LAS ACCIONES POSESORIAS.

Derecho romano las defensas posesorias no se crearon en un nico

acto legislativo, sino que se fueron gestando y modificando aisladamente a
instancias del Pretor, para solucionar aspectos parciales de la proteccin
posesoria, pasaron luego al derecho de la Edad Media donde en alguna
medida fueron unificadas y fueron por fin recibidas por las diversas
codificaciones.

Diferentes especies de acciones posesorias.

1) Recuperatoria y conservatoria.

Existen en nuestro derecho dos acciones posesorias bsicas, la

recuperatoria y la conservatoria o inhibitoria.
Si se trata de actos que por su trascendencia significan la privacin de
la posesin, corresponder la accin recuperatoria, y si en cambio ellos
consisten en turbaciones o embarazos que no alcanzan a la privacin,
corresponder la accin conservatoria.
En la prctica muchas veces no es posible establecer si una
determinada conducta importa turbacin simplemente o alcanza al despojo y si
por lo tanto corresponde solicitar al Juez la inhibicin de los actos del tercero o
la restitucin de la posesin perdida.
En el derecho francs se distinguen dos acciones, la de queja y la de
reintegracin. La primera sirve tanto para pedir la recuperacin como la
conservacin y sus presupuestos son, que el actor tenga una posesin de un
ao y exenta de vicios, o sea que no sea violenta, clandestina o precaria.
La accin de reintegracin no requiere posesin anual, se puede
entablar an por el mero tenedor, que la doctrina llama poseedor precario o sea
el cual tiene el vicio de la precariedad.
La accin de reintegracin solo procede cuando el despojo o
menoscabo grave se han producido con violencia o clandestinidad y solamente
contra el autor o sus herederos y sucesores a ttulo particular.
La accin de mantenimiento, se otorga solamente para amparar la
posesin de inmuebles o universalidades de bienes muebles, pero el actor
debe tener una posesin anual y no incluye al mero tenedor en inters propio.
En nuestro orden jurdico, las acciones recuperatoria y consevatoria
tienen idnticos requisitos, y slo se diferencian por el tipo de actos contra los
cuales van dirigidas.

2) Las acciones especiales.

Una es la de violento despojo y otra la de denuncia de obra nueva.

El derecho de posesin. La pequea prescripcin.

El numeral 3 del artculo 649 del Cdigo Civil:

1
 El que ha posedo tranquila y pblicamente por un ao completo, sin
interrupcin, adquiere el derecho de posesin y se excusa de responder sobre
sta (Artculo 1196)

los requisitos para adquirir ese derecho de posesin que le permiten

excusarse sobre la posesin y retenerla contra cualquiera que se la discuta en
juicio posesorio son los de haber posedo por un ao completo en forma
tranquila, pblica y sin interrupcin.
El mismo numeral, remite al artculo 1196 que establece cules son los
requisitos para la prescripcin adquisitiva de los bienes inmuebles y que dice
que la posesin debe ser contnua y no interrumpida, pacfica, pblica, no
equvoca y en concepto de propietario.
El orden jurdico soluciona as el conflicto entre dos sujetos que
pugnan por la posesin total o parcial de una cosa:

a) Si slo uno de ellos tiene la calidad de despojante o perturbador, ste

deber ser condenado como demandado en el juicio posesorio que le
entablen.
b) Si ambos sujetos recprocamente hubieran sido autores y vctimas
entre s de violaciones a sus sucesivas posesiones sobre un mismo
inmueble, el orden jurdico prefera a aquel de los dos que primero
hubiera sufrido la agresin. Pero ocurre que de acuerdo con el artculo
662 del Cdigo Civil, las acciones posesorias se extinguen por
prescripcin si no son ejercidas dentro del ao de la perturbacin o el
despojo.

Cuando la nueva posesin es no viciosa y dura un ao completo,

desde el punto de vista del anterior poseedor, se extingue su accin
posesoria y desde el punto de vista del nuevo poseedor, habr
adquirido el llamado derecho de posesin.

Requisito de la pequea prescripcin.

Los requisitos de la publicidad y de la no interrupcin se encuentran

repetidos en el artculo 649 numeral 3 y en el artculo 1196, pero resta saber si
alguno de los otros mencionados, a pesar de que se les designe con distintos
vocablos, se refieren al mismo concepto.
Como base para analizar esta cuestin, debe tenerse presente lo que
dispone el artculo 662 del Cdigo Civil que dice:

La accin que tiene por objeto conservar la posesin, prescribe al

cabo de un ao completo, contando desde el acto que perturba la accin.
La que tiene por objeto recuperar la posesin expira por igual trmino,
contando desde el poseedor anterior la ha perdido. Si la nueva posesin ha
sido violenta o clandestina, se contar el ao desde que ya ha cesado la
violencia o clandestinidad.

