CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION SEGUNDA

Consejero ponente: DIEGO YOUNES MORENO

Santa Fe de Bogot, D. C., veintisiete (27) de noviembre de mil novecientos

noventa y cinco (1995)

Radicacin nmero: 8045

Actor: MARTHA ISABEL PACHON DE YEPES

Demandado: CONTRALORIA DEL MUNICIPIO DE MANIZALES

Se decide el recurso apelacin interpuesto por la parte demandada

-municipio de Manizales - Contralora Municipal contra la sentencia proferida por

el Tribunal Administrativo de Caldas el 2 de diciembre de 1992, mediante la cual

se accedi a las pretensiones de la demanda en el proceso nmero 86 - 83.

Martha Isabel Pachn de Yepes, por conducto de apoderado y en ejercicio

de la accin prevista en el artculo 85 del C.C.A., demand del citado Tribunal la

nulidad de la Resolucin nmero 177 de 15 de febrero de 1990, expedida por el

Contralor General del municipio de Manizales, por la cual declar insubsistente su

nombramiento como Jefe de Seccin Auditora y Revisora. Solicit igualmente

que como consecuencia de la nulidad se ordenara su reintegro al cargo que vena

desempeando o a otro de igual o superior categora y el pago de los

emolumentos dejados de percibir con sus reajustes e intereses legales.

Sostiene en su libelo que hubo desviacin de poder en la expedicin del

acto toda vez que se produjo por razn poltica consistente en la ruptura de la

coalicin liberal - conservadora que sostenan en el Concejo Municipal de

Manizales los Senadores Luis Guillermo Giraldo Hurtado, del partido liberal
oficialista, y Omar Yepes Alzate, del partido conservador, formndose una nueva

coalicin entre el primero de los nombrados y el Senador Rodrigo Marn Bernal,

como trascendi en la prensa y radio locales, y que desat la persecucin poltica

en contra de los conservadores militantes en el sector del Senador Yepes Alzate,

uno de ellos la demandante.

El municipio de Manizales dio contestacin a la demanda oponindose a sus

pretensiones, sealando que la actora era empleada de libre remocin por el

nominador, carente de circunstancias legales de inamovilidad; y que la resolucin

de insubsistencia corresponde a un acto fundado en el Acuerdo 001 del Concejo

Municipal que impuso la necesidad de reorganizar la Contralora.

LA SENTENCIA APELADA

Lo primero que observ el Tribunal fue que la actora no era funcionaria de

carrera ni ejerca un empleo de perodo fijo, pero accedi a lo pedido porque

encontr demostrada la alegada desviacin de poder, con fundamento en los

argumentos que se resumen a continuacin:

Porque encontr demostrada la filiacin poltica conservadora de la

demandante, lo cual dedujo de las relaciones de descuentos autorizados con

destino a la agrupacin poltica que orienta el Senador Yepes Alzate; as como la

filiacin liberal del autor del acto acusado.

Por las numerosas declaraciones de insubsistencia de que fueron objeto

empleados de filiacin conservadora, cuyas resoluciones fueron aportadas en

copia autenticada por la demandante, y que en su gran mayora fueron

reemplazadas por empleados de filiacin liberal o conservadora orientados por el

Senador Rodrigo Marn Bernal.

Porque la facultad discrecional no es absoluta y la motivacin del acto es el

resultado del rompimiento de una coalicin, hecho este que se torn en notorio,

en el ambiente parroquial de la ciudad, circunstancia sta que se encuentra

corroborada en varios artculos publicados por el diario La Patria..., por lo cual

transcribe apartes de la columna publicada el 8 de febrero de 1990 titulada

Poltica al Da (fl. 32 Vto. del cdno. de pruebas N 2), donde, dice el a quo se

anuncia la declaratoria de insubsistencia de varios empleados con siete das de

antelacin a la fecha del acto demandado.

De tal suerte, concluye, que encontrndose acreditado en el proceso que el

mvil ltimo para la expedicin del acto acusado fue poltico, el mismo se apart

de buscar el mejor servicio pblico que es el que debe guiar a la administracin.

FUNDAMENTOS DE LA APELACION

La parte demandada disiente del fallo expresando, en sntesis, lo siguiente:

No se demostr que hubo ruptura de la alianza poltica a que se refiere la

demanda; es injurdica la apreciacin en el sentido de que dicha ruptura se torn

en un hecho notorio, porque, se pregunta la apelante, fuera del que aqu es

materia de discusin, qu hechos ocurrieron entre los prenombrados Senadores

para que sus desavenencias trascendieran del plano personal al plano social?,

esto es, para que fuesen del conocimiento de toda una comunidad?, y cmo se

enter el Tribunal de la aludida ruptura? Estos interrogantes, seala, se quedan

sin respuesta en el fallo.

