EXPEDIENTE N 1381-2015-59

SECRETARIO: Karol Cornejo Lopez

PRINCIPAL
ESCRITO N1
SUMILLA: APELACION DE SENTENCIA
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SEOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO UNIPERSONAL DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE TACNA

LA PROCURADURIA PBLICA ESPECIALIZADA

EN DELITOS DE CORRUPCION DE FUNCIONARIOS, representada por la
Abog. ANGELITA LUZBENIA CONDORI MAMANI, en su calidad de coordinadora
regional, en los seguidos contra LUIS RAMON TORRES ROBLEDO y OTROS,
por el Delito Contra la Administracin Pblica en la modalidad de
MALVERSACION DE FONDOS, en agravio del Estado; a usted con el debido
respeto DIGO:

I.- PETITORIO

Interpongo RECURSO DE APELACION contra la resolucin N06 de fecha 31

de Julio del ao en curso con el objeto de que el superior en grado declare su
REVOCATORIA del Fallo Absolutorio y por consiguiente se IMPONGA una
REPARACION CIVIL a favor del estado por la suma de S/. 100,000.00 nuevos
soles monto que deber ser pagada en forma solidaria por los imputados LUIS
TORRES ROBLEDO, DANY SALAS RIOS, JORGE INFANTAS GALLEGOS,
ROBERT PERCA CHAGUA.

Sustento mi recurso en las consideraciones siguientes:

II.- REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD.

TIEMPO Y LUGAR. De acuerdo al

artculo 421 de NCPP, Interpongo el presente RECURSO DE APELACION
dentro del plazo del quinto da y lo hago ante vuestro despacho para que, una
vez fundamentada, la conceda y lo eleve al superior en grado.

III.- SUSTENTO FACTICO DEL

ANALISIS DE LA SENTENTIA APELADA.

Mediante Resolucin N 06 de fecha 31 de Julio del 2017 el A Quo emite la

sentencia Absolutoria en contra de los procesados LUIS TORRES ROBLEDO,
DANY SALAS RIOS, JORGE INFANTAS GALLEGOS, ROBERT PERCA
CHAGUA. Sealando que los acusados contribuyeron a la utilizacin de fondos
del canon minero, para destinar a un proyecto de imagen institucional, que no
tena la calidad de proyecto de inversin, porque ningn impacto de bienestar
iba a causar en la poblacin. Sin embargo, estas acciones de los acusados,

ALCM/ ccz
lindan con responsabilidad de carcter administrativo en cuanto no se haya
acreditado que se haya afectado un servicio o una funcin encomendada.
Al respecto de ello es necesario resaltar lo que nos dice tribunal constitucional
00728-2008-PHC/TC (CASO LLAMOJA) en razn a que el derecho a la debida
motivacin de las resoluciones importa que los jueces, al resolver las causas,
expresen las razones o justificaciones objetivas que los llevan a tomar una
determinada decisin. Esas razones, (...) deben provenir no slo del
ordenamiento jurdico vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos
debidamente acreditados en el trmite del proceso del mismo modo nos dice
la Casacin No 60-2010-La Libertad Las decisiones jurisdiccionales que
correspondan, deben ser adecuadamente fundamentadas mediante un
razonamiento jurdico que exprese el porqu de lo que se decide aspecto que
no se da en el presente fallo pues consideramos que a nuestro sano juicio si se
ha afectado la funcin encomendada y por consiguiente ha causado un
perjuicio extracontractual que es subsumible de reparar y de la cual
fundamentaremos.

