un acto
administrativo en donde se establezca la materia delegable, es decir, que se delega, por cuanto
tiempo se delega, para que quede claro cul es la competencia que se le otorga al inferior
jerrquico. La posibilidad igualmente de que el delegante aboque la competencia es decir que
la recupere cuando a bien tenga y la posibilidad de revocar los actos administrativos que haya
producido el delegante.

Entonces son competencias que estn determinadas por la ley pero que tiene que haber un
acto administrativo en donde se haga manifiesta la voluntad de delegar cierta materia, debe
estar perfectamente delimitada, y puede establecerse quin, y tambin les deca que puede
avocarse la competencia en cualquier momento.

FORMA DE LA ACTUACIN ADMINISTRATIVA O FORMAS DE LA


ACTUACIN.

Las formas de la actuacin administrativa son las distintas maneras en que se expresa el acto
administrativo, son las distintas expresiones de la administracin, en otras palabras, siempre
que la administracin acta lo hace bajo alguna de las modalidades que vamos a ver:

1. HECHOS ADMINISTRATIVOS

son aquellos fenmenos o situaciones vinculados con la actuacin de la administracin, pero


independientes de su voluntad, y que producen efectos respecto de ella , esto es cualquier
acontecimiento no querido de la administracin que afecta la esfera de derechos de los
asociados ya porque acta uno de sus agentes, ya porque se hace a travs de alguno de sus
instrumentos o con cualquier vnculo de conexidad con la administracin, por ejemple el dao
causado a un particular por un vehculo oficial.

Entonces observen que el dato que distingue el hecho administrativo es la no voluntariedad


de este resultado por parte de la administracin que accidentalmente un vehculo oficial
cause dao a un particular, por ejemplo se le fueron los frenos y atropella un particular all no
es voluntad institucional de la administracin producir ese resultado entonces por tanto el dato
determinante es la ausencia de voluntad institucional u orgnica por parte de la administracin,
pero sin embargo se produce ese resultado. Y ese resultado afecta la esfera de derechos de
los administrados, en este caso el vnculo que ata a la administracin por el dao es el
instrumental, significa que el dao ha sido causado con un instrumento del servicio, cual es el
instrumento de servicio? el vehculo oficial la sola circunstancia de que el dao se cause con
un vehculo oficial permite atribuirle ese dao a la administracin independientemente que sea
un dao no querido por la administracin, incluso en nuestra jurisprudencia se establece que

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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no se requiere que el dao sea causado en una actividad de servicio pblico puede entonces
causarse por fuera del servicio pblico,
Por ejemplo el otro da un accidente causado por un vehculo oficial del departamento
conducido por unos diputados de aqu del departamento por all en moteles de Cali. Ellos
dijeron que estaban haciendo un trabajo de campo yo no s en un trabajo de cambo se puede
hacer en un motel que le sirva al departamento del cauca, all a pesar de que no estaban en
el servicio, ese asunto permite vincular al servicio y por qu lo permite vincular?, porque se ha
fraccionado con un instrumento del servicio independiente insisto de que estuviere o no en
horas del servicio ejemplo en ocasiones o lo que le sucedi a ese hijo de ese magistrado de la
corte suprema de justicia es decir que el vehculo de la seguridad se lo destina a su hijo para
que se vaya a moteliar con su novia, un vehculo oficial, rico hotelee pero no con vehculo
oficial porque esos vehculos los pagamos todos, lo pagamos con nuestros impuestos y es all
donde el asunto es irregular y es una de las crticas entre otras cosas que han recibido esos
magistrados de altas cortes que cometen ms de un vejamen.

Ayer mostraban por televisin a Feliciano valencia que haba estrellado un vehculo de la
unidad nacional de proteccin, lo haba estrellado borracho contra otro vehculo particular, es
lo que mostraba por la televisin, entonces un fin de semana el tipo estaba borracho,
empezando que ese vehculo no es para que lo maneje la persona protegida, esos vehculos
deben ser manejados por conductores asignados por la unidad nacional de proteccin pero
esos vehculos no son de la disposicin del protegido, quien dispone de ese vehculo es la
entidad protectora, entonces desde ese punto de vista encontramos que hay irregularidad,
destinar un vehculo oficial para que lo maneje el protegido sino para que lo maneje el que
dispone de ese vehculo que es la unidad nacional de proteccin.

Otro ejemplo de hecho administrativo es cuando se causan daos con vehculos armas.
Tuvimos el caso que yo les comente un caso que yo lleve, una muchacha que era novia de
un soldado campesino, y la muchacha le termino y ella se consigue otro novio, y al
muchacho no le gusto y fue tan arrogante y como ella le dijo que no le pego un rafagazo de
fusil y la mato, por eso les digo tienen que saber con quin se meten, caras vemos
corazones no sabemos, entonces, uno no sabe un loco todo manitico, uno tiene que
analizar eso, cuando vean que el muchacho le intente poner la mano o hablarles duro se
sabe que es peligroso, hoy en da uno no se puede dar el lujo de eso porque hay muchos
muchachos que echan acido, que se cortan las venas, o que le cortan las venas a la pareja;
pues bien en ese caso se consider que haba responsabilidad del estado porque el dao se
cas con una arma oficial, para esa poca era suficiente con que fuera una arma oficial, hoy
en da el consejo de estado sostiene que debe ser la utilizacin del arma oficial pero dentro
del servicio, es decir, ha cambiado su posicin jurisprudencial y hay que demostrar que el
arma se estaba utilizando dentro del servicio, pero la posicin siempre haba sido esa, que
era suficiente con demostrar que el dao se caus con instrumento del servicio. Y eso
porque es as?, porque aqu se aplica la teora del guardin de la actividad, entonces
mientras la administracin ostente la calidad de guardiana de una actividad peligrosa,
responde por la utilizacin de ese instrumento, en el caso de los vehculos que se roban el

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vehculo pues ya no responde por los daos que ocasione el delincuente porque el
delincuente le ha arrebatado la guarda sobre ese vehculo.
Nosotros Consideramos que el estado en tanto guardin de una actividad peligrosa se hace
responsable por la persona a que se le entrega el arma, porque no se le puede entregar armas
a cualquier loco a personas que vayan a reaccionar de esa manera, eso es lo que justificaba
la anterior posicin del consejo estado, sino que en esto los jueces por las posiciones fluctan,
hacen vaivn, son ms flexibles a veces menos flexibles y entonces en medida que vayan
cambiando las decisiones de estas cortes van cambiando las posiciones, por eso les deca
que en las altas cortes estn los mejores del pas y no los ms politiqueros los ms tramposos
y los amigos que hacen parte de la rosca de la rama judicial por eso hoy en da se est
planteando incluso la necesidad de cambiar todos los magistrados de las altas cortes, eso
nunca haba pasado en este pas desde que yo tengo juicio hoy en da se ha venido planteando
porque en todas partes se advierten irregularidades y eso porque no se han descubierto ms,
porque donde se ahonde ms entonces vamos a encontrar muchos cosas, esto es
simplemente el maquillaje del asunto; uno hace el ejercicio de mirar las hojas de vida de los
magistrados de las altas cortes, es decir su nivel de formacin, entonces, la mayora no pasan
de especializacin e incluso colocan los diplomados porque no tienen nada ms que colocar,
es decir, si uno tiene una maestra y un doctorado yo para que voy a colocar un diplomado,
suficiente el doctorado que demuestra quien soy yo como jurista como acadmico, pero como
no tiene nada ms que escribir entonces colocan los diplomados, ese ejercicio lo hice el fin de
semana con unos magistrados de las altas cortes y entonces simplemente para establecer que
all no estn los mejores juristas de este pas, simplemente estn los que son cercanos a los
gobiernos, si es de la corte constitucional lo elige el senado de la terna que entrega el
presidente lo integra el consejo de estado la corte suprema de justicia, entonces uno tiene que
ser cercano del presidente o de la corte suprema del consejo de estado; si uno no es cercano
a nadie de hecho no va a ser magistrado de las altas cortes, entonces eso es deplorable,
entonces bien. Esos vaivn se presenta entonces ahorita nos encontramos con una posicin
que advertimos que si quiere restrictiva y que desase lo dado hace mucho tiempo por el
consejo de estado, pero yo creo que es suficiente con que se demuestre que el arma sea de
dotacin oficial, porque el estado de ejercer control sobre esa institucin.

Tambin otro hecho administrativo por ejemplo cuando el estado hace una obra pblica y la
hace mal como lo es el manejo del relleno sanitario doa Juana en Bogot que eso lo
manejaron mal y se produjo un desplazamiento de esa basura y eso afecto predio de los
vecinos y ocasiono muertes, aqu vemos que es un hecho no voluntario de la administracin
pero que tiene incidencia sobre los derechos de los particulares, este caso por ser ajeno al
estado, tambin por ser fruto de la administracin pblica porque los agentes del estado
estaban haciendo esas obras pblicas, en esa obra se produce ese acto, por ejemplo cuando
se hace una obra pblica y la obra termina daando irrigaciones vecinas. Este fin de semana
hubo un desprendimiento de tierra en Bogot y decan que era por la construccin de una
iglesia, por supuesto que eso no es responsabilidad estatal es el ejemplo de como una obra
puede incidir respecto de edificaciones vecinas, el dato entonces es que en todos estos
eventos se llaman hechos administrativos y comprometen la responsabilidad de la
administracin y cmo se demanda la responsabilidad de la administracin? a travs del
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medio de control denominado REPARACIN DIRECTA, cmo se demanda la reparacin de


perjuicios por un hecho administrativo? a travs del medio de control denominado reparacin
directa contemplado en el artculo 140 de la ley 1437 de 2011.

Entonces no quiere decir que el estado responda de cualquier acontecimiento por ejemplo, el
fin de semana hubo una gran granizada en Bogot y mostraron por tv que muchas personas
resultaron afectadas y entonces el estado no responde por los fenmenos de la naturaleza
salvo que el estado por accin o por omisin tenga alguna incidencia en la produccin de ese
resultado, por ejemplo que no haba un sumidero, si se dan cuenta en barranquilla que cada
vez que llueve se forman unos arroyos, entonces all en realidad lo que observa es que no ha
habido un control estatal respecto de esos arroyos que se salen de cause cada vez que llueve
y por supuesto que el estado tiene que controlar. El estado ha de controlar un fenmeno natural
y si no lo hace, entonces el estado se hace responsable por los daos de ese fenmeno
natural, pero si ese fenmeno natural es totalmente ajeno entonces ah si el estado no
responde; por ejemplo cuando recin empez santos, hubo en Colombia unos aguaceros
tenaces bastante difciles, all el estado no responde ms sin embargo paso y no se tomaron
las medidas de contingencia para una segunda que se dio como a los 6 meses siguientes, en
ese caso el estado si responde.

El denominado falso positivo en donde las personas mataban a muchachos, los disfrazaban
de guerrilleros para presentarlos como logros que merecieran felicitaciones en la hoja de vida,
eso compromete la responsabilidad del estado por haberse cometido por oficiales del estado
o con elementos oficiales del estado, es otro ejemplo de hecho administrativo.

2. OMISIN ADMINISTRATIVA

Consiste en la abstencin en el cumplimiento de sus obligaciones por parte de la


administracin, en otras palabras es la violacin de los deberes de actuacin, que se presenta
cuando la administracin deba actuar y no actu, entonces, la omisin no es la sola conducta
de abstencin, la omisin es dejar de hacer lo que se debe hacer pudindose hacer;

La omisin no es solamente la no conducta, sino tambin la no realizacin de la conducta


debida, entonces, el orden jurdico. La omisin es la abstenciones de cumplimiento de deberes,
es decir se exigen conductas positivas, pero no cualquier conducta positiva, sino la conducta
positiva idnea por ejemplo en el caso del compaero haba que colocar un muro de contencin
no se lo coloco o se lo hizo mal hecho, distinto es que hace bien pero la fuerza de la naturaleza
es tanta que lo daa ah si no compromete la responsabilidad de la administracin, uno tendra
que demostrar que ese muro no tena las especificaciones tcnicas para contener el agua,

Otro ejemplo de las petroleras cuando no hacen lo que se debe hacer, en este punto hay unos
protocolos que regulan el manejo en el caso de los residuos del petrleo, y si no se hace ese
no realizar o no proceder se ocasiona un dao ecolgico entonces hay responsabilidad por
omisin.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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En el caso de armero se estaba formando el represamiento del rio y no haba alertas de nada
para que la ciudadana hubiera evacuado la zona del dique eso se efectu en Colombia
despus de medidas como la de armero que causaron 3 mil muertes o el rio Pez, hubo una
avalancha del rio Pez hace poco y se adoptaron medidas de contingencia y no produjo ningn
muerto, entonces quiere decir que hay un acontecimiento natural que el estado o la
administracin puede enfrentar para minimizar los daos, en principio no responde por los
fenmenos naturales, salvo que la administracin pudiere haber minimizado los efectos de ese
fenmeno natural.

Entonces la omisin administrativa cando se tiene el deber de obrar, atender un paciente y no


se lo atiende. Va el paciente de urgencia porque le han pegado un tiro y no le atienden en el
hospital pblico, all el dao se reconduce al omitente, el omitente nunca causa el dao, en
este caso quin causo el dao? el que le pego el tiro; el no actuar no causa nada, la nada
nada causa, sin embargo se reconduce ese no actuar para el resultado, ha dicho la dogmtica
que no hacer algo pudiendo evitarlo es como haberlo causado.

Las omisiones administrativas tambin se demandan o el dao mejor que se derivan de las
omisiones administrativas tambin se demanda a travs del medio de control de
REPARACIN DIRECTA art 140 ley 1437 de 2011.

Otro ejemplo de omisin es cuando una persona pide proteccin a las autoridades porque ha
tenido un problema y las autoridades hacen caso omiso y no le brindan proteccin y la
amenaza se concreta con una muerte o un atentado, lesin o muerte de la persona. En
violencia intrafamiliar cuando se trata de una pareja violenta que ha violentado a su pareja o a
sus hijos y eso est informado a la polica y a la fiscala y no han hecho nada, y despus el
loco ocasiona una tragedia, en ese momento puede comprometer la responsabilidad de la
administracin. El caso por ejemplo de los nios que mataron en le Caquet la responsabilidad
es de la autoridad que no hizo nada para defenderla.

3. OPERACIONES ADMINISTRATIVAS

Constituye el aspecto dinmico prctico de materializacin de lo dispuesto en un acto


administrativo. La operacin administrativa son todas las actividades que realiza la
administracin tendiente al cumplimiento de una decisin administrativa o de un acto
administrativo. El acto administrativo por s mismo no trasforma la realidad, por ejemplo
ordenar fumigar con glifosato, el acto administrativo que ordena fumigar con glifosato no
trasforma la realidad, se necesita de una operacin administrativa, es decir, de un conjunto de
actividades tendiente a darle cumplimiento a esa decisin.

La operacin administrativa puede ser regular (si es ajustada a la ley) o puede ser irregular (si
es contraria a la ley) por ejemplo: ordenan fumigar cultivos ilcitos y el de la avioneta va y
fumiga tambin fumiga cultivo lcitos, el acto administrativo es regular o perfecto en la medida
que no ordeno fumigar los cultivos lcitos ordeno solo los iliciticos pero ya en la puesta en
ejecucin de esa decisin es irregular. Es decir, la decisin est bien pero la ejecucin no.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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Entonces vemos que en la ejecucin de las decisiones administrativas se pueden causar daos
a las personas. En este caso la responsabilidad individual no va a ser de quien tom la decisin
porque el que tomo la decisin no ordeno fumigar los cultivos lcitos sino solo los ilcitos y eso
est bien, la responsabilidad individual seria de quien ejecuto mal la decisin; pero de
todas maneras esa responsabilidad individual compromete al servicio pblico, porque l es un
agente del servicio Publio, las personas jurdicas como las entidades actan a travs de
agentes y lo que hagan o dejen de hacer sus agentes en el servicio comprometen el servicio
pblico, entonces por esa razn hay responsabilidad.

El otro da nos comentaba un profesor en una clase que cuando l trabajaba como juez fueron
a practicar un embargo y secuestro en una casa por una obligacin civil (se pueden embargar
los bienes del deudor), fueron y la seora duea de la casa dijo: No, aqu no pasa nadie!;
y no dejaba pasar a nadie entonces el juez le dijo al inspector de polica: Proceda! y el
polica le pego un tiro a la seora, entonces la orden del juez era a que procediera a ponerle
las esposas, a arrestarla, pero no matarla; la decisin est bien pero la ejecucin es irregular.
Desde ese punto de vista, en eso consiste la operacin: Los actos de materializacin de la
ejecucin administrativa.

La operacin administrativa puede ser de dos clases: (1) Dependiendo de un acto escrito
(Regla general); y (2) Dependiendo de un acto no escrito. Las operaciones administrativas que
dependen de los actos no escritos son los que se dan en las actuaciones de guerra o de polica
que son los que por la circunstancia requieren actuacin inmediata. Por ejemplo: el
comandante del ESMAD dice que vayan a dispersar la manifestacin dentro de los cnones
legales, llegan a cumplir esa orden y terminan disparando armas de fuego contra las personas
y resultan muertas algunas de ellas, en cuyo caso la sola orden de dispersar no es irregular,
lo que es irregular es como se hizo y entonces eso compromete a la administracin.

La operacin administrativa puede darse de manera: (1) Voluntaria: cuando el destinatario de


la administracin cumple la decisin de forma voluntaria, por ejemplo hay una manifestacin,
y la manifestacin se dispersa cuando viene la polica, o tambin las entidades estatales puede
utilizar (2) mecanismos coactivos para el cumplimiento de esas decisiones, y es cuando se
utiliza la fuerza, pero en todo caso, no porque sea coactivo quiere decir que sea ilegal, es
coactivo porque est dentro de los causes lgales, entonces estas dispersiones por las
manifestaciones por el ESMAD tiene uno protocolos que permiten valorar esa conducta como
legal, y si se sale esos protocolos la conducta ser irregular. Igualmente la operacin
administrativa irregular se puede demandar a travs del medio de control de REPARACIN
DIRECTA el artculo 140 de la ley 1437 de 20011.

4. VA DE HECHO

Es una institucin que tiene su origen en la jurisprudencia Francesa pero que en su aplicacin
a nuestro medio ha adquirido matices particulares. Inicialmente se calific por el tribunal de
conflicto francs como vas de hecho aquellas decisiones de la administracin producto de un
desconocimiento total del ordenamiento jurdico, Actos manifiestamente no susceptibles de
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vincularse a la obligacin de un texto legal o reglamentario. Irregularidades groseras es decir


ostensibles o insanables tanto en la formacin como en su ejecucin que atentaban contra el
derecho fundamental de propiedad y contra las libertades esenciales. Entonces eso significa
que es el desconocimiento al bloque de legalidad, la afectacin ostensible del ordenamiento
jurdico Ejemplo: cuando en relacin a Cuba con una irregularidad tal del respeto a la propiedad
que no tiene ni un principio de reglamentacin legal.

Entonces el concepto de va de hecho es un proceder irregular por parte de la autoridad,


cuando la autoridad acta al margen de toda ley. Ejemplo: desaparicin forzada de
personas, falsos positivos por que la desaparicin forzada no tiene un principio de derecho
porque en Colombia la vida y la libertad estn establecidos. Lo mismo los falsos positivos
porque la vida es inviolable.

El otro da vi en la televisin un alcalde por all en la costa mando a encarcelar a un muchacho


que bailo champeta con su esposa en un festival, el muchacho no tuvo menos que sacar a la
esposa del alcalde y por all esa gente de Cartagena sabe bailar champeta entonces al alcalde
no le gusto y lo logro meter al muchacho a la crcel, eso es una va de hecho por que los
nicos que pueden privar de la libertad son los jueces, una orden judicial.

En alguna ocasin en Buenaventura en el concejo denunciaron que el secretario de gobierno


est realizando actos de irregularidad y Uribe mando a que lo detuvieran, mando a un polica
para que aprenda a ese secretario de gobierno entonces esos comentarios son completamente
irregular porque a la autoridad ejecutiva no le corresponde privar de la libertad

Muy bien entonces en Colombia contrario a los criterios jurisprudenciales franceses la nocin
de va de hecho tuvo consagracin legal en:

Artculo 30, 32 decreto 528/1964


Articulo 83 y 86 Decreto 01/1984

Con los artculos 83 y 86 del Decreto 01 de 1984 se venan tomando dos

HIPTESIS DE VA DE HECHO:

Primera hiptesis: Cuando la Administracin obraba en ejercicio de un pretendido


derecho que no tena, caso en el cual deba entenderse que ese derecho ejercitado no
exista, faltaba absolutamente.

Ejemplo: cuando la fuerza pblica ocupaba predios particulares en operaciones de guerra:


venan las fuerzas armadas se tomaban fincas y se quedaban en esa finca porque era por el
principio de seguridad pero estos no tenan derecho y las ocupaban. Entonces la
administracin actuaba como si tuviera algn derecho pero en realidad no tena ningn
derecho

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Segunda hiptesis: Es cuando en el ejercicio de un derecho que realmente se tena se


actuaba con ausencia total de procedimiento legal.

El procedimiento es una garanta de los asociados en relacin con la autoridad por algo el
artculo 29 constitucional habla de los procedimientos, precisamente como una garanta
de derecho. Entonces cuando la administracin tiene un derecho pero lo ejercita
Desconociendo totalmente el proceso esto es absolutamente irregular.

