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Bogot, D.C. Colombia - Volumen XIII - No. 25 - Enero - Junio 2010 - ISSN 0121-182X 147
SITUACIN DEL REGIMEN DE CARRERA ADMINISTRATIVA Prolegmenos - Derechos y Valores
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Efrn Gonzlez Rodrguez Prolegmenos - Derechos y Valores
ocasin de sus funciones. Las races histricas de los aspirantes teniendo en cuenta el criterio del
de la carrera debemos explicarlas en el contexto de merito, del que mas conoce, del que mas sabe.
la separacin de la sociedad del Estado (hacia el Esta es una costumbre inveterada en las organi-
siglo XVIII), y en la aparicin de la administracin zaciones publicas que ni las leyes, ni los decretos
publica para mantener la relacin entre los dos ni la misma Constitucin Poltica ha podido erra-
entes2. dicar, simplemente porque la cultura, es decir la
manera de hacer las cosas, no se puede cambiar a
Desde la Declaracin Universal de los Derechos travs de una norma y en la mayora de los casos
del Hombre y del Ciudadano del 4 de agosto no cumplen la funcin de tecnificar y modernizar
de 1789, puede registrarse como antecedente los funcionarios de las organizaciones, dejando si
normativo del sistema el Artculo sexto seala a la deriva el soporte de desarrollo que la carrera
que todos los ciudadanos siendo iguales, son administrativa requiere3.
igualmente admisibles a todas las dignidades,
puestos y empleos, sin otra distincin que la de Desde sus inicios y hasta el presente, el sistema
sus talentos y virtudes. de carrera en Colombia ha tropezado con
problemas de diferente ndole. En algunas
En la Declaracin Universal de los Derechos ocasiones con dificultades de tipo presupuestal,
Humanos de la ONU en 1948, aparece consa- por nuestra misma cultura, con falta de volun-
grado en los numerales 1 y 2 del Artculo 21 tad poltica del alto gobierno y adicionalmente
el derecho de toda personas a participar direc- con inconsistencias desde el punto de vista legal
tamente en el gobierno de su pas y a acceder, y constitucional.
en condiciones de igualdad, a las funciones
pblicas. En Colombia el tema de carrera administrativa
ha tenido desarrollo normativo desde 1938,
En Colombia las Constituciones Polticas con la Ley 165, la cual consagr la estabilidad
guardaron silencio sobre el tema y solamente laboral de los servidores escalafonados en ella.
mediante la reforma plebiscitaria de 1957 el Adems, consagr derechos como el ascenso,
tema se elev a canon constitucional, a pesar el reconocimiento econmico por vacaciones,
que se haba expedido la Ley 165 de 1938, la cesantas, indemnizaciones por accidente de
cual no tuvo eficacia en su aplicacin. trabajo, seguro de vida, auxilio por enferme-
dad, pensin de jubilacin; cre el Consejo
En nuestro pas el tema ha encontrado mlti-
Nacional de Administracin y Disciplina que
ples tropiezos desde sus inicios; hoy en da su
elaboraba el escalafn de los empleados.
desarrollo no se ha perfeccionado, por falta de
voluntad poltica. Existen grupos interesados Este primer esfuerzo fracas debido a la esca-
en que la anarqua y el clientelismo continen sez de recursos presupuestales, la ausencia de
reinando. personal idneo, a que los jefes de la Adminis-
tracin no estaban preparados para asumir el
Nuestra cultura para la vinculacin de per-
reto y los funcionarios no fueron proactivos y
sonal a la Administracin Publica se basa en
asumieron una posicin cmoda, escondin-
la palanca, en la recomendacin poltica, en el
dose en la inamovilidad conferida por la ley.
amiguismo; no en la seleccin racional y objetiva
2
Gonzlez Garca, Emilio. La Carrera
3
Collazos lvarez, Augusto. Por que no fun-
Administrativa en la modernizacin estatal. En: ciona el sistema de Carrera Administrativa?. En: Revista
Revista Administracin y Desarrollo. Escuela Superior de Administracin y Desarrollo. Escuela Superior de Adminis-
Administracin Pblica. No. 42. 2 Semestre de 2004. tracin Pblica. No. 42. 2 Semestre de 2004. Bogot.
