DANS LES DPARTEMENTS ET A L'TRANGER.

LEBON, rue Sainl-Rome.

TOULOUSE, D E L B O , rue de la P o m m e .

GiMET, rue des Balances.

AIX, AUBIN ET RICHAUD.

CAEN, MANCEL.

DIJON, LAMARCHE ET DECAILLY.

GRENOBLE, PRUDHOIIME.

RENNES, BLIN.

STRASBOURG, LAGIER ET DRACH.

MARSEILLE, Mme C A M O I N .

BORDEAUX, LAWALLE.

NANTES, GURAUD.

LYON, GOURDOi.

GNES, ANTOINE B t r .

TURIN, BOCCA.

ROME, - MERLE.

CmbeW , Impr. de CMim.

-
 TRAIT
DE

DROIT commercial
on

EXPLICATION mthodique DES DISPOSITIONS DU CODE DE COMMERCE,

PRCD

D'UNE INTRODUCTION HISTORIQUE.

PAR M . J . - V . MOLINIER,
ASCIEN PROCDRBDR llll ROI,

Avocat la Cour r o y a l e , professeur supplant la Facult de Droit de Toulouse.

TOME PREMIER.
Des Acies de commerce, des Commerans, des livres de commerce""
et de la Comptabilit, des Socits commerciales.

PARIS,
JOUBERT, LIBRAIRE DE LA COUR DE CASSATION,
Rue des Grs, lU, prs de l'cole de Droit.

1846
 A MONSIEUR ROMIGUIRES,
PAIR DE FRANCE ,

CONSEILLER A L i COUR DE CASSATION. t:OMMAXDRl R DK LOItUBK ROYAL IIB LA L E G I O N I ) ' H O ! H N E U K .

Le souvenir de ces improvisations brillantes qui attachaient votre

parole les auditeurs accourus en foule p o u r vous entendre, sera
toujours vivant dans notre cit. Nous disons ceux qui doivent
j ' p e r p t u e r les traditions d e notre barreau combien votre loquence
avait d e puissance, c o m b i e n l'tendue de vos connaissances j u r i d i -
q u e s clairait les discussions les p l u s a r d u e s , et c o m b i e n la sagacit .
et la j u s t e s s e d e v o t r e e s p r i t v o u s a s s u r r e n t d e b e a u x et m m o r a b l e s
t r i o m p h e s d a n s ces g r a n d e s causes qui d e v e n a i e n t , p a r l'art de vos
plaidoiries, des d r a m e s plein d'action.

Plac sous v o t r e d i r e c t i o n l o r s q u e v o u s q u i t t t e s le b a r r e a u p o u r
o c c u p e r le p r e m i e r s i g e du parquet de notre Cour royale, j'ai t
honor de vos bonts ; daignez m e permettre d e v o u s offrir u n t r a -
vail a u q u e l j e consacre de longues veilles, mais que je voudrais
trouver plus digne de vous tre ddi.

MOLINIER.

TuoLousK, 25 Mai I S 4 6 .
 PRFACE.

L'importance du droit commercial ne peut qu'tre

gnralement sentie une poque laquelle l'indus-
trie a b s o r b e toutes les ides et ouvre aux socits
un nouvel avenir. L a puissance sociale, jadis attache
au sol, passe aux capitaux mobiliers. L a proprit
mobilire p r e n d de j o u r en j o u r une extension qui
cr de nouveaux rapports et qui ncessite de nou-
velles solutions.
A u sein de cette transformation sociale, le travail
du jurisconsulte doit ncessairement p r e n d r e une
direction nouvelle. I/tude des lois et des statuts
qui rgissent le sol faisait autrefois l'objet principal
de ses mditations : les questions industrielles a b -
sorberont bientt la majeure partie de ses instans,
et l'application journalire des lois qui rgissent les
2 PRFAC.

intrts commerciaux reportera ses travaux vers

une branche du droit dont l'tude ne doit plus tre
nglige.

C'est sous l'impression de ces ides que j'essaie la

publication d'un nouveau travail sur le code de
commerce. Des crits, dont j'aime proclamer
hautement le mrite, ont sans doute dj labor
cette partie importante de notre droit; mais les
progrs rapides de l'industrie devancent les lgistes
et amnent tous les jours des points de vue nou-
veaux , qui doivent faire l'objet de leurs mditations.
Le lgislateur s'est vu dj contraint de remanier
plusieurs fois les parties les plus importantes du code
de commerce et de satisfaire des besoins imprieux
en crant des thories nouvelles. L e droit commer-
cial offre donc des matires neuves, qui peuvent tre
labores avec utilit. Au reste, lorsqu'on compare
le petit nombre de livres que nous possdons sur ce
droit, aux monceaux de richesses qu'offrent les au-
tres branches de la science, on est tent de penser
que l'importance de la lgislation particulire qui
rgit le commerce, n'a pas t suffisamment sentie
jusqu' ce jour : j'ai donc cru me livrer un travail
q u i , dfinit d'autre mrite, aurait au moins celui
de l'actualit, en entreprejiaut la publication d'un
nouveau trait sur cette partie de notre droit.
 PRFACE. 3

E n me mettant l'uvre, j'ai d'abord eu a r -

rter le plan que je devais adopter. L a forme du
TRAIT m'a paru la seule convenable p o u r un ouvrage
dans lequel je me proposais d'exposer des thories
tout en me livrant des dveloppemens pratiques.
J'avais d'abord conu la pense de renfermer dans
un cadre mthodique tout le droit applicable au
commerce ; mais j'aurais t amen faire de trop
nombreuses incursions dans le champ du droit civil
et du droit administratif. Je me serais cart t r o p
frquemment du but que j'avais en vue, celui d'expo-
ser les principes formuls dans le code de commerce.
J'ai donc jug convenable de suivre les divisions
gnrales adoptes par le lgislateur lui-mme, qu'on
trouve d'ailleurs rationnelles dans leur ensemble,
lorsqu'on considre que ce code n'embrasse qu'un
droit exceptionnel et tout spcial.

E n adoptant cette premire base, j'ai cru jDouvoir

runir les avantages qu'offre un TRAIT ceux
qu'offre un COMMENTAIRE. E n suivant Tordre logique
des ides sans tre enchan p a r l'ordre des articles
qu'offre chaque titre, on peut aisment gnraliser
les principes et les produire sous une forme synth-
tique qui le grave dans l'esprit avec facilit et qui
permette d'en suivre les consquences sans effort.
A r r i v a n t par cette voie aux textes qu'on classe dans
un cadre dj trac, on a recours l'analyse p o u r
 4 PRFACE.

en peser les termes et pour en faire jaillir les dtails

d'application. Exposition synthtique des principes;
analyse et application des textes, telle est la mthode
que j'ai adopte pour l'enseignement et dont j'ai
tch de ne pas m'carter en crivant cet ouvrage.
Des sommaires placs en tte de chacune de mes,
divisions rendront les recherches pour la pratique
aussi faciles que si on les faisait dans un commentaire,
et offriront un rsum de mes doctrines ceux qui
se livrent des tudes thoriques. Je n'ai fait des
transpositions de matire d'un titre du code de
commerce un autre titre de mon ouvrage, que lors-
que l'enchanement rationnel des ides m'en a im-
pos l'absolue ncessit.
Souvent j'ai eu recours des exemples pour mieux
faire comprendre la rgle et pour en vrifier l'exac-
titude. L'exprience m'a dmontr l'utilit de cette
marche, qui familiarise avec l'application pratique
du droit.

J'ai constat dans des notes la doctrine des au-

teurs et la jurisprudence pour faire connatre l'tat
actuel des opinions sur les questions controverses
et afin que les solutions , que j'ai toujours donnes
avec indpendance, pussent tre mieux apprcies.
Les lois romaines, les anciens auteurs, m'ont quel-
quefois offert des documens prcieux que je n'ai pas
 PRFACE. 5

ngligs. J'ai souvent rapproch les dispositions des

codes trangers de celles du ntre, parce que l'tude
des lgislations comjjares est appele faire faire
de grands progrs la science du droit et offre un
intrt tout spcial dans les matires commerciales.
J'ai ainsi pu a b o r d e r les questions de droit inter-
national qui se prsentent le plus frquemment
dans la pratique, en les posant sur des textes.

J'ai enfin tent d'clairer la science du droit com-

mercial par I'HISTOIRE qui remonte aux origines des
institutions sociales, et par I'CONOMIE POLITIQUE qui
montre les lois selon lesquelles s'oprent la p r o d u c -
tion et la distribution des richesses au sein des so-
cits.
Les lois n'offrent que l'expression des faits so-
ciaux ; elles se formulent, se modifient et p r o g r e s -
sent mesure que ces faits se sont modifis et ont
pi'ogress eux-mmes. L'histoire peut seule donner
des notions exactes sur chaque principe, en le p r e -
nant sa naissance et en le suivant dans ses diff-
rentes phases de progrs, jusqu' l'poque laquelle
il s'est formul dans les codes qui nous rgissent.
Isoler les travaux du jurisconsulte de ceux du phi-
losophe et de l'historien, c'est renfermer la science
du droit dans les bornes troites d'une casuistique
qui ne porte plus que sur des mots, et qui ne saurait
Q PRFACE.

satisfaire la raison. Le droit commercial surtout ne

sera jamais sainement entendu sans le secours de
l'histoire. Rien ne m'a paru plus intressant que
l'tude de ses origines qui prsentent une mine fruc-
tueuse pour la science.

Les principes qu'offre I'CONOMIE POLITIQUE peu-

vent aussi clairer le jurisconsulte sur les intrts
gnraux, pour lui montrer le vrai point de vue
d'utilit qui fournit, avec l'quit, le principe rg-
nrateur du droit. Ce n'est que par l'tude des faits
conomiques qu'on peut acqurir des ides exactes
sur les oprations de banque, sur le commerce des
marchandises et sur le commerce de transport.

Je me suis un peu tendu dans le premier titre

pour prsenter des aperus gnraux sur l'ensemble
du commerce, avant d'en venir aux dispositions par-
ticulires qui font l'objet du reste de l'ouvrage : il
fallait, d'ailleurs, tracer avec quelque dtail les limi-
tes qui sparent les matires commerciales de celles
qui ne sont rgies que par le droit civil.

En adoptant ce plan et en crivant cet o u v r a g e ,

mon but a t de payer un tribut une science que
j'aime, et de seconder, autant que mes faibles forces
peuvent me le permettre, les gnreux efforts d'une
 PRFACE. 7

jeunesse qui se complat dans des tudes profondes

et varies. Heureux si mon travail peut tre accueilli
avec une bienveillante indulgence, et si les efforts
que j'ai faits pour tre utile peuvent obtenir quel-
ques succs.
 ^ DE

PARIS

INTRODUCTION HISTORIQUE.

L'humanit nous offre deux faits qui ont tabli sans

cesse des rapports entre les peuples, la guerre et le com-
merce. La guerre, expression de Finstinct et de la force
matrielle, a mlang les nations et les a renouveles, en
substituant l'nergie des peuples barbares la faiblesse de
ceux que le luxe, la dpravation des murs et l'gosme
avaient nervs. Le commerce, expression de l'activit hu-
maine et derintelligence, consquence de la sociabilit et du
droit de proprit, a renvers les barrires qui sparaient
les peuples, et s'est trac des routes travers toutes les par-
ties de la terre, pour conqurir et pour rpandre le bien-tre
parle travail, seule source lgitime de prosprit et de
richesse.
Avant d'exposer les rgles qui rgissent aujourd'hui notre
commerce, je dois jeter un coup d'il rtrospectif vers les
temps passs : la science du droit s'enchane dans une suc-
cession des faits historiques, et la plupart des dispositions
que j'aurai expliquer n'offrent que l'expression des tra-
ditions que l'exprience et la sagesse formulrent eu prin-
cipes dans des vues d'utilit commune.
 j, INTRODUCTION HISTORIQUE.

Le droit commercial, minemment coutumier, s'est

tabli de lui-mme, par la pratique du ngoce et par l'as-
sentiment constant et unanime des comraerans, qui prirent
pour loi dans leurs oprations et dans leurs jugemens ce que
l'intrt commun devait leur faire gnralement observer.
Ces rgles se trouvrent ainsi constates par la pratique
journalire du commerce et par les dcisions des tribu-
naux. Elles furent, diverses poques, formules dans
des recueils de coutumes rdigs soit par des particuliers,
soit par des corporations. Plus tard les souverains qui vou-
lurent donner des lois au commerce, trouvrent dans ces
coutumes l'expression des faits commerciaux, et n'eurent
qu' dfinir et rglementer les institutions dont la fois
elles attestaient la ncessit et coordonnaient l'existence.
C'est donc entreprendre un travail intressant et utile,
que de remonter aux origines du droit commercial, de v -
rifier comment il s'est formul en dehors du droit commun,
comment les murs et les besoins de chaque poque l'ont
modifi et accru mesure que le commerce a reu des
dveloppemens nouveaux, et comment il est enfin venu
s'exprimer dans nos codes modernes.
L'histoire de la lgislation commerciale ne saurait tre
entirement spare de celle du commerce, car les prin-
cipes ne sont que l'expression synthtique des faits. Je
vais donc essayer de donner un rapide aperu de la marche
du commerce travers les ges, et des rgles juridiques
que chaque poque nous a lgues, pour montrer comment
nos institutions manent du pass. Les bornes qui me
sont assignes par la nature do cet ouvrage ne me per-
mettront que de tracer une faible esquisse d'un immense
et riche tableau. Toutefois, le seul but qu'il me soit permis
d'avoir en vue serait rempli, si je pouvais signaler l'in-
trt qu'oflre l'tudo do riiistoiro de la lc5isation com-
merciale, et s. cet essai pouvait inspirer d'autres l'hcu-
 ANTIQUITE. III

reuse pense d'explorer plus profondment cette branche

de l'histoire de notre droit.
Afin de tracer un cadre mthodique, je diviserai en qua-
tre phases historiques ce que je me propose de dire sur le
commerce et sur le droit spcial auquel il a donn nais-
sance. La premire phase comprendra le commerce et la
lgislation commerciale des peuples anciens. La seconde
aura pour objet le commerce et la lgislation commerciale
du moyen ge. La troisime partira de la dcouverte de l'A-
mrique et de la dcouverte du passage aux Indes par le sud
de l'Afrique, pour se prolonger jusqu' la rvolution de
1789. La Mair/me comprendra les temps qui se sont couls
depuis 1789 jusqu' Vpoque actuelle.

I.

COMMERCE DE L'ANTIQUIT. L G I S L A T I O N COMMERCIALE DES ANCIENS

PEUPLES. Code Tliodosien. Code de Justinien. Basiliques. Lois
Rhodiennes (i).

A ct des nations guerrires qui tendirent leur domi-

nation par la conqute et qui portrent dans des contres
loignes le ravage et la destruction, l'histoire des socits
antiques nous laisse voir des nations adonnes au commerce,
qui fondent des colonies, qui btissent des villes , qui a c -
quirent d'immenses richesses, qui parcourent des pays
lointains et qui quipent des flottes pour porter les pro-
duits del nature et de leur industrie dans toutes les par-
ties du monde alors connu. C'est sur les rives de la Mdi-

( l ) L e s recueils dont nous venons d'noncer les titres ont t rdigs a u

moyen ge. Nous avons c! nous en occuper dans cette premire partie , parce
qu'ils nous ont transmis les tradilions commerciales des peuples anciens. N o i r e
division n'est pas uniipicmpnt liafc sur l'ordre des l o i n j i s , clic est plutt base
sur l'ordre des cvncinens et sur lu succession des ])euj)les.
 INTRODUCTION HISTORIQUE.

terrane, si heureusement situes pour mettre en rapport

les peuples de l'ancien continent, que l'histoire nous
montre le centre et l'entrept du commerce de 1 antiquit.
Les produits des riches contres du midi de l'Asie, de l'est
et du nord de l'Afrique arrivaient par terre et par les fleu-
ves sur ses rivages o s'levaient des cits florissantes, qui
les chargeaient sur leurs flottes, qui les transportaient dans
des entrepts, d'o ils pntraient, par l'intrieur des ter-
res, dans tous les lieux o le besoin s'en faisait sentir. Sur
les rives de la Syrie, Sidon etTyr talaient des richesses
qu'attestent les descriptions pompeuses des prophtes ( 1 ) ;
Palmyre montre encore au milieu d u dsert ses magnifique
ruines, pour tmoigner la fois et de la prosprit qu'elle
dut au commerce, et de la puissance destructrice de la

( i ) IsAE appelle T y r le march des natio.is, x x i i l , 3. EZECHIEI. offre

une description du commerce de T y r [qu'on met juste titre au n o m b r e des
documens les plus prcieux sur le commerce de l'antiquit, c O T v r , s'ecrie-
t-11, tu as p u te dire avec complaisance : Je suis belle, et je me pose comme
un magniCque vaisseau au sein des mers. Les peuples voisins qui t'ont con-
struite t'ont dcore de toutes leurs richesses. Leurs navires ont fourni les sa-
pins de Sanir qui ont servi construire tes flancs ; les cdres du L i b a n forment
tes mts; les chnes de Basan ont t mis en ceuvre pour te fournir des r a m e s ;
l'Egypte a tiss tes voiles avec ses lins les plus fins. L a p o u r p r e et la couleur
hyacinthe d'lisa font resplendir tes pavillons. T u as pour rameurs ceux de
Sidon et d'Arad ; tes sages te servent de pilotes. Les anciens et les hommes les
plus habiles de Guibal t'ont fourni des matelots. Tous les navires de la mer et
tous les mariniers sont venus commercer avec toi. L a P e r s e , la L v d i e et la
L i b y e garnissent ton arme de leurs guerriers. Les peuples d Carthage four-
nissent tes marchs d'argent, de fer.d'tain, de p l o m b et d'une multitude de
produits. Les Grecs, ceux de T u b a l et de Mosoch sont devenus tes facleu,^
ils pourvoient tes marchs d'esclaves et de vases d'airain. Ceux de la maison
de Thogorma font valoir tes foires en chevaux, en mulets et en cavaliers. L e s
enfans de Dedan trafiquent aussi avec toi; ton commerce .s'tend dans des les

b l O M u b a u m e , du m i e l , d e l l ^ i l e c t de la r ine.
 ANTIQUIT. V

guerre et du temps. Alexandrie, fonde en Egypte par le

vainqueur de l'Asie, devint le centre du commerce du
monde, et peut tre encore appele de hautes destines.
Sur les rivages du nord de l'Afrique, Carthage, qui eut le
tort de vouloir imposer aux autres nations son commerce
par les armes, fut la rivale de Rome, et lutta pendant plu-
sieurs sicles, avec ses armes mercenaires, contre la valeur
d'un peuple guerrier. Vers l'autre rive de la Mditerrane,
Rhodes acquit par son commerce une haute renomme : ses
lois maritimes, dont Cicron vantait la sagesse ( i ) , mri-
trent d'tre adoptes par Rome, et furent commentes par
les plus clbres jurisconsultes de cette reine du monde an-
tique. En Grce, Corinthe fut un entrept important, et ac-
quit de la clbrit par ses immenses richesses qui devin-
rent la proie des Romains ( 2 ) . Dans la Gaule, Marseille,
fonde par une colonie de Phocens, rpandit le bien-tre et
la civilisation dans nos contres, fut la plus fidle allie du
peuple romain qui admirait ses institutions, et fit un com-

viennent l'acheter tes produits et t'apporter leurs richesses, leur vin exquis
et leur laine d'une nuance clatante. L a tribu d e D a n , les peuples de la
Grce et ceux de Mosel ont offert dans tes marchs des fers ouvrs , et tu leur
as vendu la casse et les aromates. L ' A r a b i e et les princes de K d a r ont com-
merc avec toi et t'ont amen leurs agneaux , leurs bliers et leurs chvres.
Les marchands de Saba et de Rema ont vendu et achet sur tes marchs
qu'ils ont pourvus de tous les parfums les plus r a r e s , de pierres prcieuses et
de leur or. H a r a n , Chn et Eden prennent aussi part ton commerce ; S a b a ,
Assur et K e l m a d t'apportent des balles d'toffes teintes en couleur hyacinthe,
des ouvrages de b r o d e r i e , des cassettes renfermant des objets prcieux et des
bois de cdre. Tes navires ont rpandu au loin ton commerce, et la renomme
detes richesses et de ta gloire s'est leve au sein des mers.
Aprs avoir ainsi trac ce magnifique t a b l e a u , le prophte prdit d'une
voix non moins loquente la chute de cette cit opulente, et annonce qu'un
jour le nautonier fera entendre des plaintes lugubres sur ses silencieuses
ruines englouties sous les flots.
( l ) Pi-o lege Maiiilid , 54.
( a ) L a ruine de Corinthe date de la mme anne que celle de Carthage.
Son heureuse situation eu avait fait la ville la plus commerante t la plus
 y, INTRODUCTION HISTORIQUE.

merce tendu avec l'Italie , l'Asie Mineure, la Syrie et

l'Egypte. .
Rome ne produisait que des armes, et laissait le com-
merce aux nations qu'elle avait vaincues. Elle n'acquit des
richesses que par le pillage, par la spoliation et par les tri-
buts qu'elle imposa aux autres peuples. Le symbole du droit
et de la proprit, c'tait, chez les Romains, la lance du
guerrier ( t ) . Le mode d'acquisition le plus lgitime, c'-
tait la conqute ( 2 ) . Ses fiers citoyens honoraient l'agricul-
ture et ddaignaient le commerce , qu'ils faisaient exercer
par leurs esclaves ( 3 ) . La victoire fut la source de leurs r i -
cliesses, qui leur inspirrent du got pour les beaux-arts et
pour le luxe. Rome, devenue la capitale de l'univers, se
remplit d'une populationimmense, que les empereurs nour-
rissaient dans l'oisivet et qui consommait sans rien pro-
duire. Les dbauches , le luxe et les prodigalits de ses grands
effrayrent le monde qui fournissait pour leurs saturnales
les produits de toutes ses contres. L'Asie envoyait ses belles
laines, ses riches toffes , sa pourpre , ses piceries , ses
perles, ses pierreries ; l'Arabie envoyait ses parfums , la Si-
cile et l'Afrique, des bls ; l'Espagne , son miel et ses m-

riche de la Grce. Rome s'enrichit de ses dpouilles. ( V . H U B T , ancien vqae

d'Avranches , Uisloire du commerce et de la navigation des [anciens , ch. x x x i l i ;
I vol. in-ia, Paris, 1716, ae dit.)
( i j GAOS , Institut. I V , 16.
(2) . Omnium enim maxime sua esse credebant qute ex hostibus cepissent
Id. eod. .

(3) DIONYSIUSHALYCARNASEUS, lih. I I , 8 . ( V . H E I S E C C I U S , Jntiquilalts

romance, lib. I V , lit. v i l , i - JULLIEIC nu R D E I , Tableau chronologique
et moral de fliisloire universelle du commerce des anciens , p . 758 ; I vol in-i'
Paris, 1809.) .

. Q u e peut-il sortir d'honorable d'une boutique? disait CICRON le com-

merce est chose sordide quand il est de peu d'importance . car les petits mar-
chands ne peuvent pas gagner .sans mentir; c'est un mtier tout au plus lol-
rable quand on l'exerce en grand et p o u r approvisiotiner le p a v s . . De Officiis,
lib. I , 4 > .
 ANTIQUIT. VII

taux ; l'Italie et la Gaule, des yins et des huiles ; la Grce,

ses objets d'art et de got ; l'Afrique, son ivoire , ses lions,
ses tigres, ses panthres, qui ornaient les triomphes des g-
nraux romains et qui amusaient la populace de Rome dans
les jeux sanglans de ses cirques. Elle donnait, en retour,
l'or et l'argent provenant des spoliations commises la
guerre, des tributs imposs aux vaincus, des rapines de ses
proconsuls et de l'usure honteuse que les puissans faisaient
subir au peuple ( i ) .
Envahie par les murs et par les ides de l'Orient, Rome
vit plus tard la politique de Constantin lui ravir le sige de
l'empire pour le transfrer Bysance. Sous une autre do-
mination que celle des Romains, cette cit si heureusement
place entre l'Europe et l'Asie et pu devenir la fois pour
le monde un centre de politique et de commerce ; mais les
Romains, aprs avoir plac les peuples sous leur joug par la
force, n'avaient pas reu de la Providence la mission de les
civiliser par le travail et par l'industrie. L'empire avait
dfendre ses vastes frontires par les armes, etbien des sicles
devaient encore s'couler avant que le gnie du commerce
dt dominer dans le monde au-dessus de celui de la guerre.
En rsumant les donnes que nous possdons sur les an-
ciens peuples, on constate que leur industrie manufactu-
rire n'avait reu quelque dveloppement qu'en Asie et en
Afrique, Leur commerce avait principalement pour objet
d'amener les productions de ces deux parties du monde dans
les diffrens lieux de l'Europe o elles taient demandes.
Les sciences physiques n'avaient fait parmi eux aucun de
ces progrs qui ont amen l'homme s'emparer des forces
aveugles de la nature pour en appliquer l'emploi aux b e -
soins sociaux. Leursmachinesgrossireset imparfaitestaient

( i ) V . l'Histoire de l'conomie politique du -vicomte A L B \ N DE V i l L E B E U V E

BAiifiEMONT, t. I , ciiap. V I ; Paris, 1841, a vol. in-S".
Y, INTRODUCTION HISTORIQUE.

mises en jeu par des esclaves, et ne donnaient qu'une faible

extension la production, qui ne s'oprait qu' force de
bras ( 1 ) . Les transports s'excutaient en grande partie par
terre; la navigation servait de prolongement et de dbouch
au commerce "continental. Les marchandises, transportes
sur des btes de somme, et surtout sur le chameau, ce na-
vire du dsert, suivaient des routes continentales qui les
amenaientde fsieen Afrique et en Europe. Les marchands
voyageaient en caravanes et se trouvaient, des poques fixes,
dans des lieux o ils exeraient leur trafic. La navigation
se bornait au cabotage, et les marins, qui ne pouvaient avoir ^
que les astres pour guides, ne se hasardaient en pleine mer "
que dans le but d'viter des courans et des cueils, ou pour
de trs-courts trajets, qui ne les loignaient que momentan-
ment des rivages. Les limites du monde connu retenaient
d'ailleurs les navigateurs le long des ctes de la Mditerrane,
du Pont-Euxin , de l'ocan Indien, du golfe Persique et de
la mer Rouge. La dcouverte de l'Amrique spare par
l'immensit des mers des autres parties de la terre, pouvait
seule donner un immense dveloppement au commerce
maritime.
Le commerant voyageait avec ses marchandises. Ses
spculations avaient principalement pour objet les bnfices

( i ) L a science ayant ddaign de faire descendre ses applications jusqu'

l'industrie, les machines taient h peu prs inconnues. Dans les mines, on
faisait les puisemens uniquement bras d'homme. Les puits des jardins de
S u z e , dont l'eau tait leve au moyen de roues mises en mouvement par d e
liufs, passaient pour des merveilles. Les meules dont on se servait p o u r la
presse des olives et la mouture des grains n'taient gnralement mises en
mouvement qu' force de bras. Sirabon et Vitruve <|ui, les premiers parmi les
anciens, parlent des moulins eau, le font plutt comme d'une chose connue
de la science que pratique par l'industiie. A dfaut de machines, celle-ci
supplait p a r l e grand nombre des travailleurs, par les fatigues et les p r i v a -
tions qu'elle leur imposait. . ( D E S u K r - P . i a , Discours sur h cos,i,ulio de
Cesclavage en Occident, p . a8.)
 ANTIQUIT. IX

faire par l'achat, la revente ou le troc des denres et des

objets manufacturs. Le trafic des esclaves formait l'une des
branches les plus importantes du commerce, et procurait de
grands bnfices ( 1 ) . Le commerce de l'argent, qui a reu
une si grande extension parmi nous, sans tre inconnu
dans l'antiquit, y resta toujours dans l'enfance. Il y avait
sans doute des banquiers Rome, Athnes, Alexandrie
et dans toutes les places importantes ; mais leur industrie
se bornait changer des monnaies, recevoir des dpts,
faire et constater des paiemens, consentir des prts. Il
leur arrivait bien quelquefois de tirer sur un tiers, de faire
remettre des fonds sur diverses places ( 2 ) ; mais ces opra-
tions ne s'excutaient qu'au moyen d'un simple mandat, et
les lgers bnfices qui leur en revenaient ne sauraient tre
assimils ceux que procure le change, qui reprsente chez
nous ladiffrence de valeur qu'offrent les fonds sur des places
diverses. Les stipulations sur le change ne peuvent, en ef-
fet , exister qu' l'aide d'une correspondance sre, prompte
et rgulire, qui suppose l'tablissement des postes, qui

( i ) I l n'y avait pas de plus vaste commerce que celui des esclaves, dit
M . de Saint-Paul. Q u a n d un m a r c h a n d , au fond de la Baltique , de l ' E u x i n ,
de l'Asie o u sur quelque champ de bataille, s'tait suffisamment p o u r v u d e
prisonniers, aid de ses esclaves affds , il enchanait les hommes faits, il en-
fermait dans des botes garnies de b a r r e a u x solides ceux dont il redoutait la
force ou le dsespoir. Suivi des femmes et des enfans, dont le fouet htait le
pas , il tchait ensuite de gagner au plus tt, travers les pays sauvages qu'il
avait p a r c o u r i r , le port ou la ville la plus p r o c h e . S u r sa route vendant et
troquant, il se rendait de l sur quelque march fameux... tranant tout au
travers de vingt contres, non pas quelques criminels, triste rebut du pays,
mais de braves guerriers, qui n'avaient succomb que sous le n o m b r e , des
enfans, des vieillards, des femmes, vendus par trente et cinquante mille aprs
le sac de leur ville natale , attendus, la fin de leur v o y a g e . . . p a r toutes les
ignominies et les misres de la servitude. {Discours sur la conslit. de r esclavage en
Occident, p . yS, )
( a ) PAKDESSUS, Collection de lois maritimes, l. I , I n t r o d u c t i o n , p . x x i x
et I V H .
 X- INTRODUCTION HISTORIQUE.

n'existaient pas chez les anciens, et l'emploi des effets com-

merables, qui leur taient inconnus ( 4 ) .
La lgislation commerciale des anciens peuples de l'Asie
et de l'Afrique ne nous est pas parvenue. On ne trouve que
quelques notions sur les rgles qui rgissaient leur com-
merce et celui des rpubliques grecques dans les crits que
l'antiquit nous a lgus.
Des recueils de lois rdigs pendant le moyen ge nous ont
transmis la lgislation romaine, qui a exerc sur les murs
et les institutions des peuples modernes une influence dont
on peut encore constater les traces dans les Codes qui nous
rgissent.
Le premier de ces recueils est le Code Thodosien, pro-
mulgu en438 par ordre dehodose II, empereur d'Orient,
qui ne nous est pas parvenu en entier et qui ne contient
que peu de dispositions spciales au commerce.
La seconde de ces compilations de lois est celle qui a at-
tach une si grande clbrit au nom de l'empereur Justi-
nien, et qu'on dsigne sous le nom de Corps du droit romain.
Elle se compose des Pandectes, appeles aussi Digeste ( 2 ) , qui
n'offrent qu'une compilation de textes extraits des crits des
anciens jurisconsultes de Rome. Les rgles spciales au
commerce y sont en gnral confondues avec celles qui con-
stituent le droit commun en matire de contrats. Tout ce
qui est relatif aux achats et ventes (3), aux fraudes dont les

( i ) HEiiEN , de la PoUliiiiic et du Commerce des peuples de l'antiquit, tr.lduc-

tion de M . W . SUCKAU, t. I , p . 38.

(2) PAMnF.CT* des deux mots grecs - v et SixtiOat, qui contient loni, p o u r in-
diquer un recueil renfermant tout l'ensemble de la lgislation. DIGESTA , du
mot latin digerere, digestitm , mettre en o r d r e , parce que le droit devait tre
expos, dans ce recueil, suivant un classement mthodique. Les Paudectes
furent publies le if, dcembre 533, pour avoir force de loi .i partir du 3o
du mme mois.

(3) Lil). X V I I I , lit. I , de contrahend emptionc; - tit. v, dcresclndend ttndi-

 ANTIQUIT. XI
vendeurs se rendent souvent coupables, la garantie , aux
vices rdhibitoires ( 1 ) , aux socits ( 2 ) , au gage ( 3 ) , au
mandat (4), au louage, l'affrtement des navires ( 5 ) , y fait
l'objet de nombreuses dispositions empreintes d'une grande
sagesse, et que nos lgislateurs n'ont souvent eues qu' repro-
duire dans nos codes. On y trouve aussi des titres qui se
rfrent spcialement la police du commerce et de la na-
vigation ( 6 ) , aux engagemens contracts par les esclaves qui
faisaient le commerce pour le compte de leurs matres ( 7 ) ,
aux engagemens contracts par le patron pour le compte
de l'armateur ( 8 ) , la responsabilit de l'armateur raison
des faits du patron et des vols commis par les gens e m -
ploys sur le navire ( 9 ) , au prt la grosse (10), au jet et
la contribution laquelle il peut donner lieu ( H ) , aux nau-
frages (12).
Le second ouvrage, suivant l'ordre de la rdaction, est
connu sous le nom d'Ins^Yi5 et n'olre qu'un abrg lmen-
taire des autres codes, destin la jeunesse des coles ( 1 3 ) .

tlone ; tit. v i , de pericido et commodo rei vendlt; l i b . X I X , tit. i , actio-

nibus empti et venditi.
(1) L i b . X X I , tit. I , dedilio edicto et redhibltione, et quantiminotis;tt.ii,
de evictionibus ; tit. m , de exceplione rei vendit.
(2) L i b . X V I I , tit. I I , pro socio.
(3) L i b . X I I I , tit. V I I , de pigneratitid actione.
(4) L i b . X V I I , tit. I , mandali re/ contra.
(5) L i b . X I X , tit. u,locali conducti.
(6) L i b . X L V I I I . t i t . de lege Jidid de'annon ;lib. L , tit. x i , de
niindinis.
(7) L i b . X I V , tit. I I I , de institorid actione; tit. IV, de tribiitori actione.
(8) L i b . X I V , tit. 1, de exercitorid actione.
(9) L i b . I V , tit. I X , naul, caupones, stabularii, ut recepta restituant;
l i b . X L V I I , tit. V, furti adversis nautas, caupones, stabidarios.
(10) L i b . X X I I , tit. I l , nautico fnore.
(11) L i b . X I V , tit. I I , de lege Ritodid de j'actu.
(12) L i b . X L V I I , tit. IX , de incendia , ruina, naufragio.
(13) Les Instituts furent publis le i l novembre 533, p o u r avoir force le loi
en mme temps que les Pandectes.
 INTRODUCTION HISTORIOUE.

Justinien avait promulgu, en 529, un recueil de consti-

tutions impriales, dont les dispositions ne se trouvaient plus
en harmonie sur beaucoup de points avec les rgles consa-
cres dans les deux ouvrages dont nous venons de parler.
Il dut ds-lors faire rviser son code, et il en pubUa une
nouvelle dition, qui est la seule qui nous soit parvenue ( 1 ) .
Elle est entirement compose de constitutions impriales
qui ne remontent pas au-del du rgne d'Adrien, et au
nombre desquelles il en est qui se rfrent spcialement au
commerce ( 2 ) .
Aprs avoir fait rdiger les Pandectes, les Instituts et le
Code, Justinien publia encore des constitutions qui portent
le nom de Novelles, et qui font aussi partie du Corps du droit
romain. On peut galement joindre ces recueils les crits
de quelques anciens jurisconsultes qui sont parvenus j u s -
qu' nous, tels que les Fragmens d'Ulpien, qui fut prfet du
prtoire sous Alexandre Svre, les Sentences de Paid, qui
crivait aussi dans le troisime sicle de l're chrtienne ;
les Instituts de Gaus, qui florissait sousMarc-Aurle, et qui
ont t rendus rcemment la science.
Trois sicles aprs la mort de Justinien, les empereurs
grecs qui lui succdrent sur le trne de Constantiuople,
jugrent convenable de faire rviser ses codes et d'en former
un seul recueil rdig en langue grecque. Cet ouvraae , di-
vis en soixante livres, ne nous est pas parvenu en entier et
porte le nom de Basiliques. Nous devons principalement
regretter la perte du cinquante-troisime livre, consacr
la navigation et au commerce maritime.

( i ) L e Code de Justinien a CU- publi le i ; novembre 534 , pour remplacer,

compter du 39 dcembre suivant, l'ancien code qui fut abrog.
( ) L i b . I V , lit. XXV, </e inslltorid et eiercitorid actione; lit. x x x i i i de
nm,llcofnore;-M. L . x . de monopoliU et cornent,, m-i:otioton.n,iWcilo;-t
de rf, et mercationWus : - tii. , . x . , connerciis et mercatlonWus;
X I , l.t. V, de nau/ragils , | i b . X I I , lit. XLV,<//,<,rm et itinerur, custodid.
 ANTIQUIT. XIII
Avant de terminer ce qui se rfre l'antiquit, nous
devons encore parler d'un recueil particulier la lgislation
commerciale, dont il existe quelques manuscrits, et qui est
connu sous la dsignation de Droit maritime des Rhodiens, ou
Lois Rhodiennes. Des ides diverses ont t mises sur cet
crit que l'ordre chronologique nous aurait fait placer avant
les autres, si l'origine que semblerait lui assigner son titre,
n'avait pas t conteste. Plusieurs crivains recomman-
dables, au nombre desquels figurent VnmMS ( 1 ) , Fa/m (2) et
M. de Pastoret ( 3 ) , ont cru trouver dans ce recueil les dispo-
sitions des lois Rhodiennes qui jouirent dans l'antiquit
d'une si grande clbrit (A). Mais cette opinion a t soli-
dement rfute par Rynkersock ( 5 ) , par Heineccius ( 6 ) ,
par mrigon(7), et rcemment, par M. Pardessus dans sa
Collection, si prcieuse, de lois maritimes ( 8 ) . Ce savant
crivain ne voit dans cette compilation qu'un recueil
d'usages nautiques, rdig dans le moyen g e , pour la
pratique des gens de mer, et qu'on a dcor du nom de Lois
Rhodiennes. Il est, en effet, difficile d'admettre que le texte
des vritables lois de Rhodes soit parvenu jusqu' nous.
Quelques-unes de leurs principales dispositions nous ont t
transmises par la lgislation des Romains qui les avaient

( l ) Prface de son Commeiilalre sur Peckius.

( a ) Prface de son Commentaire sur l'ordonnance de la marine de 1681. "
(3) Dissertation sur l'influence des lois Rhodiennes, 1784.
(4) Aprs avoir analys ce r e c u e i l , M . de Pastoret s'exprime ainsi dans
l'ouvrage que nous venons d'indiquer : Telles sont ces lois clbres , m o n u -
ment ternel de la sagesse des Rhodiens , q u i , tour tour adoptes p a r les
Grecs et p a r les Romains, sont venues ensuite se fondre, pour ainsi dire, dans
les ordonnances maritimes des peuples de l ' E u r o p e , et jouissent e n c o r e , p a r
consquent, de la gloire de p r s i d e r , au moins en p a r t i e , au commerce de
l'univers.
(5) Dissertatio ad legem Rhodium de jactu , cap. v i i i .
(6) Historia juris civilis , 1 9 6 .
(7) Prface d u Trait des assurances , p . de l'dition B o u l a y - P a t y .
(8) T o m e I , p. 14, i65, ao.
 INTRODUCTION HISTORIQUE.

adoptes ; mais l'ensemble des rgles qu'offraient ces lois

n'a pas d survivre au naufrage des institutions de cet an-
cien peu{)le. Toutefois, le monument dont nous parlons m -
rite d'tre mis au nombre de ceux qui peuvent aider nous
faire connatre les traditions que l'antiquit nous a laisses
et qui se sont perptues d'ge en ge ( 1 ) .

n .

commerce DU MOYEN AGE. Invasions dcs peuplcs du N o r d . C o m m e r c e

de 1,1 France sous \es rois Mrovingiens, sous Charlemagnc. Fodalil.
Richesses mobilires, Jnifs , Ilaliens, LomiarJs, Corsins. Rpubli-
ques italiennes; Venise, Gines, Jimaphi, Pise, Florence. Croisades ; lent
influence sur le commerce. Alliances des villes du N o r d ; ligue Uansali-
qtw. Organisation du travail; corporations. Foires; leurs privilges.
Diversit et altrations des monnaies; Banques. Prohibition contre le
prt intrt et la sortie du numraire ; lettres de cltange. Risques m a r i -
times ; assurances mutuelles; assurances prime. Police el juridiction ;
consuls. Dcouvertes, inventions; boussole, poudre canon , imprimerie.
V o y a g e s , Benjamin de Tudle, Ascclin Rubruqis , 3Iarco-Polo. Lk-
GisLATioM COMMERCIALE.Staluls,cbarlcs, rgleuicns, corporations.TRAI-
ts, us et coutumes. D r o i t maritime de la Mditerrane, Consulat Je la
mer;de l'Ocan, Rooles d'Olron; de la Baltique, Droit maritime de Ifittj:

Aprs avoir jet un coup dil sur le commerce des an-

ciens peuples, nous avons remonter travers le moyen
ge pour nous occuper des nations nouvelles qui surfirent
sur les dbris de l'empire romain et qui substiturent leur
nergie barbare la civilisation et la corruption des
vaincus. Les lloraains avaient subjugu le monde par la
force, la force fit aussi peser sur eux son empire; des

( i ) Cette compilation est ain.si inlitulce ; . \ O M 0 2 l ' O A l U . N N W T I K O S

Droit nautique des Bhodicns. FA.,ROT l'a insre dans l'dition qu'il a donne d e l
Basd>ques, tome V I , p. i^y et 655. Il pensai, qu'elle en forn.ai, une partie
lutegrame; ma.s celte opinion a t riute par M . I'AHDESSUS, Collrct. de lois
niariiimcs,\. 1, p. i(i3 el suiv.
 MOYEN AGE. XV

essaims de barbai'es venus du Nord mirent en lambeaux

leurs conqutes. L'Europe vit ses anciens peuples se m-
langer sur son sol avec des races nouvelles. Mis ainsi en
rapport avec des hommes habitus aux douceurs de la vie
que procure le commerce, les barbares contractrent facile-
ment du got pour le l u x e , et leurs chefs se montrrent
disposs protger l'agriculture et l'industrie. Aprs la
conqute de ses provinces mridionales sur les Visigoths,
la France fit un commerce assez considrable sous les rois
mrovingiens ; elle entretint des relations avec Constanti-
nople et avec les villes maritimes du Levant ( d ) . Des foires
dont les immunits attiraient les marchands des contres
lointaines y furent fondes (2) ; Marseille envoyait toujours
ses flottes dans le Levant ; Arles et Narbonne partageaient
avec elle le commerce de la Mditerrane ( 3 ) .
Charlemagne tendit les rapports commerciaux de la
France dans le Nord et dans le Midi mesure que la con-
qute prolongea son empire jusqu' la Baltique, l'Elbe , le
Danube, l'Ems, les Alpes et l'Ebre ( 4 ) . Ce grand homme
fit paratre en Europe une lueur de civilisation qui dut
agrandir le commerce de la France avec le Levant, puisqu'on
remarque qu' dater de son rgne les Europens reurent
le nom de FRANCS chez les musulmans ( 5 ) . Les dissensions

( i ) U K GUIGMES , Mmoire sur l'tat du commerce des Franais dans le Levant

avant les croisades, p . 467 et suiv. du tome X X X V I I du Recueil de l'Acadmie
des inscriptions et belles-lettres. On peut galement consulter sur le mme sujet
lin mmoire de l'abb CAHLIEH , couronn par l'Acadmie d'Amiens, et qui a
p o u r titre : Dissertation sur cette question , quel fut l'tal du commerce en France
pendant la premire et la seconde race ( A m i e n s , 1756).
( a ) Gesta Dagoberti rgis, cap. x x x i v ( d o m BOUQUET, Recueil des historiens
des Gaules et de la France, t. I I , p . 588). Prceptum Dagoberti I, pro instilu-
tione nundinarum S. Dionysii{mme recueil, t. I V , p . 617).
(3) M . DE G U I G N E S , mmoire dj cit.
(4) EGIBHARD , Vita Karoli magni, X V (mme recueil, t. V , p . 94).
(5) D E G U I C H E S , mmoire cit. D'HEHBELOT, BibUoth. orientale, au mol
Frank.
O u connat les rapports qui existreut entre Charlemagne et le calife H a -
XV, INTUODUCTION HISTORIQUE.

qui s'levrent entre ses successeurs l'occasion du partage

de ses tats, les invasions des Normands vers le nord, les
incursions des Sarrasins vers le midi plongrent les contres
qui formaient son vaste empire dans un abme de maux
qui couvrirent l'Europe de nouvelles tnbres.
Du sein de cette crise sociale surgit la fodalit, qui m -
connut tous les droits, qui confondit tous les pouvoirs, qui
annihila lamonarchie protectrice del'industrieetdespeuples,
et qui fit peser sur les socits la masse de maux qu'enfantent
le dsordre, la guerre et l'anarchie. C'est au sein de cette
monstrueuse organisation sociale qu'on se complat con-
templer la lutte de l'intelligence et de la civilisation contre
la force matrielle. Rsumons en peu de mots l'tat cono-
mique qu'offrent le sol et les populations cette poque si
digne de fixer l'attention du philosophe et de l'historien.
Le sol prsente trois espces de proprits territoriales.
Les alina}, terres essentiellement nobles, possdes par les
hommes libres qui avaient droit de justice sur les colons,
et qui taient matres des serfs attachs la culture; les fiefs
dtenus par les vassaux relevant de leurs suzerains , les h-
ritages sei-viles possds titre prcaire par les serfs, et qui
rentraient dans la main du seigneur ds que les dtenteurs
voulaient faire acte de libert ( 1 ) .

roun-al-Rascl.id. . Les deux plus grands princes de leur sicle, dit M. M i -

chaud, se tmoignrent une estime mutuelle par de frquentes ambassades;
ils s'envoyrent de magnifiques prsens ; et, daus ce commerce d'amitie entre
deux puissans monarques, l'Orient et l'Occident firent un change des plus
riches productions ,1e leur sol et de leur industrie. Les presens d H a r o u n cau-
srent une vive surprise la cour de Charles, et donnrent une haute ide des
arts et des richesses de l'Asie. L e monarque des Francs se plut montrer aux
envoys du calife la magnificence des crmonies reli^ieuses. Tmoins, A i x -
a-Chapelle, de plusieurs processions o le clerg avait ctale .ses ornemens
les plus prcieux , les ambassadeurs de Bagd.ul retournrent dans leur patrie
en disant qu ils avaient vu des hommes d'or. . (UUloirc </ c M r s , I,
p. 5 7 . )

( I ) L A r B U n i i n r , HUtohc , / droit fianaU, |. I , p. , ,5.

 MOYEN AGE. XVH
Les travailleurs se divisaient en serfs attachs la glbe
(adscripti gleb), vritables immeubles par destination, qu'on
vendait avec la terre. Venaient ensuite les villains (vilr-
lanijde villa, maison de c a m p a g n e ) , taillables merci
et misricorde, qui cultivaient le sol et qui en percevaient
les fruits moyennant une redevance fixe, payable au sei-
gneur. Quelques hommes, que les ci'ivains dsignent sous
des noms divers, tels que arhimani, conditionales, origi-
7iarii, tribittales, conservaient encore une ombre de libert
que l'oppression des puissans et la misre leur faisaient sou-
vent abdiquer, pour trouver contre les malheurs des temps
un remde dans la servitude ( i ) .
C'est du sein de cette domination de la proprit foncire
que l'industrie fera surgir la proprit mobilire, qui ne peut
fructifier que par le commerce. Au milieu de ces popula-
tions immobilises apparaissent les juifs, possesseurs des
richesses mobilires, que nul obstacle ne rebute, et qui
pntrent partout o il est possible de faire quelque gain.
On les voit tantt protgs par les grands, auxquels leur in-
dustrie paie tribut j tantt bannis et spolis par les souve-
rains, qui mettent la main sur leurs richesses ; toujours
has , bafous, outrags par le peuple, que leurs noi'mes
usures pressurent sans cesse ( 2 ) . L'histoire des juifs du
moyen ge rsume la puissance des richesses mobilires,
et exprime ce que peuvent la ruse et l'adresse contre la

( i ) RoBERTSOif, Introduction l'histoire de Charles-Quint, note 9.

( a ) V o y e z , sur le signe distinctif que les juifs devaient porter sur leurs vle-
m e n s , D U C I K G E au mot Rota Judorum, une ordonnance de Louis I X , de
l'anne 1169, et une ordonnance de Louis X , du mois de juillet de l'anne
i 3 i 5 (Recueil du Loutre, t. I , p . 294 et S g S ] .
L ' a r t . 4 de cette dernire ordonnance, qui permet aux juifs expulss sou
P h i l i p p e - l e - B e l , de rentrer en F r a n c e , est conu en ces termes : I/em, ils r e -
couvreront et o auront le tiers, et nous les deues pars de leurs debtes qui leur
sont deues d u temps devant ce que ils fussent chaciex , tant de celles que j.-)
sunt seues, comme de celles qui seront accuses et que ils r a p p o r t e r o n t . . . .
I. B
XVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.
force(l). On les voit au milieu des nations, sans patrie,
sans flottes, prosprer par la seule puissance de leur gnie
industriel, possder des masses immenses de numraire,
et colporter du fond de l'Asie aux extrmits de l'Europe
les produits de l'Orient, dont ils rpandirent l'usage et le
besoin parmi les seigneurs et parmi le clerg ( 2 ) .
A ct des juifs apparaissent des compagnies de com-

(1) V . J. SALVADOR , Histoire des institutions de Moite et du peuple hSreu, t. I ,

p . 337. Paris, 1 8 3 8 , 3 vol. in-8o. D E V I L L E S E U V E - B A R G E M O K T , Histoire de
V conomie politique, t. I , p . 279.
(2) Les rois Je France attachaient leur maison un commerant j u i f charg
d e les p o u r v o i r des produits de l'Orient. G r g o i r e de T o u r s raconte avec une
navet pleine de charmes, comment il joignit en vain ses exhortations celles
d u roi Dagobert p o u r convaincre des vrits de la religion le j u i f Priscus
que ce roi admettait dans son intimit. Ces intressantes pages du pre de no-
tre histoire nationale ont fourni M . Augustin T h i e r r y le sujet de Tnn de
ses Rcits des temps mrovingiens. L e moine de Saint-Gall parle galement d'un
juif de Charlemagne.
L'histoire de Mzeray s'exprime sur les juifs en des termes qui peuvent
donner une juste ide de la haine aveugle que le peuple leur avait v o u e , et de
la protection que la classe plus claire de la nation leur accordait p r i x
d'argent. I l rend compte de la manire suivante de leur bannissemeut de la
France sous Philippe-Auguste : <> I l (ce r o i ) commanda aux juifs de se retirer
dans briefs j o u r s , leur permettant, selon le droit des g e n s , d'emporter o u de
vendre leurs meubles. Nantmoins , les plaintes que le peuple lui en faisoit
d'heure en heure estoient si pressantes, que pour satisfaire un peu aux crie-
ries de la tourbe mutine, il fut contraint d'entrer luv-mesme dans la svnago-
gue de Paris, et de mettre quelques-unes de leurs maisons au pillage. Cette
maudite nation qui n'a pas de plus grand plaisir que de perscuter les chres-
tiens, enfans de celuy que leurs pres ont crucifi, avoit preste si grosses
usures, spcialement depuis les guerres saintes qui avoient puis tout l'ar-
gent de la France, qu'elle tenoit engagez les biens et mesme les corps de p l u -
sieurs pauvres chrestiens, lesquels elle traictoit avec toute sorte de cruautez et
d'ignominies.On l'aceusoit encore que pour se gurir de la ladrerie laquelle
elle est originairement sujette ds sa demeure en E g y p t e , elle desroboit on
acheptoit les enfansdcs pauvres gens,qu'elle esgorgeoit pour en faire des bains.
Mais pour le certain, elle estolt convaincue d'en crucifier tous les ans un dans
ses principales synagogues, pour renouveler sur luy la mmoire de l'horrible
parricide qu'elle avoit commis sur le fils de D i e u . L e u r condamnation en-
suite de tant de crimes ne fut pourtant pas encore excute qu' deux ou trois
ans de l , la faveur de quelques-uns des plus grands de la cour ayant i m p e -
 MOYEN AGE. XIX
merans italiens, qui affluent surtout en France sous les noms
de Lombards, de Caorsins, qui font le commerce de l'argent,
et qui se rendent aussi clbres par leurs usures que les
juifs, avec lesquels on finit par les confondre ( 1 ) . Les souve-
rains leur imposent des redevances, leur accordent des pri-
vilges, leur assurent des monopoles, et les proscrivent,
lorsque les plaintes du peuple deviennent menaantes, ou
lorsque les immenses richesses qu'ils ont acquises tentent
leur cupidit ( 2 ) .
Au milieu des torrens de barbares que le Nord versait

tr ce dlai en esprance d'un restablisseraent ; telles esloient les richesses de

ces usuriers, qu'ils avoient achcpt jusqu' nos principaux officiers, et eussent
gagn le roy p a r de grandes sommes d'argent, si la justice qu'ils marchand-
rent eust est vendre. ( M Z E R A Y , Rgne de Philippe-Auguste t. I , p . 471 de
l'dition de Mathieu Guillemot, Paris, i 6 4 3 , 3 fol. in-folio.)
( i ) Caorcini , Caturcini, Caurcini ,Cawarsini, mercatores italici p r o p t e r f -
nerationem usurariam famosi, maxime in Galll , und non semel principi-
bus nostris proscripti sunt, legibus et stalutis contra fneratores editis. ( D u
G A N G E , Glossarium medi et infim latinitatis, v'^ Caorsini, Longobardi, etc.)
Cet auteur parat penser que le nom de Caorsins leur venait d'une famille flo-
rentine , Caorsina ou Corsina. MCRATORI s'efforce de rfuter ce sentiment de
du Cange, et prtendque leur nom leur vient de la ville de Cahors, o de nom-
b r e u x usuriers exeraient leur cupide trafic. ( V . Ani'ijuitates Itali medii vi,
t.I, col. 8S9 )
( ) L e s L o m b a r d s , Italiens et autres trangers payaient eu France un droit
dsign sous le nom de bote aux Lombards dans une ordonnance du roi J e a n ,
date de L o n d r e s , 16 septembre i358. (Recueil des ordonnances, dit du Louvre,
t. I I I , p. a54.) Janvier 1368, ordonnance de L o u i s I X , portant injonction
tous les baillis de chasser de leur territoire et de faire chasser des territoires
des seigneurs, les Lombards, les Caorsins' et les autres usuriers trangers, en
leur accordant trois mois p o u r quitter le pays. Ceux qui leur ont emprunt
peuvent retirer leurs gages moyennant le paiement du seul capital. ( M m e re-
cueil, 1.1, p. 96.)1174, auparlement de l'Assomption, ordonnance semblable
de Philippe I I I . ( M m e recueil, t. I , p . 398.) 1295, aux ftes de la T o u s -
saint , ordonnance par laquelle Philippe I V , dit le Bel, accorde plusieurs p r i -
vilges aux L o m b a r d s et Italiens , moyennant le paiement d'un denier obole,
et d'une picte p a r livre de marchandise qu'ils vendront. ( M m e recueil, 1.1,
p. 3 2 6 . ) i 3 3 o , ordonnance de Philippe V , dit le Long, portant rvocation
du droit de bourgeoisie accord aux marchands italiens , et ce cause de leurs
vahKfiip'opter fraudes et malitias ipsc'i'm. 21 mai i334, ordonnance de C h a r -
XX INTRODUCTION HISTORIQUE.
sans cesse vers le Midi, et qui entranaient tous les dbris
de l'ancienne civilisation, l'Italie montrait des rpubliques
naissantes qui ne demandaient rien au sol et qui ne pro-
sprrent que par leur industrie. Venise, Gnes, Amalphi,
Pise, Florence grandirent en puissance, purent armer des
flottes, et crrent des tablissemens qui rpandirent leur
renomme dans tout le monde commerant ( 1 ) .
Tel est le tableau qu'offrent le travail agricole et le tra-
vail industriel au moyen ge. La terre prsente le rgne de
la force et le servage ; l'homme est exploit par l'homme,
le faible n'est pour le fort qu'un instrument de production.
Les capitaux mobiliers, qui disparaissent ds que la force
se substitue au droit et qui ne peuvent fructifier qu' l'aide
d'un travail libre, obtiennent quelques concessions.
L'appt du gain et l'amour du bien-tre mnagrent des
transactions entre la fodalit et l'industrie. Le seigneur
attirait le marchand sur ses terres pour percevoir des taxes,
pour mieux vendre ses denres et pour se pourvoir des ob-
jets qu'il ne pouvait pas retirer du sol. Le marchand obte-
nait ainsi protection, et faisait d'normes bnfices sur ceux
qui lui achetaient des objets propres au luxe ou satisfaire
des besoins plus imprieux. La spoliation, le paiement des
pages et les exactions les plus dures formaient le droit

les I V , qui confirme la prcdente. {Recueil des ordonnance s, dit du Louvre,

t. I , p . 749 et 781.)18 juillet i353, ordonnance du roi Jean, portant que les
biens des usuriers lombards et des Italiens ultramonlains seront mis en la main
du roi. (Mme recueil, t. I I , p . 5J3.) Leurs dettes actives furent d o u u e s
la r e i n e , et on nomma des commissaires pour j u g e r les contestations aux-
quelles elles pouvaient donner lieu , de telle sorte que les dbiteurs se trou-
vrent distraits de leurs juges naturels , et virent leur position empire. C'est
ce que constate l'ordonnance du a8 dcembre i355, rendue p a r le mme roi
Jean, qui apportait quelques adoucissemeus leur position. ( M m e recueil,
t. U I , p . 3o.)
( i ) V . MvtirnM ,^ntiq.ltaLmed. avi, t. I I , col. 880. CPMAUY, afemo-
riashisloricas sobre la marina, comcrcio y artes de la aniigua ciudad de Barcelona,
part. I I , lib. I .
 MOYEN AGE. XXI
commun; mais ct de ce droit commun, se plaaient les
franchises, les privilges, le monopole, qui alors venaient
en aide au commerce ( 4 ) .
Des vnemens qui eurent des consquences immenses
pour l'industrie et pour la civiUsation de l'Europe, vinrent
bientt bouleverser la fodalit et porter une rude atteinte
l'immobilit dont elle avait frapp hommes et sol. Un cri
religieux retentit tout--coup dans la chrtient, et les
peuples, rallis sous l'tendard de la croix, se mirent en
marche vers l'Orient, o ils fondrent des royaumes chr-
tiens. Les croisades vinrent exercer une influence heureuse
sur les progrs du commerce. Elles lui crrent des rapports
plus faciles avec les pays lointains; elles rallirent et occu-
prent ses vaisseaux, elles rapprochrent et mlrent les
peuples, elles affaiblirent la fodalit, elles enrichirent de
ses dpouilles la bourgeoisie, et elles commencrent la for-
mation du tiers-tat.
Le pouvoir royal prit un peu plus d'extension, et vint
prter son appui au peuple. Le rgime municipal ne s'tait
pas compltement teint en Europe, et les franchises que
les communes conservrent, conquirent ou obtinrent, aug-
mentrent de plus en plus l'importance de la classe qui n'a
pour capital que le travail, et qui n'acquiert des richesses
que par l'industrie.

( i ) U n e masse effrayante d'exactions pesait sur l'industrie sous les noms

les plus bizarres ; ce n'est cependant qu' l'aide des compositions obtenues
de la force que l'industrie pouvait exister au milieu d'un tat social qui
offrait le plus grand fractionnement possible du pouvoir souverain. P o u r
avoir une ide des charges qu'elle supportait, on peut consulter le Glossaire
de du Cange aux mots suivans : Avaria, Anchoragiiim, Ciirralura , ilodiaticum ,
Ejcclusaticum, Foralicum , Gabella , Hansa , Haulla , Mensuraticum , Hodialicum ,
Naulaticum, Passagium, Pedagium, Plaleaticum, Palijiclura ^ Ponderagiiim, Pon-
lalicum, Porlaticum, Portulalicum, Piilveralicum, Ripaticum, Rotatieum, Teloneum,
Transilura, Viaticum , etc.
O n peut voir aussi ce qu'en dit M u R T O B i , Antiq. Ital. med. vi, t. I I ,
col. 17 et suiv.
XXII INTRODUCTION HISTORIQUE.
Pendant que les villes de l'Italie, de la France et de l'Es-
pagne tendaient leur commerce sur la Mditerrane, la
mer du Nord et la mer Baltique voyaient leurs marchands
se confdrer, et leurs cits crotre de jour en jour en
puissance. Les commerans runis dans les villes s'unirent
d'abord entre eux pour se prter mutuellement appui contre
la piraterie et contre des usages impies qui attribuaient aux
seigneurs dont les terres taient situes le long des ctes le
pillage et la spoliation des naufrags, sous le nom de droit
de naufrage ( 1 ) . Bientt les villes s'unirent entre elles dans
le but de se prter un mutuel appui. Ces alliances, dsignes

( l ) D B CAKGE donne, dans son Glossaire,a\x mot Lagan, des dtails prcieux
sur ces coutumes fodales. I l rapporte une charte p a r laquelle ce droit de
naufrage avait t concd aux moines de l'abbaye d'Aberconvray dans le
pays de Galles. Il fait remarquer qu'on ne se contentait pas de s'emparer des
objets que renfermaient les navires chous, mais qu'on retenait les naufrages
eux-mmes jusqu' ce qu'ils pussent se racheter. I l r a p p e l l e , cet g a r d , ce
qui arriva H a r o l d , lorsqu'un naufrage le jeta sur les terres du comte de
Ponthieu qui pilla ses vaisseaux , pro ritu loci et pro more genti insito, et qui
le retint en captivit. O n sait qu'il ne recouvra sa libert qu'en invoquant
l'appui de Guillaume le Conqurant, qui plus tard lui ravit Hastings la
couronne d'Angleterre et la vie.
On est sans doute pniblement impressionn en vovant la coutume exiger
en droit la violation la plus flagrante des droits les plus sacrs , de ceux que
donne le malheur. U convient cependant, p o u r se faire une juste ide d'un
tat de choses aussi barbare , de ne pas perdre de vue les moeurs des temps au
milieu desquels ces usages prirent naissance. Les ctes taient sans cesse en
proie aux invasions et an pillage des pirates.Les habitans des terres se trouvaient
dans un tat continuel d'hostilit avec les navigateurs ; ces derniers avaient
aussi rig en droit une espce de presse de vivres {strandkug) qu'ils exer-
aient en descendant en force sur les rivages p o u r s'emparer de tout ce qu'ils
trouvaient leur convenance. ( V . A U G U S I I M 1 m^RB-S, Histoire de la conqute
de V Angleterre par les Normands, l. I , liv. I I , p . 187.) O u conoit, ds-lors,
couiment la coutume de se montrer sans piti envers les naufrags et de rendre
aux gens de mer pillage p o u r pillage s'tablit sur les ctes. L a cupidit des
seigneurs substitua un pillage rgulier et lgal aux actes de violence encore
plus atroces auxquels les particuliers devaient se p o r t e r , lorsqu'ils se dispu-
taient entre eux les dbris d'un naufrage. Sous ce r a p p o i t , on peut dire qu'il
y eut p r o g r s , car le commerce put pactiser avec les seigneurs. I l obtint,
dans beaucoup de parages, au moyen du paiement de certaines redevances ,
 MOYEN AGE. XXIII
SOUS le nom de hanses (hansen, associations), se fondirent
plus tard en une seule, qui prit le nom de ligue Hansatique,
qui couvrit les mers de ses navires, qui tablit des comp-
toirs en Sude, en Danemarck, en Norwge, en Angleterre,
en Russie, et qu'on vit soutenir dss luttes armes contre
les souverains ( 4 ) .
La fodalit puisait sa force dans le sol et dans l'organi-
sation hirarchique des dtenteurs de la terre. L'industrie
trouva sa puissance dans la richesse mobilire et dans le
classement des travailleurs, sous le rgime des corpora-
tions. Les bourgeois, les gens de mtier formrent dans
les villes des confrries qui se rallirent sous les bannires
des saints qu'elles s'taient donns pour patrons, et qui
puisrent dans l'association le sentiment de leur force.
Les princes et les seigneurs aidrent l'organisation de ces
confrries, parce qu'elles facilitaient la perception des impts
qui frappaient les mtiers. Ils se dclarrent les matres de

franchise du droit de naufrage et protection dans les infortunes de mer.

A u reste, les papes et les conciles levrent sans cesse leur voix contre ce
droit inhumain , et frapprent diverses reprises d'anathme ceux qui osaient
l'exercer. O n le voit cependant en vigueur sur les ctes de la Bretagne jusque
dans le X V I = sicle. D'ARGEKTE, qui crivait en i568, classe encore le droit
de naufrage parmi les droits rgaliens, et enseigne dans son Commentaire sur
la coutume de Bretagne , art. 56, no 44 , que les seigneurs ne peuvent l'exercer
qu'en vertu d'un titre. Il est vrai q u i l l e fltrit comme une source inhumaine
de gain, naufragiorum cum ferale et plane crudele genus sit compendii; mais il
fait en mme temps observer , p o u r justifier sans doute sa contre, que ce
droit a exist dans tous les pays. I l rapporte qu'il l'a vu trop souvent exercer
sous ses propres y e u x , et nos de e re nimim oculati testes sumus.
P o u r de plus amples dtails sur le droit de naufrage , voir D R E Y E R , Spci-
men juris publici Lubccensis circa inhumanum jus naufragii ; L u b e c , 1 7 6 1 , in-4''.
( i ) V . sur l'organisation et les progrs de la ligue Hansatique les aperus
pleins d'intrt qu'offre le chap. xvi de l'Histoire de l'conomie politique de
M . ADOLPHE B L A N Q U I , et l'Introduction de la Collection de lois maritimes de
M . PARDESSUS , t. I I I , p . c i et suiv.
V . aussi l'ouvrage qui a p o u r titre ; De la ligue Hansatique, de son origine,
ses progrs , sa puissance et sa constitution politique jusqu' son dclin, etc. ; ]iar
M . M A I L E T ; Genve, i 8 o 5 , i vol. in-8".
XXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.
l'industrie comme ils taient les matres de la terre. Ils
vendirent le droit de travailler, et ils exigrent des corpo-
rations de lourdes redevances ; mais en change, l'industrie
obtint des srets, s'organisa, et acquit une puissance qui
lui permit souvent d'engager des luttes pour la dfense de
ses droits.
Les frquentes guerres qui dsolaient l'agriculture ne por-
trent pas toujours une gale atteinte au commerce, qui sut
se mnager des moyens propres mettre ses intrts
couvert. En Italie, les hostilits des petits tats cdrent
aux intrts commerciaux, et lesvilles commerantes surent
s'accorder pour crer des lieux de neutralit, dans lesquels
les membres des cits belligrantes se voyaient en paix et
dposaient leurs haines politiques pour traiter paisiblement
des affaires de leur commerce.
Les routes taient, cette poque, peu sres, les voies
de communication taient difficiles ; les marchands voya-
geaient ensemble, et se dirigeaient vers des stations dans
lesquelles ils trouvaient des vivres et des moyens de trans-
port. Les foires leur offraient des rendez-vous jour et
lieu fixe, qui les runissaient pour traiter de leurs affaires,
pour faire leurs commandes , leurs achats , pour arrter et
rgler leurs comptes. Les souverains et les seigneurs, voyant
qu'elles faisaient prosprer les contres dans lesquelles elles
taient tablies, et qu'elles leur offraient une source de re-
venus, placrent sous leur protection ceux qui s'y rendaient,
y tablirent une bonne police, et prirent des mesures pour
qu'il y ft fait droit chacun. En France , les foires de
Champagne et de Brie , qui plus tard furent transfres
Lyon, cause du voisinage de l'ItaUe, jouissaient d'une
grande clbrit ds le onzime sicle, et runissaient les
marchands de foutes les contres de l'Europe. Ceux qui s'y
rendaient taient placs sous la protection de la justice du
r o i , et obtenaient par l des garanties pour la rparation
 MOYEN AGE. XXV
des torts qu'ils pouvaient prouver ( 1 ) . Des officiers publics
y servaient d'intermdiaires pour les oprations, qu'ils
taient en mme temps chargs de constater. Les diffrends
qui s'levaient entre marchands taient promptement v i -
ds par des juges spciaux ( 2 ) . Certaines corporations de
marchands trangers jouissaient mme du privilge d'y
avoir des consuls ( 3 ) . Les dettes qu'on y contractait taient

(1) Ordonnance de Philippe-le-Bel du 7 mars 1294, relative aux marcliands

et changeurs (campsores) ullramontains, frquentant les foires de Champagne.
( A r t . 12) Ilem q u o d si eundo ad dictas nundinas, veniendo et stando, sint
sub custodi et conductu nostro, et dictarum nundinarum, prout hactens extitit
consuetum; et si quo d a m n o , in veniendo, redeundo vel stando, in dictis uun-
dinis , aliquis prtedictorum incurrit, et tempore requisitionis nobis factse
non esset facta restitutio intra duos menses, nos ei faceremus, juxta privilgia
antiquits eis concessa, et sicut fieri consuevit. [Recueil des ordonnances, dit
du Louvre, t, X I , p . 877.)
O n trouve des dtails prcieux sur ces foires dans le Glossaire de DU CANGE,
v'S Custodes nundinarum et Nundin banales V o i r aussi les ordonnances de
Louis-le-Hutin, du 9 juillet i 3 i 5 ; de Charles-le-Bel, du mois de juin i326, et
d u mois de mai 1327; de P h i l i p p e de V a l o i s , du mois de dcembre i 3 3 i , du
mois de juillet i344, et du 6 aot 1349. ( M m e recueil, 1.1, p . 584794800;
t. I I , p . 732002023o5.)
( 2 ) 23 mars i3o2, ordonnance de Philippe-le-Bel portant, daus son art. 14,
que les juges et les gardes des foires de Champague seront nomms par le grand
conseil du r o i . ( M m e recueil, t. I , p . 3f>o. ) - Ordonnance de Philippe de
Valois du mois de juillet i344, p o u r la reformations des foires de C h a m p a -
gne. L e roi ordonne p a r l'art. 20, qu'on n'aura point gard, en la cour des foi-
res, aux exceptions dclinatoires et dilatoires, et qu'on jugera le fond sans
s'arrter mme l'appel relev en parlement. L e prambule de cette ordon-
nance'est conu dans des termes qui mritent d'tre remarqus, car ils consta-
tent combien les institutions auxquelles se rattachait la prosprit du com-
merce talent favorablement accueillies, cette poque, p a r toutes les classes
de la socit : Et p a r ce se consentirent en la fondation d'ycellcs (foires) tuit
{tous) prlats, princes, barons chrestiens et mescreans, et se soumirent en la j u -
risdiction et obissance d'ycelles, p o u r lesquelles choses furent octroies fran-
chises et libriez aux frequentans lesdictes foires, et sauf-condulct aux venans
et demenrans en ycelles et aussy aux retournans d'ycelles j usques en leur pais,
et tous leurs biens et marchandises, p o u r q u o i saulvemenl et seuremenl li mar-
chands et marchandises de tout pas y puissent venir et demourer, et sembla-
blement retourner. ( M m e recueil, t. I I , p . 202.)