Decreto 2304 de 1989 desmonto el concepto de va de hecho del rgimen positivo Colombiano
(no lo reconoci), no lo incluyo dentro de las formas de actuacin de la va administrativa
dejando que las situaciones fcticas que la constitua (la va de hecho) configuraran las otras
formas de la actuacin administrativa entonces si la irregularidad se presentaba durante la
formacin de la decisin administrativa tenamos un acto administrativo irregular, si la
irregularidad se presentaba durante la ejecucin de la decisin administrativa entonces
tenemos una operacin administrativa irregular

El concepto de va de hecho seria recuperado por La Corte Constitucional que tomo


nuevamente la idea de via de hecho para justificar la PROCEDENCIA DE LA TUTELA contra
sentencias judiciales que haya hecho trnsito de cosa juzgada, cuando se considerara que el
juez violo ostensiblemente el orden jurdico ya sea la norma sustancial o procedimental

Ustedes saben que en Colombia la Corte Constitucional aprob la posibilidad de que toda
decisin que haya agotado todas las instancias hace paso a cosa juzgada pero por medio de
tutela se puede hacer que se vuelva a revisar incluso si es de rganos de cierre o de altas
cortes que es lo que ha dado lugar a problemas que han sido demandados recientemente de
sentencias con consecuencias muy gravosas de gran valor para las partes (demandante
demandado) aun de las altas cortes eran tumbadas a travs de tutela contra sentencia.

Ejemplo sentencia Fidupetrol, la corte suprema de justicia orden pagar a fidupetrol 22 millones
y la Corte Constitucional, la tumbo. La justificacin de tutela contra sentencia era tanto que el
juez deba estudiar si haba vulnerado o no el derecho por va de hecho.

En Colombia hay dos tipos de sancin de va de hecho:


Error jurisdiccional: juez ha tomado una decisin contrariando el ordenamiento jurdico.
Privacin injusta del libertad

5. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS O ESTATALES

La administracin pblica para funcionar requiere diariamente bienes, servicios u obras (la
Universidad requiere diariamente gasolina, vehculos, marcadores, computadores, vigilantes
etc. El municipio de Popayn requiere quien tape los huecos) y pueden proveerlas ellos
mismos con su propio recurso o su propio personal por ejemplo la universidad requiere pupitres
hay dos maneras de proveerlas tener un taller donde se hagan pupitres o traerlas del mercado,

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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pero con el neoliberalismo se advierte que es mucho ms econmico adquirirlas en el modo


de terceros salieran al mercado para ver quin poda suplir estas, entonces esta contratacin
se inscribe como mecanismo para satisfacer las necesidades de los entes estatales.

La contratacin estatal es el mecanismo a travs del cual las entidades estatales satisfacen
sus necesidades convocando a los particulares para que ayuden a la satisfaccin de esas
necesidades de la administracin. Se habla de contrato estatal cuando por lo menos una de
las partes es entidad pblica o estatal, sin perjuicio de que ambas sean pblicas o estatales
(cuando la entidad contratante y el contratado son entidades pblicas). Ejemplo: la rama
judicial cuando hace los concursos para acceder a la rama judicial llama a la Universidad
Nacional para que le haga los cuestionarios; unicauca contrata con la universidad nacional
para los cuestionarios de las pruebas.

La contratacin estatal se caracteriza por ser bilateral es decir por que requiere el consenso
de las dos partes tanto de la parte contratante como estado y la del particular contratado. Bajo
el consentimiento se da origen a las obligaciones, los contratos de particular surgen cuando
hay consentimiento por eso es que en los matrimonios queda pendiente de que diga si acepto
porque hasta que no diga eso no hay nada se puede daar la fiesta.

Es decir el estado no puede obligar al particular a asumir una obligacin que l no tiene,
requiere el consentimiento del administrado para que haya contratacin estatal. Todos los das
la administracin pblica contratos porque todos los das tiene la administracin necesidades.
La contratacin estatal tiene una particularidad y es que esta mediada por el DERECHO A LA
IGUALDAD por eso debe ser pblico a todo el mundo en igualdad de condiciones.

6. EL ACTO ADMINISTRATIVO

CONCEPTO: Es toda manifestacin unilateral de voluntad de quienes ejercen funciones


administrativas tendientes a la produccin de efectos jurdicos.

ELEMENTOS DEL CONCEPTO DE ACTO ADMINISTRATIVO

Conforme el concepto son 4 los elementos claves que permiten identificar un acto
administrativo, es decir el acto administrativo se lo identifica es por la presencia de estos 4
elementos que vamos a ver, el acto administrativo no se lo identifica por aspectos formales si
no porque existan los 4 elementos que vamos a ver:

1. CARCTER UNILATERAL DE LA DECISIN:

Consiste en que la manifestacin realizada por quienes ejercen funciones administrativas es


unilateral, el acto administrativo expresa la voluntad de la administracin de aquel que ejerce
funciones administrativas, en este sentido el acto administrativo es un acto de voluntad
unilateral, quien se expresa es la administracin y no requiere del consentimiento o la anuencia
o la aceptacin de los administrados para que surja a la vida jurdica.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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Como si sucede en el caso del contrato, hemos visto que el contrato es bilateral porque para
que surja la obligacin en el contrato se requiere la aceptacin del contratista, es decir que el
contratista consienta en lo acordado; en cambio el acto administrativo es unilateral porque el
acto administrativo no requiere de la aceptacin del consentimiento o la voluntad del
destinatario de la decisin.

Que es unilateral en la medida que quien se expresa es la administracin y no requiere la


aceptacin de aquellos respecto de los cuales va dirigida la decisin. Un ejemplo cuando se
impone la prohibicin del consumo de la venta de licores la administracin no tiene que
preguntarle a los borrachos si estn de acuerdo o no estn de acuerdo con las medidas,
simplemente adoptan la decisin.

Pero el hecho de que sea unilateral no significa que sea arbitrario, es unilateral porque quien
se expresa es la administracin, pero no puede ser arbitrario porque la administracin tiene
que guiarse por lo establecido en el orden jurdico. Sin embargo los administrados pueden
participar en el procedimiento de formacin de la voluntad administrativa. En virtud de la
garanta establecida en el art. 29 de la constitucin que garantiza el debido proceso y el
derecho de contradiccin.

Entonces por ejemplo si alguien denuncia que en un establecimiento de comercio le estn


dando un uso diferente al autorizado, por ejemplo una taberna que la estn cogiendo como
discoteca, colocan la msica a todo volumen, la administracin por supuesto o el administrado
mediante o el administrado puede antes de que la administracin resuelva, pedir pruebas,
aportar prueba, llevar testigos, pruebas documentales cualquier cosa que pueda demostrar.

El administrado si puede hacerse parte dentro del proceso de formacin del acto administrativo
puede aportar pruebas, pedir pruebas puede plantear sus puntos de vista, pero lo que pasa es
que ya la decisin como tal si es unilateral en la medida que el nico que decide es la
administracin pero no por unilateral quiere decir que puede ser ilegal.

2. MANIFESTACIN DE VOLUNTAD

El acto administrativo es expresin de la voluntad administrativa, de la voluntad objetiva de la


administracin, la cual est plasmada en el orden jurdico, significa lo anterior que cuando en
el concepto de actos administrativos se dice que es manifestacin de voluntad, no es la
voluntad del funcionario sino la voluntad objetiva de la administracin. La voluntad objetiva de
la administracin se encuentra en el orden jurdico.

El orden jurdico establece los parmetros de las decisiones de las autoridades, por ejemplo
que alguien pretende construir una casa aqu en el centro histrico y solicita la licencia de
construccin, uno no va ante el curador urbano para ver si a l le parece o no le parece
conforme a su capricho o voluntad, el curador urbano lo que tiene que hacer es consultar el
orden jurdico para ver si e l proyecto presentado se ajusta o no se ajusta a derecho.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Entonces de manera que por eso decimos que la voluntad de la administracin es la objetiva
voluntad de la administracin, no la voluntad del funcionario no el capricho del funcionario
sino aquella voluntad plasmada en el orden jurdico. Es un acto de voluntad, pero de voluntad
objetiva de la administracin, el funcionario simplemente es un intrprete de ella. Si el
funcionario no expresa la voluntad objetiva de la administracin, su decisin puede ser objeto
de ser controvertida tanto en va gubernativa ante la administracin o en va judicial.

3. EL EJERCICIO DE LA FUNCIN ADMINISTRATIVA

Antes se deca que el acto administrativo es la manifestacin unilateral de la voluntad de la


administracin, eso deca la doctrina, pero bien pronto se dieron cuenta que no
necesariamente es la administracin la que expide actos administrativos. Hay eventos en
donde la administracin como rgano acta, pero el acto no es acto administrativo sino judicial.
Por ejemplo en la denominada jurisdiccin coactiva que es un verdadero proceso judicial que
lleva la administracin para el cobro de sus acreencias.

Como hay eventos en que puede haber autoridades judiciales o legislativas que sin embargo
profieren actos administrativos. Por ejemplo: cuando el juez nombra a un subalterno, aqu el
juez no est realizando una actuacin judicial porque no est resolviendo un conflicto
intersubjetivo si no simplemente est cumpliendo una funcin administrativa y como tal el
tratamiento es de un acto administrativo.

Entonces vemos que el acto administrativo se identifica no porque lo profiera la administracin,


sino porque lo profiere una autoridad o un particular con funciones administrativas. Es
decir la funcin administrativa es lo que identifica el acto administrativo, independientemente
de si el rgano que lo ejerce es administrativo; incluso hemos visto casos en donde particulares
expiden actos administrativos, en aquellos eventos en donde la constitucin y la ley lo permiten
y hemos dado un ejemplo; el caso de los curadores urbanos, el caso de las cmaras de
comercio que llevan registro mercantil o el registro nico de proponentes, entonces insisto que
el acto administrativo se identifica por la funcin administrativa, lo que hay que mirar es que en
ese preciso evento lo que est ejerciendo la autoridad sea administrativa o no, es funcin
administrativa, porque puede ser autoridad administrativa y no ejercer funcin administrativa
como en el caso de la jurisdiccin coactiva o puede ser autoridad no administrativa y ejercer
funciones administrativas como cuando hace un nombramiento, concede un permiso.

4. NATURALEZA DECISORIA

El acto administrativo se caracteriza por su naturaleza decisoria, esto es, porque le pone fin
a la actuacin en el sentido de crear modificar o extinguir una situacin jurdica, de
manera que si la decisin administrativa no define de fondo el asunto, es decir no crea, modifica
o extingue una situacin jurdica podr ser una actuacin de la administracin pero no es un
acto administrativo. Por ejemplo, una persona solicita el reconocimiento de una pensin de
invalidez y la administracin ordena una prueba, esa decisin de ordenar una prueba no pone

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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fin a la actuacin porque no est resolviendo de fondo lo pedido, simplemente es una actuacin
de trmite, no es un acto administrativo. Es la decisin o la voluntad que resuelve de fondo
la que es susceptible de ser controvertida en va judicial o en va administrativa.

En otras palabras solo el acto administrativo que resuelve de fondo es susceptible de ser
controvertida en sede administrativa o en sede judicial. No puedo demandar por ejemplo la
decisin que ordeno la prctica de una prueba porque no me est resolviendo el asunto. Puedo
demandar la que me resolvi, la que dice le concedo o no la pensin, esa que le pone fin a la
actuacin, esa que resuelve de fondo el asunto, esa que es decisoria respecto de la
controversia, que crea, modifica o extingue una situacin jurdica es la que es susceptible de
ser considerada como acto administrativo.

Entonces decimos, estos cuatro elementos se tienen que dar, para que se considere que hay
un acto administrativo: una manifestacin unilateral, de la voluntad objetiva de la
administracin proferida en el ejercicio de funciones administrativas y que resuelven de fondo
el asunto, de carcter decisorio. De manera que no es la forma que revista una decisin lo que
caracteriza el acto administrativo, no porque se llame decreto o resolucin es un acto
administrativo, es ms, pueden haber decisiones que no estn contenidos en decretos o
resoluciones pero si son actos administrativos en tanto que tengan los elementos que vimos.

Ejemplo: Resulta que aqu en Popayn se decidi hacer la variante a travs del mecanismo
de valorizacin, la valorizacin es una contribucin segn el cual todos los que nos
beneficiemos de una obra pblica tenemos que pagar esa contribucin. Entonces resulta que
una seora le paso la variante por la mitad de su predio, la variante le parte el predio entonces,
y aparte de que hace eso tiene que pagar contribucin de valorizacin, y estamos hablando de
una poca donde haba una crisis aqu en Colombia, una crisis financiera a finales de los aos
90 y entonces la seora no tena como pagar esa contribucin y da a da crecan los intereses
de esa contribucin, pues bien la seora desesperada porque no tena como pagar, decide
enviar un oficio al INVIAS y hacer una dacin en pago, es decir yo ofrezco parte de mi lote en
pago de esa contribucin, es decir que tanto se benefici la seora que accedi a perder su
propiedad y entonces la seora dirige ese oficio al INVIAS y el INVIAS le responde, no con
una resolucin sino con un oficio ,pero le responde diciendo que no, que de acuerdo a la ley
tal, no le corresponde al INVIAS acceder a esa dacin.

Lo que quiero destacar es que esa decisin as no revista la forma de resolucin es un acto
administrativo porque tiene los cuatro elementos: es una manifestacin unilateral de voluntad
de la administracin proferida en el ejercicio de la funcin administrativa y es decisoria, porque
es decisoria? Porque dice no seora no lo aceptamos, es decir est resolviendo de fondo de
manera que esa decisin podr ser objeto de controversia, se le podra interponer recursos o
podr ser demandada.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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CARACTERSTICAS DEL ACTO ADMINISTRATIVO

1. PRESUNCIN DE LEGALIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Una presuncin es dar por cierto algo, es un dogma que establece el derecho, soluciones a
priori que respecto de determinada situacin, que ameritan solucin. Son prejuicios, es decir,
son soluciones anticipadas, dogmticas que establece el derecho. La presuncin es un
mecanismo que releva la prueba la presuncin no es un medio de prueba. Ejemplo: la seora
no tiene que demostrar que el hijo es del marido, el derecho ya ha anticipado que el hijo es del
marido, lo que se puede probar es lo contrario.

La presuncin de legalidad nos dice que se considera que el acto administrativo es legal, es
que una vez expedido el acto administrativo se considera ajustado a derecho, ha
cumplido con todos los requisitos de legalidad, salvo que se demuestre lo contrario esto es
que la jurisdiccin de lo contencioso administrativo lo declare nulo. La importancia que tiene
es que la vocacin de ejecutoria del acto administrativo, como el acto se considera legal, el
acto se puede cumplir inmediatamente, si no se lo considerara legal no se lo podra cumplir.

En el caso de Petro el procurador expide el acto administrativo, el acto administrativo se cumple


y Petro se debera ir, lo que pasa es que el presento la suspensin provisional de ese acto
administrativo que lo declaro el consejo de estado pero de lo contrario se debera ir y el acto
administrativo surte efectos; despus el tendr que demandar y si la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo determina posteriormente que el acto era ilegal pues tendr que
restablecerse el derecho, ordenarse la reparacin consecuencial, indemnizacin de perjuicios,
entonces esa es la consecuencia de considerar que se cumple de manera inmediata porque
que de lo contrario todos los actos administrativos tendran que pasar por la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo previamente para decidir si es legal o no. Eso sera imposible, por
eso se considera que es legal, si es legal, se cumple, pero si yo considero que es ilegal lo
demando, y si la jurisdiccin contencioso lo declara as pues tendr que ordenar el restablecer
el derecho, pagar las indemnizaciones por los daos que ha ocurrido y as por ejemplo que
ordenaron tumbar un cerramiento de una casa, se tiene que cumplir, se cumple y despus se
demanda, despus se tendrn que pagar los perjuicios que se causaron por esa decisin.

2. CARCTER EJECUTORIO

Los efectos jurdicos creados por el acto administrativo deben hacerse eficaces, esto es
el acto administrativo debe cumplirse. En otras palabras la administracin dota a las
autoridades para que puedan hacer cumplir sus decisiones administrativas ya sea
voluntariamente o coactivamente en este ltimo caso utilizando los mecanismos de fuerza que
el orden jurdico autoriza.

Por ejemplo cuando invaden una propiedad, la polica primero va y habla con los invasores
para que abandonen el predio, para que lo desocupen pero si no entonces la polica puede
utilizar los mecanismos de fuerza para darle cumplimiento a esa decisin. El hecho de que
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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sean mecanismos coactivos nos quiere decir que sean ilegales por ejemplo esas tomas de los
indgenas que se tomaron la panamericana y los sacaron a travs del ESMAD. Mecanismos
de fuerza, de coaccin cuando la decisin administrativa no se cumple voluntariamente, pero
en todo caso la ejecucin de los actos administrativos debe hacer dentro de los cauces legales,
es decir, existen protocolos para la actuacin de la autoridad.

Puede que sea un mecanismo coactivo pero tiene que hacerse dentro de la legalidad porque
en su defecto estaramos en presencia de una operacin administrativa irregular cuyos daos
dan lugar a reparacin de perjuicios por parte de la autoridad entonces en eso consiste esa
caracterstica del acto administrativo, que es ejecutor que tiene la vocacin de cumplirse que
no es un saludo a la bandera si no que el orden jurdico dota a la administracin de distintos
recursos para por ejemplo los sellamientos de un establecimiento de comercio que se hacen
con las condiciones legales.

3. CARCTER IRRETROACTIVO DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Esto es que los efectos del acto administrativo por regla general se surten hacia el futuro,
le est vedado afectar derechos reconocidos en vigencia de normas anteriores, ello por
aplicacin del principio de seguridad jurdica. Entonces por ejemplo cuando escucharon al
presidente santos que dentro de las medidas que se van a adoptar para salirle al paso a ese
magistrado Petrelt es que van a obligar a los estudiantes de derecho a presentar un examen,
el asunto es que si se expide el acto administrativo que exige este resquicito se le puede exigir
de ah en adelante es decir, solo a las personas que an no se han graduado, lo que no puede
hacer este acto administrativo es afectar a situaciones consolidadas antes de su vigencia, es
decir las personas que ya se graduaron.

La razn entonces es la seguridad jurdica, si nosotros los ciudadanos demandamos que en el


orden jurdico en situaciones que se consolidaron en vigencia de una norma no se puedan
afectar por normas posteriores. k

ELEMENTOS ESENCIALES PARA LA EXISTENCIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Para que el acto Administrativo exista como tal, se le tenga como valido deben concurrir una
serie de elementos esenciales tendientes a la obtencin de decisiones acorde con el
ordenamiento jurdico de manera que cualquier falla o vicio en estos elementos especiales dan
lugar a causales de nulidad del acto administrativo.

Esos elementos deben ser perfectos para predicar que el acto administrativo deben ser
regulados deben de ser perfectos, para predicar que el acto administrativo es vlido y en su
decreto si presenta una irregularidad o anormalidad de esos elementos el acto administrativo
estara afectado de nulidad.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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1. SUJETOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO

En toda actuacin administrativa pueden intervenir tres sujetos de derecho: (1) Sujeto Activo:
es quien manifiesta la voluntad administrativa a raz del ejercicio de autoridad administrativa;
(2) Sujeto Pasivo: es el destinatario de la decisin o a quien van dirigidos los actos
administrativos; (3) Ministerio Pblico: por virtud de lo establecido en el artculo 277 numeral 7
de la constitucin poltica pueden intervenir en toda actuacin judicial o administrativa.

1.1. SUJETO ACTIVO

El sujeto activo es el depositario de la competencia necesaria para crear el acto administrativo,


este es el rgano o el servidor pblico o el particular a quienes le han sido atribuidas funciones
administrativas para expedir el acto tendiente a crear, modificar o extinguir en el mundo
jurdico. Lo denominamos activo porque es quien adopta la decisin ya hemos visto que una
de las caractersticas del acto administrativo es unilateral y es unilateral porque solamente la
autoridad o el particular revestido de esta particularidad es quien adopta la decisin, por eso
es sujeto activo, porque es quien finalmente decide. He dicho que en el acto administrativo no
se requiere la concurrencia de la aceptacin del destinatario, es decir el destinatario no
comparte la formacin o la decisin, el nico que adopta la decisin es la autoridad o el
particular que tiene esta competencia.

En el sujeto activo podemos encontrar a su vez dos elementos: La competencia y la voluntad

A. LA COMPETENCIA

Es la facultad otorgada por la constitucin la ley o el reglamento a entes pblicos o particulares


para que manifiesten vlidamente la voluntad administrativa. En este sentido es competente la
autoridad o el particular que le ha sido atribuida la competencia para expedir el respectivo acto
administrativo, en su defecto, si la autoridad no es competente, este acto est afectado de
NULIDAD POR INCOMPETENCIA.

La competencia de debe ser previa, expresa y determinada, es decir como expresin del
principio de legalidad en el ordenamiento jurdico debe aparecer determinada esa competencia
con antelacin, no puede atribuirse posteriormente, la competencia debe aparecer clara la
atribucin a la autoridad para proferir una decisin.

CRITERIOS DETERMINANTES DE LA COMPETENCIA

a) EL GRADO: Tiene en cuenta la estructura jerrquica de la que hace parte la autoridad


que profiere el acto administrativo, ello para establecer si la decisin adoptada tiene o no
vocacin de ser APELABLE en la medida que esta autoridad tenga superior jerrquico. Los
actos administrativos expedidos por una autoridad que tenga superior jerrquico en principio
son susceptibles de ser apelados, es decir, de ser revisados por una autoridad superior.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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b) LA MATERIA: Atribucin que le es dada a la autoridad administrativa la cual debe


aparecer delimitada en el orden jurdico siendo el mbito en donde se puede mover la
administracin, entonces la autoridad siempre tiene que consultar el orden jurdico para tener
en claro que es lo que puede hacer, y entonces el mbito competencial es un mbito
circunscrito y determinado, la autoridad no puede inventarse materias o competencias que no
le estn dadas. Por el principio de legalidad solo se puede mover dentro del mbito definido
por el ordenamiento jurdico, la autoridad de antemano sabe lo que puede de hacer y nosotros
los particulares tambin tenemos la garanta para poder exigir de la administracin que se
mueva dentro de su mbito competencia, de lo contario si se sale de este mbito competencial
entonces las decisiones que se adopten estaran afectadas de nulidad.

c) EL TERRITORIO: mbito espacial en el que se ejerce la autoridad en donde tiene


efectos el acto administrativo y est delimitado en algunos casos en el orden nacional,
departamental o municipal.