IV.- PUNTO SOBRE LOS CUALES

RECAERA NUESTRA PRESENTE APELACION

PRIMERO: RESPECTO AL PUNTO 38 de la pericia elaborada por la perito

contable Rosa Esther Mujica Paredes en la cual el A Quo seala en su ltimo
prrafo que Considera que los acusados desde sus respectivas competencias
contribuyeron a la utilizacin de fondos del canon minero, para destinar a un
proyecto de imagen institucional que no tena la calidad de proyecto de
inversin por que segn impacto de bienestar iba causar en la poblacin sin
embargo estas acciones de los acusados lindan con responsabilidad de
carcter administrativo en cuanto no se ha acreditado que se haya
afectado el servicio o funcin encomendada
SEGUNDO: RESPECTO AL PUNTO 40 primer prrafo el a Quo seala que, pese
a la indebida utilizacin de los fondos del canon minero, realizado a travs de
los ya referidos actos pblicos de los acusados las acciones que deviene en
responsabilidades administrativas; el ministerio pblico no ha demostrado
que esos dineros provenientes del canon hayan estado previamente afectados
previamente o destinados a otras obras pblicas.
TERCERO: RESPECTO AL PUNTO 41 de los imputados Dany Salas Ros, Jorge
Infantas Gallegos, Roberth Perca Chagua en su condicin de regidores de la
Municipalidad Provincial de Tacna al aprobar el acta de sesin extraordinaria de
consejo de fecha 11 de abril del 2008 la incorporacin de nuevos proyectos de
inversin dentro de los cuales se encuentra el programa de Fortalecimiento
de la imagen institucional de la MPT cuando dicho programa no constituye un
proyecto de inversin por que no aumentaba potencialmente los servicios
pblicos concluye una infraccin administrativa el ministerio pblico no
ha acreditado que se haya afectado el servicio o la funcin
encomendad
CUARTO: RESPECTO AL PUNTO 42 El imputado Luis Torres Robledo el haber
actuado en condicin del alcalde de la Municipalidad Provincial de Tacna haber
aprobado a travs de la Resolucin de Alcalda No 1625-2008 de fecha 08 de
Julio del 2008 el plan de Trabajo Fortalecimiento de la Imagen Institucional de

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la MPT cuando dicho programa no Constitua un proyecto de inversin porque
no aumentaba potencialmente los servicios pblicos constituyendo una
infraccin administrativa el MP no ha acreditado que se haya afectado el
servicio o la funcin encomendada
QUINTO: RESPECTO AL PUNTO 43 OBJETO CIVIL De acuerdo a la Norma del
Articulo 93 de Cdigo Penal el actuar de los acusados No ha generado dao a la
entidad de la Municipalidad por no haberse demostrado afectacin al servicio
no procede fijar quantum indemnizatorio.

V.- SUSTENTO FACTICO Y JURIDICO

DE NUESTRA APELACION:

VIOLACION DEL DEBER DE CUIDADO

Felipe Villavicencio seala que El deber de cuidado llamado tambin

diligencia debida consiste en la obligacin de prestar el cuidado debido para
evitar la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos ello es dentro de un
concepto normativo( nuestro) que nos permite reconocer las conductas
riesgosas a travs de normas de cuidado y su contradiccin con estas Jescheck
seala el deber de cuidado externo consiste en la obligacin de
comportarse conforme a las normas de cuidado con el objeto de evitar
el resultado tpico.

INOBSERVANCIA DEL REGLAMENTO, ORDENES Y DISCIPLINA

Es el resultado de la confluencia de la negligencia, imprudencia y impericia. En

el caso de la Imprudencia, al no tener el cuidado de atender las normas,
criterios y pautas para el desarrollo correcto y sin riesgos de una actividad.
(Corte Suprema de Justicia, 1980) La Negligencia, al saber que est en la
obligacin de contextualizarse en sus funciones, desestima el reglamento no
acudiendo a este, lo cual genera impericia en el obrar de la persona a la que se
le encarg la realizacin de ciertas tareas que no tiene la capacidad ni la
idoneidad requerida para el correcto desarrollo de las actividades
encomendadas. (Colmenares, 2005, pg. 296)

DELITOS DE PELIGRO

Fundamento 09 Los delitos de peligro especie de tipo legal segn las

caractersticas externas de la accin pueden definirse como aquellos en los que
no se requiere que la conducta del agente haya ocasionado un dao sobre el
objeto, sino que es suficiente con que el objeto jurdicamente protegido haya
sido puesto en peligro de sufrir la lesin que se quiere evitar el peligro es un
concepto de naturaleza normativa en cuanto a que su objeto de referencia es
un bien jurdico ( acuerdo Plenario 06-2006)

En el presente caso El A QUO plantea primero como puntos controvertidos

punto 18 determinar si el Acusado Luis Ramon Torres Robledo tena la funcin
de administrar los fondos provenientes del canon y sobre canon? si se poda
disponer de dichas fuentes de financiamiento se utilicen en el proyecto de

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fortalecimiento de la imagen institucional? determinar si este proyecto tena o
no la calidad de proyecto de inversin pblica? si se afect o no la funcin
encomendada? (punto controvertido para esta procuradura)