( 3 ) 9 juillet i 3 i 5 , ordonnance de Louis X dit le Butin, Ilem que ilsoytfaict

XXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.
soumises des rgles particulires ; des voies d'excution
plus promptes et plus rigoureuses taient assures aux
cranciers, qui pouvaient, en outre, percevoir un intrt
plus lev que l'intrt ordinaire : aussi tait-il dfendu
de dater de ces foires les obligations souscrites dans d'au-
tres lieux, dans la vue d'y attacher les privilges particu-
liers dont jouissaient celles qui y avaient t contrac-
tes ( 1 ) .
La diversit des espces montaires et les nombreuses
altrations que les souverains leur faisaient subir ne pou-
vaient que jeter la perturbation dans les transactions ordi-
naires. Le haut commerce sut encore chapper aux embar-
ras , aux lenteurs et aux pertes que pouvait lui occasionner
cet tat de choses, au moyen des banques. On appelle
ainsi, du mot italien banco (banc, comptoir), des tablisse-
mens dans lesquels on recevait en dpt les diverses espces
montaires, les lingots d'or et d'argent. La valeur intrin-
sque des objets dposs tait value en une monnaie no-
minale, qui avait cours dans le commerce sous le nom de

un certain nombre de corratleis, hommes de bonne renomme, s foires et i

Paris, lesquels pourront faire les marchez des ilaliens s foires et s lieux des-
sus dicts. Et les corratiers seront faictz et ordonnez du conseil du capitaine des
Lombards el des CONSULS des bonnes tilles d'Italie qui demoareroDt s foires et
Paris et s lieux dessus icts.m(Recueildes ordonnances, dit du Loutre, 1.1, p . 384-)
( i ) V o y e z les ordonnances dj cites et notamment celles de Philippe-le-
Bel, des 3o janvier i 3 t i et du mois de juillet de la mme anne. (Mme re-
cueil, t . I , p . 494 et 484.)
On avait compris tout ce qu'a d'important p o u r le commerce l'exactitude
dans les paiemens. O n en trouve une preuve dans des lettres du roi Jean, du
a8 aot i35fi. Elles confirment d'autres lettres prcdentes du comte d'.'^m-
gnac, accordant de n o m b r e u x privilges aux consuls et aux babitans d'Avi-
GWOGMET, pour le rtablissement de leur ville, qui avait t saccage, ruine el
brle la mme anne p a r les Anglais. (Caslrum seu villa nostra A T I S I O H I B I I ,
senescaltice Tholosa', nobis immdiate subjecta.) L ' a r t . 7 leur accorde un rpit de
cinq ans pour leurs dettes personnelles; mais les obligations consenties sons le
sceau des foires de Brie et de Champagne, ou sous celui de Montpellier, sont
expressment exceptes et ne doivent pas j o u i r de celte faveur. ( M m e recueil,
l. I I I , p . 73.)
 MOYEN AGE. XXVH
monnaie de banque, qui se trouvait ainsi reprsenter des va-
leurs relles exactement apprcies, et que ne pouvaient pas
atteindre les altrations que subissaient les monnaies cou-
rantes. Des inscriptions sur les registres de la banque con-
senties en faveur des dposans reprsentaient les valeurs d-
poses, qu'on avait la facult de retirer. Chacun desdposans
possdait aussi un crdit, dont il pouvait disposer en faisant
porter son inscription au compte de celui qui il la cdait.
Ces inscriptions taient prises pour les valeurs qu'elles re-
prsentaient, et passaient ainsi de tte en tte dans le com-
merce , parce qu'on prfrait tre pay en une valeur com-
merable connue, certaine et recherche, qu'en espces
montaires, dont l'application tait difficile et le transport
dangereux. On parvint de cette manire rgler les affai-
res commerciales avec facilit au moyen de quelques cri-
tures, sans aucun maniement et sans aucun transport de
fonds. La premire banque fut fonde Venise dans le dou- \
zime sicle. Des banques semblables furent tablies, dans '
des temps plus reculs, Gnes, Francfort, Amsterdam,
Hambourg, Nuremberg, o elles acquirent une grande
clbrit par les services qu'elles rendirent au com-
merce ( 1 ) .
Les lois religieuses et civiles frappaient de strilit le nu-
mraire en proscrivant le prt intrt. Lef"tran!^orts
de fonds taient non seulement prilleux, mais encore sou-
vent empchs par des rgleniens qui prohibaient l'expor-
tation des monnaies et des mtaux prcieux. Le co^jnerce
ne fut pas arrt par ces obstacles, qu^il surmonta en inven-
tant la lettre de change, au moyen de laquelle il drfa la
vie au crdit, cra le ngoce de l'argent, et put oprer^
_ _ ^

( i ) S u r la manire dont ces banqjies ont fonctionii, voir ADAM SMITJP

de la Bichesse des nations, liv. I V , ch. m ; voir^us^i ce que nous disons sur l_es> v
banques publiques dans le liv. I , t. * c h , . t f iS 3 , de cet ouvrage.
 XXVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.
dans diverses places sans aucun transport de numraire(l).
Le commerce maritime sut aussi chapper aux chances
que lui imposaient les dangers de la mer. Les commerans
qui voyageaient ensemble convinrent d'abord de se rendre
communes leurs infortunes, au moyen d'une rpartition de
leurs pertes particulires proportionnelle aux valeurs qu'ils
exposaient tous aux mmes risques. Ces assurances mu-
tuelles durent amener aux assurances prime, dont les pre-
miers vestiges paraissent conduire au commencement du
quatorzime sicle. Les chances de mer avaient dj t sou-
mises des calculs qui permirent des particuliers de les as-
sumer sur leur ttemoyennant uneprimereprsentative de la
valeur des risques, rpartie sur un certain nombre de navires
exposs des dangers divers. L'inconstance des flots desint
ainsi l'objet d'une spculation lucrative, qui permit au com-
merant de placer dsormais sans crainte sa fortune en-
tire sur les planches d'un vaisseau ( 2 ) .
Un fait d'une haute importance atteste encore mieux la
marche dj avance du commerce dans les voies de la civi-
lisation , travers ces sicles qui montrent tous les germes
des progrs industriels de nos temps modernes. C'est leju-
gement des matires commerciales par des jurs, par des
arbitres, par des juges spciaux, le plus souvent nomms
par l commerans eux-mmes, et qui basaient leurs dci-
sions sur les coutumes et sur l'quit. Tandis que le pos-
sesseur du sol vidait ses qus^felles l'pe au poing et en
champ,los, le modeste industriel eonqKiraissait devant des
prud'nmmts, des jurs de la mer, des consuls qui l'cou-
taicnti.^ qui statuaient sur ses diffrends, suivant les bonnes

( i ) Voyez les dtails historiques que nous avons placs en tte du lit. viil
, du llv. l " de cet ouvrage.
(a) V o y e z l'appui de ce que nous disons, les autorits cites en ttcdu
^ tit. X, liv. I I , de cet ouvrage auquel nous renvoyons p o u r de plus amples d-
tails sur l'origine et sur les b a s des assijrances maritimes.
 MOYEN AGE. XXIX
coutumes que la pratique des affaires et l'intrt du com-
merce avaient tablies. Les Assises de Jrusalem , qui rsu-
ment le droit europen du moyen ge, rigent en prin-
cipe que le combat judiciaire n'a pas lieu la cour de la
mer ( 1 ) . Ds rglemens particuliers nous ont dj montr
les prlats J les princes, les barons chrestiens et mescreans se
soumettant eux-mmes , par un accord unanime bien digne
de remarque, la juridiction des officiers chargs del po-
lice et du jugement des contestations aux foires de Brie
et de Champagne. La ncessit de confier la dcision des af-
faires commerciales des juges spciaux doit, en effet, se
faire sentir partout oii la justice ordinaire n'offre pas une
marche prompte et dgage de formes: l'institution de ces
juridictions particulires s'adaptait d'ailleurs merveilleuse-
ment au rgime municipal du moyen ge. Les communes
placrent leur tte des magistrats qui prirent dans l'Italie
le nom un peu pompeux de consuls. Plus tard , les pouvoirs
se fractionnrent, et les marchands eurent aussi leurs con-
suls particuliers chargs la fois de la police du commerce

( i ) Bien sachies sil homes qui vont sur mer se il avient que 11 aient aucun
contrast o leurs mariniers de geter p o u r mautens ou p o u r aucun autre choze
dou vaisel, la raison commande que ce soitjugi par la court de la mer, p o u r
ce que la court de la mer na point de bataille pour preuve ne pour demande de ce-
lui veage; et en la court des bourgeois doit avoir bataille se la quarelle passe
u n marc d'argent. Et p o u r ce sont les raizons establies par la court de la mer,
ce ne fust larcsin ou murtre ou traisson , car il ne doit venir en la court ; ce
il n'en orent autre covenant ( convention ) entre eus , car tous covenans qui
ne sont contre loy dovent estre tenus. ( Assises de la court des bourgeois du
royaume de Jrusalem, publies sur un manuscrit tir de la bibliothque de
Saint-Marc de V e n i s e , par M . V i c t o r F o u c h e r , ch. X L . )
V o y e z aussi le ch. ccxxi relatif une espce de bourse de marchands appele
fonde et la comptence de la court de la fonde, appele connatre de toute
action commerciale ou civile, sauf les actions immobilires, entre les commer-
ans d'une mme ou de diverses nations. O n y lit encore : et bien sachies que
de nulle garantie que l'on porte devant la court de la fonde , n'y a point de ba-
taille , pource que les raizons qui montent bataille se dovent venir la
court des bourgeois.
XXX INTRODUCTION HISTORIQUE.
et de vider les diffrends auxquels il peut donner lieu (1).^
L'institution des consuls pntra dans le droit internatio-
nal, parce qu'il devint pour le commerce une source de
plus en plus prcieuse de garanties. Les corporations de
marchands traitrent avec les souverains trangers, avec les
villes, et stipulrent le droit d'avoir leurs magistrats et
leurs j uges, auxquels elles donnent aussi le nom de consuls(2).
Des consuls furent mme tablis sur les navires pour y in-
terposer leur autorit et pour vider les diffrends qui pou-
vaient s'lever dans le cours de leur navigation ( 3 ) . L"im-

(1) V o y e z dansMuR.iTORi, t. I I , p . 887, uu trait de l'anne 1183, entre les

villes de M o d n e et de L u c q u e s , dans lequel figurent les consals de la cit,
coiisules majores, et les consuls des m a r c h a n d s , contules mercalorum, V . nn
C\HGE, v's Consul, Consules. V o y e z aussi l'Histoire du commerce entre le
Levant et l'Europe depuis les croisades jusqu' la fondation des colonies de tj-
mrique, par M . G . - B . D E P P I K G , t. I I , p . i ; Paris, i 8 3 o , 3 vol. in-80.
( 2 ) V o i c i les termes d'un diplme du 9 mai 1190, accordant le droitd'-
lire des consuls aux Amalphitains tablis Naples : Insuper hoc eodem pri-
vilegio concedimus et confirmamus vobis vestrisque heredibns sen successori-
bus, uegotiatoribus, campsoribus, npothecariis, de memorato dncatumalphis,
in N e a p o l i habitantibus vel habitaturis ad negotium exercendum, utliceat vo-
bis vel eis in perpetuum de gente vestrd inter vos COSSDI.ES statuere ac mutare
in civitate N e a p o l i , de illis qui N e a p o l i manserint, sicut Tobis vestrisque he-
redibus ac successoribus in civitate isl negotiationes exercentibus, paruerit
expedire, q u o r u m arbitrio et j u d i c i o , secunJum veteres bonosusus vestros, causa-
sive lites qu inter vos vel eos emerserint, terminentur, nec liceat civitali.vel
alteri pro e, vos seu heredes, vel successores vestros de prsedicto ducatn Amal-
phise in civitate ist maneutes seu negotia exercentes, d e veteri et bono nsu
vestro seu consuetudlne trahere vel mutare : sed debeamns vos in omnibns
bonis usibus vestris 11 in consulatu vestro in perpetuum conservare , et vos
gubernatione et judicio vestrorum consulum tautm in perpetuum vivere
debeatls. (Celte pice prcieuse est rapporte p a r M . PARDESSUS, CoUect. dt
lois maril., t. I , p . 144, la note.)

V o y e z de lettres de Charles V , dates de Paris du moi d'avril i364, qui ac-

cordent , entre autres privilges, aux marchands castillans trafiquant en France
celui d'tre jugs par des ngocians de leur nation (ISAMBKRT, Recueil gnral
des anciennes luis franaises, t. V , p. tSS.Recueil du Louvre, t. I V , p . 411.)
{i) Consulat de la ; < T , c h a p . L x x i v . O r d o u n . de saint L o u i s , de l'anne 1149.
(Recueil du Louvre, I V , p . 47, et X I , p . i5 d e l prface.) Privilge accord
en I 66 par Jacques, roi d'Aragon.(PARDBSSUs, Recueil de hit marit. ,{.\^ p . 345.)
 MitH AGE. XXXI
portance pour le commerce de ces magistratures particulires
peut tre facilement apprcie, lorsqu'on se rappelle que
le droit de justice formait une dpendance du patrimoine
des seigneurs.
Enfin, diverses inventions auxquelles le commerce a d
d'immenses progrs tmoignent encore des efforts de l'intel-
ligence pendant ce moyen ge qu'il ne faut pas toujours
voir entour de tnbres. C'est de cette poque que date la
dcouverte de la proprit que possde l'aiguille aimante
de se diriger vers le nord, et son application la navigation,
qui a plus tard permis l'homme de faire le tour du globe,
et qui a mis un nouveau monde en communication avec
l'ancien ( 1 ) ; nous lui devons l'invention de la poudre ca-
non, qui est pour le gnie des peuples civiliss un gage de
victoire contre les peuples barbares ( 2 ) , et l'invention de

( i ) HGER attribue l'invention de la boussole nautique aux Chinois, et pr-

tend que la connaissance en aurait t communique l'Europe par le voya-
geur M a r c o - P o l o , {yicmorla siilla bussola orienlate, leita a l' univers'u di Pavia;
1809.) TiRABoscHi prtend qu'elle a t invente par les Arabes. (Sloria dlia
lillcralura ilaliana, t. I V , l i b . I I , 35.) Les Bndictins, auteurs de l'Histoirelil-
teraire de la Franee, en revendiquent l'invention en faveur de notre pays, en se
fondant sur ce que les plus anciennes boussoles connues portent une fleur de
lis. D'aprs l'opinion la plus accrdite, FLAVIO GIOIA, bourgeois d'Amalphi,
aurait fait cette grande dcouverte vers l'anne i 3 o 2 . (ROBERTSOW, Histoire de
l'Amrique, liv. 1er.)

(s) ROGER BACOT crivait dans le treizime sicle, qu'en renfermant un

mlange de nitre, de soufre et de charbon dans quelque chose de creux et de
bouch, on parvenait imiter les clairs et p r o d u i r e un bruit et un clat
semblables un coup de tonnerre. V o i c i ce qu'on lit encore ce sujet dans
son Episiola de secretis operibus artis et natur et de uullitate magi ; N a m in
omnem distantiani quara volumus , possumus artificialiter componere ignem
comburentem ex sale petrse et aliis... N a m soni velut tonitrus et corruscatio-
nes possunt fieri in a e r e ; imm majori h o r r o r e quam illa qu fiunt per n a -
turam. N a m inodlca materia adoptata, scilicet ad quantitatem unius poUicls,
sonum facil horrlbilem, et corruscationem ostendit vehenientem. Et hoc fit
multis modis, quibus civitas aut exercitns destruatur M i r a sunt ha;c, si
quis sciret uti ad plnum in dbita quantitate et materi. {Cap. v i , / ) . 4 , dit.
d'Hambourg de i S g S , (H-12. (Biblioth. r o y a l e , T . 4oa5.)
XXXII INTRODUCTION HISTORIQUE.

l'imprimerie, qui a ralis la puissance de la pense ( 1 ) .

C'est encore dans cette poque si pleine d'nergie que nous
voyons des hommes mus par le zle religieux ou par leur
gnie mercantile excuter des voyages immenses, travers ^
des obstacles que des curs fortement tremps pouvaient ^
seuls affronter. Ainsi, dans le douzime sicle, le juif BEN-
JAMIN DE TuDLE partait de l'Espagne pour se rendre, par
terre, Constantinople, et pntrait jusque dans la Tar-
tarie chinoise par le nord de la mer Caspienne ( 2 ) . Dans le
treizime sicle, le franciscain CARPIN, le dominicain ASCE-
LiN (3) et le moine RUBRUQUIS (3) parcouraient l'intrieur de
l'Asie, et se ren daient la cour du khan des Tartares (4).
Le commerant Marco-Polo , noble Vnitien , entreprenait
d'tendre la sphre dans laquelle s'exerait le commerce
en Asie, pntrait jusqu' Pkin, capitale de la Chine,
et naviguait sur la mer des Indes ( o ) .

(1) GurxEMBERG tait Strasbourg, en i436, lorsqu'il contracta avecAnDi

D R Y Z E H N et quelques autres une socit p o u r lous les arts et secrets tenant Jt
merveilleux. Il parat donc que l'imprimerie prit naissance Strasbourg. GDT-
TEMEEH& fut ensuite s'tablir ' Mayence, sa ville natale, o il contracta en
i45o une socit avec Faust. C'est des presses de celte socit que parat
tre sortie la Bililia lalina, dite aux 4 lignes, qui ne porte ni date, ni
nom de lieu et d'imprimeur. ( V . Analyse des opinions diverses sur Corigine de
l'imprimerie, par M . DAOBOU, Paris, i 8 o 3 , in-8o.)
(2) Voyage du ccUire Benjamin autour du monde, commenc l'an M C L X X I I I . . . .
crit premirement en hbreu par l'auteur de ce voyage ; traduit ensuite en latia
par Benot-Arian Mouton ; et nouvellement du latin en franais. (Recueil de voya-
ges faits principalement en Asie dans les douzime, treizime, quatorzime et
c^uxnziixae sicles, par PIERRE B B K C B R O , t. 1er; L a l i a y e , 1^35, Bibliothque
royale.)
(3) Voyages trs-curieux faits et crits par les RR. PP. JEAK DUPLAH CARPIH,
cordclier, cl N . ASCELTW, jacobin , envoys en qualit de lgats apostoliques et d'am-
bassadeurs de la part du pape Innocent If, vers les Tartares et autres peuples orieM-
^' rapport fidlement par ces religieiuc (mme recueil, t. 1er).
(4) Voyage remarquable de G u i l l a u m e de R u b r u q u i s , envoy en ambassade
par le roi Louis IX en diffrentes parties de l'Orient, principalement en Tartarie
et la Chine, l'an de notre Seigneur M C C L l I I . (Bergeron, mme recueil,
1.10'.)
(5) Viaggi di messer M A R C O VohO, gentil'uomo vtnesiano, dans le tome I I du
 MOYEN AGE. - XXXfU

Venons maintenant aux rgles qui rgissaient l'industrie

et qui constituaient la lgislation commerciale du moyen ge.
Elles pourraient, selon moi, tre ranges dans trois classes.
La premire classe comprendrait tout ce qui se rfre
l'organisation et la police de l'industrie manufacturire
et de l'industrie commerciale. On placerait dans cette classe
les statuts , les rglemens, les chartes des corporations. Les
diverses industries y sont dcrites et organises; les rapports
entre les apprentis et les matres y sont dfinis ; les condi-
tions et les formes d'admission la matrise y sont dter-
mines. On y rglemente la fabrication et la vente; les
conditions que les produits doivent runir y sont dcrites.
Les privilges accords aux corporations, les droits et les
monopoles qu'elles exercent s'y trouvent tablis ; la per-
ception des impts qui frappent l'industrie y est organise.
Le Livre des mtiers d'TiENNE BOILEAU , prvt des mar-
chands de Paris sous Louis I X , nous offre cet gard le
monument le plus curieux de l'ancien tat de l'industrie
dans la capitale de la France. L'auteur de cet intressant
recueil en retrace en ces termes l'objet et la division dans le
prambule qu'on trouve en tte : Nostre intenptions est
claircir en la premire partie de ceste uvre au mius
que nous perrons, tous les mestiers de Paris, leurs or-
donnances, la manire des entrepresures ( 1 ) de chacun
mestier, et leurs amendes. En la seconde partie en-
tendons nous tretier des cliaucies ( 2 ) , des tonlius ( 3 ) ,

recueil dlie navigazioni c viaggi de M . GIO-BATTIST\ RAMUSIO; Venetia

M D L X X X I I I . Cette version de la relation du voyage de M a r c - P a u l est la plus
suivie et la plus estime. (Bibliotli. Mazarine, 4900).Le recueil de Bergeron
contient au tome I I une version franaise d u voyage de M a r c - P a u l , faite sur
l'dition de Ramusio confre avec divers autres textes,
( i ) Entrepresures, actes contraires aux coutumes.
(1) Cliaucies, droits perus sur les charrettes et btes de sommes pour l'entre-
tien des chausses et des routes.
(3) Tonlius, impt pay p a r l e s marchands p o u r stationner sur les marchs.
I. 0
 XXXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.
des travers, des conduis ( 1 ) , des rivages, des halages , des
pois,,des botages, des rouages, et de toutes les autres choses
. qui coustume appartiennent. En la tierce partie et
en ladeharnire des joustices et des juridictions toz ceulx
qui justice et juridiction ont dedens la ville et dedens les
forbourgs de Paris. Ce avons fait pour le profit de touz et
mesmement pour les povres et pour les estrangers, qui
Paris viennent acheter aucune marchandise, que la mar-
chandise soit si loiaux qu'ils n'en soient deceu par le vice de
l i , et pour cens qui Paris doivent aucune droiture ou au-
cune coustume, ou qui ne les doivent pas : et mesmement
pour chastier ceux qui par convoitise de vilain guaing ou
par non sens le demandent et prendent contre Dieu, contre
droit et contre raison ( 2 ) .
On pourrait ranger dans la seconde classe des monumens
de l'ancien droit commercial les chartes , lettres et traits
accordant des privilges spciaux et tablissant des droits
en faveur de certaines villes et de certaines corporations qui
traitaient avec les seigneurs et les souverains, et qui obte-
naient le droit de s'tablir et de commercer sur leurs terres.
Les commerans trangers formaient dans chaque tat des
nations distinctes, qui avaient leurs lois particulires, leurs
chefs, leurs juges, leur quartier spar dans les villes, leur
gUse, leur temple. On donnerait une ide assez exacte des
tablissemens commerciaux du moyen ge en les comparant
aux comptoirs actuels des Europens dans l'Inde et dans
quelques autres parties de TOrient. L'un des droits les plus
prcieux qu'obtenaient les marchands trangei-s, c'tait ce-

(1) Conduis, droit impos p a r le seigneur de la terre aux denres que les
habitans transportent au-del des limites de celte terre.
(2) L e livre des mtiers d'TiBitBB BOILEAU vient d t r e i m p r i m par les
soins de M . Depping, et fait partie de la collection des monumens indits sur
l'histoire de la France publis par o r d r e du roi. Il est regretter que nous ne
possdions pas la troisime partie, qui n'a peut-tre jamais t rdige.
 MOYEN AGE. XXXV
lui dont nous avons dj eu occasion de parler, d'tre ind-
pendans de toute juridiction territoriale dans les lieux o ils
taient tablis. La ligue hansatique maintenait surtout ce
droit comme le plus important de ses privilges, et les
Turcs eux-mmes, avant de s'tre rendus matres de Con-
stantinople, avaient joui de la facult d'y tablir un cadi et
une mosque ( 1 ) .
La troisime classe pourrait comprendre les lois, ordon-
nances et coutumes se rfrant aux contrats et aux oprations
qui constituent l'exercice du commerce. Le droit commer-
cial a toujours t minemment coutumier. Les commer-
ans l'ont formul eux-mmes, suivant la nature des rap-
ports , des oprations et des habitudes de chaque poque.
La loi, que le souverain dicte comme expression de sa v o -
lont , est souvent pre dans ses prceptes et tyrannique
dans son application. La coutume, au contraire, qui mane
de ceux qu'elle rgit, qui se modifie , qui se rforme d'elle-
mme , n'offre dans ses prceptes que ce qu'il y a de plus
sage et de plus conforme aux intrts de tous ( 2 ) .

(1) D u c i s , l i b . X V , p . 3o.
(2) Marseille tait rgie par un statut remarquable dont la rdaction p a -
rat remonter au treizime sicle et qui a t publi sous ce titre: Les statuts
municipaux et coustumes anciennes de la ville de Marseille, diviss en six livres et
enrichis de recherches curieuses par FRANOIS D'AIX , avocat en parlement et juris-
consulte de iWaTO/Z/c. M a r s e i l l e , i 6 5 6 , chez Claude Gaicin , imprimeur du roi
et de la ville, i vol. in 4 , Bibliothque royale F , 2870. L a Bibliothque
royale possde deux manuscrits de ce statut, qui font partie de l'ancien fonds
sous les n"' ^fi&o et 46(11.
Cette pice importante contient des dispositions nombreuses sur le com-
merce maritime et sur le commerce de terre. On remarque notamment les
chapitres x v i i i et xix du livre I , relatifs aux consuls tablis l'tranger, de
consuUbus exila Massiliam constilucndis ; le chap. XL du mme l i v r e , relatif aux
courtiers, de Corralerils; le chap. xxvii du liv. I I , qui consacre le principe de
rciprocit a l'gard des contestations mues devant des juridictions tran-
gres : quod quivis Massillensis possil uti contra cxtraneum in alid jiiridictione eo jure
quo ipse extrancus contra civeni uteretur in Massilid ; les chap. xix xxv du
liv. I I I , de societalibiis et commandis ; le chap. xxxiv du liv. V , de spatio A'X die-
rum dando mercaloribas qui essent iu Massilid tempore guerr, etc., etc,
XXXVI INTUODUCTIOM HISTORIQUE.

Les monumens les plus remarquables que le droit commer-

cial du moyen ge nous a lgus, sont ceux qui se rfrent
au commerce maritime ( 1 ) . Nous parlerons des plus impor-
tans, qui fournirent de riches matriaux pour l'ordonnance
de Louis XIV sur la marine, dont notre code de commerce
n'a fait, le plus souvent, que reproduire les dispositions.
Reportons-nous d'abord vers la Mditerrane, dont les
rivages offrent l'entrept gnral du commerce de l'Eu-
rope l'poque dont nous nous occupons. Les us et cou-
tumes de la mer y furent recueillis dans une compilation
connue sous le nom de CONSULAT DE LA MER. Cet important
recueil, qui rsume les principes consacrs par le droit ro-
main, par le droit grec du Bas-Empire, parle droit des Rho-
diens, et par les usages des villes maritimes qui faisaient
le commerce avec le Levant ( 2 ) , a d tre rdig Barcelone
vers le treizime ou le quatorzime sicle. Jrme Paul, qui a
compos une description de Barcelone vers l'anne 1491,
le compare, quant sa clbrit, aux anciennes lois Rho-
dieunes, et rapporte que les commerans se soumettaient aux
rgles qu'il trace dans tous les ports de mer ( 3 ) . Ces rgles
se rfrent presque toutes au droit maritime priv, et sont
distribues, selon des versions diffrentes, dans 252,259 ou
297 chapitres. L'ordre dans lequel les matires y sont dis-
tribues prsente l'absence de tout classement mthodique.
Certains chapitres n'offient qu'un complment de ceux qui
les prcdent, et semblent attester que ce recueil se serait

( i ) MoHTBSQuiEu foit remarquer qu'il faut la moiti molus de lois civiles

dans les tats o il n'y a point de commerce maritime (Esprit des lois, liv. X X ,
ch. . i v n i ) . C'est ce qui rend con)ptc des nombreux codes que nous a lgus U
navigation.
( a ) GROXIUS parle en ces termes d u Consulat de la mer : . L i b e r Considalt
maris cditus est lingii italicA, in quem relata- sunt conslitutioncs imperatorum
Grccia;, Alemannix , regum Francorum, Hispani.T, Syria;, C y p r i , B a l e a r i u m ,
V e n c l o r u m , Genucnsium (De jure MU acpccis, lib. I I I , ch. i, n. 5).
( 3 ) . ^dilitia; sunt cl merraloria^ legcs : per lias judicium ex bono et q u o
 MOYEN AGE. XXXVII

successivement enrichi de nouvelles dcisions mesure que

l'exprience aurait signal des difficults qui n'y taient
pas prvues. Les principes y sont exposs avec nettet; l'en-
tente en est rendue facile par des exemples, et renonciation
des motifs qui ont servi de base la rgle en fait souvent
mieux saisir l'utilit et mieux apprcier l'application ( t ) .

et sub compendio redditur a b decemviris qui consules appellantur, und con-

siilarss leges dict sunt: q u a r u m hc tempestatc non in e urbe modo usus
viget, sed per cuuctas ferm maritimas clvitates, nautica; et mercalorum con-
troversia; bujus modi legibus , vel ex iis depromplis , summ cum auctoritate
terminantur; und Rhodias olim , it plerique nunc per orbem liarcinonias
legcs appellant (SCHOT, Hispania illusirala, t. I I , p. 845).
( i ) L'dition du CONSUL.VT DE L.V MER qui parat la plus ancienne a t im-
prime Barcelone en langue catalane p a r Pierre Posa, prlre et i m p r i m e u r ,
en i494- L a Bibliothque royale en possde un trs-bel exemplaire , petit in-
folio sans frontispice, imprim deux colonnes , en caractres gothiques. L e
reclo de la premire page est en blanc ; on trouve d'abord au verso un aver-
tissement de l'diteur qui s'appelle Franois Celle/es; puis viennent une table
sans pagination , une ordonnance sur la procdure judiciaire devant la CORT
DELS coNSOLs. L e textc du consulat commence la feuille V I , en ces termes :

2LFT ROMIIUITCF IFI BCMCS FOSTUMF tie LA MAR

C. XXXXVI.
51qiiert 6011 loa lions sfoblimcfs et Ita boucs roslumcs: ()llt8on^ffct be mnr.
(lut lo8 aonis Ijomciis qui oan prv lo m o u : ne cointncitn n ionav al noetvcs
nntfffS90V9. f o s quiils fncrcn per los libres ic sttuittal bc U s boncs rostumcs.
n baqui aoaut poicm tvobat: que bcu sTyov bc nau fer mereabevs t a ma-
riiicr t a pelejri o oUve Ijoine : qui ooge en la nau.
<, enravtt quai eosa 'eia fec inereaur o ityot iVa nau o bel Icny'e pelejri
tttrrtfsi. Car pelegii es bit tt Ijome : qui beia bonar noiit be la sua jjevsona
sens sa meteabevia.
Ici c o m m e n c e n t les b o n n e s c o u t u m e s d e l a m e r , c l u i p . . X L V X . V o i c i les b o n s t a b l i s s e m e n s et les

b o n n e s coutumes relatifs aux ngociations maritimes que les liommes experts, q u i ont p a r c o u r u le

m o m i e ont a p p r i s nos a n c t r e s , et q u i o n t form p a r l a suite les l i v r e s d e l a science des b o n n e s c o u -

tumes. D a n s ce q u i s u i t , o n t r o u v e r a ce q u o i le p a t r o n d ' u n - n a v i r e est tenu envers les marchands,

les m a t e l o t s et les p a s s a g e r s , ou t o u t h o m m e q u i v o y a g e b o r d . E t e n c o r e ce q u o i sont t e n u s e n -

v e r s le p a t r o n , le marchand, le matelot ainsi q u e le p a s s a g e r ; car o n appelle passager {pclcgu) tout

h o m m e qui paie le p a s s a g e p o u r sa p e r s o n n e s a n s m a r c h a n d i s e .

LE CONSULAT SE TERMINE AU FEUILLET Lxxxviii, O ON LIT CE QUI SUIT:

rflti aeaba lo libre tiuUiannent apellat be consolt. (n lo quai on les capi-
t(ls e leys e bones orbinacis : f los nntitijs otbcnarpce los fcts inavitims e
XXXVIII INTnODrCTION HISTORIQUE.

L'Ocan possdait son recueil particulier de coutumes

maritimes : les ROOLES D'OLRON OU JLCEMENS D'OLRON (1)
faisaient loi sur ses ctes. Ce document remarquable fut
adopt, par la seule considration de la sagesse des rgles
qu'il contient,'dit M. Pardessus, en Castille, en Angleterre,
en Flandre, dans les Pays-Bas septentrionaux, par les

mrrctitioU' e fiirnrn tu fcla c cors o atmaia. Cos quais rupitoU t oriinofis

fotni loabc, fftm&f t ptomulgabcs ptr les sniyorics aoll scrilrs.

Suit l'attestation videmment a p o c r y p h e dont parle M . Pardessus dans le

tome I I , p . 5 de sa Collection de lois maritimes.
O n lit ensuite au verso du mme feuillet :

Dco gratio.
5-011 afoliabo ic stmpar
In prrstiit obra a. lie
3uliol irrl onp M.CCCC.
L X X X X I I I I . en flarcflo'
na pet ptre \ioia
prtottt r stampa
i)or.

Viennent ensuite des feuillets qui ne sont pas numrots, diverses ordon-
nances sur la navigation et un rglement r e m a r q u a b l e des conseillers de Br-
celone, sur la prsentation et l'acceptation des lettres de change. Aprs quel-
ques autres dispositions affrentes au commerce de mer, le volume se termine
p a r un rglement des conseillers de Barcelone sur les assurances maritimes,
publi le 3 juin 1484. O n remarque aprs cette dernire pice plusieurs feuil-
lets en blanc.
L e Consulat de la mer a t traduit dans presque toutes les langues de l'Eu-
rope. L a traduction qui passe p o u r la plus ancienne est en italien, et a t im-
prime Venise en 1549. C'est cette traduction , qui tait trs-rpaudiie dans
le Levant, que Grotius a sans doute prise p o u r le texte original. L'u avocat do
Marseille nomm MASSONI en avait fait une >ersion franaise qui fut imprime
dans celte dernire ville en i S ; ; , et Aix en i(i35. M . BOUCHER en publia en
1808, une nouvelle traduction qui est peu exacte. L e texte catalan de l'ditioD
de B a r c e l o n e , rectifi sur celui d'un manuscrit de la Bibliothque royale
qui parait plus ancien, a t publi par M . PABDESSUS dans le deuxime vo-
lume de sa Collection de lois maritimes, o on le trouve accompagn d'une
nouvelle version franaise qui rectifie souvent celle de M . Boucher.
(i) ROOLES de rotulare, r o u l e r ; les anciennes chartes taient ordinairement
roules autour d'un cylindre ( V . le Glossaire de dom C i K r E S T i E R , aux molsflo-
tidare, Rotularius, Rotulus).
 MOILN ACE. XXXIX
villes les plus commerantes de la Baltique, et jusque dans
les royaumes du nord de l'Europe. Sa rdaction est ant-
rieure l'anne 1266, et le nom qu'il porte parat lui venir
de l'une des copies qui a le plus servi le rpandre, qui se
trouve certifie la date que nous venons d'noncer, par
un greffier ou par un notaire de l'le d'Olron.
Les dispositions que contient cette collection sont distri-
bues dans 56 articles seulement, qui rsument toutes les
rgles coutumires relatives au patron du navire, l'affr-
tement , au louage des matelots, au j e t , la contribution,
aux droits sur les objets jets par les flots sur les ctes ou
trouvs dans la mer. La prcision de sa rdaction n'offre pas
la richesse de dveloppemens qu'on trouve dans le Consulat,
et se rapproche davantage du style des codes modernes ( 1 ) .
La gographie commerciale nous conduit maintenant
la mer Baltique, cette Mditerrane du Nord, qui d'abord
ne produisait que des pirates, et qui plus tard vit tant
d'tablissemens commerciaux prosprer sur ses ctes dans
la seconde moiti du moyen ge. Cette mer eut galement
ses lis et coutumes connus sous le nom de DROIT MARITIME DE
W i s B Y . W i s b y , principale ville de l'le de Gothland dans
la Baltique, tait frquente par les Allemands et devint
un entrept considrable. Les navigateurs s'y rendaient des

( i ) Les Rooles d'Olron furent imprims Poitiers, en l542, dans le Grand

routier de la mer, crit en 1484 par Gacie dit Ferrande. Clairac les a r e p r o -
duits et comments dans ses Us et coutumes de la mer, imprims pour la p r e -
mire fois en 1647. M . Pardessus en a donn le texte en vieux franais accom-
pagn d'une version en franais moderne avec des notes et des variantes (Col-
lection de lois marit., t. I , p . SaS et s u i v ) .
Les dispositions des Hooles d'Olron furent reproduites dans la Flandre et
dans la Zlande sous les noms de Jugemens de Damme et de Lois de cstcapelle.
Ces deux collections n'offrent qu'une traduction des Rooles en langue hol-
landaise. L a premire n'embrasse que les 24 premiers articles sans aucune a d -
dition. L a seconde offre l'addition d'un article (le quatrime), qui ne fait pas
partie des rwoles, et qui a t puis dans les usages maritimes de la Hollande
septentrionale. / ^ ^ / ^ O

n D G "-^^
XL INTRODUCTION HISTORIQUE. 9

ctes de la Baltique, de la Hollande, de la Flandre, de ^

l'Angleterre, de la France, de l'Espagne. La compilation
qui porte son nom, crite en plat allemand, a t imprime
Copenhague en 1505, et se termine par ces termes remar-
quables : '( Ici finit le droit maritime de Gothland que
tous les ngocians et patrons maritimes ont rdig
Wisby. Elle n'offre qu'une collection de textes pris dans
les Rooles d'Olron, les usages maritimes de Lubeck, de la
Hollande et des villes du Nord, traduits en plat allemand
qui servait de langage commun aux commerans dans les
places du nord de l'Europe. Elle a le mrite de rsumer et
d'exprimer le droit maritime qui rgissait la Baltique (1).
Aprs avoir ainsi signal les principaux monumens du
droit qui rsument les usages maritimes de la Mditerrane,
de l'Ocan et de la mer Baltique au moyen ge, je crain-
drais de dpasser les limites qui me sont assignes en m'oc-
cupant des coutumes particulires qui rgissaient les places
et les tablissemens les plus importans du monde commer-
ant. Contraint de me renfermer dans des notions gnrales,
je dois renvoyer ceux qui prouveraient le dsir de se livrer
une tude approfondie des origines du droit maritime de
l'Europe, au riche recueil publi par M. Pardessus, qui leur
offrira de nombreux documens qu'ils parcourront avec in-
trt et qu'ils pourront souvent consulter avec fruit. J'arrive
donc la troisime poque, qui vit ouvrir un champ plus
vaste au commerce de mer, par la double dcouverte d'un
monde nouveau et d'une route maritime par le sud de l'A-
frique vers les riches et fertiles contres du midi de l'Asie.

( i ) C h i r a c n donn dans ses Us et coutumes de la mer une traduction fran-

aise du droit maritime de W i s b y , qui est incomplte, et qui a t feitesur
une version hollandaise. M . Pardessus a publi le texte allemand de l'dition
de i5o5, ainsi que celui d'une dition de 1341 que possde la bibliothque
de r U n i v e r s i l de Gripswald. Il a joint ces textes une traduction franaise
faite sous sa direction et acconopagne de notes importantes ( o/Zcrt. dehis
maril., t. I , p . 463).

1
 TEMPS MODERNES. XLI

III.

CoMMERcE DES TEMPS MODERNEs. Commerce de Venise et de Gnes l a

fin du xve sicle. Prise de Constantinople parles Turcs ( i 4 5 3 ) . Dcou-
verte d'un passage aux Indes orientales par le cap de Bonne-Esprance
(1497). Dcouverte de VAmrique ( 1 4 9 a ) . Ses rsultats politiques et co-
nomiques p o u r l'Espagne et p o u r les autres nations de l'Europe. C o m -
merce maritime des temps modernes. FKAKCE, ministre de Sully.
M a r i n e franaise sous Richelieu. Rgne de L o u i s X I V . Ministre d e
Colbert; industrie, marine, canal du L a n g u e d o c , colonies, lgislation com-
merciale. Rgence ; John Law. L o u i s X V ; I n d e ; Labourdonnais, Du-
pleix dlaisss par la cour de Versailles. Extension de la puissance a n -
glaise dans l'Inde ; Lord C//ce. A m r i q u e ; guerre dans le Canada, mort d u
marquis de Montcalm sous les murs de Q u b e c . A b a n d o n du Canada
l'Angleterre ( 1 7 6 3 ) . L e s conomistes du xviii" sicle. Rgne de
Louis X V I , ministre de Turgoi; marine, guerre d ' A m r i q u e ; reconnais-
sance de l'indpendance des tats-Unis (29 n o v . 1782); trait de Ver-
sailles, paix entre la France et l'Angleterre (3 sept. 1783) ; trait de c o m -
merce (26 sept. 1786).

La dcouverte de l'Amrique et celle d'un passage aux

Indes orientales par le cap de Bonne-Esprance, dit Adam
SMITH, sont les deuxvnemens les plus remarquables et les
plus importans dont fassent mention les annales du genre
bumain ( 1 ) . Un troisime vnement, qui s'tait ralis
environ quarante annes auparavant, la prise de Constan-
tinople par les Turcs, exera galement une grande i n -
fluence sur les destines de l'Europe, et contribua faciliter
la rvolution commerciale que la dcouverte d'un nouveau
monde et d'une route maritime pour parvenir aux Indes,
vint oprer. Pour bien apprcier les consquences de ces trois

[l) Richesse des nations, l i v . t v , ch. V i l . t . 11, p . 257 de l'dition d e G u i l l a u -

min.

I.
XLH INTRODUCTION HISTORIQUE.

faits qui signalent la dernire moiti du quinzime sicle,

nous avons revenir sur le commerce de la fin du moyen
ge, et nous devons, la fois, faire connatre les peuples qui
l'exeraient et les voies par lesquelles ils approvision-
naient le monde alors connu.
Nous l'avons dj dit en nous occupant de l'antiquit,
la Mditerrane semble place par la nature entre les trois
parties de l'ancien continent pour faciliter le transport et
l'change de leurs produits. A l'extrmit orientale de la
chane du Caucase, entre l'Europe et l'Asie, un immense
lac sal, qui reoit les eaux de l'Oural, du Volga, du Kour
et du Tereck, et qu'on a dcor du nom de mer Caspienne,
facilite encore les transports, car, en remontant le Volga
vers le nord-ouest, on arrive une trs-petite distance
du Don qui se jette dans la mer d'Azof, d'oi on se rend,
par la mer Noire, dans la Mditerrane (1). Si on se reporte
vers le sud-ouest de l'Asie, la mer des Indes, en entrant
profondment dans les terres, entre la Perse et l'Arabie et
entre l'Arabie et l'Afrique, offre deux golfes, le golfe Per-
sique et la mer Rouge, qui facilitent encore les commu-
nications entre les trois parties de l'ancien continent. En
entrant dans le golfe Persique par le dtroit d'Ormuz, les
marchandises peuvent ensuite remonter TEuphrate jus-
qu'au voisinage d'Alep, d'oui un court trajet par terre peut
les conduire dans la Mditerrane. En entrant dans la mer
Rouge par le dtroit de Bab-el-Mandeb, les produits de l'O-
rient parviennent Suez et ne sont spars de la Mdile^
rane que par une langue de terre qui n'a que peu de lar-

( i ) Divers canaux tablis eutre les aOlueus de la }fe,-a et du Fotga unissent

aujourd'hui les mers Ballique et Caspienne, D'autres font communiquer 1.
mer Caspienne et la mer Blanche. Enlin deux canaux mettent eu communica-
tion la mer Noire et la mer Caspienne. Le canal de Pierre I " , commenc sous
le rgne de ce grand prince et qui est encore en construction- celui d'/w-
<?/, daus le gouvernement de Tonla, qui uuit diffrens confluens d u Vol<^et
du D o n . "
 TEMPS MODERNES. XLllI

geur et qu'un vaste canal, construit sous les Pharaons,

traversait dans l'antiquit, pour mettre en communica-
tion, par le Nil, la mer Rouge avec la Mditerrane ( i ) .
Tout le commerce se faisait, au quinzime sicle, pares
routes, et venait se concentrer dans les entrepts de la Mdi-
terrane. A l'extrmit mridionale des ctes qui longent le
Bosphore de Thrace du ct de l'Europe , les eaux, en
entrant profondment dans les terres, forment uu des plus
beaux ports du monde et dtachent du continent une
pointe qui offre la forme d'un triangle , dont l'extrmit
avance dans les eaux, et dont la base repose sur le sol.
C'est sur cette langue de terre, place sous un ciel pur,
orne par tout ce que la nature offre de plus gracieux, que
s'lvent, sur la rive d'Europe, en face de l'Asie, les murs
de Constantiuople, baigns, de deux cts, par les eaux, et
dfendus, du ct de la terre, par un double mur. De l'au-
tre ct du golfe , au nord de la ville, sont les faubourgs
de Pra et de Galata, qui forment une cit distincte. A u -
dessus de Galata , le golfe n'offre gure qu'une largeur de
cent toises, qui peut permettre de le fermer avec une forte
chane de fer, destine mettre en slret les vaisseaux. En
face de l'entre du port sur le rivage de l'Asie, s'lvent
les murs de Chrysopolis, aujourd'hui Scutari, qui semblent
former un second faubourg de la grande cit (2).
Si heureusement place pour devenir un centre de com-
munication entre les trois parties du monde qu'occupaient

(1) Cet immense o u v r a g h y d r a u l i q u e faisait communiquer la branche

orientale du N i l avec la mer R o u g e . I l avait, selon DAKVILLE, 76,000 toises
de long, 18 et demi de l a r g e , et sa profondeur tait, selon P i i i r K , de 40 pieds.
Les sables semblent aujourd'hui devoir mettre obstacle au rtablissement de
ce canal. Mhmel-Ali a conu le projet de mettre Suez en communication
avec le Caire par un chemin de fer. Des bateaux vapeur anglais font a c -
tuellement un service rgulier entre B o m b a y , Calcutta et Suez, p o u r accl-
rer la correspondance entre l ' E u r o p e et l'Inde.
(2) V . dans l'historia Byzaatina du savant D u C A N G B , la description el les
plans de Constantinople.
 XLIV INTRODUCTION IIISTORIQUjE.

les Romains, Constantinople vit transfrer dans ses murs

le sige de l'empire, et vit bientt s'accumuler dans son
sein d'immenses amas de richesses que la victoire, les tri-
buts et le commerce y apportaient. Cette cit, peu indus-
trieuse pour la fabrication, offrait un centre immense de
consommation et un vaste march pour le commerce des
trois parties du monde. Sous le dcUn du Bas-Empire, les
factions politiques, les guerres civiles qu'enfantait la suc-
cession au trne, les querelles religieuses que la subtiht
du gnie grec allumait et entretenait sans cesse dans son
sein, s'opposaient aux progrs de son commerce. Bientt
des hordes barbares frapprent ses portes, les croiss la-
tins l'occuprent et y commandrent pendant cinquante-
sept annes; elle ne dut plus songer qu' se dfendre et qu'
retarder la chute de l'empire grec, qui devenait de jour en
jour plus imminente.
A travers ces tristes vnemens, les peuples trangers vin-
rent s'emparer de son commerce. Les Vnitiens qui avaient
command dans ses murs avec les croiss latins, les Gnois
qui l'avaient aide recouvrer sa libert et relever le trne
des Palologues, occupaient les faubourgs de Pra et de
Galata, o ils s'taient fortifis et o ils commandaient en
matres ( 1 ) . Les Barcelonais et les Narbonnais avaient
obtenu des empereurs diffrens privilges ( 2 ) . Venise et
Gnes, alors au plus haut fate de leur grandeur, se plaaient
la tte des nations commerantes du midi; les Arrago-
nais, ou, pour mieux dire, les Catalans, venaient au troi-
sime rang ( 3 ) . Quelques dtails sur le commerce des V-
nitiens et des Gnois feront mieux comprendre l'immense

(,)GlBDOl,, Histoire <le ladccadence et de h chute de l'empire romain ch. L X I I I .

( ) La ville de Nail.oiine faisait un couinierce considrable dans le Levnt
cl avait obtenu des empereurs grecs divers privilges en , 3 4 o , i 3 6 o , 1377.
V . l'Aiinr.ssus, Lois maritimes, t. I I I , iiilroduc. p . Sg.
(3) SisMOMDi, Histoire des rpubliques italiennes, t I V p i 3 8 _ V snr
le commerce de Barcelone, Antonio deC^^vtt^m, .Vcmoris historicas sobre h
 TEMPS MODERNES. XLV
rvolution qui s'opra lorsque Christophe Colomb, Vasco de
Gama et Magellan eurent dcouvert un nouveau monde et
eurent ouvert de nouvelles routes pour parvenir par mer
dans les contres du midi et de l'orient de l'Asie.
Construite au sein des mers, l'extrmit de l'Adriatique,
VENISE se pose au milieu des lagunes comme un navire
assis sur ses ancres. Cette superbe cit, place entre l'Orient
et l'Occident, possdait, au quinzime sicle, de nombreu-
ses manufactures, et couvrait la Mditerrane de ses flottes.
L'historien SANUTonousaconserv des dtails pleins d'intrt
sur ses richesses et son commerce, dans divers discours
qu'il fait prononcer par le doge Thomas MONCENIGO , lors-
qu'en 1423, les Florentins voulaient engager les Vnitiens
se liguer avec eux contre le duc de Milan. Le sage magis-
trat, voulant dissuader ses concitoyens d'entreprendre la
guerre, leur fait un tableau de la prosprit dont ils jouis-
sent pendant la paix et des pertes que les hostilits pour-
raient leur causer, a Par les soins que nous avons donns
au commerce, disait-il, nous envoyons, tous les ans, l'-
tranger un fonds de 40 millions de ducats. Nous gagnons,
par le seul fret, 2 millions et autant par le trafic des mar-
chandises. Nous avons 3,000 navires depuis 10 jusqu'
200 tonneaux, qui emploient 17,000 matelots, 300 gros
vaisseaux , qui en occupent 8,000, et 45 galres, sur les-
quelles il y en a 11,000. Notre atelier montaire a frapp un
million de ducats dans le courant de l'anne. Tortone, No-
vare, Pavie, Milan, Corne , Monza, Brescia, Bergame, Cr-
mone, Parme, emploient 94,000 pices de draps de nos
fabriques valant 900,000 ducats. Nous faisons avec laLom-
bardie un commerce dont on value la somme 28 millions
de ducats. Convenez qu'un tel commerce est une belle

marina, comercio y arlcs de la antgun ciiidad de Barcelona. Madrid, 1779,

i vol. in-4.
XLVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

terre. Considrez combien de vaisseaux le mouvement de

toutes ces marchandises tient en activit, soit pour les por-
ter en Lombardie, soit pour aller les chercher en Syrie,
dans la Romanie, en Catalogne, en Flandre, Chypre, en
Sicile, sur tous les points du monde. Venise gagne deux
et demi trois pour cent sur le fret. Voyez combien de gens
vivent de ce mouvement, courtiers, ouvriers, matelots,
des milliers de familles, et, enfin, les marchands, dont les
bnfices ne s'lvent pas moins de 600,000 ducats. Vous
tes les seuls qui la terre et la mer soient galement ou-
vertes. Vous tes le canal de toutes les richesses, vous appro-
visionnez le monde entier ( 1 ) .
Chaque anne, la rpublique mettait en mer des escadres
charges de marchandises par des compagnies privilgies,
auxquelles elle assurait le monopole du commerce des con-
tres dans lesquelles elles devaient oprer. Ces vaisseaux,
que montaient un grand nombre de jeunes nobles pour
s'habituer la vie maritime et pour acqurir l'exprience
du commerce, parcouraient ordinairement quatre routes
diverses. Une premire flotte faisait voile vers la mer Noire,
et se partageait en trois divisions. La premire longeait les
ctes de la Grce, y compltait ses chargemens, et allait ap-
provisionner Constantinople des produits de Venise et del
More. La seconde, aprs avoir franchi le Bosphore, lon-
geait les ctes de l'Anatolie, se dirigeait vers Sinope et Tr-
bizonde pour y acheter les produits de l'Inde et de l'Asie
centrale, venus par le R i o n , par la mer Caspienne, par
Tauris et par Erzeroum. La troisime se dirigeait vers le
nord, en quittant le Bosphore, entrait dans la mer d'Azof
et se rendait Tana, l'extrmit nord-est, o la rpubh-

( i ) Mmino SANDTO, vile de'diuhi di T'enezia, dans les Scriptores rerum ilaliea-
mm de MIIBATOHI , t. X X I I , p . 946 el suiv.Dxrv, Uisloire de renise,liy .XlH,
t. I I , p. 356. J'ai du me b o r n e r .i rsumer la substance et les principaux
traits de ces discours.
 TEMPS MODERNES. XLVII

que avait fond un vaste entrept pour les marchandises

qui arrivaient de l'Orient par la mer Caspienne, par le
Volga, et, aprs un court trajet travers les terres, par le
Don ou Tanas, l'embouchure duquel Tana tait situe.
Ces deux dernires divisions versaient, leur retour, leurs
cargaisons dans les ports de la Remanie, Constantinople,
dans la Grce, dans l'Archipel et dans les magasins de Ve-
nise pour l'approvisionnement de l'Europe.
Une seconde escadre traversait la Mditerrane, en pre-
nant, au sud-est, la route de la Syrie pour se rendre
Alexandrette, o elle chargeait les marchandises qui taient
arrives Alep. La rpublique avait un comptoir, un con-
sul et une glise dans cette dernire ville , o les produits
de l'Arabie taient apports par des caravanes, et o les
marchandises de l'Inde arrivaient par le golfe Persique et
par l'Euphrate. L'escadre longeait ensuite, en descendant,
les ctes de la Syrie, s'arrtait Brythe, qui tait le port de
Damas, pour y prendre les objets apports par les carava-
nes qui se rendaient la Mecque. En revenant, elle appro-
visionnait Famagouste dans l'le de Chypre, Candie, o
elle embarquait du sucre, et la More.
Une troisime escadre se rendait en Egypte,- Alexan-
drie, o elle apportait les produits du commerce de la mer
Noire, des esclaves des deux sexes et surtout les belles fem-
mes de la Gorgie et de la Circassie (1). Tandis qu'une par-
tie des vaisseaux qui la composaient se rendaient directe-
ment Alexandrie, o ils chargeaient les marchandises
venues des Indes par le golfe Arabique, les autres commer-
aient dans les chelles de la Barbarie, y prenaient des

( i ) Des documens trop n o m b r e u x pour que le doute puisse tre permis,

attestent, la bont de l'humanit, que les Vnitiens et les Gnois faisaient
le commerce des esclaves, qu'ils pourvoyaient de femmes les srails de 1 0 -
rient, et que l'esclavage tait encore au seizime sicle consacr par la lgisla-
tion de ces rpubliques. V . D A H U , Histoire de Venise, liv. X I X .
XLVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.

chargemens, venaient joindre le reste de la flotte Alexan-^

drie, et s'arrtaient encore, leur retour, dans les ports^
de la Barbarie pour y changer les marchandises de l'Inde
contre d'autres produits. Ils ralliaient ensuite les vaisseaux
I
dont ils s'taient spars, pour rentrer avec eux Venise,
aprs avoir ainsi fait tout le commerce des ctes septen-
trionales de l'Afrique.
Enfin, une quatrime escadre, qu'on appelait la flotte de
Flandre, faisait le plus long voyage. Elle abordait d'abord
en Sicile pour y prendre les produits de cette le, notam- ^
ment le sucre, dont elle approvisionnait les contres du "
nord. En quittant la Sicile, elle longeait les ctes de la Bar-
barie, en passant par Tripoli, Tunis, Alger, Oran, Tanger,
pour y placer des marchandises et pour prendre celles que
des caravanes lui apportaient priodiquement de l'int-
rieur de l'Afrique. En sortant de la Mditerrane par le d-
troit de Gibraltar, cette flotte, aprs avoir continu ses op-
rations dans le Maroc, se dirigeait vers les ctes occidentales
du Portugal, de l'Espagne, de la France, et se rendait dans
les ports de Londres, de Bruges, d'Anvers, pour approvi-
sionner l'Angleterre, et pour oprer avec les navires des
Villes ansatiques, l'change des produits de l'Orient contre
ceux du nord, venus par la Baltique, cette seconde M-
diterrane ( d ) .
Tel tait l'immense commerce que Venise avait tabli
dans tous les pays, et au moyen duquel les produits de ses
manufactures trouvaient partout des dbouchs, sa puis-
sante marine tait toujours occupe, et les changes entre
i l'Orient et l'Occident s'opraient par ses mains. Aprs elle
venait se placer GNES, qui obtenait le second rang comme

( i ) V . D A R U , Hislolrf de fenise, liv. x i x , t. I I I , p . aS. et suiv. R O B E B I -

soN, Iteehenhes historiques sur fInde ancienne, p . 140 de la traduction franaise
publie en i 8 a r . P A K D E S S U S , Lois maritimes, t. I I I , p . 76 de l'inlro-
duction.
 TEMPS MODERNES. XLIX

puissance commerante, et qui et mme occup le premier,

si elle et possd un gouvernement stable et fort. Place
la jonction nord-est de la Pninsule italique avec le con-
tinent europen , l'oppos de Venise , Gnes la Superbe,
btie au fond du golfe qui porte son nom, s'lve en am-
phithtre sur des gradins au pied de l'Apennin et forme
une enceinte demi-circulaire autour des eaux de son ma-
gnifique port ( 1 ) . Sans tre matresse absolue du littoral
qui l'avoisine et qui est connu sous le nom de Rivire de
Gnes, elle exerait sur ces parages un protectorat qui s'-
tendait vers l'ouest jusqu' Nice, qui la rapprochait de
Marseille, du Languedoc, de Barcelone, et qui assurait,
au moyen de la Corse, qu'elle possdait, sa domination
dans la Mditerrane. Elle fut, des poques diverses,
matresse aux les Balares, en Sardaigne , Malte, Chy-
pre, dans diverses parties de la More. Nous avons vu
qu'elle possdait une partie des faubourgs de Pra et de
Galata, Constantinople, qu'elle avait entours de fortifi-
cations. Elle prolongeait ensuite sa domination dans la mer
Noire, en Crime, au moyen d'une colonie indpendante
des souverains du pays, qu'elle avait tablie Caffa ou
Gazarie (2), et de la possession de Soldara (Soudak), situe
au sud-est, prs des ctes. Elle avait encore, avec les Vni-
tiens, des comptoirs Tana, l'embouchure du Don, dans

( i ) L a position de Gnes a t dcrite d'une manire remarquable par

M . Thiers dans le tome i'^"' de son Histoiredu Consulat et de l'Empire, liv. I I I ,
P- ^7'-
( a ) Les Gnois possdaient Caffa en Crime, que les anciens nommaient
Thodosie, et cette ville, la plus puissante de leurs colonies, tait aussi le mar-
ch le plus clbre de tout le Pont-Euxin. Caffa, demeure prs d e d e u x si-
cles sous le gouvernement des Gnois, avait acquis une population et une ri-
chesse qui l'galait presque la mtropole L ' E u r o p e communiquait avec
l'Orient p a r l'entremise des Gnois de C a f f a ; les toffes de soie et de coton
fabriques en Perse, les denres et les piceries de l'Inde, y parvenaient p a r
Astracan, et les mines du Caucase taient exploites pour le compte des L i -
guriens. SiSMOHDi, Histoire des rpubliques italiennes, t. V I I , p . 70.
L INTRODUCTION HISTORIQUE.

la mer d'Azof. La puissance de Gnes, dans ces parages,

fut telle, dit M . PARDESSUS, qu'elle la rendit matresse du
commerce de la mer Noire, dont elle parvint, aprs des
luttes sanglantes, exclure presque entirement les Vni-
tiens. Son commerce tait immense; il fournissait l'Eu-
rope une grande partie des marchandises que la haute
Asie et l'Asie septentrionale, la Chine, les pays situs en-
tre cet empire et la mer Caspienne, l'Inde et la Perse, pro-
duisaient (i),
Gnes entra en lutte avec Venise, pour le commerce de
l'Orient, et fut au moment d'anantir sa superbe rivale, dans
les guerres deCa/fa (1350,1355) et de C/oz:a (1378,1381).
On l'avait vue mettre en mer une flotte de cent cinquante-
cinq galres portant chacune deux cent vingt trois cents
hommes d'quipage, fait presque incroyable pour ceux qui
connaissent la faiblesse des ressources de l'Italie moderne,
et qui est cependant attest par de graves historiens (2).
Ses marins taient considrs comme les plus entreprenants
et les plus intrpides du monde commerant. Ce qui man-
qua Gnes pour se soutenir dans sa lutte contre Venise,
c'est la paix intrieure et un gouvernement la fois capa-
ble de la diriger et de faire un bon emploi de ses forces.
Tandis que sa rivale offrait une organisation aristocratique
puissante, qui touffait les factions et qui tenait avec fer-
met le timon de l'tat, Gnes, dchire par les guerres que
se faisaient dans son sein les factions guelfe et gibeline,
sans cesse agite par des orages politiques, changeait, tout
moment, la forme de son gouvernement et fut successive-
ment administre par des comtes, par des consuls, par des
podestats trangers, par des dictateurs, qui portaient le titre
de capitaines, par des protecteurs qui gouvernaient concur-

(0 T.ois mariltmex, t. I I I , iniroiluction, p. I l ,

y 'I*t-t-M, V Europe au moyeu ge, t. I I , p . 1,9 de la traduction franaise
de M . Borghers.
 TEMPS MODERNES. LI

remment avec des abbs du peuple, espce de tribuns, par

des doges, ou ducs. On la vit se placer sous la protection de
la France, se donner au marquis de Montferrat, se consti-
tuer en rpublique, se soumettre au duc de Milan, aux em-
pereurs d'Allemagne, enfin, lorsqu'elle tait occupe par les
Franais, sous Franois 1", AndrBoKiA. lui rendit la libert
en fondant un gouvernement aristocratique qui subsista
jusqu'en 1797. Nous la trouvons, au quinzime sicle,
puise par les nombreuses guerres qu'elle avait soutenues,
et affaiblie par les factions. Elle avait abandonn Venise
le sceptre des mers, qu'elle n'avait pas pu tenir, et elle
ne figurait plus qu'au second rang comme puissance ma-
ritime ( 1 ) . Bientt des vnemens qui devaient exercer une
immense influence sur les destines des nations, venaient
frapper mort la prosprit des deux rpubliques en leur
enlevant leurs tablissemens, en ouvrant au commerce de
nouvelles routes et en rpandant dans les marchs de l'Eu-
rope les produits qu'elles seules y avaient jusqu'alors ap-
ports.
Les Turcs, venus des bords de la mer Caspienne, avaient

( i ) Les Gnois, dit M . S I S M O M D I , croyaient avoir recouvr leur libert,

lorsqu'ils avaient chass de leur ville les Franc lis en 1411, et le marquis de
Montferrat en i 4 i 3 . Mais quoique Gnes n'eut point de matre, ce n'tait
plus une rpublique. Vainement les meilleurs citoyens s'taient efforcs de
donner de la stabilit leur constitution, et de soumettre l'lection de leur
doge aux formalits qu'on observait Venise. L a haine entre les maisons
puissantes tait si violente, et chaque chef de parti avait sous ses ordres tant
de cliens et de vassaux, que la ville tait transforme en arne, o des enne-
mis combattaient sans relche. I l ne s'agissait plus entre les factions de l'in-
trt des Guelfes ou des Gibelins, de la noblesse ou du peuple, de la libert
ou de l'esclavage ; il s'agissait de se dtruire parce qu'on se hassait. A u mo-
ment mme o les soins des magistrats et du clerg venaient de rconcilier les
partis et de faire j u r e r la p a i x , un regard orgueilleux, un mot piquant, ou
nn geste souvent mal interprt, suffisait pour faire tirer de nouveau l'pe
et plonger la ville dans le deuil. L a navigation tait abandonne, le commerce
dprissait, les campagnes taient dvastes, les chteaux incendis, et cha-
que j o u r quelqu'un des palais les plus somptueux de la ville tait ras jusqu en
ses fondemens. Histoire des rpubliques itnliennes du moyen ge, t. V , c h a p . x i i r ,
p. 371.
LU INTRODUCTION HISTORIQUE.
tendu leurs conqutes jusqu'aux portes de Constantinople,
lorsque le sage et puissant AMURAT transmit en mourant le
sabre des Ottomans son fils MAHOMET II. L'empire grec
successivement dpouill de ses provinces, se trouvait r-
duit pour tout territoire aux faubourgs de Constantinople
occups parles Gnois et les Vnitiens et finissait, selon la
remarque de Montesquieu, comme le Rhin qui n'est plus
qu'un ruisseau lorsqu'il se perd dans l'Ocan ( 1 ) . L'heure
dernire de cet empire tait venue; un sultan jeune,
plein de valeur, clair et instruit dans les lettres, ambitieux
de tous les genres de gloire, froce par caractre, mais dis-
simul et audacieux lorsque les circonstances l'exigeaient,
voulait donner une capitale ses tats, et campait sous les
murs de la cit impriale au milieu de ses intrpides janis-
saires. Mahomet commena d'abord par se rendre matre du
Bosphore, en levant sur la rive europenne une citadelle
qui lui permettrait d'en dfendre l'entre aux forces que les
puissances chrtiennes pourraient envoyer au secours des
Grecs. Il entra en ngociation avec la colonie gnoise de Ga-
lata, et il lui fit des promesses pour obtenir sa neutralit.
Enfin son arme que des historiens portent plus de trois
cent mille hommes, treignit comme une corde les murs
de Constantinople, son artillerie les battit en brche, et ses
vaisseaux, fait incroyable s'il n'tait attest par les histo-
riens contemporains, amens terre, pousss force de
bras sur un plancher enduit de suif, furent lancs dans
l'intrieur du port pour presser le sige du ctdelamer.
Constantinople ne peut rsister tous ces efforts auxquels
ses habitans en proie la superstition, et occups par de
futiles disputes, n'opposrent qu'une faible dfense.Le29
mai i 453, au milieu d'un assaut, le dernier des Constantins,
digne d'un meilleur sort, tombait sur les remparts avec

(t) Grandeur et dcadence des Romains, cliap. doniier.

 ri!lMl*!> MODERNES. LUI

l'tendard de la croix. Sa tte place au haut de la colonne

Juslinienne, apprit aux perfides Gnois et aux Vnitiens de
Pra, qu'un matre puissant allait dsormais comman-
der sur les rives du Bosphore. Le pillage de leurs tablis-
semens^ et la dmolition des fortifications qu'ils avaient
leves dans les faubourgs, leur firent bientt comprendre
que leur commerce venait de recevoir une atteinte fatale
par un vnement qu'il et t en leur pouvoir de re-
tarder. (1) Quelques annes aprs, la riche colonie que les
Gnois avaient tablie Ca/fa, en Crime, tombait sous le
sabre de Mahomet ; les Vnitiens se voyaient forcs de lui
abandonner Sculari; une arme turque envahissait l'Italie,
et on apercevait du haut des palais de la place Saint-
Marc, les feux allums par les janissaires qui rpandaient
le ravage et la mort sur les rives du Tagliamento et de l ' I -
sonzo (2). L're d'une dcadence rapide commenait pour
Venise. Elle n'avait pu faire la paix avec les Turcs qu'en
leur abandonnant Ngrepont, les villes de Scutari et de
Croye dans l'Albanie, Tenaro dans la More, l'le de Lemnos,
et en s'obligeant leur payer un tribut de dix mille ducats
(1479) (3). Plus tard Charles VIII, en montant sur le trne
de France, levait des prtentions la couronne de Naples,
traversait l'Italie avec une arme (1494) et commenait ces
guerres d'invasion qui se renouvelrent pour le duch de
Milan sous Louis XII (1498, 1515) et sous Franois F
(1515) qui devinrent l'occasion d'une ligue contre Venise,
(1508), et qui devaient aboutir ce trait de Cambrai par

(1) Nous avons puis ces dtails sur la prise de Constantinople dans le
LXViil" chapitre de l'Histoire de la dcadence et de la chute de l'empire ro-
main, de GIBBON; dans le continuateur de l'Histoire du Dns-Empire, de LEBEAU,

liv. c x i i i , t. XII, p . 429 de l'dit. de 1820; dans l'Histoire du Bas-Empire, de

S G D K ; et dans l'histoirede l'Empire Ottoman de H A M M E R , t. I I , p . 365 et suiv.
de la traduction deHELLERT. Paris, 1835-1843, 18 vol. in-S".
(2) SisMONDi, Hist. des rp. liai., t. v u , p . i 3 7 , H A M M E R , t. I I I , p . 216.
(3) D A R U , Histoire de Venise, liv. x v i i , t. I I I , p . 188.
LIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

lequel l'asservissement de l'Italie fut consomm (1529).

Pendant que ces graves vnemens couvraient le sol de 11-
talie de soldats, des nouvelles sinistres parvenaient Ve-
nise de l'Orient : les Portugais arrivant par une route jus-
qu'alors inconnue, avaient paru dans les Indes et en expor-
taient les produits qu'ils livraient sur les marchs un bas
prix; les Espagnols venaient de dcouvrir un pays d'o ils
rapportaient de l'or; la navigation prenait un nouvel essor;
la rpublique voyait le sceptre des mers s'chapper de ses
mains et devait bientt devenir une simple puissance con-
tinentale ( 1 ) . Il nous reste tracer rapidement la marche
de ces vnemens.
De toutes les contres de la pninsule ibrique, celle qui la
premire parvint s'affranchir compltement de la domina-
tion des Maures fut le Portugal. Ce royaume, fond au dou-
zime sicle, s'tait tendu peu peu par la conqute et em-
brassait djau quinzime les provinces dont il s'est compos
depuis. Libre sur le sol qu'elle avait conquis, la nation por-
tugaise, matresse d'un territoire fertile et d'une vaste li-
gne de ctes, s'adonnait la vie pastorale et la naviga-
tion ; aventureuse et guerrire, elle poursuivit les Maures
sur la terre africaine, et elle s'inspira du gnie des dcou-
vertes lorsqu'elle eut commenc de pntrer dans des pays
jusqu'alors peu connus. En 1 4 1 5 , le roi don JLAN I " s'tait
empar de Ceuta, et HENRY, le quatrime de ses fils, qui l'avait
accompagn dans cette expdition, en rapporta un got si
vif pour les voyages et les dcouvertes, qu'il en fit depuis
l'objet de toutes ses penses pendant le reste de sa vie. Ce
jeune prince, vers dans l'tude de l'astronomie et de la
gographie, avait fix sa rsidence Sagres, prs du cap
Saint-Vincent vers l'extrmit sud-ouest du Portugal, et di-
rigeait, de ce point avanc, les pilotes qui s'avanaient les

( i ) U A u r , Histoifcde Fenite, liv. x v i i i , t, I I I , p. 346.

 TEMPS MODERNES. LV

premiers vers des parages inconnus, le long des ctes occi-

dentales du continent africain.
A sa mort, qui arriva en 1463, les les de Porto-Santo et de
Marfreavaient t dcouvertes (4412,1413), on avait dpass
le cap Nou7i, limite ordinaire de la navigation antrieure.
G i L U N E z , en s'loignant des ctes, avait franchi le cap Bo~

jador (1433) et Nun TRISTAN avait reconnu Vile iArguin

(1452) au del Antap Blanc. On avait franchi le cap Vert
(1450); on avait ensuite pntr dans la Guine, et une
compagnie africaine s'y tait tablie pour faire le com-
. merce de la poudre d'or et des esclaves (1).
L'impulsion tait donne; on atteignit, sous Alphonse V,
le cap Formose, l'le Saint-Thomas, et on pntra jusqu'
l'embouchure du fleuve Zare, dans la Guine mridionale.
La redoutable ligne, sous laquelle on prtendait que l'air
brlait comme le feu ( 2 ) , tait franchie ; l'il tonn du
pilote avait aperu un nouveau ciel, de nouvelles constel-
lations, et avait constat l'existence d'un hmisphre
austral ( 3 ) .

(l) V . AZUHAKA, Clironica da descuberla e conquista de Gu'me', escrita por man-

dado detrey D. Alfomo V. Paris, 1841, i vol. grand in-8.
( ) Les anciens pensaient assez gnralement que l'extrme chuleur de la
zone torride la rendait infranchissable et s'opposait toute communication
entre les habitans des deux nes tempres. V . les autorits cites par R o -
BKsos, Histoire de l'Amrique, t. I " , note 8. V . galement MALIEBHUW,

Prcis de la gographie universelle, t. 11, p . 549.

(3) J descuberto tinhamos diante
L no novo emisferio nova estrella,
N a m vista de outra geute, que ignortes
Alguns tempos esteve incerta dlia.
V i m o s a parte menos rutilante,
E p o r falta de estrellas menos b e l l a .
D e polo fixo, onde inda senam sabe.
Q u e outra terra comece, ou mar acabe.
Nous avions dpass la ligne arJente qui partage le monde, lorsqu'un astre nouveau vint
nous offrir sa bienfaisante clart. Nocturne flambeau du nouvel hmisphre, il brille sur un
ciel moins toile que le ntre, et domine le ple antarctique.
C A M O E N S , os Lusiadas, cant. v, 1 4 .

L a constellation de la Croix est p o u r ceux qui naviguent dans le siudj__ce

que la petite Ourse est p o u r ceux qui naviguent dans le n o r d . G e f l ^ ^ & I M i l ^ . ^ , ,
LVl INTRODUCTION HISTORIQUE.

En 1 4 8 6 , le roi don Juan II chargea Barthlmy DIAZ d'al-

ler plus avant la recherche d'un prince chrtien que les
chroniqueurs du moyen ge dsignent sous le nom du pr-
tre Jean ( 1 ) , et la recherche du pays d'o venaient les
pices. Diaz, s'aventurant loin des ctes, reconnut que le
continent de l'Afrique se terminait par une pointe, et ap-
pela cap des Temptes le fameux cap auquel le roi don Juan
donna le nom de cap de Bonne-Esprance, parce qu'il lui
parut indiquer la route des Indes en montrant une nouvelle
mer qui permettait de naviguer vers le nord-est. Ce prince
avait dj charg deux de ses gentilshommes, Pedro de Co-
viLLAN et Alfonse de PARA, d'aller Alexandrie pour y re-
cueillir des renseignemens sur le prtre Jean et sur le com-
merce de l'Asie. Para se dirigea vers l'Abyssinie et mourut
dans le cours de ses voyages. Covillan visita Cananor, Ca-
licut, Goa, Ormuz, longea ensuite l'Arabie, et se mit par-
courir, avec des marchands maures, les mers qui baignent
vers le sud les ctes orientales de l'Afrique. Il s'avana jus-

tion comprend quatre toiles. Chose tonnante, l'inspiration deson gnie sem-
ble avoir rvl au D i N T E l'aspect des cieux de l'hmisphre austral, lorsqu'il
dit dans son Purgatoire, un sicle avant qu'on et dcouvert le ple oppos
au n t r e ,

l o mi volsi a man destra e posi mente

All'altro polo, e vidi quattro steUe
N o n viste mai fuor ch' aUa p r i m a gente.