Por ejemplo el alcalde de Bogot prohbe la venta de plvora en diciembre y la gente se va a


Soacha que es otro municipio distinto a Bogot en donde no est prohibido la venta de plvora
y se van a comprar all. Puede el alcalde expedir un acto administrativo que tenga efectos en
Soacha? No porque su competencia est delimitada; lo mismo pas en una ocasin aqu en
Popayn para el da del amor y la amistad en el cual el hospital san Jos estaba en paro, y se
ha revelado que esos das hay mucha violencia, es uno de los das ms violentos porque
primero se le manda paleta a la esposa o al esposo y luego se les da un puo cuando esta
borracho o borracha, entonces se ha revelado que hay mucha violencia intrafamiliar esos das,
y si el hospital est cerrado esas rias no podrn atenderse esas rias que se ocasionan en
esos das, entonces el municipio adopto la decisin de prohibir la venta de licores para el da
del amor y la amistad, pero entonces que hacia la gente, iban y se emborrachaban en Timbio
y venan a pegarle a la novia o a la esposa a Popayn, o sea que a la larga no se cumpli con
ese propsito. La decisin del alcalde de Popayn no tiene efectos en Timbio porque su mbito
competencial est delimitado al territorio de su jurisdiccin por lo que la competencia en
algunos eventos est circunscrita de manera especial.

d) EL TIEMPO: Se refiere a que algunas competencias que estn delimitadas


temporalmente, es decir, que el ejercicio de la autoridad es por un determinado tiempo.

Por ejemplo: los funcionarios de periodo, los alcaldes y gobernadores tienen competencia
hasta las 12 de la noche del 31 de diciembre despus se vence su periodo y ya no tiene
competencia, de manera que si estuvieran habilitados durante una poca esa habilitacin se
termina cuando vence su periodo. En el caso si expiden un acto administrativo por fuera de su
periodo entonces esos actos administrativos estaran afectados de nulidad

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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B. LA VOLUNTAD:

Hemos visto que la voluntad que se predica del acto administrativo es la objetiva voluntad
establecida en el orden jurdico y no en la voluntad del funcionario, entonces el sujeto activo
expresa la voluntad objetiva de la administracin, el sujeto activo no expresa su voluntad sino
que expresa la objetiva voluntad de la administracin establecida en el orden jurdico. De
manera que los sujetos activos son simples intrpretes de esa voluntad administrativa.

Lo que tiene que hacer el funcionario de cara a la adopcin de una decisin administrativa es
consultar el orden jurdico para ver cul es la solucin que se acoge. Por ejemplo una persona
solicita una licencia de construccin, el curador urbano tiene que consultar el orden jurdico
para saber si se puede autorizar o no se puede autoridad, es decir no depende de su capricho
no depende de su voluntad, entonces por ejemplo que le parezca un diseo muy bonito y
entonces voy a hacerlo aqu en el centro de la ciudad, no, porque aqu existen presupuestos
dada la arquitectura de la ciudad. Como igual sucede en Cartagena que establecen lmites
para la construccin de fachadas modernas, tiene que ser construcciones que se atemperen
a los modelos coloniales que caracterizan su ciudad.

Ese proceso de la formacin de la voluntad tiene dos etapas: (1) Etapa de la fase interna o de
la formacin de la voluntad y (2) Etapa de la fase externa o de la exteriorizacin de la voluntad.

a) FASE INTERNA O DE LA FORMACIN DE LA VOLUNTAD:

Se refiere a aquellas actuaciones que tiene que realizar internamente la administracin para
poder adoptar la decisin administrativa, tendr que consultar el orden jurdico, tendr que
mirar el expediente para establecer lo probado dentro del proceso, lo que aparezca acreditado
para que con una base en ello por poder adoptar la decisin, tiene que tener claros los
parmetros jurdicos a aplicar y tienen que tener claros cules son los fundamentos de hecho
que sustentan la decisin.

Por ejemplo que hayan denunciado que en determinado sitio se le da una destinacin diferente
al uso de suelos para el cual fue autorizado como lo es que a una taberna la utilizan de
discoteca y que la gente baila en la taberna, que la taberna es para tomar no para ir a bailar,
tendrn que haber ordenado las pruebas necesarias, una inspeccin ocular al sitio donde
hayan testigos que den cuenta que ciertamente esa taberna es utilizada como discoteca.

Entonces la administracin tiene que agotar una serie de etapas y esa serie de etapas
tendientes a la decisin es lo que se llama la fase interna o de formacin de la voluntad
administrativa. La caracterstica de esta primera fase es que es intrascendente al exterior de
la administracin. Hay decisin pero esa decisin todava no surte efectos frente a sus
destinatarios por lo que hay que agotar una segunda etapa que es la fase externa o de
exteriorizacin de la voluntad.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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b) FASE EXTERNA O DE EXTERIORIZACIN DE LA VOLUNTAD:

Que es cuando la administracin adopta el procedimiento necesario para dar a conocer a sus
destinatarios la decisin administrativa a travs de la publicacin, la comunicacin o la
notificacin. Ya dije entonces cuando eso suceda, cuando el acto administrativo se ha
exteriorizado, cuando el acto administrativo se da a conocer, entones el acto
administrativo se puede aplicar. Por ejemplo: la administracin ordeno una multa pero no
me la ha dado a conocer entonces la administracin no puede hacerla efectiva. Lo importante
de esta segunda etapa es que solo cuando la administracin de a conocer el acto
administrativo este se puede aplicar.

1.2. SUJETO PASIVO

Es aquel sobre quien recaen los efectos del acto y es quien en consecuencia ve alterado el
mundo jurdico que lo vincula con la administracin y por tanto es el que est legitimado para
controvertir la decisin, es decir, solo aquel que se vea incidido por el acto administrativo es
aquel que pueda controvertir ese acto administrativo.

El sujeto pasivo puede ser una persona natural, una persona jurdica, puede ser una persona
de derecho privado, de derecho pblico, puede ser nacional o puede ser extranjera. Es decir
aquellas personas sobre quienes va destinado el acto administrativo.

1.3. MINISTERIO PBLICO

Por virtud de lo establecido en el artculo 277 numeral 7 de la constitucin poltica puede


intervenir las actuaciones judiciales y administrativas; no quiere decir que en todo proceso
administrativo intervenga el ministerio pblico, es ms, casi no interviene pero lo que estamos
diciendo es que el ministerio pblico est autorizado para intervenir, entonces la constitucin
poltica le da la posibilidad de hacerse parte del procedimiento de la formacin del acto.

2. ELEMENTO OBJETO DEL ACTO ADMINISTRATIVO

El objeto consiste en todo aquello sobre lo que incide la voluntad administrativa, es el contenido
del acto es el mundo jurdico por modificarse o alterarse con el acto administrativo, es aquello
de lo que se ocupa el acto administrativo. Entonces el objeto igualmente tiene que ver con la
competencia en la medida que todo aquello de lo que se ocupa el acto administrativo tiene que
estar autorizado por normas competenciales. Es decir, aquello de lo que se ocupa el acto
administrativo tiene que respetar el orden jurdico, tiene que respetar el mbito de competencia
sea que si el acto administrativo se ocupa de aspectos diferentes y desconoce el orden
jurdico estara afectado de una causal de nulidad que se denomina VIOLACIN DE LAS
NORMAS SUPERIORES DE DERECHO que es cuando el acto administrativo desconoce las
normas superiores a las cuales debe acatar.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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3. CAUSA O MOTIVO DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Se refiere a los mviles en que se fundamenta el acto administrativo, son las circunstancias de
hecho y de derecho que provocan la emisin del acto administrativo, son las razones que
estructuran el acto administrativo. Todo acto administrativo tiene motivos, debe apoyarse en
unas razones jurdicas y unas razones fcticas.

Por ejemplo; En la parte motiva del acto administrativo se dice la unicauca en uso de sus
facultades y considerando que tal persona solicito el reconocimiento de una pensin y
entonces la universidad tiene que analizar las razones jurdicas para conceder o para negar
ese derecho, entonces tendr que estudiar la constitucin, al ley, los reglamentos, etc. y
tambin la universidad tiene que constatar los presupuestos facticos. Por ejemplo si la persona
dice que tiene una incapacidad superior al 50%, eso lo debe verificar, pero estas razones
jurdicas y fcticas deben de ser verdaderas porque o si no incurre en una causal de nulidad
que se denomina FALSA O ERRNEA MOTIVACIN que se da cuando la administracin
aduce unas razones de hecho o de derecho del acto administrativo que no son ciertas

Por ejemplo dice que la persona no llego a trabajar en tres das, y eso no es verdad porque si
llego a trabajar, entonces dice que la persona tiene una incapacidad del 40% cuando eso no
es verdad cuando tiene una incapacidad del 55%, entonces ah hay falsa motivacin cuando
la administracin aduce a razones de hecho que no son ciertas. Pero tambin hay falsa
motivacin cuando la administracin cuando aduce razones de derecho que no son ciertas
entonces dice que niega porque tal artculo tal cosa y resulta que ese artculo no dice tal cosa,
o lo haban declarado nulo o ha sido declarado inexequible. Entonces aduce a razones
jurdicas que no son verdaderas, all hay falsa o errnea motivacin, la motivacin del acto
administrativo es decir las razones de hecho y de derecho deben ser verdaderas.

Todo acto administrativo tiene motivos pero no todo acto administrativo se debe motivar, la
regla es que los actos reglados se motivan y los actos discrecionales no se motivan,
segn el consejo de estado. Motivar es expresar en el acto administrativo cules son esas
razones. El artculo 42 de la ley 1437 de 2011 establece la obligacin de la motivacin en los
siguientes trminos:

Artculo 42. Contenido de la decisin. Habindose dado oportunidad a los interesados para
expresar sus opiniones, y con base en las pruebas e informes disponibles, se tomar la
decisin, que ser motivada. La decisin resolver todas las peticiones que hayan sido
oportunamente planteadas dentro de la actuacin por el peticionario y por los terceros
reconocidos.

La regla general es que los actos administrativos se motiven, por excepcin los acto
discrecional no se motivan entonces todo acto administrativo tiene motivos pero no todo
acto administrativo debe motivarse. Deben motivarse por regla general los actos reglados.
Pero no quiere decir que el hecho de que no se motiva no quiere decir que no tenga motivos.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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4. FINALIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO:

Todo acto administrativo debe perseguir el cumplimiento de unas especficas finalidades, cual
es la realizacin del inters general, lo que significa que todo acto administrativo se encuentra
comprometido con propsitos teleolgicos de inters general Entonces todo acto
administrativo debe de tener como finalidad la realizacin del internes general o el
mejoramiento del servicio pblico, de forma que si un acto administrativo no tiene este
propsito obedece a propsitos particulares o no obedece a la necesidad de mejorar el servicio
se da una causal de nulidad que se denomina NULIDAD POR DESVIACIN DE PODER.

Hay nulidad por desviacin de poder cuando la finalidad del acto administrativo no es la
realizacin del inters general o el mejoramiento del servicio sino cualquier otra razn
particular. Por ejemplo cuando el nuevo alcalde retira a todos los adversarios polticos y resulta
que los que lo reemplazan estn menos capacitados que los que retiro entonces ah se observa
que hay desviacin de poder.

La prueba es indirecta o indiciaria porque el alcalde no va a expresar el acto administrativo que


los retira por razones jurdica, sin embargo se advierte indiciariamente o de manera indirecta
que el fin de ese acto administrativo no era mejorar el servicio o atender intereses generales
sino que el fin era un inters particular, partidista, poltico, etc. etc. en cuyo caso se da entonces
la desviacin del poder. Entonces, es cuando el acto administrativo no consulta el internes
general o el mejoramiento del estado.

5. FORMALIDADES DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Se define como el conjunto de requisitos, procedimientos o etapas que tienen que agotar el
acto administrativo para considerarlo ajustado a la ley.

Entonces vamos a ver que todo acto administrativo tiene un procedimiento y hay algunos que
tienen un procedimiento especial, entonces, lo importante es que como garanta del debido
proceso se debe garantizar, se debe asegurar el cumplimiento de esos requisitos, entonces
por ejemplo un acuerdo municipal del concejo municipal donde tiene que darse dos debates y
se da solo uno pues entonces se afecta de nulidad de ese acto administrativo; que tiene que
intervenir una autoridad y no interviene esa autoridad, entonces; que el alcalde debe de
sancionar ese acuerdo municipal y el alcalde no lo hace; O que tiene que hacerse un estudio
previo y no aparece ese estudio previo.

Entonces todos estos eventos o que tiene que darse una etapa probatoria y no se surte, en
todos estos eventos el acto administrativo est afectado por EXPEDICIN IRREGULAR,
porque no se cumpli con los procedimientos, con las ritualidades, con los requisitos que se
requieren para expedir estos actos.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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CLASIFICACIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

1. POR LA EXTENSIN E SUS EFECTOS:

Actos Regla o Generales: Son aquellos que van dirigidos a un nmero indeterminado o
indeterminable de personas. Crean situaciones impersonales, objetivas y abstractas. Ejemplo:
el acto administrativo que establece el da sin carro, el pico y placa, el da de las elecciones.

Actos Subjetivos o Particulares: Son aquellos que van dirigidos a un nmero determinado
o determinable de personas. Como por ejemplo: el que concede una licencia a un uso de
suelos, una licencia de construccin, un nombramiento.

2. POR RAZN DE LOS SUJETOS INTERVINIENTES:

Actos Simples: Son aquellos que para su informacin requieren el concurso de una sola
voluntad administrativa. Como por ejemplo: el nombramiento de un secretario de despacho
que solo requiere la voluntad del alcalde.

Actos Complejos: Son aquellos que para su formacin requieren la voluntad o participacin
de dos o ms rganos o funcionarios. Ejemplo: un acuerdo municipal requiere la aprobacin
del concejo y la sancin del alcalde, requiere a dos autoridades; el nombramiento del fiscal
que requiere la participacin del presidente de la repblica y de la corte suprema de justicia.

3. POR LA MANERA COMO SE EXPRESA:

Actos Verbales: Son los que se expresan oralmente y corresponde a la direccin de las
operaciones de guerra y a procedimientos militares y/o de polica que por su naturaleza
requieren decisiones de aplicacin inmediata. Lo normal y lo corriente es que esas decisiones
sean verbales porque requieren aplicacin inmediata. Por ejemplo, en una manifestacin no
puede esperar a que se redacte un acto administrativo sino que se haga verbal y as se
obedece. Es una excepcin y procede nicamente en operaciones militares o de polica.

Actos Escritos: Constituyen la regla general y se manifiestan de esta forma.

4. POR RAZN DE LOS EFECTOS JURDICOS DE SU CONTENIDO:

Actos de Trmite: Son aquellos que no le ponen fin a la actuacin, sino que impulsan la
actuacin. No crean o extinguen situaciones jurdicas y por tanto no son verdaderos actos
administrativos, por esa razn no puede ser impugnado por va administrativa o judicial. Por
ejemplo: pusieron en conocimiento de la alcalda que una taberna est siendo utilizada de
discoteca, la alcalda ordena hacer una inspeccin ocular, esa decisin de practicar la prueba,
si bien es una decisin de la administracin, no es un acto administrativo porque no es
definitivo, porque an no se ha decidido nada, deber de utilizarse esa prueba para decidir
ciertamente si se ha violado o no se ha violado.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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Actos Definitivos: Son aquellos que le ponen trmino a la actuacin que deciden el asunto
y que crean o extinguen situaciones jurdicas. Son verdaderos actos administrativos y por tanto
pueden ser cuestionados por va administrativa o judicial.

5. POR RAZN DE LAS FACULTADES UTILIZADAS AL DICTARLOS:

Actos Reglados: Son aquellos cuya decisin est contenida en el orden jurdico que
establece el procedimiento, la oportunidad, los requisitos, etc. Por ejemplo: el acto de
nombramiento de un funcionario de carrera administrativa es reglado porque el orden jurdico
establece que debe de presentar un concurso, que debe de haber reclutamiento, que debe de
pasar la prueba, que debe pasar la entrevista, el periodo de prueba, todo esto lo tiene
establecido el orden jurdico. Otro ejemplo es el que concede una licencia de construccin,
porque ah el orden jurdico establece cuales son los requisitos, cuales son los elementos que
se requieren, y si se cumplen esos requisitos pues el orden jurdico lo que dice que lo que cabe
es resolver favorablemente.

Actos Discrecionales: Son aquellos en que la autoridad tiene un amplio margen de decisin
en el sentido de valorar la oportunidad, la conveniencia. Son ejemplos de actos discrecionales:
el nombramiento de un ministro, el nombramiento de un secretario de despacho.

SURGIMIENTO DEL ACTO ADMINISTRATIVO (Teoras)

1. TEORA DE LA PUBLICACIN DEL ACTO COMO ELEMENTO ESENCIAL

Sostiene que el procedimiento de publicitacin de una decisin administrativa es elemento


esencial del acto jurdico ubicado dentro de los elementos formales o procedimentales del acto.
En ese sentido cualquier irregularidad que se presente en el proceso de publicitacin o
exteriorizacin del acto administrativo constituye un vicio invalidante o una causal de nulidad
por expedicin irregular.

Los partidarios de esta teora consideran que el acto administrativo surge a la vida jurdica
una vez se ha exteriorizado; es decir, que una decisin administrativa no publicitada o no
notificada no es un acto administrativo. Entonces la publicitacin (es dar a conocer la decisin)
es elemento esencial del acto administrativo, de forma que sin publicitacin no hay acto
administrativo, de forma que cualquier efecto en la publicitacin constituye un defecto en el
elemento de formalidad y por tanto vicia el acto administrativo por expedicin de nulidad.
Excepcionalmente el consejo de estado ha acogido esta teora

2. TEORA DE LA EFICACIA DE LA OPONIBILIDAD

Esta teora parte de presupuestos contrarios a la anterior y plantea que el acto administrativo
nace a la vida jurdica una vez se haya expedido y la publicitacin es un instrumento propio de
la eficacia del acto mas no de la validez del mismo, de forma que cualquier defecto en la
publicitacin o la ausencia de la misma no afecta de invalidez el acto administrativo sino que
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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afecta a su EFICACIA. Es decir, que el acto administrativo no se puede ejecutar o no se


puede cumplir mientras que no se haya exteriorizado y si se hace efectivo sin haberse
publicitado constituira una operacin administrativa irregular, que dara lugar al medio de
control de reparacin directa.

Entonces lo que vemos es que en la primera teora lo que procede es la nulidad o nulidad del
restablecimiento del derecho porque es una causal de invalidez; en esta segunda teora como
no es causal de invalidez procede la reparacin directa.

Por ejemplo que a una persona le impusieron una multa, pero la multa no se la notificaron y
despus lo embargan y le causan perjuicio, esta persona puede demandar a travs de una
reparacin directa porque resulta que el acto administrativo lo hicieron efectivo sin haberlo
publicitado, sin haberlo dado a conocer a su destinatario.

Esta segunda tesis es la acogida preponderante por el consejo de estado y es producto


de la interpretacin legal de los textos que en todos los eventos hablan de la publicitacin del
acto administrativo, lo que supone la existencia previa del acto administrativo a proceso de
publicitacin. Arts. 65 y Siguientes de la ley 1437 de 2011.

Recapitulando, son dos teoras: una donde la publicitacin es elemento esencial de manera
que cualquier defecto en la publicitacin afecta de invalidez el acto administrativo y se la
demanda a travs de nulidad y restablecimiento de derecho; y la segunda la publicitacin no
es elemento esencial, el acto administrativo puede existir sin publicitacin, simplemente que
no se puede hacer efectivo, y si se lo hace efectivo entonces los daos que ocasionen se
pueden demandar a travs de la reparacin directa por operacin administrativa irregular.

EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SEGN LA LEY 1437 DE 2011.

La ley 1437 de 2011 en su primera parte se refiere al procedimiento general de formacin del
acto administrativo. La ley 1437 tiene dos partes: una primer aparte que se refiere al
procedimiento administrativo (se refiere al proceso de formacin del acto administrativo); y una
segunda parte que se refiere al proceso contencioso administrativo (procedimiento que se lleva
ante los jueces para demandar por las distintas formaciones de la actuacin administrativa).

El artculo 1 de la ley 1437 de 2011 establece la finalidad de la primera parte del cdigo de
procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo:
Artculo 1: Finalidad de la parte primera. Las normas de esta Parte Primera tienen
como finalidad proteger y garantizar los derechos y libertades de las personas, la
primaca de los intereses generales, la sujecin de las autoridades a la Constitucin y
dems preceptos del ordenamiento jurdico, el cumplimiento de los fines estatales, el
funcionamiento eficiente y democrtico de la administracin, y la observancia de los
deberes del Estado y de los particulares.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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El primer artculo lo que dice es que esta primera parte del cdigo tiene como fin preservar y
garantizar los derechos y libertades de los ciudadanos, pero por otra parte tambin establece
el rgimen competencial de las autoridades segn el cual nicamente pueden actuar dentro
de lo que establece la constitucin, la ley y los reglamentos. Es decir por una parte garantiza
derechos pero por otra parte establece competencias y responsabilidades, lo que delimita
entonces el campo de accin de la administracin pblica y nosotros los ciudadanos sabemos
a qu atenernos frente al ejercicio de la administracin pblica en la medida en que sabemos
que la administracin no puede salirse de ese campo de accin y si se sale de ese campo de
accin resulta que la administracin es sujeto de control en va judicial.

