Bicentenario declaración independencia nacional

Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional
Poder Judicial de la Nacin

JUZGADO NACIONAL EN LO CRIMINAL DE INSTRUCCIN NRO. 13
CCC 18109/2016
///nos Aires, 13 de abril de 2016.

AUTOS Y VISTOS:
Para resolver en las presentes actuaciones que llevan el
nmero 18109/2016 del registro de la Secretara nro. 140, como as
tambin, del Sistema Informtico LEX 100, y respecto de la situacin
procesal de SILVIO GUILLERMO MARTINERO, titular del D.N.I. nro.
21.938.597, nacido el 11/12/1970 en CABA, casado, abogado, hijo de
Silvio y de Isabel Rosa Penalba, con domicilio real en la calle Agrelo
3521, CABA.
Y CONSIDERANDO:
A) Hechos:
Que al encausado se le imputa el hecho que a
continuacin se transcribe, y por el cual se le recibiera declaracin
indagatoria: Haber intentado dar muerte a dos sujetos del sexo
masculino an no individualizados quienes a bordo de una
motocicleta an no identificada acababan de sustraerle su mochila
en la va pblica, sobre la calle San Martn frente a la numeracin
catastral 551, CABA, el da lunes 29 de marzo de 2016, siendo las
09:26, para lo cual sac de entre sus ropas la pistola semiautomtica
calibre .40 PLG Smith & Wesson Glock nro. FGV684 con la efectu
cinco disparos hacia los asaltantes que ya haban emprendido su
fuga en el motovehculo por esa misma arteria en direccin a la calle
Tucumn; ello a pesar de que debi haber previsto seriamente -y no
obstante sigui con su proceder- que, por las condiciones de tiempo y
espacio en las que se encontraba en ese momento -calle cntrica con
trnsito vehicular y peatonal constantes-, poda provocar la muerte a
una tercera persona, lo que efectivamente sucedi ya que uno de los
tiros termin impactando por la espalda a Daniel Fernando De Negris
Rodao, quien circulaba a pie por la vereda de enfrente a la altura
catastral 574 -en direccin a la calle Tucumn-, causndole su
Fecha de firma: 13/04/2016

Firmado por: LUIS ALBERTO ZELAYA, JUEZ DE INSTRUCCIN
Firmado(ante mi) por: JUAN SCHABAS MADUEO, SECRETARIO
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muerte en el acto por hemorragia interna y externa a raz de las
lesiones torcicas inflingidas por proyectil de arma de fuego. Que en
el lugar se procedi a la detencin de Silvio Guillermo Martinero y al
secuestro del arma de fuego de marras -que ste llevaba en la
cintura del costado derecho- con ocho proyectiles en su cargador y
uno en la recmara. Asimismo, se le secuestr al prevenido una
credencial de portacin de armas, una credencial de legtimo usuario
de armas con legajo y una credencial de tenencia de armas, todos a
nombre de Martinero con legajo nro. 3-21938597 y respecto de la
pistola Glock secuestrada. Que sobre la va pblica se incautaron
cinco vainas servidas y dos plomos deformados (vainas nro. 1 y nro. 3
sobre la vereda frente a la altura catastral 555; vaina nro. 2 sobre la
calle frente al nro. 555; vainas nro. 4 y 5 sobre la vereda frente al
nro. 561; proyectil deformado nro. 1 sobre la calle frente al nro. 575
que impactara en una ptica trasera izquierda del automvil Peugeot
208 dominio MUD-502 que se hallaba detenido sobre la calle San
Martn metros antes de llegar a Tucumn; y proyectil deformado nro.
2 al costado del bito sobre la vereda frente al nro. 574). En tal
contexto, bajo las circunstancias descriptas, se le imputa haber
tenido en su poder, con disponibilidad para su uso y sin la debida
autorizacin legal, la pistola semiautomtica calibre .40 PLG Smith &
Wesson Glock nro. FGV684 cargada con nueve cartuchos a bala
-elementos que se hallaban en condiciones de uso y en perfecto
estado de conservacin con aptitud para el disparo-, en tanto su
condicin de legtimo usuario de armas ante el RENAR se hallaba
vencida desde el 01/10/2015 mientras que su condicin de portador
de armas haba vencido el 01/05/2012 (cfr. fs. 94/98 y 165vta).
B) Descargo del imputado:
El nombrado Martinero, al momento de recibirle
declaracin indagatoria, refiri: yo estoy llegando al edificio donde

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tengo mi estudio jurdico (San Martn 551) con una mochila colgada
sobre el brazo izquierdo y el portafolio abajo sobre el mismo brazo.
Antes de entrar al edificio, viene un sujeto de atrs que me arranca la
mochila con su brazo izquierdo y con el derecho me mete una pistola
9mm. de color negra a la altura de la espalda dicindome qudate
porque te quemo. Logro darme vuelta hacia la izquierda, correrle el
arma, y mientras saco la pistola, l logra acomodarse nuevamente
con el arma y ponrmela en el pecho. Eso fue a tres o cuatro metros
de la entrada del edificio, sobre el local de al lado, creo que una
librera. En este momento yo ya tena mi arma y empec a tirar
cuando lo tena a unos dos metros, haciendo todos los disparos en
forma inmediata hasta que se alej unos diez metros. Mientras
corra, sigui apuntndome con el arma por ello es que le dispar.
Previo a ello, una persona viene de atrs y me dice perdiste tir el
fierro. Cuando el delincuente se dio vuelta y me dio la espalda yo ya
dej de disparar porque no corra riesgo mi vida. Yo ya haba
efectuado los disparos, la moto se da a la fuga y yo quedo en un
estado de shock que no s ni cmo me llamo, empiezo a deambular.
Tambin quiero recalcar que no haba mucha gente en la calle
porque era antes del horario bancario. A partir de ese momento perd
la nocin, no saba qu hacer hasta que lleg la polica y me subieron
al mvil. Ms all de esto, quiero dejar constancia de que en agosto
del ao pasado me reventaron la puerta de la oficina y me la
vaciaron por lo que estoy en estado de alerta. Cuando me dijeron lo
que haba pasado, no lo poda creer, me puse a llorar porque destru
a una familia, a un pobre laburante que qued en la lnea de tiro,
mientras los delincuentes se dieron a la fuga destrozando a dos
familias. Era la vida de l o la ma, no haba otra posibilidad. Yo
pienso que al malviviente se le trab la pistola porque sino me
hubiese matado, era una pistola toda destartala. Yo pienso que lleg