Bogot. p. 35. p. 78.
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Adems, el informe rendido por la misin Fue hasta 1957, cuando los partidos hegem-
Currie fue completamente desalentador sobre nicos lograron ponerse de acuerdo y disear
la experiencia de la carrera administrativa entre e implementar un sistema de carrera. En los
1938 y 1952. Despus de doce aos de expe- acuerdos de Benidorm y Sitges, suscritos en
riencia practica sobre la carera administrativa, 1957 por Alberto Lleras y Laureano Gmez
el concepto de todos los sectores, empleados, que dieron origen al acto plebiscitario de 1957
supervisores, sindicatos, altos funcionario y el se determin limitar la facultad omnmoda
pblico en general fue unnime en cuanto a que del presidente en la eleccin y despido de los
la carrera administrativa no logr su finalidad y funcionarios del gobierno creando una carrera
se hizo inoperante. respetable y seria de especialistas en el manejo
de los negocios pblicos, toda vez que los
De un total de cerca de 50.000 empleados con propios empleados o aspirantes eran quienes
que contaba el gobierno, menos de 1500 haban promovan la violencia para promover sus
ingresado a la carrera administrativa desde cargos o la desataban para adquirirlos5.
cuando esta se estableci, y de ese nmero, solo
unos 100 figuraban como empleados al servicio Con el plebiscito de 1957 se elev la carrera
del gobierno. Mas an, del reducido numero de administrativa al plano constitucional, en la
empleados que han sido admitidos en carrera, reforma de 1958, que instituy que en ningn
solo un total insignificante, 42, ingresaron con caso la filiacin poltica de los ciudadanos
base en exmenes. Los dems ingresaron debido podra determinar su nombramiento para un
a una serie de dispensas de los funcionarios eje- empleo o cargo pblico de carrera adminis-
cutivo, basadas especialmente en la terminacin trativa, o su destitucin o promocin. Con la
de dos aos de servicio y en un certificado de expedicin de la Ley 19 de 1958, se crearon,
buena conducta. Se comprob igualmente que a entre otros, el Departamento Administrativo
menudo las disposiciones protegan al empleado del Servicio Civil, la Escuela de Administra-
contra las destituciones inspiradas en razones cin Pblica, la Sala de Consulta y Servicio
polticas, y se haban usado indebidamente con Civil del Consejo de Estado, que dieron un
el objeto de mantener en sus cargos a muchos sentido ms tcnico a las obligaciones del
empleados deficientes e incompetentes, lo cual dio Estado con respecto a la administracin de
como resultado en algunos sectores que el hecho personal.
de pertenecer a la carrera administrativa fuera
El pas replante el sistema de nombramiento
en realidad mirado mas bien como sospecha o
y provisin de empleos, en el sentido que la
desconfianza antes que como una prueba de
facultad constitucional del presidente para
competencia y meritos individuales4.
nombrar y remover funcionarios pblicos
As las cosas, el panorama jurdico poltico de debera ser restringida a los cargos que esencial-
la carrera administrativa en Colombia del Siglo mente sean polticos de confianza o de agencia
Veinte era casi nulo y lo que imperaba era el presidencial, y para los empleos de la rama
clientelismo, cimentado en el sectarismo parti- ejecutiva que no cumplan estas caractersticas
dista y el favoritismo personal. se restringir la facultad nominadora6.
4
Gonzlez Salas, Edgar. La Carrera Admi-
nistrativa: experiencias y perspectivas. En: Revista
5
VILLEGAS ARBELAEZ, Jairo. Derecho Administrati-
Administracin y Desarrollo. Escuela Superior de Adminis- vo Laboral. Ob. Cit.
tracin Pblica. No. 42. 2 Semestre de 2004. Bogot. p. 6
YOUNES MORENO, Diego. Derecho Administrativo
7. Laboral. Temis. Bogot. 2005. p. 200.
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co/pdfs/3_28.pdf.