 Lo que se dio fue un rumor, que no puede verificarse porque nadie est en

condiciones de sostenerlo, pues es el fruto del chismorreo, de la intriga, y tanto es

as que en lo que al sub lite se refiere, las afirmaciones que aparecen en el

referido diario no tienen un autor conocido o identificable por su nombre sino por

seudnimos.

La preanunciada declaratoria de insubsistencia en el diario La Patria, antes

que probar mvil poltico denota falta de discrecin en los funcionarios de la

administracin.

Tampoco est probada la filiacin liberal oficialista del Contralor que declar

la insubsistencia demandada, ni se ve cul es su relacin con el alegado hecho

notorio, y aunque s se prob la adhesin de la actora al grupo poltico que

orienta el Senador Yepes, no se acredit que su reemplazo era militante de una

agrupacin poltica diferente, en orden a demostrar el mvil poltico aducido en la

demanda.

Corrido el traslado para alegar de conclusin, la parte actora y el Ministerio

Pblico hicieron uso de l. La demandante para aducir cmo un elemento nuevo

que, en su sentir, justifica an ms la confirmacin del fallo, los despidos

masivos de funcionarios, separados de sus cargos cuando ni siquiera registraban

antecedentes disciplinarios. La Agencia Fiscal, para solicitar igualmente su

confirmacin, alegando que las desvinculaciones de empleados pblicos

pertenecientes a la corriente de Omar Yepes Alzate respaldan en cierta forma lo

informado por el diario La Patria.

CONSIDERACIONES
 Como quiera que el a quo consider que el acto acusado fue el resultado

del rompimiento de una coalicin poltica, hecho que, dice, se torn notorio,

notoriedad que fundamenta en las publicaciones del diario manizalita La Patria,

corresponde entonces a la Sala establecer si efectivamente se dio dicha

notoriedad.

Como lo ha dicho la doctrina y lo ha reiterado la jurisprudencia, el hecho

notorio adems de ser cierto, es pblico, y sabido del juez y del comn de las

personas que tienen una cultura media. Y segn las voces del artculo 177 del C.

de P.C. el hecho notorio no requiere prueba; basta que se conozca que un hecho

tiene determinadas dimensiones y repercusiones suficientemente conocidas por

gran parte del comn de las personas que tiene una mediana cultura, para que

sea notorio.

Las publicaciones allegadas al proceso utilizan expresiones como sta:

Segn lo afirman algunos liberales el rompimiento entre ellos y el yepismo se

debe a unas jugadas sucias que empleados subalternos han venido haciendo,

que no producen conviccin en el fallador sobre el hecho que se pretenden

demostrar, porque ellas de por s no estn dando concrecin o precisin, sino

que, por el contrario, envuelven vaguedad e indefinicin.

Las publicaciones del peridico La Patria tienen tan poca fuerza de

conviccin que ni siquiera alcanzan a ser una opinin, sino que constituyen un

rumor pblico, que segn la doctrina es otro hecho social vago, impreciso e

indefinido que tiene cierto carcter de improbabilidad, porque quienes lo esparcen

no aseguran sino que manifiestan que puede haber ocurrido, que parece ser

cierto, o que alguien, o algunos, o un grupo (sin precisar quin o quines), lo que

lo hace sospechoso y debe ser probatoriamente descartado.

 La transcripcin que el Tribunal hace de las publicaciones para sustentar la

desvinculacin de la actora como consecuencia del rompimiento de la coalicin

que afirma la demanda entre los seores Yepes Alzate y Giraldo Hurtado, dice as

en lo pertinente:

...La barrida de empleados adscritos al social conservatismo que orienta el

Senador Omar Yepes Alzate que se esperaba como consecuencia de la ruptura

de la coalicin del congresista con Luis Guillermo Giraldo, comenz ayer en la

Contralora y la Personera.

Esta voz insular, identificable slo por el seudnimo de Calgula que

atribuye la desvinculacin de los adherentes a la corriente poltica del Senador

Yepes Alzate a ...la ruptura de la coalicin del congresista con Luis Guillermo

Giraldo..., de quien la actora no se preocup por personalizar o identificar

debidamente a efecto de que hubiera no solo ratificado en el proceso su

aseveracin, sino tambin expuesto la razn de la ciencia de su dicho con

explicacin de la circunstancia de tiempo, modo y lugar en que haya ocurrido el

hecho (la ruptura de la coalicin) y de la forma como lleg a su conocimiento,

demerita absolutamente la apreciacin del Tribunal.

Lo plasmado, pues, en las pginas del diario La Patria no dejan de ser

simples normas que no tienen la entidad de configurar el hecho notorio aqu

pretendido.

A este respecto es importante rubricar que la notoriedad pblica est

referida siempre a los hechos, no a los rumores, ni siquiera a las opiniones, por

generalizados que sean.