Entonces, la constitucin, la ley y el reglamento marcan el campo del ejercicio de la


administracin pblica y si se desborda es susceptible de ser controlada judicialmente. El
artculo 2 de la ley 1437 de 2011 establece el mbito de aplicacin.

Artculo 2: mbito de aplicacin. Las normas de esta Parte Primera del Cdigo se
aplican a todos los organismos y entidades que conforman las ramas del poder pblico en
sus distintos rdenes, sectores y niveles, a los rganos autnomos e independientes del
Estado y a los particulares, cuando cumplan funciones administrativas. A todos ellos se les
dar el nombre de autoridades.
Las disposiciones de esta Parte Primera no se aplicarn en los procedimientos militares o
de polica que por su naturaleza requieran decisiones de aplicacin inmediata, para evitar
o remediar perturbaciones de orden pblico en los aspectos de defensa nacional,
seguridad, tranquilidad, salubridad, y circulacin de personas y cosas. Tampoco se
aplicarn para ejercer la facultad de libre nombramiento y remocin.
Las autoridades sujetarn sus actuaciones a los procedimientos que se establecen en este
Cdigo, sin perjuicio de los procedimientos regulados en leyes especiales. En lo no
previsto en los mismos se aplicarn las disposiciones de este Cdigo.

Entonces se refiere a todas las ramas del poder pblico, observen que no solo se refieren a la
rama ejecutiva sino a todas las ramas del poder pblico y a los rganos autnomos e
independientes del Estado y a los particulares, cuando cumplan funciones administrativas. El
mbito de aplicacin de ley 1437 de 2011 o cdigo de procedimiento administrativo y de lo
contencioso administrativo est circunscrito es a la funcin administrativa, all donde exista
funcin administrativa cualquiera que sea el rgano que lo ejerza entonces se aplica el cdigo
administrativo y de lo contencioso administrativo.

El artculo 3 de la ley 1437 de 2011 establece los principios en los siguientes trminos.

Artculo 3: Principios. Todas las autoridades debern interpretar y aplicar las disposiciones
que regulan las actuaciones y procedimientos administrativos a la luz de los principios
consagrados en la Constitucin Poltica, en la Parte Primera de este Cdigo y en las leyes
especiales. Las actuaciones administrativas se desarrollarn, especialmente, con arreglo a los
principios del debido proceso, igualdad, imparcialidad, buena fe, moralidad, participacin,
responsabilidad, transparencia, publicidad, coordinhacin, eficacia, economa y celeridad.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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1. En virtud del principio del debido proceso, las actuaciones administrativas se adelantarn
de conformidad con las normas de procedimiento y competencia establecidas en la
Constitucin y la ley, con plena garanta de los derechos de representacin, defensa y
contradiccin.

En materia administrativa sancionatoria, se observarn adicionalmente los principios de


legalidad de las faltas y de las sanciones, de presuncin de inocencia, de no reformatio in pejus
y non bis in idem.

2. En virtud del principio de igualdad, las autoridades darn el mismo trato y proteccin a las
personas e instituciones que intervengan en las actuaciones bajo su conocimiento. No
obstante, sern objeto de trato y proteccin especial las personas que por su condicin
econmica, fsica o mental se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta.

3. En virtud del principio de imparcialidad, las autoridades debern actuar teniendo en


cuenta que la finalidad de los procedimientos consiste en asegurar y garantizar los derechos
de todas las personas sin discriminacin alguna y sin tener en consideracin factores de afecto
o de inters y, en general, cualquier clase de motivacin subjetiva.

4. En virtud del principio de buena fe, las autoridades y los particulares presumirn el
comportamiento leal y fiel de unos y otros en el ejercicio de sus competencias, derechos y
deberes.

5. En virtud del principio de moralidad, todas las personas y los servidores pblicos estn
obligados a actuar con rectitud, lealtad y honestidad en las actuaciones administrativas.

6. En virtud del principio de participacin, las autoridades promovern y atendern las


iniciativas de los ciudadanos, organizaciones y comunidades encaminadas a intervenir en los
procesos de deliberacin, formulacin, ejecucin, control y evaluacin de la gestin pblica.

7. En virtud del principio de responsabilidad, las autoridades y sus agentes asumirn las
consecuencias por sus decisiones, omisiones o extralimitacin de funciones, de acuerdo con
la Constitucin, las leyes y los reglamentos.

8. En virtud del principio de transparencia, la actividad administrativa es del dominio pblico,


por consiguiente, toda persona puede conocer las actuaciones de la administracin, salvo
reserva legal.

9. En virtud del principio de publicidad, las autoridades darn a conocer al pblico y a los
interesados, en forma sistemtica y permanente, sin que medie peticin alguna, sus actos,
contratos y resoluciones, mediante las comunicaciones, notificaciones y publicaciones que
ordene la ley, incluyendo el empleo de tecnologas que permitan difundir de manera masiva tal
informacin de conformidad con lo dispuesto en este Cdigo. Cuando el interesado deba
asumir el costo de la publicacin, esta no podr exceder en ningn caso el valor de la misma.
Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015
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10. En virtud del principio de coordinacin, las autoridades concertarn sus actividades con
las de otras instancias estatales en el cumplimiento de sus cometidos y en el reconocimiento
de sus derechos a los particulares.

11. En virtud del principio de eficacia, las autoridades buscarn que los procedimientos
logren su finalidad y, para el efecto, removern de oficio los obstculos puramente formales,
evitarn decisiones inhibitorias, dilaciones o retardos y sanearn, de acuerdo con este Cdigo
las irregularidades procedimentales que se presenten, en procura de la efectividad del derecho
material objeto de la actuacin administrativa.

12. En virtud del principio de economa, las autoridades debern proceder con austeridad y
eficiencia, optimizar el uso del tiempo y de los dems recursos, procurando el ms alto nivel
de calidad en sus actuaciones y la proteccin de los derechos de las personas.

13. En virtud del principio de celeridad, las autoridades impulsarn oficiosamente los
procedimientos, e incentivarn el uso de las tecnologas de la informacin y las
comunicaciones, a efectos de que los procedimientos se adelanten con diligencia, dentro de
los trminos legales y sin dilaciones injustificadas.

PRINCIPIO DE DEBIDO PROCESO: El debido proceso aparece garantizado en el artculo 29


constitucional (debido proceso judicial y debido proceso administrativo) supone entonces que
la garantas del debido proceso son que la autoridad administrativa debe de cumplir con los
ritos, con los procedimientos que establece el orden jurdico, en su defecto la actuacin
administrativa estara viciada es decir que los procedimientos se convierten en una garanta
para nosotros los asociados.

El debido proceso en materia judicial no solo se refiere a los trminos en las audiencias sino a
todo lo que se requiere en un proceso por ejemplo las pruebas. El debido proceso dice que se
aport una prueba y no se la valoro, ah no estamos hablando de trminos, estamos hablando
de que no se apreci una prueba o no se orden una prueba que era procedente. Ciertamente
son trminos, etapas, pero tambin son pruebas, a eso es a lo que se refiere el debido proceso.

PRINCIPIO DE IGUALDAD E IMPARCIALIDAD: Uno de los principios del estado liberal es el


principio de igualdad. Igualdad ante las autoridades, igualdad de trato de la que tenemos ante
las autoridades sin discriminacin de ningn tipo, lo que supone entonces que la autoridad no
puede privilegiar (estamos hablando del deber ser porque de hecho si lo hace pero no puede
o no debe privilegiar a una persona por razn diferente a l merito).

PRINCIPIO DE LA BUENA FE Y MORALIDAD: La buena fe y la moralidad suponen que la


administracin pblica debe de actuar con base a una tica pblica en donde se privilegia el
inters general sobre el particular. Lo que impone cuestionar a que las practicas inmorales,
aquellas prcticas de corrupcin. Entonces fjense que en nuestro deber ser se proscribe la
corrupcin, simplemente que hay personas que son corruptas, pero est prohibida.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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PRINCIPIO DE LA PARTICIPACIN: Es la posibilidad de que las personas puedan acceder


a la administracin pblica a travs de los distintos medios que se establecen para ello.

PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD: Supone que el ejercicio de toda autoridad comporta


responsabilidad. Uno de los elementos caractersticos del estado de derecho es que las
autoridades tienen competencias delimitadas pero son responsables por sus acciones o por
sus omisiones, por eso nos resulta cuestionables esos fueros de la reforma, porque esos
fueron casi que son sinnimos de impunidad o de irresponsabilidad, y aqu cada da encuentra
uno encuentra que un fuero que primero para el presidente, al otro da que al vicepresidente,
al otro da que al fiscal, al otro da que al procurador y as cada da se amplan ms esos fueros
que a la luz se conducen es a la impunidad.

PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD: Implica que los procedimientos deben de


ser pblicos, es decir de cara a la ciudadana. El otro da que como que el jueves santo
adjudicaron una licitacin pero la gente resulta que estaba bailando o rezando aqu en
Popayn, es decir, los procedimientos deben hacerse cuando todo el mundo los puede
conocer, de cara a la ciudadana. O por ejemplo publican una convocatoria para una licitacin
en un solo da o una sola hora, entonces eso contraria este principio.

PRINCIPIO DE COORDINACIN, EFICACIA, ECONOMA Y CELERIDAD: Este principio de


eficacia tiene que ver con que los propsitos estatales se cumplan en la actividad
administrativa, que tambin sea eficiente la administracin. Ha hecho carrera que lo pblico es
ineficiente, fjense que las empresas pblicas de Medelln que son muy eficientes, y muestran
resultados, y compiten con el sector privado.

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES:

En nuestro orden jurdico existen varios procedimientos administrativos especiales que tienen
un rgimen particular y son ejemplo de procedimientos especiales aquellos de carcter
tributario que se llevan ante la DIAN, entonces todo lo que tiene que ver con impuestos tiene
procedimiento especial que est en el estatuto tributario; los referentes a la propiedad industrial
que se adelantan ante la superintendencia de industria y comercio; los procesos disciplinarios
que se llevan ante las autoridades disciplinaria ( la procuradura, las personeras); los
procedimientos fiscales o de responsabilidad fiscal que se llevan ante las contraloras.

Donde exista procedimiento especial se debe aplicar el procedimiento administrativo especial.


En su defecto se debe aplicar el procedimiento general contenido en la primer parte del cdigo.

ETAPAS DE LA FORMACIN DE LA DECISIN ADMINISTRATIVA

1. Etapa de la actuacin administrativa o de formacin del acto


2. Etapa Publicitacin del acto
3. Va gubernativa o etapa de los recursos

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1. ETAPA DE LA ACTUACIN ADMINISTRATIVA O DE FORMACIN DEL ACTO:

Se refiere a todos los procedimientos, formalidades y ritualidades que tiene que agotar la
autoridad administrativa para proferir la decisin. Son las pruebas que ordena, que practica,
que aportan los interesados, son las oportunidades que se les dan a los interesados para hacer
valer sus puntos de vista, es la confrontacin que hace la administracin entre la realidad
fctica y la realidad jurdica que le sirva para soportar la decisin.

Es decir son todas las etapas o procedimientos o ritualidades que agota la administracin para
eso, para poder decidir la administracin tiene que verificar los hechos, para eso tiene que
pedir pruebas, practicar pruebas, ordenar pruebas, pero tambin tiene que hacer un anlisis
jurdico del derecho que regula esa actividad, para despus decidir.

2. ETAPA DE LA PUBLICITACIN:

Es la etapa subsiguiente en la que la administracin da a conocer a los interesados a sus


destinatarios la decisin adoptada a travs de la publicacin, la comunicacin o la notificacin
del acto administrativo. En la primera etapa la administracin decide, adopta la decisin; en la
segunda etapa la administracin la da a conocer a travs de cualquiera de los mecanismos
legales contemplados para ellos.

3. ETAPA DE LA VA GUBERNATIVA O DEL LOS RECURSOS:

Resulta que la ley posibilita a los destinatarios de la decisin la interposicin de los recursos
legalmente procedentes contra el acto administrativo para que esta los revoque, los modifique
o los aclare. Entonces la va gubernativa es un cuestionamiento a la decisin administrativa
con la aplicacin que la profiere. Es una controversia del acto administrativo con la
administracin que adopt la decisin.

INICIACIN Y TRMITE DE LAS ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS

El artculo 4 de la ley 1437 de 2011 establece las formas de iniciar una actuacin administrativa.
1. Por quienes ejerciten el derecho de peticin el inters general.
2. Por quienes ejerciten el derecho de peticin el inters particular.
3. Por quienes obren en cumplimiento de una obligacin o deber legal.
4. Por las autoridades, oficiosamente.

1. EL DERECHO DE PETICIN.

Es un derecho fundamental de origen constitucional que posibilita el acceso de las personas a


las autoridades pblicas y privadas y, obliga a esta a responder prontamente lo requerido por
los solicitantes. El artculo 23 de la Constitucin regula el derecho de peticin. Permite
relacionarnos con la autoridad; conmina a la autoridad a responder, por lo tanto no se ve
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frustrada la inquietud del ciudadano para relacionarse con la administracin. Esto no significa
que la administracin tenga que conceder lo pedido, sino que responda a la inquietud.

Este derecho haba sido desarrollado en la ley 1437 del 2011, pero esta es una ley ordinaria y
en la constitucin se establece que las normas que regule los derechos fundamentales tiene
que establecerse por leyes estatutarias. La ley estatutaria tiene control automtico por parte
de la Corte Constitucional. Ya existe una ley estatutaria y es la 1755 de 2015.

Ley Estatutaria por medio de la cual se regula el derecho fundamental de peticin y se


sustituye un ttulo del cdigo administrativo y de lo contencioso administrativo. C-951-
2014 (Control automtico)

Artculo 13. Objeto y modalidades del derecho de peticin ante las autoridades. Toda persona
tiene derecho de presentar peticiones respetuosas a las autoridades, por motivos de inters
general o particular, y a obtener pronta resolucin.

Toda actuacin que inicie cualquier persona ante las autoridades implica el ejercicio del
derecho de peticin consagrado en el artculo 23 de la Constitucin Poltica, sin que sea
necesario invocarlo. Mediante l, entre otras actuaciones, se podr solicitar el reconocimiento
de un derecho, que se resuelva una situacin jurdica, que se preste un servicio, pedir
informacin, consultar, examinar y requerir copias de documentos, formular consultas, quejas,
denuncias y reclamos e interponer recursos. El ejercicio del derecho de peticin es gratuito y
puede realizarse sin necesidad de representacin a travs de abogado. Se podr solicitar:

1. El reconocimiento de un derecho;
2. La intervencin de una autoridad o funcionario;
3. Resolucin de una situacin jurdica;
4. La prestacin de un servicio;
5. Requerir informacin;
6. Consultar, examinar y requerir copias de documentos;
7. Consultas, quejas, denuncias y reclamos;
8. Interponer recursos.

Este artculo fue declarado exequible siempre y cuando no excluya la posibilidad de que
menores de edad presenten directamente peticiones dirigidas a otras autoridades, para el
pleno ejercicio de sus derechos fundamentales.

El ncleo esencial del derecho de peticin, incluye:


1. La posibilidad cierta y efectiva de elevar en trminos respetuosos solicitudes ante las
autoridades pblicas y los particulares que ejercen estas funciones y el deber de estos de
recibirlos y tramitarlos;
2. La obligacin de la administracin y el derecho de las personas a recibir respuestas a sus
peticiones dentro de los trminos exigidos por la ley;

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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3. El deber de la administracin de resolver de fondo de forma clara y precisa las peticiones


que le son formuladas, lo que supone el rechazo de respuestas evasivas;
4. La pronta comunicacin de lo resuelto al solicitante, sin importar que el contenido de la
decisin sea favorable o desfavorable al solicitante, siguiendo el procedimiento de publicitacin
establecido para ello.

2. EN CUMPLIMIENTO DE UN DEBER LEGAL

A lo contrario a lo expuesto en el derecho de peticin, donde la iniciativa es del administrado,


en el caso presente, el ciudadano acta porque el orden jurdico le impone el deber de actuar,
cumpliendo un mandato legal que le impone el deber de presentar una solicitud, una
declaracin tributaria o una liquidacin privada o realizar cualquier acto para iniciar una
actuacin administrativa. Ej, presentacin de declaracin de renta.

3. INICIACIN DE OFICIO POR PARTE DE LA ADMINISTRACIN

La iniciacin oficiosa de las actuaciones administrativas se da cuando la administracin, por


su propia iniciativa decide adoptar un procedimiento administrativo para tomar una decisin.
La administracin juzga la conveniencia y necesidad de la actuacin administrativa. Los
asociados pueden participar dando informacin, coadyuvando, etc

TRAMITE DEL DERECHO DE PETICIN.

REQUISITOS

Artculo 16. Contenido de las peticiones. Toda peticin deber contener, por lo menos:

1. La designacin de la autoridad a la que se dirige.


2. Los nombres y apellidos completos del solicitante y de su representante y/o apoderado, si
es el caso, con indicacin de su documento de identidad y de la direccin donde recibir
correspondencia. El peticionario podr agregar el nmero de fax o la direccin electrnica. Si
el peticionario es una persona privada que deba estar inscrita en el registro mercantil, estar
obligada a indicar su direccin electrnica. (No hay derecho de peticin de annimos)
3. El objeto de la peticin. (Es el contenido de la peticin y no la finalidad de la peticin)
4. Las razones de su peticin. (Sobre todo cuando solicita el reconocimiento de un derecho)
5. La relacin de los requisitos exigidos por la ley y de los documentos que desee presentar
para iniciar el trmite.
6. La firma del peticionario cuando fuere el caso. (Peticiones verbales cuando no puede firmar)

Pargrafo. La autoridad tiene la obligacin de examinar integralmente la peticin, y en ningn


caso la estimar incompleta por falta de requisitos o documentos que no se encuentren dentro
del marco jurdico vigente y que no sean necesarios para resolverla. (La puede desestimar
cuando falten requisitos que segn la ley requiera)
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PRESENTACIN Y RADICACIN DE PETICIONES

Artculo 15. Presentacin y radicacin de peticiones. Las peticiones podrn presentarse


verbalmente o por escrito (no necesariamente a funcionario competente, fue declarado
inexequible), y a travs de cualquier medio idneo para la comunicacin o transferencia de
datos. Los recursos se presentarn conforme a las normas especiales de este Cdigo.

Cuando una peticin no se acompae de los documentos e informaciones requeridos por la


ley, en el acto de recibo la autoridad deber indicar al peticionario los que falten. Si este insiste
en que se radique, as se har dejando constancia de los requisitos o documentos faltantes.
Si quien presenta una peticin verbal pide constancia de haberla presentado, el funcionario la
expedir en forma sucinta.

Las autoridades podrn exigir que ciertas peticiones se presenten por escrito, y pondrn a
disposicin de los interesados, sin costo, a menos que una ley expresamente seale lo
contrario, formularios y otros instrumentos estandarizados para facilitar su diligenciamiento. En
todo caso, los peticionarios no quedarn impedidos para aportar o formular con su peticin
argumentos, pruebas o documentos adicionales que los formularios por su diseo no
contemplen, sin que por su utilizacin las autoridades queden relevadas del deber de resolver
sobre todos los aspectos y pruebas que les sean planteados o presentados ms all del
contenido de dichos formularios.

A la peticin escrita se podr acompaar una copia que, autenticada por el funcionario
respectivo con anotacin de la fecha y hora de su presentacin, y del nmero y clase de los
documentos anexos, tendr el mismo valor legal del original y se devolver al interesado. Esta
autenticacin no causar costo alguno al peticionario.

Si es verbal se puede pedir una constancia de haberse presentado. Las autoridades podrn
exigir que ciertas peticiones se presenten por escrito o que se hagan a travs de formularios.
A las autoridades le corresponde advertir las informaciones o documentos que falten y
autenticarn el recibido de la peticin que tiene el mismo valor legal que el original.

TRMINOS PARA RESOLVER UN DE DERECHO DE PETICIN

Artculo 14. Trminos para resolver las distintas modalidades de peticiones. Salvo norma legal
especial y so pena de sancin disciplinaria, toda peticin deber resolverse dentro de los
quince (15) (hbiles) das siguientes a su recepcin. Estar sometida a trmino especial la
resolucin de las siguientes peticiones:

1. Las peticiones de documentos y de informacin debern resolverse dentro de los diez (10)
das siguientes a su recepcin. Si en ese lapso no se ha dado respuesta al peticionario, se
entender, para todos los efectos legales, que la respectiva solicitud ha sido aceptada y, por
consiguiente, la administracin ya no podr negar la entrega de dichos documentos al

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peticionario, y como consecuencia las copias se entregarn dentro de los tres (3) das
siguientes. (Este es un ejemplo de silencio administrativo positivo)

2. Las peticiones mediante las cuales se eleva una consulta a las autoridades en relacin con
las materias a su cargo debern resolverse dentro de los treinta (30) das siguientes a su
recepcin.

Pargrafo. Cuando excepcionalmente no fuere posible resolver la peticin en los plazos aqu
sealados, la autoridad deber informar de inmediato, y en todo caso antes del vencimiento
del trmino sealado en la ley, esta circunstancia al interesado expresando los motivos de la
demora y sealando a la vez el plazo razonable en que se resolver o dar respuesta, el cual
no podr exceder del doble del inicialmente previsto.

Artculo 31. Falta disciplinaria. La falta de atencin a las peticiones y a los trminos para
resolver, la contravencin a las prohibiciones y el desconocimiento de los derechos de las
personas de que trata esta Parte Primera del Cdigo; constituirn falta gravsima para el
servidor pblico y darn lugar a las sanciones correspondientes de acuerdo con el rgimen
disciplinario. El articulo original deca que daba lugar a falta gravsima, pero fue declara
inexequible.