11
Gonzlez Salas, Edgar. La Carrera Adminis- 12
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C 372 de
trativa: experiencias y perspectivas. Ob. Cit. p. 16. 1999. M. P. Jos Gregorio Hernndez Galindo.
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CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-563 de 16
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C 733 de
2000. M. P. Fabio Morn Daz. 2005. M. P. Clara Ins Vargas Hernndez.
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CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T 720 de
2008. M. P. Jaime Crdoba. T.
18
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T - 256 de 19
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia SU 257
1995. M. P. Alejandro Martnez C. de 1999. M. P. Jos Gregorio Hernndez G.
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empleado ascendido, podr ser provisto por 7. Del retiro de los servidores
encargo o mediante nombramiento provisional. de carrera
En el evento que un servidor inscrito en el esca- Como quiera que el sistema de carrera es
lafn de carrera, no supere el periodo de prueba opuesto al clientelismo corruptor, el nomina-
para un cargo de mayor jerarqua, no pierde sus dor no ejerce competencia discrecional sobre el
derechos de carrera sino que regresa al cargo retiro de estos servidores, sino que debe some-
del cual es titular y en el que se encuentra ins- terse a las causales fijadas en la Ley.
crito en carrera.
La Ley 909 de 2004 fij las causales de retiro
de los servidores, as: por declaratoria de insub-
6. De la evaluacin de desempeo y sistencia como consecuencia del resultado no
calificacin de los empleados de carrera satisfactorio en la evaluacin del desempeo
La permanencia en los cargos de carrera est laboral, por renuncia regularmente aceptada,
determinada por el desempeo ajustado a los por pensin de jubilacin, por invalidez abso-
fines y cometidos de la entidad. luta, por edad de retiro forzoso, por destitucin
como consecuencia de proceso disciplinario,
La Ley 909 de 2004 establece que los principios por declaratoria de vacancia en el caso de
que orientan la permanencia en el servicio y abandono del cargo, por decisin judicial, por
de la evaluacin del desempeo son: el mrito, supresin del empleo y por muerte.
fundado en el logro de resultados y realizacio-
nes en el desarrollo y ejercicio de la funcin La Corte Constitucional afortunadamente
pblica, as como las nuevas competencias que declar inexequible la causal por razones del
demande su ejercicio, el cumplimiento cabal buen servicio, sealada en el literal C del Art-
de las normas que regula la funcin pblica y culo 41 de la Ley 909 de 2004, por cuanto en el
las funciones asignadas al empleo, as como sistema de carrera el nominador no puede tener
colaborar en un ambiente de trabajo en grupo discrecionalidad en la facultad de nominacin
y en defensa permanente del inters pblico. y remocin, como quiera que ella es reglada. El
Cada empleado asume un compromiso con la retiro de los servidores de carrera est sometido
proteccin de los derechos, los intereses legales a las causales fijadas en la Ley, y no puede otor-
y la libertad de los ciudadanos. garse facultades generales que puedan generar
desviaciones contra los principios rectores
El desempeo laboral de los empleados de de la carrera como el mrito y la igualdad de
carrera debe ser evaluado y calificado con base oportunidades20.
en parmetros previamente establecidos. El
resultado de la evaluacin ser la calificacin 8. Retiro de los provisionales
correspondiente al periodo anual, que debern
incluir dos evaluaciones parciales al ao. Sin La Corte Constitucional ha indicado que los
embargo, si durante este periodo el jefe del empleados vinculados en provisionalidad
organismo recibe informacin debidamente gozan de estabilidad relativa en el empleo, en
soportada de que el desempeo laboral de un razn a la naturaleza del cargo y el tipo de
empleado es deficiente, podr ordenar por funciones que desempean, de tal suerte que no
escrito que se le evalen y califiquen sus servi- pueden asimilarse, para efectos de su retiro del
cios de forma inmediata. Sobre la evaluacin
definitiva del desempeo proceden los recursos 20
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-501 de
de reposicin y apelacin. 2005 M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
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provisionales, quienes deban obligatoria- para todos los ciudadanos que aspiren a vincu-
mente someterse en igualdad de condiciones larse al Estado25.