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a gatillar y que no le sali la bala porque tena toda la intencin de
matarme el maletn no intentaron sacrmelo en ningn momento.
Yo no llevaba nada de dinero allla suma de USD 60.000 producto
del ahorro de mi esposa y mo, los cuales estaba llevando a mi oficina
desde mi domicilio particular para llevarlos a mi caja de seguridad
del Banco Ita (sito en Lavalle frente a la Comisara 1). Se trataba de
una mochila negra marca Samsonite. Adems tena un cargador de
celular y folletos de turismo.
Sobre el arma que portaba y el adiestramiento en su
manejo, relat: una Glock calibre 40, la portaba sobre la derecha
con una pistolera externa original, enganchada sobre el cinturn del
pantaln. La tena con municiones en el cargador, no en la recmara
porque no se aconseja por cuestiones de seguridad, ya que no tiene
seguro de empuadura ni de corredera por lo que se corre riesgo de
dispararse cuando se saca. Por lo general nunca la llevo llena de
municiones para no forzar el resorte, como el cargador tiene lugar
para 15 municiones por ah llevaba 13 hace bastante tiempo que no
practico tiro pero las ltimas veces que lo hice fue en Shooting
Pampa frente a los bosques de Palermome considero un buen
tirador pero una cosa es hacerlo en un polgono y otra en la situacin
que viv donde era mi vida o la del otro. Tena cagazo de perder la
vida. Cuando el tipo me apunt, se me pas la vida en milsimas de
segundoshe recibido adiestramiento en el ao 2002 o 2003 en el
Polgono de Campo de Mayo por personal militar. El adiestramiento
que se hace es tiro tctico o combate en localidades, para armas de
puo. Por ello recib un diploma que conservo, el cual adems me
concede el carcter de instructor de tiro categora ITB. El tiro tctico
consiste en una pequea ciudad donde una tiene que correr y abatir
blancos a corta distancia por tiempo, as como otros blancos que no
son a abatir.

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Respecto a su situacin registral ante el RENAR, dijo que:

la tenencia del arma la acompa con la credencial de color rosa.
Hay una credencial verde de condicin de legtimo usuario que venci
a fines del ao pasado. Cuando me constitu en el RENAR en octubre
del ao pasado, me informaron que como el director no estaba
firmando ningn trmite, hasta tanto no nombraran un nuevo
director -que lo hicieron en febrero de este ao- no tomaban los
trmite de renovacin de la condicin de legtimo usuario ni la de
portacin. De todas maneras, me informaron que no haba problema
dentro del ao de vencida porque se pagaba una multa. Yo opt por
hacer el trmite de CLU y portacin en el mes de febrero. En febrero
no pude ir por problemas personales ya que internaron a mi abuela
hasta que falleci el 12 de marzo pasado. La portacin del arma
venci en el ao 2012 cuando dej de renovarla porque no la
utilizaba y no tena sentido hacerlo por su alto costo.
A preguntas del Tribunal seal que la llevaba (el arma
en condiciones inmediatas de disparo) porque justamente
transportaba el dineroempec a disparar cuando (el masculino
que lo apuntaba) estaba a un par de metros y ces de hacerlo cuando
me dio la espalda y ya estaba a unos diez metroscuando estoy
por atravesar la primera puerta que estaba abierta fui tironeado
desde atrs cuando me saca la mochila hacia la vereda. Esta persona
no tena casco, era joven, de contextura grande, tez blanca, pelo
corto y calzaba zapatillas. No recuerdo nada de la vestimenta. A la
persona que estaba arriba de la moto no la vi, ni pude ver si tena
casco o no.
Indic que, durante el forcejo, no pudo observar a
alguien ms en su campo visual ya que se concentr en el objetivo,
en el blanco a apuntar que estaba poniendo en riesgo su vida y que
tampoco vio a la persona herida cuando pas a su lado porque

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estaba en estado de shock y recin tom conocimiento de ello
cuando estaba en el patrullero (cfr. fs. 94/98).
Finalmente, al ampliar su declaracin indagatoria,
Martinero aclar que: luego del momento que la moto se da a la
fuga y mi vida deja de estar en riesgo entro a deambular viendo
cosas de las cuales no tomo conciencia y que en la declaracin
indagatoria inicial fueron rellenadas por un defecto profesional de
haber visto la causa. Por eso, luego de que la moto se da a la fuga
comienzan a temblarme las manos, los labios, siento la boca seca y
un sudor fro, para luego descompensarme en el mvil policial en el
cual me tuvieron que acercar agua a fin de tomar Alplax. Yo no
vivenci el auto, la persona en el piso, ni dems situaciones
posteriores a que se da a la fuga la moto. Tambin quiero dejar
constancia de que la pistola Glock es una pistola que dispara muy
fcilmente con lo cual es factible que haya sido disparada ms veces
de lo que he querido (cfr. fs. 165vta).
C) Pruebas:
Que en autos el plexo probatorio se encuentra
conformado por: declaracin testimonial del Principal Sergio Damin
Torres de fs. 1/3; declaracin testimonial del Ayudante Emiliano A.
Olazar Villalba de fs. 5/6; acta de detencin de fs. 7/vta; declaracin
testimonial de Luciano Peret de fs. 8; declaracin testimonial de
Gustavo Nediani de fs. 9; declaracin testimonial de Jess Mara
Melgarejo de fs. 10/vta; declaracin testimonial de Gustavo Ariel
Nediani de fs. 11/12; declaracin testimonial de Luciano Benjamn
Peret Garca de fs. 14/15; transcripcin de acta de fs. 19/20; acta
manuscrita de fs. 21/22; vistas fotogrficas de fs. 30/33; informe
mdico legal de fs. 38; documentacin del arma secuestrada glosada
a fs. 40 y sus correspondientes fotocopias de fs. 41; declaracin
testimonial de Gustavo Bobadilla de fs. 42/vta; disco compacto