., Je me tournai main droite, el je portai mes regards rautre pile : j'y vis quatre toi-
les qu'aucun ail liumain n'avait aperues depuis les premiers ges du monde.
PCRGATORIO, CDtO l, Tefi 8.
VOLTAIRE fait observer dans son ssai sur lesmmirs, chap. 141, que le pome
du Dante n'offre qu'une allgorie perptuelle, que le ple dont il parle est le
paradis terrestre, que les quatre toiles qui n'taient connues que des premiers
hommes, sont les quatre vertus cardinales, qui disparurent avec les temps
d'innocence. Cette observation nous parait fonde et est mme justifie par
d'autres passages du mme pome; mais le sens p r o p r e des vers du pote
n'en est pas moins remarquable lorsqu'on le rapproche de l'vnement.
( i ) V o i r sur ce prince mystrieux qui rgnait, selon les voyageurs du
moyen Age, dans l'intrieur de l'Asie, et que les Portugais placrent plus tard
dans l'Afrique, MALTEDRUN , Prcis de la gographie unitxrsellc, t. r, liv. O,
p . 548.
 t TEMPS MODERNES. LVII

qu' Sofala o il entendit parler d'une grande le appele

de la Lune (Madagascar) et o des marins arabes lui
apprirent que la mer s'tendait indfiniment vers l'ouest.
Satisfait d'avoir recueilli ces renseignemens prcieux qui
dmontraient la possibilitd'un passage par mer du Portugal
en Asie, il revint par Aden, au Caire, o il trouva deux
juifs qui avaient, dans le temps, t Bagdad et dans la
Perse, et qui arrivaient du Portugal, d'o ils lui appor-
taient des lettres du roi. Covillan , conformment aux ins-
tructions'qu'elles contenaient, constata dans un rapport
dtaill les rsultats de ses dcouvertes. Il y concluait, de
ce qu'il avait vu et appris, que les btimens portugais qui
se rendaient dans la Guine, devaient pousser leurs recon-
naissances vers le sud-est le long des ctes, en prenant des
informations sur l'le dont il avait entendu parler et en se
dirigeant sur Sofala, d'o ils pourraient joindre Calicut, en
suivant la route qu'il avait lui-mme parcourue. Il chargea
l'un des Juifs d'aller porter ce rapport au roi, et il partit
avec l'autre pour Ormuz. Aprs qu'ils eurent visit cette
place, il le renvoya en Portugal pour y rapporter ce qu'il
avait vu, et il se rendit lui-mme dans l'Ethiopie o les
princes qui rgnaient dans ce pays le retinrent jusqu' sa
mort ( I ) .
Il tait donc dmontr, par les dcouvertes de Diaz, que
l'Afrique Australe se terminait en pointe (2), et par les

(i) Viaggio dlia Ethiopla per don Franccsco ALVAREZ. R a m u s i o , t. i

f. 236. Franois A L V A R E Z , aumnier d'Emmanuel roi de P o r t u g a l , fut atta-
ch en qualit de secrtaire une ambassade que ce prince envoya D a v i d ,
empereur d'Ethiopie. U vit la cour de ce m o n a r q u e Covillan dj vieux
qui y tait combl d'honneurs et de dignits, mais qui ne pouvait pas obtenir
la permission d'aller mourir dans sa patrie. A l v a r e z , son retour en Portu-
gal, publia Lisbonne une relation de son voyage (in-S" i 5 4 o ) . Elle fut tra-
duite en franais sous le titre d'Iiisloriale description de l'Ethiopie [kmers,
i 5 5 8 , i n - 8 ) . Ramusio l'a aussi traduite et abrge, et l'a insre dans son
recueil. C'est le premier ouvrage qui ait donn des dtails exacts sur cette
contre.
(>) V . BARIIOS, Asia Portuguesa, dec. i, liv. I I I , ch. 4 p . i g o .
I. E
LVni INTRODUCTION HISTORIQUE.

renseignemens que les voyageurs qui s'taient rendus par

terre dans l'Inde, avaient recueillis, que les mers qui bai-
gnaient les ctes occidentales de l'Asie s'tendaient vers
l'ouest et vers le sud jusqu'aux ctes orientales de l'Afrique.
Il ne restait plus qu' franchir le cap des Tourmentes que
le roi Don Juan, inspir par un heureux pressentiment,
avait appel cap de Bonne-Esprance, et on entrait en se di-
rigeant vers Sofala, dans les mers frquentes par les Ara-
bes d'oij on arriverait au Malabar dans des contres de l'A-
sie sur lesquelles on possdait des donnes certaines. Tous
ces renseignemens taient, au reste, confirms par les ides
que quelques anciens avaient exposes sur la forme triangu-
laire de l'Afrique. Le fameux voyage de circumnavigation,
excut, selon Hrodote, par les Phniciens, pouvait ne pas
tre fabuleux, et allait tre tent dans un sens oppos (1).

(1 ) V o i c i le curieux rcit d'IlRODOTE : je le prends dans la traduction fran-

aise de M . L a r c h e r . L a L i b y e montre elle-mme qu'elle est enTironnede
la mer except du ct o elle confine l'Asie. Ncos, roi d'Egypte, est le
premier que nous sacbions qui l'ait prouv. Lorsqu'il eut fait cesser de creu-
ser le canal qui devait conduire les eaux du X i l au golfe Arabique, il fit par-
tir des Phniciens sur des vaisseaux, avec ordre d'entrer, leur retour, par
les colonnes d ' H e r c u l e , dans la mer septentrionale (la Mditerrane) et de
revenir de celte manire en E g y p t e .
Les Phniciens s'tant donc embarqus dans la mer Erythre (le golfe Ara-
bique), navigurent dans la mer australe. Q u a n d l'automne tait venu, ils
abordaient l'endroit de la L i b y e o ils se trouvaient et semaient du bl. Ils
attendaient ensuite le temps de la moisson et, aprs la rcolte, ils se remet-
taient en mer. Ayant ainsi voyag pendant deux ans, la troisime anne iU
doublrent les colonnes d'Hercule et revinrent en Egvpte. Ils racontrent
leur arrive, qu'en faisant voile autour de la L i b y e , ils avaient eu le soleil i
leur droite. Ce fait ne me parat nullement c r o y a b l e ; mais il le paratra
peut-tre quelque autre. C'est ainsi que la L i b y e a t connue p o u r la pre-
mire fois. L i v . IV, ch. 4 .
Des critiques ont contest la r.ilitde ce voyage. Ils soutiennent que l'es-
pace de temps dans lequel il aurait t excut tait insuffisant ; que les Ph-
niciens, s'ils avaient sem et rcolt du bl sur les ctes australes de l'Afrique,
n'auraient pas manqu de remarquer la marche des saisons qui y est contraire
celle de nos climats ; que les anciens gographes qui oui voulu tablir U
possibilit d'une navigation autour de l'Afrique, n'ont jamais invoqu le t-
cit d'Hrodote et tmoignent par l qu'ils en suspectaient la vracit. Telle est
l'opinion qu'on trouve dveloppe dans la gographie des Grecs et des Romiiu
 TEMPS MODERNES. LIX

Le roi Don Juan II prit la rsol ution de faire excuter de nou-

velles explorations, et, comme Christophe Colomb venait de
sjourner Lisbonne(mars 1493), au retour d'uneexpdition
dans laquelle il avait dcouvert de nouvelles terres en se
dirigeant vers l'occident, ce prince eut le soin d'obtenir du
pape Alexandre VI l'investiture de tous les pays qui se-
raient dcouverts l'orient d'une ligne qu'on a nomme
de Marcation, et qivi fut place l'occident des Canaries et
des Aores. Ce qui serait dcouvert vers l'ouest devait ap-
partenir aux Espagnols. Le pontife romain, qui pouvait
errer en matire de cosmographie lorsqu'il devenait ainsi
arbitre entre des souverains pour des intrts temporels, ne
prvoyait pas que la rotondit de la terrre amnerait bien-
tt au mme point les deux nations rivales en faisant route
dans des directions opposes. C'est ce qui arriva plus tard,
lors de la dcouverte du Brsil, et lorsque les Espagnols
arrivrent aux Molluques, en franchissant le dtroit de Ma-
gellan. La ligne trace par le pape fut plusieurs fois chan-
ge, et prit le nom de ligne de dmarcation ( 1 ) ,

de M A H K E R E T , t. I , p . l o , dans les Recherches sur la gographie des anciens de

GosSELiIf, t. I , p . T 9 9 , dansle Prcis de la gographieuniierselle deMii.TEBTivji,
t. I , p . 78. D ' u n autre ct, des crivains judicieux ont soutenu avec force
la ralit de ce voyage, et le rcit d'Hrodote a trouv un puissant dfenseur
dans le major REKNEL, Geography ofHerodotus,-p. S.HEREN pense galement
que ce voyage ne doit pas tre rang au n o m b r e des fables et a t excut
comme il est d c r i t : Les Phniciens firent, dit-il, le tour de l'Afrique en
sens inverse des Portugais, c'est--dire qu'ils partirent du golfe A r a b i q u e et
arrivrent dans la Mditerrane. Ils descendirent quelquefois terre p o u r
semer et p o u r rcolter : ce qui ne paratra point surprenant, si l'on rflchit
que dans ces climats la rcolte suit de prs les semailles ( trois mois d'inter-
vale tout au plus), et qu'obligs d'ailleurs de radoubler leurs vaisseaux, de faire
reposer les quipages et de soigner leurs malades, ils se trouvrent quelque-
fois dans la ncessit de passer plusieurs semaines terre. Mais ce qu'il y a
de plus curieux dans ce rcit, c'est la rflexion d'Hrodote qui garantit, p o u r
ainsi dire, la vrit des faits, en prsentant comme une fable le discours des
marins qui prtendaient avoir v u , dans leur course, le soleil au n o r d ; cir-
constance qui ne pouvait manquer d'arriver dans ce voyage o l'on passait
la L i g u e , et qu'on n'aurait jamais imagine si elle n'et pas t vraie. De la
politique et du commerce des peuples de l'antiquit, t. I I , p . 88.
( i ) V . la Gographia rf/orma(a du jsuite RicciOLi, p . l o 5 , Bologne 1661,
LX INTRODUCTION HISTORIQUE.
La mort frappa bientt Don Juan ( 1 4 9 5 ) et EMMANUEL le
Fortun, qui lui succda, eut la gloire dfaire excuterses
projets. Ce prince, confia Vasco de GAMA, natif du port de
Sindes , l'un de ses gentilshommes, le commandement
d'une expdition qui reut pour mission de rechercher
une route maritime, par le sud de l'Afrique, vers les
Indes et d'aller conclure avec le prtre Jean une alliance
pour.protger le commerce de ces contres contre les Mau-
res et les Arabes qui y taient trs-puissans. Vasco de
Gama, revtu du titre d'amiral, mit la voile du port
de Lisbonne, avec trois vaisseaux, une barque charge de
vivres et 1 4 8 hommes d'quipage, tant soldats que ma-
telots, le 8 juillet 1 4 9 7 . Il franchit, travers les temp-
tes, le cap de Bonne-Esprance, il longea les ctes mri-
dionales de l'Afrique, et il sjourna Mozambique, o il
eut djouer la perfidie des Maures. Il entra ensuite dans
la mer des Indes, que les vaisseaux partis de l'Europe par-
couraient pour la premire fois, et le 1 8 mai 1 4 9 8 , il jeta
l'ancre devant Calicut, sur les ctes du Malabar, plus de dix
mois aprs son dpart du Portugal. Il y trouva un grand
nombre de marchands maures qui lui suscitrent des ob-
stacles auprs du Zamorin, souverain de ces contres. Il
parvint, cependant, faire accepter ce prince l'alliance
du Portugal, et, s'tant empress de remettre la voile^ il
rentra dans le port de Lisbonne, le 2 9 aot 1 4 9 9 , deux aas
un mois et vingt jours aprs qu'il en tait parti ( 1 ) .
On a prtendu que la gloire d'avoir ouvert aux vaisseaux
de l'Europe la route de l'Asie appartenait plutt Covillan

i.fo; _ h'Mit Je vrifier ics ilales, t. i, , , . ; S i .le l.i troisime dition; M * l -

IE13I.UK, t. X I , p. fi48; F A K I I Y SOUSA, Epitomc de las historias Portuguesds,
part, m , cap. xiv, p . 11)7.
( 0 Cliegon a Lisbna aos x x i x dias do mes D . g o s t o , d o mesmo anno
ccccxcix), niiendoja dons, e quasi dous meses que partira do mesmo porto,
c cento, e q u a r a n l a , e oito Iioniens dos quaes tornaram ao regno, cinquoft.
e c.nco. . Damio de GOFS, Chronica do Jelieissimo rey Dom Emanuel, part. I ,
capit. 44, f. 33_ dit. de Lisbonne, i t j i g , petit iii-P'.
 TEMPS MODERNES. LXI

qu' Vasco de Gama. Il est certain que Covillan avait trac

l'itinraire du voyage que l'intrpide Gama excuta tra-
vers les dangers. A l'un donc appartient la gloire d'avoir
indiqu et prpar les voies, l'autre celle, non moins
grande, d'avoir excut un aussi hardi projet ( 1 ) .
L'heureux succs de cette expdition remplit les Portu-
gais de joie et d'esprance. Un nouvel avenir se prsentait
pour la nation. Le riche commerce de l'Inde, du golfe Per-
sique, de la mer Rouge, tait ouvert ses vaisseaux; un
vaste champ s'offrait la valeur guerrire; les ministres de
la religion allaient pntrer dans de nouvelles contres pour
y porter la foi. Le roi Don Emmanuel flatta la vanit de
son peuple en prenant le titre fastueux sans doute, mais
que l'avenir vint justifier, de Seigneur de la conqute et de
la navigation de Guine, d'lhiopie, d'Arabie, de Perse et
des Indes.
Pendant que les Portugais exploraient les ctes de l ' A -
frique et cherchaient, vers le sud, la route des Indes que
Gama devait le premier parcourir, Christophe CoLom se
proposait d'atteindre les mmes contres en se dirigeant,
travers les mers, vers le couchant, et allait heurter contre
une moiti de l'univers, dont on n'avait pas, jusqu'alors,
souponn l'existence. N sur le territoire de la rpublique
de Gnes, dans un lieu et une poque qu'il serait diffi-
cilede dterminer avec exactitude ( 2 ) , cet habile navigateur

( i ) N o u s avons vu que C O V I L L A N , aprs avoir sjourn Cal'icut, Goa et

chez les Arabes de Sofala, avait crit Jean I I , roi de P o r t u g a l , par l'entre-
mise de deux juifs, que les navires portugais, en continuant de longer l'Afri-
que occidentale vers le sud, atteindraient l'extrmit du continent; et.que p a r -
venus cette extrmit, ils devraient faire route dans l'ocan Oriental vers
.o/a/a et l'le de la Lune (Madagascar). V . Alexandre de HUMEOLDT, Gographie
du nomeau continent, 1.1, p . aBo. V o i r pour plus de dtails sur Covillan , le
voyage en Ethiopie de Franois A L V A R E Z , dans le recueil de RAMUSIO, t. i,
p. a36.
( ) Plusieurs lieux et notamment les villages de Cogereo, Cogoleto, Boggiaseo
et les villes de Finale, de Nervi, de Savane et de Gnes, se disputent, dans l'-
tat de Gnes, l'honneur d'avoir vu natre Christophe C o l o m b . O n a galement
LXII INTRODUCTION HISTORIQUE.
avait appris, dans son bas ge, les lmens de la langue
latine et s'tait particulirement adonn l'tude de l'as-
tronomie, de la cosmographie et du dessin. Il avait com-
menc, quatorze ans, ses courses maritimes. Sa premire
jeunesse fut employe parcouri r les ports de la Mditerrane
que frquentaient ses compatriotes, mais ces parages n'of-
fraient qu'un champ insuffisant son esprit aventureux. Il
fit une incursion dans les mers du nord ; il visita l'Islande,
et il s'avana mme au del de cette le, dans le cercle
polaire, non loin de l'extrmit de ce nouveau conti-
nent qu'il devait avoir la gloire de dcouvrir. Aprs avoir
ainsi satisfait sa curiosit^ il s'attacha, dans sa patrie, un
marin de sa famille, qu'il suivit dans plusieurs expditions
contre les Turcs et contre les Vnitiens. Il y montra de l'habi-
let et du courage, lorsqu'un vnement, qui mit en danger
sa vie, le jeta sur les ctes du Portugal. Dans un combat opi-
nitre contre quelques caravelles vnitiennes, le vaisseau
sur lequel il se trouvait prit feu. Il svit forc, dans cette terri-
ble extrmit, de se jeter la mer; il se saisit d'une rame,
et, l'aide de ce frle secours, grce son agilit, il chap-
pa la mort en faisant environ deux lieues la nage pour
gagner le rivage. Ds qu'il eut recouvr ses forces, il se ren-
dit Lisbonne^ o il pousa, au bout de quelque temps, la
fille d'un navigateur nomm Bfl;//je/eniyPARESTRELLO,quele
prince Henri avait employ pour ses dcouvertes. Cette
union, loin de porter atteinte son got pour les voyages,
lui procura les moyens de continuer ses tudes favorites, en
mettant dans ses mains les journaux et les cartes de l'Jia-
bile capitaine dont il tait devenu le gendre. 11 y tudia les

voulu lui lonncr PraMlo, dans le Plaisantin, p o u r lieu de naissance ; suivant

d'autres il serait Piniontais cl descendrait de la famille des seigneurs du ch-
teau de Cuccaro. Il est galement impossible de dterminer avec certitude l'-
poque laquelle il est n. V . McxanJrc de HvMBOLm, UUloircdel rto^rraphit
du nouveau conlineni, t. I I I , p . 3 j a et 354, o T
 TEMPS MODERNES. LXIll

routes que les Portugais avaient suivies lors de leurs pre-

mires dcouvertes. U fit un voyage Madre, et il se livra au
commerce dans les tablissemens qui venaient de se former
aux Canaries, aux Aores et sur divers points des ctes de
l'Afrique.
Depuis que les Portugais avaient dpass le cap Vert,
le grand objet qui occupait tous leurs navigateurs tait
de dcouvrir par mer un passage pour parvenir en Asie.
L'Inde est, de tous les pays, celui qui est situ sous le
ciel le plus doux, celui qui offre les produits les plus ri-
ches et les plus varis, celui o la nature fournit l'homme
le plus de ressources, et o le travail est, par consquent, au
plus bas prix. C'est de ces contres que venaient les objets
prcieux dont les Vnitiens approvisionnaient l'Europe, et
leur riche commerce excitait l'envie. Les Portugais, qui
possdaient dj une marine puissante, comprenaient que
la dcouverte d'une route par mer aux pays d'o venaient
lespiceriesetlespierreriesdeviendrait pour eux une source
de prosprit et de bien-tre. Toutes leurs recherches se
dirigeaient, ainsi que nous l'avons vu, vers le sud, le long
des ctes occidentales de l'Afrique, et avaient pour objet
la dcouverte d'un passage qui leur permt de naviguer
vers l'est. Christophe Colomb qui avait acquis, par de pro-
fondes tudes, des connaissances suprieures celles des
Portugais et qui avait navigu en pleine mer, conut un
projet plus hardi. C'est par l'ouest qu'il fallait, selon lui,
aller aux Indes en franchissant directement l'espace de mer
qu'il croyait sparer les ctes occidentales de l'Europe des
ctes orientales de l'Asie. On devait ainsi indubitablement
arriver cette terre de Cipancjo (le Japon), et du Cathai (la
Chine) dont nous avons vu que Marco-Polo et les voyageurs
des 13^ et 14= sicles avaient racont tant de merveilles.
On a donc eu raison de dire que la dcouverte du nouveau
monde tait due une erreur de cosmographie; mais cette
LXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

erreurtait celle d'un homme degnie; lorsqu'il disait que

le monde n'tait pas grand, et que l'espace de mer qui s-
parait l'Europe de l'Asie devait tre peu tendu ( 1 ) , C o -
lomb ne faisait qu'exprimer les ides qu'il avait pu trou-
ver dans les crits attribus Aristote, dans ceux d'Aver-
rhos, de Marin de T y r , d'Isidore de Sville, de Pierre
d'Ailly. On sait que Ptolme, qui crivait au deuxime
sicle de notre re, avait donn beaucoup trop d'tendue
la partie de l'Asie connue des anciens. Lorsqu'il fallut en-
core ajouter cette portion du continent, les vastes con-
tres dont parle Marco-Polo, que les voyageurs du moyen-
ge avaient parcourues, on fut naturellement port
penser que les terres couvraient une grande partie du
globe et que les ctes orientales de l'Asie ne se trouvaient
spares de celles de l'Espagne que par une tendue de mer
peu considrable et facile franchir. Ce qui fit croire sur-
tout mon pre, dit Fernando Colomb, que l'espace par-
courir entre l'Espagne et l'Asie tait fort petit, c'est l'opi-
nion d'Alfragan et de ses sectateurs, qui admettent que la
circonfrence du globe est beaucoup moindre que ne le sup-
posent les cosmographes, chaque degr n'ayant que 56 Vjde
mille. Comme d'aprs cette valuation, la sphre entire
tait plus petite, on pouvait se flatter que l'espace que Marin
de Tyr considrait comme inconnu, pouvait tre parcouru
en peu de temps; il faut ajouter cela que l'extrmit orien-
tale de l'Inde n'avait point encore t atteinte, de sorte
que l'amiral pensait que cette extrmit devait tre voi-
sine de la partie la plus occidentale de l'Europe et de
l'Afrique ( 2 ) . On le voit, Christophe Colomb, en se
basant sur les calculs et sur les crits des cosmographes,

( i ) - L e monde, disait-il dans sa lettre du 7 juillet i 5 o 3 , est peu de chose;

six pnnies de la surface du globe sont h sec, la septime seulement est cou-
verlcd'eau. N A V A K K T T B . I . i , p . 3oo.
(a) Fernamio CoLoi, liisloria det cmirante D. Christoval Colon. Alexandre it
HuMBOLOT, 1 . 1 , p . S I .
 TEMPS M O D E R N E S . LXV

faisait abstraction de toute la moiti du monde qu'il de-

vait dcouvrir. L'objet de son entreprise tait de cher-
cher l'Orient par l'occident (buscar el levante por el
poniente), comme le dit HERRERA ( 1 ) ; de passer par la voie
de l'ouest la terre o naissent les piceries (pasar a donde
nacen las especerias navegando al accidente); de chercher les
terres du Grand-Khan, souverain de l'Asie orientale, en na-
viguant l'ouest (buscando las tierras del Gran Gan nave-
gando al occidente) ( 2 ) . Le suffrage du plus grand astro-
nome deson sicle, de TOSCANELLI qui rsidait Florence ,
dut confirmer Colomb dans ses ides. Ce savant avait
adress Alphonse V roi de Portugal, par l'intermdiaire
du chanoine Fernando Martinez, une instruction dtaille,
accompagne d'une carte sur le chemin de l'Inde par la
voie de l'ouest. Colomb put un instant craindre de voir
l'excution de son projet lui chapper; il voulut profiter
des lumires du savant italien et il se mit en rapport
avec lui. Toscanelli lui envoya une copie de la lettre qu'il
avait adresse au roi de Portugal avec une carte sur la-
quelle l'itinraire qu'il lui conseillait de suivre tait trac
de sa main. Vous verrez, lui disait-il, que le voyage que
vous dsirez entreprendre est bien moins difficile qu'on ne
pense ( 3 ) .
Colomb ne doit donc pas tre considr comme un aven-
turier heureux qui aurait conu une ide hardie et qui
aurait entrepris de l'excuter en se livrant aux chances du
hasard. Cet habile navigateur tait beaucoup plus savant

( i ) Historla de las Indias, decada I , lib. r, cap. 6.

(3) BERKALDEZ, historia de los reyes catolicos, cap. vir. L e motif de visi-
ter les terres du grand l i b a n , p o u r lui enseigner, d'aprs son dsir, la foi chr-
tienne, se trouve exprim dans la lettre au roi et la reine catholiques, p l a -
ce en tte du journal du premier voyage de C o l o m b , selon la copie de L a s
Casas. Y .Alexandre de HUMBOLDT, Histoire de la gographie du nouveau conti-
'nent, 1.1, p. i a .
(3) V o i r Alexandre de H U M B O L I T , t. I , p . 223 el suivantes.
LXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

que tmraire, et ce qu'on doit voir en lui, c'est un go-

graphe instruit, un esprit mr (1), un pilote expriment
qui se propose de constater l'existence d'une route mari-
time indique par la science. A l'aide de ces donnes, nous
nous rendons facilement compte de cette conviction qui
soutint Colomb lorsqu'il eut lutter pendant 22 ans con-
tre tant d'obstacles, de cette persvrance avec laquelle il
persista dans des ides qui taient le rsultat de ses pro-
fondes recherches et de ses savantes mditations. Son
projet devait^obtenir l'approbation des marins hardis et ex-
priments tels que les frres Alonzo et Yanez PINON qui
l'accompagnrent dans son premier voyage, et des hommes
de science tels que le prieur du couvent de la Rahula, Juan
PEREZ DE MARCHENNA qui lui voua une si constante amiti,
de Q c i N T i L L i A N A et de SANTANCEL qui dcidrent enfin la
reine Isabelle accepter ses services. >^ais on conoit ga-
lement que leshommes politiques, auprs desquels il demeu-
rait incompris, devaient repousser ses ides en lesqualiant
de chimriques. Il n'est pas non plus tonnant que les Gnois
aient perdu, en refusant ses services, l'occasion d'enlever
aux Vnitiens le commerce de l'Orient, que la fortune ve-
nait leur offrir. Le projet de Colomb devait trouver peu
de faveur sur les ctes de la Mditerrane dans un pays
qui tait dj en rapport avec le Levant par des routes que
les commerans taient habitus suivre. Celle qu'il pro-
posait devait rvolutionner le commerce et pouvait, dans
le moment, porter atteinte de nombreux intrts. Trop
souvent de grandes penses sont repousses par les calculs

(1)C'est en P o r t u g a l , vers l'anne 1470, trois ans avant d'avoir reu les
conseils de Toscaiielli, que Colomb courut la premire ide de sou entreprise
(V. NAVAIIIIBITH, riagcsile los Espanola, t. I , p. fig).Il mdita son projet pen-
dant vingt-deux ans, et il devait avoir environ cinquante-six ans lorsqu'il
partit d c P a l o s . l e 3 aoi'.t 149a, p o u r entrer dans la carrire des dcouvertes.
Il devait avoir soixante-huit ans pendant sou dernier et dangereux voyage
aux etes de V e r a g u a et des Mosquitos.
 TEMPS MODERNES. LXVII

troits de l'gosme et par des considrations d'un ordre

trs-secondaire.
Les esprances de Colomb taient donc fondes sur ce
qu'il appelait des raisons de cosmographie, sur les opinions
desancienset sur quelques indicesde terressitues versl'ouest
qu'on prtendait avoir aperus. Des pices de bois sculptes,
des plantes inconnues, des roseaux d'une grosseur norme,
des corps humains appartenant aune race diffrente de la
ntre, avaient, disait-on, t amens par la mer et avaient
t recueillis Porto-Santo, Madre et aux les Aores.
Ces objets attestaient qu'il existait, vers l'ouest, des ctes
peu loignes et jusqu'alors inconnues.
Quelques crivains au nombre desquels figure M. MALTE-
BRUN, paraissent penser que Colomb avait pu obtenir des
indications encore plus positives lors de son voyage en
Islande et dans les mers du Nord. Il est incontestable, et
c'est un fait aujourd'hui gnralement reconnu, quelesScan-
dinaves avaient fait de frquentes descentes pendant les X*
XI" etXII^ sicles, sur les ctesde l'Amrique septentrionale.
Le canal Atlantique qui spare la Norwge et l'Ecosse
du Groenland n'a qu'une largeur d'environ huit neuf
cents milles nautiques et est parsem d'un assez grand
nombre d'les qui offrent des stations intermdiaires. On
connat l'esprit aventureux et l'intrpidit sur mer des
nations Scandinaves du moyen ge. Elles s'avancrent vers
le nord, et une colonie norwgienne occupait l'Islande au
IX" sicle. De cette le, EHCRAUDA aborda vers l'anne 983,
au Groenland o il fonda des tablissemens. En 1001
l'Islandais BiORN voulant aller dans cescontreslarecherche
de son pre, fut pouss par une tempte fort loin au sud-
ouest et aperut un pays plat qui lui parut couvert de f o -
rts. A son retour son rcit enflamma l'ardeur de LIEF,
fils d'Eric Rauda, qui voulut aller la recherche de cette
terre. LIEF et BIORN s'tant mis en mer, abordrent dans
LXVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.
des pays situs sur les ctes qui s'tendent de New-York
Terre-Neuve et auxquels ils donnrent les noms de Hal-
lyland, de Markland et de Vinland, parce qu'ils y trouv-
rent des raisins sauvages. Les parens de Lief firent plu-
sieurs voyages au Vinland et y tablirent un commerce d'-
change avec les naturels du pays qui leur fournissaient de
belles fourrures. En 1121 un vque gronlandais nomm
ERIC se rendit dans cette contre pour y prcher l'Evangile;
partir de cette poque, les rapports paraissent moins
frquens et durent cesser lors de la ruine des tablisse-
ments du Groenland occidental au X I V sicle. Tels sont les
faits qu'attestent de nombreux monuments historiques, et
il parat mme constant que les colons de l'Amrique S c a n -
dinave avaient frquent la cte du Labrador jusqu' l'em-
houchuredu fleuve Saint-Laurent, et avaient peut-tremme
pntr vers le sud jusqu' la Caroline ( 1 ) . Enfin il para-
trait que les frres ZXI, nobles vnitiens qui taient entrs
en 1380 au service d'un prince des les Fro et Shetland,
auraient visit les mmes contres de l'Amrique frquen-
tes par les Scandinaves. U existe une relation trs-obscure
de leur voyage, qui fut publie par \icolo ZNO, un de leurs
descendans, en 1558 (2J.

Rien n'atteste que Colomb ait eu connaissance de ces

faits. Toutes les relations de l'Islande avec l'Amrique
avaient depuis longtemps cess lorsqu'il visita les mers du
nord ; il est peu probable qu'il ait consult les Sagas ou
annales du pays. Quant la relation des frres ZXI, elle
n'avait pas encore t publie, elle souvenir de leurs voyages

(i) V. MALTEBIIDH, t. I, p. 4S6; jUiandrt de HU.MBOLDT, t. II, p. S3

et suivantes. V . galement la collection d'anciens monnmens tirs de rhis-

toire du N o r d , et se rapportant la dcouverte de l'Amrique p a r les peu-
ples Scandinaves, publie par la socit des Antiquaires du nord de Copen-
hague en danois et en latin. V . Henri W H E A T O X , Histoire des peuples du
Nord, traduction de M . Guillol, Paris, 1844, i vol. i n - S .
^ (a) 0 [ i la trouve dans le t. U du recueil de R u n i s i o , F . a n . M A L T B B O . ^
s'en occupe dans le t. 1 " de sa G o g r a p h i e , p . 489 et suivantes.
 TEMPS MODERNES. LXIX

ne devait pas tre assez vif pour qu'il pt parvenir la

connaissance d'un tranger. Remarquons d'ailleurs que
toutes ces dcouvertes auraient peu fix l'attention de Co-
lomb ; on tait alors loin de penser que la terre de Yinland
sur laquelle LIEF avait abord, que celles 'Estoliland et de
Drogo dont parlent les frres ZNI, pouvaient faire partie
d'un grand continent plac l'ouest de l'ancien. Ce qu'on
cherchait, ce n'tait pas un nouveau monde, ce n'tait pas
des terres situes dans les rgions du Nord, c'tait une route
maritime pour parvenir dans l'Inde, dans le pays d'o les
Vnitiens tiraient les pierreries et les piceries. C'est le
gographe ORTELIUS qui constata le premier dans son
Theatrum orbis terrarum publi Anvers en 1570, que les
Normands avaient dcouvert l'Amrique et s'y taient ta-
blis dans les et XI'^ sicles. U n'avait nullement t
question de ce fait important et ignor, dans le midi de
l'Europe du temps de Colomb^ et il est assez probable qu'il
en et lui-mme parl s'il en et eu connaissance, lorsque
son projet tait partout repouss comme chimrique.
Ce qui prouve encore que les voyages des Scandinaves
dans le nord du continent amricain n'taient pas connus,
c'est la fable que les envieux de Colomb furent obligs d'in-
venter pour obscurcir la gloire qu'attachaient son nomses
dcouvertes. Certes, si on et su que les rapports de l'Europe
avec le nouveau monde dataient du X ' sicle, on n'et pas
eu besoin d'inventer l'histoire si obscure et si peu croyable
de ce pilote port par les vents et par les courans en A m -
rique, qui en tait^ disait-on, revenu, que Colomb aurait
accueilli dans sa maison, et qui en retour de l'hospitalit
qu'il y avait reue, lui aurait lgu, en mourant, le se-
cret de sa dcouverte et lui aurait laiss une carte l'aide
de laquelle il n'aurait eu ensuite qu' suivre une route d-
j reconnue, qu' se diriger vers des terres dont l'existence
LXX INTRODUCTION HISTORIQUE,

et la position n'taient pas pour lui incertaines ( \ ) . Tous

ces bruits, toutes ces conjectures ne reposent sur r i e n de
positif et n e sauraient obscurcir la gloire de celui qui illus-

( i ) OviEDO rapporta le premier ce conte dans son Histoire gnrale et natu-

relledes Indes Occidentales, publie T o l d e en i 5 3 5 . L'incaGAKCii.LiSo DELI

V E G . I la rpta aprslui ; ^ f o n ( o d e U t L O A en parle aussi dans la Relation histo-

riqtiedcson voyage dans l'Amrique mridionale, publie M a d r i d en 1748. Voici
ce que dit O v i e d o que je traduis : . U en est qui prtendent qu'une caravelle al-
lant d'Espagne en Angleterre avec un chargement d e vin et aufres denres, se
vit assaillie par des vents contraires si violens et si constans, qu'elle fut porte
pendant longtemps vers le couchant. Elle aborda une o u plusieurs les des
Indes Occidentales, habites p a r des hommes nus semblables ceux qui y
ont t rencontrs depuis. L o r s q u e les vents qui avaient ainsi amen ce na-
vire dans ces pays inconnus se furent calms, l'quipage fit de l'eau et du
bois, et mit la voile p o u r reprendre son v o y a g e . O n rapporte que la ma-
j e u r e partie de son chargement consistait en vivres qui servirent pour une
route si longue et si difficile. L e temps fut ftvorable au r e t o u r , et un bon
vent ramena la caravelle en E u r o p e , dans un port du Portugal. Cependant
le voyage avait t si long, si pnible et accompagn de dangers si effrayons
pendant les quatre ou cinq mois et peut-tre plus qui y avaient t employs,
que la presque totalit des hommes prirent, et qu'il ne restait plus que trois
ou quatre matelots malades qui moururent peu aprs leur retour en Europe.
O n ajoute que le pilote de ce navire, qui avait relev la hauteur des terres
o il avait ainsi a b o r d , tait l'ami intime de C o l o m b , et qu'il lui conSa le
secret de cette dcouverte. C o l o m b l'aurait pri de lui dessiner une carie
de son voyage, et d'y indiquer la position des terres auxquellesil avait abord.
O n rapporte encore qu'il donna retraite dans sa maison ce marin devenu
infirme, qu'il l'y fit soigner comme un ami jusqu' sa mort qui suivit bientt
celle de tous ses compagnons. D e cette manire, C o l o m b resta seul possessenr
du secret de cette dcouverte et de tous les renseignemens qui y taient re-
latifs. Les uns rapportent que ce pilote tait A n d a l o u x , d'autres le font Por-
tugais, il en est qui le disent Biscaen. Certains prtendent que Colomb t.iit
alors M a d r e . Il tait selon d'autres dans une des les du C a p - V e r t ; c'est
dans ce lieu que la caravelle l'aurait rejoint et qu'il aurait eu connaissance
de la dcouverte qu'elle avait faite. Q u e ces choses se soient passes ainsi,
c'est ce que nul n'oserait affirmer. C e qu'on peut dire, c'est que cette anec-
dote est rapporte de cette manire, et court le monde o elle est accueillie
par le vulgaire. Q u a n t moi, je la liens p o u r fausse, car, comme le dit saint
Augustin, mieux vaut douter de ce qu'on ne Siiit pas, que de s'obstiner .i sou-
tenir ce qui est incertain. . ( L i b . 11, cap. a ; recueil de R i M u s i o , t . 111, p. 78,)
N o u s pensons qu'il suffit de rapporter ce passage d'Oviedo pour que ceui
qui le lisent soient convaincus qu'il n'offre qu'un de ces contes vaues qui
sont accueillis et rpts par le vulgaire sans qu'ils aient aucune apparenco
de vrit. Cependant, l'historien portugais Faara y Souza n'a pas uiauquede
s'en emparer p o u r attribuer l'honneur d'avoir dcouvert l'Amrique un
de ses compatriotes : Christoval Colon, dit-il, cou su industria sobre la no-
 TEMPS MODERNES. LXXI

tra jamais le sicle dans lequel il vcut en le forant ac-

cepter un monde nouveau.
Les bornes de cette simple introduction historique ne
nous permettent pas d'exposer avec dtail comment Colomb
excuta, aprs avoir t incompris pendant vingt-deux ans,
la grande pense qui conquit l'Ocan et qui a mis en rap-
port tous les peuples de la terre. Aprs avoir vu ses
plans et l'offre de ses services repousss Gnes, sa patrie,
par le snat, repousss en Portugal oi l'on tenta, par une
basse dloyaut, de lui ravir l'excution de son projet, r e -
pousss en Espagne pendant prs de huit annes, l'habile
marin s'tait adress l'Angleterre et allait mme s'adres-
ser la France^ lorsque la reine Isabelle, qui rgnait sur la
Castille, se dcida l'employer et lui fournir les vaisseaux
qu'il demandait. Le trne des rois Maures de Grenade v e -
nait de crouler, le cri de victoire des chrtiens reten-
tissait sous les votes du Gnralif et de l'Alhambra, et
l'Espagne, aprs une lutte glorieuse qui s'tait prolonge
pendant plus de sept sicles, venait d'affranchir son sol et de
voirtomber dans ses mains le dernier boulevard de ses enne-
mis (1 ) . Cet heureux vnement disposa la reine entrepren-
dre des conqutes lointaines et envoyer Colomb la re-
cherche de la route qu'il promettait de dcouvrir et qui devait
rendre facile l'accs de l'Asie. Le vendredi 3 aot 1492, un
peu avant le lever du soleil, Colomb mettait la voile dans

ticia que un Porlugues le dio de las Indias Occidentales , se offricio a nuestro

principe (Juan I I ) para este descubrimiento : fue despreciado, y n o sin mis-
terio, pues occupados en il Occidente pudieran los Portugueses perder la
gloria que despues ganaron en Oriente, m Epitome de las historias Porluguesas ^
P a r t . III, cap. 14, p . t-jS. L'Italien R A M U S I O a , au contraire, relev avec beau-
c o u p d e cbaleur tout ce que cette anecdote offre de peu vraisemblable, {fiis-
corso del Ramusio plac en tte du troisime v o l u m e de ses Navigazioni e
riaggi.
( i ) F u e auto de increyble fiesta y alegria a todos los fieles ver ensalada la
crux en aquel lugar, a donde casi p o r ochocientos aios avia reynado tant*
infedelidad. U B I T A , Annales de la corona de Aragon, t. I V , f. 370.
LXXII INTRODUCTION HISTORIQUE.

le port de Paies en Andalousie, et quittait, en prsence

d'une foule de spectateurs, les ctes de l'Espagne pour ex-
cuter la pense qui avait absorb la moiti de sa vie. La flotte
qu'on lui avait confie ne rpondait ni la dignit de la
nation qui l'employait, ni la grandeur de l'entreprise.
Elle ne se composait que d'un vaisseau, la Sania-Maria que
Colomb montait avec le titre d'amiral, et de deux barques
ou caravelles, la Pinla et la Nina, commandes par les frres
Martin et Yans PINON. Cent vingt marins ou soldats
selon les uns, quatre-vingt-dix selon d'autres, com-
posaient tout l'quipage. Colomb fit voile vers les
Canaries, s'y arrta pour faire rparer ses btimens qui
taient si mauvais qu'il paraissait difficile qu'ils pussent
rsister une longue navigation. Il repartit de Gomara le
6 septembre 1^92, et c'est alors que commena sa naviga-
tion vers l'ouest dans des mers jusqu'alors inconnues.
A peine avait-il perdu de vue les Canaries qu'un sombre
chagrin se peignit sur les visages des matelots et lui fit
connatre qu'il n'aurait pas seulement lutter contre les
obstacles que la mer et les lmens pourraient lui opposer,
mais que l'art de rassurer et de manier les esprits lui se-
rait aussi ncessaire pour russir que le courage et le talent
comme pilote. Son habilet pourvut tout, il sut, la fois,
calmer l'meute et affronter les dangers. Au moment o il
se voyait prs d'atteindre le but de son entreprise, ses ma-
telots, ses officiers mmes, le pressaient de retourner sur ses
pas,et iln'obtenaitd'eux un reste d'obissance qu'en leur ju-
rant de reprendre la route de l'Espagne au bout de trois joui-s
s'ils n'abordaient pas avant ce terme la terre qu'il leur
avait promise ( 1 ) . La Providence ne voulut pas que des
effortssiconstantsetque tantd'annesde mditation fussent
jamais perdus. Dj des signes non quivoques annon-

( i ) OviEDO, l i b . II, c j p i t . 5, apud Ramiuium, t. III, p . 8 , .

 TEMPS MODERNES. LXXIII

aient le voisinage d'une terre. Des troupes d'oiseaux vol-

tigeaient autour des voiles, l'air devenait plus doux et plus
chaud, les nuages qui gazaient le soleil prenaient un nou-
vel aspect, un roseau qui flottait, une branche d'arbre qui
portait des fruits rouges, un morceau de bois qui semblait
travaill de main d'homme, furent aperus sur la mer
etannoncrent qu'on approchait d'une terre habite. Le 11
octobre, Colomb guid par ces indices fit la fin du jour car-
guer toutes les voiles, tintsesvaisseauxen panne etordonna
qu'on veillt toute la nuit. Les quipages taient dans l'at-
tente. Vers les dix heures du soir on vitbriller quelque dis-
tance une lumire qui semblait porte d'un lieu n autre.
Enfin un peu aprs minuit le joyeux cri de terre se fit en-
tendre bord de la Pinta, qui tait toujours en ttecomme
meilleure voilire. Au point du jour, tous les doutes furent
levs; une le verdoyante tait en face de l'escadre, le canon
retentissait pour la premire fois dans un monde nouveau;
l'hymne d'action de grces tait entonne par les quipages,
et peu d'instans aprs, des embarcations charges d'hom-
mes s'avanaient en armes,enseignesdployes,au son d'une
musique guerrire, vers le rivage qu'on voyait se couvrir
d'habitans nus dont l'attitude exprimait l'tonnement.
Colomb revtu d'un riche costume, l'pe la main, mit
le premier le pied sur cette terre qu'aucun Europen n'a-
vait encorefoule; ses compagnons le suivirent, y levrent la
bannire du Christ ct de celle de leur patrie, et en pri-
rent solennellement possession au nom de leur souveraine,
avec toutes les formalits que les Portugais avaient l'habi-
tude d'observer. Pendant cette crmonie, les naturels si-
lencieux observaient avec un profond tonnement ces
hommes peau blanche richement vtus, venus sur d'im-
menses machines qui lanaient le tonnerre. La curiosit
les attirait, la crainte les tenait en rserve, ils admiraient
navement ce qu'ils voyaient sans comprendre et sans soup-

I. F
LXXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

onner que des vnemens terribles se prparaient pour

eux. De leur ct, les Espagnols n'taient pas moins dans
l'tonnement : le sol qu'ils foulaient ne paraissait porter
presque aucune trace de culture ; la nature offrait un as-
pect particulier; l'herbe, les arbres, les fruits, les fleurs
diffraient de ceux de TEurope; des oiseaux aux couleurs
brillantes animaient le paysage; une temprature plus
chaude que celle de l'Espagne, mais agrable, rpandait par-
tout la vie. Des hommes nus, sans barbe, cheveux longs
et noirs, d'un teint cuivre fonc, dont le corps tait bizar-
rement peint de couleurs clatantes, les entouraient et lais-
saient voir sur leurs physionomies nouvelles l'empreinte de
la douceur et del timidit. Quelques ornemens d'or qu'ils
portaient leurs narines frapprent les regards des Espa-
gnols, et firent natre des ides cupides dans leurs esprits.
Dans cette premire entrevue des habitans du monde an-
cien et de ceux d'un monde nouveau, les uns, ambitieux et
avides, concevaient dj des ides de conqute et de domi-
nation ; les autres, simples et sans dfiance, cdaient aux
impressions du moment et se livraient au sentiment d'ad-
miration que leur inspirait ce qui frappait leurs regards.
Nulle scne violente ne vint ensanglanter ce jour si solennel.
Les Indiens reurent avec des transports de joie des gre-
lots, des grains de verre, quelques objets de parure, eu
change desquels ils livrrent des fruits, des vivres etduiil
de coton, la seule marchandise qu'ils pussent fournir.
Colomb retourna le soir sur ses vaisseaux accompagn
d'un grand nombre d'insulaires qui le suivirent dans de l-
gers canots qu'ils maniaient avec adresse. L'le laquelle
il venait d'aborder faisait partie du groupe des Lucayesou
de Bahama et tait appele par ses habitans Guanahani; il
lui donna le nom de San-Salvador. Il la quitta bientt pour
aller dcouvrir Cuba et Saint-Domingue, o il laissa quel-
ques-uns de ses compagnons. Le15marsl493, sept moisct
 TEMPS MODERNES. LXXV

onze jours aprs son dpart de l'Europe, le canon et le son

des cloches annonaient aux habitans de Palos son retour.
La cour l'attendait Barcelone, o il se rendit par terre;
le peuple accourait de toutes parts sur son passage et admi-
rait les objets qu'il avait rapports, les Indiens qui l'avaient
suivi. Ferdinand et Isabelle taient sur leur trne lorsqu'ils
le reurent; ils le firent asseoir; ils coutrent avec intrt le
rcit de son voyage, lui confirmrent le titre de vice-roi
des pays qu'il avait dcouverts, et le comblrent des tmoi-
gnages les plus clatans de leur reconnaissance. Huit ans
aprs, ce mme homme, victime de l'envie et de la ca-
lomnie, arrivait de Saint-Domingue en Espagne charg des
indignes chanes que BODAVILLA, qui l'avait remplac dans
son commandement, lui avait fait mettre; la reine Isabelle
s'empressa de les lui ter. Colomb putencore visiter pour une
quatrime et dernire fois ces terres dont son ingrate patrie
adoptive devait la possession son gnie. U avait dj abord
sur le continent amricain, lors de son troisime voyage; il
le visita encore et il reconnut les terres qui s'tendent depuis
le golfe de Darien jusqu'aux bouches de l'Ornoque ; l'a-
bord de Saint-Domingue lui avait t interdit. Jet par les
vents sur les ctes de la Jamaque, il y passa une anne
dans la position la plus affreuse, sans que ceux qui com-
mandaient dans les pays qu'il avait dcouverts daignassent
lui envoyer des secours. Accabl de chagrins et puis par
les fatigues, oubli de la cour aprs la mort de la reine Isa-
belle sa protectrice, ce grand homme, en proie aux dou-
leurs de la goutte, mourut Valladolid le 20 mai 1506. Il
avait conserv comme une relique les chanes qu'il avait
portes au retour de son troisime voyage, lorsque Boda-
villa l'avait renvoy prisonnier en Espagne. Je les voyais
toujours dans son cabinet, dit Ferdinand Colomb, son fils,
et il demanda en mourant qu'elles fussent places dans sa
LXXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

tombe (!).Ses restes mortels, d'abord dposs Vallado-

lid, puis en 1513 Sville ( 2 ) , avaient t transports en
1536 Saint-Domingue. Lorsque la partie espagnole de
cette le eut t cde la France, en 1795, par le trait de
Ble, le duc de la Veragua fit exhumer ces prcieux restes,
et les fit transportera Cuba, o ils sont maintenant dposs
dans l'glise cathdrale de la Havane ( 3 ) .

( i ) . L o s vi siempre en su retrele y quiso (el almirante) que fuesen enter-

ratios cou el. fida det Almirante, cap 86.
( i ) O n voit encore, dans l'immense cathdrale de Sville, le tombeau qui
renfermait les restes de C o l o m b . O n y lit cette inscription remarquable par
sa simplicit :
A CASTII.LA Y ABAGOK
OXRO MUHUO DI COLOJI.
(3) Alexandre de H u m b o i - d t , t. I V , p . t l. Christophe Colomb tait
b l o n d , d'une taille au-dessus de la moyenne, d'un temprament rol|nste,
quoiqu'il ft sujet, dans ses derniers jours, des attaques de goutte. I l avait
le visage long, le nez aquilin, les yeux bleus, le teint un peu enflamm. Ses
cheveux, qui taient roux dans sa jeunesse, avaient blanchi de bonne hetu-e.
Son maintien tait noble, son elocution facile et sa conversation remphe de
grce et de vivacit. Antonio de H e r r e r a , le premier historiographe des
Indes, a dpeint en ces termes les qualits dont ce grand navigateur tait
dou : F u e varon de grande animo, esforado y de altos pensiamentos.
E r a grave con moderacion, gracioso y alegre , cou los estranos affable, con
los de su casa suave e placentero ; representava preseutia y aspecto de vn-
rable persona, de grand estado y autoridad. L a vie d e cet homme clbre
t crite par Ferdinand Colo.-mb, sou fils, homme de savoir, qui se fit prtre
sur la fin de ses jours, et qui mourut Sville en i 5 4 o , aprs avoir lgu la
ville sa belle bibliothque qui porte encore le n o m de Colomiine. Cette vie ne
fut publie qu'en i S j i , .i V e n i s e , p a r Alphonse U i x o a , qui la traduisit en
italien. M . W a s h i h g t o m - I r v i s g a p u b l i , de uos j o u r s , une vie de Christophe
C o l o m b {Life and voyages of Christopher Columbus), dont la lecture est la
fois instructive et agrable, et qui a t traduite eu franais p a r M . Defauam-
prt, 4 vol. in-8, a" dition. M . Campe a galement'crit l'histoire de 1
dcouverte du N o u v e a u - M o n d e (n^/<l-|lI^'ron .^/iktiVo). Son ouvrage a t
traduit en portugais, sous ce titre : Historia da descuberla e conquista da Ame-
rica; tradiizida do nllemo de M . C i m p e ; corn notas, par J. Ignacio RoQUETTl.
Paris, i836, a vol. i n - i a . L a gloire de Christophe C o l o m b a t clbre par
les potes. Elle a fourni au Tasse une de ces brillantes inspirations, dans les-
quelles la fiction s'empare des noms que lui fournit l'histoire, pour les cou-
ronner d'une aurole et les vouer .i l'immortalit. V . la Gerusalemmeliberala,
cant. X V , oct. a5-3a.
 TEMPS MODERNES. LXXVII

Des navigateurs intrpides et des conqurans habiles

compltrent l'uvre de Colomb. Le Florentin Amric VES-
pccE [Amrigo Yespucci) visita d'abord le g o l f e de Paria,
l'le Sainte-Marguerite et parcourut, en naviguant vers le
sud-est, 400 lieues de ctes (1497). Plus tard il abordait
au Brsil que le Portugais Cabrai avait dcouvert, et il pro-
longeait vers le sud jusqu' la terre des Patagons, des re-
connaissances qui lui valurent l'honneur de donner son
nom au continent sur lequel il avait le premier publi de
nombreux dtails (1). Pendant qu'on faisait ainsi de nou-
velles dcouvertes par mer, de hardis aventuriers pn-
traient dans les terres. Vasco Nunez de BALBOA traversait
l'isthme de Darien et apercevait le premier, des hauteurs
de Panama, cet immense Ocan occidental qui venait offrir
un champ nouveau aux navigateurs, et dans lequel nul
navire europen n'avait encore pntr (1513). Fernand
C o R T E z faisait la conqute du Mexique, Franois PIZARRE
soumettait le Prou, ALMAGRO pntrait dans le Chili, les
Portugais se disposaient tablir leur domination dans le
Brsil. Enfin MAGELLAN (Magalhaens), n en Portugal, mais
qui tait entr au service de l'Espagne, compltait la grande
entreprise de Colomb, en dcouvrant, l'extrmit mri-
dionale du nouveau continent, un passage qui lui ouvrit le

( i ) Les relations des divers voyages d'-^mmc A'cyuce furent runies par un
certain H Y L A C O M Y L U S , dans un ouvrage imprim Saint-Di, dans les V o s -
ges, en i5o7, sous'ce titre : Cosmograpla: inirodiictio cum quibusdam geometri
ac astronomi principiis ad eam rem necessariis insuper quatuor Americi Vespucii
navigationes. L'auteur propose, dans ce livre, de donner le nom d'Amrique
{Americiterra vel America) aux terres que le navigateur florentin avait dcrites
dans ses rcits, que le public lisait alors avec intrt. Cet ouvrage fut plusieurs
fois rimprim dans peu d'annes, et contribua beaucoup agrandir la r e -
nomme de Vespuce, dans un temps o celle de C o l o m b tombait dans l'ou-
bli. N e peut-on pas dire, avec quelque vraisemblance, que c'est ce gographe
HYiACOMruts qui a fait donner au N o u v e a u - M o n d e le nom 'Amrique,
qu'on voit peu aprs figurer, pour la premire fois, sur une mappemonde
publie en I S J J , p a r Laurent P H R I S I U S . V . A l e x a n d r e de H U M B O L D T , t. I V ,
P- 99-
LXXVHI INTRODUCTION HISTORIQUE.
Grand Ocan et qui le conduisit par l'ouest en Asie. Cet
habile navigateur tant parti de Sville avec cinq'caravelles,
le 40 aot 4519, fit voile vers le Brsil, longea le conti-
nent amricain en se dirigeant vers le sud, dcouvrit le
dtroit qui porte son nom, qu'il t.'-aversa et qui le conduisit
dans la mer Pacifique. M se dirigea alors vers le nord-ouest
et il aborda aux Mariannes, auxquelles il donna le nom
'Ues des Larrons. Il dcouvrit ensuite les Philippines o il
sjourna et o il mourut Zbu, le 27 avril 1521, frapp
d'une flche empoisonne dans un combat livr aux na-
turels du pays. Ses compagnons continurent le voyage qu'il
avait entrepris et arrivrent aux Moluques, au grand tonne-
ment des Portugais qui s'y taient dj tablis. Ils recon-
nurent BorneOj passrent le dtroit de Malacca, doublrent
le cap de Bonne-Esprance et rentrrent en Espagne dans la
baie de San-Lucar, le 7 septembre 1522. Ils avaient ainsi
fait, les premiers, le tour du monde en se dirigeant de l'est
l'ouest, comme Colomb en avait eu la pense, et ils avaient
employ environ trente-sept mois faire ce voyage (1).
Aprs avoir ainsi suivi les Espagnols dans leurs navigations
et leurs conqutes, revenons aux Portugais que nous avons
laisss dans l'Orient. La route ouverte par Vasco de GAMA
avait bientt t sillonne par de nombreux vaisseaux. Des
flottes commandes par CABRAL, par Vincent SODRE, par
GAMA, par ALMEDA, le premier vice-roi des Indes, par l'in-
trpide PACHECO, avaient djou tous les obstacles que les
Maures, le sultan d'Egypte et les Vnitiens s'taient ef-
forcs de susciter contre les Portugais. La ruine du com-

( i ) V o i r la relation du chevalier P i g a f k t t a qui prit part, comme volon-

taire, h l'expdition de Magellan. O n trouve ce document curieux dans le
tome l'i" du recueil de Knmiisio, f. 3 5 verso. II eu existe une traduction
franaise qui a t publie h Paris, en l'an i x , sous ce titre : Premier rouage
amour du monde, par le chevalier Pigafetta, surtescadre de Magellan, pendaut le
annes i 5 i 9 - O - t - a a . U u vol. in-8", rart. el fig.
 TEMPS MODERNES. LXXIX

merce de la Mditerrane tait imminente , et les voies

taient prpares pour l'tablissement de ce vaste empire
qu'Alphonse d ' A L B U Q U E R Q U E devait fonder en Asie, Ce grand
homme ayant t envoy dans les Indes avec le titre de
vice-roi, comprit qu'il ne suffisait pas de dtruire les flottes
musulmanes et indiennes, et de tenir la mer pour assurer
la domination du commerce portugais dans ces parages.
Il pensa qu'il fallait commander dans le pays en occu-
pant militairement tous les points importans des ctes,
afin de consolider l'empire de la mer par les ressources et
les moyens de dfense que des places fortifies pourraient
fournir ( 1 ) . Albuquerque conut, en consquence, et ex-
cuta un vaste plan qui assura la domination du Portugal
dans tous les pays qui s'tendent sur les ctes de l'Afrique
et de l'Asie, depuis le canal de Mozambique jusqu'aux mers
du Japon. Goa, situe sur les rivages du Malabar, dans une
le spare du continent par le confluent de deux rivires
qui en rendent la dfense facile, devint le centre de ses op-
rations (1503). La prise de Malacca mit dans ses mains des
amas de richesses, lui assura la possession de Ceylan, des
les de la Sonde, des Moluques, et lui permit de s'tendre
vers la Chine, o le Portugal obtint plus tard la posses-
sion de Macao. A l'ouest de Goa, la prise d'Ormuz (1514) le
rendit matre du golfe Persique et du commerce de la Perse.
La possession d'irfen pouvait mettre dans ses mains les clefs
de la mer Rouge et lui permettre de la fermer au commerce
que les Arabes et les Vnitiens faisaient avec l'Inde par
l'isthme de Suez et par la Mditerrane. Pour anantir
toute concurrence et pour faire jamais cesser tous rap-
ports entre Venise et Alexandrie, il avait, dit-on, conu
deux grands projets : celui d'obtenir de l'empereur d'E-
thiopie, l'alli des Portugais, qu'il dtournt le cours du

( i ) Otov.10, de Rebut Emmanuelis, lib. V I I I .

LXXX INTRODUCTION HISTORIQUE.

Nil e n conduisant ses eaux dans la mer Rouge, a f i n d'em-

pcher les marchandises d'arriver par ce fleuve dans la
Mditerrane; celui de faire passer en Arabie un corps de
troupes qui irait piller et raser la Mecque, afin de dtruire
ce vaste entrept o les caravanes apportaient, travers
les terres, les produits de l'Inde qui taient ensuite dirigs
sur Alexandrie par la mer Rouge et par le N i l . La mort ne
lui permit pas d'excuter ces projets. Elle vint le frapper
Goa (1515) au moment o la disgrce immrite de son
souverain allait d'ailleurs l'arracher ses travaux et le ra-
mener en Europe. Ses successeurs, parmi lesquels on doit
particulirement distinguer Jean de CASTRO et ATADE, d-
fendirent ses conqutes jusqu' ce que la fin tragique du
roi don Sbastien et la mort du cardinal Henri vinrent
runir sur la tte de Philippe H la couronne de Portugal
celle de l'Espagne (1580). Dans les mains inhabiles des Es-
pagnols le vaste empire fond par Albuquerque tomba
bientt en ruines. Les Hollandais s'emparrent, comme on
le sait, du commerce de l'Inde et en furent, eux-mmes,
plus tard dpossds par les Anglais qui commandent au-
jourd'hui en matres dans le midi de l'Asie ( 1 ) .
Tels sont les faits historiques qui ont mis fin au moyen
ge et qui ont ouvert pour l'humanit une re toute nou-
velle. L'avnement de Charles V au trne de l'Espagne,

( i ) Les exploits des Portugais dans l'Inde ont t clbrs par un pote
et ont t raconts par un savant historien. L E C I M O E H S , qu'on peut, sans
trop exagrer, appeler VHomre portugais, a chant en vers harmonieux k
gloire des grands hommes de sa nation. Ses amours malheureux, ses voyages,
sa valeur militaire, ses inrortunes, l'ingratitude de sa patrie, attachent son
nom des souvenirs qui .^joutent encore l'clat de son vaste talent potique.
Joo R A R H O S , que ses compatriotes appellent leur rite-Lire, a galement
lev, dans sou Asia portugueza, un beau monument h la gloire de son pays.
Cet ouvrage, plein de dtails gographiques et statistiques prcieux, se com-
pose de quatre dcades qui embrassent, dans quarante livres, l'histoire des d-
couvertes et des conqutes des Portugais dans les mers d'Afrique et dans te
Indes.
 TEMPS MODERNES. LXXXI

son lection l'Empire, lesconqules faites parles Espagnols

dans le Nouveau-Monde, vinrent placer sous le mme sceptre
d'immenses tats dans lesquels on put dire avec vrit que
le soleil ne se couchait jamais. Au milieu de ces vnemens
qui craient de nouveaux rapports dans la politique gn-
rale de l'Europe, apparaissait Luther; Luther contre qui la
dite de Worms (1521) demeurait impuissante et dont les
nouvelles doctrines religieuses agitaient tous les esprits.
L'Europe se personnifiant dans Charles V, rompait de toutes
parts avec le pass et voyait commencer un ge nouveau.
C'est de la dcouverte de l'Amrique et d'une route vers les
Indes par le sud de l'Afrique que datent l're du commerce
moderne et la puissance des tats maritimes. Jusqu' la fin
du XV' sicle les transports des marchandises, s'effectuant par
les mers intrieures, par les terres et par les fleuves, subis-
saient les entraves nombreuses que les guerres, les vne-
mens politiques, les pillages, les lois fiscales leur faisaient
prouver. Colomb et Gama ouvrirent des routes libres, de
vastes mers qui offraient des voies de communication com-
munes tous les peuples. L'art nautique fit de rapides pro-
grs..Les voyages au long cours remplacrentces timides na-
vigations qui s'excutaient auparavant de port en port le
long des ctes. Les produits des pays lointains arrivrent
de l'Orient et de l'Occident aux embouchures duTage et du
Guadalquivir, entrrent dans la Mditerrane par le dtroit
de Gibraltar et furent offerts bas prix sur tous les marchs
de l'Europe. L'appt du gain transporta les populations
dans des contres lointaines et engendra les colonies m o -
dernes. Des masses d'individus bannis de leur patrie par
l'intolrance religieuse et par les vnemens politiques,
trouvrent un asile dans le nouveau monde, y dfrichrent
d'immenses forts, y fcondrent un sol fertile sur lequel
s'levrent de riches cits et apparurent de nouvelles insti-
tutions politiques. Le mystrieux Orient put tre visit et
IXXXII INTRODUCTION HISTORIQUE.

devint accessible pour l'Europe; l'homme parcourut tous

les points de la plante qu'il habite, et des rapports s'ta-
blirent entre tous les peuples du globe que l'immense Ocan
avait jusque-l spars.
Si on ne peut mconnatre les progrs que la dcouverte
de l'Amrique a fait faire l'humanit, on est galement
forc d'avouer que ce grand vnement a eu des cons-
quences fatales pour l'Espagne et pour les populations in-
dignes qui peuplaient les pays qu'elle soumit son em-
pire. L'Amrique n'offrait que de l'or, de l'argent, qu'un
petit nombre d'autres produits utiles et que des populations
faibles et peu aguerries. Ce qui fixa principalement l'atten-
tion des Espagnols, ce qui devint l'objet de toutes leurs en-
treprises, ce fut l'or et l'argent. Pendant les sept ou huit
premires annes, les quantits assez considrables de ces
mtaux prcieux que possdaient les indignes et dont leurs
htes s'emparrent par la violence, suffirent pour assouvir
la cupidit des premiers conqurans. Les Espagnols se
livrrent ensuite la recherche des mines, inventrent des
procds nouveaux pour extraire et purer les mtaux, et
voulurent se servir des indignes pour les arracher du sein
de la terre. Alors commena en Amrique cette re pou-
vantable de destruction qui vit des races entires immoles
par l'abus le plus coupable de la force et par l'oubli de
toute justice. loignons nos regards de ce tableau hideux
et htons-nous de constater que le peuple qui accom-
plit cette horrible immolation, loin d'en retirer des avan-
tages matriels, y trouva la source d'une dcadence rapide
et d'une misre profonde dont il n'a pas encore pu se re-
lever ( 1 ) . Ce fait, d'une haute moralit, qui atteste que les

( i ) L a vnrable figure du vertueux L * s C A S A S , vque d e Chiappa, au

M e x i q u e , apparat h ct de celle des farouches conqurans du Nouveau-
M o n d e , comme l'imago du gnie du bien luttant avec le gnie du mal et de la
destruction, et comme la personnification de la vritable charit chrtienne.
 TEMPS MODERNES. LXXXIII

nations ne prosprent qu'autant qu'elles ne se considrent

que comme des fractions de la grande famille humaine, et
qu'elles observent entre elles les rgles du droit huma-

Ce gnreux philanthrope plaida la cour de M a d r i d la cause de ses malheu-

reux Indiens avec une chaleur, une persvrance, un courage et une adresse
bien dignes d'un meilleur succs. Toutes leurs horribles douleurs, toutes leurs
infortunes sont dpeintes en caractres sanglans dans son principal crit, qui
a p o u r titre : Brevissma reacon de la destniycion de las Indias-Occidentales por
los Castillanos. Ce mmoire, imprim en i 5 5 a , in-4, Sville,en caractres
gothiques, a t rcemment insr dans une dition des uvres de L a s C a -
sas, en 2 vol., publie en i 8 a a , par M . L L O K E N T E .
E n parlant du vertueux Las Casas, je crois ne pas devoir omettre de don-
ner quelques explications sur l'assertion, si souvent rpte, que l'ide p r e -
mire d'introduire les ngres Saint-Domingue, et de les substituer dans le
travail des mines aux naturels des Antilles, lui appartient. L'introduction
des ngres dans cette le date au moins de l'anne i 5 o o , et est antrieure de
beaucoup tous rapports politiques de L a s Casas avec le gouvernement. D j ,
en l'anne i 5 o 3 , le n o m b r e de ces esclaves devait y tre assez considrable,
puisque le gouverneur O v a n d o mandait la cour : D e ne plus envoyer des
noirs dans l'le espagnole, parce qu'ils se mettaient en fuite et gtaient le mo-
ral des naturels. ( V , H E R K E R A , Dec. I , lib, V , c. l a , et lib. Y I , c. 20.) Ces
observations ne furent pas coutes, et l'importation des ngres continua.
C'est en i 5 i 7 seulement, que L a s Casas, au rapport de l'historien H E H K E R A ,
ft la proposition formelle : D e donner la permission aux colons d'amener
des ngres p o u r soulager le sort des naturels qui succombaient sous le faix des
travaux qu'on leur imposait. Que a los Castillanos que vivian en las Indias se
dise saca de negrospara quefuesscn los Indios mas aliviados en las minas. (Dec. I I ,
l i b . a, c. ao.) U n e proposition entirement semblable fut galement faite, la
mme anne, par les pres de l'ordre de Saint-Jrme (Idem., iliid., c. a a ) .
O n le voit, ce qu'on peut dire, c'est que la demande de L a s Casas et de ces
religieux put contribuer donner immdiatement la traite des ngres une
extension qu'elle n'eiJt peut-tre prise qu'un peu plus tard. L e pieux vque
n'avait assurment pas la pense de racheter ses chers Indiens au prix d'un
nouvel esclavage impos une autre race. L a traite se faisait dj, depuis
longtemps, sur les ctes d'Afrique, et L a s Casas crut que cette plaie de l'hu-
manit pourrait cicatriser une autre plaie plus grande et plus saign.inle, la
destruction entire des populations Indignes des contres de l'Amrique dont
il tait le pasteur. I l serait donc injuste de laisser peser sur un des hommes
qui honorent le plus l'humanit, Pide premire de transporter les ngres dans
l e nouveau monde. Ce point historique a une bien grande porte, car le nom-
b r e total des noirs des deux A m r i q u e s , qui sont encore en trs-grande partie
esclaves, ne se porte pas moins de SEPT M I L L I O N S . V . A l e x , de HUMBOLDT,

Histoire de la gographie du nouveau continent, t. I I I , p . 3o5; Adrien B A L B I ,

Abrg de gographie, p . 984 de l'dition de 1844 ; la Biographie universelle Ae
MiCBAUD, l'article i o j Cojoj.
LXXXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

nitaire, est d'autant plus remarquable que jamais peuple

ne possda des lmens de richesse et de prosprit pareils
ceux qui se trouvaient la disposition des Espagnols sous
la domination de la maison d'Autriche. Les vastes Etals
dans lesquels commandaient leurs souverains offraient des
populations industrieuses, guerrires, aventureuses et des
pays fertiles; l'acquisition du Portugal par Philippe H
venait ranger sous un mme sceptre le commerce de l'Asie
qui se faisait avec de l'or et de l'argent, et les contres de
l'Amrique d'o ces mtaux taient verss dans l'Orient;
les changes des produits du Prou, du Mexique, de l'Eu-
rope, de l'Afrique, de l'Asie, devaient, l'aide d'une
bonne administration et d'une sage politique, se concentrer
dans les ports du Portugal, de l'Espagne, de la Sicile, des
Pays-Bas ; le Nouveau-Monde pouvait dans peu de temps
offrir de vastes dbouchs pour les produits manufacturs
de l'Espagne, de la Flandre, de l'Inde. Au lieu de mettre
profit les dons dont la fortune se plaisait les combler
pour faire prosprer leurs peuples, les rois d'Espagne
ne se servirent de l'or de l'Amrique que pour soutenir
des guerres qui devaient les ruiner. Le sombre et cruel
Philippe II s'arma d'une verge de fer, mconnut entire-
ment les intrts et les vux des pays dans lesquels il
commandait, et ne songea qu' tendre et faire peser
son dur et sanglant despotisme sur l'Europe. Au reste, les
sciences conomiques n'avaient encore fait aucun progrs,
les causes de la richesse des nations n'avaient pas t tu-
dies, et les monarques, au sortir du moyen ge, ne con-
naissaient d'autre source de puissance que l'or et que la
force matrielle. On tait une poque critique de trans-
formation. L'quilibre europen n'tait pas encore tabli-,
la puissance de l'industrie ne s'tait pas rvle, et on a
peut-tre dit avec raison que la route des Indes et celle
de l'Amrique avaient t dcouvertes un sicle trop tt.
 TEMPS MODERNES. LXXXV

Le Nouveau-Monde ne semblait avoir de prix qu' raison

de l'or et de l'argent qu'il renfermait ( 1 ) . On ne chercha
pas tablir des rapports de commerce avec les nations
dj civiHses qui peuplaient le Mexique et le Prou, on
les immola pour avoir de l'or; les Espagnols firent comme
ces sauvages qui abattent l'arbre pour atteindre le fruit
qu'ils veulent cueillir. L'appt d'un gain sr et rapide
frappa seul les esprits et entrana dans les pays nouvelle-
ment dcouverts, les hommes d'action q u i , sous une ad-
ministration sage et habile, auraient cherch dans le tra-
vail industriel, les richesses qu'ils n'obtenaient que par
la violence. Les nombreuses migrations, les guerres, la
misre jointes des mesures impolitiques , amenrent
la dpopulation de la malheureuse' Espagne. U tait ar-
riv que vers cette mme poque, l'intolrance religieuse
et les ncessits de la politique en avaient fait expulser
les Juifs et les Maures, et avaient loign du royaume la
partie de la population la plus active qui se vit force de
porter dans d'autres contres son industrie et ses r i -
chesses ( 2 ) . A ces causes de destruction de toute prosprit
se joignaient encore la main-morte des terres du clerg,

(i) V c d e s a grande terra, que confina

V a i de calisto ao seu contrario polo :
Q u e soberda a far a luzente mina
D o mtal, que a cor tem do luro A p p o l l o .
. .
. Voyez cette vaste rgion qui s'tend d'un ple Pautre; elle tincelle de mtaus pr-
cieux : on dirait qu'Appollon a secou sur elle l'or de sa chevelure...
Camoens, Os Luziadas, Cant. X, 139.