2
 El derecho de posesin significa estar a salvo de la accin posesoria
del anterior poseedor, este derecho se adquirir precisamente cuando
prescriban las acciones referido anterior poseedor.
Algunos de los requisitos que vamos a estudiar se refieren a una
situacin determinada del sujeto con respecto a la cosa y otras en cambio
tratan de una situacin del sujeto poseedor vinculable a la conducta de otro u
otros sujetos.
En nuestro orden jurdico la violencia o clandestinidad de una
posesin, son vicios relativos y que por lo tanto son tales nicamente en la
medida que el contrario en el juicio haya sufrido ya sea la violencia o la
clandestinidad de la nueva posesin.

1) La tranquilidad:

Guillot, Del Campo y Largamilla asimilan la posesin tranquila a la

posesin pacfica reclamada en el artculo 1196 y la diferencian de la
posesin no violenta.
La posesin es no tranquila o no pacfica, cuando el poseedor es
perturbado asiduamente durante su posesin por cualquiera.
En cambio es violenta, cuando se emplea violencia actual
inminente, ya sea para obtener la posesin o ya sea para retenerla
cuando el poseedor despojado regresa como dice el artculo 652.
Cuando analiza se la intranquilidad es un vicio absoluto o relativo,
se pronuncia por el ltimo carcter.
Esto quiere decir que cuando el poseedor despojado inicia accin
recuperatoria contra el actual poseedor y ste alega su derecho de
posesin por ser poseedor anual, el actor podr decir que el
demandado es poseedor no tranquilo o no pacfico, y que por lo tanto
carece de derecho de posesin, solamente cuando el autor de la
intranquilidad sea el propio actor y no cualquier otro tercero.
Que los actos de perturbacin o an de despojo practicados por el
anterior poseedor, que seran los nicos que haran intranquila la
posesin del poseedor actual, desembocan necesariamente en dos
impedimentos de la pequea prescripcin o en la interrupcin o en la
violencia.
Los actos de intranquilidad realizados por otros sujetos que no
sean el anterior poseedor son intrascendentes desde el punto de vista
de la ley.
El artculo 662, establece que el anterior poseedor pierde su accin
al cabo de un ao pero que si la nueva posesin fue violenta o
clandestina, el plazo se cuenta recin desde el cese de la violencia o
de la clandestinidad.
Si la intranquilidad fuera algo diferente del vicio de la violencia y
suponiendo entonces que el poseedor actual no fuera violento pero s
intranquilo, y que hubiera estado en posesin por ms de un ao,
resultara que por el artculo 669 estara a salvo de la accin
recuperatoria pues sta habra prescripto.
Adems el artculo 650, cuando se refiere a los vicios de la
posesin, la violencia y la clandestinidad, guarda un estrecho
paralelismo con el 649 numeral 3.

3
2) La publicidad.

El segundo requisito en el artculo 649 numeral 3 es el de la

publicidad. El que se repite en el 1196 y que coincide con la ausencia
del vicio contrario la clandestinidad.

3) La no interrupcin

Se encuentra previsto tambin en el artculo 649 numeral 3 y en

artculo 1196.
De acuerdo con los artculo 1232 y siguientes, la interrupcin puede
ser natural o civil.
Dentro de la interrupcin natural debe distinguirse a su vez entre la
que se produce por hechos naturales que imposibilitan la realizacin
de los actos posesorios y la derivada de la usurpacin de un tercero.
En el primer caso la interrupcin natural slo provoca la suspensin
del cmputo del plazo y en el segundo, en cambio, se pierde todo el
tiempo de posesin ya cumplido.
La interrupcin civil en cambio, es la que se produce por el
emplazamiento judicial o por la citacin a consolidacin seguida de
emplazamiento de la demanda.
Si la sentencia que posteriormente se dicte, absuelve al
demandado, se considerar como no interrumpida la posesin de ste.
De acuerdo al artculo 1235 del Cdigo Civil la interrupcin civil es
un vicio relativo de la posesin til para prescribir.
Con respecto a la interrupcin natural, la doctrina, razonando a
contrario del artculo 1235, sostiene que la interrupcin en este caso es
absoluta y beneficia no slo al autor de la interrupcin sino a cualquier
tercero.
Si los actos del tercero importan solamente una limitacin al
poseedor actual en el goce total del inmueble, no habr interrupcin
natural por prdida de la posesin en manos de otro sino
exclusivamente una reduccin en sus efectos que no impide la
adquisicin del derecho de posesin.