Y respecto al punto 19 Determinar si los acusados Dany salas Ros, Jorge

Infantas Gallegos y Roberth Perca Chagua en su condicin de regidores
determinar si tena la funcin establecida de administrar los fondos
provenientes del canon? si podan o no disponer de dichas fuentes de
financiamiento se utilicen para el referido proyecto? determinar si tena o no
la calidad de proyecto de inversin pblica? determinar si se afect o no el
servicio o la funcin encomendada? (punto controvertido para esta
procuradura)

Cuando esta procuradura sustento su teora del caso (PUNTO 14) en forma
concreta sealo que la conducta desplegada por estos imputados si encuadra
dentro de los presupuestos del tipo penal del delito de malversacin de fondos
en razn a que considero que si se cumpla con los presupuestos exigidos es
decir respecto a la conducta antijuridica, nexo de causalidad, factor de
atribucin y a los daos del cual se solicit como pretensin civil suma de S/.
100,000.00 nuevos soles montos que debi pagarse en forma solidaria.

Se ha podido determina la conducta antijuridica de los imputados pues tal y

como lo ha sealado el A Quo en el rubro de la relacin funcional a ha
especificado en el punto 24 y 25 que tanto el alcalde Luis Torres Robledo en el
ao 2008 tena la condicin de alcalde y de acuerdo a lo sealado en el artculo
06 de la Ley Orgnica de las Municipalidades Ley 27972 es el representante
legal de la municipalidad y la mxima autoridad administrativa teniendo la
disponibilidad Jurdica lo que se permite colegir que si tena la funcin de
administrar el dinero de dicha entidad asimismo se menciona tambin para los
imputados Dany Salas ros, Jorge Infantas gallegos y Roberth Perca Chagua en
su calidad de regidores y tal como lo seala la ley Orgnica en su artculo 10
desempea funciones de fiscalizacin ( consiste en examinar una actividad para
comprobar si cumple con las normativas vigentes) ellos tambin tena la funcin de
administrar los caudales del estado.

De la valoracin conjunta de las pruebas el A quo a podido esgrimir que

primero respecto al punto 26 se encontrado acreditado que el programa de
Fortalecimiento de la Imagen Institucional de la MPT ha sido financiado con
fondos pblicos ( asi lo establece el memorando N 204-2010-OPPyR/MPT )
Asimismo respecto al punto 27 que este dictamen 017-2008-CAPP-MPT ha sido
aprobado por los acusados regidores en ese entonces para la incorporacin a
los nuevos proyectos del programa de inversiones 2008 , siendo este aprobado
por el imputado alcalde en ese entonces con la resolucin 1625-2008 ( punto
29) y asi lo ha sealado de la valoracin conjunta de las pruebas en el punto 45
en la cual seala que los ingresos de los caudales pblicos del canon solo poda
utilizarse para el funcionamiento de las obras de impacto regional o local , no
autoriza utilizar caudales del canon o sobre canon para los programas de
Fortalecimiento de imagen institucional que no aporta a la inversin hecho que
contradice la ley de canon 27506 Los recursos que los gobiernos regionales y

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locales reciban por concepto de canon ser utilizados exclusivamente para el
financiamiento o cofinanciamiento de proyectos u obras de infraestructura de
impacto regional y local (art. 6.2) asi tambin lo establece el artculo 08 del
decreto Supremo 005-2002-EF , lo mismo que seala el informe tcnico 09-
2011-EF/6301 emitido por el director general de poltica de inversiones del
ministerio de economa y finanzas en el cual considera que este proyecto de
mejoramiento a la imagen institucional no califica como proyecto de inversin
pblica hecho que fue corroborado por las declaraciones en este plenario y tal
como lo seala el A Quo en el punto 36 y 37 ( declaraciones de Christian
Olivera Noriega y Jaime Lizardo Carpio en la cual se corrobora que este
proyecto no tiene la calidad de inversin publica
Con ello se esclarece la tesis de esta procuradura que los imputados si tenan
el deber de administrar los caudales y que estaba prohibido utilizar fondos del
canon para este tipo de proyectos que en nada benefician a la sociedad
consideramos