( a ) uRiTA porte 170,000 le n o m b r e des juifs qui furent forcs de sortir

de l'Espagne sous le rgne de Ferdinand V , mais il fait observer que d'autres
le portent 400,000. Y otros exceden tanto en el numro que tienen p o r
m u y constante, que eran mas de quatrozientos mil. Annales de la corona de
Aragon, t. V , f. 9, a n n . 149a. M i R i A n A prtend qu'il est difficile de fixer
un chiffre. I l value 170,000 familles, reprsentant 800,000 mes , la p o -
pulation juive ainsi expulse par F e r d i n a n d le Catholique, et il ne donne
pas son approbation cette mesure : E l n u m r o de los Judios que salieron
LXXXVl INTRODUCTION HISTORIQUE.

l'extension donne aux majorais et la mesta ou socit di

grands propritaires de troupeaux voyageurs, qui s'opp(
saient aux progrs de la culture ( 1 ) . Vainement l'or et
l'argent arrivaient dans les caisses de l'tat et dans les
I
bourses de quelques particuliers : mesure que ce mtal
devenait abondant, sa dprciation suivait une marche
progressive. Quand il y en eut en Espagne des quantits dou-
bles de celles qui s'y trouvaient avant la conqute du Nou-
veau-Monde, il en rsulta qu'il fallut deux pices de mon-
naie pour obtenir les denres qu'on aurait auparavant

de Castilla y Aragou no se sabe : los mas autores dizen q u e fueron hasta en

numro di ciento y setenta mil casas , y no falta qui en diga que Uegaron
ochieulas mil aimas : gran muchedumbre sin d u d a , y que dio occasion
muchos de reprehender esta resolucion que tomo el R e y don Fernando en
ecbar de sus tierras gente tan provecbosa y b a z e n d a d a , y que sabe tolas las
veredas de Uegar dinero : p o r lomeuos el p r o v e c b o de las provincias donde
passaron, fue grande, p o r llevar consigo g r a n parte de las riquiezas de Es-
pana, conio oro, p e d r e r i a , y otras preseas de mochoralor y estima. His-
toria gnerai Je Espana, l i b . X X V I , c a p . i " . V . , sur l'expulsion des der-
niers M a u r e s , H U R T A O O D E M E S D O Z A , Guerra Je GrenaJa,por el Rey de Es-
pana Felippe I I , contra los Moriscos Je aquel reino sur rebeldes, M a d r i d , in-4,
1610.
( i ) Cette socit fait peser sur l'agriculture nue lourde charge, qui ne peut
que s'opposer ses progrs. Les troupeaux de M B I H O S se divisent.en Espagne,
en deux classes : les sdentaires, qui comprennent environ 8 millions de ttes,
et \esvoyageurs, qui en comprennent un n o m b r e un peu plus considrable. Ces
derniers troupeaux quittent, au mois d'octobre , les montagnes de la vieille
Castille par bandes de i , o o o I . O O ttes, places sous la conduite de deux
bergers, qui les mnent dans les plaines de l E s t r a m a d u r e et de TAndalousie,
o ils demeurent jusqu'au mois de mai, poque de leur retour dans les mon-
tagnes. Ces bergers, au nombre d'environ 16,000, et presque aussi brutes que
leurs mrinos, ravagent et traitent en pays couquis les contres qu'ils par-
courent. Les ordonnances de la Mesta leur accordent une largeur de a4opieds
p o u r leur marche, qui est d'autant plus lente qu'ils trouvent plus de nourri-
ture. Lorsqu'ils sont arrivs leur destination, on distribue les troupeaux
dans des pturages qui leur sont rservs, et dont la location est paye aux
propritaires, suivant le taux fix par la Mesta elle-mme. O n a attribu en
partie, avec raison, la dpopulation de certaines provinces de l'Espagne ella
dcadence de leur agriculture ces migrations et aux ravages qu'elles occa-
sionnrent. O n remarque que la Kiscave, les Asturies, la Galice et la province
de Burgos, qui ne sont point soumises ce flau, sont mieux cultives et mieux
peuples que celles qui supportent cette charge annuelle. V . Alexandre de
LiBOBDB. llwrmre descriptif de rspagne,t. V , p . j j S de la 3^dit
 TEMPS MODERNES. LXXXVII

payes avec une seule. Cependant les galions ne cessaient

d'arriver avec leurs lourds chargemens de piastres, et d'a-
jouter du nouveau numraire celui qui encombrait dj
le pays. De 1570 1630, dans l'intervalle de soixante ans,
les prix des denres de premire ncessit , et notamment
celui du bl, avaient tripl, et la valeur de l'or et de l'ar-
gent avait baiss des deux tiers (1). Une dprciation aussi
rapide jetait la perturbation dans toutes les transactions
sociales. Le propritaire qui avait afferm longues annes

( i ) D'aprs des documens qu'on peut regarder connne exacts, disait M . M i -

chel C H E V A L I E R en 184a, on estime que la masse entire des mtaux prcieux
extraits des mines de l'Amrique, depuis Christophe C o l o m b , reprsente une
valeur de 35 miUiards de notre monnaie, dont 27 milliards et demi en argent
et 7 milliards et demi en o r . Presque tout cela est venu en E u r o p e
a8 milliards de francs en argent p u r psent 136 millions de kilogrammes. U n e
sphre du mme mtal et du mme poids aurait 29 mtres et demi de dia-
mtre Q u a n t l'or, 7 milliards psent a millions 200 k i l o g r a m m e s ;
leur volume n'irait pas l a o mtres cubes. C'est moins qu'un d de 5 mtres
de ct. Cours d'conomie politique fait au collge de France, annes 1841-1842,
IX<! leon, p. a3o et a3a.
L'augmentation survenue dans la masse circulante des mtaux prcieux p r o -
duisit en Europe des rsultats conomiques trs-divers. L e mouvement des v a -
leurs ne put qu'en tre affect; il fallut se charger, pour aller faire au loin des
oprations au comptant, d'une quantit de numraire beaucoup plus consid-
rable et gnante. Sous ce rapport, il n'en rsulta qu'un plus grand embarras
qui dut imposer l'emploi plus frquent des oprations de banque, des re-
mises de place en p l a c e . L ' o r et l'argent, devenus plus communs, furent em-
ploys en plus grande quantit la fabrication de la vaisselle plate et des
bijoux. L'orfvrerie occupa des ouvriers plus n o m b r e u x ; l'oret l'argi-nt res-
plendirent dans les temples, et l'argenterie fut la porte d'un plus grand
n o m b r e de fortunes. Mais il est un point plus important qui n'a pas chapp
l'esprit pntrant et la sagacit de M . Rossi. L a perturbation que l'arri-
ve du mtal amricain jetait dans les affaires, en abaissant la valeur du n u -
mraire, fut en gnral profitable aux classes moyennes. Les bnfices du fer-
mier augmentrent de toute la diminution que subissait le revenu du seigneur.
Les redevances en argent qui grevaient le sol perptuit se trouvrent all-
ges. Souvent les rentiers, ruins et presss p a r le besoin, durent consentir,
de bonnes conditions, le rachat des prestations annuelles qui leur taient dues,
et l'abondance du numraire permit au dbiteur de se librer avec facilit.
C'est ainsi que la dcouverte de l'Amrique prparait la grande mancipation
des classes moyennes, et venait substituer la fodalit la puissance du tra-
vail et de l'industrie, V . le Cours d'conomie politique de M . Rossi, t. I , p .
176, X' leon.
LXXXVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.

ses domaines, ne reut plus que le tiers de la valeur qu'il

avait primitivement stipule, quoiqu'on lui payt nu-
mriquement les mmes fermages, parce qu'il lui fallut
trois piastres pour acheter ce qui, antrieurement, ne
lui en cotait qu'une seule. Le crancier qui reut le
remboursement d'une ancienne dette, subit les effets
d'une vritable banqueroute. Celui qui enfouissait son tr-
sor le voyait diminuer en valeur, quoiqu'il l'augmentt
numriquement par l'pargne. Aussi voit-on les crivains
de cette poque se plaindre d'un tat de choses dsastreux
pour la fortune publique sans qu'ils sachent bien l'expli-
quer ( 1 ) .
Mais ce qui atteste le mieux l'tat de misre dans lequel se
trouvait l'Espagne, que ses richesses mtalliques plongeaient
de plus en plus dans la paresse, c'estla diminution toujours
croissante de sa population et l'extinction detouteson indus-
trie. Sous la domination des Maures jusqu' Philippe II, elle
possdait de neuf dix millions d'habitans; sa population
prit une marche dcroissante partir du rgne de ce der-
nier monarque, et elle se trouvait rduite, sous Charles II,
cinq millions sept cent mille Habitans. Des cits jadis
populeuses devenaient dsertes; les maisons inhabites y
tombaient en ruines; d'immenses plaines, situes dans des
contres fertiles, demeuraient sans culture, une herbe
courte et dessche y pourvoyait peine la nourriture
des rares troupeaux qui les parcouraient. Le voyageur tonn
traversait pendant cinq six lieues des sites magnifiques
sans rencontrer une ferme, un champ cultiv. Pour expri-
mer le dnment absolu qui l'attendait dans leur pays, les
Castillans avaient coutume de dire : L'alouette qui veut

( i ) V . les crits cils par M . Adolphe B m t Q u r , Histoire de f conomie pcU-

t<que, t. I , c h . X X I V , p . 3 7 3 , et p a r M . Rossi, Cours d'conomiepolilhne,
I.r- 174. X l e o n . '
 TEMPS MODERNES. LXXXIX

traverser la Castilledoit porter son grain ( 1 ) . Pour com-

ble de malheur, le gouvernemenl chercha un remde au
renchrissement des denres et de la main-d'uvre dans
des lois prohibitives. L'exportation des mtaux , la sortie
des bls et des objets manufacturs furent interdites ou
furent soumises des charges lourdes et de nombreuses
restrictions. On en vint mme fixer les prix de vente de
certains produits. Le dernier coup fut port par ces fausses
mesures l'industrie de ce malheureux pays. Les belles
manufactures de draps de Sgovie, qui avaient occup jus-
qu' 34,000 ouvriers, et qui avaient consomm jusqu'
4 millions et demi de livres de laine, furent fermes; les
riches fabriques de soieries de Sville, o l'on avait compt
jusqu' 24,000 mtiers, cessrent leurs travaux ( 2 ) . L'Es-
pagne, gorge d'or et d'argent obtenus au prix de la des-
truction des nations indignes de l'Amrique, se vit, selon
la remarque de Montesquieu ( 3 ) , dans la position de ce roi
insens qui avait dsir que tout ce qu'il toucherait se
convertt en or, et qui fut oblig de prier les dieux de finir
sa misre. Cet tat de dcadence d'un pays que la nature a
combl de ses dons, se prolongea jusqu' l'avnement de la
maison de Bourbon, qui s'effora, plusieurs poques, de
rendre la nation l'clat, la prosprit et la puissance dont
elle avait joui par le pass.
Les dcouvertes et les conqutes des Portugais et des Es-
pagnols inspirrent aux autres nations maritimes de l'Eu-
rope le got des voyages et le dsir de fonder des tablis-
semens dans les pays lointains. L'Inde asiatique tait
toujours le but principal qu'on se proposait d'atteiudre

( l ) V . cil. W e i s s , VEspagne depuis le rgne de PlUppe IIJusqu' l'atnement

des Bourbons, t. 11, p. l a .
(aj M . MiGNET, Rapport l'.-tcadmie des sciences morales et politiques sur
l'ouvrage ci-dessus cite, t. I V , p . 85, du compte rendu de M . V e r g .
(3) Esprit des Lois, liv. X X I , chap. a a .

I. G
 INTRODUCTION HISTORIQUE.
en sedirigeantvers l'Ouest. Jean et Sbastien CABOT, na\ aviga-
leurs vnitiens qui s'taient tablis Bristol, persuad
Henri VH, roi d'Angleterre, qu'il serait possible de trou-
ver, au nord des terres nouvellement dcouvertes, un pas-
sage qui conduirait vers le midi de l'Asie. Ce prince leur
confia deux vaisseaux avec lesquels ils parcoururent, tra-
vers les glaces, les mers qui baignent au nord-est les ctes
de l'Amrique, et ils dcouvrirent les terres auxquelles le
Portugais CORTEREAL, qui y aborda plus tard, donna le nom
de Labrador ( 1 5 0 0 , 1 5 0 1 ) ( 1 ) . La France ne restait pas
trangre ces expditions, si propres exciter la curiosit,
et dont on pouvait retirer tant de richesses. Franois T'en-
voyait aussi vers le nord-ouest le Florentin VERAZZANO, qni
abordait Terre-Neuve, dont il prenait possession au nom
de notre pays ( 2 ) . Sous le rgne de ce mme monarque,
dont les faiblesses ne sauraient nous faire mconnatre les
hautes qualits, Jacques CARTIER, habile navigateur de
Saint-Malo, offrit de renouveler les entreprises de Verazzano,
et reut deux navires de soixante tonneaux chacun, por-
tant ensemble cent vingt-deux hommes , avec lesquels il
quitta les ctes de France le 2 0 avril 1 5 3 4 . Il prit sa route,
conformment aux instructions qui lui avaient t donnes,
l'ouest, en tirant un peu vers le nord, et il eut des vents
si favorables, qu'il aborda le 1 0 mai Bonne-Viste, dans
l'le de Terre-Neuve. Il ctoya ensuite cette-le, il entra
dans un grand golfe, il s'avana vers des terres dont il prit
possession au nom de Franois F'" ( 3 ) . A son retour en

( 0 CoRTERBAL cherchait galement un passage plus court queoelui du snd

de 1 A f n q a e , pour parvenir aux les qui produisent des piceries. V . R . M U -
S I O , t. I I l , f. 4 i y .

{ . ) V o i r dans le t. U I , f . 4 , 0 , du recueil d e R . M U S . O , la relation d.

son vo.vage, q u . l adressa .i Franois I " . et qui est date de Dieppe. 8juillet

de^R^JutolrS'" ^-'-.^--let. I U du recueil

 TEMPS MODERNES. XCI

France, on lechargea d'explorer de nouveau les pays qu'il

avait dcouverts, et le vice-amiral Charles de Mouy, sieur
delaMeilleraie, lui fit obtenir une nouvelle commission, et
lui fit confier trois btimens monts par de bons quipages.
U partit de Saint-Malo, le 19 mai 1535, sur le navire la
Grande-Hermine, et il reconnut le 25 juillet le golfe qu'il
avait prcdemment parcouru. Aprs avoir t contrari par
le temps, il rentra dans ce golfe le 10 aot, et il lui donna
le nom, depuis si fameux, de Golfe Saint-Laurent, en l'hon-
neur du saint du jour. Il remonta ensuite lebeau fleuve qui
porte le mme nom, il aborda l'le d'Orlans, et il se ren-
dit dans une petite rivire qu'il nomma rivire de Sainte-
Croix, et qu'on a depuis appele, en son honneur, rivire
de Jacques-Cartier. Il s'y mit en rapport avec les naturels
du pays; il entra dans le lac de Saint-Pierre avec deux
chaloupes, et il arriva une grande bourgade fortifie ap-
pele Hochelaga et habite par une peuplade de Hurons. Il
y fut bien accueilli, et c'est de ce lieu lev, o fut fond
Mont-Ral, qu'il dcouvrit une vaste et superbe tendue de
pays qui reut le nom de Canada. Cartier revint en France
et remit au roi une relation dtaille de ses dcouvertes (1).
Comme on ne demandait, cette poque, l'Amrique, que
des mines d'or et d'argent, les pays dcrits par Jacques
Cartier excitrent d'abord peu l'attention du public. Cepen-
dant un gentilhomme picard, nomm ROBERTVAL, demanda
et obtint de Franois I " la vice-royaut de ces contres, et
s'y rendit avec l'habile marin qui les avait dcouvertes.
U y btit un fort , revint en France chercher des secours ,
et laissa dans ces nouveaux pays Jacques Cartier, qui dut y
prir. Aprs Cartier et Robertval, les guerres entre Charles V

(i) C e u e relation est galement rapporte dans le t. I I l du i ecueil de R i -

M u s i o , f. 44 t. O n la trouve aussi, ainsi que la premire et un prcis du troi-
sime voyage, dans les t. I l et I U de VHisloire de la Nomelle Franee de Marc
Lrsc.iKiioT, P.iris, 1612.
XCII INTRODUCTION HISTORIQUE.

et Franois I " , et les troubles religieux qui agitrent la

France sous les derniers Valois, amenrent l'abandon des
projets de colonisation. Cependant, sous Henri H, l'amiral
Coligny, voulant ouvrir un asile aux protestans, envoya
au Brsil le vice-amiral DURAND de VILLEGAGNON, qui eut
lutter contre les Portugais, et y vit prir misrablement,
faute de secours, les Franais qu'il y avait amens ( 1 5 5 5 ,
1 5 5 8 ) . Sous Charles IX, Coligny confia encore Jean R i -
BAUT, natif de Dieppe, et Ren LAUDONNIRE, le comman-
dement de diverses expditions qui tentrent de fonder des
tablissemensauxFlorideset la Caroline, dansl'Amrique
du nord. Ces intrpides marins furent encore abandonns et
ne reurent pas de secours. Les colons qu'ils avaient ame-
ns prirent sous le feu des Espagnols. Laudonnire, aprs
avoir fait des efforts hroques pour sauver les siens, revint
en France, et ne trouva la cour de Charles IX qu'un ac-
cueil froid qui ne lui permit pas d'esprer de nouvelles
forces. Jean Ribaut, s'tant confi la parole et aux ser-
mens des Espagnols, vit gorger huit cents des siens ; il
fut lui-mme corch vif et mis en pices par ces barba-
res, sans que la cour de France demandt raison de celte
horrible violation des lois divines et humaines.
La Providence ne voulut cependant pas qu'une si lche tra-
hison demeurt impunie. Un simple gentilhomme gascon,
Dominique de GOURGCES, exalt par le rcit du massacre de
ses compatriotes, jura de les venger el de laver dans le
sang espagnol l'injure faite la France. Il partit de Bor-
deaux le 2 aot 1 5 6 7 , aprs avoir vendu ses biens et fait
des emprunts ses amis pour quiper trois petits navires.
Il aborda la Caroline, se mit en rapport avec les Indiens
et prit d'assaut les forts btis par les Franais, dans les-
quels s'taient retranchs les Espagnols, qu'il fit tous pen-
dre ou passer au fil de l'pe. A son retour en France, de
Gourgues eut peine chapper au ressentiment de la cour
 TEMPS MODERNES. XCllI

d'Espagne; des amis dvous le cachrent. Elisabeth, reine

d'Angleterre, lui fit proposer d'entrer son service des
conditions magnifiques : l'intrpide marin lui fit rpondre,
en la remerciant de ses offres, que l'ingratitude de la
cour ne l'empchait pas d'aimer son pays , et qu'il ne
servirait jamais que la France ( 1 ) . On le voit, l'intrpidit,
le dvouement et la persvrance de nos hommes de mer ne
faisaient pas dfaut, et sans les malheureuses guerres de
religion qui la dchiraient au xvi" sicle, la France et assu-
rment fond, alors, de riches et puissantes colonies.
11 tait rserv la Hollande de se placer, cette poque,
au premier rang parmi les tats commerans et maritimes.
Le cruel et sombre Philippe II voulut imposer aux Pays-
Bas le joug le plus odieux; les Pays-Bas se rvoltrent. Ce
monarque envoya dans ces malheureuses contres l'excu-
teur de ses sanglans arrts, le duc d'Albe, pour y touffer
la rforme en y tablissant l'inquisition; sept provinces r-
voltes s'unirent Utrecht (29 janvier 1579), et donnrent
le spectacle unique d'une lutte entreprise par un petit pays
contre la premire monarchie de l'Europe. Philippe II mit
en campagne des armes qui assigrent les villes; les Hol-
landais, qui avaient fait surgir le sol de leur patrie du
sein des eaux, rompirent leurs digues, inondrent le pays
et se dfendirent avec leurs vaisseaux dans des lieux o ils
auraient combattu sur terre avec dsavantage. L'industrie
faisait toute leur richesse. Ils exploitaient seuls la pche
du hareng; ils s'taient faits les courtiers du commerce de
cette poque, et ils approvisionnaient de marchandises les
marchs de l'Europe. Philippe voulut les ruiner en leur
fermant les ports du Portugal o ils allaient charger les
piceries et les produits de l'Inde; ils armrent en guerre
leur marine marchande et ils entreprirent une guerre ma-
. . ^
( i ) Lon GnBRijr, Histoire maritime de France, t.I, p. 368 et suivantes.
XCIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

ritime. Un de leurs compatriotes, emprisonn pour dettes

Lisbonne, Cornlius HOI;TMAN, leur fit secrtement propo-
ser de leur indiquer la route de l'Inde ; ils le rendirent la
libert, et il les conduisit d'abord Bantam, dans l'le
de Jam (1595), puis Sumatra (1598) o ils fondrent
des comptoirs. Les riches cargaisons qui arrivrent de ces
pays excitrent, dans les ports de la Hollande, l'mulation
parmi les marchands , qui s'empressrent de fonder des
compagnies que les tats gnraux runirent bientt en
une seule (1602). Alors s'ngagea dans l'Inde, entre la Hol-
lande et le Portugal, une lutte qui aboutit la chute de
l'empire commercial fond par le grand Albuquerque.
Amollis par les vices qu'enfante l'excs des richesses, sou-
mis au joug de l'Espagne et privs de leurs forces mili-
taires que Philippe H employait dans ses guerres euro-
pennes, les Portugais se virent enlever un un leurs
tablissemens par la puissance et l'adresse des marchands
d'Amsterdam et de la Zlande, qui se ligurent contre eus
avec les souverains du pays, qui couvrirent les mers de
leurs voiles et qui les supplantrent dans tous les points
importans (1). Bientt Batavia, dans l'le de Java, devint
le centre d'une ligne de comptoirs hollandais qui s'ten-
dait dans les mers de l'Asie , depuis les ctes de l'Arabie
jusqu'au Japon. Non contens de s'emparer du commerce
des Indes, les Hollandais suivirent galement leurs rivaux
dans le Nouveau Monde et les attaqurent dans le Brsil.
Une compagnie fonde dans le Zuyderze y envoya des
vaisseaux (1622), et y forma des tablissemens qu'elle
conserva jusqu'en 1662.

L'Angleterre et la France venaient aussi se placer au

( i ) V . sur les murs des Portugais en Asie, pendant la deuxime moiti

du XVI sicle, Vmstoire de la narigatio aux Indes, de Hugues LmscHOl,
Hollandais, contenant diverses descriptions des lieux, coutumes et autres singularitds ;
Amsterdam, ifiig, dition, avec cartes et gravures, in-P>
 TEMPS MODERNES. XCV

rang des puissances maritimes. Ces deux rivales devaient

se rencontrer dans des pays lointains et y renouveler
leurs anciennes luttes. L'esprit de spculation qui s'tait
dj manifest dans la Grande-Bretagne, sous le rgne de
Marie, se ranima et envahit toutes les classes sous celui
d'Elisabeth, Les particuliers y formrent des associations
qui reurent des encouragemens de la noblesse et de la
cour. Des aventuriers tentrent des entreprises hardies, at-
taqurent et prirent les vaisseaux espagnols, firent des
descentes dans les nouvelles colonies, fondrent sur quel-
ques points des tablissemens. John HAWKINS frquentait
les ctes de l'Afrique, el y chargeait ses vaisseaux de ngres
qu'il transportait dans les colonies espagnoles de l'Am-
rique. Francis DRARE ( t ) e t Thomas CAVENDISH ( 2 ) , faisaient

(1) Francis D S A K E , habile el intrpide marin, n de parens obscurs dans

le comt de D e v o n , avait fait ses premires expditions avec John H a w k i n s .
1\ captura en l'anne i S y a plus de cent petits btimens espagnols; il prit et
pilla N o m b r e - d i - D i o s dans le M e x i q u e , fit une expdition dans les terres,ac-
compagn d'une bande de ngres fugitifs et d'aventuriers franais, et s'empara
d'un convoi de mulets chargs d'or et d'argent. C'est alors qu'il vit du haut
d'une montagne de l'isthme de D a r i e n , l'Ocan pacifique, et qu'il conut le
dessein de dployer sur cette mer le pavillon anglais qui n'y avait pas encore
p a r u . A son retour en Angleterre sir Christophe Hatton, vice-chambellan et
favori de la reine Elisabeth, lui obtint, p o u r cette grande entreprise, l'auto-
risation et l'appui de sa souveraine. D r a k e partit de Plymouth (1577) avec
quatre vaisseaux et une pinasse monts par 164 matelots expriments. U se
rendit aux ctes d u Brfil, fit voiles vers le sud, franchit le dtroit de M a -
gellan, entra dans le G r a n d - O c a n , et tombant, tout coup, sur les Espagnols
qui se croyaient en pleine scurit dans ces parages, il les accabla et leur fit
des prises trs-considrables. Dans la crainte qu'ils ne ralliassent leurs forces
p o u r lui ravir son riche butin, il se dirigea vers le n o r d d e l Californie dans
l'espoir d'y dcouvrir un passage ; n'ayant pu 3'russir, il fit hardiment roule
travers l'Ocan vers les ludes orientales, et il rentra en E u r o p e par le cap
de Bonne-Esprance aprs avoir ainsi fait le tour du g l o b e . L a reine, a d m i -
rant son courage, le fit chevalier et accepta Deptfort une fte qu'il lui donna
b o r d de son vaisseau. Franois P R E T T Y a crit en anglais le journal de la
navigation de cet habile marin : The famous Voyage of Drake iiito the Soulh sea,
L o n d r e s , 1600, i n - u ; traduit en franais par L O C V E N C O U R T , Paris, 11127,
1641, i n - i 2 .
(2) T h o m a s CiVBKDtSH tait gentilhomme, et avait dissip son bien en
vivant la cour. Il prit la rsolution de relever sa fortune aux dpens de
XCVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

le tour Ju m o n d e en parcourant et en pillant les tablisse-

mens des espagnols et des Portugais dans les deux Indes.
Walter RALEIGH formait le projet de coloniser l'Amrique
du nord, y fondait le premier tablissement dans la Vir-
ginie, ainsi appele en l'honneur de la reine Elisabeth,
cherchait cet Eldorado si clbre, celte poque, dans les
relations merveilleuses des aventuriers, et prenait posses-
sion d'une partie de la Guyane au nom de l'Angleterre (i).
Aussi lorsque Philippe I I , plein de ressentiment contre la
souveraine de ce pays, mit en mer cette immense Armada
qui fit silt mentir son nom d'invincible, et qui ne parut

l'Espagne U arma trois minces btimens dans le port de P l y m o u l b (1587),

et il s'aventura dans la mer du Sud. Les Espagnols prouvrent bientt les
effets de son habilet, de sa valeur et de sa bonne fortune. U l e u r prit dix-nenf
vaisseaux parmi lesquels il en tait qui portaient les plus riches cargaisons.
Il revint par le cap de Bonne-Esprance, et il entra dans la 'l'aralse en triom-
phe avec ses soldats et ses matelots vtus d'toffes de soie, ses voiles de damas
et son perroquet orn d'un pavillon de d r a p d'or. Ses prises furent estimes
les plus riches qui eussent jamais t amenes en Angleterre. V . HuMB,flj-
toiie(f Angleterre, t. IV, p . g S de la traduction franaise de M . Campenon.
( i ) L'Esp,ignolORNEi.i,i,qui parcourut lu premier l'entier coursdel'Ama-
zone, avait publi que non loin des rives de ce grand fleuve et dans l'intrieur de
la G u y a n e , il existait un pays qu''il dcorait du nom d'/CauTO</o, dans lequel
l'or, l'argent et les pierreries s'offraient en quantits immenses, et de beau-
coup plus grandes que dans les contres que Cortez et Pizarre avaient dcou-
vertes. Ses rcits enflammrent l'imagination de tous les hardis aventuriers
de l'Europe. W a l t e r R i L E i G u , l'un des personnages les plus extraordinaires
de son poque, voulut tenter de donner l'Angleterre ce pays dont on ra-
cont.iit tant de merveilles. Il pircourut la G u y a n e ( 1 6 1 7 ) saiis y dcouvrir
ces monceaux d'or et de pierreries qu'il esprait y trouver. Il n'en publia pas
moins, son retour en Angleterre, une relalioii remplie des plus brillantes
impostures dont on ait amus la crdulit humaine. L a fin tragique deRa-
Ik'.^--, '^'^''^ment sacrifi par Jacques I''' au ressenlimeut de la cour d'Espagne,
la longue ciptivit qu'il avait subie, u'ont pas plus contribu, que l'tendue
de son gnie, le rendre clbre. C'tait un homme vraiment extraordinaire,
qui avait quelque clio.se de romanesque dans les A e n t i n i e n s et dans la conduite.
M . Alexandre de H U M I I O L D T le place il ct de Christophe C o l o m b et de
Cortez (Oogr. du nouveau continent, t. iv, p. 1 9 ) . Il est certain qu'il a, comme
eux, exerc une grande influence sur les destines de l'humanilo, en jetant
les fondemens des colonies de l'Amrique du n o r d . Raleigh a laiss divers
crits et, eutre autres, une Histoire du monde r e m a r q u a b l e sous le rapport du
Hv le et du fond des ides.
 TEMPS MODERNES. XCYII

sur les ctes de la Grande-Bretagne que pour y donner le

spectacle de sa dfaite, la supriorit de la marine anglaise
et l'habilet des chefs qui la commandaient contrastrent
avec l'impritie des Espagnols. Disperse d'abord par la
tempte, cette flotte, la plus nombreuse de toutes celles
qui, jusqu'alors, avaient paru sur les mers, ne se rallia
que pour se faire battre. Ses dbris couvrirent les rivages
de l'Ecosse et de l'Irlande. Le duc de Mdina-Sidonia, qui la
commandait, se serait rendu discrtion, si son confesseur
ne l'en et empch ; il n'chappa aux Anglais que parce
que les munitions leur manqurent, et il alla cacher sa
honte dans le port de Saint-Andr aprs avoir perdu
trente vaisseaux et dix mille hommes. Sous le rgne de
Jacques I " , la navigation et le commerce prirent encore de
l'extension. La compagnie des Indes occidentales, dj
fonde (1600), reut une nouvelle patente, augmenta son
fonds jusqu' ! ,500,000 livres sterling, et quipa plusieurs
vaisseaux. Des colonies nouvelles furent organises dans
l'Amrique, le lord Delaware en fut nomm gouverneur,
on commena de planter le tabac dans la Virginie, et le roi,
malgr son antipathie pour ce produit, en permit le trans-
port en Angleterre, et prohiba en mme temps l'entre de
celui qui venait de l'Espagne. Une colonie s'tablit la
Barbade (1624).
La France, aprs les guerres d'Italie, avait vu s'allumer
dans son sein les dissensions religieuses qui signalrent les
rgnes de Charles IX et de Henri UI. Henri IV, par sa va-
leur et son habilet, rtablit l'ordre dans le royaume et y
ramena le bien-tre. Il fit rparer et fortifier les ports, en
attendant que les circonstances pussent permettre de mettre
en mer des vaisseaux. La France, hors d'tat de crer des
colonies, dut puiser dans son sol le rtablissement de sa
prosprit. Tous les efforts de Sully tendirent assurer les
progrs de l'agriculture. Sous son ministre habilejet_in>^

DE '-^
PARIS ,.
Xcvill INTRODUCTION HISTORIQUE.

telligent, les impts furent diminus, le recouvrement en

fut rgularis, dfenses furent faites de saisir le btail et
les ins^rumens de labourage des cultivateurs en retard en-
vers le fisc, des peines svres vinrent rprimer les vexa-
tions des soldats q u i , auparavant, dsolaient, dans les
marches militaires, les habitans des campagnes. L'abon-
dance des produits permit bientt de lever les restrictions
imposes la sortie des bls, et la culture franaise, deve-
nant une vritable industrie, approvisionna les marchs
de l'Europe. Des manufactures commencrent galement
s'tablir, quoique Sully ft plus dispos repousser le luxe
qu' favoriser ce qui pouvait le propager. Olivier de SERRES,
le pre de notre agriculture, appel Paris par le roi, fit
excuter des plantations de mriers afin de naturaliser la
soie en France ( 1 ) . Les toffes d'or et d'argent, d'abord
proscrites par des dits dans des temps difficiles, reparu-
rent. Des manufactures de tapisseries, de glaces, de faence,
de verrerie furent fondes. On entreprit de joindre la Seine
la Loire, en creusant le canal de Briare. Les routes de-
venues sres furent amliores. Des coches pubhcs parcou-
rurent les rivires. L'aisance et le bien-tre pntrrent
dans toutes les classes de la socit, et le sage ministre mo-
tivait sa prdilection pour l'industrie agricole par cette
maxime devenue clbre : Pturages el labourage sont les
devM mamelles de l'tat ( 2 ) .

( i ) Il planta i 5 , o o o mriers blancs dans le jardin des Tuileries. On lui

doit les ouvrages suivants: Trait Jt la cueiUtttedt la soie, iS^g; Seconn'eri-
chcsse du mrier blanc, i 6 o 3 , et le clbre ouvrage intitul : Thtre d'Agricul-
ture et mnage des champs, ifio4, a vol. in-40.
( a ) Sully fut aussi hostile l'industrie manufacturire qu'il se montra favo-
rable l'industrie agricole. Les plantations de mriers faillirent le brouiller
avec Henri I V qui voulut introduire, malgr lui, la fabrication des soieries
en France. O n trouve dans les mmoires de ce ministre des rflexions qui
semblent un peu trop rigides, mais que l'lat des populations manufacturires
de l'Europe semble justifier. . Q u e fait-on, disait-il. en prsentant au peuple
la cuhure de la soie pour rexercer? on lui fait quitter un genre de vie dur et
laborieux, tel qu'est celui des champs, pour un autre qui ne fatigue paraucim
 TEMPS MODERNES. XCIX

Aprs le dsastre de YArinada espagnole, l'Angleterre

avait pu librement aspirer la souverainet des mers; la
marine franaise, anantie sous les derniers des Valois,
n'avait pas encore pu se relever sous Henri IV. Elle reprit
enfin son rang en Europe, sous le cardinal de Richelieu, qui
se fit investir, par Louis XIII, de la grande matrise et
surintendance de la navigation et du commerce (1626).
Relever la grandeur de la France par l'abaissement de la
maison d'Autriche, affermir et affranchir la puissance
royale, rprimer les prtentions de l'Angleterre et tablir
l'galit de pavillon sur les mers, telles furent les vues de
ce grand ministre. L'Angleterre tant situe comme elle
l'est, disait-il Louis XllI dans son testament politique, si
la France n'tait puissante en vaisseaux, elle pourrait en-
treprendre, son prjudice, ce que bon lui semblerait sans
crainte de retour; elle pourrait empcher nos pches, trou-
bler notre commerce et faire, en gardant l'embouchure
de nos grandes rivires, payer tel droit que bon lui sem-
blerait aux marchands; elle pourrait descendre impun-
ment dans nos les et mme sur nos ctes; enfin la situa-
tion du pays naval de cette nation orgueilleuse, lui tant
tout lieu de craindre les plus grandes puissances de la terre,
l'ancienne envie qu'elle a contre ce royaume lui donnerait
apparemment lieu de tout oser, lorsque notre faiblesse nous

mouvement violent. O n a remarqu de tout temps que les meilleurs soldats

se tirent de ces familles de robustes laboureurs et d'artisans nerveux : substi-
tuez-y ces hommes qui ne connaissent qu'un travail que des enfans peuvent
faire, vous ne les trouverez plus propres pour l'y t militaire que la situation
de la France et son tat politique lui font une ncessit indispensable de con-
server et de maintenir. E n mme temps que vous nerverez les peuples de la
campagne, qui, en toute manire, sont les vrais soutiens de l'tat, vous intro-
duirez par ceux de la ville le luxe avec toute sa suite, la volupt, la mollesse,
l'oisivet, qui n'est point apprhender pour ceux qui ont peu et qui savent
se contenter de peu. Eh ! u'avons-nous pas dj en France un assez grand
n o m b r e de ces inutiles citoyens, q u i , sous un habit d'or et d'carlate, nous
cachent toutes les murs de vritables femmes? Mmoires de Sully, t. I I ,
p . 38g, dition in-4.
c INTRODUCTION HISTORIQUE.

terait tout moyen de rien entreprendre son prjudice.

U raconte, ensnile, comment, en vertu du droil de souvp-
rainel des mers que s'attribuait la Grande-Bretagne, le
commandant d'une ramberge anglaise ayant rencontr sur
les ctes britanniques un de nos btimens sur lequel se
trouvait le duc de Sully, ambassadeur Londres, tira trois
coups de canon boulets sur le vaisseau franais parce que
le capitaine de ce navire refusait d'amener son pavillon en
signe de salut. Ces coups de canon, continue-t-il, per-
ant le vaisseau, percrent aussi le cur aux bons Fran-
ais, la force contraignant ce capitaine ce dont la raison
le devait dfendre : l'ofTicier anglais ayant d'ailleurs r-
pondu, pour excuser cette agression, que tout en recon-
naissant l'minence du caractre de M. le duc de Sully, il
s'tait pourtant vu oblig de faire rendre au pavillon an-
glais l'honneur qu'on lui devait c o m m e s o H u e r a m de lamer.
Il fallut que le roi votre pre ust de dissimulation en
cette occasion , reprend le cardinal, mais avec la rsolu-
tion de soutenir une autre fois le droit de sa couronne
par la force que le temps permettrait d'acqurir sur la
mer. - (( Usemble, dit-il encore plus loin, que la nature
et voulu offrir l'empire de la mer la France, par l'avan-
tageuse situation de ses ctes galement pourvues d'excel-
lens ports aux deux mers Ocane et Mditerrane; la
seule Bretagne contient les plus beaux qui soient dans
rOcan, et la Provence en a beaucoup plus de grands et
d'assurs que l'Espagne et l'Italie tout ensemble.^.
Sous la domination si forte de Richelieu, des flottes
puissantes construites en France et l'tranger parurent
sur l'Ocan et la Mditerrane, le pavillon'franais fut
partout respect et souvent victorieux, l'Angleterre vit ses
prtentions la souverainet des mers contestes ( 1 ) , et les

( . ) Voici ce que portaient les ii.siruetions donnes par le cardinal au fa-

 TEMPS MODERNES. CI

voies se trouvrent prpares pour l'extension que le com-

merce maritime devait recevoir sous le rgne suivant.
Mazarin occup calmer les tumultes de la fronde et ab-
sorb par la politique extrieure, n'avait montr nul ta-
lent pour l'administration. On lui a reproch, avec raison,
d'avoir nglig le commerce, la marine et les finances. 11
laissa, en mourant^ le trsor obr, l'agriculture et le com-
merce dlaisss, mais il lgua LouisXIV COLBERT qui devait
largement acquitter sa dette e n v e i s les finances, la marine
et l'industrie (1). Cet habile administrateur, appel par
Louis XIV dans son conseil, rtablit l'ordre dans les finan-
ces, fut le restaurateur de l'industrie franaise, le crateur
de nos colonies, et donna la marine une organisation et
une puissance capables de faire partout respecter le noble
pavillon de France. On a souvent critiqu les ides cono-
miques de ce grand ministre, sans tenir suffisamment
compte des circonstances dans lesquelles il se trouvait et
des ncessits qu'impose la cration de l'industrie au sein

meux d'EscoUBiEAU D E S O U B D I S , arclievque de B o r d e a u x , elief des conseils

du roi en l'arme navale, charg, avec le titre de lieutenant gnral, du com-
mandement des forces qui devaient concourir par mer l'attiique de Fonta-
rabie : S'il rencontre en| mer des vaisseaux anglais, il n'y a pas de doute
qu'ils ne doivent le salut ; mais s'il faisait rencontre d'une arme navale d ' A n -
gleterre ( quoi il n'y a nulle apparence), les deux armes pourront passer
sans se saluer; et si r a r m e anglaise voulait contraindre c e l l e d u roi au salut,
sa majest commande audit sieur archevque de tout hasarder plutt que de
faire prjudice Thonneur de la F r a n c e . L e mieux sera d'viter une telle
rencontre. O n sait que l'expdition dirige par terre et par mer contre
Fontarahie choua ; mais l'arme navale, comm.inde p a r S o u r d i s , remporta
contre les Espagnols deux avantages clatans au Passage et G a t t a r i . V . la
Correspondance de Henrid'Escoubleau de Soiirdis, publie dans la collection de
documens indits sur l'histoire de France, t. I I , p . I I . V . {'Histoire maritime
de Fiance, de M . Lon G U R I S , t. I , p. 29G de l'dition in-8".
( i j On rapporteque Mazarin dit en mourant Louis X I V : Je vous dois
tout, sire, mais je crois m'acquitter, en quelque sorte, avec votre majest en
vous donnant Colbert. Si Mazarin laissa, en mourant, cinquante mil-
lions ses hritiers et des coffres vides la France, n'en soyons pas surpris,
dit un historien moderne, car cet avare traufjer avait laiss les finances du
royaume Fouquet, et confi les siennes Colbert.
(,,1 INTRODUCTION HISTORIQUE.

d'un peuple qui, jusqu'alors, n'avait gure t qu'agricul-

teur et guerrier. Colbert voulait faire de la France un tat
la fois commerant et manufacturier. Pour tablir sur son
sol l'industrie, pour y donner un prompt mouvement au
commerce, il n'aurait pas suffi de les livrer eux-mmes
en les dgageant de toutes entraves; il tait ncessaire de
les organiser et de les protger contre leurs propres carts.
Comme toutes les institutions sociales, le commerce devait
passer par la dictature avant d'arriver la libert. Dans la
haute pense de Colbert les individualits s'effacent, c'est
l'iat qui fait le commerce : ses bnfices, l'tat les trouve
dans l'aisance et la prosprit que le travail rpand ; les hom-
mes qui cultivent l'industrie ne sont que des agens ; le
ministre leur dicte des lois, il leur cre des dbouchs,
il les recrute en leur procurant les moj'ens de raliser des
bnfices, il assure leur subsistance. Trois choses taient
ncessaires pour imprimer un mouvement rapide l'in-
dustrie franaise, le bas prix de la main-d'uvre, la sup-
riorit des produits, dvastes dbouchs. Colbert, parles
sacrifices que les ressources financires qu'il cra permi-
rent de faire, par de nombreux rglemens, et par des dits
dont il maintint la stricte excution, parvint atteindre ce
triple but qu'il se proposa. Nous avons vu que Sully, vou-
lant favoriser l'agriculture, avait permis la libre exporta-
tion des grains; Colbert, sous l'impression de la fameuse
disette de 1661, fit rendre des dits qui prohibrent d'une
manire absolue la sortie des bls et qui en permirent i m -
portation : il en rsulta que le prix de cette denre baissa
peu prs de moiti, et que le setier qui s'tait vendu 15 et
16 livres tomba successivement 10, 9 et 8 livres. L'ou-
vrier des villes put obtenir bas prix sa subsistance, mais
l'agriculture souffiit ; les bonnes terres furent seules culti-
ves, les mdiocres furent ngliges et les mauvaises tota-
lement abandonnes. La protection accorde l'ducation
 TEMPS MODERNES. ClU

et la multiplication des bestiaux put seule ddommager

en partie les campagnes.
Pour assurer la supriorit des produits franais, et pour
qu'ils fussent reus avec confiance l'tranger, Colbert or-
ganisa les corporations d'ouvriers, dtermina la dure de
l'apprentissage, les conditions exiges pour l'admission
la matrise. Cbaque corps d'arts et mtiers avait le mono-
pole d'une industrie; chaque industrie tait rglemente,
la qualit des matires premires qu'elle employait tait
dtermine, les procds de fabrication qu'elle devait suivre
taient dcrits,les conditionsquedevaient runir les produits
taientdtermines.Le fabricant,qui s'cartait des rgles qui
lui taient prescrites, subissait,pour la premire fois,la con-
fiscation de ses produits qui taient attachs un poteau avec
un carcan au-dessus duquel on lisait le nom du dlinquant.
La mme chose avait lieu en cas de rcidive, et la troisime
fois le fabricant lui-mme subissait la peine du carcan en
personne. Au reste les rglemens qui rgissaient l'industrie
manufacturire avaient t rdigs par leshommes les plus
habiles, et consacraient les procds de fabrication jugs les
plus srs et les plus avantageux.
Il fallait encore organiser le commerce, et assurer nos
manufactures de vastes dbouchs l'extrieur; c'est ce
que fit Colbert en fondant des colonies, en abolissant les
taxes intrieures qui gnaient la circulation de province
province, en crant des entrepts et en tablissant un
systme de douanes convenable. Ses ides se rsument dans
ces paroles extraites d'un rapport adress au roi : R -
duire les droits la sortie sur les denres et les produits
manufacturs du royaume ; diminuer aux entres les droits
sur ce qui sert aux fabriques ; repousser par l'lvation
des droits les produits des manufactures trangres ( 1 ) .

( i ) FoRBONNAis, Considrations sur les finances, t. I l , p . 434.

Civ IXTRODCCTION HISTORIQUE.' ^

Tels furent les principes conomiques qui le guidrent,

mais il eut le soin d'en organiser la mise en prati-
que de manire adoucir ce qu'ils pouvaient avoir
de trop absolu. Il autorisa le transit des marchandises
expdies l'tranger, par toute la France. Tous les
ports, toutes les principales places de commerce eurent des
entrepts dans lesquels on reut, en franchise de douane,
les objets qui ne devaient pas tre immdiatement expdis
au dehors. Il reporta sur la ligne des ctes et des fron-
tires les taxes qui, auparavant, entravaient l'intrieur
le mouvement du commerce. Les ports de Dunkerque et de
Marseille furent dclars francs, et bientt cet avantage at-
tira le commerce du Levant Marseille et celui du Nord
Dunkerque. Le bras puissant de Louis XIV protgea
l'tranger les commerans franais, et tous les agens di-
plomatiques eurent pour instructions de veiller ce qu'il
leur ft fait justice. Un dit du mois d'aot 1669 dclara
le commerce de mer compatible avec la noblesse, et constata
que les gentilshommes pouvaient le faire sans droger ( I ) .
A ces mesures d'organisation, se rattachait un vaste
systme de colonies. Sous le ministre de Colbert, l'oret
l'argent taient considrs par les conomistes comme le
seul signe de la richesse; l'tat qui possdait la masse la
plus considrable de ces mtaux tait regard comme le
plus riche. Acheter peu l'tranger pour ne paslui donner
de l'or, lui vendre beaucoup pour recevoir le sien, telle est
l'expression du systme de la balance du commerce, qu'on
a aussi dsign par la qualification de systme mercantile
et qui a, mal propos, reu la dnomination de Colber-
sme, car on le trouve formul dans les crits des Italiens
du commencement du XVII' sicle. Dans ce svstme, los co-
lonies sont indispensables dans le double ^but d'assurer

(i)IsAMBEHT, Anciennes lois franaises, t. x v i i i , p . 2 , - .

 TEMPS MODERNES. CV

des dbouchs l'industrie manufacturire, et d'viter l'a-

chat l'tranger des denres coloniales ncessaires
chaque tat pour sa propre consommation ( 1 ) . Elles pro-
curent, en outre, l'avantage de tenir en mer une marine
marchande nombreuse qui offre, en cas de guerre mari-
time, des ressources immenses en armant des corsaires et
en fournissant l'tat des matelots exercs. Colbert, qui
dsirait donner un large essor au commerce extrieur, et
qui voulait faire de la France une puissance maritime, fit
facilement comprendre l'importance des colonies
Louis XIV dispos, d'ailleurs, tendre sa puissance et
accueillirtoutcequi pouvait faire retentir au loin son nom.
Voici ce que pouvait offrir, pour l'accomplissement de ces
desseins, la position de la France dans l'Amrique et dans
les mers de l'Asie.
Nous avons vu que Jacques Cartier avait abord au Ca-
nada en d534, et en avait pris possession au nom de
Franois I " . Samuel C h a m p l a i n , gentilhomme Saintongeois,
envoy en 1603 et en 1604 dans ces contres par une
compagnie de marchands rouennais et rochellois protge
par Henri IV, y avait jet les bases d'un tabhssement sta-

( i ) V . M O N T E S Q U I E U , Espiii ila lois, liv. X X I , ch. 21. Ainsi que le fait

remarquer M . T H I E H S , chaque colonie tait considre, avant l'poque ac-
tuelle, dans ses rapports avec la mre patrie, comme une plantation, un m a r -
ch, un port ferm. Chaque puissance imposait ses colonies l'obligation de
ne donner qu' elle-mme les denres tropicales, de ne recevoir que d'elle
seule les produits de l ' E u r o p e , de n'admettre que ses vaisseaux, de n'lever
des matelots que p o u r sa marine. Sans la possession des Antilles, la France se
serait considre comme tributaire de l'Angleterre, de l'Espagne, de la H o l -
lande pour les sucres et les cafs. Sans ses tablissemens dans l'Inde, elle eiit
t dans la ncessit d'acheter aux Anglais les mousselines, les indiennes, au
lieu de les importer l'tranger. Aujourd'hui la position n'est plus la mme.
D e nouvelles dcouvertes ont chang les rapports avec les colonies, les toffes
de coton les plus finesse fabriquent en E u r o p e ; le sucre s'obtient au moyen
d'une plante cultive en F r a n c e ; l'industrie manufacturire domine le c o m -
merce, elles colonies se dclarent indpendantes. V . sur ce point des aperus
intressans dans le t. iv de l'Histoire du consulat el de l'empire de M . T H I E H S ,
liv. X V I .

1. H
 1
YI INTRODUCTioN HISTORIQUE.
ble et y avait bti la ville de Qubec (1608). Richelieu
l'avait plus tard nomm gouverneur de cette colonie nais-
sante, et Champlain tait mort, en 1635, dans la ville
qu'il avait fonde au moment o il venait d'y tablir un
collge (1). Le Canada offrait de magnifiques forts, un sol
fertile, arros par un grand nombre de rivires, baign
par des lacs nombreux, et qui recelait dans son sein de ri-
ches mines de fer, de plomb et de mercure. Il ofrait d'im-
menses ressources pour les grandes pches maritimes qui
se font dans les environs de Terre-Neuve (2). Son commerce
consistait alors en pelleteries, et il approvisionnait notam-
ment l'Europe de peaux de castor d'un grand prix. Les
Franais s'y taient acclimats et avaient t bien accueillis

( i ) C H A R L B V O I X , Histoire gnrale ile la nouvelle France, t. I , p . 197.

C H A M F L M K a laiss une relation intressante de ses voyages et de ses drou-
vertes. Elle a p o u r titre : Les voyages de la nouvelle France occidentale, dite U
Canada, faits par le sieur Champlain, Xaintongeois, capitaine pour le roi en la ma-
rine du PonenI, et toutes les dcouvertes qu'il a faites en ce pays, depuis l'an l6o3
jusqu' l'an l 6 a g , OH se voit comment ces pays ont t premirement dcouverts par
les Franais sous l'autorit de nos rois trs-chrtiens jusqu' ce rgne de S. M.
prsent rgnante, Louis XIII; Paris, i63a, in-40. U n avocat de Paris, nomm
M a r c L E S C 4 B B 0 T , voyageait la mme poque dans l'Acadie et le Canadao
il rendait d'minens services. Il a laiss un livre trs-intressant qui a ponr
titre : Histoire de la nouvelle France, contenant les navigations, dcouvertes et ha-
bitations faites par les Franais, s Indes-Occidentales et nouvelle France, Paris,
1609, in-S".
(a) O n ngligea malheureusement trop le Canada l'poque o on le d-
couvrit, parce qu'on n'y trouva pas de l'or. . O n ne 6t pas assez d'atlen-
tion, dit avec raison le judicieux pre C H A R L E V O I X , que le plus grand avan-
tage qu'on puisse tirer d'une colonie, est l'augmentation du commerce; que
pour parvenir ce dessein, il faut faire des peuplades; que ces peuplades se
font peu peu, et sans qu'il y paraisse dans un royaume tel que la France, et

M o n d e , surtout si on y et ajout la construction des vaisseaux : mais leclit

de 1 or et de l'argent qui venaient du M e x i q u e et du P r o u , blouit tellement
le.H yeux de l'Europe entire, qu'un pays qui ne produisait pas ces prcieux
mtaux, tait regard comme un mauvais pays. . Journal historique d'urnoyair
en Am.r,qu,, t. III, p. 85 de l'Histoire gnrale Je la nouvelle Franc.
 TEMPS MODERNES. CVTI

par les naturels qu'ils suivaient dans leurs longues chasses,

et qu'ils secouraient dans leurs guerres. Colbert s'effora
de faire prosprer cette colonie importante. Des gentils-
hommes peu fortuns y furent envoys, et y reurent des
terres qu'ils donnrent des colons titre de fiefs.
Quelques annes aprs, un nomm JOLLIET, habitant de
Qubec, et le jsuite MARQUETTE, instruits par les sauvages
de l'existence d'un grand fleuve vers le sud, s'avanaient
hardiment travers les terres en naviguant sur les rivires,
dcouvraient le Mississipi ou Meschacb, et naviguaient sur
ce magnifique et immense cours d'eau que LA SALLE devait
plus tard parcourir le long d'une vaste contre dont il pre-
nait possession pour son pays, et laquelle ildonnaitle nom
si plein de souvenirs franais, de Louisiane. L'Amrique du
Nord nous offrait donc d'immenses contres qui se peu-
plaient tous les jours, et qui pouvaient devenir le thtre
d'une magnifique colonisation.
Dans l'Amrique mridionale, nous avions notre dispo-
sition une partie de la Guyane, o des Franais s'taient
tablis Cayenne. Mais ce fut sur les Antilles que Colbert
dut principalement porter ses vues de grande colonisation.
Celles de ces les sur lesquelles la France pouvait faire va-
loir des droits avaient t vendues par les Compagnies aux-
quelles elles avaient t cdes, et avaient t l'objet de ces
obscurs trafics d'argent, alors si frquens, et qui ont en-
tach le ministre du cardinal Mazarin. L'armateur Bois-
seret avait obtenu, en 1649, le privilge exclusif du com-
merce de la Guadeloupe, de Marie-Galande, de la Dsirade
et des Saintes, pour la somme de 73,000 livres. Dupar-
quet avait achet, en 1560, la Martinique, Sainte-Lucie, la
" Grenade et les Grenadines, moyennant le modique et vil
prix de 60,000 livres. Il avait revendu, sept ans aprs, la
Grenade au comte de Cerillac un tiers de plus que ne lui
avait cot l'acquisition entire. De Poinci avait achet en
Cvm INTRODUCTION HISTORIQUE.

1651, pour 40,000 cus, Saint-Christophe, Sainl-Martin e t ^

Sainte-Croix, qu'il avait ensuite lgues l'ordre de Malte.
La religion devait les possder comme fiefs de la cou-
ronne. Colbert fit racheter la Guadeloupe et les les qui
en dpendaient pour 625,000 livres, la Grenade pour
100,000 livres , la Martinique pour 120,000 livres ,
toutes les possessions que dtenait l'ordre de Malte pour
500,000 livres. Saint-Domingue, cette reine des An- (
tilles dans laquelle les Espagnols avaient fond leurs pre-
miers tablissemens, tait alors en partie dans les mains
de la France. Les boucaniers et les flibustiers occupaient la
partie du nord que les habitans cultivaient, et qui s'tait
peu peu peuple de Franais, auxquels le gouvernement
avait accord sa protection. La partie du midi, dlaisse
alors par l'Espagne, pouvait facilement tomber sous notre
domination. Cette colonie croissait de jour en jour et de-
vait devenir le plus riche de nos tablissemens du Nou-
veau-Monde ( 1 ) .
En Afrique, la France avait des comptoirs sur les ctes
occidentales que les marchands de Dieppe, de Saint-Malo,
de Rouen frquentaient depuis de longues annes. Une
Compagnie, forme sous le patronage du cardinal de Ri-
chelieu, avait jet, en 1626, les fondemens d'un premier
tablissement au Sngal, dans le fleuve du mme nom, sur
une le qui fut appele Saint-Louis. Elle possdait dans la
merdes Indes, non loin des ctes Orientales du continent
africain. Vile Bourbon, que le Portugais Mascarenhas avait
dcouverte en 1545, que les Franais avaient visite el oc-
cupe en 1642. Enfin Madagascar, place sur la route des
Indes et spare de l'Afrique par le canal de Mozambique,
se trouvait encore dans nos mains, et semblait, par sa posi-
tion et par la richesse de certaines parties de son sol, appe-

( l ) V . CHIHLRVOIX, Histoire de Tih' espagnole on de Saint-Domingue, t. II, p. 7

et suiv. OE.XMBLIH, Histoire des aventuriers flibustiers, t. I , p . 88.
 TEMPS MODERNES. CIX

le des destines que l'avenir ne vint pas raliser (1).

Dans l'Asie, le commerce de l'Inde, de la Chine et du
Japon appartenait alors aux Hollandais, mais la possession
de Pondichry, achete par des Franais qui s'y taient ta-
blis en 1612, pouvait nous ouvrir l'Orient^ o l'clat que
la gloire attachait au nom de Louis XIV retentissait jusqu'
Siam, qui envoyait plus tard Versailles des ambassadeurs
pour rclamer l'appui de la France (1684) ( 2 ) .
Colbert, frapp de l'tat de prosprit de la compagnie
hollandaise des Indes, crut devoir baser son systme de
colonisation sur le privilge et sur l'association, et voulut
fonder des tablissemens semblables. Deux grandes c o m -
pagnies furent cres et organises. Celle des Indes occiden-
tales, fonde par un dit en date du 28 mai 1664, reut en
toute proprit les Antilles, le Canada, l'Acadie, Terre-
Neuve,Cayenne et toute la terre ferme de l'Amrique,depuis
la rivire des Amazones jusqu' l'Ornoque. On y joignit
de plus tous les tablissemens que les Franais possdaient
sur les ctes occidentales de l'Afrique, depuis le cap Vert
jusqu'au cap de Bonne-Esprance, afin que cette compa-
gnie pt se pourvoir des ngres ncessaires pour l'exploi-
tation des Antilles (3). Le roi fournit lui-mme un dixime
de son capital social^ et l'investit du privilge de faire
exclusivement tous autres, le commerce des contres qu'il
lui avait donnes en toute proprit. Elle avait des villes,

( i ) V . Etienne de ftiCCOVUT, Hisloire de la grande le de iladagascar, avec

une relation de ce qui s'y est pass s annes ifi55, i65fi, 1657, a* dit. T r o y e s
et Paris, 1664, in-4''. De Flaccourt, nomm commandant de Madagascar par
la compagnie des Indes de 1648, a d o n n le premier une description gnrale
de Madagascar. Son livre, dont il faut avoir la seconde dition, est crit avec
soin et contient des dtails presque toujours exacts, parce que les faits qui y
sont rapports ont t constats par l'auteur lui-mme.
(a) VoLTAiBE, Sicle de Louis XIV, ch. 14. SIMOMDE DE SISMONDF, Histoire
des Franais, t. xxv, p . 478.
(3) L'dit portant tablissement de cette compagnie est en entier rapport
dans BoKNiER : confrence des ordonnances de L o u i s X I V , t. I I , p. 477 et
suiv. de l'dit. de 1755.
ex INTRODUCTION HISTORIQUE.
des forteresses, des armes; quarante-cinq vaisseaux qm-
M
ps ses frais, sillonnaient les mers, et effectuaient pour
elle les transports ou les escortaient.Malgr tous ces avanta-
ges, cette compagnie ne prospra pas. La rupture qui in-
tervint en 1666, entre la France et l'Angleterre jalouse de
l'extension que prenait notre commerce, causa sa ruine.
En 1674, sa chute paraissait imminente; Colbert paya ses
dettes qui s'levaient 3,528,000 livres, et lui fit rembour-
ser son capital sur le pied del,287,185 livres. Le commerce
de l'Amrique et des ctes de l'Afrique devint par l hbre.
La compagnie des Indes orientales fut tablie par une d-
claration en date du 1" septembre 1664 ( 1 ) . Le roi, dit
Voltaire, lui donna plus de six millions de notre monnaie
d'aujourd'hui. Il invita les personnes riches s'y intres-
ser. Les reines, les princes, et toute la cour fournirent
deux millions numraires de ce temps-l. Les cours sup-
rieures donnrent douze cent mille livres; les financiers
deux millions; le corps des marchands six cent cinquante
mille livres. Toute la nation secondait son matre (2).
Cette compagnie avait reu en proprit Madagascar, et
possdait des vaisseaux de ligne et des navires marchands.
Elle se vit bientt oblige de quitter cette le cause du
caractre intraitable des naturels et de l'insalubrit du cli-
mat. Elle transporta son sige Pondichry o ses com-
mencemens furent d'abord difficiles, mais o elle se releva
plus tard, ainsi que nous le verrons, sous Louis XV.
D'autres compagnies furent galement fondes. Celle du
Bastion-de-France, sur les ctes de la Barbarie, fut auto-
rise en 1673 pour la pche du corail ; celle du Sngal fut
tablie la mme anne pour le commerce de la gomme;

( i ) Rapporte dans U O H N I E U , t. U , p. 477 et suiv. do l e d i t , de 1755.

( ) Sicle de Louis Xir, cliap. a;). O n trouve dans S A V A R . PmfaitNi-
guciniii, t. I, p. 534 et suiv., dos dtails sur les tentatives antrieurement faites
pour tablir les rapports commerciau.x avec l'Inde asiatique.
 TEMPS MODERNES. CXI

celle de Guine le fut en 1685 pour la traite des noirs, pour

le commerce de la poudre d'or et de l'ivoire ( 1 ) .
Dans l'intrieur de la France, Colbert fit ouvrir de vastes
routes, rendit les rivires navigables, sut apprcier et com-
prendre les vastes projets de RIQUET pour l'tablissement
de notre canal du Languedoc, et eut la gloire de faire ex-
cuter cette magnifique voie de navigation qui mit en com-
munication, travers de riches contres, les rivages de
l'Ocan et de la Mditerrane (2). H donnait dj ses soins
la marine lorsque Louis XIV lui en confia le dpartement
en titre. Sous son administration de grands arsenaux fu-

( i ) V . S A V A K Y - d e s - B K U L o w s , Dictionnaire Je Commerce , V Compagnie.

5 vol. in-f", C o p e n h a g u e { G e n v e ) , I 7 5 9 - I 7 f i 6 .
( a ) L'dit qui autorise la construction du canal des D e u x Mers est dat
de Saint-Germain en L a y e du mois d'octobre ififS6. I,'excution de cette
immense entreprise fut confie Riquet et la proprit du canal lui fut c o n -
cde pour le tenir titre de fief avec droit de percevoir les pages la charge
de l'entretenir et de le tenir en tat de navigation ses frais ( V . un arrt de
la cour de cassation du aa avr. 1844). L e conseil de Louis X I V avait repouss
la proposition de faire excuter ce canal pour le compte du roi qui en et
eu la proprit. 11 crut avec Colbert, dit le rdacteur des Documents sur les
CanoHj; publis par le gouvernement en i836, qu'il tait plus avantageux et
plus sr d'en laisser la conduite un particulier, de lui en donner la pro-
prit ; de l'intresser ainsi la conservation de la chose, et de mettre l'intrt
public sous la sauve-garde de l'intrt | ersonnel. M . DB SISMOMDI s'est
exprim sur l'tablissement de cette superbe ligne de navigation, dans des
termes que nous croyons devoir rapporter : Colbert entreprit encore cette
anne (1664) le magnifique canal du L a n g u e d o c , qui devait unir la M d i -
terrane l'Ocan et doter la France d'une navigation intrieure qui jus-
qu'alors aurait paru fabuleuse. Pierre-Paul Riquet, qui conut le projet de
ce canal point de partage, tait un homme de gnie, dou d'un jugement
solide, d'un Instinct rare, d'une constance toute preuve. I\ s'agissait de
travailler sur une longueur de plus de cinquante lieues, dans un pays qui
prsentait des difficults de tout genre; le n o m b r e des ouvriers employs
cette gigantesque entreprise tait ordinairement de huit mille, et il .s'le-
vait quelquefois onze ou douze mille : quatorze annes furent employes ce
travail admirable; il ne fut mme totalement termin qu'en i684- Ce fut
alors seulement que l'on vit les btimens partis du niveau de la mer traverser
les terres hautes du I^anguedoc, et transporter, anne commune, environ
soixante-quinze mille tonneaux d'une mer l'autre. Ce monument, qui r e n -
dra chers jamais la France le nom de Colbert et celui de Riquet, cota
environ 34 millions de francs de la monnaie actuelle. Histoire des Franais,
t. xxv, p . 66,
Cxll INTRODUCTION HISTORIQUE.

rent tablis Brest, Toulon, Rochefort, au Havre. Des

flottes purent bientt protger le commerce dans toutes les
mers, les corsaires d'Alger et de Tunis furent chtis, le
pavillon franais fut partout respect, le commerce mari-
time, largement encourag, occupa plus de 60,000 mate-
lots, les navires franais furent affranchis du droit de fret
auquel ceux qui venaient de l'tranger restrent seuls
soumis.
Aprs avoir ainsi organis l'industrie manufacturire, le
commerce, les colonies et la marine. Colbert eut encore la
gloire de leur donner des codes de lois. Les grandes ordon-
nances qu'il fit rdiger pour le commerce offrent un en-
semble de rgles claires, prcises, classes avec mthode,
et qui ont t, en grande partie, reproduites dans les codes
qu'on a publis depuis chez diverses nations. D'abord,dans
le but d'assurer la conservation des forts qui fournissent
les bois pour la construction des v aisseaux, Colbert fit r-
diger Vdit de 1669 sur les eaux et forts, fruit de huit
annes de mditations, et qui est justement considr
comme un des beaux monnmens de lgislation du sicle de
Louis XIV ( 1 ) .
Il s'occupa ensuite du commerce de terre. Des dits de
Franois I"^', de Henri II, de Charles IX avaient organis
les juridictions consulaires dans les principales places de
commerce, mais les diffrends entre les marchands taient
jugs d'aprs les rgles du droit commun qui rgissaient les
contrats, et d'aprs les usages particuliers que la pratiqij|B
des affaires avait consacrs et rigs en rgle dans chaque

( i ) Cet D I T parlant Rglement gnral sur les Eaux et Forts, est dat de
Snint-Geniiain en L a v e au mois d'aot ifificj et offre un code complet qui se
compose de 3> titres. Les dispositions qu'il contient i-taient en grande partie
en vigueur avant In publication de notre code forestier d e 1827 et de la
loi relative la p M i e (luviale du i5 avril i S a g . Il en est quelques-unes qui
ne sont pas encore abroges. ( I S A M B K H T , Fecneil ,les anciennes lj>is franaises,
t. x v m , p . a i g . )
 TEMPS MODERNES, CXllI

juridiction. Louis XIV et son ministre comprirent qu'il

tait utile d'tablir des lois fixes qui rglementeraient d'une
manire uniforme le commerce dans tout le royaume, et
qui rgiraient ceux des contrats commerciaux qui ont le
plus d'importance, La rdaction d'une ordonnance gn-
rale sur le commerce de terre fut en consquence entre-
prise, avec le concours de plusieurs commerans clairs,
en tte desquels figurait le judicieux Jacques SAVARY, au-
teur du Parfait ngociant ( 1 ) . Cette ordonnance parut dans
le mois de mars 1673, Elle est divise en douze titres, dans
lesquels sont traces les obligations gnrales imposes aux
apprentis, aux ngocians, marchands, agens de banque et
courtiers; les rgles qui rgissent les socits, la lettre de
change, le rechange, la contrainte par corps, les spara-
tions de biens, les cessions de biens, les faillites et ban-
queroutes, la juridiction des consuls,

V La police de la navigation, le commerce de mer et les

\importans contrats auxquels il donne lieu, firent l'objet
d'un code particulier. Des ordonnances publies diverses
poques, et notamment l'dit d'Henri IV sur l'amiraut,
du mois de mars 1584, contenaient la partie du droit ma-
iritime qui se rfre l'administration gnrale, au droit
|public, tout ce qui se rattache l'ordre des juridictions
jet l'action du gouvernement. Mais la partie, non moins
intressante, de ce droit qui rgit les intrts privs, qui se
rfre aux contrats, et qui doit servir de base au jugement
des contestations entre particuliers, n'avait pas encore t
codifie par l'autorit publique. Les tribunaux appliquaient
les rgles consacres par les usages locaux, par les monu-
mens du droit maritime du moyen ge tels que le Consulat
de la mer, les Rooles d'Olron, le droit maritime de Wisby

( i ) V . la prface de la premire dition d u Pnrfait Ncgocianl publie en

1675.
CXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

et de la Ligue hansatique, dont nous avons dj parl.

L'extension que le commerce recevait de jour en jour con-
statait l'insuffisance de ces rgles et la ncessit de coor-
donner dans un corps complet de lois, un ensemble de dis-
positions quisubstitueraitl'unit et la fixit la varit des
usages anciens, et l'arbitraire qui existait pour tous les
cas imprvus que des transactions nouvelles devaient mul-
tiplier. Colbert fit recueillir de nombreux documens dans
les ports, soit en France, soit mme l'tranger, et confier
des hommes habiles le soin de runir tous les matriaux
ncessaires pour la rdaction d'une ordonnance qui offrt
l'expression complte du droit maritime des temps mo-
dernes. Ce travail grandiose fut accompli avec un succsqui
dpassa ce qu'on semblait pouvoir esprer. L'ordonnance
sur la marine, signe par le roi Fontainebleau, fut publie
au mois d'aoiit 1681. On sait, dit M . PARDESSUS, avec quelle
admiration, je dirai presque avec quel enthousiasme,elle
fut accueillie en Europe, mme par les tats les plus jaloux
de la gloire dont Louis XIV tait encore entour. Encore
aujourd'hui le corps de droit Russe (rg. du commerce XI,
669, 1571), se rfre cette ordonnance ( 1 ) . Ce code m-

( i ) Collection de Lois maritimes, t. iv, p . aSy. L e modeste rdacteur

de ce code si r e m a r q u a b l e est peine connu. Les procs-Terbaux relatifs sa
discussion et sa rdaction n'ont malheureusement pas t publis comme
l'ont t ceux des deux ordonnances sur la procdure civile et sur la pro-
cdure criminelle de ilifi; et de 1670; leurs manuscrits ne nous sont pas
parvenus. U n e compilation manuscrite dont parle V'alin dans sa prface et
qu'il dit avoir vue jointe d'autres pices cites p a r M . Pardessus, atteste
que les documens propres prparer la rdaction de l'ordonnance sur la
marine furent recueillis par M . L I M U B B I D ' H E H B I C K Y , marquis d e T b i b o u -
ville, conseiller d'tat, matre des requtes d e l'htel, commissaire pour
la visite des poils et havres d u Ponent. C e magistrat avait reu mission de
L o u i s X I V de visiter les ports, . d'examiner et de reconnatre la jurispru-
dence, les statuts, rglemens, ordonnances et arrts dont lesdits officiers
(ceux de l'amiraut) se sont servis jusqu' prsent.... Sa majest veut, por-
taient ses instructions, qu'il examine avec soin les dits, ordonnances, rgie,
mens, statuts et autres actes qui servent auxdites affaires (celles portes
devant les tribunaux de l'amiraut), p o u r la jurisprudence de ladite justice;
 TEMPS MODERNES. CXV

rite en effet l'admiration dont il a t l'objet, et sera

pris pour modle par les lgislateurs de toutes les po-
ques. On y trouve un ensemble complet du droit mari-
time public et priv, distribu avec une remarquable m -
thode dans cinq livres qui ont pour objet l'amiraut et ses
juridictions, les gens et les btimens de mer, les contrats
maritimes, la police des ctes, rades et rivages de la mer,
la pche maritime. Chaque livre contient un certain nom-
bre de titres ; nous citerons parmi les plus importans, ceux
qui se rfrent aux consuls de la nation franaise en pays
trangers, aux.chartes-parties, affrtemens ou nolissemens^
au prt la grosse, aux assurances, aux avaries, au jet et
la contribution, aux prises, aux lettres de marque ou de re-
prsailles, aux naufrages, bris et chouemens. Notre po-
que a encore envier au xvj*' sicle un corps aussi complet
de droit maritime ( 1 ) ^

qu'il eu r e m a r q u e avec le m m e soin tous les dfauts; q u ' i l en e n v o i e s e s a v i s et

ses remarques aux commissaires qui sont tablis par sa majest p o u r e x a m i n e r
le tout, et former ensuite et dans le cours d e son v o y a g e , un corps d ' o r d o n -
nance complet qui puisse servir, l'avenir, aux diffrens officiers, sans a v o i r
recours aux ordonnances trangres qui l e u r ont servi jusqu' prsent. O n
v o i t , d'aprs ces instructions, q u ' u n e c o m m i s s i o n avait t tablie p o u r p r -
parer un p r o j e t d ' o r d o n n a n c e . 11 rsulte des pices cites par M . Pardessus
qu'elle tait prside par M , BARILLON DE M O K A K G I S , m a t r e des requtes et
successivement intendant de plusieurs p r o v i n c e s . Quant au r d a c t e u r , Valin
r a p p o r t e , dans .sa p r f a c e , qu'ayant v o u l u p r e n d r e des i n f o r m a t i o n s sur ce
p o i n t , il lui fut r p o n d u : < que l'auteur de ce t r a v a i l l a rdaction d e l ' o r -
d o n n a n c e ) tait un avocat dont on r a p p o r t e cette singularit, que L o u i s X I V
lui ayant d o n n pour r c o m p e n s e une charge d e matre des requtes, il avait
dans la suite t o b l i g d e s'en dfaire, ses facults ne lui permettant pas d e
soutenir un tel tat. U n n o m m LEGBAS, sans doute a v o c a t , parat a v o i r
t e n v o y en H o l l a n d e p o u r y recueillir des renseignemens. M . Pardessus,
se fondant sur une assertion de B r e t o n n i e r dans ses observations sur le second
p l a i d o y e r d'Henrys ( t . i v , des uvres d ' H e n r y s , p . i 8 i ) , et sur le d i c t i o n n a i r e
d e M o r r i , parat admettre que la rdaction de l ' o r d o n n a n c e dut tre confie
M . LnvAYER DE B o u T i G M Y , avocat, l'un des dfenseurs du surintendant
F o u q u e t , h o m m e vers dans la connaissance du d r o i t m a r i t i m e et que C o l b e r t
fit n o m m e r matre des requtes. V . PARDESSUS, CoUeclion de Lois maritimes,
t. I V , p . 341 et suiv.
( i ) U n e a u t r e o r d o n n a n c e du i5 a v r i l 1689, r d i g e sous l e ministre du
marquis d e S E I G N E L A X - , fils de C o l b e r t , alors c h a r g du dpartement de la
CXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

Les deux ordonnances de 1 6 7 3 sur le commerce de terre,

et de 1 6 8 1 sur la marine, dirigrent les travaux des juris-
1
consultes franais vers le droit commercial, et donnrent
naissance plusieurs ouvrages remarquables. Lescommen-
taires de JOUSSE et de BORNIEU sur l'ordonnance de 1 6 7 3 ,
sont encore journellement cits devant les tribunaux, et
celui de VALIN sur l'ordonnance de 1 6 8 1 , a attach au nom
de son auteur une clbrit qui n'a pour gale que celle
d'EMRiGON l'auteur du Trait des assurances ( 1 ) . POTHIER
crivit des traits sur la lettre de change et sur les contrats
maritimes dans lesquels on trouve la sagacit de ses juge-
mens et l'admirable lucidit qui donnent tant de mrite
ses uvres.
Il nous reste parler, pour donner une ide complte
de la lgislation de Louis XIV sur le commerce, la marine
et les colonies, d'un autre dit qui ne fut publi qu'aprs
la mort de Colbert, au mois de mars 1 6 8 5 , et qui a reu la
qualification de Code noir, parce qu'il se rfre la police
des les de l'Amrique ( 2 ) . L'esclavage des ngres, appli-
qus dans les Antilles laculture, offrait un fait contraire
la religion et aux lois naturelles , 3 } , mais consacr, pour
les colonies, par les murs de l'poque chez toutes les na-

marine, dota la marine militaire de son code et fut p o u r elle ce qu'tait celle
de i68r pour la marine marchande. Cette ordonnance de 16S9 n'est que
mentionne dans le Recueil des anciennes Lois franaises de M . I.sambert. On U
trouve dans le troisime volume de V Histoire gnrale de la Marine de Bois-
MiB. Elle est divise en i 3 livres qui se sousdivisent en titres et eu articles,
et plusieurs de ses dispositions offrent des rgles de Droit public qui mritent
encore d'tre consultes.
( i ) 'V. s u r l a vie et les travaux d'EiuBicoN, n > Aix le 4 dcembre 1716
et mort Marseille le a avril 17S4, . l'^^ge de 67 ans, une savante notice de
M . C H B S P , professeur de droit commercial ,i \.\ facult d'Aix, qu'on trouve
insre dans la Revue do Lgislation et de .Turisprudenee, t. xr, anne 1840,
I"'' sni. p. S a .
(a) O n le trouve dans \c Recueil des anciennes Lois franaises de M. ISAMBKBT,
t. XIX, p. 4,,4.
(3) . Servitus est constitulio juris gentium qu quis dominio alieno coHliv
naturam subjicitur. . F I , O K B N T I U S , L . 4, 1, D . (/e Statu hominum, 1, 5.
 TliMFS MODERNES. CXVU

lions commerantes et notamment en Angleterre, il tait

impossible de proscrire cette institution lorsqu'on organi-
sait nos colonies naissantes o elle tait dj en vigueur, et
tout cequ'onpouvaitfaireenfaveurdesesclaves,c'taitde ne
plusles laisser entirement livrs l'arbitraire des matres
comme ils l'avaient t jusqu'alors. Tel fut l'objet de l'or-
donnance de 4685 que des crivains ont trop souvent con-
sidre commeuneloi odieuse,parcequ'ils n'en ont passais!
l'esprit, et qu'ils n'en ont peut-tre pas mme parcouru avec
attention les dispositions. Ce code noir vint protger la vie
elles membres des esclaves. Il leur assura des secours dans
leur vieillesse lorsque l'ge et les infirmits les rendaient
impropres au travail. U enjoignit aux matres de leur pro-
curer l'exercice du culte catholique. Il les assimila, quant
aux solennits de leurs mariages, aux hommes libres. Les
enfans provenant de leurs unions suivaient la condition de
leur mre, mais le mari, la femme et les enfans ne pou-
vaienttre vendus sparment lorsqu'ils appartenaient un
mme matre. On le voit, celte ordonnance plaait les n-
gres sous la protection de la puissance sociale, elle leur
confrait des droits et nous n'hsitons pas dire qu'elle fut
pour eux, l'poque laquelle elle fut rendue, ce qu'est
la ntre la loi du 18 juillet 1845 qui vient, au moment o
nous crivons ces pages, d'amliorer leur position.