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glosado a fs. 43; vistas fotogrficas de fs. 45/47; declaracin

testimonial de Hugo Cosme de Negris Rodao de fs. 54/vta;
declaracin testimonial de Alan Nicols Canals de fs. 60/vta;
declaracin testimonial de Rodrigo Carafi de fs. 64/65; declaracin
testimonial del Principal Rodrigo Carafi de fs. 64/65; vistas
fotogrficas de fs. 66/70; acta de entrega de rodado de fs. 71;
declaracin testimonial del Ayudante Damin Orlando Cspedes de
fs. 73/vta; acta de secuestro de fs. 74; declaracin testimonial de
Ernesto Anbal Mndez de fs. 75/vta; declaracin testimonial de la
Agente Vernica Tello de fs. 77/78; informe de la Morgue Judicial
(autopsia nro. 876/2016) de fs. 83/89; informe del RENAR de fs. 106;
actuaciones de la Comisara 1 PFA de fs. 107/108; informe de la
Morgue Judicial (autopsia nro. 876/2016) de fs. 109/121; declaracin
testimonial de Daniel Alcides Villaverde de fs. 123/vta; informe de la
Divisin Balstica PFA de fs. 124; informe pericial de la Unidad
Criminalstica Mvil PFA de fs. 134/139; constancia del RENAR de fs.
141; informe pericial de la Divisin Laboratorio Qumico PFA de fs.
148/151; discos compactos reservados por Secretara aportados a fs.
108, 109/121, 131 y 134/139; declaracin testimonial del Ayudante
Emiliano Olazar Villalba de fs. 178/vta; declaracin testimonial de
Hugo De Negris de fs. 188/vta; declaracin testimonial del Cabo 1
Pablo Torres de fs. 193/vta; informe de la Divisin Balstica PFA de fs.
197/207; declaracin testimonial del Ayudante Damin Orlando
Cspedes de fs. 213/214; declaracin testimonial del Ayudante
Gabriel Hulman de fs. 224/225; nota de Galeras Pacfico S.A. de fs.
231; informe de la Divisin Medicina Legal PFA de fs. 237/239; nota
de Segurcien S.A. de fs. 246; DVDs reservados por Secretara
desglosados de fs. 196, 211, 232, 233, 234, 240, 242, 243, 245 y 247;
informes de la Divisin Apoyo Tecnolgico Judicial PFA de fs. 259/298
y 299/319.

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D) Valoracin jurisdiccional:
a. Introduccin.
Llegado el momento de evaluar las probanzas colectadas
-que seguidamente se merituarn- entiendo que se han acumulado
en el legajo elementos de juicio suficientes como para endilgar
prima facie los hechos ventilados en la presente al acusado
Martinero.
Es que, la inteligencia de la completa lista de probanzas
reunidas, me permite definir su situacin segn los dictados del
artculo 306 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin (CPPN),
resultando que, a mi entender, el proceso est en condiciones de
desenvolverse, con mayor amplitud y confrontacin, en la etapa del
debate oral y as ser resuelto en forma definitiva (cfr. CNCC, Sala VI,
causa 24.138 Vargas del 16-04-04; en este antecedente se hizo
hincapi en el carcter provisorio del auto de procesamiento).
En este sentido, Jorge A. Clari Olmedo explica en su
obra que el procesamiento ...Es una declaracin del instructor
acerca de la probable culpabilidad del imputado en un concreto
hecho delictuoso, por lo cual puede ser llevado a juicio... (cfr.
Derecho Procesal Penal, ed. Lerner, tomo II, pg. 611, ao 1984).
Por lo dems, creo conveniente aclarar que las
particularidades del caso, no slo por cmo se desarrollaron los
hechos sino tambin por el tipo de defensa tcnica que present el
acusado, me han convencido de concentrarme con mucho mayor
detalle en el aspecto jurdico y los distintos tpicos que cabe tratar,
pues la cuestin fctica no parece estar discutida respecto de que
Matinero dispar contra sus ladrones con el arma de guerra que
portaba y como consecuencia de eso falleci una persona.
b. Acerca de la cuestin fctica.
En efecto, el da 29 de marzo de 2016, personal policial

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de la Comisara 1 PFA fue desplazado a constituirse en la calle San

Martn al 500 por una persona herida por arma de fuego. En el lugar,
frente al nmero 551 se hallaba el prevenido Martinero -quien
estaba armado con una pistola Glock calibre 40-, en tanto frente la
altura catastral 574 se encontr el cuerpo de una persona del sexo
masculino en posicin decbito dorsal, con restos de sangre a su
costado y un aparente orificio de disparo de arma en su espalda.
En razn de ello, el personal policial requiri la
colaboracin de una ambulancia del SAME a cargo del doctor Enrique
Datoni y de agentes de la Unidad Criminalstica Mvil, que
constataron el deceso de De Negris Rodao, hallndose un proyectil
sobre la panza del bito (ver fs. 1/3 y 135/138).
Finalmente, se procedi a trasladar el cuerpo de la
vctima a la Morgue Judicial, en donde se le realiz la
correspondiente autopsia.
As, en primer lugar, cabe sealar que la materialidad del
ms gravoso hecho de cargo -la muerte violenta sufrida por De
Negris Rodao-, se encuentra acreditada con el examen anatmico
realizado por el doctor Nigro (cfr. fs. 109/121), quien di cuenta de
que su defuncin se produjo por lesiones torcicas por proyectil de
arma de fuego con hemorragia interna y externa.
Ahora bien, en cuanto a la responsabilidad que le cupo a
Martinero, tal cual adelant, de las constancias obrantes en el
sumario puede colegirse el grado de probabilidad positiva requerido
para el dictado del temperamento incriminante acogido en el artculo
306 del ordenamiento adjetivo.
En primer lugar, cabe mencionar que Martinero fue
inmediatamente detenido en el lugar de los hechos -junto a la puerta
de ingreso a su oficina ubicada en San Martn 551- portando una
pistola Glock calibre 40 que llevaba en la cintura, con ocho