4) La continuidad.

Que la posesin debe ser contnua resulta del artculo 1196 y del
649 numeral 3.
La discontinuindad, se produce por la omisin voluntaria de realizar
actos posesorios. La continuidad, es un requisito absoluto.
Basta con que la posesin se desarrolle con una frecuencia en los
actos posesorios acorde con la naturaleza del bien posedo.

5) No equvoca y en concepto de propietario.

Estos dos requisitos se encuentran en el artculo 1196 y no es as

en el 649 N 3.
En concepto de propietario para la doctrina equivale a decir que
sea con nimo de dueo.

4
Naturaleza de la prescripcin de las acciones posesorias.

Tratemos de determinar ahora, si se trata de una prescripcin extintiva

o del efecto reflejo de una prescripcin adquisitiva concomitante.
El profesor A. Lagarmilla considera que la extincin de la accin se
produce nicamente cuando, concomitantemente existe prescripcin
adquisitiva del derecho de posesin de parte del demandado. Y se funda para
ello en que con la extincin de la accin reivindicatoria ocurre lo mismo pues
siempre es necesario que alguien adquiera el dominio por prescripcin
adquisitiva y adems en el absurdo de las consecuencias resultantes de la
tesis contraria.
Vimos que el artculo 649 numeral 3 exiga la continuidad y la no
interrupcin natural como requisitos absolutos para que se complementara la
posesin anual que permitiera al poseedor actual excusarse de la posesin
excepcionndose en forma perentoria contra la accin posesoria del anterior
poseedor despojado.

Contra quin se dirige la accin recuperatoria y quin es anterior poseedor.

El artculo 668 dice:

La accin para la restitucin puede dirigirse no slo contra el

usurpador, sino contra toda persona cuya posesin se derive de la del
usurpador por cualquier ttulo.
Pero no sern obligados a la indemnizacin del artculo 661 sino el
usurpador mismo o el tercero de mala fe; y habiendo varias personas
obligadas, todas lo sern in solidum. (Artculo 1331).

Si tiene accin contra cualquiera, sea o no sucesor del usurpador, el

derecho del poseedor ser un derecho real, pues ser oponible erga omnes.
En cambio, se la accin no se otorga contra los ulteriores despojantes sino
solamente contra el despojante originario y los que derivan de l a cualquier
ttulo, tendremos menguado el carcter real del derecho del poseedor.
El artculo 663 dice que para demandar al despojante o perturbador
que tenga a su vez el carcter de anterior poseedor, el actor debe probar no
solamente ser poseedor al tiempo de la perturbacin o el despojo sino haber
posedo tranquila y pblicamente, a lo menos por un ao completo, o sea,
haber cumplido todos los requisitos que vimos para adquirir por pequea
prescripcin el derecho de posesin.
Contra quien se puede recuperar la posesin:

_ Se puede recuperar contra cualquiera anterior poseedor quiere decir

inmediato anterior poseedor.
Esta posicin es la de Guillot y da resultados absurdos.

_Se puede recuperar slo contra el despojante el despojante y sus sucesores y

anterior poseedor es cualquiera que anteriormente haya posedo la cosa.
Esta otra combinacin tambin da resultados absurdos.

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 _Se puede recuperar slo contra el despojante y sus sucesores y anterior
poseedores slo el inmediato anterior poseedor.
Esta combinacin nos da una solucin lgica.
En esta solucin el orden jurdico protege las posesiones solo en un
sentido .
Resta aclarar que en el caso de transmisin de la posesin, la
posesin transmitida se hace una y por lo tanto, el despojado es inmediato
anterior poseedor no slo frente a su despojante sino tambin frente a los
sucesores de ste.