 Es evidente entonces, que no es posible sostener que fue un hecho notorio

el rompimiento de un pacto poltico, aparte de que tampoco la actora logr

demostrar que su acto desvinculatorio se relaciona estrechamente con dicho

antecedente. Adems, no es suficiente demostrar el hecho indiciario sino que se

ha de establecer su nexo causal con la decisin acusada.

De otra parte, no aparece demostrado que el Contralor Municipal, seor

Guillermo Alonso Garca Pelez, quien revoc el nombramiento de la actora,

fuese de filiacin liberal oficialista, como lo afirma el a quo.

S aparece acreditado que la demandante era militante del grupo poltico

que orienta en el departamento de Caldas el Senador Yepes Alzate, pero esta

circunstancia, como lo sugiere la apelante, ciertamente demerita de suyo la

decisin del a quo, pues si se alega que la desvinculacin de la actora obedeci a

persecucin poltica, mnimamente debi demostrarse que quien la reemplaz en

el cargo es militante de una agrupacin poltica diferente a la de la demandante,

toda vez que bien podra ser el funcionario reemplazante igualmente adherente

del grupo del Senador Yepes Alzate y, en consecuencia, se desvirtuara el mvil

poltico alegado en la demanda.

Pero es igualmente conveniente puntualizar que el hecho de que un

funcionario pblico haya sido reemplazo en el ejercicio del cargo por otro de

filiacin poltica contraria o diferente no es razn suficiente para dar por

demostrado el supuesto mvil poltico que vicia de ilegalidad el acto

administrativo. Debe establecerse plenamente que la desvinculacin fue producto

de la pertenencia del funcionario a determinada corriente partidista.

 En cuanto a las resoluciones de insubsistencia que la actora aporte al

proceso, no todas expedidas por el Contralor Municipal de Manizales, como

quiera que varias lo fueron por el Personero de esa ciudad, solo cuatro (4) de

ellas, incluida la de la demandante, figuran en la relacin de empleados a quienes

se les descuenta para el Directorio Conservador de Caldas que orienta el

Senador Omar Yepes Alzate, segn constancia expedida por el Pagador General

del Municipio, por lo cual no es de recibo la consideracin del a quo en el sentido

de que hubo un despido numeroso de empleados conservadores que en su gran

mayora fueron reemplazados por empleados de filiacin liberal o conservadora

orientados por el Senador Rodrigo Marn Bernal, conclusin a que se llega con la

simple lectura de las resoluciones de insubsistencia y sus respectivos

reemplazos; y menos an se puede vlidamente concluir que ello significa que la

declaratoria de insubsistencia acusada tuvo una finalidad netamente partidista,

toda vez que no aparece en el plenario demostrado que los cuatro funcionarios

despedidos por el Contralor fueron reemplazos, y menos an, desde luego, por

partidarios de los Senadores Giraldo Hurtado o Marn Bernal. Solo las

resoluciones por las cuales el Personero Municipal de Manizales declara las

insubsistencias de que se da cuenta en el proceso son las que comportan a la vez

los nombramientos de sus respectivos reemplazos, lo que no es objeto de este

proceso.

En cuanto a los despidos masivos que se aduce por el apoderado de la

actora solo ahora, extemporneamente, en el alegato de conclusin, es aspecto

que slo tangencialmente y por mera referencia se aborda en la demanda, pero

no como un cargo especfico y concreto, autnomo e independiente (como podra

ser expuesto, inspirado en la preceptiva contenida en el literal c) del artculo 11 de

la Ley 78 de 1986 que prohbe esa clase de despidos, norma que tampoco se

invoc como infringida), que, por ello, obviamente, no fue objeto de anlisis como
tal en la sentencia impugnada.

No debe olvidarse que es la demanda la que establece el marco de

juzgamiento, y que son los motivos de inconformidad respecto de la providencia

acusada, los que nicamente debe analizar el ad quen para modificar, revocar o

confirmar.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

Administrativo, Seccin Segunda, administrando justicia en nombre de la

Repblica de Colombia y por autoridad de la ley,

FALLA:

REVOCASE la sentencia apelada, proferida por el Tribunal Administrativo de

Caldas, el 2 de diciembre de 1992, mediante la cual se accedi a las pretensiones

de la demanda en el proceso nmero 86 - 83.

En su lugar se dispone:

DENIEGANSE las pretensiones de la demanda.

En firme esta providencia, devulvase el expediente al Tribunal de origen.

Cpiese, notifquese y cmplase.

Discutida y aprobada por la Sala en sesin celebrada el da 2 de noviembre

de 1995.
CARLOS ORJUELA GNGORA JOAQUN BARRETO RUIZ

CLARA FORERO DE CASTRO ALVARO LECOMPTE LUNA

DOLLY PEDRAZA DE ARENAS DIEGO YOUNES MORENO

MYRIAM VIRACACH SANDOVAL

SECRETARIA (E.)