El derecho a acceder a los documentos pblicos establecido en el artculo 74 de la constitucin


es una modalidad del derecho de peticin que aparece regulada en la ley 1712 de 2014, por
medio de la cual se crea la ley de trasparencia y del derecho de acceso a la informacin pblica
nacional y se dictan otras disposiciones

ARTICULO 74. Todas las personas tienen derecho a acceder a los documentos pblicos salvo
los casos que establezca la ley. El secreto profesional es inviolable.

Artculo 28. Recursos del solicitante. Cuando la respuesta a la solicitud de informacin invoque
la reserva de seguridad y defensa nacional o relaciones internacionales, el solicitante podr
acudir al recurso de reposicin, el cual deber interponerse por escrito y sustentando en la
diligencia de notificacin, o dentro de los tres (3) das siguientes a ella.

Negado este recurso corresponder al Tribunal administrativo con jurisdiccin en el lugar


donde se encuentren los documentos, si se trata de autoridades nacionales, departamentales
o del Distrito Capital de Bogot, o al juez administrativo si se trata de autoridades distritales y
municipales, decidir en nica instancia si se niega o se acepta, total o parcialmente, la peticin
formulada. Para ello, el funcionario respectivo enviar la documentacin correspondiente al
tribunal o al juez administrativo en un plazo no superior a tres (3) das. En caso de que el
funcionario incumpla esta obligacin el solicitante podr hacer el respectivo envo de manera
directa.

El juez administrativo decidir dentro de los diez (10) das siguientes. Este trmino se
interrumpir en los siguientes casos:
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1. Cuando el tribunal o el juez administrativo solicite copia o fotocopia de los documentos sobre
cuya divulgacin deba decidir, o cualquier otra informacin que requieran, y hasta la fecha en
la cual las reciba oficialmente.

2. Cuando la autoridad solicite, a la seccin del Consejo de Estado que el reglamento disponga,
asumir conocimiento del asunto en atencin a su importancia jurdica o con el objeto de unificar
criterios sobre el tema. Si al cabo de cinco (5) das la seccin guarda silencio, o decide no
avocar conocimiento, la actuacin continuar ante el respectivo tribunal o juzgado
administrativo.

Pargrafo. Ser procedente la accin de tutela para aquellos casos no contemplados en el


presente artculo, una vez agotado el recurso de reposicin del Cdigo Contencioso
Administrativo.

PETICIONES INCOMPLETAS Y DESISTIMIENTO TCITO

Artculo 17. Peticiones incompletas y desistimiento tcito. En virtud del principio de


eficacia, cuando la autoridad constate que una peticin ya radicada est incompleta pero la
actuacin puede continuar sin oponerse a la ley, requerir al peticionario dentro de los diez
(10) das siguientes a la fecha de radicacin para que la complete en el trmino mximo de un
(1) mes. A partir del da siguiente en que el interesado aporte los documentos o informes
requeridos comenzar a correr el trmino para resolver la peticin.

Cuando en el curso de una actuacin administrativa la autoridad advierta que el peticionario


debe realizar una gestin de trmite a su cargo, necesaria para adoptar una decisin de fondo,
lo requerir por una sola vez para que la efecte en el trmino de un (1) mes, lapso durante el
cual se suspender el trmino para decidir.

Se entender que el peticionario ha desistido de su solicitud o de la actuacin cuando no


satisfaga el requerimiento, salvo que antes de vencer el plazo concedido solicite prrroga hasta
por un trmino igual. Vencidos los trminos establecidos en este artculo, la autoridad decretar
el desistimiento y el archivo del expediente, mediante acto administrativo motivado, que se
notificar personalmente, contra el cual nicamente procede recurso de reposicin, sin
perjuicio de que la respectiva solicitud pueda ser nuevamente presentada con el lleno de los
requisitos legales.

ATENCIN PRIORITARIA

Artculo 20. Atencin prioritaria de peticiones. Las autoridades darn atencin prioritaria a
las peticiones de reconocimientJo de un derecho fundamental cuando deban ser resueltas
para evitar un perjuicio irremediable al peticionario, quien deber probar sumariamente la
titularidad del derecho y el riesgo de perjuicio invocados.

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Cuando por razones de salud o de seguridad personal est en peligro inminente la vida o la
integridad del destinatario de la medida solicitada, la autoridad deber adoptar de inmediato
las medidas de urgencia necesarias para conjurar dicho peligro, sin perjuicio del trmite que
deba darse a la peticin.

Artculo 21. Funcionario sin competencia. Si la autoridad a quien se dirige la peticin no es


la competente, informar de inmediato al interesado si este acta verbalmente, o dentro de los
diez (10) das siguientes al des la recepcin, si obr por escrito.

Dentro del trmino sealado remitir la peticin al competente y enviar copia del oficio
remisorio al peticionario. Los trminos para decidir se contarn a partir del da siguiente a la
recepcin de la peticin por la autoridad competente.

Artculo 24. Informaciones y documentos reservados. Slo tendrn carcter reservado las
informaciones y documentos expresamente sometidos a reserva por la Constitucin Poltica o
la ley, y en especial:

1. Los protegidos por el secreto comercial o industrial.


2. Los relacionados con la defensa o seguridad nacionales.
3. Los amparados por el secreto profesional.
4. Los que involucren derechos a la privacidad e intimidad de las personas, incluidas en las
hojas de vida, la historia laboral y los expedientes pensionales y dems registros de personal
que obren en los archivos de las instituciones pblicas o privadas, as como la historia clnica,
salvo que sean solicitados por los propios interesados o por sus apoderados con facultad
expresa para acceder a esa informacin.
5. Los relativos a las condiciones financieras de las operaciones de crdito pblico y tesorera
que realice la Nacin, as como a los estudios tcnicos de valoracin de los activos de la
Nacin. Estos documentos e informaciones estarn sometidos a reserva por un trmino de
seis (6) meses, contados a partir de la realizacin de la respectiva operacin.

DERECHO DE PETICIN ANTE ORGANIZACIONES

Artculo 32. Derecho de peticin ante organizaciones privadas para garantizar los
derechos fundamentales. Toda persona podr ejercer el derecho de peticin para garantizar
sus derechos fundamentales ante organizaciones privadas con o sin personera jurdica, tales
como sociedades, corporaciones, fundaciones, asociaciones, organizaciones religiosas,
cooperativas, instituciones financieras o clubes. Salvo norma legal especial, el trmite y
resolucin de estas peticiones estarn sometidos a los principios y reglas. Las organizaciones
privadas slo podrn invocar la reserva de la informacin solicitada en los casos expresamente
establecidos en la Constitucin y la ley.

Las peticiones ante las empresas o personas que administran archivos y bases de datos de
carcter financiero, crediticio, comercial, de servicios y las provenientes de terceros pases se
regirn por lo dispuesto en la Ley Estatutaria del Hbeas Data.
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Pargrafo 1. Este derecho tambin podr ejercerse ante personas naturales cuando frente a
ellas el solicitante se encuentre en situaciones de indefensin, subordinacin o la persona
natural se encuentre ejerciendo una funcin o posicin dominante frente al peticionario.
Pargrafo 2. Los personeros municipales y distritales y la Defensora del Pueblo prestarn
asistencia eficaz e inmediata a toda persona que la solicite, para garantizarle el ejercicio del
derecho constitucional de peticin que hubiere ejercido o desee ejercer ante organizaciones o
instituciones privadas.

Fjense que aqu se regula el derecho de peticin pero para un propsito en particular, ante los
particulares para garantizar derechos fundamentales, de manera que se establece una
cualificacin respecto del derecho de peticin que est regulado en este artculo y es cuando
se procura la garanta de un derecho fundamental.

El otro da vi un caso de que unas personas no pagaban la administracin de un edificio y


entonces utilizaban o se sacaban lista de deudores morosos y los publicaban en donde era
visible o se utilizaban los chepitos para cobrar, los chepitos eran unos seores que estaban
vestidos de Charlie Chaplin y con megfono decan tal persona es morsa es decir un escarnio
pblico. Entonces fjense que all puede haber una organizacin privada que le afecten los
derechos fundamentales a una persona o por ejemplo cuando uno aparece en un banco de
datos como data crdito y aparece como deudor moroso, no siendo en cuyo caso entonces,
uno puede relacionarse, solicitar la proteccin de los derechos fundamentales.

Los particulares tambin pueden reservar informacin, por ejemplo lo que tiene que ver con el
secreto profesional, o la historia clnica, les deca que uno no puede solicitar la historia clnica
de la compaera del saln porque yo sospecho que est embarazada y voy a confirmar, no lo
puedo hacer porque la historia le pertenece a cada quien y entonces los particulares tambin
pueden hacer uso de la reserva de la informacin.

Artculo 33. Derecho de peticin de los usuarios ante instituciones privadas. Sin
perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, a las Cajas de Compensacin Familiar, y a las
Instituciones del Sistema de Seguridad Social Integral, que sean de carcter privado, se les
aplicarn en sus relaciones con los usuarios, en lo pertinente, las disposiciones sobre derecho
de peticin previstas en los dos captulos anteriores.

Aqu ya se habla de que los usuarios, no se cualquier persona, sino de los usuarios en
relaciones con las instituciones privadas. Entonces resulta que somos usuarios de entidades
privadas, usuarios de la seguridad social, usuarios del sistema financiero, usuarios del sistema
de compensacin; entonces aqu igualmente dice y nos remite a la primera parte de esta norma
en el sentido en que establecen los tiempos para contestar dependiendo del asunto.

Entonces esa parte en lo pertinente, se aplica a los particulares, por ejemplo no se aplica la
sancin disciplinaria, porque la sancin disciplinaria solo se aplica a los servidores pblicos
pero si se aplica en lo que tiene que ver en los trminos para responder que estn
contemplados en la primera parte. De igual manera se le podrn presentar multas.
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ADOPCIN DE DECISIONES EN VA ADMINISTRATIVA.

Una vez iniciada la actuacin administrativa por cualquiera de los medios legales antes vistos,
ya sea de oficio, en cumplimiento de un deber legal, u oficiosamente por la administracin; la
administracin tiene que posibilitar el derecho al debido proceso y el derecho de contradiccin,
en ese orden de ideas tendr la administracin aportar, ordenar y practicar pruebas y lo propio
puede hacer el administrado, este puede pedir pruebas, aportar, y controvertir las pruebas que
tenga la administracin y tambin el administrado puede hacer valer sus puntos de vista, es
decir puede argumentar en un sentido.

Despus de agotada la etapa probatoria le corresponde a la administracin adoptar una


decisin, y entonces la regla es que la decisin que se exprese que la manifieste la
administracin a travs de un acto administrativo por ejemplo, esa decisin debe fundarse
tanto en el material probatorio recaudado todo e las razones jurdicas que regule el asunto.
Entonces a la administracin le corresponder para el caso de los actos administrativos
reglados motivar la decisin en razones de hecho o de derecho, tendr que decir cules son
los fundamentos de la decisin y adoptar la decisin y tienen que resolverlos asuntos jurdicos
planteados en el curso de la actuacin decidiendo de fondo el asunto.

DECISIONES FICTAS O PRESUNTAS EN VA ADMINISTRATIVA O SILENCIO


ADMINISTRATIVO.

No toda decisin de la administracin es expresa ya que la ley establece de manera


excepcional la procedencia de decisiones fictas cuando quiera que presentada una peticin o
interpuesto un recurso la administracin en el trmino legal no notifica decisin que la resuelva.
Entonces se entiende que la administracin decidi negativa o positivamente, pero ha
decidido, la importancia que tiene esto es que se convierte por un lado en una sancin morosa,
a la administracin que no contesta se la sanciona presumiendo la existencia de una decisin
y por otra parte se convierte en una garanta para los administrados para que no ven frustrados
su relacin con la administracin, que haya un pronunciamiento. Ej. Si planteo una peticin a
la administracin y esta no me contesta quiere decir que no s si me lo ha negado o aceptado,
no puedo demandar nada porque no la administracin no se ha pronunciado, en cambio si se
considera por va de ficcin que la administracin se pronunci, se podra demandar.

Si es positivo tengo derecho a reclamar lo que eso implica y si es negativo me posibilita


cuestionar ese acto administrativo ficto, tanto ante la misma administracin como ante los
jueces me posibilita demandar. Ej.: Una persona rene los requisitos para pedir una pensin y
presenta la peticin para que as se lo reconozcan y la administracin guarda silencio, si no
existiera el acto ficto entonces yo no tendra nada que demandar.

El acto administrativo ficto es producto del silencio administrativo y se configura cuando lo


procedente son actos individuales subjetivos o personales, y no procede cuando la peticin
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conduce a actos administrativos generales impersonales y abstractos donde lo procedente son


actos administrativos expresos. Si hago una peticin y esta no se resuelve con un acto
administrativo individual y concreto se puede configurar el silencio, pero si yo hago una peticin
y esta se resuelve con un acto administrativo expreso no se configura el silencio, solo en ese
caso cuando se trata de un acto administrativo general debe ser expreso si es individual se
configura el silencio si conduce a un acto administrativo general resulta que el acto
administrativo general solo puede ser expreso, el individual puede ser ficto. En el caso
colombiano el legislador ha establecido el silencio administrativo en dos etapas procesales:

1. En la etapa de formacin del acto para ponerle fin al derecho de peticin.


2. En la etapa de la va gubernativa para ponerle fin a los recursos.

En la primera una persona presenta una peticin el paso del tiempo en este caso 3 meses
configura silencio, pero tambin el silencio se puede configurar en la segunda etapa en la va
gubernativa no frente al derecho de peticin, sino frente a la interposicin de los recursos, una
persona presenta recurso de reposicin y o apelacin y la administracin deja pasar el tiempo
sin notificacin que la resuelva, entonces se configura tambin el silencio en esta etapa, el
silencio puede darse en la etapa de formacin o en la etapa de la va gubernativa, estas
decisiones pueden adoptar igualmente el carcter de positivas o negativas.

NEGATIVAS: es la regla general, y supone la ficcin de que la administracin neg lo pedido,


y ustedes dirn bueno cual es la importancia de un acto ficto que niega lo pedido, insisto si no
existiera negativa el administrado no tiene como cuestionar a la administracin, si yo s que
me lo han negado y yo creo que tengo razn puedo interponer recursos a esa negativa, si yo
le interpongo recursos a ese acto administrativo ficto puede suceder que la administracin
me resuelva el recurso con acto expreso y me d la razn. O puede que no me d la razn en
cuyo caso yo puedo acudir a la va judicial a demandar ese acto administrativo ficto.

El acto administrativo ficto posibilita al administrado controvertir esa negativa ficta. Ej: solicite
una pensin y le digo al juez tengo derecho a la pensin porque la ley que regula la pensin
establece esos requisitos y yo los cumpl todos, no es necesario conocer un pronunciamiento
expreso de la administracin para que uno pueda controvertir, uno al juez le demuestra que si
tena razn. Po su puesto que es mejor controvertir un acto administrativo expreso porque uno
conoce las razones completas pero se puede defender el derecho que uno pretende
cuestionando la negativa con el orden jurdico superior.

POSITIVAS: de manera precisa en los eventos en que la ley le haya dado este efecto, que el
silencio sea positivo significa que se accede a lo pedido.

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SILENCIO NEGATIVO:

Es la regla general pues la regla general no podra ser silencio positivo es decir que la
administracin negligente por ser negligente se accede a lo pedido, entonces eso sera una
locura, la ley por regla general es que cuando no se notifica la decisin que lo resuelva, el
silencio es negativa es decir se niega lo pedido, y procede en aquellos eventos en donde no
se ha establecido en efecto especial para el silencio.

El artculo 83 de la ley 1437 regula el silencio frente a las actuaciones administrativas y


establece que procede trascurridos tres meses contados a partir de la presentacin de
una peticin sin que se haya notificado el acto que la resuelva. El silencio no es la
adopcin de la decisin, sino que no se haya notificado por ms de que se haya adoptado la
decisin, el criterio para establecer el silencio es la notificacin. Las autoridades no obstante
la configuracin del silencio administrativo siguen siendo competentes para decidir la peticin.

Por el solo hecho del silencio las autoridades no quedan exentas para no decidir la peticin,
no se exime de responsabilidad, debe responder, puede haber un acto administrativo expreso.
Esta competencia para decidir la peticin se pierde cuando el interesado al vencimiento de los
tres meses hubiere hecho uso de los recursos contra el acto presunto o que habiendo
acudido a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo se haya notificado auto admisorio
de la demanda, que es lo que estamos diciendo, se produjo el fenmeno del acto ficto.

Si se ha presentado la demanda la administracin pierde la competencia? Todava no, pierde


la competencia cuando se notifica la demanda. Lo que puede pasar despus del silencio
negativo es que la administracin produzca un acto administrativo expreso que puede ser de
carcter negativo o positivo. Si es positivo me sirve porque se accedi a lo pedido, entonces
yo acojo el acto administrativo expreso, y si es negativo me sirve porque voy a conocer las
razones especficas que tuvo la administracin para negarme lo pedido, o sea que de cualquier
forma le sirve al administrado. Cuando la administracin pierde la competencia porque se
interpone los recursos contra el acto ficto, este recurso tambin lo puede resolver de manera
expresa, o de manera ficta; puede haber dos actos administrativos fictos. UNO para
resolver el derecho de peticin y OTRO para resolver los recursos. Claro se entiende que el
recurso tambin es negativo, entonces yo tengo que demandar los dos actos. Tanto el que me
resolvi la peticin inicial como el que resolvi el recurso

Prueba de la Decisin Ficta:

Como el acto administrativo no es expreso no existe en la realidad, entonces el llamado a


probar es el interesado, esta prueba se forma con el recibido del derecho de peticin, recibido
que est debidamente autenticado junto con la negacin indefinida de que han trascurrido tres
meses sin que la administracin le haya notificado decisin que la resuelva. Uno presenta la

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demanda ante el contencioso, aporta el recibido y manifiesta: aqu se ha configurado el silencio


porque presente la presente la peticin del da tal, la administracin no me ha notificado
decisin que la resuelva. No hay que probar nada porque las negaciones indefinidas no se
prueban, el llamado a demostrar lo contrario es la contraparte entonces si a la administracin
le consta que notifico entonces contesta y aporta la persona fue notificada y manifiesta eso no
es verdad porque aqu est la notificacin. El otro da una reina en el reinado de Cartagena un
periodista dijo que era casada, entonces ella dijo que iba a demostrar que no era casada, ella
no puede demostrar que ella no es casada, lo que se puede demostrar es lo contrario que ella
es casada. O demuestra con el registro civil de matrimonio, ella puede llevar 50000 testigos y
eso no prueba que no es casada lo que se prueba es lo contrario que ella es casada. Yo no
puedo probar que haber no estuve en Bogot, lo que puedo probar es que yo estuve. Entonces
aqu sucede lo mismo, la prueba del silencio he recibido de la peticin junto a la negacin
indefinida que ya han pasado tres meses y no hay decisin que la resuelve,

Alternativas del Administrado Frente al Silencio:

1. Esperar a que la administracin resuelva en cualquier momento la peticin. Entonces


pasaron los tres meses yo puedo esperar que llegue el mes 4,5,6 como el coronel no tiene
quien le escriba esperar que le llegue la pensin algn da.

2. Una vez configurado el silencio interponer los recursos de ley contra el acto presunto
emanado del silencio de la administracin, estos recursos podrn interponerse en cualquier
tiempo segn lo dispone el artculo 76 de la ley 1437 de 2011. Los recursos podrn
interponerse en cualquier tiempo salvo en el evento en que se haya acudido ante el juez.

Los recursos contra los actos presuntos podrn interponerse en cualquier tiempo, salvo en el
evento en que se haya acudido ante el juez porque es el juez a quien le corresponde resolver
ese asunto y no a la administracin, observen que cuando uno interpone recursos el que le
corresponde resolver eso recursos es la administracin pero si uno se ha ido ante el juez pues
ya la administracin deja de ser competente para resolver ese asunto.

3. Acudir directamente ante la jurisdiccin, sucede cuando no hay fe en la administracin


pues va a insistir en su posicin, no la va a cambiar. Entonces lo que queda es ante la
administracin de justicia sin agotar la va gubernativa. Hay tres alternativas (esperar que la
administracin resuelva en cualquier tiempo, interponer recursos en cualquier tiempo salvo
que se haya demandado ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo y tercero
demandar directamente ante la administracin) entonces yo les digo si yo demando el acto
presunto tengo que demandar un solo acto pero si yo le he interpuesto recursos al acto
presunto tengo que demandar el acto presunto y el que me resolvi el recurso.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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SILENCIO POSITIVO:

Constituye la excepcin dentro de los silencios en el derecho positivo colombiano. Implica la


presuncin de una decisin favorable al administrado por eso es que es excepcional, y solo
procede en los casos en que expresamente el legislador ha contemplado este caso para los
actos fictos, sin embargo no estn todos en un solo cdigo, hay que buscarlos. Es excepcional,
porque si fuera la regla general implicara el reconocimiento de muchos derechos lo cual sera
demasiado grande. El artculo 84 de la ley 1437 de 2011 seala.

Artculo 84. Silencio positivo. Solamente en los casos expresamente previstos en


disposiciones legales especiales, el silencio de la administracin equivale a decisin positiva

Casos de Silencio Positivo

1. Frente al derecho de peticin sobre documentos si pasan 10 das sin dar respuesta se
entiende que accedi y tiene 3 das para facilitar la documentacin, Ley 1755 de 2015.

2. Artculo 158 de la ley 142 de 1994. Ley de servicio pblico. La empresa de servicios pblicos
domiciliarios debe responder recursos quejas y peticiones en 15 das hbiles partir de
presentacin, pasado ese trmino quizs que se demuestre que el suscriptor o usuario incurri
en la demora o en la prctica de pruebas se entender que se resolvi de manera favorable.