_ Se puede recuperar contra cualquiera y anterior poseedor significa

cualquiera que haya estado en posesin de la cosa.
Solucin tambin con resultados lgicos.
Que la accin recuperatoria slo se otorga contra el despojante y sus
sucesores, resulta claramente del artculo 668.
Al simular ese segundo despojo el poseedor pierde dos beneficios
fundamentales: la posibilidad de adjuntar su posesin con la de sus
causahabitantes a los efectos de la prescripcin del dominio y adems queda
totalmente desprovisto de ttulo para afrontar con alguna probabilidad de xito
de accin publiciana.
Y que anterior poseedor es slo el inmediato, tambin resulta de la
letra de la ley. El inciso segundo del artculo 663 cuando se refiere al anterior
poseedor lo llama anterior despojado respecto del actor, y ste es solamente
el inmediato y no cualquiera que anteriormente hubiera sido poseedor
despojado.

Los vicios de la posesin.

El articulo 650 del Cdigo Civil enuncia como vicios de la posesin la

violencia y la clandestinidad. En nuestro derecho, estos dos vicios son relativos
en un doble sentido.
En primer trmino son relativos porque la violencia y la clandestinidad
no son vicios de toda posesin sino solamente de la posesin til para adquirir
la posesin anual, que se reclama nicamente a los efectos de enfrentar al
anterior poseedor, ya sea como demandado o como actor. El artculo 650 dice
que la violencia y clandestinidad son vicios relativamente al despojado y no
frente a cualquier sujeto que antes haya sido poseedor del bien.
Los dos vicios, la violencia y la clandestinidad son adems relativos
en el sentido de que slo pueden ser alegadas por quien las sufre.
Digamos s que la publicidad no quiere decir efectividad del
conocimiento por parte del despojado sino que basta con la posibilidad de que
ste adquiera ese conocimiento de acuerdo a la manera de desarrollar los
actos posesorios del usurpador.
En cuanto a la violencia esta puede producirse, para nuestro derecho,
por expulsin o por repulsin. El origen de estas dos formas se encuentra en el
interdicto recuperatorio de vi cottidiana. Cuando el ingreso del usurpador se
produca sin violencia, y en ausencia del poseedor, a fin de tener la proteccin
pretoriana, puesto que el interdicto se daba slo en caso de despojo violento, el
poseedor se presentaba con varios testigos en su finca y pretenda el ingreso,
provocando la repulsin violenta de parte del ocupante.

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 Inicialmente la repulsin deba ser tambin violenta pero luego se
admiti que bastaba con la simple prohibicin de ingreso.
Originariamente, las acciones posesorias se concedan ms que en
amparo de la posesin, en castigo de la usurpacin. Por ello, se otorgaban
cuando la prdida haba sido el resultado de la violencia.
El legislador estableci claramente que la accin recuperatoria
proceda en otros casos de despojo diferentes de la violencia. As, en algunas
legislaciones se le sum a las causas de despojo habilitantes de la accin
recuperatoria, la clandestinidad, el abuso de confianza, el engao o fraude.
Tambin ampli en forma desmedida el concepto de violencia por
repulsin, desnaturalizando el concepto, pero abarcando todas o casi todas as
posibilidades de usurpacin.
Paralelamente con esta ampliacin de las causas para poder obtener
la recuperacin, se produjo la extensin que ya sealaremos en cuanto a la
legitimacin pasiva en el juicio. Y, entonces, es que si bien inicialmente slo se
poda demandar al autor del hecho ilcito, el despojo, luego a los adquirientes
de mala fe, ms adelante an a los de buena fe y finalmente, en algunos
derechos, a cualquier ulterior proceder.

La precariedad:

Precario es aquel sujeto que tiene la cosa a cualquier ttulo con la

obligacin de devolverla a su dueo.
Al producirse esta asimilacin, a doctrina sostuvo que la precariedad ,
en cuanto implicaba la inexistencia de animus domini y por lo tanto la falta de
una de las condiciones esenciales para ser poseedor, se transformaba en un
vicio absoluto. Por ello, el precario o mero tenedor no tendr acciones
posesorias ni siquiera contra terceros y no solamente contra el autor de su
tenencia.
Modernamente, en algunos derechos positivos, a partir del Cdigo Civil
alemn de 1900, la posesin se lograr nicamente con el hbeas.
En consecuencia, el arrendatario, por ejemplo, es tambin poseedor y
por ello, se le otorgar todas las mismas acciones.
Se excluye nicamente una categora de tenedores en inters ajeno,
que es llamada la de los servidores de la posesin, que son los individuos
sometidos a una relacin de dependencia generalmente laboral- con el
poseedor originario.
Las legislaciones de este siglo, por diversos procedimientos
doctrinarios, han extendido la proteccin posesoria al mero tenedor ya sea
reduciendo los efectos de la precariedad, ya sea beneficiando con las acciones
necesarias al tenedor o extendiendo en forma desmedida el concepto de
posesin de modo que abarque tambin la mera tenencia.
Si se analiza las normas que estructuran la teora de la posesin
advertirn que se sigue a Savigny, distinguiendo entre poseedor y mero
tenedor, segn exista o no aminus domini. Sin embargo, el artculo 666
permitir concluir que el mero tenedor tambin tiene proteccin posesoria, y
que frente a terceros tambin debe considerarse como poseedor. nicamente,
cuando se enfrenta al autor de su tenencia el arrendador por ejemplo, aparece
el vicio de la precariedad el que tiene entonces efectos solamente relativos.