con los desempleados mediante concurso de
Igualmente, consider que esta iniciativa no
mritos. As, se premiaba a quienes tienen
puede ir en desmedro de uno de los principios
nexos de amistad o son asiduos con los pol-
ms claros de la Constitucin Poltica, el cual
ticos de turno o altos jerarcas del Estado y se
es el de la profesionalizacin absoluto de la
castigaba a quienes careciendo de este tipo
Funcin Pblica, a efectos de erradicar las
de influencias tienen derecho a acceder al
prcticas inadecuadas como el clientelismo.
desempeo de cargos y funciones pblicas, en
un pas donde el desempleo es uno de los ms El anlisis de fondo sobre el contenido de la
altos de Amrica Latina, 12% para el mes de norma por formulacin del cargo por sustitu-
enero de 201024. cin constitucional contra actos legislativos,
consiste en establecer el eje definitorio de la
Tales disposiciones son factor estimulante de la identidad de la Carta Poltica que se considere
ineficiencia, la ineficacia y la corrupcin de la vulnerado con la reforma y es a partir del cual
administracin. Segn la Contralora General se debe hacer el juicio de sustitucin.
de la Repblica, las cifras de corrupcin en el
ao 2009 alcanzan los 4 billones de pesos en Para el caso en estudio, el eje definitorio de
esta vergonzosa materia. identidad de la Constitucin vulnerado son los
principios de igualdad de oportunidades, demo-
9.1 Posicin de la Procuradura General de cracia y el derecho de acceder al desempeo
la Nacin frente al Acto Legislativo 01 de cargos y funciones pblicas, al desconocer
de 2008 que la garanta bsica del ingreso a la Funcin
Pblica es el mrito. Por tanto, la norma busca
El Procurador General de la Nacin, Doctor
legitimar prcticas antidemocrticas como el
EDGARDO JOSE MAYA, solicit en marzo
favoritismo y el clientelismo.
de 2008 al Congreso de la Repblica revisar el
proyecto de acto legislativo al considerar que En concepto del 30 de julio de 2009 dirigido
eliminaba las garantas de acceso igualitario a a la Corte Constitucional el actual Procurador
la funcin pblica. General, ALEJANDRO ORDOEZ MAL-
DONADO, consider que el Acto Legislativo
Insisti en que la provisin de cargos de carrera
01 de 2008 resulta inconstitucional al ser total-
debe ser la consecuencia de la realizacin de
mente opuesto con la identidad constitucional
concursos pblicos, tal como lo expresa la
en materia de ingreso a los cargos de carrera
norma constitucional, la cual es clara en que administrativa, porque dicha provisin tiene
la provisionalidad es una figura transitoria, y que ser el resultado de la demostracin, en
reiter la jurisprudencia de la Corte Consti- concursos pblicos convocados en igualdad de
tucional sobre concursos pblicos de carrera condiciones, de las calidades de los aspirantes,
y concursos pblicos especiales, sobre que el con la finalidad de garantizar la vigencia de un
principio democrtico de derecho obliga a su orden justo dentro de un marco democrtico y
realizacin para el acceso a la funcin pblica, participativo, en lo que tienen que ver con el
esto es, que exista igualdad de oportunidades derecho fundamental del acceso al desempeo
24
DANE. Cifras de Desempleo en Colombia. Bogot. 25
PROCURADURIA GENERAL DE LA NACIN.
Enero de 2010. Concepto del 27 de marzo de 2008.
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vicio de competencia por ejercicio excesivo del quienes no tenga tales calidades se les impide
poder reforma. los beneficios de carrera, luego el Artculo 53
superior no rige para ellos.