RESPECTO A LA FUNCION ENCOMENDADA

La Corte Suprema en su recurso de nulidad 4009-2011ha establecido que LA

PUESTA EN PELIGRO DEL BIEN JURIDICO NO RADICA EN EL PERJUCIO
ECONOMICO CAUSADO AL ESTADO SINO EL ENTORPECIMIENTO DEL
FUNCINAMIENTO DE LOS SERVICIOS PUBLICOS en razn a ello la afectacin al
patrimonio no importa desde un criterio cuantificable sino como criterio
funcional (caso municipalidad de Chilca) as tambin lo ha sealado el RN N
100-04-arequipa en su fundamento sptimo PARA LA REALIZACION DEL TIPO
PENAL DEL DELITO DE M,ALVERSACION DE FONDOS NO ENTRA EN
CONSIDERACION LOS FINES A LOS CUALES SE HAYA INVERTIDO EL DINERO DEL
ESTADO BASTANDO PARA SU CONSUMACION EL HECHO QUE LE HAYA DADO UN
DESTINO DIFERENTE DEL PRIMIGENIO. Pues en razn a ello consideramos que
ha existido por parte de imputados un dolo normativo y/o disciplinario pues
dentro de sus funciones tenan el deber de verificar, fiscalizar y supervisar y
era apto que se apruebe y utilice fondos del canon minera para la realizacin
de este tipo de proyectos pues consideramos que dicha decisin del a Quo no
se ajusta a la verdad pues partimos por la premisa que si se dice primero que
respecto al punto 32 y 37 QUE LOS REGIDORES TUVIERON LA POSIBILIDAD DE
DESAPROBAR DICHO PROYECTO Y QUE ALCALDE TUVO LA POSIBILIDAD DE
OBSERVAR LA MISMA NO PODRIAMOS DECIR QUE AQU HA EXISTIDO UNA
NEGLIGENCIA ADMINISTRATIVA pues su funciones estaba explicita en lo que
establece sus normas esto es la correcta aplicacin funcional

De esto tambin es corroborado en su declaracin la perito contable en el

punto 38 que seala en forma concreta que primero de acuerdo a la
denominacin de un proyecto de inversin todos los componentes no poda
haberse utilizado fondos del canon El perjuicio es utilizar los fondos que
corresponden para realizar obras de impacto social se dej se utilizar algn
proyecto con respecto a esta ltima frase y de la cual llega a su conclusin el
A Quo en decir que no se ha acredita la afectacin al servicio se debe de ver
Ley del Presupuesto del ao 2008 Disposicin final segunda literal C. Los
Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales pueden utilizar los recursos

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provenientes del Canon y Sobre canon y la Regala Minera, en el financiamiento
o cofinanciamiento de proyectos de inversin pblica que comprendan
intervenciones orientadas a brindar servicios pblicos y que generen beneficios
a la comunidad. Como era del saldo balance del 2007 muy bien a podido ser
utilizado para a) por emergencia declarada por norma legal respectiva que
conlleve a la ejecucin de mayor gasto ; entre otros aspectos que general un
beneficio a la sociedad

DAO

Al ser este tipo de delitos de peligro concreto consideramos que si se ha

afectado las condiciones de seguridad del bien jurdico que pretende proteger
este tipo penal pues la conducta desplegada por estos imputados no ha sido la
correcta hecho que ha generado la aproximacin a la lesin jurdica por cuanto
si se a podido acreditar que si se ha logrado utilizar durante el periodo del
2008 la adquisiciones e implementacin de bienes para el referido proyecto
afectando de esta manera la legalidad presupuestal por ello se ha solicitado la
suma de S/. 100,000.00 nuevos soles monto que deber pagarse en forma
solidaria. As tambin lo seala la sentencia en segunda instancia emitida en
el expediente N 115-2011-6-1826-JR-PE-01 Director salinas Sicchia PUEDE NO
HABERSE CONFIGURADO EL TIPO PENAL PERO SI LOS DAOS RESARSIBLES Y
POR LO TANTO HABRA RESPONSABILIDAD CIVIL QUE ELLO ES ASI DEBIDO A
QUE LA REPARACION CIVIL RESULTA PROCEDENTE SI SE CUMPLE CON PROBAR
LA MATERAILIZACION DEL DAO PROPIAMENTE TAL Y SE CUMPLE CON OTROS
ELEMENTOS DE LA REPARACION CIVIL entindase as a la conducta antijuridica,
al factor de atribucin , relacin de causalidad y al dao el cual con los
fundamentos antes esgrimidos consideramos se ha cumplido.

POR LO EXPUESTO:

Solicito a su Despacho, admitir el RECURSO DE APELACIN con

arreglo a ley.

Tacna, 07 de Agosto del 2017.

ALCM/ ccz