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 Esta conclusin surge del artculo 666, pues de l resulta que el
demandado en juicio posesorio puede echar por tierra la prueba de la posesin
del actor, demostrando que los actos posesorios de ste fueron realizados en
virtud de su consentimiento, pero no del consentimiento de cualquier otro
sujeto.

El despojo:

La accin recuperatoria, se otorga en general al poseedor que pierde

la posesin por usurpacin de un tercero.
Esta usurpacin es la que se llama, tambin, en trminos generales,
despojo.
Del examen del Cdigo Civil, se puede concluir que el despojo no se
encuentra calificado en nuestro derecho y por lo tanto, la accin recuperatoria
procedera en cualquier caso de privacin injusta de la posesin como dice el
artculo 661.
No obstante el Cdigo de Procedimiento Civil, que es posterior,
establece en su artculo 11...5 que lla accin recuperatoria procede solamente
en caso de despojo violento o clandestino.
Guillot, considera que esta norma no rige, ya que al mismo Cdigo de
procedimiento en su artculo 1172 reitera el artculo 661 del Cdigo Civil que
requiere nicamente que la privacin sea injusta y de la colisin de ambas
disposiciones contemporneas privara la ms amplia.
Alejando Lagermilla, en cambio, sostiene la posicin restringida
definiendo la vigencia del artculo 1185 pues se tratara de una norma especial
frente al 1172 que es una norma general y ustedes saben que la ley general no
deroga la particular.
En realidad, en nuestro derecho, al admitirse la violencia por repulsin,
la discusin tiene escasos efectos prcticos pues siempre puede lograrse la
configuracin de la violencia, provocando repulsin.
No obstante, como la violencia por repulsin se configura cuando la
toma de posesin se efecta en ausencia del poseedor y luego se le repele,
quedaran excluidas de la accin recuperatoria las hiptesis en que el poseedor
no estaba ausente, o sea cuando la toma de posesin se realiz a la vista y
paciencia de ste, o cuando la entrega de la posesin, pero con engao o
fraude, o cuando se entrega la tenencia y luego el tenedor abusa de la
confianza en l depositada e intervirtiendo su ttulo se niega a restituir.
En todas esas situaciones, si compartiramos la tesis de Lagamilla, el
despojo debera resignarse a iniciar una accin contractual o ir directamente a
la accin reivindicatoria o publiciana.
Pero existe otro argumento a favor de la posicin de Guillot. El artculo
662 del Cdigo Civil, al que se remite el 1175 del Cdigo de Procedimiento,
establece en el ltimo inciso: 2Si la nueva posesin ha sido violenta o
clandestina, se contar el ao desde que haya cesado la violencia o
clandestinidad.
Este inciso significa que en concepto de la ley puede haber una nueva
posesin que no sea obtenida por violencia o clandestinidad y que sin embargo
pueda dar lugar a accin recuperatoria. Y como este artculo es tambin ley
especial por cuento, lejos de sentar un principio general, contiene una
disposicin escasa sobre la prescripcin de las acciones posesorias, no podra

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argumentarse sobre su falta de contradiccin la disposicin del artculo 11..5
del Cdigo del Procedimiento.