Tels sont les actes du rgne de Louis XIY qui firent large-
ment entrer la France dans le mouvement commercial et co-
lonial de l'Europe, el qui l'rigrent en lgislatrice du com-
merce moderne. Colbert qui avait tant fait pour la prosprit
deson pays, mourut Paris leGseptembre 1683 aumoment
o la faveur de son matre semblait s'loigner de lui et o
les ides belliqueuses de Louvois dominaient dans le conseil.
Le peuple si souvent aveugle, loin de l'honorer et de lui
donner des regrets, insulta son cercueil ; mais la postrit
a pleinement fait justice sa mmoire. Aprs lui la gloire
CXVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.

de Louis XIV marcha vers son dclin. Les guerres malheu-

reuses de la seconde partie du rgne de ce prince paraly-
srent l'essor qui avait t donn l'industrie, et arrtrent
la prosprit naissante des colonies. Les efforts intelligens
de Seignelay, l'an des fils de Colbert, que ce ministre
avait plac au dpartement de la marine, et qui continua
de l'administrer aprs l u i , maintinrent encore pendant
quelques annes la gloire et la domination du pavillon fran-
ais sur les mers. Pendant la fameuse guerre de 1689, le
commerce n'arma que des corsaires qui accablrent l'Angle-
terre. Ils luiprirent plus de 4,200 navires estimsavec leurs
chargemens 750 millions. Les marchandises qu'ils por-
taient venaient presque toutes des Indes ; elles remplirent nos
marchs, et elles portrent une rude atteinte la compa-
gnie en la privant de ses dbouchs. Dans l'Amrique sep-
tentrionale, les Anglais, en s'emparant de l'Acadie, avaient
dtach de la nouvelle France une ligne de ctes im-
portantespour le Canada. Le trait d'Utrecht(17I3) qui leur
cda ce pays perptuit, plaa ces rivaux dangereux la
porte de nos tablissemens, et rendit par l notre position
difficile dans le Canada. Enfin la rvocation si impoli-
tique de l'dit de Nantes ( 1 ) , vint encore porter une
grave atteinte l'industrie franaise en loignant du sol
de la patrie les marchands, ouvriers et manufacturiers
calvinistes qui portrent en Angleterre, en Hollande, dans
le Brandebourg, dans la Suisse, leurs fortunes, leurs rap-
ports commerciaux et les procds de fabrication qui n'a-
vaient jusqu'alors t mis en usage qu'en France. Les agri-
culteurs abandonnrent peu leurs terres, mais une nom-
breuse population industrielle qui tait protestante
migra en masse, et transporta dans les pays loigns

(i) F o . u a i n e b l e a u , octobre i685 (ISAMBERT , AncUmies Lois francaijtJ,

XIX, 53o).
 TEMPS MODERNES. CXIX

l'exercice de son industrie qui faisait la richesse de la

France ( d ) .
Les dernires annes de Louis XIV furent pleines de dou-
leur et de tristesse. Ce prince laissa en mourant l'industrie
franaise presque anantie, la marine et les colonies re-
constituer, le peuple dans la misre (2), et les finances de
l'tat greves d'une dette qui, d'aprs les documiens offi-
ciels, dpassait de beaucoup deux milliards de livres ( 3 ) .
En prenant les rnes du gouvernement en qualit de rgent,
le duc d'Orlans se vit dans la ncessit d'apporter un re-
mde prompt et nergique une position financire qui
enrayait tous les services et qui gnait ses prodigalits. On
lui proposa de ne pas reconnatre pour dette de l'tat les
dettes du feu roi ; c'eiit t fltrir la mmoire de Louis XIV
par une hideuse banqueroute. Le mot de banqueroute fit
peur; mais le conseil des finances employa tousses soins

(1) RuLHiRE, Eclaircisseniens sur la rvocation de l'Edit de Nantes. Sis-

MOND, Histoire des Franais, t. xxv, p . Sao.
(2) Voici en quels termes le marchal de V A U B A N , qui joignait d'im-
menses connaissances, un esprit d r o i t , une .me leve et un cur plein
d'amour pour son pays, dpeignait les misres du peuple dans un crit adress
au roi qui occasionna sa disgrce et qui remplit d'amertume les derniers jours
de sa vie : P a r toutes les recherches que j'ai pu faire, depuis plusieurs annes
que je m'y applique, j'ai fort bien remarqu que dans ces derniers temps,
prs de la dixime partie du peuple est rduite la mendicit, et mendie
effectivement ; que des neuf autres parties il y en a cinq qui ne sont pas en
tat de faire l'aumne celle-l, parce qu'eux-mmes sont rduits, peu de
chose prs, cette malheureuse condition ; que des quatre autres parties qui
restent, les trois sont fort mal aises, et embarrasses de dettes et de procs ;
et que dans la dixime, o je mets tous les gens d'pee, de robe, ecclsiastiques
et laques, toute la noblesse haute, la noblesse distingue, et les gens en
charge militaire et civile, les bons marchands, les bourgeois rentes et les plus
accommods, on ne peut pas compter sur cent mille familles; et je ne croirais
pas mentir quand je dirais qu'il n'y en a pas dix mille, petites ou grandes,
qu'on puisse dire tre fort leur aise; et qui en terait les gens d'affaires,
leurs allis et adhrens couverts et dcouverts, et ceux que le roi soutient par
ses bienfaits, quelques marchands, etc., je m'assure que le reste serait en
petit n o m b r e . Dime royale, prface. V . les mmoires de SAIMT-SIMOIT,

t. v, p . 2 8 5 et suiv.
(3) V . DuTOT, Rflexion) sur le commerce et les finances, p . 8 6 8 .
CXX INTRODUCTION HISTORIQUE. S

trouver des moyens dtourns pour dispenser le trsor d e "

payer cette norme dette. On refondit d'abord les monnaies
et on porta 20 livres la valeur nominale du louis d'or,
qui passait auparavant pour i i livres (-1). Ce fut une ban-
queroute de vingt pour cent qu'on imposa aux cranciers
de l'tat et ceux des particuliers. Un dit prescrivit, en
mme temps, la vrification, la liquidation et le visa de
tous les billets de l'tat. H en fut prsent pour 600 millions,
qui furent rduits 195 millions. L'tat n'eut par l plus
supporter qu'un tiers consolid de cette dette (2). Eun,
une chambre de justice fut tablie pour poursuivre et juger
les financiers accuss de pculat, qui se soumirent d'eux-
mmes des taxes, ou qui se procurrent, en corrompant
leurs juges, une scandaleuse impunit ( 3 ) . Ces mesures
mirent en mouvement les capitaux dans Paris, rveillrent
le luxe des grands qui en retirrent les profits, et ranim-
rent un peu l'industrie. On tait cependant toujours dans
une position financire embarrassante, lorsqu'apparut la
cour du rgent un homme qui fascina tous les esprits, en
offrant de rpandre pleines mains l'abondance et les ri-
chesses. JohnLAW, fils d'un orfvre d'Edimbourg, avait ac-
quis par de profondes tudes, des connaissances sur le crdit
el le commerce de banque, qui le placent la tte des co-
nomistes financiers de son poque. Un bonheur constant
au jeu, qui fut une nigme pour ses contemporains, et, se-
lon toutes apparences , d'habiles spculations sur les

( i ) Edit du mois de dcembre i ; i 5 (ISAMBKKT, X X I , 73). SISMOSDI,

Histoire des Franais, t. X X M I , ] ) . a57.

(a) Dcluralion du 7 dccuibre i-ih ( I S A M D K B T , X X I , 67).

(3) Edit du 7 mars 1716 (IsAMi.KHr, X X I , 80). L e s reslilutioDS qu'on
devait exiger des irallans ne se portaient pas moins de 160 millions. H
eu rentra peine i5 millions dans le trsor. Les financiers les plus
coupables acbetrent leur impunit en gorgeanl d'or les membres de U
cour de justice et les seigneurs de la cour du regent. U n e dsbonorautc vna-
lit passait alors dans les murs. LACRETKLLE, Histoire du xvii" sicU^X. I ,
p. 1 4 3 . L B M O H T K Y , Histoire de la rgence, ch. 3, p , 64.
 TEMPS MODERNES. CXXI

fonds publics, avaient plac dans ses mains une fortune

qui impressionnait d'autant plus ceux au milieu desquels
il se trouvait, que les sourt;es en semblaient mystrieuses.
A cette position de grand seigneur, L a w joignait une fi-
gure noble, des manires d'une exquise lgance, une l o - -
cution pleine de charmes, et l'art de rpondre, avec une fa-
cilit sduisante, toutes les objections qu'on dirigeait
contre ses ides. Il avait d'abord vainement prsent au
parlement d'Ecosse un mmoire dans lequel il proposait
l'tablissement d'une banque territoriale, dont les billets
auraient eu pour gage une partie de la valeur du sol ( t ) . Il
avait plus tard soumis ses projets au duc de Savoie, Victor-
Amde, qui ne l'avait pas compris, et dont il n'avait obtenu
quecette rponse, devenue clbre : Je ne suispas assez puis-
sant pour me ruiner. John Law apparaissait en France dans
les circonstances les plus favorables pour y tre cout. Le
rgent, qui on n'a jamais contest une intelligence vive,
un sens droit et juste joints des connaissances varies et
assez tendues, tait trs-capable de bien apprcier toute la
porte de ses vues financires, et se trouvait press par des
besoins qui ne pouvaient que le disposer accueillir tous
les moyens propres carter d'une manire quelconque les
embarras du moment. La noblesse de cour commenait se
plonger dans la dbauche qu'enfantent les doctrines mat-
rialistes, et n'avait d'autre souci que celui d'obtenir des
faveurs et de l'argent, n'importe par quels moyens. La na-
tion, encore attre par les malheurs des derniers temps
qu'elle venait de traverser, se taisait, et laissait faire,
pourvu qu'on ne lui demandt pas de nouveaux impts.
Voici sur quels principes conomiques L a w difiait ses

( i ) C e mmoire est intitul : Considrations sur le numraire et le commerce.

O n le trouve avec les autres crits de L a w , dans le t. I de la collection
des principaux conomistes publie par le libraire Guillaumin. Paris 1843,
grand in-8. ;
(,Xxii INTRODUCTION HISTORIQUE.

projets, auxquels on donna le nom, devenu fameux, de

systme.
Law prenait pour base cette ide gnralement admise
son poque, que le numraire constitue la richesse. La
monnaie, disait-il, est le principe du travail, de la culture
et de la population. Les pays riches sont ceux o il existe
beaucoup de monnaie; les pays pauvres ceux o elle est
rare. Multiplier et rendre la monnaie abondante c'tait,
selon lui, engendrer et rpandre la richesse. Il ne s'agis-
sait donc, pour fonder la prosprit d'un Etat, que de crer
une quantit de monnaie, proportionne ses besoins.
Les mtaux employs pour la fabrication des monnaies
peuvent, selon lui, tre avantageusement remplacs par un
papier, soutenu par le crdit que l'Etat puise dans les im-
pts qu'il recouvre, et que la nation possde au moyen du
sol et de l'industrie. Ainsi les valeurs en revenus de l'Etat,
en sol, en industrie, peuvent tre reprsentes par un pa-
pier-monnaie vers dans la circulation qui pourvoit abon-
damment tous les besoins. < Rien n'est plus propre
remplir la fonction de monnaie que le papier, disait Law.
Aux avantages que prsentent, sous ce rapport, les mtaux
prcieux, il joint d'autres qualits qu'ils ne possdent pas:
1 On le compte et on le transporte plus facilement; 2 la
matire ne cote rien, ou presque rien, tandis qu'il faut
acheter fort cher l'or et l'argent; 3 enfin, par cette raison,
on ne l'exporte pas, et l'offre peut toujours en galer la de-
mande ( t ) .
Tels taient les axiomes conomiques sur lesquels Law
tayait son systme; nous examinerons bientt ce qu'ils
contenaient de vrai et de faux : voyons auparavant comment
ses ides furent appliques eq France.

( i ) V . L a Notice liistoriquesur de M . Mugne D t l R E , qui est place en

tte des crits du clbre Ecossais, dans le tome I , de la collection de Guil-
laumin.
 TEMPS MODERNES. CXXIIl

Des lettres patentes, en date des 2 et 20 mai 1716, auto-

risrent d'abord Law crer une banque gnrale de c i r -
culation pour laquelle il lui fut accord privilge. Cette
banque devait escompter les effets de commerce; elle se
chargeait de liquider les oprations des ngociants par des
virements de parties, et elle mettait des billets rembour-
sables vue en cus de banque d'un poids et d'un titre cer-
tains. Son capital tait de douze cent mille cus reprsen-
tant six millions argent comptant, diviss en douze cents
actions de mille cus chacune, dont le montant devait tre
fourni un quart en numraire, et trois quarts en billets
d'tat, circonstance remarquable qui rattachait cet tablis-
sement la dette publique (1). Cette banque diffrait peu,
quant ses oprations et son organisation, de celles qui
avaient t tablies avec succs Amsterdam en 1609, en
Angleterre en 1694. Elle obtint un succs complet, et elle
rendit dans les commencements des services immenses au
commerce en faisant circuler l'argent, en lui fournissant
des fonds des conditions avantageuses, et surtout en sub-
stituant une monnaie nominale fixe et connue, l'insta-
bilit des autres valeurs montaires ( 2 ) . Nul n'tait tenu,
dans l'origine, de prendre son papier, mais un arrt du
Conseil du 10 avril 1717 prescrivit aux receveurs des de-
niers publics de recevoir ses billets en payement de toute
sorte de droits et redevances, et de les changer vue contre
des espces. Cette mesure rattachait encore.cet tablisse-
ment aux finances de l'tat.
Le succs obtenu par ce premier essai, attestait la puis-
sance du crdit, et conduisit Law et le rgent dans des voies

(1) V . les deux dits des 2 et 20 mai 1716, dansle Recueil des anciennes Lois
franaises, de M . I S A M B E R T , t. X X I , p , 100 et 106.
(2) V. DuTOT, Rflexions sur les commerce el le finances,, p . 989 du
t. I de la collection des conomistes publie par G u i l l a u m i n . R A Y B A L ,
Histoire ptiilosophique des deux Indes, liv. iv, t. I I , p . 497-
 CXXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

plus larges. La lgislation qui rgissait la proprit fon-

cire, ne permettait pas de jeter dans la circulation la va-
leur du sol de la France. Colbert avait vainement tent de
crer le crdit foncier, en organisant un rgime hypoth-
caire, bas sur la publicit des charges qui grevaient les
immeubles. Ses efforts et la sagesse de ses vues avaient
chou devant l'intrt des gens de cour qui tenaient ce
qu'un voile pais couvrt leur position ( 1 ) . Law tourna ses
vues vers les colonies, pour puiser dans leur sol et dans les
richesses caches qu'il tait prsum receler une source de
crdit. Le commerce exclusif des vastes contres de l'Am-
rique du nord, que baignent les eaux du Mississipi, avait
t cd un riche financier nomm Crozat, dont le nom
est connu dans les fastes du commerce. Crozat se dmit de
son privilge; Law fut admis lui succder, et un dit, en
date du mois d'aot 1717 l'autorisa former une compa-
gnie en commandite, qui reut en proprit la Louisiane
avec tous les forts, armes, munitions et vaisseaux que la
France pouvait y possder, et qui prit la dnomination de
Compagnie de F Occident. Son capital, divis en 200,000 ac-
tions de 5,000 francs chacune, payable pour un cinquime
en billets d'tat (2), se portait la somme de cent millions.
Les revenus devaient consister dans l'intrt 4 pour 100
des billets d'tat qu'elle possdait, dans les produits qu'on
esprait retirer du sol de la Louisiane et des riches mines
qu'il taitcensreceler, dans le monopole du commerce de
cette contre et de la traite des castors du Canada qui lui
avaient t concds pour 25 annes. Un autre dit, du mois

( i ) V. redit de mars 1678 portant tablissement des greffes pour l'en-

registrement des oppositions des cranciers hypothcaires, et celui du mois
d'avril 1674, qui en pronona la rvocation. ( T S A . M B B K T , t. X I X , p .
et i 3 3 ) . V. O ' A G U B S S E A U , uvres compltes, t. LX, p . i7q de l'dit de
M. Pardessus. '
( ) Arrts du conseil des et ,8 juin ,7,8, cits p a r M . IS.MBERT,
Keciicil des anciennes lois franaises\. X X I , p . 106.
 TEMPS M O D E R N E S . CXXV

de mai 1719, runit cette compagnie celle des Indes orien-

tales et de la Chine; elle prit alors la dnomination de
Compagnie des Indes. Dj une dclaration, en date du 27
dcembre 1718, avait rig la banque gnrale de Law, qui
jusqu'alors n'avait offert qu'un tablissement priv, en
banque royale. On ne s'arrta pas dans cette voie, la com-
pagnie s'tait rendue adjudicataire de la ferme gnrale du
tabac, elle obtint galement la fabrication de la monnaie et
la ferme gnrale des impts. L a w , aprs s'tre converti
la religion catholique et s'tre fait naturaliser Franais, fut
pourvu de la charge de contrleur gnral des finances. On
le voit, ce spculateur hardi mettait la main sur les revenus
publics, s'emparait des colonies et du commerce, pour
oprer au moyen de tout le crdit del nation. C'est l'aide
de ces immenses lments, qu'il put jeter sur la place une
masse norme d'actions et de billets dont l'mission futsou-
tenue par un agiotage effrn, qu'on aurait peine com-
prendre, si des faits rcents ne venaient tmoigner notre
poque de la crdulit du public, de l'impudence et de l'a-
dresse des spculateurs. Les actions de la Compagnie des
Indes taient arraches des mains de ceux qui les poss-
daient et subissaient une hausse toujours ascendante. Tel
qui achetait ces actions le matin, les revendait le soir avec
un bnfice norme, qui le faisait passer dans quelques
heures d'une condition humble un haut tat de furtune.
Plus on s'animait jouer la hausse, plus la valeur des ac-
tions s'levait. On les vit, dit-on, monter jusqu' l'norme
somme de 20,000 livres, et reprsenter en masse ce taux,
un capital de douze milliards. Les billets de banque taient
galement trs-recherchs, parce que les spculateurs ne
pouvaient pas porter sur eux, en monnaie mtallique, les va-
leurs qu'il leur tait utile d'avoir en main pour leurs op-
rations. Le march de tous ces papiers s'tait tabli entre
les rues Saint-Denis et Saint-Martin, dans un petit dfil
CXXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

obscur appel rue Quincampoix. Chaque parcelle d'habi-

tation s'y tait transforme en comptoir. On se pressait, on
s'touffait dans cette rue, dont les deux issues avaient t fer-
mes par des grilles qu'on ouvrait le matin six heures, et
qu'on fermait le soir neuf heures, au son d'une cloche.
Tous les rangs, toutes les conditions y taient confondus par
une soif intarissable de richesse, et par l'appt de l'norme
gain qu'une chance heureuse pouvait procurer ( 1 ) .
Cependant les spculateurs habiles comprirent enfin que
cette frnsie allait avoir un terme, et que la hausse ex-
cessive des actions dpassait de beaucoup la valeur rgu-
lire que donneraient les produits qu'on pouvait esprer d'en
retirer. Us commencrent alors couler peu peu et avec
adresse leur papier pour l'changer contre des terres, des
maisons, des mtaux prcieux, des pierreries, des denres
et autres objets qui avaient une valeur moins factice. L'of-
fre de ceux qui voulaient vendre dpassa bientt en tendue
la demande de ceux qui voulaient acheter, et aussitt les
actions subirent une baisse rapide que l'agiotage vintencore
acclrer. Aprs avoir jou la hausse, on joua la baisse.
C'est ce qu'on appelait le Mississipi renvers. On vendait
au-dessous du cours des actions qu'on ne possdait pas et
qui n'taient livrables qu' terme ; on les achetait l'in-
stant fix pour la livraison, au-dessous du taux auquel on
les avait vendues, et on bnficiait ainsi au moyen del dif-

( i ) " Les variations de la fortune taient si rapides, dit M . T H I E B S dans

une savante notice sur L A W insre dans V Encyclopdie progressive, que des
agioteurs, recevant des actions pour aller 1 v e n d r e , e l l e s gardant un
jour seulement, avaient le temps de faire des profits uormes. O n en cite un
qui, charg d'aller vendre des actions, resta deux jours sans paratre. On
crut les actions voles; mais il s'tait donn le temps de g..gner un million
pour lui. Cette facult qu'avaient les capitaux de p r o d u i r e si rapidement,
avait amen un trafic : on prtait les fonds h l'heure, et on exigeait un
intrt dont il n'y a pas d'exemple. Les agioteurs trouvaient encore payer
l'intrt exig et it recueillir un profit pour eux-mmes. O n pouvait esgner
Jusqu un million par j o u r . .
 TEMPS M O D E R N E S . CXXVII

frence entre les deux prix. Law comprit la position cri-

tique dans laquelle il se trouvait; de vaines et infructueuses
tentatives avaient t faites pour la colonisation de la L o u i -
siane, dont, au reste, on ne s'tait encore occup que dans
le but coupable de mieux sduire le public et de faire v a -
loir les actions. U voulut proscrire le numraire et donner
un cours forc aux billets de la banque royale. Des dits
dfendirent d'abord d'employer les espces d'argent dans les
paiements suprieurs la somme de 10 livres, et les espces
d'or dans ceux qui dpasseraient 300 livres. U fut mme d-
fendu de possder du numraire, ou des matires d'or et d'ar-
gent au del d'une certaine valeur; des recherches d o m i -
ciliaires furent autorises pour constater les contraventions,
et des rcompenses furent promises aux dnonciateurs (1).
Alors Law, posant la dernire pierre son systme, fit ou-
vrir un bureau pour convertir volont l'action laquelle
il attribuait une valeur fixe de 9,000 hvres,en billets, et les
billets en actions, la volont des possesseurs. Sa banque
royale se trouvait ainsi soutenue par le crdit de la C o m -
pagnie des Indes, et cette compagnie, grce au besoin du
papier-monnaie qui seul avait cours, tait soutenue par la
banque qui fournissait ses billets en change des actions.
Par l l'quilibre devait sans cesse se maintenir entre la
somme de monnaie en circulation et les besoins. Avait-on
besoin de monnaie, on s'en procurait avec les actions ; le
besoin venait-il cesser, la monnaie se convertissait en ac-
tions productives auxquelles un intrt et des bnfices es-
prs taient attachs. La place devait tre ainsi toujours
suffisamment alimente de papier-monnaie, sans aucun
excdant improductif de cette valeur. Ces mesures, quoi-
que habilement combines, ne purent pas soutenir le papier,
qui subit des rductions graduelles. Les ncessits du c o m -

( i ) Arrts du conseil des dcembre 1719 et 19 fvrier 1720 (ISAMBERT,

XXI, 107 et 108.)
CXXVIIl INTRODUCTION HISTORIQUE.

merce firent bientt rapporter les dits qui dmontisaient

et qui proscrivaient l'or et l'argent. Le systme, ainsi livr
lui- mme, marcha ds lors vers une chute rapide. Le pu-
blic, toujours port s'en prendre aux personnes, mme
raison des maux dont il s'est rendu complice, se souleva
contre L a w , qui se vit contraint de quitter la France (d-
cembre 1720,) et qui se retira Venise, o il mourut pau-
vre en 1729.
Ainsi finit cette saturnale politico-financire, qui para-
lysa pendant quelque temps le cours rgulier du commerce,
en absorbant l'activit de toutes les classes, qui opra un
bouleversement dans la distribution des richesses, et qui
contribua dmorahser la nation en lui offrant des moyens
de s'enrichirautres que le travail et l'pargne, seules sources
lgitimes des richesses. Ce n'est pas que le systme de Law
ft mauvais dans toutes ses parties ; s'il chuta, c'est par
l'exagration qu'il reut dans son application. L'ide sur
laquelle il l'avait difi tait fausse. Il n'est pas vrai que la
richesse d'une nation consiste dans la monnaie, et que la
quantit qu'elle en possde doive donner la mesure de sa
prosprit. La monnaie, comme toute autre chose utile, ne
constitue qu'une faible partie de la richesse publique. C'est
une marchandise dont la valeur varie comme celle de tout
autre produit, suivant le rapport qui s'tablit entre l'offre
et la demande, entre la quantit qui en existe relativement
au besoin qu'on en a. Elle n'est utile qu'en ce qu'elle sert
d'instrument pour les changes, et le haut commerce n'en
emploie mme qu'une quantit trs-faible pour ses opra-
tions qu'il liquide par des compensations et des virements
de parties ( 1 ) . Le crdit procure sans doute l'Etat et
l'industrie des ressources inapprciables qui peuvent en-
fanter, lorsqu'on les emploie avec sagesse, la richesse et la

( i ) V . injri, p . 6 i , n" fia et suivants.

 TEMPS MODERNES. CXXIX

prosprit ; mais c'est un capital immatriel qui chappe

et qui s'vanouit ds qu'on lui demande plus qu'il ne peut
produire.Le vritable crdit ne cre rien, ou, tout au moins,
ne cre que des facilits pour les transactions. Il n'offre
qu'un moyen d'user des valeurs qui existent ou des valeurs
futures, lorsque ces dernires reoivent une existence ac-
tuelle par la certitude qu'on a de les voir se raliser.Ainsi
Lawmettaitdes ides la fois rationnelles et utiles lorsqu'il
proposait, dans ses Considrations sur le numraire et le com-
merce, d'tablirdes banques qui auraient mis un papier ga-
ranti par une partie del valeur du sol de la France. Des ta-
blissements de cette nature ont t rcemment fonds en
Pologne et en Prusse, o ils procurent l'agriculture des
capitaux un intrt modique, et o ils fournissentauxca-
pitalistesdes placements srsetfaciles(l).La banque prive,
fonde primitivement par Law, avait djrendu et pouvait
rendre d'immenses services au commerce. Malheureusement
les circonstances dans lesquelles il se trouva, la dtresse du
trsor et ses erreurs en conomie politique, conduisirent
cet esprit hardi dans des voies fausses lorsqu'il rigea en
papier-monnaie, ayant un cours forc,ses billets de banque,
qui ne devaient se soutenir que par le crdit qu'engendre
la certitude de pouvoir immdiatement changer le papier

( i ) L e tenancier, qui veut se procurer des fonds, s'adresse I.1 b a n q u e

et devient socitaire en affectant hypotcairement des immeubles libres jus-
qu' concurrence de la somme dont il a besoin. E n reprsentation de l'affec-
tation hypothcaire qu'il souscrit, la banque lui dlivre des lettres de gage
qu'il remet au prteur et au moyen desquelles il lui est facile d'obtenir du
numraire. Ces lettres donnent droit un intrt semestriel servi par la
b a n q u e , et au remboursement du capital six mois aprs la demande forme
par le porteur. Les intrts dus par les socitaires, dbiteurs hypothcaires,
sont verss la b a n q u e qui en poursuit le recouvrement comme celui des
impts. Lorsque le dbiteur dsire se librer, il rachte sur la place des
lettres de gage pour des valeurs gales celles qu'il veut amortir et il obtient,
en les remettant la b a n q u e , la main-leve totale ou partielle des hypoth-
ques qu'il avait consenties. V . le Mmoire sur la mobilisation du crdit fon-
cier, lu l'Acadmie des sciences morales et politiques, par M . W O L O W S K I ,
et insr dans la Revue de lgislation et de Jurisprudence, t. X , p . 241.
Cxxx INTRODUCTION HISTORIQUE.

contre des espces. Cet conomiste, d'ailleurs habile, tom-

hait dans une erreur grave lorsqu'il prtendait que le pa-
pier-monnaie pouvait remplacer avec avantage la monnaie
mtallique. Le mtal-monnaie offre un instrument d'-
change qui aune valeur relle.Cette valeur a la fois pour
lments, le mtal considr comme marchandise, et de
plus la proprit qu'il reoit au moyen d'une empreinte,
qui en garantit la quantit et l'aloi, de faciliter les transac-
tions. Le papier-monnaie, au contraire, n'a de valeur que
comme instrument pour les changes et ne jouit mme de
cette valeur que lorsqu'il offre un titre de crdit. Or,
comme le crdit dpend de l'opinion du public et est mo-
bile comme elle, la valeur de tout papier-monnaie sera
toujours sujette des variations que les mtaux-monnaie
ne subiront pas. La qualit que possdent les mtaux et qui
les rend minemment propres au monnayage, c'est d'avoir
une valeur peu variable, au moins dans une limite de
temps de peu d'tendue. Au contraire un titre de crdit
subit des fluctuations invitables de valeur, s'il n'est pas
immdiatement et toujours changeable contre du num-
raire. Vainement Law faisait-il rendre des dits qui don-
naient un cours forc ses billets et qui interdisaient
l'emploi des monnaies mtalliques; le pouvoir reste im-
puissant lorsqu'il veut anantir la libert des transactions.
Rien n'tait plus propre que ces dits dprcier son pa-
pier et hausser la valeur des mtaux. On livra secrte-
ment, pour cent livres en argent, les marchandises qu'oc
vendait ostensiblement mille livres en papier. L'nergie du
rgime rvolutionnaire elle-mme ne put pas, plus"tard,
soutenir les assignats; et tout gouvernement qui donne au
papier un cours forc, entre dans une voie qui engendre
l'agiotage, qui frappe les cranciers en masse d'une ban-
queroute, et qui porte une atteinte fatale au commerce, en
anantissant la conflance.
 TEMPS MODERNES. CXXXI

Law avait report les ides vers les colonies. Aprs la

chute de son systme, la position de la compagnie des Indes
qu'il avait organise fut rgle ; l'tat se reconnut dbiteur
envers elle/d'une somme de cent millions pour laquelle le
roi lui alina, titre d'engagement, pour 90 millions, le
privilge de la ferme du tabac qui rendait alors 2,700,000
livres et pour les autres 10 millions, il lui assigna 300,000
livres de revenu sur son trsor. Le nombre des actions lais-
ses sa charge tait de 56,000. Outre la proprit de la
Louisiane, plusieurs privilges tels que le monopole du caf,
le droit de faire sans concurrence la traite des ngres, lui
avaient encore t assurs. Ces faveurs la dtournrent du
commerce en l'amenant puiser ses revenus dans l'exploita-
tion de diverses branches de droits et de monopoles qui lui
avaient t concdes. Elle marchait rapidement vers son d-
clin, lorsque les frres ORRY, confidents du cardinaldeFleury
alors premier ministre, firent sentir la ncessit de la ra-
mener dans d'autres voies, et de relever le nom franais
dans l'Inde.
Nous avons vu que l'ancienne compagnie des Indes, aprs
avoir tabli le sige de ses oprations Madagascar, l'avait
i transport Surate, puis Pondichry, o des Franais s'-
i talent tablis en 1612. Cette place avait t prise en 1693
par les Hollandais qui nous l'avaient rendue la paix de
I! Riswyck ( 1 6 9 7 ) mieux btie et mieux forti&e. Elle ren-
t fermait dj soixante mille habitants en 1710, et elle ac-
s; quraitune importance qui augmentait de jouren jour, lors-
y; que la France eut soutenir dans ces contres une lutte
,j contre les Anglais qui s'y taient galement tablis.
i La rvolution avait activ en Angleterre les progrs du
commerce et de la colonisation. Cromwell victorieux
ni Worcester avait fait sanctionner par le Parlement ce fa-
meux acte de navigation dirig contre la Hollande, et qu'on
regarde comme la source de la prosprit de la Grande-Bre-
CXXXII INTRODUCTION HISTORIQUE.

tagne(i651) ( i ) . Les vnements politiques et l'intol-

rence religieuse avaient exil dans l'AmriqueJdu nord des
hommes laborieux qui dfrichaient ses forts et qui le-
vaient, sur son sol vierge et fertile, de riches cits dansjle
voisinage de la nouvelle France. La maison de Hanovre pla-
ce sur le trne, et le gouvernement des chambres, assis sur
des bases stables par la rvolution de 1688, favorisaient les
progrs de l'industrie et tolraient, au prjudice de l'Espa-
gne, une immense contrebande qui livrait aux navigateurs
anglais le commerce du Mexique, des Antilles et du Prou.
Dans l'Inde asiatique, une compagnie anglaise, aprs avoir
subi diverses vicissitudes, s'tait reconstitue sur des bases
larges, et avait tabli Madras, non loin du centre des ta-
blissements franais, le sige principal de ses oprations. On
le voit, la position de l'Angleterre et de la France, dans ces
pays lointains, rendait invitable entre les deux nations
une lutte dont le commerce de l'Orient et la possession des

( i ) O o m w e l l fit dresser cet acte p o u r dtruire en .Angleterre le commerce

qu'y Taisait la Hollande en frappant en mme temps celui de la France et
des autres nations. Les sept provinces-unies sentirent toute la porte de ce
coup terrible et s'exposrent aux chances d'une guerre, dans l'espoir de res-
saisir le vaste commerce maritime qui allait leur chapper. L'exprience de
V a n - T r o m p et la valeur de R u y t e r , |ne purent pas humilier le pavilloD
britannique, etCromwell vit sanctionner par la victoire les rglements l'aide
desquels il as.surait l'avenir commercial de la G r a n d e - B r e t a g n e .
Voici quelques dispositions de l'acte de navigation qui pourront faite
apprcier l'esprit dans lequel il fut conu : . Il ne sera apport ni import
aucune denre ni marchandise dans toutes les colonies en Asie, Afrique ou
Amrique que dans des vaisseaux b.Atis aux pays de la domination de l'An-
gleterre, ou qui appartiendront vritablement et rellement aux sujeU bri-
tanniques, et des uns et des autres le matre et les trois quarts des matelots
au moins seront Anglais. Aucune personne ne hors de l'Angleterre ne
pourra exercer le commerce dans les colonies. L e cabotage de port en
port n'est permis, sur les ctes de !a G r a n d e - B r e t a g n e , qu'aux seuls navires
anglais. S'il se trouve qu' l'arrive de quelques navires , des matelots
trangers y soient en plus grand nombre que le quart de l'quipage, il sert
fait preuve que la maladie ou les ennemis auront t cause de l'ahratioB,
et ce par serment du matre et des officiers du vaisseau. . Jamais, on k
voit, le .systme prohibitif n'avait t appliqu d'une manire plus large!
 TEMPS MODERNES. CXXXIII

vastes contres de l'Amrique du Nord qui s'tendent d e -

puis les rives du Meschacb et de l'Arkansas, jusqu'aux
mers qui baignent le ple, devaient tre le prix. Des v-
nements qui rapprochrent momentanment les deux na-
tions ne firent que retarder cette lutte sans la prvenir.
Aprs la mort de Louis XIV, la sant du royal enfant ap-
pel lui succder inspirait des alarmes, et le rgent
voyait dans le roi d'Espagne Philippe V, un comptiteur
pour le trne, si la mort du jeune Louis XV venait le ren-
dre vacaut. Ce prince dut ds lors se crer, pour cette ven-
tualit, un appui dans une alliance troite avec l'Angle-
terre. On sait que son ministre Dubois, pensionn par le
gouvernement de la Grande-Bretagne, vendait honteuse-
ment les intrts de la France. On laissa dprir la belle
marine qui avait domin sur les mers sous Louis XIV, et on
ne donna aucune impulsion puissante notre commerce et
nos colonies. Le cardinal de Fleury se montra, aprs la
mort du duc d'Orlans et la disgrce du duc de Bourbon,
' le continuateur de cette politique. L'amiti de l'Angleterre
assurait la paix dans le moment critique oi il prit les rnes
J du gouvernement ; il ne recula devant aucun sacrifice
" pour l'obtenir. Les avances d'Horace Walpole, alors e m -
, bassadeur Paris, le sduisirent, et la liaison intime qu'il
contracta avec cet homme d'Etat, frre du ministre de
George II, eut une longue influence sur tous les rapports
i( extrieurs pendant son long ministre (1). Peu de temps
avant de mourir, Fleury, g de quatre-vingt-dix ans, eit
si la douleur de voir cette paix, achete au prix de tant de
,J concessions, troublepar trois vnements qui vinrentagiter
^ l'Europe.
tii L'Angleterre, jalouse de la puissance coloniale de l'Espa-
K
1*
* ( i ) V . les Mmoires de SAINT-SIMON, t. X V I , p . 4 0 4 . V . aussi ANQUETII.,
Histoire de France, rgne de Louis X V , anne 1743.
CXXXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

gne, ruinait ses tablissements du nouveau-Monde, et deman-

dait Philippe V l'abolition perptuit du^droit de visite
afin de pouvoir plus librement exercer le commerce de con-
trebande qui l'enrichissait. Les efforts de la France pour
concilier ces deux puissances avaient t impuissants; la
guerre venait d'clater entre elles, et le cabinet de Madrid
demandait celui de Versailles, des secours. En Autriche, la
mort de l'empereur Charles VI (1740) sans descendants m-
les, suscitait une question de succession qui troublait la paix
de l'Europe et qui allait ensanglanter son sol. Enfin l'oppo-
sition dominait en Angleterre dans les chambres,et la chute
du ministre Walpole (4742)' mettait fin aux rapports de
bonne amiti et de paix qui avaient exist entre les cabinets
de Londres et de Versailles. Dj des vaisseaux anglais,
quoiqu'il n'y et pas de guerre dclare, avaient commis
sur mer des actes d'hostilit contre le pavillon franais (1).
La France sortait de son sommeil et armait de toutes parts.
Elle faisait un trait d'alliance avec l'Espagne (1743), elle
envoyait en Allemagne des troupes qui faisaient fuir Marie-
Thrse de Vienne, et elle dclarait enfin la guerre l'An-
gleterre (4744). Les hostilits avaient clat sur terre et
sur mer; mais pendant que la France s'enorgueillissait des
victoires de Fontenoy, de Raucoux, de Lavvfeldt, sa ma-
rine, incapable de soutenir une lutte ingale, succombait
sous les coups de celle de l'Angleterre. Nos colonies se trou-
vaient compromises. Les Anglais s'taient empars de la for-
teresse deLouisbourg, destine protger nos pcheries du
cap Breton dans le golfe Saint-Laurent. Les Antilles avaient
eu se dfendre contre des attaques qui n'avaient cepen-
dant port aucune atteinte grave leur prosprit crois-
sante. C'est dans l'Inde asiatique qu'une lutte acharne
devait s'engager, lutte qui et tourn l'avantase de U

( i ) v . Lon GuiiiK, nhloirc maritime de France, t. H , ch. V I I I , p. 345.

 TEMPS MODERNES. CXXXV

France sans l'impritie de son gouvernement, qui ne sut ni

apprcier, ni seconder les nobles efforts et les vastes projets
de deux hommes, Labourdonnais et Dupleix,qui pouvaient
placer dans ses mains le sceptre du commerce de l'Orient.
MAH DE LA BOURDONNAIS, n sur les ctes de la Bretagne,
s'tait embarqu ds l'ge de dix ans sur le grand Ocan,
et avait eu le bonheur, pendant le cours de ses voyages, de
captiver l'amiti d'un savant jsuite, qui lui avait enseign
les sciences mathmatiques dans lesquelles il avait fait des
progrs aussi tonnants que rapides. Il entra jeune au ser-
vice de la compagnie des Indes; il se fit instruire dans l'art
del tactique et des fortifications, il contribua la conqute
de Mah sur la cte du Malabar, il sut, son retour en
France, se faire apprcier par le contrleur gnral Orry,
qui le recommanda la compagnie et qui le fit nommer
gouverneur gnral des les de France et de Bourbon. A son
arrive dans ces contres, La Bourdonnais appliqua son
heureuse pntration et son infatigable activit l'tude
i des ressources qu'elles pouvaient offrir la France. L'le
Bourbon, dj occupe par des Franais, avait reu un c o m -
! mencement de colonisation. La Bourdonnais y organisa le
I travail, sut, en peu de temps, s'y crer des ressources et y
s dvelopper largement des lments de prosprit. L'Ile de
s France, dcouverte par les Portugais, avait d'abord t o e -
il cupe par les Hollandais, qui en avaient fait un lieu de re-
1(1 lche pour leurs vaisseaux qui se rendaient aux Indes. Ilsl'a-
(li valent abandonne en 1 7 1 0 pour leur colonie du Cap de
jj Bonne-Esprance, et elle avait t occupe en 1 7 2 1 , au nom
|j de la France. Bourbon lui avait d'abord fourni quelques
Ifi colons, qui y furent bientt oubhs et qui ne formaient
,(| qu'un corps de garde abrit dans de misrables huttes,
^ lorsque La Bourdonnais arriva. Au bout de neuf ans, grce
" son habilet et cet esprit de dtail qui, chez lui, ne nui-
^ sait pas l'tendue des vues, cette le offrait une colonie flo-
j,XXXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

rissante qui cultivait le bl, le riz, le manioc, la canne

sucre ; elle possdait des raffineries et des fabriques d'in-
digo, elle voyait des routes s'ouvrir, des difices s'lever,
et elle entrait dans cette re de prosprit que le pinceau de
Bernardin de Saint-Pierre a exprime d'une manire si
suave dans son charmant roman de Paul et Virginie.
Places l'est du continent africain, l'entre de la mer
des Indes, sur la route de l'Asie, les les de France et de
Bourbon offraient un point de relche pour nos vaisseaux
qui se rendaient de l'Europedans l'indoustan. La Bourdon-
nais voulait fonder dans ces les, une nouvelle Batavia, en
y tablissant l'entrept et le boulevard de notre commerce
et de notre puissance au sein des mers qui baignent les
ctes de l'Afrique et de l'Asie. U voulait crer sur ce
point des ressources et des forces propres paralyser la
puissance naissante des Anglais dans l'Inde et protger
nos tablissements en cas de guerre maritime. Il avait dans
ce but, fortifi l'Ile de France, il avait fait exploiter les bois
de construction qu'elle offrait, il y avait tabli de magnifi-
ques chantiers qui, dit-on, pouvaient rivaliser avec ceux
de Lorient pour le radoub et la construction des vaisseaux.
Pendant qu'il dveloppait ainsi une admirable activit
cratrice dans les deux les confies son gouvernement, un
homme, dont le gnie n'tait pas moins tonnant, mditait
et prparait, sur le continent indien, la ralisation d'une
pense encore plus vaste, que le gouvernement efifminde
Louis XV ne sut pas comprendre, et que les Anglais, qui ne
l'avaient pas les premiers conue, ont pleinement ralise
plus tard pour la grandeur et la gloire de leur nation.
JOSEPH DUPLEIX, fils d'un directeur de la compagnie des In-
des Orientales, avait t envoy jeune encore Pondichry,
o il n'avait pas tard de se distinguer par la vigueur de
son esprit et par la sagesse de ses vues. Nomm, en 1730,
directeur du comptoir de Chandernagor dans leBengale.il
 TEMPS MODERNES. CXXXVII

avait habilement profit de tous les avantages qu'offrait la

position heureuse de cette place, pour tendre un vaste
commerce dans les riches et dlicieuses contres que baigne
le Gange, et pour tablir dans l'empire Mogol des rapports
qui s'tendaient jusqu'au Thibet. La rputation et l ' i m -
mense fortune qu'il avait acquisesdans ce poste le firent ap-
peler en 1742 au gouvernement gnral des Indes par suite
de la retraite de Dumas, sage et loyal administrateur. Du-
pleix, en arrivant cette position leve, se voyait le re-
prsentant de la France au sein des contres les plus riches
de la terre, dans des Etats o les pouvoirs, morcels par une
organisation fodale, se trouvaient sans force et avaient be-
soin d'un appui. Depuis la fameuse invasion de Nadir-
schah, le trne des empereurs Mogols de Dlhy tait branl et
l'Indoustan, livr la plus affreuse anarchie, voyait ses plus
riches provinces devenir la proie des ambitieux hardis qui
se les disputaient ( 1 ) . Dou d'une profonde pntration,
d'une audace capable de concevoir les projets les plus har-
dis et de l'habilet ncessaire pour les excuter, Dupleix
comprit que la France pouvait esprer de commander sur
cette riche terre o jusqu'alors elle n'avait fait que se m -
nager quelques appuis. La compagnie n'aspirait qu' ten-
,j dre son commerce, il voulut la faire reine, il voulut placer
sur sa tte une superbe couronne que les mers du Bengale
et les mines de Golconde orneraient de leurs perles et de
leurs diamants. On le vit d'abord se revtir du titre de Na-
j | bab du Carnatic, porter les insignes de cette haute dignit
et s'immiscer dans la politique des princes indiens pour y
dominer par son adresse. Il avait dj acquis une influence
.^1 qui excitait la jalousie des Anglais, lorsque la guerre
j;j clata.

j(| (i) v. D E MABLS, Histoire gnrale de Flnde, t. V , p . 401 et suiv., et t. V I ,

p . I et suiv.

^"^ I.
 CXXXVm INTRODUCTION HISTORIQUE.

La Bourdonnais, en suivant le plan qu'il avait conu,

proposait au cabinet de Versailles, de prendre l'initiative
des hostilits dans les mers des Indes, de fondre inopin-
ment sur les tablissements anglais, de les mettre ranon
etd'enoprerlaruine. L'habilet, ou, pour mieux dire, l'as-
tuce anglaise, sut viter un coup aussi terrible. On proposa
d'tablir une sage neutralit dans les Indes. Les compa-
cnes anglaises et franaises entamrent des ngociations
diplomatiques qui suspendirent les armements. L'Angle-
terre n'tait pas prte; elle sut nous endormir. On donna
ordre La Bourdonnais de renvoyer en Europe une escadre
de six vaisseaux avec laquelle il et pu anantir les forces
anglaises. Il obit avec regret, Dupleix reut aussi ordre
de suspendre l'armement et les fortifications de Pondichry
pour ne pas entraver, en inspirant des craintes, les ngocia-
tions diplomatiques qu'on le chargeait de suivre.Cette poli-
tique timide n'aboutit qu' une perfide dception. L'An-
gleterre tait enfin prte; elle jetait le masque et une esca-
dre, commmande par le commodore Barnett et par le
capitaine Peyton, capturait dans la mer des Indes nos vais-
seaux et menaait nos tablissements. Alors on donna La
Bourdonnais l'ordre d'agir en ne lui envoyant, pour tout
secours, qu'un vaisseau de ligne et quelques btiments
marchands, et en regrettant qu'il et obi aux injonctions
qui lui avaient t adresses. L'activit et le gnie de cet ha-
bile chef surent suppler tout, quoiqu'il et la fois lut-
ter contre la timidit pusillanime du gouvernement et con-
tre les phnomnes de la nature qui semblaient concourir
pour l'accabler. Les maladies, la scheresse, la disette et la
famine qu'elle engendre, vinrent le plonger dans la dtresse.
Des accidents inattendus aggravrent mme sa position
critique. On vit le navire le Saint-Gran qui arrivait d'Eu-
rope avec un chargement de vivres, chouer devant l'le
d'Ambre^ prs des ctes de l'Ile de France, non par cette
 TEMPS MODERNES. CXXXIX

terrible tempte que le gnie potique de Bernardin de

Saint-Pierre a si admirablement cre et dcrite, mais par
une belle nuit des tropiques, par une nuit claire et sereine,
sans qu'on pt imputer ce malheur une autre cause qu'
l'impritie d'un capitaine et l'ivresse d'un bosseman (1),
La Bourdonnais sut cependant faire face tous les vne-
ments, se procurer des ressources inattendues et crer des
forces navales avec lesquelles il se mit en mer. On le vit
alors montrer comme chef militaire, un courage gal son
habilet. U joignit l'escadre anglaise dans le golfe du Ben-
gale, il l'attaqua hardiment, l'accabla par l'activit de son
feu, la mit en fuite, la poursuivit et resta matre dans ces
parages.
Aprs avoir ainsi rendu la mer libre, La Bourdonnais
runit Pondichry des forces avec lesquelles il alla mettre
le sige devant Madras, chef-lieu des tablissements anglais.
Cette ville n'tait pas en tat de se dfendre, son gou-
verneur voulut parlementer pour gagner du temps dans
j l'espoir de voir arriver des secours, La Bourdonnais pressa
11 le sige et la place se rendit aux conditions que dicta le
I vainqueur (10 sept. 1746). Comme on lui avait enjoint de
! ne conserver aucune conqute, il l'admit se racheter,
II moyennant une ranon de neuf millions en monnaie de
i France et il s'empressa d'aller secourir Pondichry que la
iJ flotte anglaise semblait menacer. Alors clatrent entre La
ji Bourdonnais et Dupleix ces dissensions que la compagnie
et le gouvernement franais auraient d prvenir et qu'ils
i,j ne firent qu'envenimer par l'incertitude de leurs vues, et
par les contradictions qu'offraient les instructions qu'ils
Ij, leur faisaient parvenir. La Bourdonnais prtendait que
^

jli ( i ) O n aperut de la cte sur ce btiment, une femme qui ne voulut

jamais se rsoudre se laisser sauver, et qui disparut au sein des eaux.
V . LEMONTEy, tude littraire sur la partie historique du roman de Paul et lie'
j[l ginie.
 INTRODUCTION HISTORIQUE.

Madras tait sa conqute et qu'il devait maintenir la capitu-

lation qui l'y avait fait entrer. Dupleix lui rpondait que
Madras, une fois prise, se trouvait dans son gouvernement
et qu''lui seul appartenait d'en disposer selon le plan et
les combinaisons qu'il avait arrts. Il voulait en cons-
quence garder cette place dont la possession tait ncessaire
pour suivre ses desseins, et il refusait d'excuter la capitu-
lation en vertu de laquelle elle devait demeurer aux Anglais,
line lutte allait s'engager entre les deux reprsentants de
la France. La Bourdonnais fut conduit et eut le malheur
de voir les vaisseaux qu'il commandait briss par un oura-
gan qui dispersa ceux dont il ne fit pas des dbris. Forc
de revenir dans son gouvernement, il y trouva un succes-
seur, et quitta bientt ces belles colonies qu'il avait cres,
ces mers sur lesquelles il avait si firement arbor le pa-
villon franais, pour aller dans la mre-patrie se justifier
auprs d'une compagnie de marchands et d'un ministre
qui ne l'avait ni apprci, ni compris. Le malheur qui
l'accablait le frappa encore pendant la traverse; pris par
les Hollandais et livr l'Angleterre, il obtint du gouve^
nement de Georges II. qui le traita avec gnrosit, la per-
mission de se rendre Paris sur sa parole. Une lettre de
cachet l'y attendait son arrive. Il fut jet dans les ca-
chots de la Bastille o on le priva pendant longtemps des
moyens de prsenter sa dfense; il n'en sortit qu'au bout
de plusieurs annes, pauvre, accabl d'infirmits,fpour ne
plus prouver, au sein de sa famille, qu'une longue et dou-
loureuse agonie qui le conduisit lentement au tombeau.
Dupleix, dlivr d'un rival dont le concours sur mer et
pu lui tre si utile, si un gouvernement fort et su rpartir
entre eux les pouvoirs, et supporter seul le poids des
hostilits contre l'Angleterre. Bientt le contre-amiral Bos-
cawen arriva dans les eaux de Pondichry et vint mettre le
sige devant ce centre des tablissements franais avec
 TEMPS MODERNES. CXLI

quarante btiments, dont une moiti tait arme en guerre,

et sept mille soldats, parmi lesquels on comptait quatre
mille deux cents Europens (aot 1748). Dupleix se mon-
tra la hauteur de ce grave vnement. Son gnie pourvut
tout : il sut tre la fois munitionnaire, gnral, ing-
nieur habile, artilleur, intrpide soldat. Il sut enflammer
et soutenir le courage des assigs, il profita des moindres
fautes que fit l'ennemi, il le tint toujours en chec 150
toises de la place, et il parvint l'arrter jusqu' la saison
pluvieuse. Alors l'arme anglaise dcourage, accable par
le mauvais temps, dcime par les maladies, ne songea plus
qu' la retraite. Boscawen leva le sige, rembarqua ses
troupes et se remit en mer aprs trente-huit jours de tran-
che ouverte. Cet vnement mmorable et un grand re-
tentissement en Asie, et grandit auprs des princes indiens,
la gloire du nom franais, et la renomme de Dupleix. La
domination de la France se trouvait tablie dans l'Inde, la
puissance anglaise s'effaait devant la ntre, le Grand-Mo-
gol lui-mme avait envoy des ambassadeurs chargs de
prsents pour comphmenter le vainqueur, lorsqu'au m i -
lieu des chants de victoire, des coups de canons et de l ' i -
vresse de son triomphe, Dupleix reut une dpche du ca-
binet de Versailles : elle lui intimait l'ordre de restituer
immdiatement Madras l'Angleterre.
Les puissances de l'Europe venaient de signer le trait de
paix d'Aix-la-Chapelle (18 oct. 1748). La France et l'An-
gleterre devaient rentrer dans l'Inde dans les positions
qu'elles occupaient avant les hostilits, ou, pour parler avec
plus d'exactitude, en nous cartant du langage diplomati-
que, la France devait abandonner les places qu'elle avait
conquises. Cet vnement qui relevait dans l'Inde la puis-
sance anglaise abattue, n'branla pas Dupleix et ne fit que
le rendre impatient de rparer l'chec que la restitution de
Madras lui faisait prouver. On le vit, l'ombre de la paix
CXLII INTRODUCTION HISTORIQUE.

qui rgnait entre les puissances de l'Europe, cimenter des

alliances avec les princes Indiens, intervenir dans les
guerres qu'ils se faisaient entre eux, s'immiscer dans tous
les mystres de leur politique, faire et dfaire des rois, de-
venir l'me de tous les vnements dont la pninsule in-
dienne tait le thtre, obtenir pour la compagnie de vastes
cessions de territoire, et placer l'Indoustan entier sous le vas-
selage de la France. Peu soucieux de rencontrer les Anglais
dans ses expditions, il continuait, en fait, contre eux la
guerre, tandis que la paix rgnait en Europe. On le vit
commander des expditions grandioses la tte de 200 mille
soldats indiens, conduisant 7 8 mille lphants. Sa
tente de drap d'or s'levait dans le camp au milieu de celles
des princes et sa cour luttait de splendeur avec celles
des rois de ce somptueux pays. Bussy, son fidle lieute-
nant, noble cur et intrpide guerrier, apparaissait auprs
de lui comme le fidle vizir du reprsentant, partout craint
et respect, d'une grande nation. La France rgnait en fait
dans les vastes contres qui s'tendent le long des ctes
orientales de la pninsule indienne depuis le cap Comorin
jusqu'au fleuve Krichna, sur une population de 30 millions
d'habitants. Elle disposait de la vaste et riche Soubabie du
Dekhan, elle combattait contre l'Angleterre pour le Car-
nate, la cour de Dlhy recevait ses ambassadeurs, et l'em-
pereur mogol recherchait son appui. S'il vous faisait
plaisir, crivait en l'anne 1750 Dupleix la compagnie,
de vous emparer du royaume de Tanjaour, rien ne serait
plus facile. Ses revenus sont de quinze millions, quand
vous le voudrez, vous en serez possesseurs. Dix mille Fran-
ais, alors envoys dans l'Inde, eussent sufli pour y affermir
les bases d'un empire semblable celui que l'Angleterre y
a fond depuis. Malheureusement, cette triste poque,
les destines de la France se trouvaient confies un roi
qui dissipait dans la dbauche les deniers de l'tat, des
 TEMPS MODERNES. CXLIII

ministres sans talent, que des intrigues de cour plaaient

la tte des affaires, et des courtisanes qui osaient pren-
dre dans leurs mains adultres les rnes du gouvernement
et qui se donnaient le plaisir de nommer des gnraux et des
colonels qu'elles envoyaient faire la guerre sur le conti-
nent. Nul gouvernant ne possdait cette tendue de vues,
cette fermet d'me et ce courage viril ncessaires pour
conqurir des royaumes dans les pays lointains, et pour y
fonder des tablissements qui aient de l'avenir. Dupleix,
entrav par les vues troites de la compagnie dont il tait
le reprsentant, et dlaiss par la cour, se trouva rduit aux
seules forces que le pays qu'il occupait pouvait lui procu-
rer, tandis que les Anglais recevaient frquemment de l'Eu-
rope des renforts. Un homme, dit un crivain remarqua-
ble, vint, moins grand que Dupleix, puisqu'il s'tait i n -
struit son cole, m.ais assez hardi pour essayer de le tenir
en chec et assez heureux pour y russir. On se souvient
qu'aprs la capitulation de Madras quelques commis de bu-
reaux de la compagnie anglaise s'taient chapps de cette
ville et qu'un petit crivain, un scribe nomm CLIVE, tait
il du nombre des fuyards. Le sort l'avait rserv au suicide.
Il Dsesprant de faire fortune dans l'Inde, il avait voulu se
,( tuer; la balle s'tait gare, et Clive s'tait rsign ce
il mcompte ; il y voyait un arrt de la destine. La sienne
I tait crite d'avance ; mais dans l'intervalle de deux coups
(, de pistolet partis, l'un au commencement, l'autre la fin
j( de la carrire de Clive, cette destine capricieuse avait mis
^ la conqute d'un empire. (1)))
iFi ^
, ( i ) De la perle de l'Inde sous Louis Xr, par M . le comte Alexis de S A I N T -
P R I K S T ; Revue des deux mondes, anne 1845, livraison du mois de m a i ,

pag. 389. C L I V E , aprs avoir jet les fondements de l'empire Anglo-Indien,

^ aprs s'tre justifi dans le parlement de l'accusation de concussion, se voyait
combl dans sa mre-patrie d'honneurs et de biens, lorsqu'il se donna la
II mort le j novembre 1774. Il tait tomb dans une profonde mlancolie;
j peut-tre le souvenir d'une horrible famine cause par des accaparements
CXLIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

Dupleix, qui commandait en matre dans le Dkhan

tait moins heureux dans le Carnate et n'avait pu, malgr
des efforts rpts, s'emparer de Tritchinopoli dont la prise
et pu amener la soumission de tout le pays. Clive s'tait
empar d'Arcate, et Dupleix avait assig quatre fois cette
place importante, sans pouvoir la reprendre. On entrait en
ngociations pour la paix les armes la main. Dupleix de-
mandait que les Anglais lui reconnussent le titre de nabab
et prince lgitime de tout le territoire situ entre la Krichna
et le cap Comorin. Dj la victoire semblait lgitimer ces pr-
tentions, lorsque la compagnie et les ministres de Louis XV,
cdant aux instances de l'Angleterre, commirent la faute
d'arracherDupleix au thtre de ses conqutes et de le rappe-
ler en France.Un nomm Godeheu,commissaire del compa-
gnie, fut charg de le remplacer et arriva Pondichry avec
une mission, pacifique jusqu' la lchet. On abandonna
tous lesavantages que nous avions obtenus; les compagnies
franaise et anglaise s'interdirent d'intervenir dans la po-
litique des princes du pays et convinrent que leurs agents
renonceraient aux dignits et aux honneurs dont ces prin-
ces les avaient revtus. Les possessions des deux compa-
gnies devaient tre mises sur un pied d'galit parfaite et
le commerce de l'Inde devenait libre pour elles. Par ce
trait, la France, en un mot, qui tait matresse dans l'In-
doustan, consentait descendre au niveau de l'Angleterre,
abandonnant, sans aucune compensation ses vastes con-
qutes. Dupleix quitta avec une amre douleur cette terre
de l'Inde couverte de si riches royaumes qu'il offrait la
France et que son gouvernement timide n'osait pas accep-

de r i i et q o i , sous son gouvernement, avait, d i t - o n , fait prir prs de trois

millions d T n d i e n s , troublait-il son repos. Son air taciturne et l'excessiw
paisseur de ses sourcils donnait sa physionomie un aspect sombre qui
semblait rvler de sinistres desseins. V . AiioLrHus, liv. i o , t o m . X I , p . 3o de
la traduction de M . Campenon de l'HUioirt de H U M E et de ses continuateurs.
 TEMPS MODERNES. CXLV

ter. On le vit pendant neuf annes vivre Paris dans l'in-

digence aprs avoir command en roi dans les contres les
plus opulentes du monde. Il mourut trois jours aprs
avoir publi un mmoire dans lequel sa triste position est
dpeinte dans des termes capables d'mouvoir ses ennemis
eux-mmes ( 1 ) .
L'Angleterre, beureuse d'avoir loign de l'Asie l'homme
de gnie qui y reprsentait si dignement la France, ne son-
gea plus qu' excuter pour son compte le vaste projet qu'elle
avait dj en partie ralis. Elle n'eiit nul souci d'excu-
ter l'inqualifiable trait par lequel les deux compagnies
s'interdisaient toute conqute. Elle ne songea plus qu'
s'emparer du commerce de l'Orient et jeter les fonde-
ments de cet empire si vaste qu'elle y possde aujourd'hui.
Le trait d'Aix-la-Chapelle n'avait offert qu'une trve, et
des vnements qui se passaient dans le nouveau monde
allaientallumer une nouvelle guerre qui devait encoreabou-
tir pour nous la perte du Canada.
La France avait, dans ce trait d'Aix-la-Chapelle, re-
connu l'Angleterre la proprit de l'Acadie, mais la fixa-
tion des limites entre ce pays et les possessions franaises
avait t laisse dans une incertitude dont le cabinet de
Saint-James se proposait de profiter. Des commissaires
nomms par les deux nations pour dterminer ces limites
ouvrirent Paris des confrences qui n'amenrent aucuns
rsultats. En attendant chacune des deux nations se forti-
fiait sur le territoire qu'elle prtendait lui appartenir, et des
colhsions nombreuses se manifestaient lorsqu'elles se ren-
contraient sur un mme point. Un officier franais, nomm

( i ) v. B A R C H O U de P E N H O E H , Hislphe de la conqute de l'Inde par l'Angle-

terre, Paris 1841 , fi vol. in-8 ; O R M E , Histoire des guerres de l'Inde, ou des
vnements arrivs dans l'indoustan, de 1745 1763 traduit de l'anglais p a r
T A R G E , Paris 1765, a vol. i n - i a . V . aussi \e Mmoire pour Dupleix et le
Mmoire pour la famille Dupleix contre La Bourdonnais; Bibliothque mazarine
n. i 4 o i a , A .
QXLYX INTRODUCTION HISTORIQUE.

JuMONviLLE, envoy pour parlementer auprs du major

Washington, fut lchement assassin, et la troupe qui
l'accompagnait fut faite prisonnire. Des reprsailles eurent
aussitt lieu, et les forts du nouveau monde furent fr-
quemment ensanglantes pendant que les cabinets de Saint-
James et de Versailles ouvraient en Europe des ngocia-
tions. L'Angleterre commenait, en attendant, les hosti-
lits sur mer et trois cents navires franais capturs, sans
aucune dclaration pralable de guerre, dmontrrent
la cour de Versailles que toutes ngociations devenaient
inutiles et qu'il fallait se disposer combattre. Vers cette
mme poque l'ambition de l'impratrice Marie-Thrse
agitait l'Europe et ses prvenances envers madame de
Pompadour entranaient le cabinet franais dans une
guerre continentale au moment o il avait soutenir une
guerre coloniale et maritime (i). Nous ne suivrons les v-
nements de ces temps malheureux que dans le nouveau
monde et dans l'Inde.

( i ) V . DucLos, Mmoires secrets, sur le rgne de Louis A T , page l i a . Sis-

MONDi, Histoire des Franais, t. X X I X , p . L a haine que madame de Pom-
padour , rimpratrice Marie-Thrse, et l'impratrice de Russie Elisabeth,
avaient voue au grand F r d r i c , roi de Prusse, allumrent cette guerre de
sept ans qui mit la monarchie prussienne deux doigts de sa perte, sans au-
cune utilit pour la France, et qui occupa nos forces sur le continent enrt)-
pen, lorsque nous aurions du les porter dans nos colonies. Cette guerre, si
tmrairement entreprise, et soutenue avec tant d"acharnement, n'aboutit i
aucune conqute sur le continent, n'tablit aucun principe politique et ne
fut utile qu' l'Angleterre qui put .avec plus de facilit, battre nos flottes et
s'emparer de nos tablissements lointains, pendant que notre trsor s'pui-
sait pour entretenir de nombreuses armes .sur terre. Elle cota, selon les
calculs de Frdric I I , iSo mille soldats la Prusse, u o raille la Russie,
140 mille l'Autriche, aoo mille l.i France, 160 mille l'Angleterre, en 5
comprenant les allis sa solde, a5 mille la Sude, aux troupes des cercles
a8 mille. Q u e de graves et tristes rflexions se prsentent l'esprit lorsqu'on
constate que cette horrible boucherie n'et peut-tre pour vritable cause que
quelques plaisanteries amres que le roi de Prusse s'tait permises, avec une li-
bert tonte philosophique, sur les amours adultres de madame de Pompa-
dour avec Louis X V , et quelques mchants vers satiriques que ce jeune wi
pote, guerrier et pliilosoplie, s'tait donn le plaisir de faire sur les dbau-
ches de l'impratrice Elis;ibetli !!!
 TEMPS MODERNES. CXLVII

Aprs la paix d'Aix-la-Chapelle, nos Antilles, oi la cul-

ture du sucre, du caf , du coton , de l'indigo , du cacao
avait pris de prompts dveloppements, s'taient leves
un haut degr de prosprit. Les colons y faisaient, dans
peu d'annes, des fortunes normes et venaient ensuite en
France taler un luxe qui fascinait les esprits et qui d i r i -
geait les spculations vers ces heureuses contres. C'est sur
ces tablissements que l'Angleterre voulut d'abord porter
ses premiers coups tout en dirigeant des forces vers la nou-
velle France qui allait devenir le principal thtre de la
guerre.Une flotte, qui portait abord six rgiments d'infan-
terie et qui tait commande par le commodore Moore,
tenta d'abord la conqute de la Martinique qui se dfendit
avec nergie, et se dirigea ensuite sur la Guadeloupe qui
fut oblige de se rendre, aprs que la ville de Basse-Terre
il eut t mise en cendres et entirement dtruite ( 1 7 5 9 ) . Les
J petites les de la Dsirade et de Marie-Galande tombrent
galement au pouvoir des Anglais. Une partie des troupes
- qui avaient fait ces conqutes fut transporte dans l ' A m -
' rique du nord ; le commodore Moore se retira avec sa flotte
1j Antigoa ( 1 ) . Plus tard l'amiral RODNEY, second par le
^ gnral MONKTON, s'emparait de la Martinique, la forteresse
principale de nos Antilles ; Grenade et les Grenadines, Ta-
f bago, Sainte-Lucie et Saint-Vincent tombaient en mme
* temps au pouvoir des Anglais ( 1 7 6 2 ) , et il ne restait plus
flj dans ces parages que Saint-Domingue la France ( 2 ) .
I'' L'Amrique du nord'devenait le thtre d'vnements qui
eurent des suites encore plus gravs. Le gouvernement
0 anglais y avait rassembl, indpendamment des forces de
mer, cinquante mille hommes, dont vingt-deux mille de

* ( i ) V . L a continuation de Y Histoire d'Angleterre de H U M E , par SMOLLETT,

^ A D O L P H U S et AKiif, liv. 3i ; t. I X , p . 435 de la traduction franaise de M .

,^ Campenon.
jl^j ( a ) S M O L L E T I ' , A D O L P H U S et A K i i f , t. X , rgne de Georges I I I , liv. 4>
page i 6 8 .
CXLVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.

troupes rgulires, placs sous le gouvernement du major-

gnral Abercrombie. Ces forces furent divises en trois
corps pour oprer sur Louisbourg , dans l'le du cap Bre-
ton l'entre du fleuve Saint-Laurent, sur le fort Crown-
Point bti prs des rives du lac Champlain, l'autre extr-
mit du mme fleuve, sur le fort Duquesne situ sur la
rivire de l'Ohio. Tandis que l'Angleterre combinait ainsi
ses oprations, la France, occupe sur le continent, dlaissait
le Canada et demeurait sourde la voix des colons qui
demandaient avec instances des secours. Le marquis de
VAUDREUIL tait alors gouverneur de ces contres et le com-
mandement des forces y tait confi au marquis de MONT-
CALM, originaire des environs de Nmes, qui y avait t
envoy en 1756 avec un rgiment et avec le titre de mar-
chal de camp. Montcalm joignait un noble caractre des
manires douces et polies, auxquelles il dut l'affection de
ses soldats et celle des colons canadiens qui quittrent leurs
charrues pour se ranger sous ses drapeaux.il sut galement
attirer lui les Indiens qui s'associrent ses expditions,
qui lui servirent d'claireurs et qui souvent surprirent, en
marchant inaperus travers les bois, les forces anglaises
et les tablissements anglais auxquels ils firent prouver
des pertes. C'est l'aide de ces seules ressources que le
marquis de Montcalm, dlaiss par la cour de Versailles, en-
treprit de dfendre la nouvelle France.
L'expdition dirige par les Anglais contre Louisbourg
avait compltement russi. Les forces combines de l'ami-
ral Boscawen et des gnraux Amherst et Wolfe avaient
forc de se rendre ce boulevard militaire qui dfendait
l'entre du fleuve Saint-Laurent, et qui protgeait nos p-
cheries du banc de Terre-Neuve (26 juillet 1758). Les r-
jouissances publiques qui eurent lieu dans toute l'Angle-
terre lorsque la nouvelle de cette prise y parvint, attestrent
son importance.
 TEMPS MODERNES. CXLIX

L'expdition dirige vers le lac Champlain pour assurer

la frontire anglaise et pntrer dans le Canada, n'eut pas
un pareil succs. Le gnral Abercrombie, qui la comman-
dait, vit mettre en fuite ses troupes prs de Ticondroga
par les Franais qui s'taient retranchs derrire un abat-
tis d'arbres , et qui lui firent prouver de grandes pertes.
U se retira avec les dbris dcourags de son arme au
camp du lac Saint-Georges d'o il tait parti.
^ Sur le troisime point, les Anglais, aprs s'tre empars
du fort Frontenac situ l'endroit o le fleuve Saint-Lau-
rent prend sa source dans le lac Ontario, et l'avoir dtruit,
avaient pu diriger plus librement leurs attaques contre le
fortDuquesne. Ils avaient prouv un chec sanglant en arri-
vant devant cette place ; mais les Franais se voyant dans
l'impossibilit de la dfendre, l'avaient dmolie et s'taient
retirs dans leurs tablissements sur les rives du Missis-
sipi ( 1 ) .
La campagne de l'anne suivante commena d'une ma-
nire plus avantageuse pour les Anglais. Louisbourg ouvrait
leur escadre l'entre du fleuve Saint-Laurent et les com-
munications entre les deux colonies de la Louisiane et du
Canada se trouvaient interceptes par l'abandon du fort
Duquesne. M. de Montcalm n'avait pu jusque-l se dfen-
dre avec quelque avantage, qu'en concentrant ses forces,
si infrieures en nombre, pour les porter successivement
sur divers points. Pitt, alors la tte du ministre, arrta
un plan de campagne peu prs semblable celui de
l'anne prcdente. Trois attaques furent combines par
divers points : l'une sur Qubec par les eaux du fleuve
Saint-Laurent, la seconde sur Crown-Point et Ticond-
roga, la troisime sur les forts qui liaient les lacs Eri et

(i) SMOLLETT, rgne de Georges I I , t. I X , p . 3o4 de la traduction de

M . Campenon.
CL INTRODUCTION HISTORIQUE.