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proyectiles en su cargador y uno en la recmara (cfr. fs. 1/3, 5/6,
7vta, 8, 9, 19/20 y 21/22).
Que sobre la va pblica se incautaron cinco vainas
servidas -todas prximas a la ubicacin de Martinero- y dos plomos
deformados: vainas n 1 y n 3 sobre la vereda frente a la altura
catastral 555; vaina n 2 sobre la calle frente al n 555; vainas n 4 y
5 sobre la vereda frente al nro. 561; proyectil deformado nro. 1
sobre la calle frente al n 575 que impact en una ptica trasera
izquierda del automvil Peugeot 208, dominio MUD-502, que se
hallaba detenido sobre la calle San Martn metros antes de llegar a
Tucumn; y proyectil deformado n 2 al costado del bito sobre la
vereda frente al n 574.
Y, precisamente, el informe pericial realizado por la
Divisin Balstica PFA ha concluido que tanto las cinco vainas servidas
como los restos de proyectil encontrados en la escena del crimen,
fueron disparados por la pistola secuestrada a Martinero, que por
cierto result apta para el tiro y de funcionamiento normal (cfr. fs.
199/203).
Tales indicios de responsabilidad que pesan sobre
Martinero se confirman con las filmaciones contenidas en los
soportes pticos aportados a la investigacin; por caso, por la
entidad financiara Pasamar Cambio Turstico sita en la calle San
Martn 580 -fs. 42/vta-, por la administracin del consorcio del
edificio de la calle San Martn 551/569 -fs. 108-, y por el Banco de
Galicia, sucursal San Martn 548 -fs. 131-, cuyas vistas digitalizadas
obran en autos (cfr. fs. 259/319).
En concreto, estas imgenes -que analizar en detalle en
los prximos acpites- son elocuentes en cuanto a que Martinero
atent impetuosamente contra la humanidad del motociclista y su
acompaante mientras se daban a la fuga con el botn -la mochila-

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(ello, si se tiene en cuenta la idoneidad del medio empleado a tales

fines -proyectiles disparados por arma de fuego-, la corta distancia
desde la que fueron efectuados los disparos, y la direccin y altura
hacia las que fueron dirigidos aqullos).
Tambin son esclarecedoras en cuanto a que uno de
esos proyectiles alcanz a un peatn que caminaba por la vereda de
enfrente -quien se desplom en el suelo-, provocndole la muerte.
c. Acerca de los aspectos jurdicos.
Entonces, dicho todo esto, en cuanto a que est
acreditado el hecho segn el cual Martinero, tras desenfundar la
pistola que portaba, a muy corta distancia, dispar en cinco
oportunidades contra sus dos asaltante mientras fugaban de
espaldas y resultando que uno de esos proyectiles hiri mortalmente
a De Negris Rodao; lo que sigue es detenerse en el examen del
encuadre legal que merecen los hechos, en la intencin homicida de
Martinero hacia los sujetos motorizados, en las consecuencias que
esa intencionalidad aun con ciertos matices- tuvo respecto de la
vctima y as tambin, en las explicaciones que formul en descargo.
En este sentido, no obstante dejar sentado que lo
relevante en esta etapa instructoria son los hechos y no el derecho
(cfr. CNCC, Sala I, causa 26.093 Aramburu del 28-07-05 y, Sala VII,
causa 22.301 Ojeda del 26-09-03 y; CNCPF, Sala I, causa 4.496
Arias del 24-03-03), entiendo que la conducta del acusado
encuadra prima facie en el delito de tentativa de homicidio en
concurso real con homicidio, agravados por el uso de un arma de
fuego de uso civil condicional, los cuales concurren idealmente con el
delito de portacin de arma de fuego de guerra sin la debida
autorizacin legal (arts. 41 bis, 42, 54, 55, 79 y 189 bis, inc. 2, prr.
4 del CP; arts. 306 y 312 del CPPN), por los que deber responder en
calidad de autor penalmente responsable.

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As pues, en el orden propuesto, primero me referir a la
calificacin legal y al respecto, estoy convencido de que Matinero, en
su actitud de desenfundar y disparar a pocos metros de distancia, en
direccin a los cuerpos de sus asaltantes cuando stos ya le daban la
espalda porque huan del lugar del robo, di cuenta de su ntida
voluntad de darles muerte (cfr., sobre todo, los fotogramas de fs.
266, 267, 289 y 290).
La cantidad de disparos -cinco- tambin es un dato
probado en el expediente que ratifica ese gesto decididamente
doloso del acusado (cfr. fs. 197/207).
Por cierto que el propio acusado, aunque tratando de
ampararse en el ejercicio de su legtima defensa, reconoci que
dispar a matar (dijo textualmente: [e]ra la vida de l [en referencia
a su asaltante] o la ma, no haba otra posibilidad, cfr. fs. 96).
En esta lnea, se aprecia en las imgenes que Martinero
les apunta a los ladrones a pocos metros y a una altura adecuada
como para impactar en sus cuerpos. Esto lo confirma tanto el
resultado de la autopsia en cuanto describe que el fallecido De Negris
Rodao fue alcanzado por uno de los proyectiles que dispar
Martinero en la zona media de la espalda con inmediato compromiso
torcico-pulmonar, cuanto el peritaje que estableci otra de las balas
impact en la ptica trasera del Peugeot 208 que circulaba por el
lugar, a metros de la moto en cuestin (cfr. fs. 83/9).
Esto explica que Martinero quiso matar a sus dos
asaltantes, con lo cual cabe ahora detenerme en la consideracin del
resultado que tuvo esa intencin homicida, concretamente en la
muerte de De Negris Rodao.
Sobre el punto, dir antes que nada que que no
corresponde aplicar lo que doctrinariamente se denomina aberratio
ictus (error en el golpe), cuyo mbito de aplicacin quedara acotado

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a los casos en que la desviacin causal era improbable, como en

general sucede en los casos en que el autor no tena a la vista el
segundo objeto (por ejemplo, por nocturnidad u oscuridad),
supuesto para el que la doctrina mayoritaria sugiere imputar
tentativa en relacin al primer objeto -en el caso, los dos asaltantes
motorizados-, en concurso ideal con delito imprudente causado al
segundo -De Negris Rodao-.
Es que, en el caso en estudio el desarrollo causal (la
muerte de De Negris Rodao) era altamente probable por la
concurrencia de las circunstancias de tiempo, modo y lugar, ya
apuntadas en la valoracin de la prueba, lo que entonces
fundamenta la imputacin de ese fatal resultado a ttulo de dolo (cfr.
Righi, Esteban, Derecho Penal. Parte General, Abeledo Perrot,
Avellaneda, 2016, p. 286; con citas en Jakobs, Gunther, Derecho
Penal, p. 366 y, Bacigalupo, Enrique, Derecho Penal, p. 331),
siendo irrelevante el error -en el supuesto, por falta de puntera- ya
que la ley determina de modo no individualizado el objeto de
proteccin y, por tanto, reitero, el autor, en esas especiales
condiciones, debe responder por el resultado letal causado.
Entonces y toda vez que -como ya apunt- Martinero
actu con lo que la doctrina denomina dolo alternativo, porque ex
ante estaban presentes tanto el riesgo para los asaltantes como para
el fallecido De Negris Rodao. Entonces, desde all, dispar cinco
veces con la intencin de matar a los tripulantes de la motocicleta,
resultando que la voluntad homicida (directa) respecto de uno de
ellos se vio agotado en el grado de conato, mientras que en relacin
al otro la voluntad omisiva (eventual) qued subsumida, se realiz en
el resultado ms grave -el fallecimiento de De Negris Rodao- (cfr.
Righi, ob. y p. cits.; Silva Snchez, Jess-Mara, Consideraciones
sobre la teora del delito, Ad Hoc, Capital Federal, 1998, pp. 160/2).