3. Art 34 del Decreto 279 De 2010. Solicitud de licencias de construccin termino para
responder las solicitudes de licencias, sus modificaciones y de revalidacin de licencias. Los
curadores urbanos y la entidad municipal o distrital encargada del estadio tramite y expedicin
de las licencias segn el caso tendrn un plazo de 45 das hbiles para resolver las solicitudes
de licencias y de modificacin de licencia vigente pronuncindose sobre su viabilidad, negacin
o desistimiento contados de la fecha en que la solicitud haya sido radicada en debida forma
vencido este plazo sin que los curadores urbanos o las autoridades se hubieren pronunciado
se aplicara el silencio administrativo positivo.

4. Art 25 numeral 16 de la ley 80 de 1993, es el estatuto contractual del estado, el principio de


economa. En virtud de este principio si durante la ejecucin de un contrato el contratista le
hace una peticin a la entidad estatal contratante y la administracin deja pasar tres meses sin
notificarle decisin que la resuelve se entender que es positivo.

Ejemplo una persona solicita reajuste de precio, la ley les da tres meses miren que en materia
de servicio pblicos son 15 das, y en materia de licencias de construccin 45 das. De todo o
que pida el contratista si la administracin se queda callada se entiende que es positiva, el acto
tiene posibilidad de ser controlado pues puede ser cuestionado desde el punto de vista legal o
simplemente indica acudir al procedimiento respectivo.

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PROCEDIMIENTO PARA INVOCAR EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

El termino para contar el silencio positivo ser del inicio mismo de la respectiva actuacin
siempre que la peticin que la origina rena todos los requisitos legales para su invocacin, el
art 85 de la ley 1437 de 2011 establece que la configuracin del silencio ser por la copia de
la peticin a que hace referencia el inciso final del artculo 15 es decir el recibido dela peticin
debidamente autenticado en donde coste la fecha el da. Y el nmero y clase de documentos
anexos la cual deber ser protocolizada junto con su declaracin jurada de no haberle sido
notificada la decisin dentro del trmino previsto en la ley.

Lo que tiene que hacerse es que la persona igual como en el silencio negativo tiene que llevar
el recibido de la peticin a la notaria y a elevar una escritura pblica donde se manifieste que
presento una peticin, que ha pasado el trmino establecido en la ley y que no se le ha sido
notificado decisin que la resuelva. Y con esa escritura pblica la podr hacer valer ante las
autoridades, observen que el procedimiento es diferente al silencio negativo porque en el
silencio negativo no tengo que hacer valer ningn derecho en cambio aqu si se requiere un
documento en donde este contenido la decisin ficta para el caso de hacerla valer, entonces
miren ej. Si se trata del contratista que presenta una peticin a la entidad estatal contratante y
la quiere hacer efectiva entonces para poderla adelantar ante la jurisdiccin tiene que constituir
una escritura pblica y llevarla all. Constituir el documento.

La escritura de protocolizacin y sus copias autnticas producirn todos los efectos legales de
la decisin favorable que se pidi y es deber de todas las personas y autoridades reconocerlas
as. Art 85 inc. 2 de la ley 1437 de 2011

PUBLICIDAD DE LAS DECISIONES ADMINISTRATIVAS

Producido el acto administrativo, siguiendo el procedimiento legal, el mismo no pasa de ser un


fenmeno interno propio de la administracin intranscendente al exterior, y por tanto carente
para producir efectos frente terceros. En estas condiciones el acto administrativo no vincula
jurdicamente. Corresponde por tanto a la administracin iniciar los procedimientos
administrativos indispensables para dar a conocer la decisin administrativa, la publicidad de
los actos administrativos se da a travs de la publicacin, la comunicacin y la notificacin.

1. PUBLICIDAD DE LOS ACTOS GENERALES O PUBLICACIN

Los actos de carcter general se publican, la publicidad indica que debe ser masivo por
cuanto se trata de informar a todas las personas. La publicidad de los actos de carcter general
se encuentra regulada en el artculo 65 de la ley 1437 de 2011. Las caractersticas procesales
de la publicacin son las siguientes:

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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1. Los actos administrativos de carcter general no sern obligatorios mientras no hayan


sido publicados en el diario oficial (ah se insertan las leyes y actos nacionales se publican
diariamente) o en las gacetas territoriales (cada gobierno tiene su diario donde publica los
actos que realice) segn el caso.

2. Las entidades de la administracin central y descentralizada de los entes territoriales que


no cuenten con un rgano oficial de publicidad podrn divulgar esos actos mediante la fijacin
avisos (el acto se coloca en la cartelera de la entidad), volantes (es inslito que impriman el
acto y lo repartan), la insercin en otros medios (publicacin en un peridico), la publicacin
en la pgina electrnica o por bando. Implica lo anterior que la administracin no puede hacer
eficaz el acto administrativo general sin su debida notificacin. Est vedada a la administracin
surgir efectos del acto administrativo con su sola expedicin, porque con esta expedicin el
acto nace a la vida jurdica, y con la publicacin se hace eficaz y oponible a los administrados.

2. COMUNICACIN

Las decisiones que pongan trmino a una actuacin administrativa, iniciada con una
peticin de inters general se comunicaran por cualquier medio hbil. Art. 65, inc. 3, ley 1437
de 2011. La comunicacin lo que implica es que ese acto no es objeto de recurso. Los actos
administrativos generales no admiten recurso en va gubernativa, por eso se comunican.
(Ejemplo: una persona va con una peticin de inters general esa decisin se comunica)

Tambin se comunican los actos discrecionales de contenido particular, porque es un acto


discrecional jy no aceptan recursos en la va gubernativa. Ej. El acto administrativo que declare
insubsistente a un secretario de despacho de un municipio. Como no admite recursos
(comunicacin) por tanto la alternativa para cuestionarlo es demandarlo en la va judicial de
lo contencioso administrativo por va directa

3. PUBLICIDAD DE LOS ACTOS INDIVIDUALES O NOTIFICACIN

La forma de publicitacin de los actos individuales es la notificacin, que es un mecanismo de


relacin directa entre el administrado y la administracin, que posibilita que el administrado
pueda interactuar con la administracin posibilitndole interponer los recursos en la va
gubernativa, para as, asegurar y ejercer el derecho de contradiccin y de defensa del acto
expedido por la administracin. Todo acto administrativo que se notifica admite recursos.

Acto administrativo no notificado no surte efecto y si se hace efectivo y ocasiona daos los
perjuicios se pueden reclamar a travs del medio de control de reparacin directa del art 140
de la ley 1437 de 2011. Ejemplo persona que le ponen un sancin y no le notifican la decisin,
entonces no se entera de la decisin y no interpone recursos y resulta que se entera cuando
le embargan las cuentas para hacer efectiva esa sancin puede demandar esos daos a travs
del medio de control de reparacin directa por que no se notific por tanto no se hizo efectivo.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Las caractersticas de la notificacin, segn la ley 1437 de 2011, son las siguientes: Los actos
administrativos de carcter individual y concreto (no sea discrecional) que pongan trmino a
una actuacin administrativa se notificarn personalmente al interesado o a su representante
o apoderado, o por persona debidamente autorizada por el interesado. Articulo 66 y 67 de la
ley 1437 de 2011.

A. NOTIFICACIN PERSONAL.

Citacin: Art. 68 ley 1437 de 2011 Si no hay otro medio ms eficaz de informar al interesado,
se le enviar una citacin a la direccin, al nmero de fax o al correo electrnico que figuren
en el expediente o puedan obtenerse del registro mercantil, para que comparezca a la
diligencia de notificacin personal. El envo de la citacin se har dentro de los 5 das
siguientes a la expedicin del acto, y de dicha diligencia se dejar constancia en el expediente.
La persona tiene que ir a notificarse a la dependencia donde se le notifico.

Art. 67, inc. 2, ley 1437 de 2011. En la diligencia de notificacin personal se entregar al
interesado copia ntegra, autntica y gratuita del acto administrativo, con anotacin de la fecha
y la hora, los recursos que legalmente proceden, las autoridades ante quienes deben
interponerse y los plazos para hacerlo.

Notificacin Personal por Medio Electrnico: Art. 67, inc. 6, ley 1437 de 2011. La
administracin podr establecer este tipo de notificacin para determinados actos
administrativos de carcter masivo que tengan origen en convocatorias pblicas. En la
reglamentacin de la convocatoria impartir a los interesados las instrucciones pertinentes, y
establecer modalidades alternativas de notificacin personal para quienes no cuenten con
acceso al medio electrnico. La persona debe autorizar ser notificada de esta manera.

Notificacin Personal en Estrados: Inc. final, art. 67 de la ley 1437 de 2011. Toda decisin
que se adopte en audiencia pblica ser notificada verbalmente en estrados, debindose dejar
precisa constancia de las decisiones adoptadas y de las circunstancias de que dichas
decisiones quedaron notificadas. Ejemplo: la adjudicacin de un contrato estatal dentro de un
procedimiento de seleccin de contratacin pblica se hace en audiencia pblica.

B. NOTIFICACIN POR AVISO

La ley 1437 de 2011 suprimi la notificacin por edicto, que estableca el anterior Cdigo
Contencioso Administrativo y, en su lugar, estableci la notificacin por aviso. Art, 69 de la ley
1437 de 2011. Si no pudiere hacerse la notificacin personal al cabo de los 5 das del envo de
la citacin, esta se har por medio de aviso que se remitir a la direccin, al nmero de fax o
al correo electrnico que figuren en el expediente o puedan obtenerse del registro mercantil,
acompaado de copia ntegra del acto administrativo.

El aviso deber indicar la fecha del acto que se notifica, la autoridad que lo expidi, los recursos
que legalmente proceden, las autoridades ante quienes deben interponerse, los plazos
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respectivos y la advertencia de que la notificacin se considerar surtida al finalizar el da


siguiente al de la entrega del aviso en el lugar de destino (no cuando se enva sino cuando se
entrega la notificacin).

NOTIFICACIN A TERCEROS INTERESADOS

En relacin a los actos administrativos de efectos individuales, si las autoridades encuentran


que las decisiones que ponen termino a una actuacin administrativa afectan de manera
directa e inmediata a terceros que no intervinieron en la actuacin y de quienes se desconozca
su domicilio, ordenarn publicar la parte resolutiva en la pgina electrnica de la entidad
y en un medio masivo de comunicacin en el territorio donde sea competente quien expidi el
acto, en caso de ser conocido su domicilio se proceder a la notificacin personal. Art 73 de la
ley 1437 de 2011

Ejemplo un seor que es pensionado fallece y usted sabe que se puede sustituir en la esposa
o cnyuge o compaera permanente; el seor fallece y la compaera permanente pide se le
sustituya a ella, pero la administracin advierte que el seor es casado pero la esposa no ha
comparecido al proceso y no se tiene su direccin entonces como se ve que hay afectado un
tercero se ordenarn publicar la parte resolutiva en la pgina electrnica de la entidad y en un
medio masivo de comunicacin en el territorio por qu se debe divulgar que se est
presentando esa situacin de lo cual ya se entiende notificado para esa persona

INFORMACIN DE LOS RECURSOS EN EL TEXTO DE LA NOTIFICACIN

En el texto de toda notificacin deber indicarse a la persona interesada los recursos que
legalmente proceden, las autoridades ante quienes se pueden interponer y los plazos para
hacerlo. Art. 67 ins. 2 de la ley 1437 de 2011

IRREGULARIDAD EN LA NOTIFICACIN

La falta o deficiencia en la notificacin de la decisin de un acto administrativo implicar que


no se tenga por hecha la notificacin y en consecuencia no producir efectos el acto
administrativo. El artculo 72. De la ley 1437 de 2011.

NOTIFICACIN POR CONDUCTA CONCLUYENTE

La notificacin por excepcin se puede hacer por conducta concluyente esto es cuando el
administrado realiza algunas actuaciones que permitan concluir que conoce el acto
administrativo, primero se pude concluir porque la parte interesada revele que conoce el acto,
segundo porque consienta la decisin (Ejemplo: le ordena un pago no lo ha notificado pero l
va y cobra se entiende que ya conoce el acto) y tercero porque interponga los recursos legales.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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LOS RECURSOS CONTRA LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

El proceso publicidad de los actos individuales no significa en todos los casos la terminacin
de las actuaciones administrativas, en el ejercicio del derecho de contradiccin los sujetos
pasivos de las decisiones administrativas pueden prolongar el proceso administrativo con el
exclusivo propsito de discutir con la administracin el respectivo acto con el fin de que sea
aclarado, modificado o revocado, en otros trminos, notificada la decisin se le posibilita al
destinatario del acto entrar en controversia directa de las autoridades con el fin de discutir el
acto administrativo; este fenmeno es conocido como la etapa de va gubernativa o de los
recursos que se estructura a partir de la interposicin de los recursos ordinarios establecidos
por la ley 1437 de 2011 o en los procedimientos especiales.

Entonces, resulta que se notifica la decisin, vamos a ver que hay unos actos que la ley
posibilita interponerles recursos, entonces depende del administrado, que el acto
administrativo no quede en firme si le interpone recursos; la idea de los recursos es discutir
con la misma administracin el acto administrativo, esta etapa de llama: etapa de la va
gubernativa y se centrara en controversia directa con la administracin.

Mientras se interponen los recursos, mientras se deciden los recursos, el acto recurso no
queda firme, por ejemplo si se interpone una multa, si se interponen recursos, pues hasta que
no se resuelva no se puede hacer efectiva la multa; que destituyeron una persona, si
interpusieron recursos, mientras no se decida el recurso no se procede a hacer efectiva la
decisin. Ahora bien, si el interesado no desea interponer recurso, no desea controvertir lo
dispuesto con la administracin, el acto administrativo se hace eficaz y ejecutado. Significa
entonces que prolongar los senderos administrativos a la va gubernativa depende
exclusivamente del interesado.

Frente al acto que admite recursos, el administrado tiene dos opciones: o le interpone recursos
(en cuyo caso no queda firme, no se puede ejecutar y hay que esperar hasta que se resuelva);
o no le interpone recursos, si el acto admite recursos, y no le interpone recursos, el acto queda
en firme, y si queda en firme entonces se puede hacer ejecutoria. Por ejemplo impusieron
multa a una persona, ese acto admite recurso pero no le interpusieron recursos, entonces ese
acto queda en firme y en la medida en que queda firme se puede hacer efectivo.

La ausencia de publicitacin, o cualquier defecto de la notificacin afecta es la eficacia del acto


administrativo, porque antes de la notificacin ya hay acto administrativo, entonces no se
puede violar el debido proceso del acto administrativo cuando ya hay acto administrativo.
Nunca la ausencia de notificacin o los defectos en la notificacin constituyen un vicio de acto
administrativo de expedicin irregular porque ya hay acto administrativo.

No obstante, la ley procedimental administrativa exige como presupuesto indispensable, como


requisito de procedibilidad para poder demandar el acto administrativo, en ejercicio del medio
de control de nulidad, de restablecimiento de derecho ante los jueces el haber agotado
previamente la va gubernativa.
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Artculo 161. Requisitos previos para demandar. La presentacin de la demanda se


someter al cumplimiento de requisitos previos en los siguientes casos:
2. Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo particular debern haberse ejercido
y decidido los recursos que de acuerdo con la ley fueren obligatorios. El silencio negativo
en relacin con la primera peticin permitir demandar directamente el acto presunto.

Optar por la va gubernativa es discrecional del interesado, pero de todas maneras la ley dice
si Ud. est interesado en demandar ese acto administrativo y le caben recursos tiene que haber
agotado esos recursos para poder ir a la va judicial a demandar en accin de nulidad o nulidad
y restablecimiento de derecho, es discrecional, pero de todas maneras la ley establece ese
requisito del agotamiento de la va gubernativa como un presupuesto procesal para ir a la va
judicial. Si no lo hace, el juez rechaza la demanda, por falta de cumplimiento de este requisito
procedimental. Lo primero que mira el juez cuando le llegue una demanda, sea de accin de
nulidad o de nulidad y restablecimiento de derecho es si el acto admita recursos y si se
interpusieron los recursos que eran obligatorios, si no se interpusieron pues no se renen los
requisitos de procedibilidad y entonces no es procedente agotar la va judicial.

LA VA GUBERNATIVA

La va gubernativa es la etapa subsiguiente a la notificacin y provocada por el interesado


mediante la interposicin legal y oportuna de los recursos con el fin de controvertir el acto
administrativo en su legalidad. Son los recursos de reposicin (se pronuncia misma la
autoridad que profiri la decisin) y de apelacin (Se pronuncia su inmediato superior). Las
autoridades que no tienen superior jerrquico no admiten recurso de apelacin y nicamente
cabria recurso de reposicin que no es obligatorio.

Las alternativas de solicitud que tiene le interesado puede ser que el acto:
Se revoque: Que se deje sin efecto el acto anterior
Se modifique: Que se dejen algunos aspectos del acto y que se cambien otros, solicita que
se cambien algunos apartes de la decisin por ejemplo est de acuerdo con el procedimiento
pero no est de acuerdo con el monto.
Se aclare: en algunas ocasiones los actos administrativos, como las decisiones, como
cualquier escrito, puede ser dudoso, puede dar lugar a malentendidos.

En cuanto se refiere a la CONTROVERSIA DE LEGALIDAD las causales de reclamacin


contra los actos administrativos son las enunciadas en el artculo 137 de la ley 1437 de 2011.

Artculo 137. Nulidad. Toda persona podr solicitar por s, o por medio de representante,
que se declare la nulidad de los actos administrativos de carcter general. Proceder cuando
hayan sido expedidos con infraccin de las normas en que deberan fundarse, o sin
competencia, o en forma irregular, o con desconocimiento del derecho de audiencia y defensa,
o mediante falsa motivacin, o con desviacin de las atribuciones propias de quien los profiri.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Tambin puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de servicio y de los actos
de certificacin y registro.Excepcionalmente podr pedirse la nulidad de actos administrativos
de contenido particular en los siguientes casos:

1. Cuando con la demanda no se persiga o de la sentencia de nulidad que se produjere no se


genere el restablecimiento automtico de un derecho subjetivo a favor del demandante o de
un tercero.
2. Cuando se trate de recuperar bienes de uso pblico.
3. Cuando los efectos nocivos del acto administrativo afecten en materia grave el orden
pblico, poltico, econmico, social o ecolgico.
4. Cuando la ley lo consagre expresamente.

Pargrafo. Si de la demanda se desprendiere que se persigue el restablecimiento automtico


de un derecho, se tramitar conforme a las reglas del artculo siguiente.

La discusin que se le puede plantear en la administracin en sede administrativa o en va


gubernativa es una discusin de legalidad, no es una discusin de inconveniencia de la
decisin sino de ilegalidad de ese acto administrativo, y entonces lo que se le puede plantear
a la administracin es que esa decisin esta incursa en alguna de cualquiera de las causales
de nulidad del artculo 137. Si yo estoy planteando una discusin de ilegalidad, yo tengo que
demostrar el vicio de legalidad entonces tengo que alegar una falsa motivacin, expedicin
irregular, desviacin del poder, desconocimiento de las normas superiores de derecho, etc.
entonces es una discusin respecto de la ilegalidad del acto administrativo fundada en las
causales de nulidad que yo eventualmente pueda hacer valer ante el juez.

Lo que se trata de hacer es incursionar a la administracin en la revisin de legalidad del acto


administrativo. En consecuencia se trata de un control de legalidad en sede administrativa.
Lo que ha querido el legislador es que antes de que se atiborren los juzgados administrativos
con demandas de nulidad lo primero es que discuta el interesado con la administracin,
entonces es posible que la administracin modifique su decisin, hay veces que s, hay veces
que no, sobretodo tratndose del recurso de apelacin, es decir, el recurso de reposicin es
ms difcil que la entidad cambie su decisin porque ya casi que tiene elaborado un prejuicio
y entonces difcilmente va a cambiar su decisin.

ACTOS OBJETO DE LA VA GUBERNATIVA

La va gubernativa es un privilegio de las decisiones plenas, es procedente en cuanto las


decisiones plenas y de los actos administrativos creadores de situaciones jurdicas individuales
y concretas, por tanto no procede contra los actos administrativos generales que si se quieren
impugnar tendrn que demandarse directamente ante la jurisdiccin, ni tampoco procede para
discutir meros actos de trmite o preparatorios, es decir aquellos que no contienen una
decisin creadora de derecho y que solo estn encaminados a impulsar el proceso.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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No proceden los recursos en actos de trmite o preparatorios porque no ponen fin a la


actuacin, no hay decisin de fondo, ni plena, el acto de tramite simplemente impulsa el
proceso, por ejemplo: ordena una prctica de prueba, con que presente la prctica de prueba
no se est decidiendo el asunto de fondo y por eso no admite recurso en la va gubernativa.

Tampoco proceden los recursos en la va gubernativa contra los actos de ejecucin o de


cumplimiento de las decisiones pues estas corresponden tcnicamente a operaciones
administrativas de cumplimiento a lo dispuesto en la decisin final de la actuacin se tendra
que demandar el medio de control de reparacin directa. Articulo 75 le 1437 de 2011.

Artculo 75. Improcedencia. No habr recurso contra los actos de carcter general, ni contra
los de trmite, preparatorios, o de ejecucin excepto en los casos previstos en norma expresa.

Para concluir entonces no proceden los recursos en va gubernativa contra actos generales,
de tramite ni actos preparatorios de ejecucin.

RECURSO DE REPOSICIN

El recurso de reposicin es la va procesal a travs de la cual se llega directamente ante el


funcionario que tomo la decisin administrativa para que la aclare, la modifique o la revoque a
travs de escrito presentado en la diligencia de la notificacin personal. De no hacerse en esta
oportunidad deber presentarlo dentro de los 10 das siguientes de la notificacin o despus
de la notificacin por aviso. Artculo 76 inciso primero ley 1437 de 2011.