Ontario et surtout sur celui qui avoisinait la cataracte de

Niagara.
Le gnral Amherst, parti des tats de New-Yorck avec
des troupes de ligne et des milices, prit Ticondroga que
les Franais se virent forcs de lui abandonner aprs une
courte dfense, et ensuite Crown-Point; mais il se vit
arrt l'extrmit du lac Champlain par le commandant
des forces franaises Burlamachi, qui parvint lui fermer
le chemin de Qubec et empcher sa jonction avec les^
forces que le gnral Wolfe dirigeait contre cette ville.
Le gnral Prideaux se prsenta devant le fort de Niagara
et y fut tu la tranche. Sir W . Johnston, qui le remplaa,
continua de presser le sige, dfit un corps de troupes qui
venait secourir la place et la fora par l capituler.
L'Angleterre se trouva ainsi matresse du point de jonc-
tion qui unit les lacs Eri et Ontario et commanda sur ces
vastes tendues d'eau d'o elle pouvaitdescendre par le fleuve
Saint-Laurent, jusqu'au centre des possessions franaises.
L'attaque la plus importante tait dirige contre Qubec.
Ds le mois de fvrier ( i 7 5 9 ) , une flotte, commande par
les amiraux Saunders et Holmes, tait partie de l'Angleterre,
avait pris Louisbourg le gnral Wolfe avec huit mille
hommes de troupes , s'tait avance dans le fleuve Saint-
Laurent jusqu' l'le d'Orlans, situe l'entre du port de
Qubec, et avait dbarqu ses forces sur ce point. Qubec
btie sur une hauteur au confluent du Saint-Laurent
avec la rivire Saint-Charles, voit le fleuve qui jusqu^
l a quatre ou cinq lieues de large, se rtrcir tout coup
pour former uu magnifique port, loign de cent vingt
lieues de la mer et qui peut cependant mettre l'abri de
tous les vents plus de cent vaisseaux dans ses eaux douces.
Au-dessus la ville, entre les deux rivires, s'lve sur un ter-
rain accident et coup par des ravins qui le rendent impra-
ticable pour une arme. Les Anglais, matres des eaux, ne
 TEMPS MODERNES. CLI

pouvaient bombarder que la partie basse de Qubec situe

au pied des escarpements sur lesquels la ville haute est
btie, et encore tait-il douteux qu'ils pussent le faire sans
danger. Wolfe esprait en vain que les divisions d'Amherst
etdeJohnston viendraient le joindre, l'une du sud-est parle
lac Champlain, l'autre par le lac Ontario, Il leur avait t
impossible de s'avancer travers les terres, et d'ailleurs
Johnston, en descendant le fleuve, et rencontr Montral
que M, de Vaudreuil gardait avec une petite arme de r-
serve. La position de l'arme anglaise devenait critique,
Montcalm, retranch en avant de la ville sur les rochers de
Montmorenci au-dessus de la petite rivire du mme nom,
ne sortait pas de ce point fortifi et avait vigoureusement
repouss toutes les attaques qui avaient t diriges contre
lui. L'hiver approchait et les glaces allaient forcer la flotte
de quitter la rivire, Wolfe, voyant que la conqute de
Qubec et du Canada allait lui chapper, voulut tenter un
coup hardi. Il fit remonter la flotte anglaise plus avant
dans les eaux du fleuve Saint-Laurent, jusqu' douze lieues
de Qubec, De fausses attaques, dtournrent l'attention
de Montcalm ; une nuit, Wolfe laissant aller des bateaux
la drive, dbarqua, l'aide de l'obscurit, ses soldats au
pied des rocs sur lesquels Qubec est bti et parvint, sans
qu'ils fussent aperus, les leur faire gravir et les placer
sur une plate-forme qui se trouvait de niveau avec la ville.
Au point du jour, Montcalm vit avec tonnement l'arme
anglaise sur les hauteurs s'apprtant attaquer la ville
haute par son point le plus faible, tandis que la flotte se
disposait foudroyer la ville basse. Une bataille devenait
invitable; Montcalm passa aussitt la rivire Saint-Charles
et marcha avec intrpidit contre les Anglais, Des gnraux
habiles commandaient de part et d'autre des troupes pleines
de valeur. On se battit avec acharnement, Wolfe eut au
commencement de l'action, le poing cass par une balle.
Il
CLii INTRODUCTION HISTORIQUE.

11 banda sa blessure avec son mouchoir et il dirigeait la

tte de ses grenadiers une charge la baonnette, lors-
qu'une balle vint le frapper la poitrine et le renversa.
Son second fut galement mis hors de combat; le gnral
Townshend prit le commandement des troupes anglaises.
Dans les rangs franais le marquis de Montcalm, bless aussi
mort au commencement de l'action, fut transport Qu-
bec o il expira. Celui qui le remplaa fut galement laiss
bless sur le champ de bataille et mourut bord d'un bti-
ment anglais. La fortune trahit la France dans ce combat
funeste; Wolfe sut avant d'expirer que la victoire couron-
nait ses drapeaux ; Montcalm en apprenant que sa blessure
tait mortelle, se flicita de ne pas voir entrer les Anglais
dans Qubec. Cette ville capitula le lendemain (17 septem-
bre 1759). Toute communication entre le reste de la colo-
nie et la mre-patrie devint ds lors impossible, et cepen-
dant les braves milices canadiennes, toujours franaises de
cur, se rallirent encore sous les drapeaux du chevalier
de Levis et firent quelques tentatives hardies pour repren-
dre Qubec. Il fallut plus tard cder la force et le 8 sep-
tembre 1760, le marquis de Vaudreuil signa Montral
une capitulation qui livra la colonie franaise la plus pleine
d'avenir, l'Angleterre ( 1 ) .

En Afrique, le fort Louis qui commande l'entre du S-

ngal tait aussi tomb au pouvoir des .Anglais (mai 1758)
qui s'emparrent, peu aprs, de l'le de Core (dcembre
1758) et qui se virent par l matres du riche commerce
de la gomme et de la poudre d'or, dont la France avait
jusque-l retir seule de grands bnfices (2).
Des dsastres non moins graves nous accablaient dans
l'Inde asiatique. Le funeste rappel de Dupleix avait enflam-

[i) S M O L L K T T , ficgne de C-orges II, liv. 3 i , t. I X , p . 469 et suiv.

( a ) S M O L L V T T , Rgne de Georges II, ch. , 9 ; t. I X , p . 1 9 9 et suivantes de U
traduction de M . Campenon.
 TEMPS M O D E R N E S . CHII

m l'ambition des Anglais qui s'efforaient d'y conqurir

la position que nous avions abdique. La guerre mettait la
France dans la ncessit d'envoyer des forces dans ces con-
tres. On confia au comte d'Ach le commandement d'une
escadre de six vaisseaux charge d'y porter trois mille h o m -
mes de troupes choisies la tte desquelles on plaa , sur la
demande de la compagnie, le lieutenant gnral comte de
LALLY-TOLLENDAL , n en Dauphin, mais Irlandais d'ori-
gine, nomm commissaire du roi, syndic de la compagnie
et commandant gnral de tous les tablissements franais
aux Indes Orientales. Jamais choix d'un gnral d'arme
n'avait t plus malheureux. Le comte de Lally, soldat ds
son bas ge, brave sur un champ de bataille , s'tait dis-
tingu dans les rangs franais Fontenoy et dans ceux du
prince Charles-Edouard. Il avait vou une haine implaca-
ble aux Anglais et nul n'et charg avec plus d'intrpidit
que lui la tte d'un rgiment; mais son temprament
ardent, son naturel impressionnable, sa franchise militaire
qui dgnrait en rudesse, le rendaient impropre la haute
mission qui lui tait confie. Il lui manquait ce calme qui
laisse, dans les circonstances difficiles, la raison tout sou
empire, et personne ne possdait moins que lui cet art de
manier les esprits et de les diriger, qui peut seul assurer le
succs d'une grande entreprise sur la terre trangre. Dj,
avant l'arrive de M. de Lally dans l'Inde, Clive, qui son-
geait tablir le sige de la puissance anglaise prs des
bouches du Gange, nous avait pris Chandernagor (jan-
vier 1757).

En dbarquant dans l'indoustan, M. de Lally prit Gonde-

lour, rasa le fort Saint-David , s'empara d'Arcate et alla
surprendre Madras. Il pntra dans la partie de cette riche
cit appele ville noire qu'il livra toutes les horreurs du
pillage, mais il ne put pas s'emparer de la ville blanche pro-
tge par le fort Saint-Georges et dfendue par une forte
I. K
CLIV INTUODUCTION HISTORIQUE.

garnison. L'arrive d'une flotte anglaise le fora lever

subitement le sige de cette v i l l e , e t , partir de cette re-
traite, commena une suite de revers qui firent tomber
lous nos tablissements dans les mains des ennemis. Il ne
nous restait plus la fin de 1759 que Pondichry qui fut
bientt investie par les Anglais et qui se rendit discrtion
(15 janvier 1761), aprs un long sige pendant lequel M. de
Lally fit preuve d'autant de bravoure comme soldat que
d'incapacit comme gnral en chef. Cette ville jadis si
brillante fut entirement rase. L'Inde tait jamais per-
due pour la France, les Anglais en restaient seuls matres
et allaient y fonder librement un vaste empire. Lally, fait
prisonnier et conduit en Angleterre, obtint de se rendre
Paris sur sa parole. On connat sa fin tragique. Sa tte que
les balles ennemies avaient respecte, tomba sur l'chafaud
par la main du bourreau. La postrit a pleinement lav sa
mmoire du crime de trahison, mais elle ne l'a pas absoute
du reproche d'avoir compromis les intrts de la France
par sa conduite inconsidre et par des actes de violence
de nature faire suspecter l'tat de sa raison ( 1 ) .
La perte de nos colonies se trouvait ainsi consomme. Elle
tait le rsultat du dprissement dans lequel on avait
laiss tomber notre marine et de la faiblesse du gouverne-
ment d'un roi qui n'avait nul souci de l'avenir de la
France, et qui ne songeait-qu' satisfaire ses dsirs sensuel-
en se plongeant dans la plus dgotante dbauche. TandJ^
que la nation anglaise, reprsente par les chambres, admi-

(l) V . VoLTAiHK, Sicle de Louis XJ', frugments historiques sur l'Inde. -

DK MARLS, Histoire gnrale de flnde. t. V I , p . 35 et 45. Afiaires de Fine
depuis le commencement de la guerre n.r.- la France en i-S(^, jusqu' la conclusio'
delapaix en 1783, tr.iduit de l'anglais, a vol. in-8. Londres et Paris, 178S.-
Histoire des guerres de l'Inde, ou des vnements militaires arrivs dans l'Indoustar.
depuis 1765, vol. i n - , a. _ V . aussi les n.ru.oires, discours et plaidoyers Je
M . de Lally-Tollendal lils. in.sm.s dans le t. V de la premire srie <x Bir-
reau franais publi eu i8ui par M M . C l a i r e t Clapier
 TEMPS MODERNES. CLV

Distrait elle-mme ses intrts et prenait soin de sa gloire;

les rnes de l'tat tombaient en France dans les mains
adultres des favorites qui dictaient aux ministres leurs
volonts et qui les renversaient lorsqu'ils refusaient de
satisfaire leurs caprices politiques. Le commerce tait
ruin, la marine anantie, le trsor se trouvait puis, deux
cent mille Franais avaient inutilement vers leur sang
sur la terre trangre par suite de l'alliance faite avec l'Au-
triche ; la cour lasse de la guerre et le peuple plong dans
la misre, demandaient la paix ; le cabinet de Louis XV
la ngocia et l'obtint, en signant Paris, le 10 fvrier 1763,
un trait qui semblait rappeler les humiliations de celui de
Brligny ( 1 ) . La nouvelle France tait raye de la carte du
monde, le Canada, la plus ancienne de nos colonies, toute
peuple de Franais, tait cd perptuit l'Angleterre.
Nous abandonnions le Sngal pour ne recouvrer sur les .
ctes occidentales de l'Afrique, que l'le de Core, le
strile, sans eau, loigne du commerce de la gomme, de
l'ivoire, de la poudre d'or qui restait dans les mains des
Anglais. Nous acquittions mme la dette de l'Espagne en
lui abandonnant la Louisiane pour qu'elle piit la cder
avec la Floride et la baie de Pensacola l'Angleterre qui
tendait ainsi ses possessions dans l'Amrique du nord
jusqu'aux rives du Mississipi. Dans l'Inde asiatique la
France recouvrait les places qu'elle avait perdues, mais elle
les reprenait ruines de fond en comble et elle s'engageait,
par une clause expresse, ne pas y entretenir des troupes et
n'lever aucune fortification dans le Bengale. Il ne nous res-
tait plus de colonies de quelque importance qu'aux Antilles.
Saint-Domingue n'avait pas t occupe par les Anglais, la

( l ) V . F u s s i N , Hisloire gnrale et raisonne de la diplomatie franaise, t. V I ,

p. 4 / 2 ; le texte flu traite dans le Mercure historique et politique du mois d'avril
1763, p . 124.
 CLVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

Martinique, la Guadeloupe, Marie-Galande et Sainte-Lucie

nous taient rendues. Quant aux les de France et de Bour-
bon, le gnie de La Bourdonnais semblait les protger; les
Anglais ne s'en taient pas empars, et elles se trouvaient
places sous l'administration habile de M. Poivre qui avait
tendu leur commerce jusqu' la Cochinchine, et qui tait
parvenu importer sur leur sol la riche culture des pi-
ceries, malgr les prcautions jalouses des Hollandais.
Les vnements politiques que nous venons de parcourir
avaient frapp mort la compagnie des Indes. Son privi-
lge fut suspendu par arrt du conseil du 13 aot 1769 et
le commerce avec les contres au del du cap de Bonne-
Esprance ayant t dclar libre, se trouva ouvert tous.
La compagnie se mit en liquidation et l'tat lui acheta ses
vaisseaux, ses comptoirs, ses difices et magasins, ses aides
ou villages, ses esclaves, en un mot tout ce qu'elle possdait.
On rtablit de modestes comptoirs dans l'Inde. On rebtit
une nouvelle Pondichry sur les ruines de l'ancienne; mais
la place de cette ville jadis si brillante, si peuple et si
fire, o les rois indiens venaient demander Dupleix f ap-
pui de la France, n'apparaissait qu'une humble cit dont le
modeste domaine ne s'tendait gure au del du sol qu'om-
brageaient ses murs.
La puissance des Anglais ne s'tablissait pas cependant
sans labeurs dans les deux Indes. Hyder-Ali, rcent dt
Mysore , secouait leur joug, accueillait les Franais, se li-
guait avec les Mahrattes et avec le Soubab de Dkhan el
dictait, sous les murs de Madras, aux reprsentants de l'An-
gleterre, des conditions de pai x qui attestaient sa puissance.
En Amrique une vive agitation se manifestait dans les co-
lonies raison des taxes qu'on venait de leur imposer. Des
engagements avaient eu lieu Boston entre les troupes et
les habitants. Le mot olTravuit d'indpendance commenait
se faire entendre. Le cabinet de Versailles avait alors a
 TEMPS MODERNES. CLYII

sa tte le duc de Choiseul qui observait tous ces vnements

et qui s'efforait, avec le duc de Praslin, de rorganiser la
marine franaise. Dj soixante vaisseaux de ligne et de
nombreuses frgates avaient t construits, et on saisissait
toutes les occasions d'exercer les quipages. La France venait
d'occuper la Corse que la rpublique de Gnes lui avait cde.
Le pacte de famille (15 aot 1761) abaissait de nouveau les
Pyrnes, et l'Espagne tait au moment de rompre la paix
avec l'Angleterre au sujet de la possession des les Falkland.
Les remontrances du cabinet de Londres n'taient plus cou-
tes Versailles. Le duc de Choiseul n'y rpondait qu'avec
hauteur. La guerre paraissait imminente, et la nation fran-
aise qui avait le sentiment de sa dignit blesse, pa-
raissait dispose laver les humiliations du trait de Paris.
Mais le faible Louis XV, toujours plong dans ses dgo-
tantes dbauches, redoutait une troisime guerre maritime,
et ne dsirait que le repos. Sa nouvelle favorite, Jeanne
i' Vaubernier, dcore du titre de duchesse du Barry, dj
9 pensionne, dit-on, par lord North, chef du cabinet an-
iil glais, changea tout coup la politique de la France, ren-
t versa le duc de Choiseul et le duc de Praslin, et fit crer le
f duc d'Aiguillon premier ministre. L'Angleterre ainsi dli-
vre de la crainte d'une guerre, put continuer l'uvre de
1 colonisation qu'elle avait entreprise.
$ Il nous reste, pour complter le tableau que nous venons
i|i d'esquisser, entrer dans le monde des ides, aprs avoir
i retrac les vnements du monde extrieur. L'cole philoso-
li! phique du XVIII" sicle toute sensualiste, vit se former dans
s son sein unesecte qui s'occupadu bien-tre matriel des mas-
l ses, et qui entreprit de formuler les lois selon lesquelles les
,1 richesses se produisent, se distribuent et se consomment au
[J sein des socits. Nous avons vu les conomistes financiers
u du sicle de Louis XIV admettre en thorie que l'or et
ji l'argent constituent seuls la richesse, et qu'une nation ne
CLVm INTRODUCTION HISTORIQUE.

peut tre opulente qu'autant qu'elle attire et qu'elle con-

serve chez elle ces mtaux en vendant beaucoup aux pays
trangers et en leur achetant peu ( 1 ) . Les penseurs du si-
cle de Louis XV attaqurent ces ides; ils se mirent en-
seigner que la terre produit seule la richesse et que la
libert du commerce peut seule assurer la prosprit des na-
tions. Cette doctrine qui tendait rapprocher les peuples,
et qui sapait les bases du systme colonial adopt par l'Es-
pagne et par l'Angleterre, eut des adeptes ardents et pleins
de foi qui formrent la secte des physiocrates. QUESNAT, m-
decin de madame de Pompadour et de Louis XV, se posait
leur tte. C'tait un homme qui se livrait de profondes
mditations, qui formulait ses ides en prceptes, et qui
voulait relever l'agriculture. Il enseignait que les richesses
ne se produisent qu'autant que les travaux de l'hommt
concourent avec la puissance de la nature pour enfanter
et faire recueillir des productions nouvelles. Le principe,
l'lment gnrateur de toute richesse, c'est la <erre, disait-
i l , parce que la terre produit non-seulement la subsistance
de ceux qui la cultivent, mais encore un excdant qu'on
doit appeler renie ou produit net et qui constitue la vrita-

( i ) Thomas M u N . ngociant anglais intelligent qui crivait sous Charles i'

un livr intitul Trsor de l'Angleterre par le commerce tranger, formulait eu
ces termes le systme mercantile : . L e moyen ordinaire d'accrotre nolrt
richesse est par le commerce tranger, dans lequel il faut toujours observer
celte rgle, de vendre plus aux trangers annuellement que nous ne consom-
mons de leurs produits en valeurs. >. P. 11, edit. de 1(164. Sir Josiah CHiir
dveloppait ce mme principe vers 1(170. d.ins son fameux discours sur le com-
m e r c e . L O C K E , en adoptant aussi l,i b a l a n c e d u commerce, parait cependant
incliner ne regarder l'or et l'argent que comme une portion de la richesse
chiiiigeable, lorsqu'il tlit dans ses Considrations sur les consquences du lan-
de linlrt et de rleatiou de la valeur de forgent, publies en if!9i : . La ri-
chesse ne consiste pas a avoir plus d'or et plus d'argent, mais en avoir pUis.
en proportion, que le re.ste du monde ou que uos voisins, ce qui nous met a
mme de nous procurer en plus grande al...nd.uu-e les commodits d e l vie
V . IIALI.VM, Hisloire de la lillrature de fKurope pendant lesW, xvi et XVII'
sicles,\. I V , p. -^71 et suiv. d e l traduction franaise de M . Borghers.
 TEMPS MODERNES. CUX

ble richesse. Quant au travail industriel, il n'ajoute rien

la masse des biens, car le salaire de l'ouvrier n'est que la
reprsentation de ce qui est ncessaire pour sa subsistance,
et la valeur nouvelle que reoivent les matires premires,
lorsqu'elles sont manufactures, ne reprsente que le prix
de la niain d'uvre pay pour la leur donner. Ainsi, la
terre produit la fois : 1 le salaire ou la nourriture de ceux
qui la cultivent;2 une rente ou produit net qui revient
au propritaire, et qui se compose de la partie de la valeur
des rcoltes qui excde le remboursement des frais de cul-
ture. Dans ce systme, le travail opre la distribution del
richesse, et la socit se divise en trois classes distinctes :
la classe des propritaires du sol qui dtient les richesses,
la classe des cultivateurs qui est la classe productrice, et l
classe industrielle qui obtient sa nourriture par des salaires
reprsentant la valeur du travail qu'elle fournit.
QuESNAY induisait de ces principes, que la nation la plus
riche est celle qui retire de son sol, moindres frais, la
somme la plus considrable de produits, parce que les pro-
pritaires, aprs avoir obtenu leur subsistance et celle de
leurs colons, ont encore en main un produit net consid-
rable, qu'ils peuvent changer contre des objets manufac-
turs. Il soutenait que le commerce devait tre libre, afin
que la concurrence maintnt les salaires dans de justes l i -
mites et que l'conomie dans les frais de production ptit
rendre la rente plus considrable. Par une consquence lo-
gique de son systme, la terre produisant seule la richesse,-
devait subvenir seule, au moyen d'un impt unique qui
ne porterait que sur une partie du revenu net, aux besoins
de l'tat. Le travail qui n'enfantait par lui-mme aucune
valeur, ne pouvait pas tre impos. Il importait que les cul-
tivateurs fussent dans l'aisance afin qu'ils pussent dvelop-
per leur intelligence pour arracher la terre de plus amples
produits. QcESNAY avait formul sur ce point cette maxime
CLX INTRODUCTION HISTORIQUE.

que Louis XV s'tait plu imprimer de sa propre main :

Pauvres paysans, pauvre royaume; pauvre royaume, pauvre
roi.
GouRNAY, conseiller honoraire au grand conseil et inten-
dant gnral du commerce, fils de ngociant et ngociant
lui-mme, avait consacr toute sa vie de grandes opra-
tions commerciales, et avait compris que les manufac-
tures et le commerce ne peuvent prosprer que par la con-
currence. Ses doctrines se rattachaient celles de Quesnay;
mais il n'admettait pas, comme lui d'une manire absolue,
que le travail n'ajoutt rien la masse des richesses ( 1 ) . Il
proscrivait le systme mercantile; il demandait que tous les
privilges, tous les monopoles fussent abolis, que le travail
industriel ft entirement libre, que les barrires disparus-
sent des frontires et que la concurrence pt amener sur
les marchs les meilleures conditions possibles. 11 voulait
par l que le cultivateur retirt un haut prix de sa denre,
et pt se pourvoir bon march des objets dont il aurait
besoin. Il rsumait, sur ces divers points, ses ides par cet
axiome qui l'a rendu clbre : laissez faire, laissez passer.
MERCIER DE LA RIVIRE intendant gnral de laMartinique,
appliquait les doctrines de Quesnay et de Gournay l'organi-
sation des pouvoirs sociaux, dans un ouvrage publi en 1767
qui a pour titre, L'ordre naturel et essentiel des socits poli-
tiques. 11 y considre la monarchie comme la forme de gou-
vernement la plus convenable, parce que les intrts parti-
culiers des souverains s'identifient, dans son systme, avec
ceux des peuples. Il y plaide avec chaleur la cause de la li-
bert du commerce, et y dveloppe, avec une verve entra-
nante, des ides de fraternit gnrale entre toutes les na-
tions.
Enfin TuRGOT, rsumant les doctrines de ces diverses

( I ) V . son loge d.ins los uvres de T U R G O T , I . I , p . afifi de IVdit. At

C-uillauinin, -x vol. gr.ind in-8, 1844.
 TEMPS MODERNES. CLXI

branches d'une mme cole, en montrait l'application pra-

tique, les modifiait dans ce qu'elles pouvaient avoir de trop
absolu, et jetait une vive lumire sur de hautes questions
d'intrt gnral.
L'conomie politique ainsi rige en France au rang des
sciences, allait bientt recevoir une nouvelle formule sous
la plumehabile d'un tranger. i4(/am SMITH n Kirkaldyen
Ecosse, et professeur de philosophie Glasgow, s'tait dj
fait connatre par sa Thorie des sentiments moraux ( 1 ) , lors-
qu'il accompagna en France le jeune duc de Buccleugh. U
frquenta, Paris, les salons d'Helvtius qui Hume l'avait
recommand, et il y vit les principaux chefs de l'cole
physiocrate, notamment Quesnay et Turgot, qui l'initirent
i leurs tudes. A son retour dans son pays, on le vit se
E vouer pendant dix ans la retraite pour accomplir l'u-
t vre qui a immortalis son nom. C'est en 1 7 7 6 que fut pu-
s bli son ouvrage qui a pour titre : Recherches sur la nature
i et les causes de la richesse des nations. Smith, observateur
fi aussi judicieux que profond, y renverse, par ses l u m i -
[i neuses analyses, les bases du systme des physiocrates, en
il tablissant que le travail donne seul de la valeur aux choses,
(E et est la vritable source de la richesse. La terre n'offre, se-
il Ion lui, qu'un instrument de production que le travail f-
81 conde : l'industrie manufacturire et l'industrie commer-
jj! ciale produisent la richesse comme l'industrie agricole,
car elles donnent une nouvelle valeur aux matires pre-
mires en les appropriant la satisfaction de nos besoins
l,[ et en les plaant porte des consommateurs. Ce systme
j,j rhabilitait le travail, excitait l'activit humaine et tendait
|j moraliser les masses en les arrachant l'oisivet. Adam

( i ) C e livre parut en 1759, et fut traduit en franais par madame C o n -

iC dorcet. Smith y donne pour base la morale la sympathie. O n trouve u n e r e -
marquable apprciation de son systme dans le Cours de Droit naturel profess
(i la facult des lettres de Paris par M . T h . J O D P F B O Y et publi en i835, t. I I ,
p . loS et suiv.
CLXII INTRODUCTION HISTORIQUE.

Smith adoptait ensuite les ides des physiocrates sur l'or et

l'argent qu'il ne considrait comme eux que comme une par-
tiede la richesse propre servir d'instrument pour les chan-
ges, et sur la libert du commerce et de l'industrie dont il
se dclarait l'aptre. Ses doctrines toujours bases sur l'ob-
servation des faits qui se produisent au sein des socits,
jetrent une vive lumire dans les esprits, et achevrent de
faire de l'conomie politique une vritable science; on ne
peut s'empcher de reconnatre qu'ellesont exerc une im-
mense influence sur les destines du monde, et sur les rap-
ports qui se sont depuis tablis entre les nations (1).
Il nous reste tracer la marche des vnements qui in-
flurent sur les destines du commerce jusqu'en 1789.
Louis XV avait laiss, en mourant (10 mai 1774), l'tat
charg d'une norme dette, notre puissance sur mer effa-
ce, notre avenir colonial ananti et la nation imbue d'ides
nouvelles qui ne se produisaient encoreque dans des crits,
mais qui rendaient imminente une immense rvolution so-
ciale.
Louis XVI, lorsqu'il monta sur le trne, donna satisfac-
tion aux ides de son poque, en appelant l'conomiste
Tt RGOT, dans ses conseils. Issu d'une famille ancienne et
fils d'un prvt des marchands qui avait laiss Paris le
souvenir d'une administration sage et claire, Turgot,
nomm en 1761 l'intendance du Limousin, avait ralis,
dans cette province, des rformes heureuses, l'aidi
de l'ascendant que lui donnaient la droiture de ses inten-
tions, ses lumires et son amour pour le peuple. Ce rfor-
mateur philosophe dou d'un noble caractre et d'un vaste

( t ) L a Ricliessf des nations de Smith a t traduite en franais par Blar/

Paris, 178S, 4 vol. in-8; far Roa, lier, Paris, 1790, 4 vol. in-8 ; et parlecomtf
Germain Gantier. Cette dernire traduction est la plus r p a n d u e . L e librain
GiiillauiiMu vient dVn publier une nouvelle dition avec une notice di
M . nianqui et des conimcnlaircs, eu 2 vol. grand in-S, Paris, i 8 4 3 .
 TEMPS MODERNES. CLXIII

savoir, apparat au commencement du rgne de LouisXVl,

comme le prcurseur de l'assemble qui devait ouvrir l're
nouvelle dans laquelle la socit franaise allait bientt
entrer. Il croyait la perfectibilit humaine ( I ) , il com-
prenait les besoins de son poque, il pensait que le mo-
ment de leur donner satisfaction tait venu, et son me
candide esprait que la France pourrait modifier ses
institutions sans secousse, en se guidant par la raison. Il
avait foi dans la puissance des principes; il croyait que
tout ce qui tait juste et utile devait obtenir l'assentiment
d'une nation claire ; il comptait trop sur le bon sens des

( i ) Voici un passage remarquable d'un discours sur les progrs successifs de

l'esprit liumain que T U R G O T avait prononc, jeune encore, en Sorbonne le
II dcembre l y S o . < Les phnomnes de la nature, soumis des lois con-
stantes, sont renferms dans un cercle de rvolutions toujours les mmes.
Tout renat, tout prit, et dans ces gnrations successives, par lesquelles les
vgtaux et les animaux se reproduisent, le temps ne fait que ramener cha-
que instant l'image de ce qu'il a fait disparatre. L a succession des hommes,
au contraire, offre, de sicle en sicle, un spectacle toujours vari. L a raison,
les passions, la libert, produisent sans cesse de nouveaux vnements. T o u s
les ges sont enchans p a r une suite de causes et d'effets qui lient l'tat du
monde tous ceux qui l'ont prcd. Les signes multiplis du langage et de
l'criture, en donnant aux hommes les moyens de s'assurer la possession de
leurs ides, et de les communiquer aux autres, ont form de toutes les con-
naissances particulires un trsor commun, qu'une gnration transmet l'au-
tre, ainsi qu'un hritage, toujours augment des dcouvertes de chaque sicle ;
et le genre humain, considr depuis son origine, parat aux yeux d'un phi-
losophe un tout immense, q u i , lui-mme, a, comme chaqueindividu, son en-
fance et ses progrs. O n voit s'tablir des socits, se former des nations
qui, tour tour, dominent d'autres nations ou leur obissent. Les empires
s'lvent et tombent; les lois, les formes du gouvernement se succdent
les unes aux autres; les arts, les sciences se dcouvrent et se perfectionnent.
T o u r tour retards et acclrs dans leurs progrs, ils passent de climats
en climats. L'intrt, l'ambition, la vaine gloire changent perptuellement la
scne du monde, inondent la terre de sang ; et au milieu de leurs ravages,
les murs s'adoucissent, l'esprit humain s'claire; les nations Isoles se r a p -
prochent les unes des autres ; le commerce et la politique runissent enfin
toutes les parties du g l o b e ; et la masse totale du genre humain, par des al-
ternatives de calme et d'agitation, de biens et de maux, marche toujours,
quoiqu' pas lents, une perfection plus grande. > OEiivres de Turgot, t. 1[,
p . 597 de l'dit. Guillaumin. V o y . aussi C O N D O R C E T , Vie de Turgot, lySfi,
et Esquisse des progrs de l'esprit humain, 179$.
CLXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

masses, et il ne tenait pas assez compte des rsistances que

les intrts privs et les passions devaient opposer ses r-
formes. U lui et fallu, pour sauver la royaut et pour vi-
ter la France les sanglantes journes d'une rvolution
faite par le peuple lui-mme, l'appui d'une volont puis-
sante comme celle de Louis XIV, ou le concours de l'habi-
let de Henri [V. Il ne rencontra malheureusement dans
Louis XV( qu'un amour sincre pour le peuple, joint un
caractre faible, indcis, et l'absence de toutes connais-
sances dans l'art de gouverner.
En entrant au ministre, Turgot exposa Louis XVI
avec une noble franchise, les principes qui lui serviraient,
de rgle. Ce monarque leur accorda son approbation ; point
de banqueroute, point d'augmentations d'impts, point d'em-
prunts; tel fut son programme ( 1 ) . Les moyens, l'aide des-
quels il comptait le remplir, consistaient dans la rduction
des dpenses, dans la suppression des faveurs coteuses
l'tat, dans la rpartition quitable de l'impt et dans de
larges dveloppements donner la culture et l'indus-
trie, afin que la richesse des particuliers pt leur per-
mettre d'acquitter avec facilit les charges imposes dans
l'intrt commun. Il y avait toute une rvolution en
germe dans ce programme. La royaut avait renvers h
fodalit comme pouvoir politique, mais le sol la subissait
encore dans l'ordre des intrts privs ; il fallait affranchir
la terre pour que le travail pt la fconder. L'industrie, r-
glemente et organise en corporations, tait enlacedars
les chanes d'un vaste monopole; il fallait briser ces antiques
liens et la livrer elle-mme pour qu'elle pt progresser.
Turgot mit hardiment la main l'uvre en introduisant an
sein de la nation trois grandes rformes conomiques et po-

( i ) V o i r h Iclire .latoo de Compiogne, qu'il adressa au roi lors de son en-

tre au niinisl.re des linances, le a4 aot 1774. OEmres de Turgot, t. H.
p. I l i S .
 TEMPS MODERNES. CLXV

litiques. 11 rtablit la libert du commerce des grains

l'intrieur de province province ( 1 ) , il affranchit des cor-
ves les habitants des campagnes ( 2 ) , il abolit, dans les
villes, les matrises et les jurandes (.3). Cette dernire me-
sure avait une porte immense, l'dit qui la consacrait,
renversait les anciennes corporations organises par Louis IX
et rglementes par Colbert, qui avaient, dans leurs mains,
depuis une suite de sicles, le monopole de l'industrie; il
substituait subitement la libert et la concurrence au r -
gime du privilge et des rglements ( 4 ) . Une rforme qui
blessait tant d'intrts particuliers, avait besoin, pourrus-
t sir, de l'appui de quelque grand principe et de la volont
I d'un pouvoir puissant. Turgot la justifia, dans le pram-
I bule remarquable de l'dit qui la consacra, plutt par des
li raisons puises dans l'ide absolue du droit, que par des
II considrations d'intrt gnral. Dieu, y faisait-il dire

( i ) V o j ' . l'arrt du conseil du i3 septembre 1774, et les lettres patentes

j{ en date du a novembre [Anciennes lois franaises, rgne de Louis X V I , t. I ,
p . 3o et p . 43).
(a) dit du mois de fvrier 1776 portant suppression de la corve (An-
g cienues lois franaises, 1.1, p . 358).
, (3) Edit du mois de fvrier 1776 portant suppression des jurandes et com-
munauts de commerce, arts et mtiers. (Anciennes lois franaises, t. i, p ,
l 370).
I,- (4) Voici les dispositions de l'art, i"' de cet dit. U sera libre toutes
personnes de quelque qualit et condition qu'elles soient, mme tous tran-
il gers, encore qu'ils n'eussent point obtenu de nous des lettres de nationalit,
lu d'embrasser et d'exercer, dans tout notre royaume, et notamment daus notre
bonne ville de Paris, telle espce de commerce et telle profession d'arts et
llSlt mtiers que bon leur semblera, mme d'en runir plusieurs ; l'effet de quoi
li teint s u p p r i m , teignons et supprimons tous les corps et com-
munauts de marchands et artisans, ainsi que les matrises et jurandes; a b r o -
SJl geons tous privilges, statuts et rglements donns auxdits corps et c o m m u -
ifO """'"^s pour raison desquels nul de nos sujets ne p o u r r a tre troubl dans
\ l'exercice de son commerce et de sa profession, p o u r quelque cause et sous
jlllS quelque prtexte que ce puisse tre. L'art, a assujettit ceux qui voudront
exercer des professions industrielles, en faire simplement la dclaration
1 la police et .i se faire inscrire, sans frais, sur un registre. Les autres articles
consacrent un petit nombre de mesures particulires ncesshes par la na-
ifSili ture de certaines professions et tracent les rgles transitoires qu'exigeait la
^,(1, suppression des corporations.
CLXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

au roi, en donnant l'homme des besoins, en lui rendant

ncessaire la ressource du travail, a fait, du droit de tra-
vailler, la proprit de tout homme ; et cette proprit est
la premire, la plus sacre et la plus imprescriptible de
toutes. Nous regardons comme un des premiers devoirs de
notre justice, et comme un des actes les plus dignes de no-
tre bienfaisance, d'affranchir nos sujets de toutes les at-
teintes portes un droit inalinable de l'humanit. Ces
paroles offraient l'expression d'une haute philosophie so-
ciale : elles devaient, sans doute, impressionner les masses
qui se rattachent toujours, au moment o une rvolution
va s'oprer, aux principes qui expriment les besoins pr-
sents des socits. Mais elles devaient rencontrer une oppo-
sition vive parmi les hommes toujours nombreux, qui se
montrent, dans tous les temps, hostiles aux ides nouvelles
et qui dfendent contre elles les institutions du pass (Ij.
Le parlement refusa d'enregistrer cet dit ainsi que celui
qui affranchissait les campagnes des corves. Ce corps poli-
tique et judiciaire, renvers par le bras hardi du chan-
celier Maupeou sous Louis X V , avait t rtabli, contre
l'avis de Turgot, par l'inhabile et futile Maurepas qut
Louis XVI avait plac la tte de son cabinet : il faisai:
obstacle toutes les rformes ncessites par le progrs
des ides, et il marchait, comme toutes les institutions su-
rannes, vers sa ruine, tte baisse et entranant avec lu;
la royaut. Le roi tint Versailles le 12 mars 1776, un li.
de justice pour l'enregistrement des dits rdigs pi
Turgot (2). Le garde des sceaux Miromnil parla pour jus-

( i ) SouLAViB s'exprime ainsi au sujet des rformes de T u r g o t . - Le droi

naturel fut -son premier guide lorsqu'il fut appel l'administration; c'et
dans cette circonstance que dans le concours du droit naturel des peuples e;
du droit positif tabli en France, les droits de la nature furent, sans cesse,
par lui prfrs aux droits d'institution. - Mmoires historiques et 'politiques
rgne ite Louis, XVI, t. I , p. 374.
(a) V o y . le procs-verbal de cette .sance imposante dans le Recueil des
ciennes lois /raneaiset, t. 1, p . SgS du rgne de Louis X V I .
 TEMPS MODERNES. . CLXVU

tier les nouvelles mesures qu'ils introduisaient. Le pre-

mier prsident Franois d'Aligre fit au roi une peinture
toute sombre de la prtendue douleur que les rformes pro-
poses faisaient prouver au corps entier de la nation. L'a-
vocat gnral Sguier parla dans le mme sens et dit que la
suppression des corves et leur remplacement par un impt
pour subvenir laconstruction et la rparation des routes,
allait confondre la noblesse, qui est le plus ferme appui du
trne, et le clerg ministre sacr des autels, avec le reste
du peuple. On le voit, la lutte s'engageait entre les classes
privilgies et le peuple, et la royaut se prononait en fa-
veur du peuple, heureuse si elle eiit su et pu rester
dans cette voie ( l ) ! Quant l'dit qui supprimait les j u -
I randes et les corporations, l'avocat gnral entrait dans
J plus de dtails et faisait valoir les raisons qu'on a toujours
J invoques pour dfendre le systme rglementaire contre
i, celui de la libert absolue de l'industrie. S'il parlait en faveur
^ du maintien des institutions existantes, il ne se montrait pas
ennemi de toutes rformes, et il en proposait plusieurs qui
auraient eu pour objet de faciliter l'accs des professions
' industrielles, de supprimer des abus, d'introduire des
ji amliorations et de satisfaire aux nouveaux besoins autant
que le maintien du rgime rglementaire pouvait le per-
mettre. Les dits furent enregistrs, mais les remontrances

|{| '>">is bien, disait un jour Louis X V I un de ceux de ses ministres qui
,.se prononaient contre les nouveaux dits, qu'il n'y a ici que M. Turgot et moi
%: qui aimions le peuple. < O n entendit, au dix-huitime sicle, d i t M . D r o z , le p a r -
^ lement de Paris rpter qu'en France le peuple est taillable et corvable VO'
^ lont , et que c'est une partie de la constitution que le roi est dansl'im-
I Ipuissance de changer (t. I , p . 2o3). L e premier prsident dit au roi sic-
iJjj,
gant au lit de justice : < L'dit qui supprime les corves, par l'introduction
d'un nouveau genre d'imposition perptuelle et arbitraire sur les biens-fonds,
^ porte un prjudice essentiel aux proprits des pauvres comme des riches, et
donne une nouvelle atteinte a la franchise naturelle de la noblesse et du clerg,
dont les distinctions et les droits tiennent la constitution de la monarchie ^An-
^ cienues lois franaises, t. I , p. 4 ' o ) -
CLXVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.

du parlement devinrent le signal d'une vive opposition que

Turgot ne cessa dsormais de rencontrer la cour, au sein
du conseil des ministres, et parmi toutes les classes privil-
gies de la nation. Il ne lui restait que l'appui du faible
LouisXVl; cet appui dut bientt lui manquer. Dj le v-
nrable Malesherbes, abreuv de dgoiits, venait de remettre
sa dmission au roi qui lui adressait, dit-on, ces paroles
pleines de tristes pressentiments: \ous tes plus heureux
que moi, vous pouvez abdiquer (\). Turgot fut bientt indi-
rectement invit se dmettre aussi de ses fonctions. L e
sentiment d'un devoir accomplir envers la royaut et son
pays le retint son poste pour y attendre un ordre de re-
traite. Cette ordre lui fut apport le 12 mai 1776 par l'an-
cien ministre Bertin (2). Aussitt que le renvoi de Turgot
fut connu, dit un crivain qui a trac l'histoire de cette
poque, il y eut une explosion de joie la cour et dans de
nombreuses socits de Versailles; on voyait, dans les pro-
menades, des gens s'aborder en se flicitant. La plupart des
hommes clairs gardaient un morne silence, et tous por-
taient vers l'avenir des regards inquiets (3). C'est qu'en
effet la royaut venait de faire un immense pas rtrograde:
elle dsertait les ides nouvelles, elle entrait dans une voie
sans issue, et au lieu de se mettre la tte de la partie de la
nation pleine d'avenir, de force et de vie, elle s'abritait sou.-
les ruines de l'ancienne socit fodale qu'elle avait elle-
mme abattue et qui ne pouvait plus lui fournir un appui.
(l) D R O Z , Histoiredu rgne de Louis A V / , t. p_
(a) V o j . sur la retraite de T u r g o t la notice historique place en tte de se.
uvres, par IM. L . D A I K E , p . c . . V o y . aussi M . J I O H T H Y O H , Particulariu^
et observations sur les ministres desJiiiancei, p. i g a .
(3) D H O Z , Histoin du rgne de Louis Xn, t. I, p . a o . . Alors,dil
A H Q U E T I L en parlant du renvoi de T u r g o t , se perdit, par la faute d'unecom
lgre, et assez mal consclle pour laisser douter de la gnrosit de ses sen-
timents, Toccasion de faire partir du trne des rformes utiles qui taient
appeles par la voix de lopiniou publique, et qui ne purent setablir depui
qu'en cbraulai.t et renversant le trne lui-mme. . Histoire de FraHte.Ti&<
de Louis X V I .
 TEMPS MODERNES. ClXi

Bientt la rvocation des dits qui consacraient les rfor-

mes de Turgot, signala au public la marche rtrograde du
cabinet de Louis XVL Une dclaration en date du 11 aoiit
1776, rtablit les corves(l). Un ditdu mme mois recon-
stitua les anciennes corporations des marchands et soumit de
nouveau l'industrie au rgime du monopole, en ralisant
cependant de nombreuses amliorations qu'exigaient les
progrs des arts, et que les parlements avaient eux-mmes
juges utiles (2).
Turgot avait favoris l'tablissement Paris d'une caisse
d'escompte sans vouloir cependant, pour tre fidle ses
principes, lui accorder un privilge exclusif ( 3 ) . Cette ban-
que rendit de nombreux services au commerce. Le sys-
li tme d'emprunts adopt ensuite par Neker, introduisit en
i France le crdit public, et comme le crdit ne repose que
t sur la confiance, il dut amener ce compte-rendu qui mit
Ifc au jour pour la premire fois les recettes et les dpenses du
[6 pays ( 4 ) . Plus tard, les prodigalits de Calonne ncessi-
li trent de nombreux emprunts, et les illusions dont il bera
ili le public, ramenrent en France des spculations financires
t
(1) Anciennes lois franaises, t. I I , p. 68.
(2) Cet dit tablit six corps de marchands, quarante-quatre communauts
d'arts et mtiers, et dclara libres plusieurs professions. Les six corps de
iB marchands y sont ainsi dsigns : 1 Drapiers, merciers; a" Epiciers; S^Bon-
ijl netiers, pelletiers, chapeliers; 4 orfvres, batteurs d'or, tireurs d'or ; 5 F a -
bricants d'toffes et de gazes, tissutiers, rubaniers; 6" Marchands de vins.
ii [Anciennes lois franaises, t. I I , p. 74).
(3) Arrt du conseil du a4 mars 1776. {Anciennes lois franaises, t. I ,
p . 44a)
* (4) < Ds qu'un gouvernement emprunte, dit avec raison M . D H O Z . le cr-
dit lui est indispensable; or, le crdit et le mystre ne peuvent exister en-
semble. N e k e r avait beaucoup d'habilet; et cependant ses ressources dimi-
nuaient d'une manire alarmante... Il devenait impossible de subvenir aux
frais de la guerre, si l'on ne trouvait un moyen de convaincre les capitalistes
ih que la France jouissait d'une prosprit financire qui devait leur donner
f une entire confiance dans les oprations du gouvernement. Ce moyen ne
l< pouvait tre qu'un compte favorable de l'tat des finances " Histoire du rgne
tif- de Louis XVl, t. I, p . a g i .

I. L
CLXX IISTRODBCTION HISTORIQUE.

et un agiotage effrn qui rappelrent les temps de la rgence.

L'accumulation et la diversit des emprunts, l'mission de
diverses sortes d'actions cres par la caisse d'escompte, par
la compagnie des eaux de Paris, par une banque qui ve-
nait d'tre fonde en Espagne, donnrent lieu de nom-
breux marchs, des jeux de bourse qu'on tenta vainement
de rprimer par des dits. Il y eut une telle fureur de sp-
culations que l'agiotage alla jusqu' s'exercer, dit-on, sur
des bons qui portaient la promesse de faire obtenir des
places de finance (i).
Tel tait l'tat intrieur de la France avant 1789. A
l'extrieur, la paix avait t trouble par un vnement
destin exercer une influence immense sur l'avenir
commercial et politique du monde entier. Un cri d'indpen-
dance s'tait fait entendre au sein des colonies anglaises de
l'Amrique du Nord, et la nation franaise, pleine de sym-
pathie pour des peuples qui se proclamaient libres, pin-
pleine encore de rancunes contre l'Angleterre, courait au
armes et couvrait la mer de ses vaisseaux. La vieille mo-
narchie, avant d'tre emporte dans une tourmente rvolu-
tionnaire, devait inaugurer un grand principe, celui de
l'mancipation des colonies, devait aider fonder une r-
publique commerante au del des mers, et devait se laver
de l'humiliation que lui avaient fait subir les honteux
traits de Louis XV avec l'Angleterre.
Les colonies cres dans les temps modernes ne ressem-
blent en rien celles des anciens. L'antiquit et le moyeu

( l ) DHOZ, M supr, t. I , p . 456. U n arr*t du conseil, en date dn i 4 i u -

vier t785,qui dclare nuls les marchs prime, porte, dans son prambule,
que ces jeux de bourse . tiennent un esprit d'agiotage q n i , depuis quel-
que temps, s'introduit et fait des progrs aus,si nuisibles l'intrt dn com-
meice et aux spculations honntes, qu'au maintien del'ordre p u b l i c ; quec'es!
ainsi ,,u'.i l'occasion <iu deTn\er emprunt, on a > ngocier jusqu' Fcspironcti'^
/trcndmij. (Anciennes/ois franaises,t.yi da rgne de Louis XVl p 7).0nlf
volt, les spculations de l'agiotage sur les promesses d'actions nedatent pas de
nos jours.
 TEMPS MODERNES. CLXXI

ge avaient vu des populations devenues trop nombreuses,

se fractionner et abandonner leur sol natal pour aller dans
des pays lointains fonder de nouveaux tats indpendants
qui se rgissaient par leurs propres institutions. C'est ainsi
que les Grecs rpandirent les arts et la civilisation dans
une grande partie des contres baignes par la Mditerra-
ne. Les colonies qu'ils fondaient se considraient comme
les filles, et non comme les vassales de leurs mtropoles,
avec lesquelles elles entretenaient librement des rapports
qu'une origine et des murs communes devaient mainte-
nir. Les colonies romaines, fondes par la conqute, furent
moins florissantes parce qu'elles jouirent de moins de l i -
bert. D'autres ides et d'autres principes servirent de base
aux colonies des nations modernes. En sortant du moyen
I ge, l'Europe, encore peu peuple, voyait les arts et l'indus-
I trie renatre dans son sein, lorsque les dcouvertes de Chris-
! tophe Colomb et de Gama attirrent au del des mers des
aventuriers qui s'tablirent dans des pays lointains sous la
1; protection de la mre-patrie. Ces nouvelles colonies ne du-
p rent leur existence qu' la soif de l'or et restrent soumises
la domination de leurs mtropoles qui ne les considr-
rent que comme des tablissements industriels et des mar-
it' chs assujtis leurs lois. Elles furent soumises aux rgles
1) du systme mercantile; tous rapports avec les nations
trangres leur furent interdits ; on leur imposa l'obligation
de ne rien produire de ce que la mre-patrie pouvait leur
([ fournir, et de l'approvisionner de leurs produits ( 1 ) . Un

( i ) V o i c i en quels termes F O K B O K N A I S , l'un derniers reprsentants de

l'cole mercantile, trace la position des colonies l'gard des mtropoles, et
p rsume les rgles qui doivent rgir leurs rapports : L a mtropole n'a for-
i|i m et soutenu des tablissements aussi coteux ; elle ne s'est prive d'une
;; partie aussi considrable de ses hommes, que pour leur procurer un travail
plus lucratif, sans perdre ses droits sur eux. Ainsi le succs et la richesse
de ces colons est pour eux une matire ternelle de reconnaissance envers la
,il mtropole. Cette reconnaissance et la continuation du droit conserve sur
eux leur imposent l'obligation d'une dpendance immdiate el d'un intrt
CLXXIl INTRODUCTION HISTORIQUE.

pareil rgime ne peut se maintenir qu'autant que les int-

rts d'une colonie se confondent avec ceux de sa mtropole
et que la protection qu'elle en reoit est pour elle l'quiva-
lent des restrictions imposes sa libert. Telle n'tait plus
la position de l'Amrique du Nord envers l'Angleterre
l'poque o nous sommes parvenus. Les jeunes colonies
amricaines avaient immensment grandi, et voyaient leur
sol se couvrir de populations sages, industrieuses et intel-
ligentes, qui taient capables de se gouverner elles-mmes
et d e pourvoir, par leur propre comnierce, tous leurs be-
soins. Les guerres, soutenues contre la France dans le Ca-
nada, avaient organis des milices au sein de ces popula-
tions, les avaient runies sous des drapeaux, et les avaient
familiarises avec les armes. Elles n'avaient plus de luttes
soutenir sur leurs frontires et les ides d'indpendance,
nes du sentiment de leur force, propages et encourages
par la France, avaient pouss de profondes racines dans
leur sein. C'est dans ces circonstances que l'Angleterre
voulut, sans leur participation, frapper les colonies am-
ricaines d e nouveaux impts. Leur rsistance, d'abord pas-
subordonn au sien. L'effet de cet intrt et de cette dpendance sen df

procurer la mtropole : i U n e plus g r a n d e consommation des prodoc-

lions de ses terres; 3 de l'occupation un plus grand nombre de ses manu-

facturiers, artisans, pcheurs, matelots; 3" une plus grande quantit df-

denres ncessaires ses besoins; 4 un plus grand superflu fonrnir ao\an-

tres peuples.

. D e ces quatre objets de l'institution des colonies, drirent deux sortes dt

prohibiiions. i C'est uneloi prise dans la nature mme des colonies. queWc
ne doivent avoir aucune culture, aucun art qui puissent se trouver en con-
currence avec les arts et les cultures de la mtropole; j " Les colonies ne
peuvent, sans crime, consommer les denres trangres dont la mtropole
consent de leur fournir l'quivalent, ni vendre aux trangers celles de 1 1
denres que l.i mtropole consent de recevoir d.ins ses poris. L ' u n e et 1
entreprise est un vol rel, et trop commun cependant, fait aux labour .:
aux ouvriers, aux matelots de la mirop.ile, p o u r enrichir les mmes cl..->e-
d'hi.mmes parmi de nations riv:iles qui s'en prvaudraient un j o u r contre le-
colonies mmes. T o u t e police qui tolre ce dsordre par indiffrence est une
police destructive du commerce et de la richesse d'une nation Les vrais bo
 TEMPS MODERNES. CLXXIII

sive, dut invitablement se convertir en une lutte arme

ds qu'on voulut obtenir leur soumission par la force ; cette
lutte pouvait tre plus ou moins longue, mais les hommes
capables de porter un jugement sur l'avenir ne devaient
pas rvoquer son issue en doute et pouvaient prdire
qu'un nouvel ge allait commencer pour les jeunes na-
tions du nouveau monde ( 1 ) . Cependant les ministres qui

tevards des colonies pendant la guerre, sont aussi ceux de leur commerce
pendant la paix.
" De ces principes, il s'ensuivra que les colonies sont faites pour la culture
uniquement, et que la navigation, occasionne par cette culture, appartient
aux matelots de la mtropole. Cette maxime est incontestable, puisque, sans
marine, la possession des colonies serait prcaire, et il serait plus convena-
ble de s'y tenir rigoureusement que de s'en relcher avec excs lments du
commerce, t. I , ch. 6, p . 355 et suiv. Cet crit de Forbonnais parut en 1764.
\ V o i r aussi ses Principes d'conomie politique imprims la suite des lments
du commerce t. I I , p . 3 i o et suiv. O n consultera avec fruit sur le rgime a u -
quel sont soumises les colonies modernes, S M I T H , Richesse des nations, liv. I V ,
J ch. 7 et surtout les i S ' i4''et ib" leons du 1.11 du Cours d'conomie politique u-
I bli par M . Rossi en 1 8 4 1 . V o i r aussi dans les ides du systme de la libert du
^ commerce, ce que dit sur les colonies SCIALOJA, Principes de l'conomie sociale,
(j; \l<' part. ch. 5, art. 3, p. 378 de la traduction de M . Devillers, Paris 1844.
Nous examinerons, dans la 4 partie de cette introduction, l'iat actuel de la
question coloniale, etnous parlerons, en mme temps, de l'abolition de l'es-
clavage.
( T ) T U F G O T , qui tait encore au ministre, lorsque l'Angleterre entra en
* lutte avec ses colonies, ne se mprit pas sur l'issue et la porte d e cet vne-
le; ment : il comprit qu'il amnerait tt ou tard l'indpendance absolue de l ' A -
mrique et uue rvolution totale dans les rapports de l'Europe avec le nou-
|Bt veau monde. Les opinions de ce profond penseur sur la question Amricaine,
riDi sont consignes dans un mmoire que M . de Vergennes lui avait demand de
la part du roi, et daiis lequel se rvlent les penses de l'conomiste, d u p h i -
ii losophe et de l'homme d'Etat. U voit dans les vnements qui se prparent
ijf, le renversement du systme mercantile; il en mesure les consquences et il
rassure le gouvernement le Louis X V I , en s'eft'orant de dmontrer que les
jil avantages qu'on croit obtenir, l'aide du monopole, nesont que chimriques
e t q u e l a libert du commerce peut seule devenir une source de richesse pour
les peuples. "Sage et heureuse sera la nation, dit-il, q u i , la p r e m i r e ,
i,j saura plier sa politique aux circonstances nomelles, qui consentira ne voir
|,|( dans ses colonies que des provinces allies, et non plus sujettes d e la nitro-

: . . . J
jjjj Envisageant ensuite la question par rapport l'attitude politique que doit
^0 prendre la France, T u r g o t examine les diffrentes ventualits que peut of-
frir la lutte engage entre l'Angleterre et ses colonies. L a pacification de l'A-
CLXXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

taient la tte des affaires publiques en Angleterre, s'a-

veuglrent. L'opposition voulait, au sein des chambres,
qu'on coutt les plaintes des colonies, qu'on les traitt eu
filles adultes, qu'on rglementt leurs assembles provin-
ciales, qu'on maintnt, leur gard, les dispositions pro-
hibitives relatives au commerce, mais qu'on leur accordt
le droit de s'administrer elles-mmes dans une certaine me-
sure, et de n'tre soumises qu'aux seuls impts directs
qu'elles auraient vots (1). Ces propositions conciliatrices

mrique et son alliance avec l'Angleterre, si elles se ralisaient, pourraien'

devenir, par l'union de leurs forces, pleine de prils pour la France
en assurant ces deux puissances l'empire des mers. L a conqute et l'asser-
vissement des colonies par l'Angleterre, serait l'vnement qui prsenteni
la France et l'Espagne, la perspective de la tranquillit la pins longue e
la plus solidement tablie, parce qu'elles occuperaient toutes les forces de L
Grande-Bretagne, et la placeraient dans l'impossibilit de former d'antre-
entreprises. Aussi, T u r g o t pense que la France et l'Espagne doivent s'abstenir
d'intervenir dans une lutte qu elles eut intrt a voir se prolonger. Il ba.-
cette conclusion sur trois motifs. D ' a b o r d sur des considrations moraln
E n second lieu, sur l'tat des fin.-inces qu'il faut relever et qui ne permet pj-
d'entreprendre une guerre. En troisime lieu, sur cette considration dci-
sive, qu'une guerre offensive, de la part de la F r a n c e , ponrrait amener nne
rconciliation entre l'Angleterre et ses colonies, en fournissant au ministrs
anglais un prtexte d c d e r , et aux colons, an motif de se p r t e r a ses pro-
positions, pour s'assurer le temps de mieux prparer leurs moyens, et de re-
commencer plus tard la lutte avec pleine assurance de succs (Voyez le
mmoire d e T u r g o t dans le t. I I de ses uvres, p . 5 5 i et S U I T . ) .
Ces conclusions ne manquaient pas de sagesse, mais lesvnemenU duitn;
plus tard amener le cabinet franais s'en carter.
( i ) L e lord C H A T A M proposa dans la C b a m b r e h a u t e , nne adresse pou:
demander au roi d'apaiser la fermentation des colonies, en loignant le?
troupes de Boston o s'tait m.iiiilestc le premier fover de la rsistance
Les Amricains, disail-d, doivent obissance nos ordonnances de com-
merce el de navigation ; mais il faut tirer une ligne de dmarcation entre
les objets compris dans ces ordonnances et leurs droits de proprit. Queces
droits de proprit restent h jamais inviolables el sacres! N e leur imposoBi,
des taxes que de leur consentement, exprim dans leurs assembles provin-
ciales : autrement, ce droit de proprit est nul. L a rsistance vos acte?
tait ncessaire, parce qu'elle tait juste : et votre vaine dclaration de h
toute-puissance du parlement, et vos imprieuses doctrines sur la ncessit de
la soumission des colonies, seront galement impuissantes p o u r convaincreou
pour rduire la servitude vos compatriotes d'Amrique, qui sentent quels
 TEMPS MODERNES. CLXXV

furent repousses par le ministre la tte duquel venait

de se placer le lord North.Lecabinetvoulutentreprendrede
soumettre par la force des armes les colonies rvoltes, et
obtint en faveur de ses plans la majorit dans le parlement.
La France tait appele jouer un grand rle dans le
drame qui se prparait. Sa marine, releve par Choiseul,
avait dj reu, sous l'administration du ministreSartines,
un grand accroissement de forces. Les treize tats de l ' A -
mrique anglaise venaient des'unir et de dclarer solennel-
lement leur indpendance (4 juillet 1 7 7 6 ) . Ils avaient e n -
voy en France le clbre FRANKLIN, Arthur LE et SUas
DANE pour offrir leur amiti, demander des secours, et
proposer un trait de commerce. Cette dputation obtint
Paris tout le succs que les nouveaux tats pouvaient dsi-
rer. La haute rputation de Franklin, la noblesse de sa fi-
gure, la simplicit de ses manires et de ses vtements qui
l rapprochait du peuple, et qui contrastait avec le luxe de
l cour, inspirrent une curiosit mle de respect, excit-
rent l'attention, et gagnrent la cause amricaine tous les
esprits. On recherchait la socit de ce noble vieillard aussi

.lyranni? est insupportable au peuple anglais, i. Uft un magnifique loge du

congrs amricain, qui lui paraissait suprieur en sagesse et en prudence,
ajjx a.ssembles de l'ancienne Grce. T h u c y d i d e , dit-il, n'a fait mention
d'aucun snat plus honorable, plus respectable que cette assemble que l'on
mprise. L a fermet, la modration ont marqu tous ses actes; et il serait
heureux pour l'Angleterre, que la Chambre des communes fut aussi indpen-
dante et aussi incorruptible... L'esprit d'opposition qui se manifeste en
Amrique contre vos taxations, est ce mme esprit whig, qui vous a fait re-
pousser jadis les emprunts et les dons gratuits , le mme qui mit l'Angleterre
debout et vengea, par le bill des droits, la constitution outrage; le mme
qui .1 pos le principe fondamental de nos liberts, qu'aucun Anglais ne peut
tre impos que e son consentement... Ce noble amour d la libert, en
flamme trois millions d'hommes en Amrique, qui prfrent la pauvret
des chanes dores. L a cause de l'Amrique est lie celle d tous Ts" Whigs
Angleterre et en Irlande. Aussi, les actes violents d'oppression que vous
avez mis sur elle, vous les rvoquerez, soyez-en certain, vous les rvoquerez ;
je j u r e que vous les rvoquerez ; je veux tre un fou, si vous ne les
r v o q u e z V o y . A D O L P H U S , t. X I , p . 179.
CLXXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

renomm par sa science que par sa sagesse (1); les mots

d'indpendance et de libert acquraient de l'autorit dans
sa bouche; et c'tait, en effet, une chose neuve et grande que
de voir, au sein de la monarchie franaise, les trois dputs
d'un peuple qui fondait dans le nouveau monde une nou-
velle nationalit, venus travers les mers pour demander
aide et secours. La cause de l'Amrique excitait de vives
sympathies dans toutes les classes de la nation. Djeunes
nobles, la tte desquels figurait le marquis de La Fayette,
traversaient les mers pour aller porter aux nouvelles rpu-
bliques le secours de leur pe. L'enthousiasme devenait
gnral en France, et les Amricains avaient aussi en An-
gleterre de nombreux partisans parmi le peuple qui ap-
prcie toujours par le sentiment la fiert des efforts que fait
une nation pour conqurir sa libert. Le cabinet de
Louis XVI, aprs avoir sagement observ les vnements,
prit enfin une rsolution conforme au vu national en ac-
cueillant les dputs amricains et en ngociant avec t i x
un trait d'amiti et de commerce qui fut sign Paris le
6 fvrier 1778. Le mme jour un trait d'alliance ventuelle
et dfensive fut conclu entre la France et les nouveaux
tats (2). Ces traits devaient invitablement amener une
rupture avec la Grande-Bretagne, La France y tait prpa-
re, et la guerre qu'elle allait soutenir tait une guerre
juste dans laquelle elle avait toutes les chances de succs.
La Grande-Bretagne avait abus des avantages que lui
avaient procursdes circonstancesditficiles, lorsqu'ellenous
avait impos, dans le traite de 1703, l'abandou du Canada,
le sacrifice de notre puissance dans l'Inde, l'obligation
honteuse de laisser sans fortifications Dunkerque et d'y

( i ) On c.innait ce vers lienrenx de T u r g o t sur F r a n k l i n , la fois physicien

tt habile politique :

Enpuilarlojii/meii, scrpirumqiie lyrannis.

;a) Recueil des anciennes lois fi-anaists, t. I U , p . 196 et a o q .
 TEMPS MODERNES. CLXXVII

subir la prsence d'un commissaire anglais. De pareils

traits entre deux nations puissantes, se dchirent ds q u e
les circonstances qui les ont imposs viennent cesser. Les
vnements avaient tourn l'avantage de la France, et
elle en profitait pour ouvrir un riche march son c o m -
merce et pour reconqurir s o n ancienne position quelle
n'avait p a s entendu abdiquer jamais. Il n'entre p a s
dans notre plan de tracer les vnements de cette guerre
d'Amrique dans laquelle la valeur franaise soutint sa r-
putation s u r terre et rhabilita s u r les mers l'honneur de
notre pavillon (1). iNous fmes sortir de nos ports soixante-
quatre vaisseaux de guerre arms, sans compter un n o m -
bre considrable de btiments infrieurs, tant il est vrai
q u e la France est toujours doue d ' u n e puissance de v o -
lont qui improvise des forces, dans toutes les circonstances
i O elle a de grands efforts tenter ! Ces btiments taient
: monts p a r des quipages pleins d'ardeur q u e commandaient
i de jeunes officiers remplis de savoir, d'honneur et d ' a m o u r
pour la gloire de notre pavillon. Les chefs qui dirigeaient
Il ces forces, portaient des noms qui figurent presque tous
I! honorablement dans nos fastes historiques. On distinguait
j( parmi e u x le comte d'OaviLLiERS qui et la gloire de battre .
p l'amiral Keppel Ouessan ds le dbut de la guerre-, d'Es-
5 T A i N G , gnral s u r t e r r e et sur m e r , qui battit l'amiral B y -

j ron aux Antilles; LA. MOTHE-PIQUET; GCICHEN qui remporta

j, aussi a u x Antilles, contre le clbre amiral Rodney, trois
Il victoires signales. Malheureusement les manuvres m a l

( t ) On peut consultcrsur cette guerre qui intresssait l'avenir du monde en-

P tier : Tite hislory of (lie Americnn ievotulioii,\i\s\o\re de la rvolution d'.Amri-
({ne, Y>AT David R A M S A Y ; L o n d . , 1791, 2 vol.DicUrsprungunddie Giundsatze
der Americanisclien Rvolution, origine et cause de la rvolution d'Amri-
q u e , p a r Fied. GESTZ., 1800, a vol. Berufreise nach America, souvenirs d'A-
m r i q u e , par madame de R I E D E S E L , 1 7 9 a . Storia dlia giterra Americana,
P histoire de la guerre d'Amrique, par B O T T A , 7 vol. in-8". L i v o u r n e , i B a S - i S a .
'Voir aussi sur Franklin, un article de M. Pliilarie C H A S L E S , insr dans
la Revue des Deux-SIondes, du juin 1841.
CLXXVIII INTRODUCTION HISTORIQUE.

habiles de M . DE GRASSE compromirent plus tard nos succs

dans ces parages oi le fatal combat des Saintes montra un
amiral Franais se rendant l'ennemi. Mais cette tache
fut bientt efface de notre pavillon par LE BAILLI DE SUF-
FREN que ses habiles manuvres et son intrpidit au mi-
lieu du feu rendirent clbre, et qui battit, dans les mers
de l'Asie, l'amiral Hughes, l'un des manuvriers les plus
renomms de l'Angleterre. A ct de ces noms figurent en-
core avec honneur ceux de L A PROUSE, dont la fin sur de
bords inhospitaliers est si pleine de douloureux souvenirg^
de LATOUCHE-THVILLE, deKERSAiNx, de KERGARIOU, deKBn-
G A R i o L - L o c M A R i A , dc LA CLOCHETTERIE qui ct l'honneur d*

se mesurer le premier sur mer avec les Anglais dans le

brillant combat qu'il livra bord de la frgate la Belle-
Poule, contre la frgate la Surveillante; de DU COUEDIC,
brave parmi les braves, qui, dans un combat de frgate
frgate, fut aussi terrible pendant l'action qu'humain aprs
la victoire, et sur le tombeau duquel Louis XVI fit graver
ces mots : Junes lves de la marine, admirez et imitez
l'exemple de du Couedic. Beaucoup d'autres noms vien-
draient encore se placer sur cette liste; qu'il nous sufiise
de rappeler que notre marine possdait encore cette po-
que le clbre BORDA qui l'art nautique dut des progrs,
et DU PAVILLON, l'auteur de La tactique navale, qui avait per-
fectionn les signaux.