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Claro que entre ambos episodios existi un concurso de
tipo material al tratarse de diversas acciones.
Para mayor abundancia argumental, corresponde
recordar que la frmula del dolo eventual ms aceptada es aquella
que describe el accionar de quien sabiendo posible el resultado de su
decisin sigue adelante con su plan confiando infundadamente en
que podr manejar ese curso de accin emprendido (cfr. Zaffaroni,
Eugenio Ral; Alagia, Alejandro y Slokar Alejandro, Derecho Penal.
Parte General, Ediar, 2002, p. 525).
Queda claro que ni las condiciones temporo-
espacionales en las que se desarrollaron los hechos ni as las
particularidades personales en las que pretendi justificarse el
acusado, pueden llevar a pensar que la confianza de Martinero,
sobre su gobierno de las consecuencias que acarreara su temerario
comportamiento, era razonable o se apoyaba en datos objetivos.
En efecto, de pblico y notorio y a propsito de lo que
exhiben las escenas captadas en el lugar del hecho, no resulta posible
creer que an un avezado tirador hubiera podido evitar que alguno
de los muchos disparos efectuados con esa pistola tan potente
impactara en alguna de las muchas personas que caminaban a esa
hora -a minutos del inicio de la actividad bancaria-, en esa calle
microcntrica -casi peatonal podra decirse- de esta ciudad (cfr. fs.
265/318).
Adems, la prueba producida echa por tierra que
Martinero, en cuanto se ha acreditado que desde haca mucho que
estaba alejado de la prctica de tiro y asimismo, del control de su
pericia como tirador y portador de armas por las autoridades
competentes, haya podido descansar fundadamente en la creencia
de que poda controlar el resultado de su armada reaccin (cfr. fs.
106 y 141).

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CCC 18109/2016
Entonces, a modo de conclusin, cabe precisar que

todos estos indicadores acreditan un accionar doloso de parte de
Martinero ya que permiten sostener, al menos con la provisoriedad
que esta etapa demanda, que ste hubo de representarse la seria
posibilidad de causar la muerte de cualquier otra persona que se
hallara en la lnea de fuego, y la acept confiando injustificadamente
que podra controlarla, sobre todo al efectuar semejante cantidad de
disparos ante gran cantidad de peatones que circulaban por la zona
(cfr. Kaufmann, Armin, El dolo eventual en la estructura del delito,
trad. De Surez Montes, en ADPCP, 1960, p. 193, citado en Donna,
Edgardo, Derecho Penal. Parte General. T II, Ed. Rubinzal-Culzoni, Bs.
As., 2008, p. 609).
Sentado cuanto precede, estimo que adems,
corresponde aplicar al caso la agravante genrica del artculo 41bis
del CP habida cuenta que el legislador la ha previsto para ser
integrada a todos los tipos penales que contengan conductas que
puedan ser cometidas mediante la utilizacin de un arma de fuego y
que, claro est, no la incluyan en su texto.
Desde esa perspectiva, no se aprecian razones
convincentes para interpretar que la figura del artculo 79 del CP
quede exceptuada de la aplicacin de la agravante, mxime cuando
el artculo 80 del CP prev, en su inciso 5, una pena superior para el
homicidio cometido con un medio idneo para crear un peligro
comn, extremo que corrobora que nada obsta a que ciertas
circunstancias, vinculadas con los elementos empleados para matar,
sean tenidos en cuenta para incrementar la escala penal.
La agravante prevista en la norma es de carcter
genrico, y puede aplicarse al delito de homicidio al resultar un
medio que permite la comisin del delito con un mayor poder

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vulnerante que ha merecido en la ley un mayor desvalor en el injusto
que se reprocha (cfr. CNCC, Sala V, causa 51.290/12 del 11/03/15).
Ahora bien, sobre la pistola que se le secuestr al
acusado, cabe decir que, de conformidad con lo contemplado en el
decreto ley 395/75, reglamentario de la ley 20.429, resulta ser arma
de uso civil condicional -arts. 4 y 5-, y que, conforme la pericia
ordenada en autos, result apto para el tiro y de funcionamiento
normal (cfr. fs. 199/203).
Puntualmente, bajo las condiciones que he venido
analizando, provisoriamente corresponde calificar este hecho como
constitutivo del delito de portacin ilegtima de arma de fuego, en
tanto, est claro que Martinero llevaba consigo la pistola cargada en
un lugar pblico, cuando tanto su condicin de legtimo usuario
como de portador de armas se hallaban vencidas (cfr. informe del
RENAR de fs. 106).
Al respecto, considero que las explicaciones brindadas
por Martinero respecto a las razones por las cules no renov la
autorizacin ni la portacin del arma ante el RENAR, no resultan
suficientes para descartar la tipicidad objetiva ni subjetiva de la
conducta, que se encuentra configurada por la ausencia de la licencia
habilitante, por lo que ello no puede constituir una mera infraccin
administrativa. En efecto, la jurisprudencia tiene dicho que la
afectacin al bien jurdico "seguridad pblica", comienza desde el
momento en que la autorizacin de legtimo usuario feneci (cfr.
CNCC, Sala VII, causa 48.073/12 "Cocco" del 31/03/14, con citas de
causas 39.360, "Pereyra", rta: 27/8/2010 y causa 43.134/2012,
"Snchez", rta: 12/9/2013, todas de esa misma Sala 7 CCC; cfr.
tambin CNCC, Sala V, causa 65.584/13 Cirelo del 19/02/15).
Dicho ello, respecto de la regla aplicable al concurso
existente entre esta portacin de arma de fuego de uso civil