La accin posesoria contra quien no fue anterior poseedor:

Nos resta hacer algunas aclaraciones respecto de cuando en las

acciones posesorias, por no demandarse al anterior poseedor, no se reclama el
derecho de posesin en el actor.
Al respecto, ya hemos visto la cuestin general aplicable tanto sea o
no el demandado anterior poseedor, de si la accin recuperatoria puede
ejercerse nicamente contra el despojante y sus sucesores a ttulo particular o
universal o tambin contra quien no tenga vinculacin con el despojante.
Igualmente, hemos visto la cuestin general de cuando exista
despojo que habilite el ejercicio de la accin recuperatoria.
Por lo tanto, bastara entonces recordar que de acuerdo al inciso final
del artculo 663, cuando no se demanda al anterior poseedor es suficiente con
ser el poseedor actual en la accin conservatoria y ser el poseedor del tiempo
del despojo en la accin recuperatoria, teniendo presente que los vicios de la
posesin -la violencia y clandestinidad- no actan como impedimentos en
estas circunstancias pues ellos se refieren exclusivamente al anterior
poseedor

Las presunciones:

La posesin, desde el punto de vista procesal, est abonada por varias

presunciones.
Las presunciones legales de dividen en simples y absolutas. Las
simples admiten prueba en contrario y las absolutas no. La aplicacin ms
comn de las presunciones simples es en el curso de un juicio posesorio. No
obstante, son aplicables tambin a la prescripcin adquisitiva, por lo cual rigen
igualmente para los bienes muebles.

a) Presuncin de posesin:(Artculo 666):

La primera presuncin que se maneja en el juicio posesorio es la de

ser poseedor. Se trata de que al tenedor se le presume poseedor; al que est
en la cosa se le presume que est con nimo de dueo. Eso deriva del artculo
666 cuando dice que para la prueba de la posesin basta los actos materiales
el hbeas, y la otra parte tiene que demostrar que ingres con consentimiento
de ella.

b) Presuncin de continuidad del nimos domini:

Otra presuncin es la del artculo 654, numeral 1, que presume la

continuidad del nima del dueo. El que ha empezado a tener la cosa como
poseedor se poseedor se presume que contina en el mismo concepto
mientras no se pruebe lo contrario.

c) Presuncin de continuidad del animus detinendi:

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 Como contrapartida est la otra presuncin, la de precariedad. El
artculo 654, en su inciso segundo, dice:

El que ha empezado por la mera tenencia de la cosa, se presume

continuar como mero tenedor hasta la prueba contraria.

Aqu lo que se presume es la continuidad del nimus detenti. La

prueba en contrario, consiste en demostrar que hubo intervencin del ttulo y
que a partir de determinado momento al hbeas se le sum la existencia del
nimo de dueo. La forma de intervenir el ttulo, se encuentra establecido en el
artculo 1198 del Cdigo Civil.

d) Presuncin del tiempo intermedio:

A su vez, el inciso tercero del artculo 654 del Cdigo Civil se presume
al hbeas en el tiempo intermedio. Probados los extremos, se presume la
posesin intermedia.
Este tambin es un problema procesal. Aquel que pretende prescribir,
no tiene posibilidad de demostrar la posesin diaria permanente. Le basta con
probar los extremos, salvo prueba en contrario.
Aqu Guillot hace esta distincin. Dice que esta presuncin del inciso
3 hace presumir la conservacin de la posesin pero no la continuidad de la
misma. Dice lo siguiente: yo pruebo los dos extremos y pruebo que conserv la
posesin, pero no pruebo la continuidad de la posesin y como para adquirir
por prescripcin se requiere, adems, la posesin continua tengo que
demostrar por hechos positivos no me sirve de nada que cada tanto ejerc
actos posesorios de aquellos que corresponden a un dueo diligente.
La continuidad como requisito para las dos prescripciones, no significa
que el individuo haya estado sin ninguna intermitencia en la cosa, sin que haya
dejado de salir ningn da de la cosa. La continuidad se juzga como ya se dijo,
de acuerdo al criterio del propietario diligente, segn las caractersticas del
bien.
La continuidad son hechos que deben juzgar en cada caso de
acuerdo a la naturaleza del bien, teniendo en cuenta que el individuo debe
haber hecho la continuidad lgica que deba realizar un propietario diligente.

e) Presuncin de conservacin con el nimo:

Otra presuncin que surge para Guillot del Artculo 655 es la

presuncin de conservacin con nimo solo. Siguiendo la doctrina antigua,
sostiene el autor que la posesin se conserva nimo solo. Por que el artculo
655 dice como se pierde la posesin y a contario mientras no se pierda se
conserva. Se pierde de dos maneras: por la usurpacin de un tercero o por el
abandono voluntario y formal del poseedor. En el caso de que no hubo
usurpacin sino que dej de ejercer los actos correspondientes, al hbeas, no
soy poseedor contnuo pero sigo siendo el poseedor, para Guillot, porque no
ingres otro. Si el poseedor que no est en la cosa tiene hbeas, no hace una
manifestacin formal y expresa de que abandona la cosa o sea, de que ha
perdido el nimo de conservarla- se presume el nimo y la posesin se
conserva nimo solo.