El recurso de reposicin no es obligatorio, artculo 76 inciso final ley 1437 de 2011, significa
que su utilizacin es meramente discrecional por parte de la persona interesada, en otras
palabras, si un acto admite recurso de reposicin depende del interesado si l quiere o no
quiere interponer porque el recurso de reposicin no es obligatorio para agotar la va
gubernativa, por ejemplo, un acto administrativo proferido por el alcalde, el alcalde no tiene
superior jerrquico, entonces este acto administrativo solo admite exclusivamente recurso de
reposicin. Entonces, directamente se puede ir a demandar ese acto proferido por el alcalde
ante la va judicial porque ese recurso no es obligatorio, si lo interpone pues tendr que esperar
hasta que lo resuelva, pero si no lo interpone puede ir directamente a la va judicial, salvo que
el legislador hubiere expuesto que contra un acto no procede recurso como en el caso del
ejercicio de la facultad de libre nombramiento y remocin, debe entenderse que por lo menos
el acto admite recurso de reposicin.

RECURSO DE APELACIN

El recurso de apelacin es la va procesal que se interpone directamente o en subsidio del


de reposicin ante el funcionario que profiri la decisin para que se surta ante su inmediato
superior con el fin de que este ltimo lo aclare, lo modifique o lo revoque. En la prctica implica
interponer simultneamente los dos recursos.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Hay dos alternativas: interpongo directamente recurso de apelacin, o interpongo el reposicin


y en subsidio el de apelacin; quiere decir que si me va mal en el recurso de reposicin se lo
tienen que enviar al superior para que decidan la apelacin. Se interpone ante la misma
autoridad que profiri el auto administrativo pero para que la resuelva el superior.

El recurso de apelacin no procede cuando se trata de funcionarios respecto de los cuales no


tiene superior jerrquico, por ejemplo la decisin del alcalde, la del gobernador, estos no tienen
superior jerrquico; en cuyo caso no sera necesario acurdar a la va gubernativa para poder
demandar ante la jurisdiccin contencioso administrativa pues el nico recurso que se podra
intentar sera el de reposicin y este no es obligatorio. Quiere decir que si un auto
administrativo admite apelacin, tiene que interponerse la apelacin, tiene que interponerse la
apelacin para poder ir a la va judicial, si no se interpone le van a rechazar la demanda.

OPORTUNIDAD DE PRESENTACIN DE RECURSOS DE REPOSICIN Y APELACIN.

Aparecen consagrados en el artculo 76 de la ley 1437 de 2011. Nos dicen que son 3
oportunidades: i) cuando se notifica la decisin; ii) dentro de los 10 das siguientes de la
notificacin personal o iii) dentro de los 10 das siguientes a la notificacin por aviso.

Artculo 76. Oportunidad y presentacin. Los recursos de reposicin y apelacin debern


interponerse por escrito en la diligencia de notificacin personal, o dentro de los diez (10) das
siguientes a ella, o a la notificacin por aviso, o al vencimiento del trmino de publicacin,
segn el caso. Los recursos contra los actos presuntos podrn interponerse en cualquier
tiempo, salvo en el evento en que se haya acudido ante el juez.

Los recursos se presentarn ante el funcionario que dict la decisin, salvo lo dispuesto para
el de queja, y si quien fuere competente no quisiere recibirlos podrn presentarse ante el
procurador regional o ante el personero municipal, para que ordene recibirlos y tramitarlos, e
imponga las sanciones correspondientes, si a ello hubiere lugar. El recurso de apelacin podr
interponerse directamente, o como subsidiario del de reposicin y cuando proceda ser
obligatorio para acceder a la jurisdiccin. Los recursos de reposicin y de queja no sern
obligatorios.

RECURSO DE QUEJA:

El recurso de queja es procedente cuando se rechace o no se conceda el recurso de apelacin.


En este caso se debe interponer ante el superior inmediato de aquel funcionario que
rechazo o no concedi el recurso de apelacin, que debe ser el mismo que expidi el acto;
mediante escrito al que deber anexarse copia de la providencia a la que se haya negado el
recurso; el superior ordenara una vez recibido el escrito que se le remita el expediente,
procediendo luego a decidir lo que corresponda.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Artculo 74. Recursos contra los actos administrativos. Por regla general, contra los actos
definitivos procedern los siguientes recursos:

3. El de queja, cuando se rechace el de apelacin. El recurso de queja es facultativo y podr


interponerse directamente ante el superior del funcionario que dict la decisin, mediante
escrito al que deber acompaarse copia de la providencia que haya negado el recurso.

De este recurso se podr hacer uso dentro de los cinco (5) das siguientes a la notificacin de
la decisin. Recibido el escrito, el superior ordenar inmediatamente la remisin del
expediente, y decidir lo que sea del caso.

El recurso de queja no es obligatorio, articulo 76, inciso final de la ley 1437 de 2011. Se
interpone recurso de reposicin y en subsidio el de apelacin, resuelven el recurso de
reposicin, pero no conceden la apelacin, frente a eso el interesado tiene dos alternativas:
como el recurso de queja no es obligatorio puede prescindir del recurso de queja y demandar
directamente el acto en va judicial; o puede interponer el recurso de queja pero este se
interpone ante el superior.

Si no interpone la apelacin pierde la posibilidad de acceder a la va judicial, cuando se


presenta una demanda contra un acto administrativo individual en un caso de nulidad y
restablecimiento de derecho, lo primero que miran en el despacho del juzgado es si se agot
la va gubernativa sino se agot entonces no agoto el requisito de procedibilidad y lo que hay
lugar es a rechazarla. Entonces lo que ah ice es que Ud. puede desistir al recurso de
apelacin, pero si Ud. desiste no puede ir a la va judicial, eso es lo que manifiesta la ley.

Pero igualmente lo importante destacar aqu es que no es obligatorio o sea si se interpone se


tiene que resolver y si no se interpone se puede ir a la va judicial. En este caso entonces se
demandara al que resolvi la reposicin y si se absuelve la queja de forma negativa pues
entonces se demandaran los dos actos.

REQUISITOS PARA LA INTERPOSICIN DE LOS RECURSOS

Artculo 77. Requisitos. Por regla general los recursos se interpondrn por escrito que no
requiere de presentacin personal si quien lo presenta ha sido reconocido en la actuacin.
Igualmente, podrn presentarse por medios electrnicos. Los recursos debern reunir,
adems, los siguientes requisitos:

1. Interponerse dentro del plazo legal, por el interesado o su representante o apoderado


debidamente constituido.
2. Sustentarse con expresin concreta de los motivos de inconformidad.
3. Solicitar y aportar las pruebas que se pretende hacer valer.
4. Indicar el nombre y la direccin del recurrente, as como la direccin electrnica si desea
ser notificado por este medio.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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Slo los abogados en ejercicio podrn ser apoderados. Si el recurrente obra como agente
oficioso, deber acreditar la calidad de abogado en ejercicio, y prestar la caucin que se le
seale para garantizar que la persona por quien obra ratificar su actuacin dentro del trmino
de dos (2) meses.

Si no hay ratificacin se har efectiva la caucin y se archivar el expediente.Para el trmite


del recurso el recurrente no est en la obligacin de pagar la suma que el acto recurrido le
exija. Con todo, podr pagar lo que reconoce deber.

Si la persona ha admitido que le notifiquen por medio electrnicos, pues entonces como
a l le notifican por medio electrnicos tambin podr interponer recursos por medios
electrnicos.

Hemos visto que le plazo para interponer el recurso de reposicin y apelacin son 10 das a
partir de la notificacin personal o a partir de la notificacin por aviso. Tambin veamos que
estos recursos en la prctica se interponen simultneamente siempre se presentan el re
reposicin y en subsidio el de apelacin, o directamente el de apelacin.

Como nos hemos dado cuenta que la va gubernativa es una etapa de discusin entre el
interesado y la administracin respecto de la legalidad del acto administrativo, entonces es
apenas natural que se exija que el interesado cuando se imponga el recurso tiene que darle a
conocer a la administracin cuales son los vicios invariantes de ese acto administrativo, es
decir, sustentar las razones de inconformidad contra el acto administrativo, porque es la nica
manera que entre en controversia con la administracin, si no hubiesen las razones de
inconformidad pues la administracin no tendr ningn criterio para poder revisar esa decisin.

En cuanto a las pruebas, se darn cuando sean necesarias, porque no toda discusin con la
administracin es una discusin fctica, puede darse una discusin jurdica, y cuando la
discusin es de puro derecho pues no hay necesidad de presentar prueba, por ejemplo cuando
yo no estoy de acuerdo cuando me apliquen una norma y la norma aplicable es otra pues yo
no tengo que practicar pruebas ni solicitar pruebas porque eso est establecido en el orden
jurdico. De manera que se aportan o se piden pruebas cuando sean necesarias, cuando la
discusin sea una discusin fctica.

RECHAZO DEL RECURSO

Artculo 78. Rechazo del recurso. Si el escrito con el cual se formula el recurso no se
presenta con los requisitos previstos en los numerales 1, 2 y 4 del artculo anterior, el
funcionario competente deber rechazarlo. Contra el rechazo del recurso de apelacin
proceder el de queja.

Si no se interpone dentro del plazo legal, o sea todo recurso que se interponga por fuera de
los 10 das que hay para interponerlo, se debe de rechazar.

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Si el recurrente no manifiesta cuales son los vicios que tiene el acto administrativo que est
recurriendo pues entonces la administracin no va a poder revisar su propia acuaticen,
entonces es suyo si el recurrente no fundamenta lo motivos de inconformidad pues entonces
el recurso debe de ser rechazado.

Finalmente, si no se escribe el nombre y la direccin pues no tendr a donde responder el


recurso, por esta razn entonces se debe de rechazar.

TRAMITE DE LOS RECURSOS

Artculo 79. Trmite de los recursos y pruebas. Los recursos se tramitarn en el efecto
suspensivo.

Los recursos de reposicin y de apelacin debern resolverse de plano, a no ser que al


interponerlos se haya solicitado la prctica de pruebas, o que el funcionario que ha de decidir
el recurso considere necesario decretarlas de oficio. Cuando con un recurso se presenten
pruebas, si se trata de un trmite en el que interviene ms de una parte, deber darse traslado
a las dems por el trmino de cinco (5) das.

Cuando sea del caso practicar pruebas, se sealar para ello un trmino no mayor de treinta
(30) das. Los trminos inferiores podrn prorrogarse por una sola vez, sin que con la prrroga
el trmino exceda de treinta (30) das. En el acto que decrete la prctica de pruebas se indicar
el da en que vence el trmino probatorio.

Se suspende la ejecucin de la decisin hasta tanto no se resuelva el recurso, de manera que


un acto administrativo si le han interpuesto recursos no se puede ejecutar porque se concede
un efecto suspensivo, que suspende la decisin, si no se le interponen recursos entonces el
acto administrativo quedara en firme, que si se puede ejecutar.

En los recursos de reposicin y de apelacin no se agotan ningn procedimiento en tanto no


se pidan pruebas o en tanto no se establezca la necesidad de practicar pruebas, y porque es
as? Porque les deca no toda decisin de un acto administrativo implica una decisin fctica
que necesariamente de lugar a la prctica de prueba, por ejemplo que sea una discusin
meramente jurdica, o de puro derecho, si es una discusin de puro derecho no es necesario
agotar etapa probatorio, si es decisin de puro derecho se deber resolver de plano es decir,
sin agotar etapa probatoria.

Cuando con un recurso se interpongan pruebas, si se trata de un trmite en el que intervienen


ms de una parte, deber darse traslado a las dems por el trmino de 5 das, (dar traslado
de una prueba es darla a conocer). Cuando en l sea el caso de practicar prueba, se sealara
para ello un trmino no mayor de 30 das, los trminos inferiores podr prorrogarse por una
sola vez sin que con la prorroga el termino exceda de 30 das. O sea el plazo probatorio
mximo son 30 das, si por lo menos se indic un plazo de 15 das mximo se puede conceder
un plazo de 15 das, porque en todo caso lo que no puede pasar de 30 das.
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DECISIN DE LOS RECURSOS.

Artculo 80. Decisin de los recursos. Vencido el perodo probatorio, si a ello hubiere lugar,
y sin necesidad de acto que as lo declare, deber proferirse la decisin motivada que resuelva
el recurso.

La decisin resolver todas las peticiones que hayan sido oportunamente planteadas y las que
surjan con motivo del recurso.

Por qu la decisin debe de ser motivada? Porque como hay una discusin jurdica respecto
de la validez del acto administrativo o el recurrente est diciendo que el acto est afectado de
vicio, entonces tendr que la administracin convalidar su acto o modificarlo, en ambos
eventos tendr que sustentarlo.

Obsrvese que como los actos que admiten recursos son aquellos individuales distintos de los
discrecionales entonces recuerden que estos son actos que desde que se deciden deben de
ser motivados Es decir, el que resuelve la peticin debe de ser motivada, porque si es un acto
discrecional no admite recursos en la va gubernativa. Entonces se trata de acto administrativo
que debe de ser motivado y que es el que admite recursos en la va gubernativa por eso la
resolucin del recurso tambin tiene que ser igualmente motivada porque el interesado le
planteo una discusin jurdica respecto del vicio en el acto administrativo, entonces la
administracin cualquiera que sea la posicin que adopte porque puede adoptar dos
posibilidades: i) Puede revocar la decisin o ii) Puede confirmar la decisin; en ambos eventos
debe de motivar la decisin.

Todos los extremos de la discusin tendrn que resolverse con el recurso. Entonces, les deca,
se presenta una peticin, se resuelve mediante acto administrativo, se interponen recursos, si
el recurso confirma la negativa de la decisin inicial entonces se tendrn que demandar tanto
el acto administrativo que resolvi la peticin como el acto administrativo que resolvi los
recursos y que tambin ha sido negados, y si el acto administrativo es positivo, pues no se
demanda porque es positivo y va a favor de uno.

ACTO FICTO O PRESUNTO EN VA GUBERNATIVA O SILENCIO ADMINISTRATIVO EN


RECURSOS.

Cuando los recursos en la va gubernativa no son resueltos en la oportunidad establecida en


la ley se configura igualmente acto ficto por silencio de la administracin, con las mismas
caractersticas que el acto ficto que se configura cuando no se responde el derecho de peticin,
salvo que los trminos son diferentes.

Artculo 86. Silencio administrativo en recursos. Salvo lo dispuesto en el artculo 52 de


este Cdigo, transcurrido un plazo de dos (2) meses, contados a partir de la interposicin de

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los recursos de reposicin o apelacin sin que se haya notificado decisin expresa sobre ellos,
se entender que la decisin es negativa.

El plazo mencionado se suspender mientras dure la prctica de pruebas.

La ocurrencia del silencio negativo previsto en este artculo no exime a la autoridad de


responsabilidad, ni le impide resolver siempre que no se hubiere notificado auto admisorio de
la demanda cuando el interesado haya acudido ante la Jurisdiccin de lo Contencioso
Administrativo.

La no resolucin oportuna de los recursos constituye falta disciplinaria.

El artculo 86 de la ley 1437 de 2011 determina que transcurrir un plazo de 2 meses contados
a partir de la intervencin de los recursos de reposicin o apelacin sin que se hayan notificado
decisin expresa sobre ellos se entender que la decisin es negativa, o sea aqu son 2 meses
contados a partir de la interposicin de los recursos de reposicin o apelacin sin que se haya
notificado, igualmente la ausencia de notificacin es la que marca el inicio del silencio negativo.
La decisin expresa sobre se entender que es negativa.

Aqu la regla entonces es que la decisin es negativa. Y qu importancia tiene? La


importancia que tiene es que yo s que al cabo de 2 meses ya hay una respuesta por lo menos
ficta respecto del recurso. Si no fuere as pues me quedara esperando por siempre a que la
administracin me respondiera. Entonces, ya yo s que en dos meses puedo demandar ese
acto presunto. Cules demando? Igualmente, demando el acto inicial y demando el acto
presunto que es negativo, ya yo s que es negativo, entonces tengo que demandar los dos.

En cuanto al segundo inciso nos dice que son dos meses sin la etapa probatoria. No obstante,
la ocurrencia del silencio administrativo en la va gubernativa, la administracin no pierde
competencia para decidir en cualquier momento mientras no se haya acudido a la jurisdiccin
siempre que no se hubiese notificado acto admisorio de la demanda.

Presento el recurso, han pasado los dos meses, la administracin no me ha notificado decisin
sobre el recurso entonces se configura el acto presunto, presento al demanda contra esos
actos pero la administracin no pierde competencia. Cundo pierde competencia? No con la
presentacin con la demanda, sino cuando se notifique el auto admisorio de la demanda; o
sea que si se presenta la demanda todava no pierde competencia, pierde competencia cuando
se notifique el auto admisorio de la demanda.

La no resolucin oportuna de los recursos constituyen falta disciplinaria, resulta entonces que
tenemos un doble tratamiento en relacin con la no resolucin de las peticiones o de los
recursos porque originalmente la ley estatutaria del derecho de peticin haba consagrado que
la no resolucin de los recursos daba lugar a falta disciplinaria, pero recuerden que la corte
constitucional declar inconstitucional la expresin gravsima, con lo que se tiene y como esto
ya no hace parte de la norma que expidi la corte constitucional con lo que se tiene que la no
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resolucin del derecho de peticin da lugar a falta disciplinaria pero no gravsima pero la falta
de resolucin de los recursos si da a lugar a falta disciplinaria gravsima, lo que no deja de ser
una incoherencia.

CONCLUSIN DE LOS PROCESOS ADMINISTRATIVOS O FIRMEZA DE


LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

Quedarn en firme:
1. Cuando contra ellos no proceda ningn recurso, desde el da siguiente al de su notificacin,
comunicacin o publicacin segn el caso.
2. Desde el da siguiente a la publicacin, comunicacin o notificacin de la decisin sobre los
recursos interpuestos. Es decir si no le caben recursos entonces al da siguiente de la
notificacin del acto administrativo, si le caben recursos al da siguiente de la notificacin de la
decisin de los recursos.
3. Desde el da siguiente al del vencimiento del trmino para interponer los recursos, si estos
no fueron interpuestos, o se hubiere renunciado expresamente a ellos. La diferencia entre
primero, es que al primero no le caben recursos, aqu si le caben recursos no se ejercitaron en
tiempo entonces el acto administrativo queda en firme.
4. Desde el da siguiente al de la notificacin de la aceptacin del desistimiento de los recursos.
Lo que supone entonces que los recursos se pueden desistir pero se requiere la aceptacin
de ese desistimiento por parte de la administracin
5. Desde el da siguiente al de la protocolizacin a que alude el artculo 85 para el silencio
administrativo positivo. Entonces, bien tratndose de un acto administrativo presunto de
carcter positivo, el quedara en firme al da siguiente de haberse protocolizado.
Todo esto aparece regulado en el artculo 87 de la ley 1437 de 2011.

AGOTAMIENTO DE LA VA GUBERNATIVA.
El agotamiento de la va gubernativa es requisito para poder demandar la nulidad de un acto
administrativo particular art. 161 #2 de la ley 1437 de 2011.
Dice as: artculo 161. Requisitos previos para demandar: La presentacin de la demanda se
someter al cumplimiento de requisitos previos en los siguientes casos:
Segundo: Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo particular debern haberse
ejercido y decidido los recursos (fjese que no dice solamente haberse ejercido, sino ejercido
y decidido los recursos) que de acuerdo con la ley fueren obligatorios. El silencio negativo en
relacin con la primera peticin permitir demandar directamente el acto presunto.

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Bien entonces, hay que agotar la va gubernativa para ir a la va judicial cuando se pretenda la
nulidad de un acto administrativo particular, el agotamiento de la va gubernativa acontece en
las siguientes hiptesis
1. Cuando contra los actos no proceda ningn recurso. (si contra un acto administrativo
no procede ningn recurso se puede ir directamente a la va judicial)
2. Cuando los recurso interpuesto se hayan decidido.
3. Cuando el acto administrativo queda en firme por no haber sido interpuestos los
recursos de reposicin o de queja que no son obligatorios.

En realidad tcnicamente solo hay agotamiento de la va gubernativa en el segundo evento,


es decir cuando los recursos interpuestos se hayan decidido, pero en los otros dos eventos lo
que se hace es una ficcin de agotamiento de la va gubernativa para posibilitar la demanda
en va judicial claro si contra un acto no procede ningn recurso pues se entiende agotado
para efectos que sustraiga la va judicial o cuando proceden los recursos que no son
obligatorios y no se interponen, entonces se entiende pero no verdaderamente por que se haya
agotado las dems vas si no que posibilita acudir a la va judicial.