La Corte determin que el pargrafo transitorio
agregado en el Artculo 1 del Acto Legislativo La incompatibilidad entre el derecho a la igual-
01 de 2008 vulneraba el Artculo 125 Consti- dad y la inscripcin extraordinaria en carrera es
tucional que establece como postulado general ostensible, por cuanto beneficia solo a los provi-
la carrera administrativa, el mrito y el con- sionales o a los encargados en cargos de carrera,
curso para ingresar o ascender en la misma, lo cual afecta la igualdad de oportunidades,
el pargrafo transitorio creaba un derecho de creando un privilegio de ingreso automtico o
inscripcin extraordinaria en carrera admi- inscripcin extraordinaria en carrera.
nistrativa fundado solo en la experiencia y
prescinde del concurso pblico. Tal disposicin Para la Corte, demostrada la oposicin com-
beneficiaba quienes ocuparan cargos de carrera porta una sustitucin de la Carta, por cuanto
vacantes en calidad de provisionales o por produce un quebrantamiento de uno de sus ejes
encargo. definitorios de la identidad de nuestro Estado
Social de Derecho, que reevidencia mediante
El mximo Tribunal Jurisdiccional plante que la introduccin de excepciones a cada uno de
la premisa mayor se encuentra en el Artculo los elementos integrados en la premisa mayor
125 citado, al ser el sistema de carrera el ins- y, adems, porque, en la prctica, suspende la
trumento ptimo para la provisin de empleos Constitucin con el eje definitorio construido a
pblicos y as mismo, el criterio del mrito y partir de la carrera administrativa y de sus rela-
el concurso pblico que guan el sistema de ciones con otros contenidos constitucionales.
carrera. Adems relaciona el sistema con los
fines del Estado fijados en el Artculo 2 Cons- Igualmente, la Corte consider que se vulne-
titucional, con los derechos de los ciudadanos raba el principio de separacin de poderes con
a acceder a cargos pblicos, sealado en el el acto cuestionado, en razn a que otorgaba
numeral 7 del Artculo 40, los derechos de los a la Comisin Nacional del Servicio Civil
trabajadores como la estabilidad, consagrados facultades de reglamentacin sobre inscripcin
en el Artculo 53 Constitucional y con el dere- automtica en carrera, pues de conformidad
cho a la igualdad. con el Artculo 125 Constitucional, todo lo
que trate sobre el sistema de carrera es mate-
La Corte seala que efectuado el cotejo entre la ria reservada de la ley, y por tanto, excluye la
premisa mayor y el texto del Acto Legislativo regulacin por reglamento y quedara la Corte
01 de 2008, encontr oposicin entre ella y la Constitucional de efectuar control sobre los
norma demandada, as: actos de carrera administrativa, al sustraer al
Congreso de esta facultad.
El sistema de carrera, el mrito y el concurso no
son compatibles con la inscripcin automtica, Por esas razones, la Corte Constitucional
al fundarse en la experiencia y prescindir del declar inexequible el Acto Legislativo 01 de
concurso. 2008.
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Efrn Gonzlez Rodrguez Prolegmenos - Derechos y Valores
RINCON PACHON, Jairo. Teora de la Admi- VILLEGAS ARBELAEZ, Jairo. Derecho Admi-
nistracin Pblica. Librera del Profesional. nistrativo Laboral. Legis. Bogot. 5 Edicin.
Bogot. 1996. 2002.
Rodrguez Bernal, Adolfo. Polticas de ges- YOUNES MORENO, Diego. Derecho Adminis-
tin pblica y reforma Estatal. En: Revista trativo Laboral. Temis. Bogot. 2005.
Administracin y Desarrollo. Escuela Superior de
Administracin Pblica. No. 42. 2 Semestre de ________ Las Reformas del Estado y de la Admi-
2004. Bogot. nistracin Pblica. Temis. Bogot. 1992.
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