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 k) Las Acciones de violento despojo y denuncia de obra nueva:

La accin por violento despojo, regulada por el artculo 669 tiene esta
caracterstica especial nuestro codificador, siguiendo al chileno, se la otorga no
slo al poseedor sino tambin al mero tenedor. En esta accin la ley estara
amparando, con esta accin la ley estara amparando, con esta accin aquel
que tiene el vicio de precario absoluto o sea, aquel que de cualquiera a
obtenido la cosa. Por ejemplo, el arrendatario de Juan puede iniciar esta accin
de violento despojo contra Pedro, a pesar de ser mero tenedor con respecto a
Juan. En cambio, las otras acciones posesorias, recuperatorias y
conservatorias, no las podra iniciar porque no es poseedor, ya que no tiene
nimus comuni de acuerdo al artculo 646.
Ahora bien, si interpretamos esta norma del artculo 665, con el criterio
de que de acuerdo al artculo 666 de nuestro Cdigo, surgira que el vicio de
precario es relativo y solo puede ser opuesto cuando el que otorg la posesin
es precisamente el opositor en el juicio y no un tercero lo que habra innovado
nuestro legislador copiando a Bello-al agregarle la mera tenencia a la accin
violento despojo, es que en este caso el arrendatario tiene acciones posesorias
contra cualquier tercero menos contra su arrendador, pero tiene adems,
accin de violento despojo aun contra aquel con respecto del cual su posesin
es viciosa por recariedad.
Por ejemplo, el caso de este. Soy arrendatario de un bien y mantengo
una discusin con el arrendador, l sostiene que venci el plazo del contrato y
yo digo que no, que hay una prrroga legal, que no cumpl tantos aos de
acuerdo a la ley de desalojos rurales. Sin embargo, el individuo, en lugar de ir a
la va judicial, resuelve ocuparme el bien y lo hace con violencia.
De acuerdo al artculo 69, tendra tambin una accin para recuperar
la posesin, que sera la tenedor aun contra su poseedor aun contra aquel que
le dio el consentimiento para tener la cosa inicialmente, contra su arrendador,
su como accin por violento despojo que ampara el mero tendedor aun contra
su poseedor, aun contra aquel que le dio el consentimiento para tener la cosa
inicialmente, contra su arrendador, su comodante o su depositante. Esta sera
la innovacin del artculo 669 si entendemos que la precariedad es un vicio
relativo.
Adems, esta accin se puede establecer aun por aquel que no tiene
derecho de posesin contra su anterior poseedor. Juan estaba en la cosa, la
ocupa Pedro y Juan luego lo despoja violentamente. Si pedro no estuvo un ao
completo, no tiene el derecho de posesin y de acuerdo al artculo 663 no
tendra accin posesoria recuperatoria pero si el ltimo despojo fue violento, a
pesar de no tener el derecho de posesin por no haber pasado un ao
completo, tiene la accin de violento despojo que le acuerda el artculo 669
contra el anterior poseedor. Por la misma razn no son aplicables como
excepciones los vicios de violencia o clandestinidad en la posesin o tenencia
del actor de esta accin.
Es una accin excepcional que se otorga especialmente por razn de
la seguridad pblica, dela paz pblica. Con respecto a esto el codificador quiere
evitar que por va de la violencia se ubique un sujeto en calidad de demandado
y se beneficie de tal calidad.

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 Como es una va excepcional tiene, adems una prescripcin
excepcional. Solamente durante seis meses se puede iniciar esa accin de
violento despojo. Debe entenderse adems que por analoga se aplica el
artculo 663 y por lo tanto, el plazo comienza a contarse desde que ces la
violencia.
Adems de ser una accin excepcional, es una accin provisoria en
segundo grado: tiene una provisoriedad excepcional en el sentido de que se
discute la posesin pero su cosa juzgada no alcanza el derecho de poseer.
El artculo 669 en su ltimo inciso establece:

2Restablecidas las cosas, y asegurada la indemnizacin del artculo

661 o desechada la accin, podr intentarse por una u otra parte la accin
posesoria que corresponda.