L'Espagne, lie la France par le pacte de famille, avait

aussi de nombreux griefs venger contre l'Angleterre. Elit
lui dclara la guerre sans s'allier avec les Amricains et
sans reconnatre leur indpendance; les forces maritimes
des deux nations allies oprrent leur jonction la Coro-
gne (25 juillet 1779) et le comte d'Orviiers, qui en prit le
commandement, se vit la tte d'une flotte de soixante-six
vaisseaux de ligne et d'un grand nombre d'autres bti-
ments. L'Angleterre fit rentrer ses escadres dans ses ports.
 TEMPS MODERNES. CLXXIX

et vita d'engager une lutte contre des forces qui dpassaient

les siennes. La terreur se rpandit sur ses ctes, lorsqu'on
y apprit que quarante mille hommes, runis sous les ordres
du marchal de Broglie, taient prts s'embarquer pour
oprer une descente. La France et l'Espagne dominrent
alors dans les mers de l'Europe ; la Hollande faisait cause
commune avec elles, et la Grande-Bretagne frmissait la
vue de cette coalition si pleine pour elle de dangers p r -
sents et si menaante pour son avenir.
' , Un autre vnement d l'habilet de notre diplomatie,
i venait encore contrarier les vues ambitieuses de l'Angle-
f ii'terre, en portant une grave atteinte au droit qu'elle voulait
I s'arroger de dominer sur les mers. Les puissances du Nord
I la tte desquelles figurait la Russie, venaient de se liguer
pour protger leur commerce pendant la guerre. Elles pro-
is clamaient un ensemble de rgles diffrentes de celles
II qu'adoptait alors l'Angleterre, et elles annonaient qu'el-
t les armeraient des escadres pour en maintenir l'appli-
It cation. Le systme qu'elles adoptaient, reut le nom de
il neutralit arme; il repose sur les principes suivants procla-
sf mes par fimpratrice de Russie, Catherine H, dans une d -
III elaration date du 28 fvrier 1780 : i" Les btiments neu-
f trs peuvent naviguer librement de port en port et sur les
( ctes des nations en guerre ; 2 Le pavillon neutre couvre la
marchandise ennemie ; 3" On ne doit considrer comme
II, contrebande de guerre que les objets dclars tels par les
ts traits; 4 Un port n'est bloqu et ferm au commerce des
tj! neutres que lorsqu'il y a, par la disposition de la puissance
ar; qui l'attaque avec des btiments de guerre arrts et suffi-
1)1 samment proches, un danger vident d'entrer; .5 Cesprin-
,[ cipes serviront de rgle dans les procdures et dans les ju-
,ii gements pour la lgalit des prises f l ) . La France et l'Es-
si ^ \ ;
(l) LUCHESI-PAI.LI, Principes du droit public maritime, p . 6g. V o i r aussi
I M A H T E M S , p;-e'V (/H droit des gens del'Europe,t.l,p. 275;^libkr, droit des
,XXXX INTRODUCTION HISTORIQUE.

pagne s'empressrent de dclarer qu'elles adoptaient ces

principes (i). Le Danemarck et la Sude, puis ensuite la
Hollande, la Prusse, l'Autriche, le Portugal, les Deux-
Siciles, proclamrent leur adhsion au manifeste de la
Russie, de telle sorte qu'il se forma, entre ces diverses
puissances, une vritable ligue dfensive qui avait pour
objet d'assurer les droits des neutres sur mer. L'Angleterre
dissimula, ne fit que des rponses vagues, invoqua les ter-
mes des traits et n'osa cependant pas ouvertement rsis-
ter. Elle garda ses principes, et elle continua de les suivre
toutes les fois qu'elle se sentit en force ou que son adresse
put lui procurer les moyens de les appliquer.
La position de la Grande-Bretagne devenait, comme on
le voit, difficile : diverses causes l'aidrent en sortir. D e s
maladies frapprent les quipages de la grande flotte allie,
commande par le comte d'Orvilliers, et l'obligrent d e
rentrer dans les ports sans avoir combattu; l'obstination de
l'Espagne qui voulait, tout prix et sans chance de succs,
reprendre le roc imprenable de Gibraltar, occupa des forces
qui auraient opr avec avantage sur d'autres points; enfin,
l'avnement aux affaires de la Grande-Bretagne d'un mi-
nistre Whig facilita les sacrifices qu'il tait invitable de
fairepour obtenir la paix. Des confrences diplomatiques
furent tablies Paris. L'Angleterre traita d'abord avec les
tats-Unis, le 30 novembre 1782; mais, par un sentiment
que devait dicter la reconnaissance, Franklin exigea que ce
trait ne fut excutoire qu'aprs que la paix serait faite
avec !a France. Les prliminaires de cette paix furent si-
gns le 20 janvier 1783 et convertis, le 3 septembre sui-

gens moderne de T Europe, t. I I , p. 3 . - JUss, Le dn,U commercial dens

rapports a vec le droit des gens et le droit civil, t. I , p . a , 5 .
( i ) n.ponsc de la cour de Fr.-iuce la Russie,'en date d u a5 avril .780,
[Anciennes lois/raneaises, t. I V , p. 3 i 5 ) .
 TEMPS MODERNES. CLXXXl

vant, en un trait dfinitif ( 1 ) . La Hollande conclut un

trait particulier le 20 mai 1784.
Par ces divers traits, l'Angleterre fit de nombreuses
concessions. L'indpendance des tats-Unis fut reconnue
et on fixa les limites de leur territoire. L'Espagne obtint
Minorque et la Floride occidentale. La Hollande^ qui n'avait
pas employ une grande activit pour la dfense des int-
rts communs, fut traite peu favorablement. Elle fut
obligede cderNgapatnam,dansrinde, la Grande-Breta-
gne et de consentir la libre navigation des Anglais dans les
parties de la mer des Indes que la compagnie hollandaise
s'tait jusqu'alors exclusivement rserves.
La France obtint, dans l'Amrique du Nord, la cession
des les de Saint-Pierre et de Miquelon. Le droit de pche
qu'elle exerait Terre-Neuve, fut transport de la cte
, Orientale, la cte Occidentale (art. 4 et 5 ) . Aux Antilles,
l'Angleterre lui cda Tahago et lui rendit Sainte-Lucie.
Elle lui cda galement, en Afrique, la rivire du Sngal et
1^ ses dpendances avec les forts de Saint-Louis, Podor, Ga-
lam, Arguim et Portendick. Elle lui restitua l'le de Gore
' (art. 9 12). Dans l'Inde, l'Angleterre nous rendit nos ta-
J blissements qu'elle dtenait. Nous obtnmes un agrandis-
sement de territoire pour Pondichry et pour Karikal et la
facult d'entourer Chandernagor d'un foss pour l'coule-
' ment des eaux. Nous rentrmes en possession de Mah et
de notre comptoir de Surate. L'Angleterre s'engagea
prendre les mesures qui seraient en son pouvoir, pour as-
" surer aux Franais, un commerce libre et indpendant sur
' lescles de rOrixa,deCoromandel et du Malabar, soitqu'ils
" l'exerassent individuellement ou en corps de compagnie
(art. 13, 14 et 15). Enfin la clause suivante donnaitsatis-
faction notre amour-propre national; la Grande-Bretagne
:i
( l ) Rapport dans le Recueil des anciennes lois franaises, t, V , p . 3a6. V .
1 FLASSAN, Histoire gnrale de la diplomatie franaise, t. V I I , p . 355.
CLXXXII INIRODUCTI! HISTORIQUE.

consentait l'abrogation et suppression de tous les arti-

cles relatifs Dunkerque, compter du trait de paix
conclu Utrecbt en 1713, inclusivement jusqu' ce jour
(art. 17). C'tait dire que cette place demeurait affranchie
des servitudes ignominieuses qui lui avaient t imposes
sous Louis XIV et sous Louis XV.
De son ct la France restitua la Grande-Bretagne, la
plupart des prises qu'elle lui avait faites; elle lui rendit la
Grenade, les Grenadines, Saint-Vincent, la Dominique,
Saint-Christophe, Nevis et Montserrat (art. 8 ) . Il fut con-
venu que les deux cabinets nommeraient des commissaires
pour travailler des arrangements de commerce, en pre-
nant pour base la rciprocit et les convenances mutuelles
(art. 18).
Tels furent les traits qui rtablirent la paix sur les mers
et qui fondrent dans le nord de l'Amrique une grande
nation. Ils laissrent le Canada dans les mains de l'Angle-
terre, mais la France ne devait plus attacher une haute
importance la possession de ce pays, lorsque les colonies
anglaises obtenaient leur mancipation. Les Canadiens
avaient rsist toutes les sollicitations de leurs voisins, et
n'avaient rien tent pour obtenir leur adjonction l'union
amricaine. Us se soumettaient la domination de l'An-
gleterre qui s'tait empresse de les combler de faveurs. Un
bill leur avait accord l'exercice du culte catholique, le
maintien de leurs lois civiles, un conseil d'administration
provinciale, et l'institution du jury pour le jugement des
affaires criminelles.
Le trait de Versailles excita en Angleterre d'assez vives
rclamations. Lorsqu'il avait t question de mettre fin
la guerre, on avait vu le vieux CHATAM, atteint d'une mala-
die mortelle, se faire porter sur son banc la chambre des
L o r d s , pour y protester contre la reconnaissance de l'in-

dpendance absolue de r.\mrique et pour y pousser un

 TEMPS MODERNES. , ( CLXXXIII

dernier cri contre la France ( 1 ) . Le ministre Shelburne

qui avait ngoci la paix, fut vivement blm dans les
chambres par l'opposition, et dut mme se retirer devant
une coalition des whigs et des torys la tte desquels fi-
guraient Fox et le lord North, ancien ministre. Ce trait
fut en gnral approuv en France. On ne peut s'empcher
de reconnatre qu'il et assur notre commerce un ma-
gnifique avenir, si la rvolution n'et pas absorb peu
aprs toutes nos forces et n'et pas allum une guerre
europenne. Nous possdions une marine redoutable, qui
pouvait, dsormais, faire respecter notre pavillon sur toutes
les mers. Nos colonies des Antilles, avaient atteint un haut
degr de prosprit; Saint-Domingue valait, elle seule, un
royaume. La restitution du Sngal nous assurait un riche
commerce avec l'Afrique. L'Inde nous tait ouverte et nous
possdions dans'les mers qui y conduisent, Bourbon .et l'Ile
de France propre devenir un boulevard militaire. Les j e u -
nes tats du nouveau monde, nos intimes allis, nous ou-
vraient leurs ports, recevaient nos produits et allaient faire
avec nous un vaste commerce. On reconstitua,, en 1785,
une nouvelle compagnie des Indes, moyennant un capital
de 20 millions qui fut bientt port au double et qui tait
divis en actions de 1,000 livres (2). Les cargaisons arrives
del'Indedansnosports,enl788, furent vendues33,400,000
livres. Les objets qui les composaient avaient t pays
avec 15,976,000 livres en argent, et avec 2,171,000 livres
en marchandises. Les bnfices bruts que ce commerce
nous avait procurs, se portaient donc 15,253,000 livres
( 3 ) . On tablit un service rgulier de paquebots pour cor-
) f'^yi . ( I m o b .u- Isijrrjj i .oiaf (je iif> li>)'^u.)3 lit)
.(iKf 1 i . . (><
( i ) V o y e z les dtails dr^tmatlques de cette sance dans A D O L P H U S , t. X I ,
p. Sog.
( a ) Arrts d u conseil des i4 avril i785 et ,ai septembre 1786 {Anciennes
/ o w / r a n . , t. V I , p . 19 et a46). ,,, ,
(3) RAYWAI., hist. philos, des deux indes, fyf,.iy,K ll,,.p. Sgo.
CLXXXIV INTRODUCTION HISTORIQUE.

respondre des ports de France avec les colonies et l'Amri-

que ( t ) . On encouragea le commerce avec les tats-Unis,
par des diminutions de droits et par des primes ( 2 ) . Enn.
Louis XVI, toujours anim du dsir louable d'tendre
notre puissance maritime, fondait dans la Mancbe, en
face de l'Angleterre, le magnifique port militaire de Cher-
bourg.
De son ct, la Grande-Bretagne voyait, cette poque,
son industrie manufacturire, entrer dans cettere de pro-
grs qui a enfant cette prodigieuse production si souvent
embarrassante par ses excs. Un simple barbier de Pers-
ton, RICHARD ARKWRICHT venait d'inventer le mcanisme
principal de la machine filer le coton. W A T T avait ap-
port la machine vapeur, dcouverte" par le francai-
PAPIN, des perfectionnements qui permettaient de l'appli-
quer la fabrication ( 3 ) . Le jeune Chatam, William Pitl.
qui tait entr au ministre, comprenait l'avenir indus-
triel deson pays, et voulait lui procurer les moyens dt
se ddommager des pertes que lui avait causes la guerre, en
ouvrant son commerce des nouveaux dbouchs. Il s'em-
pressa de ngocier avec la France le trait de commerce
dont il avait t question lors de la paix de 1 7 8 3 . Pitt non?
faisait alors toutes sortes d'avances, et tmoignait envers
nous des sentiments qui subirent plus tard, s'ils taient
sincres, un total changement. Les Anglais manifestaient
dj dansladiscussion des affaires publiques, des ides em-
preintes de cette philanthropie qui se concilie toujours avei
leurs intrts matriels, et qui vient en aide leur politi

Arrts du conseil du , 8 juin, 5 juillet 1783. ao dcemb. 1786 (M,-

cclennrs lois franaises, t. V , p . apo et 191, et t. M , p a S i )
(al Arrts du conseil du ap dcemb. 1787 {Ihid\ t. V I , p . 489)
(31 V o i r sur la machine filer le coton (.//< Jenny), et sur la rvoluiio;
q u e l l e a opre dans le commerce, J . - B . S . r , cours d'conomie poUtiqne, t.l.
cil. X I X , p . 4oaet s u t v . - - V o i r , sur James W . r r , son loge historiqae,lni.
M . A n i o o a I Acadmie dessciences, le 8 d c e m b . i 8 3 4 .
 TEMPS M O D E R N E S .
r
CLXXXV

que. u fut question la Chambre des communes, d'une

ptition par laquelle des quakers demandaient l'abolition
de la traite des noirs. Cette ptition ne produisit pas une
trs-vive sensation, et fut carte par l'ordre du jour ( 1 ) ;
mais l'ide qui y apparaissait en germe, devait grandir et
aller frapper nos riches colonies des Antilles.
Vergennes, esprit froid, homme d'exprience, luda
pendant longtemps les instances de Pitt, et ne se dcida
conclure un trait de commerce que lorsque la position
intrieure de la France l'eut convaincu de la ncessit de
resserrer les liens qui nous unissaient l'Angleterre. Ce
trait fut sign Versailles le 26 septembre -1786 ( 2 ) . Il
tablissait des rapports de commerce entre les deux nations,
sur les bases quitables de la plus stricte rciprocit, et il
leur appliquait le laissez-passer des conomistes. Les
marchs des deux tats taient rciproquement ouverts en
Europe leurs produits (art. 1, 4, 5 et 15); les tarifs des
droits percevoir y taient tablis sur les bases d'une qui-
table galit (art. 6 et 7 ) . Plusieurs amliorations taient
introduites dans le droit international qui devait rgir,
* en cas de guerre, les deux pays.
* Ce trait tabli sur les bases de celui que l'Angleterre
i' avait fait avec le Portugal, en 1703, a t l'objet d'autant
i* de blme que d'approbation. En faisant abstraction de la
position relative de l'Angleterre et de la France, et en n'ap-
ife prciant les conventions qu'il contient qu' l'aide des doc-
* trines pures, on n'y trouve rien redire. Les mmes droits
i( y sont confrs aux deux nations, et les barrires qui les
sparaient sont galement abaisses, afin que leur commerce

j ( i ) DOLPHUs, continuation de Smollett, t. X I I , p . 403.

^ [t] Anciennes lois franaises, t. V I , p . a48. V o i r aussi la convention addi-
^ tionnelle et explicative de ce trait signe Versailles, le 15 janvier 1787,
^ mme volume, p . 3og. FLASSAN, Hist. gn. del diplom. franc, t V U ,
p. 41a.
I. M
CLXXXVI INTRODUCTION HISTORIQUE.

puisse pourvoir, aux meilleures conditions possibles, leurs

besoins respectifs. Mais, en quittant les doctrines pour en-
trer dans le domaine des faits, il demeurait incontestable
que les rsultats immdiats qu'amenait ce trait, taient
diffrents chez les deux peuples. L'Angleterre, en procla-
mant le laissez-passer des conomistes, avait l'avantage de
voir ses intrts prsents se concilier avec l'adoption de ce
grand principe. Les progrs que l'industrie manufacturire
avait faits chez elle, lui promettaient de n'avoir, pendant
longtemps, redouter aucune concurrence, et la France
allait offrir un vaste march ses produits. Quant nous,
nous faisions abngation de nos intrts prsents, pour
consacrer un principe qui ne pouvait produire des fruits
que dans l'avenir, en excitant notre gnie industriel et en
nous forant de rivaliser avec l'Angleterre. Notre industrie
jusqu'alors soutenue par le systme prohibitif et particu-
lirement nos fabriques de lainage, de coton, de bonneterie,
de faence, d'pinglerie, se voyaient ananties par la
concurrence. Ds la deuxime anne, dit un historien,
l'quilibre des changes entre les deux nations se trouva
rompu, et si la rvolution n'et pas amen la rupture
violente de ce trait, la France en et pay les frais d'une
partie de sa fortune publique ( t ) . Notre agriculture en
retira seule quelques avantages pour le placement de ses
vins qui avaient t assimils, quant aux droits, ceux du
Portugal. Nos fabriques de Lyon ne furent pas avanta.u?
pour leurs soieries, parce que leurstoffesrestrenttoujours
prohibes en Angleterre. Nos fabricants s'efforcrent d'in-

( i ) Anide R B K , coiitiuiiatioii de Vhisiotr, de Sismondi, t. X X X , p. 3u.

V . sur les traits de commerce en gnral, .\d.i m S M I T H , RicUesse des Rlions.
liv. V I , ch. V I , t. I I , p. 149. - L , i article de M . T h o d o r e F i x , insr dam
le Journal des conomistes, du mois de novembre 1843, el qui a pour titre :
Ctudes sur les traits de commerce. V . aussi sur le trait de 1786, un remar-
quable travail de M . E . FoHCADK, publie dans la Revue des Deux-Mondes,
sous ce titre : Po/i,iyi,f co^nm.rciaU de r ingleterre (t. U I , p . 633, anne i843;.
 TEMPS MODERNES. CLXXXVIt

troduire en France les mcaniques filer et les machines

inventes par Arkwright et par Watt. C'est de cette poque
que datent nos filatures du nord.
Vergennes conclut avec plus de honheur le H janvier
1787, un trait de commerce avec la Russie ( 1 ) . Ce minis-
tre qui avait beaucoup fait pour la France, mourut peu
apr*-, le 13 fvrier 1787. Sa perte excita des regrets. On
rapporteque LouisXVI alla un jour visiter son tombeau
et que les tristes pressentimens qui agitaient son cur d-
courag, lui arrachrent ce cri de douleur: que je serais heu-
reux de reposer en paix ct de vous ! (2) La rvolution tait
au moment d'clater. Les esprances que notre commerce
avait pu concevoir, devaient bientt s'vanouir. Le torrent
des vnemens politiques allait, dans sa course sanglante,
emporter nos colonies, anantir notre marine objet d'ef-
froi pour l'Angleterre, substituer aux grandes oprations
; que nos commerans faisaient l'extrieur, les basses com-
1 binaisonsdel'agiotagesurle papier-monnaieet les spcula-
; tions odieuses des munitionnaires; mais la France, sembla-
I ble ce gant qui ne touchait la terre que pour reprendre
de nouvelles forces, devait bientt se relever pleine de vie.
II Elle allait affranchir l'intrieur son industrie, effacer de
E son sol la fodalit, appliquer la fabrication les sciences
i; el les arts, fonder la libert civile, et formuler dans des
g Codes, que les autres nations s'empresseraient de s'appro-
j; prier, le droit des socits modernes.

il ( i ) Anciennei lois/rcinaises, t. V I , p . 290.

( ) SouLAViE, Mmoires ilu rgne de Louis XVl, t. V I , p. i5-2.
La quatrime partie de cette introduction, qui comprendra Phistoire du
commerce et de la lgislation commerciale, depuis 1789 jusqu' nos jours,
\fi paratra en l t e d u troisime volume.

*'
11' FIN DE LA TROISIME PARTIE DE L INTRODUCTION.
 TRAIT
DE

DROIT COMMERCIAL.

SOURCES.

ANCIKN DROIT. Ordonnance du mois de mars 1 6 7 3 , dite du c o m m e r c e ,

ou code marchand. Ordonnance de la marine du mois d'aot 1 6 8 1 .
DROIT ACTUEL. Code de commerce de 1 8 0 8 , dition ofcielle pu-
blie dans le Bulletin des lois en vertu de l'ordonnance du 50 aot 1816.
Loi du 19 mars 1817, modifiant les art. 116 el 160 du code de com-
merce. Loi du 51 mars 1833 modifiant l'art. 42 du mme code.
Loi du 28 mai 1858 substituant de nouvelles dispositions celles du
livre m du code de commerce sur les faillites et banqueroutes, ainsi
qu' celles des art. 66 et 635. Loi du 3 mars 1840 modifiant les
art. 6 3 9 , 6 4 6 , 6 2 7 , 6 1 7 , 622 du code de commerce. Code de com-
merce, dernire dition officielle publie d a n s l e Bulletin des lois en
vertu de l'ordonnance du 31 janvier 1841.

B I B L I O G R A P H I E .

AHCIEN DROIT. Projet de rforme de l'dit de mars lyS, p a r une commis-

sion forme de l'ordre de monseigneur le garde-des-sceaux ; Paris, 1 7 8 0 ,
I vol. in-4''.BoHNfER,Confrences des nouvelles ordonnances de Louis X I V ;
Paris, 1700, a vol. 111-4". ( L e commentaire sur l'ordonnance du com-
merce est dans le a' vol. ) B O U T A R I C , Explication de l'ordonnance de
Louis X I V sur le commerce; Toulouse, 1748, i vol. in-40. JOUSSE,

Commentaire sur l'ordonnance du commerce de 1678, dition publie avec

des notes , p a r M . V. Bcane , professeur du code de commerce la facult
de droit de Poitiers; i vol. i n - 8 , Poitiers , 1828. M A L V I L L E , Ordonnance
de la marine commente et confre sur les anciennes ordonnances, le droit
romain et les nouveaux rglemens; i vol. i n - i a , P a r i s , 1786. R O G U E , Ju-
risprudence consulaire; a vol. i n - i a , Angers, 1773. SAVAHY, Jacques le
parfait ngociant; P a r i s , an V I I I , 2 vol. i n - 4 0 . T O U B B A U , Institutes du d r o i t
consulaire; Paris, 1700, 2 vol. i n - 4 . V A L I N , Commentaire sur l'ordonnance
de la marine de 1681; L a Rochelle, 1766, 2 vol. in-4^.
DROIT ACTUEL. Projet du code de commerce, prsent par la commission
nomme p a r le gouvernemenl; Paris, an I X , i vol. iu-4". Observations des
I. 4
2 DROIT COMMERCIAL.
tribunaux de cassation, d'appel, des tribunaux et conseils de commerce, iurle projet
du code de commerce ; P a r i s , an X I , 3 vol. ia-^".Rvision du projet du code
de commerce, prcd de l'analyse rabonne des observations des tribunaox;
Paris, an X I , i vol. in-4'\ Observations de la chambre de commerce de Paris
sur la rvision du projet du code de commerce; Paris, an X I , i vol. iu-4
L o c H , Lgislation civile, commerciale et criminelle de la France ( c o n t e n a n t
les procs-verbaux de la discussion au conseil d'Etat du code de c o m m e r c e ,
les exposs des motifs des orateurs, etc., etc.; t. 17ao de l'ouvrage eo
31 vol. in-S" comprenant les 5 codes), Paris, 18a8-i83a. B B A V A R D - V E T R I B Z S
Manuel de droit commercial; Paris, 1840, a' d i t . D A G E V I L L E , code de com-
merce expliqu par la jurisprudence; Paris, i 8 a 8 , 4 vol. i n - 8 0 . D E I T H -
COURT, Institutes d u d r o i t commercial franais ; Paris, i 8 a 3 , a vol. in-S". DE-
VILLENEUVE ET MASS, Dictionnaire d u contentieux commercial; i vol. grand
in-8 ; Paris, i S S g . F H M B R T , tudes d u droit commercial ; Paris , i 8 3 3
I vol. i n - 8 0 . H o R s o i r , Questions sur le code de commerce; Paris, 183o
a vrol. in-8. L O C B , Esprit d u code de commerce; P a r i s , 1807-1809,
10 voL in-8o; P a r i s , i S a g , 4 vol. i n - 8 . M O B I G A I T T et G E B X A I H , A n a l y s e
raisonne d u code de commerce;Paris, i 8 a 4 , i v o l . 1 0 - 4 . P A B U E S S C S , Cours
de droit commercial; Paris, i 8 3 i , 5 vol. in-S". R O G R O H , Code de com
merce expliqu p a r ses motifs, p a r des exemples et p a r la jurisprudence ; Pa-
ris, 1841, I vol. in-i8. ViKCEUS, Exposition raisonne de la j u r i s p r u d e n c e
commerciale et examen critique d u code de commerce ; Paris, i 8 a i , 3 lol
in-80.

J'ai annonc q u e j e suivrai dans ce trait, p o u r l a dislribution gnrale

des matires , l'ordre adopt par les rdacteurs du code de comierce
C'est dire qu'il sera divis en quatre livres.
Le I " traitera du Commene gnral.
Le I I ' aura pour objet le Commerce maritime,
Le I I I * les Faillites et banqueroutes,
Le I V ' la Juridiction commerciale.
 TITRE PRLIMINAIRE. \ 3

L I V R E Ier.
DU COMMERCE GNRAL.

TITRE PRLIMINAIRE.

Dfinitions et Gnralits,

SOMMAIRE.
I . Lois qui rgissent chacune des industries agricole, manufacturire
et commerciale, A la n o t e : Dispositions relatives aux ateliers ou
fhanufnctures insalubres, incommodes ou dangreu.v.Dispositions
relatives l'tablissement des usines sur les cours d'eau. Loi sur
le travail des enfans dans les manufactures.
,2. Dfinition du commerce. Commerce intrieur ; commerce extrieur,
de consommation, de transports ; commerce interlope; commerce
dc terre; commerce de mer ; grand cabotage, petit cabotage ; voyages
de long cours, A la note : Corps qui reprsentent le commerce et
auxquels ses intrts gnraux sont congs, soit dans les localits ,
soit auprs dtt gouvernement.
\, Sens lgal des expressions commerant, ngocians, manufacturiers,
FABRICANS, COMMISSIONNAIRES, BANQUIERS, ARMATEURS.
I"'. Observations sur l'emploi fait par le lgislateur des expressions ngo-
CIANS, MARCHANDS , BANQUIERS.
i. Dfinition du droit commercial.
i. Division du droit commercial en d r o i t c r i t et en d r o i t n o n c r i t .
Le lgislateur a voulu que les coutumes et usages du commerce
pussent former le complment de la loi crite. Comment on ta-
blit l'existence des usages commerciaux, Parres.
. Division du premier livre dc ce trait.

1. L ' h o m m e , p a r s o n t r a v a i l , f c o n d e le sol qu'il h a b i t e , a p -

r o p r i e la m a t i r e l a s a t i s f a c t i o n d e s e s b e s o i n s e t i r a n s p o r l e l e s
roduits d e ses l a b e u r s et d e la n a t u r e p a r t o u t o l ' c h a n g e peut
en effectuer avec avantage. Aussi toutes les sociis offrent
sxercice plus ou m o i n s dvelopp de trois industries : l'industrie
mcole, industrie manufacturire, el l'industrie commerciale.
4 DROIT COMMERCIAL. L I V . I .

L'industrie agricole est rgie par les rgles du droit commun

qui se rfrenl la proprit , aux modificalions que le droit de
proprit peut subir, la police rurale , la police forestire et
certains contrats , notamment l'emphytose, au bail ferme
des hritages ruraux, an bail cheptel, l'antichrse, eic.
L'ensemble des rgles spciales l'industrie agricole constitue-
rait, en dehors du droit commun, le code rural, dont la publication
est depuis long-temps dsire.
L'industrie manufacturire et l'industrie commerciale sont rgies
par des rgles pariiculires chacune d'elles et par des rgles qui
leur sont communes. Ces rgles sont traces dans des lois, des
ordonnances et des rglemens, dans le code de commerce, dom
l'explication mthodique va faire l'objet de cet ouvrage, et dans
les dispositions des autres codes qui se rfrent au commerce, on
qui lui sont communes avec les autres transactions ordinaires
de la vie civile ( i ) .
2. L'expression commerce rsume, dans le langage del loi,
l'ensemble de toutes les oprations et ngociations qui ont pon:
objet de raliser des bnflces, soit en faisant subir aux matire-
premires des transformations qui leur donnent une plus g r a n d e

(i) P a r m i les dispositions rglementaires q u i se rfrent spcialement ;

l'industrie manufacturire, nous croyons devoir indiquer les suivantes :
I. Sua LES ATELIERS o u MAimFACTtrBES I S S A L U B R E S , I S C O H M O D E S CD BU'
GEREUX : l 5 octobre l 8 t o , dcret rglementaire preserifani tes formalits fK
l'autorisation et divisant les tablissemens en 3 classes, 5 avril i S i 3 , awJaco^
seil d'tat sur la ncessit de l'enqute DE COMKODO BT i s c o x x o n o pour les i:
blissemens de ire classe.14 janvier i8i5, ordonnance rglementaire enct
tire. i avril li^Z, ordonnance relative aax bateaux vapeur. a i j u i n i8iJ
ordonnance relative la fabrication et au dbit des poudres dtonnantes et Jth.-
nantes. ig octobre i 8 i 3 , ordonnance portant rglement pour les madnestja
haute pression. io aot l 8 a 4 , ordonnance el instruelion miMsIrielle rd<e
aux tablissemens d'clairage par le gaz hydrogne.j et a5 mai I S S , i3s(p
tenibre i S a g , a5 mars i 8 3 o , ordonnances rglementaires concernant Us mm
et chaudires vapeur, haute ou basse pression, employes sur des bateaux mit
tines aux tablissemens publics ou industriels. 8 aot i 8 3 3 , instruction miii'
rielle concernant les demandes d'autorisation pour les tablissemens de ireciiw-
3o octobre i836, ordonnance sur Us fabriques de fuUninale de mercurt.
Il rsulte de ces dispositions q u e les fabriques et les ateliers .i lgard de-
quels il convient d e prendre des mesures administratives sont, en gner.,
distribus dans trois classes.

L a irc classe c o n i p m i d ceux qui sont considras comme dangcrein elf

 TITRE PRLIMINAIRE. 5

v a l e u r , soit en t r a n s p o r l a n t et c h a n g e a n t d a n s les lieux o le

b e s o i n s ' e n fait s e n t i r l e s p r o d u i t s d e la n a t u r e e t d e l ' i n d u s t r i e .
A i n s i , c e l u i qui f a b r i q u e d e s objets p o u r sa p r o p r e c o n s o m m a -
t i o n n e fait p a s , e n c e l a , a c t e d e c o m m e r c e . A u c o n t r a i r e , c e l u i
qui achte des m a t i r e s p r e m i r e s p o u r les r e v e n d r e a p r s leur
a v o i r fait s u b i r u n e p r p a r a t i o n , s p c u l e s u r la l o c a t i o n d u t r a -
vail des ouvriers qu'il emploie, s u r le produit des capitaux
l ' a i d e d e s q u e l s il o p r e , e t f a i t a c t e d e c o m m e r c e ( a r t . 6 3 2 C . d e
c o m m . ) . Celui qui a c h t e d e s p r o d u i l sd a n s u n lieu p o u r les faire
transporter et les vendre sur u n e a u t r e place o ils o n t plus de

doivent tre isols. L'autorisation de les former est accorde p a r o r d o n -

nance du roi, rendue en conseil d'tat, sur l'avis d u prfet et sur le rapport du
ministre du c o m m e r c e . L a demande en autorisation doit d'abord tre adres-
se au prfet, qui la publie p a r affiches, fait dresser des procs-verbaux de
commodo et incommodo, et reoit les oppositions des personnes intresses et des
maires. S'il y a des oppositions, c'est le conseil de prfecture qui donne son
avis, et il est statu p a r le conseil d'tat.
' L a a classe comprend les ateliers insalubres non soumis l'isolement, mais
11 qui ne doivent tre tablis qu'avec des prcautions propres empcher qu'ils
line nuisent aux voisins. L a demande en autorisation doit tre adresse au
sous-prfet, qui la transmet au maire de la localit, en le chargeant de dresser
des procs-verbaux de commodo et incommoda. Ces procs-verbaux sont trans-
^"rnis par le sous-prfet au prfet, qui rend son arrt. L e recours contre l'ar-
^'rt qui refuse l'autorisation doit tre port au conseil d'tat. Si l'autorisation
"a t accorde, les opposaus peuvent se pourvoir devant le conseil de prfec-
t u r e , sauf recours au conseil d'tat comme juge de second degr. ( V . C O R -
i'^MEifiif, Droit administratif, t. I , p. 253 et suiv.)
*\ L a 3 classe comprend les tablissemens simplement incommodes. Ils ne
"'peuvent se former qu'avec l'autorisation du prfet de polic, Paris, et des
-'sous-prfets, dans les dparteniens, aprs avis pralable des maires et de la p o -
*lice locale. Les rclamations contre'l dcision du prfet de police ou d u
li'^.ous-prfet, leves soit p a r le requrant, soit p a r les voisins, sont juges p a r
li^e conseil de prfecture, sauf recours au conseil d'tat. ,,' '
aJili L a nomenclature et le classement ds niaiiufactures et ateliers se trouvent l a
rii'iuite du dcret du 15 octobre l'Si'o et dans diverses ordonnances rendues'a
(ji*nesure que l'industrie s'est enricliie de nouveaux procdes de fabrication, et
0\e nouveaux produits. 51'. de Corraenin a doiin dans l'Ap^pendc plac^ la
ijiiuite de la quatri^rae dition de son Dioit admihistrat'f, 'p. j o t suiv., lin ta-
(ileau alphabtique qui prsente les classemeiis''fits'jtisqii*' ce jour,3es '^ta-
iriiUissemens daiigreux,i'nsali.'br'es oii incomhrititle's.iDin'pet, au rstV, jnr"'
iODl/uher encore sur .cette p a t i r e ' \es' lmens de'droit'^piii>iic"et adinnsirli'i^
A. Foc.4RTJ t. I ' , "p.'320 et suiv. ;^]e'ii/iiniiel ds ateliers 'ins;aiibrs' W. ifei-
i((ij*HEi., 1 v o l . \ in'-'JBo',''Paris',''iSayrie'C</e'orfmww'^^ iles'itabUsse-
G DROIT COMMERCIAL. LIV. I .
valeur, spcule sur la diffrence de prix qu'une m m e chose
p e u t avoir d a n s des lieux d i v e r s , et e x e r c e l ' i n d u s t r i e commer-
ciale (632). ^

mens dangereux , insalubres ou incommodes , de M . TRBUCHET , i T O I . in-8,

Paris, T 8 3 a .
II. SUR L'TABLISSBMEBT DES TISINES sua I-ES C O U R S n'ECxrig ventte
an \l,arre'l du directoire excutif rappelant les dispositions des lois antrieureta
cttte matire, et dterminant des mesures pour assurer le libre cours des rivires et ca-
naux navigables el flottables. 2T germinal an \ l , instruction pour l'excution di
cet arrt. i g thermidor an V I , instruction sur les moulins et usines. aS jnin
l 8 o f i , o m du conseil d'tat, portant que le propritaire dune usine peut la dlmirt
sans autoiisaiion. 3o aoit 1810 , instruction ministrielle relative aux moHnsit
usines. 3l octobre 1817 , avis du comit de fintrieur du conseil d'lat, portml
qu'il est propos de consacrer par des ordonnances royales l'tablissement des nou-
veaux moulins et usines, ainsi que tout rglement gnral concernant un cours d'un,
lors mme qu'il n'est ni navigable, ni flottable.16 novembre l834, circulaire iu-
les usines. Code pnal, art. 457.
Il rsulte de ces diverses dispositions que l a construction d'une usine, mnir
sur un cours d'eau qui n'est ni n.ivigable ni flottable, ne peut avoir lien
qu'en vertu d'une autorisation accorde par une ordonnance du roi, readne
sur le rapport du ministre de l'intrieur, le conseil d'tat entendu. La de-
mande en autorisation doit d ' a b o r d tre adresse a u prfet, qui fait examiner
les lieux par les ingnieurs des ponts et chausses, chargs de dresser un rap-
port contenant leur avis. Il est aussi procd des enqutes de commodoc
incommoda, an que les personnes intresses puissent faire entendre leuR r-
clamations. L e prfet transmet ensuite les pices et son avis au ministre
L'autorisation, lorsqu'elle est accorde, ne porte aucune atteinte a u x droit
de proprit et de servitude des riverains et des possesseurs des terrains sup-
rieurs et infrieurs. Us peuvent se pourvoir devant les tribunaux an pose-
soire ou au ptitoire p o u r demander des dommages, s'ils se trouvent li-ss.-
L'administralion seule peut ordonner des modifications dans la construction
de l'usine. C'est une questiim controverse, que celle de savoir si l'autoriit
judiciaire est comptente p o u r ordonner, dans un intrt priv, la destructioc
de l'usine dont l'existence attente aux droits des propritaires voisins,oui
l'administration peut seule en prescrire la dmolition. V o y e z sur cepoinlmie
dissertation de M . F O U C A R T , t. I I , p . ( ^ , , de ses Ume'ns de droit pM"
adminislialij. ( t auteur maintient la comptence des tribunaux.
III. SUR LR TRAVAIL DES ENFANS E-VIPIOYES DANS LES MANUFACTCBB

usiKES.ou A T B L I E B S : Loi du l mars 1S41.

Cette loi, qui vient d'tre promulgue au moment oii nous livrons cespJg
A l'impression, est conue dans le triple b u t ,
^ 1" U e protger l'enfance 1\ un Age auquel uu travail continu trop longp<ii=
s'opposer au dveloppement des forces physiques et morales;
a" D'assurer l'instruction primaire et l'enseignement religieux des enfim;
 TITRE PRLIMINAIRE. 7

O n a p p e l l e commerce mtrieuj- c e l u i qui a pour objet les c h a n -

ges q u i s'oprent d a n s c h a q u e tat.
O n d o n n e l e n o m d e commerce extrieure celui qui a pour objet
l'importation ou l'exportation des marchandises dans des tats
a u t r e s q u e c e u x q u i l e s o n t p r o d u i t e s . T a n t t il e x p o r t e d e s mar-
c h a n d i s e s n a t i o n a l e s , t a n t t il i m p o r t e d e s m a r c h a n d i s e s tran-
g r e s ; c ' e s t l e commerce extneur de consommation. U p r e n d le nom
d e commerce extrieur de transport lorsqu'il achte des produits
trangers pour les r e v e n d r e d a n s u n a u t r e pays tranger. Enfin ,
on dsigne s o u s l e n o m d e commerce interlope, le c o m m e r c e qui
introduit en fraude d'un pays dans un autre des marchandises
dont l'importation ou l'exportation sont prohibes ou assujetties
des droits. Ce c o m m e r c e se p r a t i q u e habituellement sur les
c t e s d e la F r a n c e et d e l ' A n g l e t e r r e , e n l i v r a n t a u x conireban-
I diers les p r o d u i t s r e p o u s s s p a r les d o u a n e s , o u e n r e c e v a n t d'eux
ceux dont l'exportation tait dfendue. On excute ce trafic
l ' a i d e d e p e t i t s b t i m e n s q u e l e s A n g l a i s a p p e l l e n t smugglers, d'o
3 e s t v e n u e l a d n o m i n a t i o n d e smogleurs, qui leur a t donne en
F r a n c e , e t l ' e x p r e s s i o n smoglage, d o n t on se sert quelquefois pour
' d s i g n e r le c o m m e r c e interlope.
^ O n d i v i s e e n c o r e l e c o m m e r c e e n commerce de terre e t e n com-
merce maritime.
* On donne l e n o m d e cabotage ( 4 ) la n a v i g a t i o n q u i se fait le
' ' long des ctes, d e s d i s l a n c e s p e u l o i g n e s d e s t e r r e s . L a loi re-
connat deux espces de caboiage, l e grand e l ]e petit ( 2 2 9 ) .
L e grand cabotage c o m p r e n d l e s v o y a g e s e n A n g l e t e r r e , e n E c o s s e ,
^ ' I r l a n d e , H o l l a n d e , D a n e m a r c k , H a m b o u r g , et a u x a u t r e s terres
jjCl les en-de d u S u n d ; e n E s p a g n e , e n P o r t u g a l , et a u x autres
^.terres et les e n - d e d u d t r o i t de G i b r a l t a r ( o r d o n n . d u 4 8 o c t o -
, i s b r e 4 7 4 0 , a r t . 2 ) . L e petit cabotage comprend la n a v i g a t i o n d-
i,icrite d a n s l ' a r t . 3 d e la m m e ordonnance, et dans celle du
i(>i42 f v r i e r 4 8 4 5 ( 2 ) . O n a p p e l l e voyages de long cours c e u x q u i s e
!fi* 1
jjj, 3 D'assurer le maintien des bonnes murs et de la dcence publique dans
^jjtes ateliers, usines et manufactures.
Nous rapporterons cette loi dans l'Appendice avec les rglemens d'admi-
^ijinistration publique qui vont tre rendus pour son excution.
( i ) Cal>olage, de l'espagnol C*BO, cap, ce mot exprime l'action de naviguer
cap en cap. , , ,
( ) L'ordonnance du i 8 octobre 1740 s'exprime en ces termes sur le petit
l^cabotage : Sera nanmoins rpute navigation au petit cabotage celle qui se
Fera par les btimens expdis dans les ports de Bretagne, Normandie, Picar-
^jjiie et Flandre, pour ceux d'Ostcnde, Bruges, Nieuport, Hollande, Angleterre,
g DROIT COMMERCIAL. L I V . I .

font aux Indes orientales et occidentales , 5 la mer Pacilique, au

Canada, Terre-Neuve, au Groenland et autres ctes et les de
l'Amrique mridionale et septentrionale, aux Aores, aux Cana-
ries, Madre, et dans toutes les ctes el pays situs sur l'Ocan,
au-del des dtroits de Gibraltar el du Sund (377) (1).

Ecosse et I r l a n d e ; c e l b qui se fera p a r les btimens expdis dans les ports

de Guyenne,Saintonge, pays d'Aunis, Poitou et les en dpendant, erafixe
depuis Bayonuc jusqu' D u n k e r q u e exclusivement, conformemeni l'art, ii
du rglement du aS janvier 1717, concernant ladite navigation, celle qui se
fera i)areilleiiicnt par les btimens expdi daus les ports de Rayonne et
Saint-Jean-de-Luz ceux de Saint-Sbastien, du Passage et de L a Corogne,
jusqu' D - n k e r q u e inclusivement; et p o u r ce qui concerne les btimens qui
seront expdis dans les ports de Provei ce et de L a n g u e d o c , sera rpute m-
vigation au petit cabotage celle qi.i se fera depuis et y compris les ports de
N i c e , Villefranche, et ceux do la principaut de M o n a c o , jusqu'au cap de
Creuz, ainsi qu'il est nonc p a r l'art. 11 du rglement du i3 aot 1716, con.
cernant ladite navigation, et ce, nonobstant ce qui est port par ledit rgle-
ment du ao aot ifiyi, auquel et tout autre ce contraire S. M . a droge
p o u r ce regard seulement. A r t . 4. V e u t et entend S. M . que tous les autre
voyages non compris dans les art. i et 1 de la prsente ordonnance soient cen-
ss et rputs au petit cabotage.

L'ordonnance du l a fvrier 1815 est airsi conue. A r t . i " . Les limites do

petit cabotage dans la Mditerrane, qui taient fixes par l'ordonnaoce do
18 octobre 1740 aux ports compris depuis le cap Creuz jusqu' Monaco, s.in:
tendues, du ct de l'est, j usques et compris N a p l e s , et du c6te derouesl
juques et compris le port de M a l a g a . A r t . a. L a navigation aux les 1.
Corse, de Sardaigue et les Balares, sera aussi rpute tre navigation du pe-
tit cabotage. A r t . 3. Sera, au s u r p l u s , ladite ordonnance du 18 octobre
1740 excute en tout ce qui n'est pas contraire la prsente....
Une ordonnance royale, rendue en conseil d'tat le 17 septembre i83S,
dcide que les voyages d'un port franais de la Mditerrane dans un port
de l'Algrie, doivent tre considrs comme voyages de grand cabotage; e:
que ds-lors, les propritaires des n.Tvires qui font ces voyages sont soumis
la patente du grand cabotn^;e. ( S I K K T , X X X I X - a - 5 5 6 . )
( i ) Les intrts gnraux du commerce sont confis des corps qui les met-
tent en rapport avec le pouvoir.
fO A u premier d e g r , et dans les localits, sont tablies;
Les C H i M B H B S COSSULTATIVES DES M A K U F A C T D R B S , F A B R I Q U E S , ARTS M i

TIERS, composes de six membres lus parmi les manufacturiers qui onteitrc:
leur industrie pendant au moins cinq annes. Les membres dont elles se
posent restent en fonctions pendant trois ans, et se renouvellent par tiers. Cf>
cbambressont charges de faire connatre les besoins et les movens d'amlic-
ration des manufactures, fabriques, arts et mtiers.
Les cHiMDRBs u u coMMBHCB, couiposes de neuf o u de quinze menibr*
 TITRE PRLIMINAIRE. 9

5. On dsigne sous le nom de commerans ceux qui font leur

profession habituelle de l'exercice des acies de commerce (arl. 1
C. de comm.).
On appelle ngociant, un commerant dont les spculations
embrassent indistinctement l'achat et la vente en gros de tous
genres de marchandises, ou dont le commerce runit l'achat et
la vente, des oprations de banque, lorsque ces oprations
n'ont pas assez d'tendue et d'importance pour faire classer leur
auteur parmi les banquiers. (Dcision du ministre des finances du
30 septembre 1817, rendue sur l'avis conforme du comit du conseil
d'tat attach ce dpartement, pour l'application de l'art. 56 de la

lus et reuou-vels comme ceux des chambres consultatives. Elles ont pour at-
tributions de donner au gouvernement les avis et les renseignemens qui leur
sont demands sur les faits et les intrts industriels et commerciaux; de p r -
senter leurs vues snr l'tat de l'industrie et du commerce, sur les moyens d'en
accrotre la prosprit, et sur les amliorations introduire dans toutes les
branches de la lgislation commerciale, en y comprenant le tarif des douanes,
etc., etc. Elles correspondent sur ces diffrens objets avec les chambres con-
sultatives Je leur circonscription et avec le ministre du commerce.
aO Au deuxime degr, et dans le lieu oii sige le gouvernement ;
L e coirsEii, eiirRAi, n u COIIDIEBCE et le CONSEII. GKERAI. D B S MAHUPAC'-
ZUBES. Ces deux conseils constituent, avec le COHSEII. D'AGRICULTURE, les trois
graiids corps qui reprsentent chacune des branches de l'industrie nationale.
C'est dans leur sein que viennent se centraliser les documens fournis p a r les
chambres de comnierce et par les chambres des manufactures.
L e conseil gnral du commerce est compos de membres nomms par les
chambres du commerce, et pris soit dans leur sein, soit dans leur circonscrip-
tion.
L e conseil gnral des manufactures est compos de cinquante membres au
moins, et de soixante au plus. Chacune des chambres consultatives en nomme
un, et les autres sont choisis p a r le ministre p a r m i les manufacturiers pris
dans les industries spciales aixquelles les nominations faites p a r les chambres
consultatives n'ont pas donn des organes.
Les fonctions des membres de chacun de ces conseils durent trois annes.
Ils tiennent une session annuelle, et ils peuvent tre convoqus extraordinai-
rement par le ministre du commerce. Us dlibrent et mettent des vux
sur les propositions et les rclamations de leurs membres, faites soit en leur
p r o p r e nom, soit au nom des chambres du commerce, des chambres consulta-
tives, ou des parties intresses qui les en auraient charges. Ils mettent aussi
leur avis sur les questions que le ministre du commerce juge propos de leur
adresser.
3 A u premier d e g r , et au-dessus de ces conseils, est plac le coirsEii SUFB-
10 DROIT COMMERCIAL. LlV. I.

loi du 2 5 m a i s 1 8 1 7 , qui distingue les ngocians des marchands en

gros au sujet de ta patente) (1).

On dsigne particulirement sous le n o m d e marchands ceux
qui spculent sur l'achat et la revente des m a r c h a n d i s e s (2).
L ' a r t . 3 0 d e la l o i d u ! ' ' b r u m a i r e a n V I I , s u r l ' i m p t d e la pa-
t e n t e , r p u t e marchands en gros, quel q u e soit leur commerce,
t o u s c e u x q u i font d e s r e v e n t e s s o u s les e n v e l o p p e s u s i t e s pour
les p r e m i r e s e n t r e s d a n s le c o m m e r c e d e s objets commera-
b i e s . L e marclianden dtail e s t c e l u i q u i s e r t d'intermdiaire
entre le p r o d u c t e u r o u le m a r c h a n d en gros et le consomma-
t e u r , en v e n d a n t ce d e r n i e r les m a r c h a n d i s e s .
Sont r p u t s fabricans o u manufacturiers tous c e u x q u i con-
vertissent des matires premires en des objets d'une autre
forme ou qualit, soit simple, soit compose, l'exception

HiEUR D U C O M M E R C E , qui r s u D i e tous les lmens antrieurs, et qui forme le

centre d'unit vers lequel viennent converger les dlibrations et les vnx
;<our pouvoir tre coordonns. Il se compose d'un prsident et de onze niem-
I r e s nomms p a r le r o i , d'un douzime membre nomm par le ministre des
finances, et des prsidens des conseils gnraux du commerce, des manufac-
tures et du conseil d'agriculture.

L e conseil suprieur peut tre entendu sur les projets de lois el ordonnances
concernant le tarif des douanes et leur rgime en ce qni intresse le commer-
c e , sur les projets de traits de commerce ou de navigation], sur la lgislation
commerciale des colonies, sur le systme des encouragemens pour les grandes
pches maritimes, et surtout sur les vux des conseils gnraux du commerce,
tics manufactures et du conseil d'agriculture. U donne des avis sur tontes les
questions nue le ministre juge convenable de lui renvoyer, et, sur son autori-
sation, il procde a des enqutes orales, lorsqu'elles sont ncessaires.
'Voyez sur cette matire les dispositions suivantes : germinal an X I , loit qm
cre les cHAMnnns c o r s u i . T . 4 T i v E s . l o thermidor an X I , arrt qui les organise.
3 nivse an X I , arrt qui tailit les CHAMBRES DE COMMERCE. l6 juin
l 8 3 a , ordonn. rglementaire sur les chambres du commerce et les chambres eoKSnl-
tatives des arts et manufactures. - 3 nivse an X I . 37 juin 1810, arrt et icnt
portant cration du covuKti. nu COMMERCE et rf COXSEIL DES MAXurACTPBB.

aSaoAt iSi), ;> fvrier I 8 J 5 , ifijuin i83o, ordonn. portant rorganisation

agavril i83 r, odonnnncepor:ant organisation dfinitive des conseils du commerct,ie
manufactures, de C agriculture et du CONSEIL SUPRIEUR du commerce. i5 dcem-
bre i83 J, ordonn. fixant le nombre des membres du CONSEIL CKSRAL D E S MAIIC-
FACTURES.

( i ) C o B M K N i M , Questions de droit administratif, Appendice, p. 7 3 .

(a) MARCHAND, en italien mercante, du latin MERCATOR, quasi mercium actot.
 TITRE PRLIMINAIRE. il
nanmoins de ceux qui m a n i p u l e n t les fruits de leur rcolle.
( M m e loi d u l^" b r u m a i r e a n V I I , a r t . 32.)
Les commissionnaires se chargent, moyennant une rtribution
d e t a n t p o u r c e n t a p p e l e droit de commission, d ' a g i r et d e faire d e s
oprations pour le c o m p t e d e leurs c o m m e t t a n s . Us traitent en
leur nom, elils s'engagent p e r s o n n e l l e m e n t e n v e r s les tiers avec
lesquels ils c o n t r a c t e n t (94).
L e s banquiers spculent sur l'argent et s u r les p a p i e r s d e cr-
d i t (4). U s font la banque de commission lorsqu'ils se chargent,
m o y e n n a n t la p e r c e p t i o n d ' u n d r o i t , d e faire a c c e p t e r les lettres
de change, d'en p r o c u r e r le p a i e m e n t l'chance et d'en faire
p a r v e n i r le m o n t a n t d a n s l e s l i e u x convenus.
Les armateurs sont ceux qui quipent des navires pour le
transport des marchandises et des passagers, soit c o m m e pro-
p r i t a i r e s , soit comme locataires ou affrteurs, ou qui arment
des navires e n course pour croiser sur l'ennemi, en temps de
guerre maritime.
4. On remarque que le lgislateur e m p l o i e quelquefois les
e x p r e s s i o n s ngocians, marchands, pour dsigner collectivement
toutes les p e r s o n n e s qui sont rgies par le droit commercial et
sans y attacher un sens spcial relatif u n e classe particulire
d'oprations. On en trouve des e x e m p l e s d a n s les art. 220, 4326,
4329, 4330 d u c o d e c i v i l , 8 7 2 d u c o d e d e p r o c d u r e c i v i l e , 4, 5,
7 du code de c o m m e r c e . A i n s i , on conoit q u e les dispositions
des art. 220 d u c o d e civil et 5 du code de c o m m e r c e , qui ac-
cordent la femme marchande publique la capacit ncessaire
p o u r s'obliger s a n s le c o n s e n t e m e n t de son m a r i p o u r tout ce q u i
concerne son n g o c e , seraient aussi bien applicables celle qui
exploiterait u n e m a n u f a c t u r e en son n o m , ou qui n e ferait que
la b a n q u e , q u ' c e l l e q u i s e b o r n e a c h e t e r p o u r revendre.
D a n s d ' a u t r e s d i s p o s i t i o n s , le lgislateur a fait u n e numra-
t i o n i n u t i l e et s o u v e n t i n c o m p l t e , e n a c c u m u l a n t les e x p r e s s i o n s
commerans, marchands, banquiers, comme si e l l e s a v a i e n t d e s s i -
gnifications distinctes et lorsque les rgles qu'il traait taient

( i ) L e nom de banquiers leur vient de l'italien banco, banca, qui dsignait an-
ciennement le comptoir que ceux qui faisaient le commerce de l'argent avaient
dans le lieu public o ils se tenaient habituellement. O n brisait le banc de
celui qui avait disparu et qui ne remplissait passes engagemens; de l est venu
le mot banqueroute (banca rotta). ( S A V A R Y , Dictionnaire gnral du commerce,
v Banque.)
12. DROIT COMMERCIAL. L I V . I.
cependant applicables tous c e u x q u i se livrent au commerce
(G. c i v . d 3 0 8 , 1 4 4 5 . C . d e c o m m . 6 3 1 . 2" ; 6 3 2 ) . U n ' y a , e n
c e l a , q u ' i n e x a c t i t u d e d a n s la r d a c t i o n , c a r sa p e n s e n e .saurait
tre d o u t e u s e . A i n s i , les obligations souscrites par un manufac-
turier, par un armateur, m m e par un agent de change, par un
courtier, sont considres comme constituant d e s a c t e s d e com-
merce ; quoique l'art. 632 de notre code n e parle dans l'num-
r a t i o n q u ' i l f a i t , q u e d e s e n g a g e m e n s e n t r e ngocians, marchands
e t banquiers, il e s t v i d e n t q u e l e s r d a c t e u r s d e l a l o i o n t e n t e n d u
embrasser par ces expressions tous ceux qui sont considrs
comme commerans. O n en t r o u v e la p r e u v e d a n s l ' a r t . 6 3 6 , qui
s o u m e t la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e les b i l l e t s o r d r e souscrits
pour fait d e c o m m e r c e , e t q u i n u m r e l e s o p r a t i o n s d e com-
merce, trafic, change, banque ou courtage.
o.On entend par rfro/tfommercia/l'ensemble d e s r g l e s pcia-
Ics q u i r g i s s e n t les r a p p o r t s qui ont pour objet des bnBces
f a i r e a u m o y e n d e l a p r o d u c t i o n m a n u f a c t u r i r e , d e l ' c h a n g e ou
d u t r a n s p o r t d e s p r o d u i t s d i v e r s d e l a n a t u r e e t d e l ' i n d u s t r i e (1),
O n v o i t , d ' a p r s c e t t e d f i n i t i o n , q u e l e d r o i t c o m m e r c i a l pro-
prement dit ne c o m p r e n d que les rgles particulires au com-
m e r c e e t n o n c e l l e s q u i l u i s o n t c o m m u n e s a v e c l e s a u t r e s actes
d e l a v i e c i v i l e . L e s o p r a t i o n s d u c o m m e r a n t e m b r a s s e n t pres-
q u e t o u s l e s c o n t r a t s , et r e s t e n t r g i e s p a r le d r o i t c o m m u n toutes
l e s fois q u e le d r o i t c o m m e r c i a l n'offre p a s d e s r g l e s spciales.
C ' e s t l ' e n s e m b l e d e c e s r g l e s p a r t i c u l i r e s m o d i f i a n t la position
juridique des personnes qui font du commerce leur profession
habituelle et rgissant les e n g a g e m e n s commerciaux, q u i fait
l'objet du code de commerce.
0. C o n s i d r s o u s le p o i n t d e v u e p r a t i q u e , l e d r o i t com-
m e r c i a l p e u t s e d i v i s e r e n droit commercial crit, e t e n droit com-
mercial non crit ( 2 ) . L e droit commercial crit e m b r a s s e l ' e n s e m l i l e

( i ) P R O D U I R B , c'est, d.nns le lang.ige de IVcononiie commerciale, donner i

la nialit-re de la valeur eu la rendant projM e satisfaire les besoins de l'homnie.
Ainsi, par exemple, l'habile ouvrier qui natte avec art des brins de pille
pour en faire ces lgans chapeaux d'Italie qui parent les femmes en lc,
donne une matire premire qui ne vaut que quelques centimes une valeur
qui peut s'lever des centaines de francs. L e comnier.-nt qui fait transpor-
ter des huiles de la Provence Paris, donne ces huiles une nouvelle valeur
en les rapprochant du lieu o elles doivent tre livres au consommateur.
( i ) Les Romains avaient mis les usages au nombre des sources du droit:
 TITRE PRLIMINAIRE. 13

des rgles obligatoires promulgues par l esouverain et formules

d a n s d e s t e x t e s c r i t s . L e r f m f c o m m e r a a / n o n crit s e c o m p o s e d e
l'ensemble des coutumes introduites par la pratique journalire
du commerce et gnralement manifestes par l'assentiment des
commerans qui les observent comme expression publique d u
droit e t d e leur volont commune.
Ces c o u t u m e s servent d e c o m p l m e n t a u droit crit, e n s u p -
plant c equ'il n ' apas expressment prvu. O n suppose facile-
m e n t q u e les parties o n t e n t e n d u se s o u m e t t r e a u x u s a g e s qu'elles
sont censes connatre, lorsqu'aucun d e leurs actes ne manifeste
l'intention d'ydroger. C e p e n d a n t il n e faut pas perdre d e vue
que l'usage n e doit jamais e m p c h e r l'application d'une disposi-
t i o n e x p r e s s e d e l a loi (4).
Ce q u e j edis sur l'autorit des usages c o m m e r c i a u x , ne m e pa-
rat q u e l'expression d e l a p e n s e que le lgislateur a l u i - m m e
manifeste. On r e m a r q u e que la loid u 1 5septembre 4 8 0 7 , rela-
tive l'excution des dispositions d u code d e c o m m e r c e , n'a-
broge pas ces u s a g e s , et s e b o r n e dclarer e n ces t e r m e s dans
son art. 2 , qu' dater d u 4 " janvier 4808 toutes l e s anciennes
lois l o u c h a n t l e s m a t i r e s commerciales s u r lesquelles il e s t
s t a t u p a r l e d i t c o d e , sontabroges. L e s o p r a t i o n s multiplies
au moyen desquelles le c o m m e r c e s'exerce p r s e n t e n t , e n effet,
des dtails si divers e t si variables qu'il c o n v e n a i t de n e pas tout
prvoir d a n s l a loi e t d e laisser a u x t r i b u n a u x l afacult d e b a s e r
leurs jugemens s u r les usages, qui peuvent si souvent servir d e
guide , e nmatire d'obligations, pour apprcier l'tendue et la
nature des engagemens auxquels lesparties ont entendu s e sou-
m e t t r e . V. les art. 4460 et 4873 d u Code civil.

Les m m e s molifs n'existaient p a s p a r r a p p o r t a u droit civil

qui rgit des matires d'un autre ordre, qui doit offrir p l u s d e
fixit et qui p e u t , par c o n s q u e n t , subir u n e rdaction plus d-

Constat autem jus nostrum aut ex scripto, aut ex non scripto...Ex non scripto
jus venit quod usus comprobavit. N a m diuturni mores consensu utentium
coniprobati legem imltantur > [Instit., lib. I , t. i i , 3 et 9 . )
Sed ea quae longa consuetudine comprobata sunt, ac per annos plurimos
observata, velut tacita civium conventio, non minus qum ea qujB scripta
sunt j u r a servantur. {Hermogenianus, L . 3 5 , D . de legib. I , 3 . )
( i ) Consuetudinis ussque longacvi non vilis auctoritas est : verm non us-
qu a d e 6 sui valitura momento, ut rationem viucat, aut legem. > ( L . 3, C .
quce sil longa consueludo, VIII, 53.)
44 DROIT COMMERCIAL. LIV. I.

taille. C'est aussi pour cela, que la loi d u 3 0 v e n t s e a n Xll

s ' e x p r i m e d a n s d e s t e r m e s d i f f r e n s d e c e u x d e l a l o i d u -15 s e p -
t e m b r e 1 8 0 7 . E n o r d o n n a n t q u e l e s l o i s c i v i l e s s e r o n t r u n i e s en
un seul corps qui formera le c o d e c i v i l , elle d c l a r e d ' u n e ma-
n i r e e x p r e s s e , d a n s s o n a r t . 7 , q u e les lois romaines, les ordon-
nances, les coutumes gnrales ou locales. les statuts, les rglemens cei-
s e n t d ' a v o i r f o r c e d e loi d a n s l e s m a t i r e s q u i font l'objet d e ce
c o d e . L e c o d e d e p r o c d u r e a b r o g e a u s s i e x p r e s s m e n t , d a n s son
a r t . 1 0 4 1 , t o u t e s l e s l o i s , coutumes, usages et r g l e m e n s relatifs
aux formes judiciaires.

O n p e u t e n l i n i n v o q u e r , p o u r j u s t i f i e r l ' a p p l i c a t i o n d e s rgles
q u ' t a b l i s s e n t les u s a g e s c o m m e r c i a u x , u n a v i s d u c o n s e i l d'tat
d u 1 3 d c e m b r e 1 8 1 1 , a p p r o u v l e 2 2 d u m m e m o i s , q u i n ' a pas
t i n s r , il e s t v r a i , a u B u U e t i n d e s l o i s , m a i s q u i n ' e n e x p r i m e
pas m o i n s l ' o p i n i o n d c c e c o r p s c l a i r s u r l a q u e s t i o n q u i nous
o c c u p e . Cei a v i s , r a p p o r t p a r M. P a r d e s s u s d a n s u n e n o t e d e la
d e u x i m e p a g e d e s o n Cours de droit commercial, est conu en
ces t e r m e s : Le conseil d'tat, e t c . . . e s t d ' a v i s q u ' i l n ' y a p a s lieu,
d a n s l ' t a t a c t u e l d e s c h o s e s , i n t e r p r t e r l e s a r t i c l e s d u code
d e c o m m e r c e i n d i q u s p a r l e m i n i s t r e d e l ' i n t r i e u r ; m a i s que
les t r i b u n a u x de c o m m e r c e d o i v e n t j u g e r les q u e s t i o n s parti-
c u l i r e s q u i s e p r s e n t e n t s u i v a n t l e u r c o n v i c t i o n , d ' a p r s les
t e r m e s el l'esprit d u c o d e , et, en cas de silence de sa pari,
d ' a p r s l e d r o i t c o m m u n elles usages du commerce. (Minutesdu
conseil d'tat, i6-80o) (1).

L'usage ne pouvant acqurir force d e loi qu'autant q u e la

( i ) Les auteurs A'an ouvrage estimable sur le contrat de commission,

MM. DELiMiRRE et L E P O I T E V I S , pensent que ce n'est point par oubli, mais
bien parce qu'elle contient uue erreur grave, que cette dcision est demeura
indite. Ils lui repiocbent de n'indiquer l'usage pour rgie qu'.i dfaut de
disposition expresse du droit commun. J'admets sans doute, avec ces savans
jurisconsultes, la rgle formule par CvSinEGis ; Mercalorum slylus el consueludo
prvalere dbet juri communi. Cependant, sans m'expliquer le motif pour lequel
cet avis du conseil d'tat est rest, comme beaucoup d'autres, indit, je ne
pense pas qu'il contienne l'erreur h laquelle ils croient pouvoir attribuer sa
non insertion au Bulletin des lois. Il sufGt d'en peser les termes pour voir que
le conseil d'tat a indiqu la fois le droit commun et les usages du com-
merce, pour suppler au silence du code. Il ne dit pas qu'on prendra d'aborJ
lo droit civil i)our rgle, et qu' dfaut seulement de disposition dans ce droit,
on prendra pour base l'usage; il renvoie eu mme temps au droit commun et
 TITRE PRLIMINAIRE. 15

r g l e s q u ' i l c o n s a c r e e s t g n r a l e m e n t c o n n u e e l s u i v i e , il s ' e n s u i t
q u ' i l n e p e u t r s u l t e r q u e d e l'ails m u l t i p l i s , p u b l i c s , uniformes
et p r a t i q u s parla gnralit des c o m m e r a n s , non contraires
aux dispositions d'ordre public de la loi c r i t e et a u x principes
g n r a u x d e l ' q u i t et d u d r o i t .
Les usages commerciaux peuvent tre tablis devant les tri-
b u n a u x p a r t o u s c e r t i f i c a t s cl p i c e s a t t e s t a n t la p r a t i q u e d u com-
m e r c e , par des actes de notorit dlivrs par les c h a m b r e s de
c o m m e r c e , p a r des c o u r t i e r s , et enfin p a r des e n q u t e s , lorsque
les m a g i s t r a t s j u g e n t qu'il est c o n v e n a b l e d e les o r d o n n e r .
O n d o n n e p a r t i c u l i r e m e n t l e n o m d e PARRES a u x renseigne-
m e n s en forme d'avis ou de consultation dlivrs par des com-
merans pour constater ou expliquer un usage commercial. Les
parres sont souvent demands par les juges qui ont besoin de
s'clairer pour le j u g e m e n t des contestations qui leur sont sou-
m i s e s , et ils n e v a l e n t q u e c o m m e r e n s e i g n e m e n s , s a n s a v o i r au-
c u n e force o b l i g a t o i r e (1).
7. A p r s c e s p r e m i e r s a p e r u s n c e s s a i r e s p o u r r e n d r e plus
facile l ' e n t e n t e des m a t i r e s p a r c o u r i r , je vais e x p o s e r les rgles

l'usage, p o u r qu'on puisseles prendre pourguideselon les circonstances par-

j ticulires que pourraient offrir les cas sur lesquels on aurait statuer. (Trait
^ (tu contrat de commission, t. I , p . 6 5 2 , n. 368.)
L e code de comnierce du royaume de Hollande, mis en vigueur eu i838,
prsente dans son art. une disposition qui porte que le code civil est
applicable aux affaires commerciales, en tant qu'il n'y est pas drog s^cia-
I lement par le code de commerce. Cette addition notre code, dont le lgisla-
teur hollandais a reproduit l'ensemble et souvent les termes, ne me parat pas
heureuse. L e principe qu'elle consacre tend confondre des rapports d'un
* o r d r e diffrent, qui ont bien certains points de contact, mais qu'il importe de
* laisser sous le plein empire du droit particulier qui doit les rgir. Cet article,
qui renverse la maxime de Casaregis, peut devenir fcond en consquences f-
>'' cheuses p o u r l e commerce, dont les usages sont si souvent contrairesaux rgles
que la loi civile a d formuler comme consquence des rapports qui lui sont
particuliers en matire de contrats. Mieux valait dire que le code civil ne serait
f applicable au commerce que dans celles de ses dispositions auxquelles la loi
it commerciale se serait rfre , ou qui n'offriraient rien de contraire aux
iP usages commerciaux.
jji (i) PABRE , de l'italien M I FAHE , il me parait, parce que le commerant
jjiqui crit son avis se sert ordinairement de cette locution. ^SAVARY, Parfait
ngociant, prface du t. I I , p. 8. \ . MERLIB, Ji pei foire de jurisprudence ,
j(( v" P a r r e . )
16 DROIT COMMERCIAL. L I V . I .

qui fonl l'objel du premier livre d u code de commerce. P63

suivre l'ordre trac par ce code el le plan que j'ai adopt,]^
m'occuperai dans autant de titres.
I. Des actes de commerce et des commerans;
I I . De la comptabilit commerciale et des litres de commerce ;
m. Des socits commerciales ;
I V . De la publicit donner aux contrats de mariage des commer-
ans et auxjparations de biens;
V . Des bourses de commerce, des agens de change et des courtiers;
V I . Du contrat de commission ;
V I I . Du change, de la lettre de change, du billet ordre et des aiUret
papiers commerables, ainsi tjue de la prescription en matire de kttra
de change et de billets ordre.

TITRE Ier.
DES A C T E S L E C O M M E R C E ET D E S COMMERANS.

SOVKCES.
A^clt:ls DROIT. Ordonnance de 1G"5 , lilre I , art. 1, 2 , 3, 4, 5,6. -
Coutume de Paris, art. 2 5 i , 255, 236.Ordonnance d e l 6 T 3 , titreXII,
art. 2, 3, 4, 5, 6, 7, 10. Ordonnance de 1681, titre il, art. 1, 2,3
DROIT ACTUEL. Code de c o m m . , art. 1-7 ; art. 6 3 1 - 6 3 3 ; art. 636-638
Code c i v i l , art. 215, 220-225 ; 487.
BIBLlOCRAPmE.
D A L L O Z , Jurisprudence gnrale, vis Commerce (actes d e ) et CommeraDt.-
F A V A R D D E L A N G L A U E , Rpertoire de la nouvelle lgislation civile, commer-
ciale et administrative, v^s Actes de commerce et C o m m e r a n t . M E R L I , Rf
perloire de jurisprudence , v Commerce ; Questions de droit, vO Commerce
(actes d e ) .
SOMMAIRE.

8. Le code de coin merce ne rcgit que tes A C T E S <7'iV dfinit cl les m

SONNES fju'd dsigne. Division dc ce titre.

. L e droit civil p r o p r e m e n t d i t rgit o n g n r a l , coiwmedion

commun, la t a p a c i l c j u r i d i q u e d e s p e r s o n n e s , e l l o u s l e s rappon*
 DES ACTES DE COMMERCE. 17

de famille et d'intrt priv q u e la vie sociale tablit e n t r e les h a -

bitans d'un m m e tat. L e droit c o m m e r c i a l , au contraire, offre
des rgles e x c e p t i o n n e l l e s , q u i n e r g i s s e n t q u e c e r t a i n s actes dfi-
nis p a r l a loi (G. civ. 1407 G . c o m . 631) et c e r t a i n e s personnes
q u i r u n i s s e n t les c o n d i t i o n s q u ' e l l e a d t e r m i n e s (G. c o m m . 1 ) .
11 i m p o r t e d o n c d e r e c h e r c h e r d ' a b o r d q u e l s s o n t l e s a c t e s , q u e l l e s
s o n t les p e r s o n n e s q u i s e t r o u v e n t rgis p a r les rgles particu-
lires q u i font l'objet d u c o d e d e c o m m e r c e . N o u s n o u s occupe-
rons d a n s d e u x c h a p i t r e s s p a r s , d ' a b o r d d e s actes de commerce,
e n s u i t e d e s p e r s o n n e s a u x q u e l l e s l a q u a l i t d e commerant est at-
tribue.

CHAPITRE 1er.

Des Actes de Commerce.

SOMMAIRE.

g . Dfinition et classement des actes de commerce. Division de ce

chapitre.

; 9 . O n d o n n e la q u a l i f i c a t i o n rf'acto'rfe commerce aux opra-

j lions qui o n t pour objet l'exercice d u c o m m e r c e , el q u i r u n i s -
sent les caractres d t e r m i n s p a r la loi.
Sous l'empire d e la lgislation qui nous rgit, toute personne
c a p a b l e d e c o n t r a c t e r p e u t faire d e s a c t e s d e c o m m e r c e . Il s ' e n s u i t
q u e la lgislation c o m m e r c i a l e doit r g i r l e s faits commerciaux
indpendamment d e la qualit d e s p e r s o n n e s d o n t ilsmanent,
puisqu'il n'est pasncessaire d'tre c o m m e r a n t pour exercer d e s
actes de commerce.
Il e s t c e p e n d a n t c e r t a i n s e n g a g e m e n s qui ne peuvent tre r-
puts commerciaux que par une prsomption dduite d e la qua-
lit d e c o m m e r a n s q u e possdent ceux qui les ont consentis.
iJjTel e s t , p a r e x e m p l e , l e s i m p l e b i l l e t souscrit par u n commer-
a n t , q u i n ' e s t rgi p a r le d r o i t c o m m e r c i a l q u ' r a i s o n d e la q u a -
lit d u s i g n a t a i r e , q u i p e u t seule faire p r s u m e r q u ' u n e telle o b l i -
gation a pour cause l'exercice d u c o m m e r c e .
# C'est e n s e b a s a n t s u r ces principes q u e le code dfinit et n u -
Iti'mre l e s a c t e s d e c o m m e r c e , q u ' i l r a n g e d a n s d e u x classes.
I. 2
 18 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.

L a p r e m i r e c o m p r e n d c e u x q u i s o n t r p u t s c o m m e r c i a u x en-
tre toutes personnes (631,2), soit raison d e la n a t u r e com-
merciale des oprations qui les c o n s t i t u e n t , soit r a i s o n d e la
spculation commerciale qui en fait l'objet. L e s o p r a t i o n s de
banque, les lettres de c h a n g e , les contrats maritimes doivent
tre mis au nombre des premiers; l'achat d'objets mobiliers
p o u r les r e v e n d r e o u pour en louer l'usage , peut f o u r n i r des
exemples des seconds.
La deuxime classe comprend les e n g a g e m e n s des commer-
a n s q u i n e s o n t r p u t s c o m m e r c i a u x q u ' r a i s o n d e l a qualiic
d e c e u x q u i les ont c o n s e n t i s .
E n s u i v a n t c e c l a s s e m e n t t r a c p a r l a l o i , c e c h a p i t r e s e trou-
vera divis en deux sections.
La p r e m i r e c o m p r e n d r a les actes r p u t s c o m m e r c i a u x entre
toutes personnes.
L a s e c o n d e c o m p r e n d r a c e u x q u i n e s o n t r p u t s commerciaus
qu'autant qu'ils manent des commerans.

SECTION IRE.

DES ACTES RPUTS C O M M E K C I A D X EXTRE TODTES PERSONNES.

SOMMAIRE.

10. Classement de ces actes.

1 0 . L e s a c t e s d e c o m m e r c e q u i f o n t l ' o b j e t d e c e l l e section
se rfrent :

1 Aux achats et v e n t e s , el a u louage des choses;

2 A u l o u a g e d ' o u v r a g e ;
3 Au contrat de c h a n g e et a u x o p r a t i o n s de b a n q u e ;
4 A u c o m m e r c e m a r i t i m e .

Au moyen de ce second c l a s s e m e n t p u i s d a n s l a n a t u r e (le>

contrats constitutifs des actes considrs c o m m e commerciaux,
e n t r e t o u t e s p e r s o n n e s , c e l t e s e c t i o n s e t r o u v e d i v i s e enqualrc
paragraphes.
 DES ACTES DE COMMERCE. 19

4".

ACHAT ET VENTE , LOUAGE DES CHOSES.

SOMMAIRE.

11. Disposition de l'art. 6 3 a , i " .

12. expression ACHAT s'applique ce qu'on acquiert par TROC ou
CHANGE.

13. L'ACHAT et la VENTE doivent tre considrs sparment.

\l\. De rACHAT. Le seul achat de choses mobilires peut constituer un
acte de commerce. Denres. Marchandises. Les immeu-
bles ne peuvent pas tre l'objet d'un acte de commerce.
15. C est la DESTINATION assigne la chose achete qui donne l'achat
les caractres d'un acte de cotninercc. L'achat de la coupe d'un
bois potir en revendre le produit constitue un acle de commerce,
16. La qualit de l'acheteur ne rend pas l'achat commercial. Exemples
d'un commerant qui ne fait pas acte de commerce en achetant, et
d'tin non commerant qtii fait acle de commerce.
17. L'achat fait pottr la propre consommation de l'acheteur ne consti-'
tue pas un acte de commerce lors mme qu' suite d'ttn chan-
gement de destination, les choses achetes seraient revendues avec
bnfice.
18. Au contraire, l'achat de marchandises destines h tre revendues,
constittie un acte de commerce, lors mme que la revente n'aurait
pas lieu.
'ig. La spculation d'un bnfice faire sur la chose achete doit tre
la cause principale de l'achat. Exetnples du vigneron qtii ne
fait pas acte de commerce en achetant les futailles qu'il revend avec
ses vins..,, de l'ouvrier qui achte des outils.
fao. L'achat des meubles incorporels pour les revendre constitue un acte
de commet ce.
L'achat d'un fonds de commerce comprenant l'achalandage et les
marchandises, constitue un acte de commerce.
L'achat de marchandises pour en louer l'usage, constitue un acte de
commerce.
\Z. L'agriculteur qui achte des bestiaux pour les revendre aprs les avoir
engraisss, ne fait qu'une spculation agricole. A l i u d du mar-
 20 DROIT COMMERCIAL. L i V . I . CHAP. I.

chand de bestiaux qui ne eonsidre ses immeubles que comme da

moyens d'exploitation de son commerce.
24. De l'achat de matires premires pour les revendre aprs les avoir
mises en uvre. Il ojjre une double spculation surla location du
travail des ouvriers et sur la revente.
2 5 . Le peintre qui achte sa toile et ses couleurs, l'auteur qui aclile k
papier pour l'impression de l'ouvrage qu'il se propose de vendre,
e t c . , ne jontpas acte de commerce.