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CCC 18109/2016
condicional y los restantes delitos atribuidos a Martinero considero

que media un concurso ideal (art. 54 CP).
Al respecto, advierto que las conductas que afectaron la
vida y en forma tentada la integridad fsica de los damnificados se
superponen slo parcialmente con la apuntada portacin ilegtima,
particularmente al ponderar que resulta evidente que el imputado
llevaba consigo el arma en condiciones inmediatas de disparo no slo
antes de ser utilizada sino que la mantuvo en su poder una vez
finalizado el hecho.
Ahora bien, ante la acreditacin de un comportamiento
tpico objetiva y subjetivamente hablando, toca entonces responder
a la hiptesis de juridicidad en la que se ha guarecido Martinero al
rendir indagatoria para justificar su proceder.
Al respecto, tengo para m que el relato de lo ocurrido
segn el imputado, concretamente al sostener que se defendi
necesaria y proporcionalmente del ataque que sufri, de ninguna
manera se condice con lo realmente pas, por caso, segn lo
documentado por las distintas cmaras de video ubicadas en el lugar
del hecho y sus adyacencias ms cercanas.
Esas imgenes documentan claramente que ni bien
Martinero ingres al edificio en el que tiene su oficina (San Martn
551), detrs suyo entr uno de sus asaltantes, quien en menos de
dos segundos le arrebat la mochila que llevaba colgada en su
hombro izquierdo, sali del lugar y se mont en la parte trasera de
una motocicleta que tripulaba otra persona, para finalmente huir a
gran velocidad (cfr. fs. 303/5).
Es decir, en lo nico que esas filmaciones apoyan la
versin de Martinero es en que, en efecto, fue damnificado de un
desapoderamiento con no mucha fuerza en las cosas y/o escasa
violencia en las personas.

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Por el contrario, ni esos videos ni alguna otra de las
pruebas incorporadas acreditan que existi el ataque armado y/o la
agresin fsica y/o la coaccin verbal que describi cuando fue
indagado. No slo no se ve que el asalto haya ocurrido fuera del hall
del edificio sino que tampoco se observa que Matinero hubiera
tenido -siquiera mnimamente- un contacto de frente con su ladrn
ni as que ste o su cmplice hubieran esgrimido un arma de fuego
durante el atraco o mientras huan en la moto (cfr. fs. 303/5 y 311/6).
Entonces, tomando en cuenta las exigencias literales y
dogmticas de la defensa propia (art. 34.6 CP), se advierte
claramente que el nico requisito presente en este hecho concreto
es la agresin ilegtima que sufri Martinero; luego, las escenas
captadas aquel da muestran claramente que esa agresin fue casi
sin intensidad fsica y extremadamente fugaz, con lo cual ya no
mediaba actualidad y por ende, no era racionalmente necesario
disparar repetidamente -siquiera disparar, por cierto- con su arma de
fuego hacia la humanidad de sus asaltantes cuando ya estaban en
fuga a bordo del vehculo.
Al respecto, reciente jurisprudencia de la Cmara
Criminal resolvi que la intervencin del imputado supuestamente
orientada a defender a (un tercero) mediante la ejecucin de, al
menos, seis disparos de arma de fuego, en las circunstancias en las
que se produjo -esto es, cuando (el tercero) ya haba logrado zafarse
de las manos de (la vctima)-...aparece como un modo groseramente
desproporcionado de conjurar la situacin y, por ende, no es racional,
mxime cuando el imputado debi correrlo algunos metros para
dispararle. Adems, tal como valor el Sr. Juez los disparos los dirigi
a la espalda... (cfr. CNCC, Sala V, causa 51.290/12 del 11/03/2015).
Como corolario de lo expuesto, tampoco puede hablarse
de un exceso en la legtima defensa si en modo alguno ha mediado

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CCC 18109/2016
justificacin, toda vez que solamente quien ha estado en el mbito

del precepto permisivo puede exceder sus lmites en los trminos del
artculo 35 del Cdigo Penal [CP] (cfr. Zaffaroni y otros, ob. cit., p.
645).
Por lo dems, en cuanto al supuesto estado de shock
alegado por Martinero -e independientemente de que el propio
imputado ha reconocido que entr en ese cuadro recin a partir de
que dej de disparar y la motocicleta se dio a la fuga- (cfr. fs. 94/8 y
165vta.), cabe destacar que no slo el informe mdico legal realizado
algunas horas despus del fatdico episodio ha indicado que estaba
lcido (ver fs. 38), sino que los precisos datos personales aportados y
el circunstanciado relato dado, a la prevencin inmediatamente
luego de suscitados los hechos (ver fs. 1/1vta), tambin permiten
inferir que claramente comprenda lo que acabada de acontecer.
En igual sentido, el anlisis de las ya citadas imgenes
tambin da cuenta de que Martinero posea pleno control de sus
acciones, a punto tal que luego de disparar volvi a guardar el arma
en su funda y camin en direccin a la esquina hacia dnde haban
fugado los asaltantes para finalmente regresar a la puerta del edificio
en donde se emplaza su oficina.
De todas maneras, tal cuestin podr ser zanjada
acabadamente con los estudios psicolgicos y psiquitricos que
fueron ordenados en autos y que estn pendientes de produccin.
d. Conclusin.
A fin de cuentas, todo indica que el cmulo de pruebas
descripto est lejos de ser una suma de casualidades en perjuicio del
encausado, en adverso, tal cuadro de situacin no slo -insisto-
confirma su responsabilidad criminal en el suceso bajo examen, sino
tambin deja al desnudo que su coartada no ha sido ms que un