REVOCACIN DIRECTA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS


Constituye un mecanismo de revisin del acto administrativo por la propia administracin
cuando se den las causales de inconstitucionalidad e ilegalidad o inconveniencia establecidas
en el art. 93 de la ley 1437 de 2011, dice as:
Artculo 93; Causales de revocacin - Los actos administrativos debern ser revocados
(fjese que no dice podr ser revocados si no debern, es un imperativo) por las mismas
autoridades que los hayan expedido o por sus inmediatos superiores jerrquicos o funcionales,
de oficio o a solicitud de parte, en cualquiera de los siguientes casos:
1ero: cuando sea manifiesta su oposicin a la constitucin poltica o la ley (noten que aqu
se refiere una cualificacin respecto del desconocimiento de la constitucin y la ley porque
debe haber una manifiesta oposicin entre la constitucin poltica o la ley y el acto
administrativo).
2do: Cuando no estn conformes con el inters pblico o social, o atenten contra l (un
ejemplo puede ser la orden administrativa de fumigar con glifosato, entonces una vez
advertidas por las autoridades sanitarias que eso es un toxico peligroso para la salud humana,
entonces resulta que ese acto administrativo no est conforme con el inters pblico o social
y entonces podr la administracin revocar ese acto administrativo. Observen que en esta
causa, no es una causal de ilegalidad o inconstitucionalidad como la primera causal sino es
una causal de inconveniencia o afectacin al inters pblico)
3ro: Cuando con ellos se cause agravio injustificado a una persona. (Aqu tambin no
estamos en una causal de ilegalidad o inconstitucionalidad sino una causal de incompetencia.
Por ejemplo le den licencia de uso de suelo a una carpintera en un segundo piso y que en el
primer piso vivan unas personas lo habiten como su casa entonces resulta que ese asunto
puede afectar la salud estas personas de manera particular o que por ejemplo autoricen un
culto en una zona residencial, resulta que en este culto se la pasan cantando desde de las

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4am y afecta la tranquilidad de los vecinos, entonces en este caso igual seria esta una causal
para revocar el acto administrativo)
Observen que contrario a la nulidad, en donde la nulidad es el juez de lo contencioso
administrativo quien declara la nulidad y deja sin efectos el acto administrativo aqu es la propia
administracin que deja sin efectos el acto administrativo.
EFECTOS DE LA REVOCACIN
El efecto de la revocatoria consiste en la PERDIDA DE VIGENCIA DE UN ACTO
ADMINISTRATIVO en razn de la declaratoria hecha por el funcionario que lo profiri, por su
inmediato superior cuando se de alguna de las causales de inconstitucionalidad y legalidad o
inconveniencia que establece el art. 93 de la ley 1437 de 2011. Su fundamento es no permitir
que contine vigente y siga surtiendo efectos un acto administrativo que es contrario al orden
jurdico o al inters pblico o social.
Entonces la declaratoria de revocatoria no es una declaratoria de ilegalidad del acto
administrativo, como si sucede con la declaratoria de nulidad o como si sucede frente a la
interposicin de los recursos de reposicin, apelacin o queja, en donde hemos visto que se
plantea una verdadera discusin de legalidad del acto administrativo. Aqu bsicamente es una
discusin sobre la inconveniencia del acto administrativo y entonces cuando la administracin
advierte que el acto administrativo este en curso dentro una de estas causales de
inconveniencia entonces revoca el acto administrativo Qu quiere decir? Lo deja sin efectos,
no lo declara nulo sino que lo deja sin efectos, es decir a partir de ese momento el acto
administrativo no puede seguir surtiendo efectos.
CLASES DE REVOCACIN
La ley 1437 de 2011 establece dos modalidades de revocacin directa con configuracin
diferente:
1ero: la revocacin como recurso
2do: la revocacin como mecanismo de la administracin (como mecanismo oficioso de la
administracin)

1ero. LA REVOCACIN COMO RECURSO

Es un mecanismo de utilizacin directa por parte del sujeto pasivo del acto frente a la
autoridad que lo produjo o ante su inmediato superior cuando quiera que considere que se da
una de las causales de revocacin del art. 93 (es decir aqu es a iniciativa de la parte
interesada, a iniciativa del afectado con el acto administrativo, que l solicita a la
administracin, a quien profiri la decisin o ante al inmediato superior que le revoque el acto
administrativo. Se trata de un mecanismo similar al de los recursos ordinarios que ya hemos
visto de apelacin o reposicin, pero con causales diferentes, oportunidades y procedimientos
especiales, razn por la que se considera un verdadero recurso extraordinario a iniciativa del
sujeto pasivo del acto administrativo. Su configuracin es excepcional y restrictiva ya que lo
normal es que se interpongan los recursos ordinarios de reposicin, apelacin o queja, para
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que se decida en la va gubernativa siendo un mecanismo que solo se puede solicitar en los
eventos en que no se hubiere interpuestos los recursos ordinarios de reposicin, apelacin o
queja segn el caso.

Es decir no es un mecanismo complementario a los recursos ordinarios - porque se fracase


con los recursos ordinarios, entonces vamos a intentar la revocatoria directa, NO - la solicitud
de revocatoria directa PROCEDE CUANDO NO SE HAYAN INTERPUESTOS LOS
RECURSOS ORDINARIOS DE REPOSICIN, APELACIN Y QUEJA. Si se han interpuestos
los recursos ordinarios, ya se han decidido no es procedente la solicitud de revocatoria directa
a iniciativa del afectado con el acto administrativo)

El lmite para presentar la solicitud de revocatoria es la caducidad de la accin, no del tiempo


de los recursos (10 das) sino la caducidad de la accin y ya hemos visto que son 4 meses a
partir de la notificacin del acto administrativo. Se tiene que solicitar dentro de los 4 meses.
El art. 94 de la ley 1437 de 2011 regula esta improcedencia en los siguientes trminos: La
revocacin directa de los actos administrativos a solicitud de parte no proceder por la causal
del numeral 1 del artculo anterior, cuando el peticionario haya interpuesto los recursos de que
dichos actos sean susceptibles, ni en relacin con los cuales haya operado la caducidad para
su control judicial. (Es decir que si ya han interpuesto los recursos contra el acto administrativo
ya no es procedente solicitar la revocatoria del acto administrativo)
>Oportunidad Para Declarar La Revocatoria
Conforme al art. 94 de la ley 1437 de 2011, no proceder para los actos respecto de los cuales
haya operado la caducidad para su control judicial, sea no se le interpusieron recursos dentro
de los 10 das que hay para interponerlos y le quedaran hasta completar cuatro meses para
solicitar la revocatoria, que los 4 meses ya les deca es el termino de caducidad para la
procedencia de nulidad y restablecimiento del derecho.
El art. 95 de la ley 1347 de 2011, regula la oportunidad para la procedencia de la revocacin
dice as: La revocacin directa de los actos administrativos podr cumplirse aun cuando
se haya acudido ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo, siempre que no
se haya notificado auto admisorio de la demanda. sea cul puede ser la situacin? No
se interpone recurso dentro de los 10 das y dentro de los 4 meses el trmino de caducidad se
ha presentado demanda contra acto administrativo, por decir algo se present demanda en el
mes 3ro pero antes de que se me venza el mes 4to, se solicita la revocatoria. Entonces nos
dice que la administracin tiene competencia para revocar el acto administrativo en tanto no
se haya notificado el auto admisorio de la demanda, fjese que aqu no se dice se haya acudido
al juez si no, no se haya notificado auto admisorio de la demanda, que son dos momentos
distintos, cuando la norma dice: - cuando se ha acudido al juez es cuando se present la
demanda y la otra circunstancia se present la demanda, se admiti la demanda y se notific
la demanda le corri traslado a la demanda.
Las solicitudes de revocacin directa debern ser resueltas por la autoridad competente dentro
de los 2 meses siguientes a la presentacin de la solicitud.

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>Efectos De La Revocatoria Como Recurso


No es procedente generar una nueva actuacin administrativa con va gubernativa ordinaria a
partir de la interposicin y resolucin del recurso extraordinario de revocatoria Qu significa
lo anterior? No caben recursos en la va gubernativa contra la decisin de la administracin
respecto de la solicitud de revocatoria. Entonces qu es lo que se quiere evitar? Se quiere
evitar es que signifique la revocatoria para revivir los trminos para demandar. Por ejemplo,
una persona solicita la revocatoria, la administracin decide sobre esa solicitud, frente a esa
decisin no caben recursos en la va gubernativa, porque lo que se pretende es que no se
revivan los trminos para demandar.
Tampoco hay lugar al surgimiento del silencio administrativo a partir de esta actuacin, sea
que si la administracin deja pasar esos dos meses no se configura silencio en la
administracin art. 95 inc 3ro de la ley 1437 de 2011 que dice: contra la decisin que resuelve
la solicitud de revocacin directa no procede recurso.
El art. 96 de la ley 1437 de 2011, establece que ni la peticin de revocacin de un acto ni la
decisin que sobre ella recaiga revivir los trminos legales para demandar el acto ante la
jurisdiccin de lo contencioso administrativo ni dar lugar a la aplicacin del silencio
administrativo. Y eso es as, porque de lo contrario sera un asunto de nunca acabar, no se
interponen los recursos, se solicita la revocatoria directa, se resuelve la revocatoria y si se
admitiera volvera e interpondran recursos a la revocatoria directa, y despus a lo que se
decide vuelve y se solicita la revocatoria directa y si hay un asunto de nunca acabar. Por eso
decida la solicitud de revocatoria directa no proceden recursos, ni se configura silencio
administrativo.

2do. LA REVOCACIN COMO MECANISMO OFICIOSO DE LA ADMINISTRACIN


Procede de manera oficiosa por la administracin en cualquier momento sin necesidad de
solicitud de la persona interesada cuando se observe la configuracin de alguna de las
causales de revocatoria del art 93. Procede incluso frente a aquellos actos administrativos
respecto de los cuales el peticionario haya ejercitado los recursos en la va gubernativa
pues la limitacin que establece el art. 94 es solamente para revocacin como recurso
extraordinario.
Pues la norma, puesta en el art 94 limita la revocacin pero para el peticionario. Qu estamos
diciendo? nosotros dijimos mire: cuando es a iniciativa de parte el requisito es que no se haya
agotado los recursos en la va gubernativa pero cuando es oficioso la administracin puede
revocar el acto administrativo aun despus de haberse agotado la va gubernativa porque esa
limitacin es solamente cuando es a iniciativa de parte. A diferencia de la revocacin como
recurso que es el trmino de caducidad, aqu es el cualquier tiempo que la administracin
advierta la configuracin de una causal de revocatoria.
>Efectos De La Revocatoria Como Mecanismo Oficioso De La Administracin
El acto administrativo de revocatoria no se encuentra sometido a las presunciones del art 94
de la ley 1437 de 2011, de manera que la persona puede haber agotado los recursos en la va
gubernativa, pues si un interesado puede haber agotado los recursos, porque aqu es la
administracin la que est creando una nueva situacin jurdica. De manera que frente a este
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acto de revocacin oficiosa por parte de la administracin si le cabe le caben los recursos en
la va gubernativa y la demanda en la va judicial.
Entonces fjese que aqu pueden, en tanto en la revocacin como recurso extraordinario a la
decisin sobre la revocatoria no le caben recursos ni puede ser demando en va judicial, aqu
cuando es oficiosamente por la administracin si le caben recursos y si puede ser demandado
ese acto administrativo en va judicial habida cuenta que es la misma administracin de manera
unilateral que est creando una situacin jurdica particular.
>Revocacin De Actos De Contenido Particular Y Concreto
Salvo las excepciones establecidas en la ley cuando un acto administrativo bien sea expreso
o ficto haya creado o modificado una situacin jurdica de carcter particular y concreto o
reconocido un derecho de igual categora no podr ser revocado sin el consentimiento
previo, expreso y escrito del respectivo titular art 97 de la ley 1437 de 2011.
Entonces, si un acto administrativo ha creado un derecho particular y concreto, as ese acto
administrativo este en curso en una causal de revocatoria, no se lo puede revocar si el
interesado o el beneficiado con ese acto administrativo no de su consentimiento previo,
expreso y escrito.
El otro da, conoc un caso de un seor que el seguro social por error le reconoci dos
pensiones, y despus el seguro social se dio cuenta de eso, no puede proceder a revocar el
acto administrativo pese a que est dentro de la primera causal del art 93, le tiene que pedir el
consentimiento y adivinen que dijo el seor? No.
Qu hacer si se niega el consentimiento? Si el titular niega su consentimiento y la autoridad
considera que el acto es contrario a la constitucin o la ley, deber demandarlo ante la
jurisdiccin de lo contencioso administrativo art 97 inc. 2 de la ley 1437 de 2011.
All la administracin se demanda as misma (demandante: municipio de Popayn,
demandado: municipio de Popayn), entonces la administracin demanda su propio acto, esto
es lo que en la doctrina, la experiencia espaola se llama accin de lesividad que es cuando
la administracin demanda su propio acto a travs del medio control de nulidad y
restablecimiento del derecho.
Un ejemplo, un caso en donde en el municipio de caldono, el ltimo da de periodo de un
alcalde (31 de diciembre), el alcalde se dio cuenta que necesitaba 40 profesores y nombro 40
profesores sin concurso y sin consultar la disponibilidad presupuestal. Y yo fui el asesor
jurdico de la nueva administracin (serrano), y claro haba vinculado pues de mala fe, por
vincular a amigos, compartidarios y entonces yo era asesor jurdico de la nueva administracin,
listo le pedimos el consentimiento y dijeron que no, entonces tuvimos que demandar ese acto
administrativo. Municipio de caldono demandado, municipio de caldono demandante, y
entonces le demostramos la idea es demostrarle- al juez que ese administrativo estaba
violado a la constitucin y la ley.
Qu hacer si el acto se obtuvo por medios ilegales? Hay ocasiones donde el acto
administrativo se obtiene por medios ilegales.
Por ejemplo hemos ledo casos de que profesores para ascender un escalafn, falsifican los
diplomas ms de uno as, sin estudiar una maestra un doctorado entonces lo mandan hacer,

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un diploma lo falsifican, y despus la administracin se da cuenta entonces ese es un ejemplo


de un acto administrativo que se obtuvo por medios ilegales o se falsifica el registro civil para
aparecer con ms edad y poder pensionarse.
Si la administracin considera que el acto ocurri por medios ilegales o fraudulentos lo
demandara sin acudir al procedimiento previo de conciliacin y solicitara al juez su suspensin
provisional art. 97 inc 3 ley 1437 de 2011
Antes con el anterior cdigo de lo contencioso administrativo o decreto 01 de 1984, cuando el
acto se obtena por medios ilegales, la administracin poda revocarlo sin el consentimiento
del administrado y tena razn, tena sentido porque nadie puede beneficiarse de su propio
dolo, ni ms faltaba que se obtenga el acto por medios ilegales y que la administracin quede
maniatada y que no pueda revocar su propio acto, eso lo permita el cdigo contencioso
administrativo anterior , pero eso ya no lo permite la ley 1437 de 2011, lo mximo que permite
es que se rescinda de la conciliacin. Hoy en existe un requisito de procedibilidad para otro
requisito de procedibilidad para poder demandar ante la jurisdiccin y es que antes de
demandar uno acuda a la procuradura a una conciliacin prejudicial para tratar de precaver el
litigio y aqu la gabela que se le ha dado, la concesin que se le hace cuando se obtiene por
medios ilegales que ya no hay necesidad de ir a esa conciliacin y lo que se puede hacer es
solicitar suspensin provisional del acto administrativo a travs de una medida cautelar. Ahora
la tiene que decretar el juez, pero era que antes lo poda hacer directamente la administracin.
A mi juicio era ms razonable cuando la propia administracin poda revocar el acto
administrativo cuando verificaba que se obtuvo por medios ilegales ese acto administrativo.

PRDIDA DE FUERZA EJECUTORIA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

Bajo el nombre genrico de prdida de fuerza ejecutoria la ley 1437 de 2011, recoge lo que la doctrina
administrativa denomina como fenmenos de extincin de los efectos de los actos administrativos. Eventos
que no son otra cosa de alteraciones a la normal eficacia del acto administrativo, al art. 91 de la ley 1427 de
2011 establece la regla general de que todo acto administrativo que se encuentre en firme hace transito
ordinario al mundo de la eficacia, salvo norma expresa norma expresa en contrario los actos administrativos en
firme sern obligatorios mientras no hayan sido anulados por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo.
Si no est en firme no es obligatorio porque si no est en firme es porque se le han interpuestos recursos, ya
hemos visto que cuando se interpone recursos el efecto es suspensivo pero no as cuando se demanda el acto
administrativo, art. 91 inc 1 ley 1437 de 2011.

Regla general que admite excepciones limitndose en consecuencia los efectos de los actos
administrativos, cuando se dan las causales de prdida de fuerza ejecutoria que aparecen
consagradas en el art. 91 de la ley 1437 de 2011, dice as el art 91: PRDIDA DE
EJECUTORIEDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO. Salvo norma expresa en contrario, los
actos administrativos en firme sern obligatorios mientras no hayan sido anulados por la
Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo. Perdern obligatoriedad y, por lo tanto, no
podrn ser ejecutados en los siguientes casos.
1. Cuando sean suspendidos provisionalmente sus efectos por la Jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo.
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DERECHO ADMINISTRATIVO Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales
Programa de Derecho VI Semestre

Ya hemos visto que es lo que est pasando en el caso de petro, que el procurador a travs de
acto administrativo lo destituyo, pero el solicito la suspensin provisional y el consejo de estado
declaro la suspensin provisional, sea que en el entre tanto ese administrativo no se cumple

Esta primera causal hay que concordarla con lo que establece el art. 231 de la ley 1437 de
2011, el 231 dice: requisitos para decretar las medidas cautelares. Cuando se pretenda la
nulidad de un acto administrativo, la suspensin provisional de sus efectos proceder por
violacin de las disposiciones invocadas en la demanda o en la solicitud que se realice en
escrito separado, cuando tal violacin surja del anlisis del acto demandado y su confrontacin
(entonces es posible frente a cualquier demanda de nulidad solicitar con la demanda la
suspensin provisional del acto administrativo, si el juez encuentra, si el juez confronta el acto
administrativo, si el juez al admitir la demanda mejor confronta el acto administrativo con la
constitucin y la ley y encuentra que vulnera la constitucin y la ley entonces declara la
suspensin provisional, hasta ah el juez no est tomando una decisin de fondo porque est
ah apenas el proceso est empezando, al proceso todava le falta la etapa de pruebas, las
alegaciones y finalmente la sentencia, por ejemplo en el caso de petro no necesariamente
porque se declare la suspensin provisional necesariamente se tiene que declarar la nulidad
del acto administrativo puede declararse la suspensin provisional y puede eventualmente que
el acto administrativo es vlido al final del proceso).

2. Cuando desaparezcan sus fundamentos de hecho o de derecho. (esto es lo que se


denomina decaimiento del acto administrativo,)

Ejemplo de cuando desaparezcan los fundamentos de hecho: se le concede un subsidio a


unas personas por ser desplazadas y estas personas despus se reubican y ya pierden la
condicin de desplazados, pues si pierden la condicin de desplazados ya ha desaparecido
el fundamento de hecho de este acto administrativo que le haba reconocido, es decir cuando
se cambia la situacin fctica que justifico el reconocimiento de derecho, si y entonces si ya
no es desplazado pues entonces el acto administrativo no puede seguir surtiendo efectos o
por ejemplo la persona que le reconocieron una pensin de invalidez y despus camino, pues
si camino pues si camino pues no le pueden seguir reconociendo la pensin por invalidez
porque ya est caminando, hubo milagro y se recuper. Cuando desaparezcan los
fundamentos de derecho, es que la ley o el acto administrativo en que se fundaba ese acto
desaparecieron del ordenamiento jurdico, ya sea porque fue declarado inconstitucional,
porque fue declarado nulo o porque fue derogado, si me hago entender? Un acto
administrativo se apoyaba en una ley, pero esa ley fue declarada inexequible y entonces
quiere decir que el acto administrativo no puede seguir surtiendo efectos porque el
fundamento de derecho en que se apoyaba ese acto ha desaparecido

3. Cuando al cabo de cinco (5) aos de estar en firme, la autoridad no ha realizado los
actos que le correspondan para ejecutarlos.

Quiere decir que la autoridad tiene 5 aos para ejecutar un acto administrativo, si deja pasar
ese tiempo ya no lo puede ejecutar, el otro da hubo un concurso en la fiscala, unas personas
concursaron y ganaron, pero la fiscala no los nombro y en entre tanto haban personas en
provisionalidad y despus de los 5 aos los quiso nombrar y las personas en provisionalidad

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015


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manifestaron u opusieron precisamente que el acto administrativo haba perdido fuerza


ejecutoria

4. Cuando se cumpla la condicin resolutoria a que se encuentre sometido el acto.

Al cumplimiento de la obligacin desaparece el derecho, la condicin suspensiva es que se


suspende los efectos, pero la resolutoria es que se reconoce hasta que se d la condicin,
entonces por ejemplo cuando hubo el terremoto aqu en Popayn, algunos colegios oficiales
prestaron a travs de acto administrativo, concedieron la posibilidad de que colegios privados
funcionaran en jornadas de la tarde y el acto deca hasta que construyan sus propios planteles,
de manera que una vez construidos el plantel ya el acto administrativo no puede seguir
surtiendo efectos porque se ha dado la condicin.

5. Cuando pierdan vigencia.

Un acto administrativo pierde vigencia cuando ha sido derogado por otro acto administrativo.

EXCEPCIN DE PRDIDA DE EJECUTORIEDAD


Cuando el interesado se oponga a la ejecucin de un acto administrativo alegando que
ha perdido fuerza ejecutoria, quien lo produjo podr suspenderla y deber resolver dentro
de un trmino de 15 das.

El acto que decida la excepcin no ser susceptible de recurso alguno pero podr ser
impugnado por va jurisdiccional art. 92 de la ley 1437 de 2011. Es decir no es que exista una
accin para hacer efectivo la perdida de ejecutoriada de un acto administrativo lo que hay es
una oposicin, entonces por ejemplo si yo creo que el acto administrativo est en curso de
alguna de las causales del prdida de fuerza de ejecutoria yo le solicito a la administracin que
haga cesar los efectos de este acto administrativo por estar en curso en alguna causal de
prdida de fuerza ejecutoria, la administracin tiene dos alternativas, o hacerme caso y hacer
cesar los efectos del acto administrativo o proferir un acto administrativo en donde me niega lo
que yo he pedido, entonces lo que nos dice es que ese acto que decide la decisin no ser
susceptible de recurso alguno pero si es susceptible de ser demandado.

Pierluigi Kasamachin Fajardo / 2015