Aqu se discute si hubo o no violento despojo. Si fue violento despojo y

se inicia dentro de las seis meses, el demandado debe salir del bien: se
restituye el bien al despojado violentamente. En este juicio puede inicial luego
una accin posesoria contra su vendedor en el juicio de violento despojo. Y
luego de vencer este seor, el otro puede iniciar a su vez una accin
reivindicatoria o publiciana para demostrar la propiedad o el mejor ttulo. Se ve
claramente entonces que pueden haber tres juicios sucesivos con sentencias
contradictorias en cuanto a quien tiene derecho a tener la cosa en su poder.
La doctrina en general entiende que no se trata de una accin
posesoria, sino de una accin extraordinaria tendiente a evitar los despojos
violentos y el consiguiente quebrantamiento de la paz pblica.
Este criterio se abona con el propio texto del artculo 669 que finaliza
diciendo podr intentarse por una u otra parte la accin posesoria que
corresponda con la cual distingue las acciones posesorias de sta que regula
el artculo.

Por fin tenemos la accin de denuncia de obra nueva que es una

accin posesoria especial extrada del Cdigo Chileno. Se trata de una accin
posesoria conservatoria o receptoria segn la obra implique perturbacin o
privacin de la posesin- que tiene la caracterstica especial de permitir al actor
imponer como medida previa a la sentencia, la suspensin de los trabajos en
forma provisional.
Asimismo, aclaremos que puede tratarse de obras que se estn
realizando tanto en el predio del poseedor actor como en el demandado, pero
en este ltimo caso, cundo signifiquen un gravamen sobre el del actor o la
perturbacin de una servidumbre respecto de la cual el predio del actor tiene el
carcter dominante.

Fundamento de las acciones posesorias:

Existe una norma uniforme en todos los derechos que es esencial y

que puede servirnos de punto de partida. Ella es quye la proteccin de la
posesin tiende a consagrar la proteccin del status cuo.

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 Segn el principio de possideo qui possideo una situacin de hecho
logra consolidarse provisoriamente mediante las acciones de mantenimiento y
recuperacin de la posesin.
Para analizar las diferentes opciones de fundamento legislativo por
cuya razn se defiende ese status cuo vamos a distinguir, como tericamente
debi hacerlo el legislador, las hiptesis en que se enfrentan en un conflicto de
intereses, el poseedor no titular de derecho subjetivo con el verdadero titular; el
poseedor no titular con otro no titular y por ultimo, el poseedor que reune la
condicin de titular del derecho de poseer frente a un no titular.
En esas tres hiptesis diferenciables en cuanto la calidad y legitimidad
de los intereses en pugna, resulta que mediante las acciones posesorias el
legislador generalmente ampara al poseedor, pero obviamente no puede
decirse que en todos esos casos, la finalidad principal perseguida sea siempre
la misma.
Savigny entiende que la finalidad esencial de las acciones posesorias
es interdictar el uso de la violencia.
No podemos afirmar que esa sea la ltima finalidad perseguida por el
legislador.
Igualmente y aqu si podemos ubicar a nuestro orden jurdico, cuando
las acciones posesorias solamente pueden entablarse contra el despojado o
sus sucesores pero no contra terceros ocupantes, la finalidad de la proteccin
al poseedor es la de interdictar, si no la violencia en sentido estricto, por lo
menos la usurpacin como hecho y proteger concominantemente a la vctima
directa de la usurpacin cometida.
Como en nuestro derecho y el chileno otorgan acciones especiales al
tenedor la tendencia general legislativa actual es amparar a todo aquel que
disfruta directamente de una cosa y cuyo disfrute es usurpado a travs de vas
de hecho por un tercero, sea por violencia en sentido estricto o por usurpacin
en sentido amplio.
Cuando la proteccin posesoria se ejerce contra el verdadero titular, el
mantenimiento del status quo tiene por finalidad esencial, evitar una forma
especial de violencia o usurpacin por vas de hecho, que es la justicia por la
propia mano.
Al otorgar nuestro derecho la proteccin al poseedor sin necesidad de
demostrar antigedad en la posesin como sucede cuando no se litiga contra
el anterior poseedor- la proteccin posesoria busca principalmente evitar las
agresiones de hecho a una situacin existente.
Paralelamente, la proteccin del status quo tiene la finalidad prctica
de dar estabilidad y tranquilidad al poseedor de forma tal que tenga la certeza
de que siempre se va a poder ubicar en la situacin de demandado en el juicio
petitorio y que esa situacin no se va a invertir mediante un sorpresivo golpe de
mano realizado por su oponente, pues si eso sucediera a travs de la accin
posesoria, reestableca la cosa a la situacin anterior.

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