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vano intento de mejorar, de alguna manera, su complicada situacin
judicial.
En tal inteligencia, se ha demostrado a lo largo de la
investigacin la materialidad de un hecho delictivo, como tambin la
responsabilidad que prima facie cupo al aqu imputado en su
perpetracin.
Consecuentemente los elementos de prueba supra
someramente valorados, junto a los restantes detallados en el
presente resolutorio, permiten al suscripto adoptar en la especie el
temperamento vinculante reglado por el artculo 306 del plexo
adjetivo, por lo que he de decretar el auto de procesamiento del
prevenido de conformidad con lo establecido en dicho dispositivo
procesal.
No resulta ocioso destacar lo que nos ensea la doctrina
al momento de referir que ...se trata de la valoracin de elementos
probatorios suficientes para producir probabilidad, an no definitivos
no confrontados, pero que sirvan para orientar el proceso hacia la
acusacin... (cfr. Clara Olmedo, Derecho Procesal Penal, Marcos
Lerner, ao 1984, T.II, p. 612).
Finalmente, no ha de perderse de vista que esta etapa
instructoria tiene por objeto, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 193 del CPPN, la comprobacin del hecho delictuoso, el
establecimiento de las circunstancias que califiquen el mismo, la
individualizacin de los partcipes y la verificacin de las condiciones
personales del imputado.
As las cosas, y en el orden del pensamiento que se viene
desarrollando, las circunstancias analizadas dan cuenta de un cuadro
de elementos que s permiten la incriminacin provisional y la
prosecucin de la causa con miras a que, en el debate, con la

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CCC 18109/2016
inmediacin que lo caracteriza, se evalen las circunstancias de

mrito que permitan una decisin definitiva.
E) Prisin preventiva:
Silvio Guillermo Martinero se encuentra indagado por
un concurso de delitos cuya escala penal no permite que permanezca
en libertad durante el proceso conforme la interpretacin tradicional
que se hace de las normas que rigen la excarcelacin (arts. 316, 317,
inc. 1 y 310 a contrario sensu, del CPPN).
En este sentido, entonces, el encarcelamiento
preventivo encuentra sustento en la gravedad de la imputacin
formulada, concretamente en punto a la pena que eventualmente le
pudiere llegar a corresponder.
En efecto, las caractersticas del hecho aqu investigado,
en cuanto a la temeridad demostrada por su autor, permite sostener
una expectativa cierta del dictado de una condena de efectivo
cumplimiento.
Entonces, en miras de la eventual condena de efectivo
cumplimiento que pueda augurarse en el presente caso, puedo
presumir que, de no permanecer en detencin durante la
sustanciacin del proceso, burlando el accionar de la justicia podra
entorpecer la investigacin y as impedir la realizacin del derecho
material (art. 319 del CPPN).
As, se advierte fundadamente de la posibilidad de que
el procesado, en caso de recuperar la libertad, procuren eludir la
accin de la justicia, precisamente para no tener que responder a esa
sentencia condenatoria (cfr. CNCP., Sala II, causa 6.614 Rodrguez
del 30-05-06 y CNCC, Sala VII, causa 31.212 Gmez del 16-02-07;
ambos con cita de los informes de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos 12/96, pargrafo 86 y 2/97 pargrafo 2).

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Al respecto, cabe recordar que la jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia Nacional ha definido que es potestad
legislativa regular el rgimen excarcelatorio; y que la restriccin de la
libertad en los casos previstos por esa norma -art. 317, inc. 1 del
CPPN- se funda en ambos casos en la posibilidad de que el imputado
eluda la accin de la justicia en las primeras etapas de investigacin
(cfr. Fallos: 321: 3630).
De esta forma, se configura al menos uno de los
denominados por la doctrina peligros procesales que autorizan la
privacin de libertad durante el proceso: la fuga, que por cierto
corresponde conjurar con el dictado de una medida coercitiva como
el encarcelamiento preventivo del inculpado (ver Maier, Julio,
Derecho Procesal Penal, t. 1, Editores Del Puerto, 2004, pp. 514/516
y Hassemer, Winfried, Crtica al Derecho Penal de hoy, cd. Ad Hoc,
Bs. As, 1995, p.ll5/23; cfr. tambin CNCC, Sala I, causa 25.039
Aramburu del 06-12-04).
Por lo dems, teniendo en cuenta el grado de
verosimilitud advertido sobre los graves cargos que se le reprochan a
Martinero, cabe sealar que el tiempo que ste lleva detenido no
luce desproporcionado en funcin de las reglas que rigen la materia,
por caso, en relacin concreta a los plazos procesales que se
mencionan en el artculo 207 del Cdigo adjetivo nacional (cfr. CNCC,
Sala I, causa 26.307 Flores, Jos Benjamn del 09-06-05).
F) Embargo:
El artculo 518 del cdigo de forma establece que se
debe ordenar el embargo suficiente de bienes del imputado, a fin de
garantizar la eventual pena pecuniaria, la indemnizacin y las costas.
Habr de hacerse una ponderacin estimativa del monto
emergente del perjuicio ocasionado por el delito sealado, teniendo
en cuenta las circunstancias de los hechos y modalidad criminal, en

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CCC 18109/2016
particular la tentativa de homicidio analizada, la portacin ilegtima

del arma de guerra y el valor vida, esto es la indemnizacin civil
que podra corresponder a cualquiera que puede tener derecho a un
resarcimiento por el dao emergente del atentado contra la vida,
amn de aditarle las costas del proceso, las que a su vez incluyen el
pago de la tasa de justicia, los honorarios de los abogados y peritos y
los dems gastos que se hubieren originado por la tramitacin
de la causa (art. 533 CPPN; cfr. DAlbora, Cdigo Procesal Penal de
la Nacin, LexisNexis/Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2002, p. 1086;
aqu, con cita en la jurisprudencia de la CNPE, el autor destaca que la
cuantificacin del embargo debe comprender el detrimento
generado por el delito y el pago de honorarios profesionales y otros
costos que insuma la sustanciacin del sumario).
En efecto, lleva dicho la jurisprudencia que para
determinar el monto del embargo corresponde tener en cuenta: la
tasa de justicia, los honorarios de los profesionales, las pericias
realizadas, las indemnizaciones a los peritos en su caso-, indicando
los recursos que insumi la investigacin (CNCP, Sala II, causa
1.990/13 del 15-11-13) y que la finalidad del embargo es evitar la
disposicin de ciertos bienes del imputado hasta el arribo a una
sentencia definitiva y su dictado supone necesariamente la existencia
de un proceso en trmite (CNCP, Sala II, causa 160/13 del 11-03-13).
En el caso particular, corresponde calcular $60,67 por la
tasa de justicia, otros $70.000 por los honorarios que podran
regularse respecto de los abogados -patrocinante de la querella y
defensor- que intervienen en el sumario y, otros $30.000 en eventual
retribucin de los peritos que han participado o podran participar en
los estudios realizados o a realizar en autos.
Claro que el clculo es comprensivo de $1.800.000 en
concepto del resarcimiento pertinente por los posibles reclamos por

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daos y perjuicios de los familiares de la vctima, considerando en
este ltimo tem -sobre todo- no slo que quitarle la vida a una
persona es el mayor dao que se le puede ocasionar a ella y a su
crculo ntimo (cfr. CNCiv, Sala L, causa Budellli del 18-02-09) sino
tambin la condicin de asalariado padre de familia de la vctima, con
un hija en edad escolar.
En suma, considero apropiado -al menos por ahora-
disponer un embargo de dos millones con 67/100 pesos
($2.000.0000,67).
G) Extraccin de testimonios:
Finalmente, a fin de no dilatar el trmite del presente
proceso y, en consecuencia, intentar individualizar a los sujetos que
se dieran a la fuga a bordo de la motocicleta, habrn de extraerse
testimonios de las actuaciones y, oportunamente, remitirlos a
conocimiento de la Fiscala Nacional en lo Criminal de Instruccin 34
para que prosiga con la direccin de la investigacin respecto del
apoderamiento ilegtimo de la mochila que llevaba Silvio Guillermo
Martinero, en los trminos del artculo 196bis del CPPN.
Por todo lo expuesto, en aplicacin de lo prescripto en
los arts.306, 307, 312, y 518 del CPPN, corresponde y as;
RESUELVO:
I) DISPONER EL PROCESAMIENTO CON PRISIN
PREVENTIVA respecto de SILVIO GUILLERMO MARTINERO de las
condiciones personales ya consignadas, en la presente causa
18.109/2016 del registro de la Secretara nro. 140, por considerarlo
prima facie autor penalmente responsable del delito de tentativa
de homicidio en concurso real con homicidio, agravados por el uso
de un arma de fuego de uso civil condicional, los cuales concurren
idealmente con el delito de portacin de arma de fuego de guerra sin

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CCC 18109/2016
la debida autorizacin legal (arts. 41 bis, 42, 54, 55, 79 y 189 bis, inc.
2, prr. 4, del CP; arts. 306 y 312 del CPPN).
II) CONVERTIR EN PRISIN PREVENTIVA la actual
detencin que vienen cumpliendo SILVIO GUIILLERMO MARTINERO
(art. 312, inc. 2 del CPPN).
III) MANDAR TRABAR EMBARGO sobre los bienes y/o el
dinero de Martinero hasta cubrir la suma de $2.000.000,67 (dos
millones con 67/100 pesos), debindose labrar los respectivos
mandamientos que sern diligenciados por el Oficial de Justicia en
turno con el Tribunal (art. 518 del CPPN).
IV) Ordenar la extraccin de testimonios de las
presentes actuaciones y, oportunamente, remitirlos a conocimiento
del titular a cargo de la Fiscala de Instruccin nro. 34 para que
contine con la investigacin del hecho que damnificara a Silvio
Guillermo Martinero (art. 196bis del CPPN).
V) Notifquese a Silvio Guillermo Martinero -detenido en
el CPF 2 Marcos Paz del SPF- mediante cdula urgente a travs de la
Ujiera Penitenciaria de la Cmara Criminal (Acordada nro. 55/07); al
Agente Fiscal por nota, a la defensa y a la querella mediante cdulas
electrnicas, tmese razn y, oportunamente comunquese.
Firme que sea, sigan los autos segn su estado.
LUIS ALBERTO ZELAYA

JUEZ DE INSTRUCCIN
Ante m:
JUAN SCHABAS MADUEO

SECRETARIO

#28172819#151049521#20160413134746302
En la misma fecha se cumpli con lo ordenado. Conste.
JUAN SCHABAS MADUEO

SECRETARIO
En siendo las se libraron cdulas electrnicas al Dr.

Rombol y al Dr. Endi. Conste.
JUAN SCHABAS MADUEO

SECRETARIO
En notifiqu al Sr. Fiscal (34), y firm. Doy fe.
JUAN SCHABAS MADUEO

SECRETARIO

#28172819#151049521#20160413134746302

Bicentenario declaración independencia nacional

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Poder Judicial de la Nacin

///nos Aires, 13 de abril de 2016.

Fecha de firma: 13/04/2016

Fecha de firma: 13/04/2016

Poder Judicial de la Nacin

Fecha de firma: 13/04/2016

Fecha de firma: 13/04/2016

Poder Judicial de la Nacin

Respecto a su situacin registral ante el RENAR, dijo que:

Fecha de firma: 13/04/2016

Fecha de firma: 13/04/2016

Poder Judicial de la Nacin

glosado a fs. 43; vistas fotogrficas de fs. 45/47; declaracin

Fecha de firma: 13/04/2016

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Poder Judicial de la Nacin

de la Comisara 1 PFA fue desplazado a constituirse en la calle San

Fecha de firma: 13/04/2016

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Poder Judicial de la Nacin

(ello, si se tiene en cuenta la idoneidad del medio empleado a tales

Fecha de firma: 13/04/2016

Fecha de firma: 13/04/2016

Poder Judicial de la Nacin

a los casos en que la desviacin causal era improbable, como en

Fecha de firma: 13/04/2016

Fecha de firma: 13/04/2016

Poder Judicial de la Nacin

Entonces, a modo de conclusin, cabe precisar que

Fecha de firma: 13/04/2016

Fecha de firma: 13/04/2016

Poder Judicial de la Nacin

condicional y los restantes delitos atribuidos a Martinero considero

Fecha de firma: 13/04/2016

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Poder Judicial de la Nacin

justificacin, toda vez que solamente quien ha estado en el mbito

Fecha de firma: 13/04/2016

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Poder Judicial de la Nacin

inmediacin que lo caracteriza, se evalen las circunstancias de

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Poder Judicial de la Nacin

particular la tentativa de homicidio analizada, la portacin ilegtima

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Poder Judicial de la Nacin

LUIS ALBERTO ZELAYA

JUAN SCHABAS MADUEO

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JUAN SCHABAS MADUEO

En siendo las se libraron cdulas electrnicas al Dr.

JUAN SCHABAS MADUEO

En notifiqu al Sr. Fiscal (34), y firm. Doy fe.

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