2 6 . Celui qui LOVE des objets mobiliers pour les S0VS'L0Vt.B, fait acte de
commerce.
27. De la VENTE. Elle constitue de la part du marchand et de celi
qui avait achet pour revendre, un acte de commerce. Rfutation
de l'opinion de M. Dalloz. L'action en rsolution d'une vente
intente par un propritaire contre un marchand de bestiaux, doit
tre porte devant le tribunal de commerce.
a 8 . Le propritaire qui vend le produit de ses domaines ne fait pas acte
de commerce.
2 9 . Une mme vente peut tre rgie par la loi civile, par rapport or,
vendeur, et par la loi commerciale, par rapport l'acheteur.
3 0 . Des ENTREPRISES D E FOORHITLEES. Elles constituent des actesii
commerce.
3 1 . Cas dans lequel elles ne constituent pas un acte de commerce de Id
part de ceux auxquels les fottrnitures sont faites.
3 2 . Exemple d'tine entreprise qui ne constitue pas un acte de comirteia
de la part de l'entrepreneitr, et qui constitue un acte de cnmmertf
dc la part de celui auquel les fournitures doivent tre faites. -
Dissentiment avec M. Carr.
3 3 . Des marc/ls de fournitures passs avec l'tat. Comptence i
l'administration Comptence des tribunaux.

H . On peut principalement spculer de trois manires sur

les choses mobilires.
En les achetant pour les revendre avec bnflce; c'est ce qu'or
appelle faire le commerce des marchandises. Celui qui achie
pour revendre s'tablit comme intermdiaire entre le producleur
et le consommateur, pour faciliter l'un le dbit des olijeisdon;
il veut se dfaire, el l'autre l'acquisition de ceux d o n t il a be-
soin. Ses soins sont rtribus au moyen de la diffrence qu'l
obtient eniro le prix d'achat et le prix de revente.
 DES ACTES DE COMMERCE. 2 1

On peut, en second lieu, spculer en achetant des objets mo-

biliers, pour ne les revendre qu'aprs leur avoir fait subir des
transformations qui les rendent plus propres satisfaire les be-
soins. La spculation repose, dans ce cas, sur l'achat des matires
premires, sur la location du travail, sur la vente des objets ma-
nufacturs.
Enfin on peut encore spculer en achetant des choses mobilires
pour en louer simplement l'usage; dans ce dernier cas, les b-
nfices s'obtiennent au moyen de l'achat et du louage.
L'achat, la vente et le louage constituent donc, dans ces trois
hypothses, des contrats commerciaux par la destination assigne
aux choses achetes, et doivent tre rgis comme tels par le droit
commercial. C'est ce que le lgislateur a entendu consacrer dans
la premire disposition de l'art. 632 du code de commerce, qui est
conue en ces termes : La loi rpute acte de commerce tout ACHAT
de denres et marchandises pour les REVENDRE, soit en nature, soit
aprs tes avoir travailles et mises en uvre, ou mme pour en
LOUER simplement l'usage ( 4 ) .

12.On doit d'abord remarquer que l'expression ACHAT est vi-

demment employe, dans cet article, dans sa signification la plus
large, qui comprend tous les modes d'acqurir titre onreux.
Ainsi l'acquisition d'une chose faite dans un but mercantile, au
moyen d'un autre objet livr pour l'obtenir, prendra le nom d'-
change ou de troc, mais n'en constituera pas moins un acte de
commerce. C'est mme de cette manire qu'on trafique avec les
peuples non civiliss qui ne connaissent pas l'usage des mon-
naies (340) (2).

(i)Le code espagnol promulgu eu i 8 i y , reproduit dans des termes plus

clairs et plus explicites cette disposition du code franais. Perlenecen la
classe de mercantiles las corapras que se hacen de cosas meubles con animo de
adqiiirir sobre ellas algun liicro, revenJindolas, bien sea en la misma forma que
I- se compraron, 6 en otra diferenle , y las reventas de estas mismas cosas
(art. 359).
; (2) Du-tiouMS enseigne que l'expression vente embras.se, dans certains cas ,
|; tous les actes d'alination in titre onreux. 11 ajoute, quod est limllandum nisi
|l|COncurrat rationis identitas et favor, aut nisi appareat mentionem venditionis
lliUon esse factam propter se, sed propter alium certum fineni, qui qu imple-
tur et habetur per aliuin niodum vel actum. Comment, in consuetud. P A R I S .
''t. I I , art 78, gloss. i et 3.
La monnaie fonctionne dans le commerce comme mesure (/e la_ ju^lm>-s^_
22 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . C H A P . I.

11 en rsulte que celui qui donnerait les vins de son cr pour

avoir des bls qu'il ne prendrai! que pour spculer en les reven-
dant, ferait acte de commerce, lors mme qu'il ne serait pas com-
merant. U est vrai que la seule vente de ses vins n'et pas con-
stitu un acte de commerce (638), mais l'acquisition qu'il a faite
des bls avec intention de les revendre et en vue d'un bntice,
suffit pour donner son opration les caractres d'un acte de
commerce qui doit le soumettre la juridiction commerciale.
13.Le mot achat el le mot vente expriment deux actes co-re-
latifs, constitutifs d'un seul contrat, mais qui peuvent cependant
tre considrs sparment par rapport chacune des parties.
14. L'achat, pour constituer un acte de commerce, doit
avoir pour objet des denres et marchandises (632).
On donne particulirement le nom de denres aux productions

choses, comme instrument p r o p r e o p r e r les changes, (jcnju/afo) comme

marchaniiise.
Les changes qui constituent le commerce des marchandises peuvent s'op-
rer de trois manires.
Par troc direct sans valuation montaire ; p a r exemple, lorsqu'une boite de
p o u d r e feu est change contre une caisse d'piceries.
Avec fixation d'un prix p o u r la dtermination de la valeur respectiTe dei
objets changs. P a r exemple, Primus fournit Seamdus des huiles au prit
de 5o fr. le quintal. Secundus fournit Primus des sucres au prix de 5o f r . k
quintal. L e u r crdit et leur dbit se compensent, et la balance de leurs compte:
opre ainsi leur libration respective. L a m o n n a i e , dans ces oprations, DC
remplit qu'un rle nominal, et ne sert que de dnominateur commun pour la
dtermination de la valeur des choses changes, et p o u r l'extinction de-
crances et des dettes respectives par compensation.
Les changes s'oprent encore indirectement p a r l'emploi de la monniie
comme mesure de la valeur et comme instrument. Primus a des velours dont i.
veut se dfaire p o u r se p r o c u r e r des draps. SecundusyeM acheter des velours
Tertius veut vendre des draps. Primus vend ses velours Secundus qui na
pas de draps a lui livrer, mais qui lui en paie la valeur en espces. Il se sert
ensuite de ces mmes espces p o u r acheter les draps de Tertius. Enrsultii
Primus n'a fait qu'changer ses velours contre les draps de Tertius, et le nu-
mraire n'a servi, dans ces oprations, qu' mesurer la valeur respective des
objets changs et en excuter l'change.
Enfin le numraire, comme instrument utile p o u r les changes et comme
mtal, a une valeur qui lui est p r o p r e , devient uue vritable marchandise
donnant lieu des oprations qui constituent le commerce de l'argent, doiii
j e parlerai plus amplement en traitant des banques et d u change.
 DES ACTES DE COMMERCE. 23

destines la n o u r r i t u r e et l'entretien des hommes et des

animaux.

On dsigne gnralement s o u s l e n o m d e marchandises tout ce

qui est rput mobilier, qui estdans le commerce, et dont l'achat,
la v e n t e o u le louage p e u v e n t tre l'objet d'une spculation ou
d ' u n trafic (G. c o m m . 6 3 2 ; G. p n . 4 1 9 . ) ( 1 ) .

D'aprs ces rgles et les t e r m e s d a n s lesquels la loi est c o n u e ,

on est a m e n dcider q u e l'achat des seules choses mobilires
peut constituer u n acte de commerce. O n n e saurait donc consi-
drer c o m m e faisant d e s actes d e c o m m e r c e les n o m b r e u x trafi-
q u a n s q u i font m t i e r , l ' p o q u e a c t u e l l e , d ' a c h e t e r d e s i m m e u -
bles d a n s le seul b u t d e raliser d e s bnfices e n les r e v e n d a n t e n
parcelles. Ils restent s o u m i s , quant leurs acquisitions, aux
dispositions d e la loi civile, q u i doit seule rgir les alinations
d'immeubles, et ils n e sont justiciables q u e d e t r i b u n a u x ordi-
naires (2). C e p e n d a n t , s'ils s o u s c r i v a i e n t o u e n d o s s a i e n t habituel-
lement deslettres de c h a n g e , m m e l'occasion de ces oprations,
et s'ils s p c u l a i e n t s u r c e s effets c o m m e r a b l e s , s'ils a c h e t a i e n t
des b t i m e n s pour vendre s e u l e m e n t les m a t r i a u x aprs les avoir
mobiliss e n lesd m o l i s s a n t (C. civ.332), ils p o u r r a i e n t , r a i s o n
de cesoprations particulires seulement, tre considrs comme
c o m m e r a n s , et se trouver, comme tels, soumis la loi c o m -
merciale (C. comm. 1).

1 3 . N o u s avons dj v u q u e l'achat, p o u r tre r p u t acte d e

c o m m e r c e , doit constituer u n e opration commerciale. C ' e s t la
destination a s s i g n e l a c h o s e a c h e t e q u i d o n n e l'achat le ca-
ractre d'une spculation, lorsque celte chose est destine tre
r e v e n d u e o u t r e l o u e . A i n s i l ' a c h a t d e la c o u p e d ' u n b o i s fait
pour en vendre le produit aprs l'exploitation, constitue u n acte
de coinmerce, parce q u e les arbres sont mobiliss mesure q u e
l'acqureur s'en rend possesseur e n les faisant abattre ( 5 2 1

( i ) V . sur l'tendue de l'expression marchandise, l'arrt de la cour de cassa

tion, du 9 dcembre i836, et le rquisitoire de M . le procureur gnral D u -
pin, sur lequel il a t rendu ( S I R E Y , X X X V I - I - 8 8 I ) .
(a) BRAV.VHD-VEYHIRES, Manuel du droit commercial, p. 908. L e Code
espagnol consacre en ces termes ce principe dans son art. 36o : N o se consi-
derarn mercantiles las compras de bienes raices y efectos accessorlos es-
tes, aunque sean muebles. a
24 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.

C . c i v . ) ( 4 ) . U e n s e r a i t a u t r e m e n t d e l ' a c h a t d e la c o u p e d ' u n bois

fait par un p a r t i c u l i e r d a n s le b u t d e se p r o c u r e r u n prixplus
avantageux l e c o m b u s t i b l e n c e s s a i r e p o u r l e s b e s o i n s d e s a mai-
s o n . C e t a c h a t n e s a u r a i t t r e c o n s i d r c o m m e u n a c t e d e com-
m e r c e lors m m e que l'acheteur revendrait profit la portion
d e s p r o d u i t s q u i e x c d e r a i t s e s b e s o i n s , s'il a v a i t m o i n s e u e n vue,
en traitant, une spculation commerciale que son approvision-
n e m e n t . 11 e n s e r a i t c e p e n d a n t a u t r e m e n t , si la p o r t i o n vendue
d p a s s a i t d e b e a u c o u p c e l l e q u e l ' a c h e t e u r a u r a i t c o n s e r v e pour
s o n u s a g e : c e t t e c i r c o n s t a n c e a t t e s t e r a i t q u ' i l e n t e n d a i t principa-
l e m e n t bnficier s u r l a r e v e n t e , et q u e s o n a c h a t avait principa-
l e m e n t pour objet u n e s p c u l a t i o n c o m m e r c i a l e (2).
I G . R e m a r q u o n s q u e l a q u a l i t d e l a p e r s o n n e q u i a c h t e est
sans influence pour donner l ' a c h a t l e c a r a c t r e d ' u n a c t e de
c o m m e r c e q u ' i l n e r e o i t q u e d e l a d e s t i n a t i o n a s s i g n e la chose
a c h e t e . A i n s i l e c o m m e r a n t l u i - m m e n e f a i t p a s a c t e d e com-
m e r c e e n a c h e t a n t d e s d e n r e s et m a r c h a n d i s e s p o u r s a propre
c o n s o m m a t i o n . L ' o r d o n n a n c e d e 1 6 7 3 offrait sur ce point une
d i s p o s i t i o n e x p r e s s e q u e l e c o d e a r e p r o d u i t e ( 6 3 8 , 1 ) (1). ka
contraire, le particulier non commerant q u i s ' i m m i s c e mme
u n e s e u l e fois d a n s le n g o c e , e n a c h e t a n t d e s d e n r e s p o u r los
r e v e n d r e , fait a c t e d e c o m m e r c e . L a v e n t e q u i l u i a t conseniie
p o u r r a t r e t a b l i e p a r t o u s l e s g e n r e s d e p r e u v e s a d m i s e u ma-
t i r e c o m m e r c i a l e p a r l ' a r t . 1 0 9 d u c o d e d e c o m m e r c e . 11 pourra
t r e c i t s a n s p r l i m i n a i r e s d e c o n c i l i a t i o n , d e v a n t la juridiction
c o m m e r c i a l e , et o n o b t i e n d r a c o n t r e l u i l a c o n t r a i n t e p a r corps
p o u r le forcer e x c u t e r les engagemens qu'il a c o n t r a c t s en
faisant cet achat.

17. D e c e p r i n c i p e q u ' i l n ' y a a c t e d e c o m m e r c e q u e dans

l e fait d e l ' a c h a t d e c h o s e s d e s t i n e s t r e r e v e n d u e s o u loues,

( i ) OB.ii.t.Lv.o,de la Comptence des tribunaux de commerce, n. 1 8 7 .

( ) Le code de commerce espagnol offre sur ce point une disposition ei-
presse daus son art. 3f)o. . N o se considerarn mercantiles ... la reventa
que haga cualquiera persona que no profese liiibitualuiente el commertio
del residuo de los acopios que hizo para su propio consumo. Siendo mayor
cantidad la que estos taies ponen en venta que la que hayau consumido, se pr^
sume que obraron en la compra con animo de vender, y se reputarn mer-
cantiles la campia y la venta. .
(3) Ordonn. de 1673, tit. x i i , art. 6.
 DES ACTES DE COMMERCE. 25

s'induil cette c o n s q u e n c e n c e s s a i r e q u e Vintention premire de

l'acqureur peut seule imprimer l'achat cette qualit. Ce qui
i n t e r v i e n t a p r s l e c o n t r a t n e s a u r a i t e n effet e n c h a n g e r la n a t u r e .
S u p p o s o n s d o n c q u ' u n p a r t i c u l i e r ait a c h e t d e s toffes qu'il des-
tinait au m o m e n t d e l'achat son p r o p r e u s a g e , et qu'il les ait
revendues, m m e avec bnfice, p a r c e qu'on l u i e n a offert d'au-
tres qui sont m i e u x sa c o n v e n a n c e , cet achat suivi d ' u n e r e -
vente avec bnfice, n e constitue pas u n acle de c o m m e r c e , car
l'acheteur n'a pas e n t e n d u faire u n e s p c u l a t i o n et n e s'est sou-
m i s q u ' l a l g i s l a t i o n c i v i l e a u m o m e n t o il a c o n t r a c t .

1 8 . A u c o n t r a i r e , la s e u l e d e s t i n a t i o n n o n s u i v i e d e r e v e n t e ,
suffirait p o u r q u e l ' a c h a t d t t r e r p u t a c t e d e c o m m e r c e . A i n s i
celui qui a u r a i t a c h e t d a n s l ' i n t e n t i o n d e v e n d r e , q u i a u r a i t m a -
nifest c e t t e i n t e n t i o n p a r d e s offres d e la m a r c h a n d i s e achete,
par son exposition sur un march, serait, l'occasion de cet
achat, rgi p a r la lgislation c o m m e r c i a l e a v a n t d'avoir revendu.
Lors m m e q u ' i l n e r a l i s e r a i t p a s la r e v e n t e , l o r s m m e qu'il
se dciderait d a n s la s u i t e consommer lui-mme les choses
a c h e t e s , il n ' e n a u r a i t p a s m o i n s f a i t u n a c t e d e c o m m e r c e , e t i l
n'cnserait pas moins coniraignable par corps, quoiqu'il n'et rien
revendu.
1 9 . II f a u t q u e l e s b n f i c e s f a i r e s u r l a r e v e n t e d e s c h o s e s
achetes soient la c a u s e p r i n c i p a l e d e l'achat p o u r qu'il constitue
un acte de commerce. Ainsi, dil Jousse(i), ce sciait forcer le
s e n s d e la loi q u e d e d i r e q u e la v e n t e faite d e s v i g n e r o n s d e s
tonnaux ncessaires pour mettre leurs vins, rend ces derniers
j u s t i c i a b l e s d e la j u r i d i c t i o n consulaire, parce qu'ils sont dans
l'usage de revendre ces t o n n e a u x avec les vins de leur rcolle dont
I l s l e s r e m p l i s s e n t . 11 n ' y a e n e f f e t , d a n s c e c a s , d e l a p a r t des
vignerons, q u e spculation sur la vente d e leurs rcolles dans les
vaisseaux ncessaires p o u r les r e n f e r m e r , et celle vente, qui se
. rattache l'Industrie agricole, ne saurait constituer u n acte de
c o m m e r c e ( 6 3 8 ) . 11 d o i t e n t r e d e m m e de l'ouvrier qui achte
^ les instrumens qui lui sont ncessaires pour son travail. Sans doute
ji c e t o u v r i e r fait p a y e r l ' u s a g e d e s e s o u t i l s c e u x p o u r l e c o m p t e
^ d e s q u e l s II t r a v a i l l e , o u q u i l u i a c h t e n t les objets qu'il confcc-
ii l i o n n e ; m a i s c o m m e l a p a r t i e d u p r i x a f f e c t e s e s o u t i l s n ' e s t q u e

( i ) S u r l'art. 4> t. x i i d e l ' o r d o n n . de 1673, note 3.

26 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I .

l'accessoire d e celle affecte a u l o u a g e d e s o n travail e t s e confond

a v e c e l l e , l e p r i n c i p a l e m p o r t e l ' a c c e s s o i r e , e t l a d e s t i n a t i o n assi-
g n e ces outils n e saurait d o n n e r l e u r a c h a t l e s c a r a c t r e s d'un
acte de commerce (i).
20. O n a d e m a n d s i l ' a c h a t d e s meubles incorporels p o u r les
revendre pouvait constituer u n acte de c o m m e r c e ?
L e c o d e c i v i l r p u t e meubles par la dtermination de la loi l e s o b l i -
g a t i o n s q u i o n t p o u r o b j e t d e s s o m m e s e x i g i b l e s o u d e s effets mo-
biliers, les actions et intrts dans l e s c o m p a g n i e s d e finance,
de commerce ou d'industrie, l e s r e n i e s p e r p t u e l l e s o u viagres
s o i t s u r l ' t a t , s o i t s u r d e s p a r t i c u l i e r s ( o 2 9 ) . T o u s c e s d r o i t s peu-
vent d e v e n i r l'objet d ' u n e s p c u l a t i o n d e l a p a r t d e c e l u i q u i se
l e s f a i t t r a n s f r e r p o u r l e s r e v e n d r e e n s u i t e a v e c b n f i c e . J e ne
v o i s p a s p o u r q u o i u n e o p r a t i o n d e c e t t e n a t u r e n e s e r a i t p a s rgie
p a r l a l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e . R e m a r q u o n s d ' a b o r d q u ' e l l e offre
t o u s l e s c a r a c t r e s d ' u n fait d e c o m m e r c e d e l a p a r t d e c e l u i qui
ne s e r e n d c e s s i o n n a i r e q u ' e n v u e d e s b n f i c e s qu'il e s p r e se
p r o c u r e r e n c o n s e n t a n t d e s r t r o c e s s i o n s . L e b u t q u ' i l s e propose,
c ' e s t d ' o b t e n i r u n g a i n : l ' a c h a t e t l a v e n t e n e s o n t p o u r l u i que
les voies l ' a i d e d e s q u e l l e s il e s p r e l e r a l i s e r . I l n e fait que
s'interposer entre ceux qui ont vendre e t c e u x q u i voudront
acheter, d a n s l'espoir d'tre r t r i b u d e s e s s o i n s p a r u n profiL
L e s d r o i t s e t c r a n c e s q u ' i l a c q u i e r t n e s o n t p o u r l u i , d a n s la r-
l i l , q u e l a m a r c h a n d i s e s u r l a q u e l l e il o p r e . O r , j e l e r p t e ,
t o u t e s c e s c i r c o n s t a n c e s n e d o n n e n t - e l l e s p a s l ' a c h a t d e droits
e t c r a n c e s f a i t p o u r l e s r e v e n d r e , l e s c a r a c t r e s d ' u n e opration
commerciale?

J e s a i s q u ' i l a t p r t e n d u q u e l a l o i n ' a v a i t e u e n v u e q u e les

c h o s e s corporelles, on q u a l i f i a n t d a n s l ' a r t . 6 3 2 d ' a c t e d e c o m m e r c e
t o u t a c h a t d e denres e t M.\Rcn.\xDiSES p o u r l e s r e v e n d r e soit M
nature, s o i t a p r s l e s a v o i r ti-availtes et mises en uvre. U semble,
en effet, q u e les seules choses susceptibles d'tre t r a v a i l l e s et
mises en uvre puissent tre considres comme marchan-
d i s e s ( 2 ) ; m a i s e n t e n d r e a i n s i la l o i s e r a i t r e s t r e i n d r e contraire-
ment s o n esprit la si-nificaiion u s u e l l e d e s e x p r e s s i o n s dont
elle s'est s e r v i e . N o u s a v o n s v u q u e le m o t )rf/mHrfm-s s'applique

( ! ) PAiinnssus, t. I , . i g . - O R I L L V K D , . . . .5,,.
( a ) OiiiLL.vRu, n. aSa.
 DES ACTES DE COMMERCE. 27

g n r a l e m e n t t o u t c e q u i est s u s c e p t i b l e d ' t r e l'objet d ' u n e s p -

culation el d ' u n trafic. L a c o u r de cassation n'a pas cru tendre
ce m o t au-del d e son acception, e n dcidant q u e le transport d e s
voyageurs devait tre considr c o m m e u n e marchandise dans le
s e n s d e l ' a r t . 419 d u c o d e p n a l (1). U f a u t d s - l o r s reconnatre
q u e la d e r n i r e d i s p o s i t i o n d e l ' a r t . 6 3 2 , q u i p r v o i t l e c a s p a r t i -
culier o les m a r c h a n d i s e s seront r e v e n d u e s soit en n a t u r e , soit
aprs avoir t m i s e s e n u v r e , n ' t e r i e n d e sa g n r a l i t l'ex-
pression dont le lgislateur s'est servi.
Reste u n e seconde objection qu'on pourrait vouloir p r e n d r e d e s
formes particulires a u x q u e l l e s les t r a n s p o r t s d e c r a n c e s et a u -
tres droits sont assujettis p a r les dispositions d u c h a p i t r e VllI d u
Code civil a u titre d e la v e n t e ; m a i s ces f o r m e s spciales n'em-
pchent pas q u e ces droits et crances ne puissent tre l'objet
d'une spculation a u m o y e n d ' u n a c h a t et d ' u n e revente.
Enfin la loi n e considre-t-elle p a s c o m m e commerciales des
ngociations q u i n'ont p o u r objet q u e d e s droits et crances, e n
mettant au n o m b r e des actes d e c o m m e r c e toutes les oprations
de change et de b a n q u e ?
Je pense donc q u e les achats de crances tablies par des actes
p u b l i c s ou sous seings p r i v s , faits p o u r s p c u l e r s u r la r e v e n t e ,
constituent des actes d e c o m m e r c e , et j ' a p p l i q u e la m m e dci-
s i o n a u x a c h a t s cTeffets p u b l i c s faits la B o u r s e p a r les s p c u -
lateurs (2).
21. L'achat d ' u n fonds de c o m m e r c e , des m a r c h a n d i s e s et
des ustensiles qui en dpendent, c o m p r e n d d e u x objets distincts :
Vachalandage e t l e s marchandises. L'achalandage ne saurait tre as-
simil u n e marchandise proprement dite. Celui qui l'achte n'ac-
q u i e r t q u e la facult d e s e s u b s t i t u e r a u v e n d e u r , d e profiter des
avantages locaux et des rapports avec les pratiques qui peuvent
lui assurer u n dbit immdiat plus ou moins considrable dans
des magasins habituellement frquents. L'achat de l'achalandage
ne saurait donc constituer par l u i - m m e u n acte de commerce,
p u i s q u ' i l n'offre q u ' u n e c e s s i o n d ' u n capital i n d u s t r i e l immatriel
qui n'est pas destin tre revendu et devenir le sujet d'une

( i ) V . l'arrt du i g dcembre 1.836, cit ci-dessus au n. 1 4 .

a) M . O R I L L A R D , n. a 8 4 , embrasse, quant aux achats d'effets publics, une
opinion conforme la ntre.
28 DROIT COMMERCIAL. LTV. l . CHAP. I.

spculation a u m o y e n d ' u n e r e v e n t e . U en est a u t r e m e n t d e l'achat

des marchandises; cet a c h a t constitue minemment u n acte de
c o m m e r c e . M a i n t e n a n t la s o l u t i o n q u e d o i t r e c e v o i r la q u e s t i o n de
s a v o i r s i l a v e n t e d ' u n f o n d s d e c o m m e r c e q u i c o m p r e n d l a fois
l ' a c h a l a n d a g e et l e s m a r c h a n d i s e s e s t r g i e p a r la l g i s l a t i o n com-
merciale, dpend du point dc s a v o i r si l ' a c h a l a n d a g e doit tre
c o n s i d r c o m m e l ' o b j e t p r i n c i p a l d e l ' a c q u i s i t i o n , o u s'il n e d o i t tre
c o n s i d r q u e c o m m e u n a c c e s s o i r e . H faut d ' a b o r d n e p a s perdre
de vue qu' m o i n s qu'il n'y et deux ventes bien distinctes con-
senties m o y e n n a n t des prix diffrens, le contrat ne saurait tre
s c i n d q u a n t l a f o r m e d a n s l a q u e l l e l a p r e u v e p e u t e n t r e faite
( 1 3 4 1 C. c i v . ; 1 0 9 C. c o m m . ) , et q u a n t la j u r i d i c t i o n q u i doit
t r e n a n t i e d e l a c o n n a i s s a n c e d e s c o n t e s t a t i o n s a u x q u e l l e s il peut
d o n n e r l i e u . 11 y a d o n c n c e s s i t de choisir entre la juridiction
c i v i l e o u la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e . O r , il n o u s p a r a i t q u e celui
q u i achte u n a c h a l a n d a g e et u n fonds d e m a r c h a n d i s e s a princi-
p a l e m e n t e n v u e l e d b i t d e s m a r c h a n d i s e s d o n t il s e c h a r g e e t de
celles qu'il se propose d'y j o i n d r e . L'achat d e l ' a c h a l a n d a g e n'a
pour cause que l'esprance d ' u n e v e n t e p l u s s r e , et s e rattache
l'acquisition des marchandises faite d a n s l ' i n t e n t i o n d e l e s re-
v e n d r e . I l e n t r e d a n s l a s p c u l a t i o n c o m m e r c i a l e q u e c o m b i n e l'ac-
q u r e u r , e t d s - l o r s l a l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e d e v r a r g i r l'entier
t r a i t . S o u v e n t , d a n s d e s q u e s t i o n s d e c e t t e n a t u r e , n o u s n o u s ver-
r o n s forc d ' a v o i r r e c o u r s l ' a p p l i c a t i o n d e c e p r i n c i p e rationnel
que l'accessoire doit tre soumis la m m e r g l e q u e l e prin-
cipal (1).

22. L'achat constitue u n acte do c o m m e r c e l o r s m m e qu'il

( i ) Les .nuteurs et I.i jurisprudence sont encore diviss sur l.t question de
s.tvoir SI r.icUat d'un fonds de commerce soumet l'acheteur la juridiction
commerciale, raison des contestations qui s'lvent sur l'xecution de ce con-
trat. O n peut invoquer l'appui de l'opinion que nous .ivons adopte, celle de
DESPKii,vux, de la ComyJlenee des l,ilniaux d, commerce, p . 190, n. SBl et 33;.
de IIoHsoN, t. I I , p . 414, Qiiesl. 1,17; d ' O a i L U R O , n. a 6 i . - L e s recueils
judiciaires officnt aussi de noml.reux arrts qui ont consacr la comptence
des tribunaux de commerce. O n peut natammcnt citer ceux de la cour do
Paris des 11 aoi.t 182;), 7 .aot i 8 3 i et lu avril i834. ( S I R E Y , XXlX-J-3if)-
X X X l l I . a - 5 a X X X l V - a - t ; , ! , . ) U n arrOt de la cour de Nimesdu 37 mai
iBay ( S . i i E , X X X - a - a i a ) . L a cour de Toulouse a aussi rendu, le 17 juillet
1834, uu arrt .semblable, qui a t suivi d'un pourvoi eu cassation, rejet
par un arrt du 7 juin 1837 ( S I R E Y , X X X V I H - , . - 8 j .
 DES ACTES DE COMMERCE. 29

n ' a u r a i t t fait q u e p o u r s p c u l e r s u r l a l o c a t i o n d e s o b j e t s a c h e t s .
A i n s i c e l u i q u i a c h t e d e s . c h e v a u x , d e s v o i t u r e s p o u r l e s l o u e r , fait
acte de comnierce. L e possesseur d ' u n htel garni q u i achte des
meubles pour exploiter les appartemens q u ' i l l o u e , fait a c t e de
c o m m e r c e . Il e n e s t d e m m e d u cafetier q u i a c h t e l e s m e u b l e s
e t l e s u s t e n s i l e s n c e s s a i r e s p o u r s o n c a f ; il s p c u l e s u r c e s o b j e t s
puisqu'il e n fera p a y e r l ' u s a g e t o u s c e u x q u i f r q u e n t e r o n t s o n
tablissement.
23. L'achat, pour constituer u n acte de c o m m e r c e , doit se
rattacher u n e spculation commerciale et n o n u n e spculation
agricole, trangre a u c o m m e r c e . Ainsi l'agriculteur qui achte
des bestiaux m a i g r e s p o u r les r e v e n d r e a p r s les avoir engraisss
a v e c s e s f o u r r a g e s , n e fait p a s a c l e d e c o m m e r c e , p a r c e q u e l ' a c h a t
et l a r e v e n t e d e s e s b e s t i a u x n'offre q u ' u n m o d e d'exploitation de
ses i m m e u b l e s qu'il fertilise au moyen des fumiers, et dont il
vacue les produits en les c o n s o m m a n t au moyen des bestiaux
qu'il engraisse. L ' a c h a t d e fourrages qu'il ferait p o u r s u p p l e r
l'insuffisance de ceux q u e lui fourniraient ses domaines, n e con-
stituerait m m e pas u n acte de commerce, puisque cet achat
n'aurait pour principal objet q u e l'exploitation de son fonds et q u e
l ' e x e r c i c e d e s o n i n d u s t r i e a g r i c o l e (1).

Il e n s e r a i t a u t r e m e n t , s ' i l s ' a g i s s a i t , n o n d ' u n a g r i c u l t e u r , mais

d'un marchand qui spculerait principalement s u r les achats et
ventes des bestiaux, et q u i n e considrerait ses i m m e u b l e s que
c o m m e des accessoires ncessaires p o u r s o n c o m m e r c e (2).
24. L a l o i c o n s i d r e l ' a c h a t c o m m e u n a c t e d e c o m m e r c e s o i t
que les objets achets doivent tre r e v e n d u s e n n a t u r e , soit qu'ils
n e d o i v e n t l ' t r e qu'aprs avoir t travaills et mis en uvre (632).
Nous avons vu q u e l'artisan, le m a n u f a c t u r i e r spculent, dans ce
Cas, n o n s e u l e m e n t s u r l a r e v e n t e d e s m a t i r e s b r u t e s , m a i s e n -
core sur la location de leur travail el d e celui d e s ouvriers qu'ils
e m p l o i e n t . Us font v i d e m m e n t a c t e d e c o m m e r c e e n a c h e t a n t les
m a t i r e s p r e m i r e s et t o u s les objets m o b i l i e r s n c e s s a i r e s pour
l'exploitation de leur i n d u s t r i e , puisque la v a l e u r d e c e s o b j e t s
concourt former les l m e n s d u prix a u q u e l ils coteront leurs
produits.
23.Remarquons qu'il est ncessaire q u e la spculation repose

( i ) C o u r de Bourges, 14 fvrier 1840 ( S I R E Y , X L I - a - 9 9 . )

( a ) C o u r de Caen, 14 janvier 1840 ( S I R E Y , XL-a-ao.)
30 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I.

principalement s u r la r e v e n t e d e la c h o s e a c h e t e a p r s qu'elle
aura t mise en uvre, pour q u e l'achat constitue un a c t e de
c o m m e r c e . A i n s i , le p e i n t r e q u i a c h t e d e la toile e t d e s couleurs
p o u r f a i r e u n t a b l e a u q u ' i l s e p r o p o s e d e v e n d r e , n e fait p a s acte
de c o m m e r c e , et n e saurait tre, q u a n t ces achats, justiciable
d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e . O n c o n o i t e n effet q u ' i l n e spcule
p a s s u r la r e v e n t e d e c e s o b j e t s , e t q u ' i l n ' a e u e n v u e , e n l e s ache-
t a n t , q u e l ' e x e r c i c e d c s o n a r t , q u i n ' a r i e n d e c o m m u n a v e c l'exer-
cice d ' u n fait d e c o m m e r c e . U en est de m m e de l ' a u t e u r qui
achte le papier n c e s s a i r e p o u r l ' i m p r e s s i o n d ' u n livTc q u ' i l se
p r o p o s e d e d b i t e r l u i - m m e . 11 n ' a v i d e m m e n t e n v u e q u e l'exer-
c i c e d u d r o i t s i l g i t i m e d e p r o p r i t q u i l u i e s t g a r a n t i p a r la loi.
C e q u i p e u t d e v e n i r p o u r l u i u n e s o u r c e d e r i c h e s s e , c ' e s t sa pen-
s e , c ' e s t l e t r a v a i l d e s o n i n t e l l i g e n c e q u ' i l c o m m u n i q u e a u pu-
b l i c . 11 e n e s t d e m m e d u j o u r n a l i s t e q u i n e s e b o r n e p a s diter
le travail d ' a u t r u i . L a c o m p o s i t i o n d e s o n j o u r n a l lui appartient,
et le papier qu'il achte n'est q u e l ' i n s t r u m e n t l ' a i d e d u q u e l il
c o m m u n i q u e a u p u b l i c l e s n o u v e l l e s ' q u ' i l r e c u e i l l e e t l e s articles
qu'il rdige (4).

2 6 . L ' a r t . 6 3 2 , e n s ' o c c u p a n t d u l o u a g e , n e p r v o i t expres-

s m e n t q u e l e c a s o d e s m a r c h a n d i s e s o n t t achelet p o u r tre
l o u e s ; il g a r d e l e s i l e n c e s u r l e c a s o e l l e s a u r a i e n t t louia
d a n s l e b u t d e s p c u l e r s u r u n e sous-location. N o u s p e n s o n s qu'il
e s t d a n s le v u d e la loi q u ' u n e p a r e i l l e o p r a t i o n soit considre
c o m m e u n acte de c o m m e r c e . A i n s i , l e m a t r e d ' h t e l q u i aurait
simplement lou des meubles pour garnir l e s l o c a u x q u ' i l loue,
s e r a i t j u s t i c i a b l e d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e r a i s o n d e s a loca-
tion. La rdaction de l'art. 6 3 2 aurait p u tre plus c o m p l t e , el
l a i s s e s o u v e n t l e s t r i b u n a u x d a n s l a n c e s s i t d e s u p p l e r c e qu'elle
n'a pas expressment prvu, en se pntrant d u p r i n c i p e gnral
q u e le lgislateur a e n t e n d u c o n s a c r e r . O r , c e p r i n c i p e gnrales!
q u ' i l y a a c t e d e c o m m e r c e t o u t e s l e s f o i s q u ' o n s p c u l e a u moyen
d e l a v e n t e o u d u l o u a g e d e s c h o s e s m o b i l i r e s . U f a u t d o n c re-
c o n n a t r e q u e c e l u i q u i l o u e , d a n s l ' i n t e n t i o n d e s o u s - l o u e r , fciit
a u s s i b i e n u n a c t e d e c o m m e r c e q u e c e l u i q u i a c h t e p o u r reven-
d r e . C e t t e o p i n i o n p e u t , a u r e s t e , t r e a p p u y e p a r l ' a u t o r i t de
M. Pardessus, t. I, n . 3 2 d e s o n Cours de droit commercial, e t de

( i ) DALLOZ, V Commerce, p. yio. O H I L L A U D , U . 2 6 4 . Contra, PABUES-

sus, t. I , n. iS.
 DES ACTES DE COMMERCE. 31

M . Merlin, Questions de droit, V Commerce ( acle de), 6, p . 3 0 5 .

27. Nous n o u s s o m m e s , jusqu'ici, o c c u p d e I'ACHAT, il c o n -
vient maintenant que nous nous l i v r i o n s ici l ' e x a m e n d e ce q u i
s e r f r e l a VEME.
N o u s d e v o n s d ' a b o r d faire r e m a r q u e r q u e le l g i s l a t e u r n ' a p a r l
d ' u n e m a n i r e expresse, d a n s l'art. 6 3 2 , q u e de l'achat p o u r reven-
dre ou sous-louer, et a gard u n silence qui peut t o n n e r s u r la
vente. 11 y a l l a c u n e v i d e n t e , a i n s i q u e l e f a i t o b s e r v e r a v e c r a i -
s o n M . V i n c e n s ( 1 ) . O n p e u t , e n effet s e d e m a n d e r si l e p a r t i c u l i e r
n o n m a r c h a n d a le droit d'actionner d e v a n t le tribunal de com-
m e r c e le n g o c i a n t q u i lui a v e n d u , d e la m m e m a n i r e qu'il p e u t
y traduire celui qui lui a a c h e t ? La question n'est, m o n avis,
s u s c e p t i b l e d ' a u c u n d o u t e , c a r l e m a r c h a n d q u i v e n d fail u n acte
m i n e m m e n t c o m m e r c i a l , et q u i n'offre q u e l'exercice d e son n -
goce. Cet acte doit donc, q u a n t lui, tre rgi p a r l e droit com-
m e r c i a l . D a n s la p r a t i q u e , j ' a i v u j o u r n e l l e m e n t p o r t e r d e v a n t les
t r i b u n a u x de c o m m e r c e les d e m a n d e s en rsolution de v e n t e i n -
t e n t e s p a r les p a r t i c u l i e r s c o n t r e les m a r c h a n d s de bestiaux,
raison d e s vices r d h i b i t o i r e s d o n t se t r o u v a i e n t atteints les a n i -
m a u x vendus. Cependant l'opinion contraire a t consacre par
q u e l q u e s a r r t s ( 2 ) , e t M . Dalloz a cru aussi devoir se prononcer
contre la c o m p t e n c e d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e d a n s s o n Re-
cueil a l p h a b t i q u e (3). Cet a u t e u r se fonde d'abord s u r les d i s p o -
sitions de l'art. 6 3 1 , n. 1, d'aprs lesquelles la qualit de com-
m e r a n t n e d o i t i m p r i m e r le c a r a c t r e d ' a c t e d e c o m m e r c e qu'aux
t r a n s a c t i o n s entre npocmwi, et n o n a u x t r a n s a c t i o n s e n t r e un n-
g o c i a n t et u n s i m p l e p a r t i c u l i e r ; m a i s la p r e m i r e d i s p o s i t i o n d e
cet a r t . 6 3 1 doit t r e r a p p r o c h e d e la s e c o n d e , q u i a t t r i b u e la
juridiction commerciale u n e c o m p t e n c e re//e, qui l'appelle
connatre entre toutes personnes des contestations relatives aux
a c t e s d e c o m m e r c e . O n r e v i e n t d o n c la q u e s t i o n d e s a v o i r si le

( i ) Lgislation commerciale, 1.1, p. n 8 . L e code espagnol s'explique en-

core sur ce point d'une manire expresse dans l'art. 35g. ( V . suj/r la note i
du n. I I . )
(a) C o u r de Nmes, i g aot l 8 o 8 , cour de Metz, i g avril i8a3 (SIREY,
X-a-348 X X I I I - a - 3 i a . )
(3) V Commerce (actes de), p . 712, 713. M . C A R R professe aussi la mme
doctrine. Trait des lois de l'organisation judiciaire et de la comptence, t. V I I , p
to4 et suiv.
 32 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I.

commerant q u i v e n d sa m a r c h a n d i s e u n p a r t i c u l i e r fait un
a c t e d e c o m m e r c e ? O r , c o m m e n t n e p a s a d m e t t r e q u e l e lgisla-
t e u r l ' a e n t e n d u a i n s i , l o r s q u ' o n v o i t q u ' i l c o n s i d r e c o m m e acte
d e c o m m e r c e , l'achat fait par un commerant un particulier?
E n m e t t a n t a u n o m b r e d e s a c t e s d e c o m m e r c e l e s a c h a t s , lorsque
l e s c h o s e s a c h e t e s s o n t d e s t i n e s t r e r e v e n d u e s , il a i m p l i c i -
tement considr c o m m e o p r a t i o n c o m m e r c i a l e l a r e v e n t e qui
n'offre q u e l a c o n s o m m a t i o n d e l ' o p r a t i o n i n d u s t r i e l l e q u e l'a-
c h e t e u r a v a i t e n v u e a u m o m e n t d e s o n a c q u i s i t i o n . A i n s i , l e non
commerant q u i a c h t e p o u r r e v e n d r e f a i t l a f o i s a c t e d e com-
m e r c e e t l ' g a r d d e c e l u i q u i i l a c h t e , e t l ' g a r d d e celui
a u q u e l i l v e n d l e s o b j e t s a c h e t s . L a l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e doit
rgir son entire opration, car c'est a u moyen de deux con-
trats qu'il a e n t e n d u s p c u l e r . M. Dalloz a r g u m e n t e d e la r-
d a c t i o n d e l ' a r t . 6 3 3 , q u i s ' e x p r i m e l a f o i s p a r r a p p o r t a u x achats
et a u x v e n t e s , lorsqu'il s'agit d u c o m m e r c e m a r i t i m e . Ouani
n o u s , n o u s n e v o y o n s d a n s c e t t e d i s p o s i t i o n q u ' u n e contirmation
e x p r e s s e d u p r i n c i p e q u e l a v e n t e p e u t c o n s t i t u e r u n a c t e d e com-
merce. Sans d o u t e l ' a r t . 6 3 2 e t t r d i g d ' u n e m a n i r e plus
c o n v e n a b l e , s ' i l e t p o r t : tout achat pour revendre et toute revente de
marchandises, m a i s o n n e p o u r r a i t , s a n s d e g r a n d s inconvniens,
f a i r e l ' a p p l i c a t i o n e n i n t e r p r t a n t c e t a r t i c l e , d e l a r g l e d'ailleurs
s i s o u v e n t f a u t i v e inctuslo unius est exclusio atterius. Il d o i t d o n c tre
l a r g e m e n t i n t e r p r t , e t il i m p o r t e b e a u c o u p p l u s d e s e pntrer
d e s o n e s p r i t q u e d ' e n a p p l i q u e r l e s t e r m e s d ' u n e m a n i r e restric-
t i v e . Q u a n t a u x c o n s i d r a t i o n s q u e f a i t v a l o i r M . D a l l o z , a p r s les
avoir m r e m e n t peses, elles n'ont pu nous toucher, etnous
n e v o y o n s p a s q u ' i l y a i t d e s i n c o n v n i e n s s a i s i r l a juridiction
c o m m e r c i a l e d e s d e m a n d e s q u e l e s c o n s o m m a t e u r s p e u v e n t avoir
formes contre les m a r c h a n d s qui leur o n t f a i t d e s v e n t e s . Ces
marchands plaideront devant leurs propres juges, r a i s o n d'un
contrat pour l'exocuiion d u q u e l l e s p a r t i c u l i e r s q u i l e u r o n t ac-
c o r d l e u r c o n f i a n c e o n t t r a i t s u r l a foi d u c r d i t comiuerciai
et o n t d c o m p t e r s u r les g a r a n t i e s qu'offre l a c o n t r a i n t e par
corps. Au reste, l'opinion q u e nous avons embrasse s e trouve
consacre par des dcisions q u i o n t t r e c u e i l l i e s , e t e s t aussi
professe p a r des auteurs t r s - r e c o m m a n d a b l e s (1).

( i ) C o u r de T o u l o u s e , 14 dcembre 1824 ( S I K E Y , X X V - - 4 I 3 ) . Cour

 DES ACTES DE COMMERCE. 33

28. La revente ne constitue un acte de commerce qu'autant

que les marchandises vendues avaient t prcdemment achetes
pour tre l'objet d'une spculation. Le propritaire qui vend les
productions de ses fonds ne fait pas acte de commerce (638). Il
ne ferait pas acte de commerce, lors mme qu'il serait commer-
antet qu'il spculerait habituellement sur des objets de la mme
nature, par exemple, le marchand de bl ne fait pas acte de com-
merce lorsqu'il vend et qu'il livre comme produits de son solles
bls rcolts sur ses domaines; on conoit en effet que cette
vente ne se rfre alors qu' l'industrie agricole qui offre pour ga-
rantie le crdit foncier.
29. Une mme vente peut tre rgie la fois par la loi ci-
vile par rapport au vendeur, et par la loi commerciale, par rap-
port l'acheteur. Ainsi le propritaire qui a vendu les denres
provenant de son cr un trafiquant qui ne les a achetes que
pour les revendre, n'a pas fait acte de commerce (638). Ce pro-
pritaire ne pourra tre actionn comme vendeur que devant les
tribunaux civils qui ne prononceront pas la contrainte par corps.
Si la vente ou les conditions de la vente sont contestes, l'ache-
teur ne pourra avoir recours la preuve testimoniale que dans
les cas o il est permis aux tribunaux civils de l'admettre (1341
et suiv. C. civ.). Le vendeur, au contraire, pourra rclamer
contre l'acheteur qui a fait acte de commerce l'excution de la
vente et le paiement du prix devant le tribunal de commerce. Il
pourra invoquer devant cette juridiction tous les genres de preu-
ves reus en matire commerciale, et notamment la preuve
testimoniale que le tribunal de commerce aura la facult d'or-
donner (1341 C. civ. 109 C. comm.). Le jugement qu'il ob-
tiendra contre le commerant prononcera la contrainte par corps,

suprieure de justice de Bruxelles, 27 octobre i 8 a 6 . (Jurisprud. des cours su-

prieures et d'appel de Bruxelles, 1827-1-71).
PiHDBSsus, t. I , n. ao. M E R L I N , Quest. de droit, v Commerce ( aclcs de),
9, p. 3 i i . M , O R I L L . V R D , U . 3OO et S O I , c r o i t devoir tablir une distinc-
tion entre la vente consentie par un commerant qu'il considre comme un
acte de commerce, et la vente consentie par un non commerant. Nous allons
plus loin, et nous pensons que le non commerant qui a achet des marchan-
dises p o u r les revendre ou p o u r en louer l'usage, fait acte de commerce et
lorsqu'il achte, et lorsqu'il revend ou qu'il loue, parce que ces derniers con-
rats servent excuter l'opration commerciale qu'il a entreprise et qui doit
tre rgie dans toutes ses parties par la lgislation commerciale.
I. 5
 34 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. .

s i l e m o n t a n t , e n p r i n c i p a l , d e l a c o n d a m n a t i o n e s t d c d e u x cenis
francs ou a u - d e s s u s (loi d u 17 avril 1 8 3 2 , a r t . 4 " ) -
3 0 . Toute entreprise de fourniture n'offre qu'une spculation
s o u v e n t a l a t o i r e ( 1 1 0 4 C . c i v . ) s u r l ' a c h a t e t s u r l a r e v e n t e , ou
s u r l e l o u a g e d e s o b j e t s q u e l ' e n t r e p r e n e u r d o i t l i v r e r . C e s entre-
p r i s e s p r s e n t e n t d e u x o r d r e s d e faits q u i p e u v e n t t r e sparment
e n v i s a g s . Elles offrent d'abord l e t r a i t e n t r e l ' e n t r e p r e n e u r et
celui auquel la f o u r n i t u r e d o i t t r e f a i t e , q u i c o n s t i t u e p a r lui-
m m e u n a c t e d e c o m m e r c e ( 6 3 2 ) , p u i s q u ' i l a p o u r o b j e t d e s bn-
fices faire e n achetant pour livrer a u x c o n d i t i o n s q u i o n t t
a r r t e s . E l l e s p r s e n t e n t e n s u i t e l e s a c h a t s p a r t i c u l i e r s q u e l'en-
t r e p r e n e u r e s t o b l i g d e f a i r e p o u r e x c u t e r l e s f o u r n i t u r e s , et qui
constituent a u s s i , de sa p a r t , des actes de c o m m e r c e , puisqu'il
achte pour revendre. Souvent mme le f o u r n i s s e u r p a s s e des
marchs avec des sous-traitans qui s'obligent l u i p r o c u r e r les
o b j e t s q u ' i l d o i t l i v r e r . C e s m a r c h s p r s e n t e n t d e n o u v e l l e s entre-
p r i s e s d e f o u r n i t u r e s q u i s o n t g a l e m e n t r g i e s p a r l e d r o i t com-
mercial.

51. Par rapport l'entrepreneur, t o u t e e n t r e p r i s e d e four-

n i t u r e c o n s t i t u e d o n c u n a c t e d e c o m m e r c e ; m a i s e n s e r a - l - i l de
m m e p a r r a p p o r t c e l u i a u q u e l l a f o u r n i t u r e d o i t t r e f a i t e ? de-
v r a - t - i l , d a n s t o u s l e s c a s , t r e a p p e l d e v a n t l a j u r i d i c t i o n com-
merciale par l'entrepreneur qui rclame s o n p a i e m e n t ? Sans
a u c u n d o u t e s ' i l s ' a g i t d ' u n m a r c h a n d o u d ' u n m a n u f a c t u r i e r qui
reoit les fournitures p o u r l ' e x e r c i c e cie s o n i n d u s t r i e , il y aura
a c t e d e c o m m e r c e d e l a p a r t d e s d e u x p a r t i e s c o n t r a c t a n t e s qui se
trouveront galement justiciables des tribunaux d c commerce.
M a i s il n ' e n s e r a p a s d e m m e s ' i l s ' a i j i t d e f o u r n i t u r e s faire pour
la c o n s o m m a t i o n de celui auquel l e s m a r c h a n d i s e s d o i v e n t tre
l i v r e s ; l'art. 638 deviendra a l o r s a p p l i c a b l e , e l i l n ' y a u r a pas
a c t e d e c o m m e r c e d e l a p a n d e l a p a r t i e q u i n e s t i p u l e d e s four-
nitures que pour son usage particulier. L e s t r i b u n a u x civils se-
r o n t , d a n s c e c a s , s e u l s c o m p t e n s p o u r c o n n a t r e d e s demandes
de l'entrepreneur.

3 2 . 1 1 p e u t g a l e m e n t a r r i v e r q u ' i l n ' y a i t p a s a c t e d e com-

m e r c e d c l a p a r t d e l ' e n t r e p r e n e u r , c l q u ' i l y a i t a c t e d e commerce
d e l a p a r t d e c e l u i a u q u e l l e s f o u r n i i t i r o s d o i v e n t t r e f a i t e s . Sup-
p o s o n s , p a r e x e m p l e , ( p i ' u n p r o p r i t a i r e e n t r e p r e n n e d e fournir;!
des boulangers, pendant un nombre d'annes d t e r m i n cl
m o y e n n a n t u n prix fix, t o u s l e s b o i s n c e s s a i r e s p o u r l e cliauf-
 DES ACTES DE COMMERCE. 35

fage d e l e u r s f o u r s a u m o y e n des produits d e ses forts. Dans ce

c a s , le p r o p r i t a i r e p o u r r a , s a n s a u c u n d o u t e , a c t i o n n e r les b o u -
langers devant la j u r i d i c t i o n commerciale, c a r ils font a c t e d e
c o m m e r c e en a c h e t a n t d e s bois d o n t ils r e t r o u v e n t le p r i x a v e c b -
niice sur les v e n t e s d e p a i n q u ' i l s font a u p u b l i c (1). Mais nous
ne pensons pas q u e les b o u l a n g e r s puissent leur tour actionner
le p r o p r i t a i r e d e v a n t la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e , s'ils o n t r -
c l a m e r l'excution d u m a r c h c o n t r e l u i . V a i n e m e n t M. C a r r , q u i
adopte u n e opinion c o n t r a i r e la n t r e (2), veut-il p r t e n d r e q u e le
f o u r n i s s e u r s ' o b l i g e , d a n s c e c a s , en raison de son entreprise, et q u e
c'est cette o b l i g a t i o n qui se t r o u v e spcifie d a n s l'art. 6 3 2 ; nous
ne saurions adopter cette solution fonde sur u n e application du
texte t r o p r i g o u r e u s e et q u i e n m c o n n a t c o m p l t e m e n t l'esprit.
Un pareil trait n'offre au propritaire qu'un moyen de placer
d'une manire plus sre et plus o u m o i n s a v a n t a g e u s e les p r o d u c -
t i o n s d e s o n s o l . 11 n ' y a d e s a p a r t n u l l e o p r a t i o n commerciale,
il n ' y a q u ' u n e s p c u l a t i o n q u i s e r a t t a c h e l ' e x e r c i c e d e s o n in-
dustrie agricole. O n reste ds-lors sous l'application des disposi-
tions de l'art. 638, qui veulent q u e les actions i n t e n t e s c o n t r e un
propritaire pour vente de denres provenant de son cr n e soient
p o i n t d e la c o m p t e n c e d e s t r i b u n a u x d e commerce.

3 3 . Les m a r c h s p o u r f o u r n i t u r e s faire l'tat s o n t rgis

par des rgles particulires. L ' e n t r e p r e n e u r qui traite avec l'tat
se soumet l'autorit administrative p o u r tout ce qui se rfre
l'interprtation el l'excution des c o n d i t i o n s qu'il s'est i m p o s e s .
11 p e u t , s a n s d o u t e , p a r a t r e c o n t r a i r e a u x p r i n c i p e s q u e l ' t a t s e
trouve en quelque s o r t e j u g e et partie en faisant statuer par ses re-
p r s e n l a n s s u r d e s c o n t e s t a t i o n s q u i l ' i n t r e s s e n t ; m a i s la c l r i t
et l ' e x a c t i t u d e q u ' e x i g e n t l e s s e r v i c e s p u b l i c s n c e s s i t e n t c e s r g l e s
iParliculires q u i p e u v e n t s e u l e s p r v e n i r d e s l e n t e u r s et d e s en-
[iraves p r o p r e s c o m p r o m e t t r e d e h a u t s i n t r t s . L a c l a u s e d'un
jlrail qui soumettrait les contestations qui pourraient s'lever
i. ^
( i ) U n arrt de Limoges, en date du ai fvrier i S S g , consacre mme en
tprincipe que les fournitures de pain faites par un boulanger un marchand
(de bois pour la nourriture des ouvriers qu'il emploie dans son industrie, con-
[jjitituent un acte de commerce qui rend le marchand de bois justiciable de la
l^juridiction commerciale (SIREY, X L - 2 - 3 7 ) . V . dans le mme sens un arrt
Je la cour de L y o n , du 16 janvier i838 ( S I R E Y , X X X I X - a - g a ) .
(a) T . V I I , p. ao6.
36 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . CHAP. I.

e n t r e l e g o u v e r n e m e n t e t l e s e n t r e p r e n e u r s , u n j u g e m e n t arLi-
t r a l d e v r a i t m m e t r e r p u t e n o n c r i t e . A i n s i , p o u r t o u t c e qui
t o u c h e a u x i n t r t s d e l'tat, les en t r e p r e n e u r s s o n t rgis parle
d r o i t a d m i n i s t r a t i f e t o n t l ' a d m i n i s t r a t i o n p o u r j u g e ( i ) . Mais la
c o m p t e n c e a d m i n i s t r a t i v e c e s s e d s q u e l ' i n t r t d e l ' t a t n e se
t r o u v e p l u s e n j e u . V i s - - v i s d e s t i e r s , l e f o u r n i s s e u r e s t considr
comme commerant, fait a c t e d e c o m m e r c e l o r s q u ' i l s e procure
p a r des a c h a t s les objets ncessaires p o u r e x c u t e r ses marchs,
e t p e u t t r e a c t i o n n p a r c e u x q u i l u i o n t v e n d u d e v a n t l e s tribu-
n a u x d e c o m m e r c e . L e s t r a i t s q u ' i l f e r a i t e n s o n p r o p r e n o m avec
d e s s o u s - t r a i t a n s c o n s t i t u e r a i e n t d e s a c t e s d e c o m m e r c e ordinaires,

(i)V. sur la matire des marchs de fournitures faire l'tat et aui

tablissemens publics, la loi du i 6 fructidor an I I I , portant: Dfenses itra-
tives sont faites aux tribunaux de connatre det acleid'administration, deqnel-
que espce qu'ils soient, aux peines de droit. L'art. i 4 , n. 2, d u dcret da
I I juin 1806 sur l'organisation et les attributions d u conseil d'Etat.Un
avis du conseil d'tat du z S j u i U e t 1806, portant que les contesUlions entre
les fournisseurs et les sous-traitans sont d u ressort des tribunaux. La loi du
3 i janvier i833, art. 13, portant : qu'une ordonnance royale rglera les for-
malits suivre l'avenir dans tous les marchs passs au nom d u gouver-
n e m e n t . L'ordonnance du 4 dcembre 1836, portant rglement sur les
marchs passs au nom de l'tat. L'ordonnance du 14 novembre 183;, pc:
tant rglement sur les entreprises p o u r travaux et fournitures an nom de
communes et des tablissemens de bienfaisance. L'ordonnance du31 ui
i 8 3 8 , portant rglement gnral sur la comptabilit pubUque. Le coc:
pnal, art. 43o-433. O n consultera avec fruit sur celle matire les f
mens de droit public et administratif de M . F O U C A R T , t. I I , p. o3 etsuir.,el.e
Droit administratif e M . D E C O R M E K I S " , t. I I , p . 3 o i et suiv.

Il rsulte de ces lois et rglemens, que toute contestation on demandelli-

tive l'excution ou l'interprtation des marchs passs, soit avec un m
nistre personnellement, soit, en son nom, p a r les directeurs-gnraux, pr-
fets ou autres agens secondaires, est juge d'abord p a r le ministre, dont la de
cision est excnloire, et au second degr p a r le conseil d'tat, appel staUe;
comme juge d'appel;
Que les conseils de prfecture sont appels a statuer sur les contestation
qui peuvent s'lever entre le prfet et les fournisseurs sur la validit et lii
terprtation des clauses des marchs de fournitures p o u r le compte des d
partemens.
Quant aux fournitures faites pour le compte des communes, les irlbuna'
sont comptens p o u r reconnatre le titre et p o u r dterminer quelle qn^'
tit s'lve la dette; mais l'administration seule doit ordonnancer le pJ'f
ment.
 DKS ACTES DE COMMERCE. 37

Cl s e r a i e n t rgis, c o m m e tels, p a r la lgislation c o m m e r c i a l e (4).
U en serait autrement si les fournisseurs n'achetaient que
pour le c o m p t e d e l'tat et n e traitaient q u e c o m m e ses agens.
L e u r s a c h a t s , n ' t a n t p a s faits a l o r s pour revendre, ne sauraient
tre considrs c o m m e des actes de c o m m e r c e et se trouveraient
r g i s par l e d r o i t a d m i n i s t r a t i f (2).

II.
LOUAGE D'OUVRAGE ET D'INDUSTRIE.

SOMMAIRE.

Zli.Cas dans lesquels le louage d'ouvrage et d'industrie constitue des

actes de commerce. Texte de l'art. 6 3 2 .
3 5 . ENTEEPEISES DE MANUFACTURES. Elles constituent des actes de
commerce, soit qtie le manufacttirier fournisse la matire, soit qu'il
ne fournisse que la main d'oeuvre.En note : deux espces de prix,
le PRIX N A T U R E L , le PRIX COURANT.
36. L'achat d'tin immeuble pour l'tablissement d'une manufacture ne
constitue pas tin acte de commerce.
3 7 . A l i u d de l'achat des outils, instrumens et machines.
38. Qiiid de l'achat d'une exploitation de manufacture comprenant en
bloc immeubles, machines, matires premires, etc.?
3 9 . Les entreprises de travaux h faire sur des immeubles ne constituent
pas des actes de commerce, Rfutation de l'opinion de M. Merlin,
AViud, si l'entrepreneur doit fournir les matriaux,
4 0 . Des entreprises de travaux publics.
1^1. Le propritaire qui fail subir une prparation aux produits de ses
domaines n'est pas manufacturier. Exemple de celui qui fabri-
que du sucre de betterave avec ses seuls produits,
4 2 . D E LA COMMISSION. Ces expressions de l'art. 6 3 2 , toute entre-
prise de c o m m i s s i o n empchent-elles qu'on puisse rputer acte de
commerce les FAITS ISOLS DE COMMISSION qui ne se rattachent pas
une ENTREPRISE ? Importance de ta question ; renvoi ilc son
examen au titre spcial la commission.

( 1 ) Cour de cassation, 1 0 fvrier i836 ( S I R E T , X X X V I I I - i - i 5 7 ) . C O R -

MENij, Droit administratif, t. I I , p . 3o8.
(2) CoRMENiN, Dro'Uadministratif, t. I I , p . 3o5.
38 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I.

43. ENTREPRISE DE TRANSPORTS. Elle est rpute acte de commerce.

Prcisions faites au sujet des attributions donnes aux juges de
paix par la lui du 2 5 mai i838.
44. AGENS D'AFFAIRES. Agences de remplacement pottr le service mi-
litaire.
45. ETABLISSEMENS DE VENTES A L'ENCAN.

/,6. ENTREPRISES D E SPECTACLES PUBLICS.

4 7 . L'artiste qui fait lui-mme jouir le public de son talent sans le con-
cours d'un directeur, ne fait pas acte de commerce.
48. L'expression SPECTACLES PUBLICS comprend les salles le concerts,
de bals, etc. E n note : rfutation de l'opinion mise par M. Carr,
4 9 . L'acteur fait acte de commerce en passant un engagement avec son
directeur.
5 0 . Il fait galement acte de commerce en achetant des costumes et mi-
tres objets pour jouer ses rles.
51. DES OPRATIONS DE COURTAGE; E l l e s constituent en elles-mmes
des actes de commerce.
6 2 . Dans les lieux oii il n'y a pas des courtiers en titre, les personnes qui
font le courtage font acte de commerce.
5 3 . Dans les places o il existe des courtiers en titre, le courtage illicite
ne saurait constituer un acte de commerce.
5 4 . Du principe que le courtage constitue en lui-mme un acte de
commerce, s'induit pour consquence qu'il est rgi par la loi com-
merciale, lors mme qu'il se rfre une opration qui n'est rpute
acte de commerce l'gard d'aucune des parties.

34. L e LOUAGE D'OUVRAGE ET D'INDUSTRIE n e c o n s t i t u e , en

rgle gnrale, qu'un c o n t r a t o r d i n a i r e r g i p a r l e s dispositions
d e s a r t . 1 7 7 9 e t s u i v a n s d u c o d e c i v i l . U e s t c e p e n d a n t d e s cas
p a r t i c u l i e r s d a n s l e s q u e l s il a d t r e r a n g a u n o m b r e d e s actes
de commerce r a i s o n d e s s p c u l a t i o n s m a n u f a c t u r i r e s et com-
merciales dont il d e v i e n t l'objet. Ces divers c a s sont numres
e n c e s t e r m e s d a n s l e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 6 3 2 d u c o d e d e com-
merce.
L a loi r p u t e a c l e d e c o m m e r c e ,
T o u t e e n t r e [ i r i s e d e m a n u f a c t u r e s , d e c o m m i s s i o n , d e trans-
port par terre ou par eau ;
'i^oulc entreprise d ' a g e n c e s , b u r e a u x d'affaires, tabliss^
m e n s de ventes l'encan, de spectacles publics.
Toute opration de courlaee.
 DES ACTES DE COMMERCE. 39

53. On entend par ENTREPRISE DE MANUFACTURE t o u t e sp-

culation qui a pour objet de m e t t r e en oeuvre des m a t i r e s brutes,
et d e l e u r faire s u b i r u n e t r a n s f o r m a t i o n q u e l c o n q u e p o u r les a p -
p r o p r i e r a u x diffrens besoins. Ainsi, les e n t r e p r i s e s qui ont p o u r
o b j e t la f a b r i c a t i o n d e s toffes, d e s cuirs et a u t r e s marchandises
constituent des actes de c o m m e r c e . Le plus souvent, le m a n u f a c -
turier fournit l u i - m m e les m a t i r e s p r e m i r e s , el livre e n s u i t e a u
c o m m e r c e ses produits confectionns, m o y e n n a n t u n prix qui doit
lui r e p r s e n t e r les intrts d u capital c o m m e r c i a l au moyen du-
q u e l il o p r e , e t d e p l u s , l a r t r i b u t i o n de sa g e s t i o n et d e son
p r o p r e t r a v a i l t i t r e d e b n f i c e ( 1 ) . 11 n e f o u r n i t q u e l q u e f o i s que
le j e u d e s m a c h i n e s et la m a i n - d ' u v r e ; n o u s c i t e r o n s p o u r e x e m -
ple l'entrepreneur d'une filature q u i r e o i t la l a i n e b r u t e , et q u i
la r e n d a p r s l ' a v o i r file, m o y e n n a n t salaire. Son entreprise doit
t r e r g i e p a r la lgislation c o m m e r c i a l e , m m e d a n s c e dernier
c a s , c a r e l l e offre l e s c a r a c t r e s d ' u n e s p c u l a t i o n manufacturire
s u r le j e u d e s e s m t i e r s q u ' i l l o u e , et s u r le travail d e s ouvriers
qu'il sous-loue (2).
5 6 . Nous v e n o n s de voir q u e le m a n u f a c t u r i e r spcule la
fois s u r l e l o u a g e du travail des ouvriers qu'il emploie et sur les
capitaux servant l'acquisition et l'entretien des machines qu'il
a c h t e . O n p e u t , d ' a p r s c e l a , s e d e m a n d e r si l ' a c h a t d e s btimens
d a n s l e s q u e l s il t a b l i t s e s a t e l i e r s c o n s t i t u e d e s a p a r t u n a c t e d e
commerce. Sans doute, le manufacturier d o i t r e t r o u v e r d a n s la
v e n t e de ses p r o d u i t s le capital qu'il a e m p l o y l ' a c q u i s i t i o n de

( r ) O n distingue, en conomie commerciale, deux sortes de prix, le prix

naliircldes choses et le prix couraiil. L e prix naturel est reprsent par le mon-
tant des frais de production. L e prix courant rsulte des rapports qui s'ta-
blissent entre l'offre et la demande. Si la somme de demande d'un produit
dpasse celle de la production et des offres, le prix courant s'lve au-dessus du
prix naturel. Si, au contraire, une chose est plus offerte, c'est--dire offerte
en plus gr.mde quantit qu'elle n'est demande, le prix courant devra tomber
au-de.ssous du prix naturel, et le manufacturier se trouvera en perte, jusqu'
ce qu'un juste rapport se rtablisse entre l'offre et la demande.
V . les 5 et (ie leons du Cours d'conomie politique de M . Rossi, professeur
la facult de droit de Paris.
I ( a ) C'est ainsi que la cour de Rouen a jug, le a dcembre 1825, qu'un fou-
lonnier pouvait tre dclar en tat de faillite , et que la cour de Paris a ga-
[ lement j u g , le i6 juillet 1828, que l'exploitation d'un tablissement de blan-
chisserie constituait un acte de commerce ( D A L L O Z , X X V I - 2 - 1 4 8 ; X X I X - 1 -
221).
40 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I.

SOS b i i m e n s , q u i s e d t r i o r e n t e t q u i n ' o n t p l u s l a m m e v a l e u r
aprs un ceriain n o m b r e d'annes. Mais n o u s avons \ u q u e l'a-
chat d'un immeuble ne constitue jamais un acte de commerce,
lors m m e que cet achat a p o u r cause u n e spculation s u r la r e -
v e n t e o u s u r le l o u a g e . N o u s d e v o n s d o n c e n c o n c l u r e q u e l'acte
de vente d'un immeuble destin un tablissement industriel
reste r g i , soit l'gard d u v e n d e u r , soit l ' g a r d d e l'acqureur
manufacturier, par les seules rgles d u droit civil (4).

3 7 . Il d o i t e n t r e a u t r e m e n t p a r r a p p o r t a u x o u t i l s , instru-
m e n s et machines destins l'exploitation d'une manufacture.
Ces objets sont m e u b l e s , a u moins a u m o m e n t d e l a v e n t e , et con-
stituent de vritables marchandises dont l ' a c h a t o f f r e t o u s les ca-
ractres d'un acte de c o m m e r c e d e la p a r t d u m a n u f a c t u r i e r qui"
e n fait p a y e r l ' u s a g e c e u x q u i l u i a c h t e n t (2).

58. La question devient beaucoup p l u s d l i c a t e , s'il s'agit

d e l ' a c h a t d ' u n e m a n u f a c t u r e c o m p r e n a n t e n b l o c b t i m e n s , ma-
c h i n e s , o u t i l s , m a t i r e s p r e m i r e s , d e t t e s a c t i v e s e t a u t r e s objets
se raltacliant son exploitation. Dans ce cas, l ' a c h e t e u r qui va
c o n t i n u e r l a f a b r i c a t i o n e t q u i s e s u b s t i t u e a u v e n d e u r , f a i t u n trait
qui a v i d e m m e n t pour objet u n e e n t r e p r i s e d e m a n u f a c t u r e . Si
la v e n t e d u t o u t , m m e d e l ' a c h a l a n d a g e , a t f a i t e p a r u n seul
a c t e e t m o y e n n a n t u n p r i x u n i q u e , il s e r a d i f f i c i l e d e s c i n d e r ce
t r a i t . Si les circonstances dmontrent que les i m m e u b l e s par
leur nature n'ont t envisags que c o m m e d e s i n s t r u m e n s d'ex-
ploitation accessoires du f o n d s i n d u s t r i e l , il s e r a c o n v e n a b l e de
qualifier l'achat d'aprs la n a t u r e d u p r i n c i p a l e l d e l e considrer
c o m m e constituant p o u r l e tout un acte de c o m m e r c e .

3 9 . L e s e x p r e s s i o n s entreprises des manufactures n'embrassent

que la fabrication qui s'exerce sur les choses m o b i l i r e s . On
peut cependant spculer galement sur l e t r a v a i l a p p l i q u aii\
immeubles. Celui qui entreprend l a c o n s t r u c t i o n d ' u n ditico,
d ' u n e d i g u e , d ' u n p o r t , la c o n f e c t i o n d ' u n t e r r a s s e m e n t , l'excu-
lion d'une plantation faire s u r u n f o n d s , e s t o b l i g d e louer

(i) PAKIIESSUS, t. I , n. 8. MFBLIN, Qa!. Je droit, v a^mmerct {actes dt\

(i. II. i , p . agi).
( a ) O K I L L A R D , n. a S g . N o u s avons d dcider tout le contraire p-ir
rapport l'ouvrier qui ne loue que son seul travail, et qui n'est pas commer-
ant, parce que l'entretien de ses outils n'est que l'accessoire du louage de sou
travail qui ne constitue pas un acte de commerce { \ . supr, n. l y ) .
 DES ACTES DE COMMERCE. 41

d e n o m b r e u x o u v r i e r s , d o n t il s o u s - l o u e le travail en vue d'un

bntice. On a donc examiner si l e s e n t r e p r i s e s de cette na-
ture constituent des actes de c o m m e r c e .
U est d ' a b o r d certain q u e le propritaire de l'immeuble qui
traite avec les e n t r e p r e n e u r s ne fait p a s a c t e de commerce.
Mais cette p r e m i r e prcision n ' e m p c h e p a s d ' e x a m i n e r s'il y a
acte d e c o m m e r c e d e la p a r t d e s e n t r e p r e n e u r s , car nous avons
vu qu'un mme trait peut tre rgi p a r la lgislation civile
p a r r a p p o r t l ' u n e d e s p a r t i e s , e t p a r la l g i s l a t i o n commerciale
par rapport l'autre (1). E x a m i n o n s donc la question en dis-
tinguant les diffrentes hypothses q u i offrent d e s c i r c o n s t a n c e s
particulires.
1 C o n s t a t o n s d'abord que l'ouvrier qui n e fournit que son
t r a v a i l , et q u i s e g a g e la journe, au mois ou l'anne, ne
consent qu'un simple louage d'ouvrage, rgi par les dispositions
des art. 1779 et suivans d u code civil.
11 e n s e r a i t d e m m e , s'il a v a i t t p a s s e n t r e le p r o p r i t a i r e
et d e s o u v r i e r s un trait forfait, par lequel ces derniers a u -
raient entrepris de confectionner les t r a v a u x , avec les mat-
riaux qui leur seraient fournis et e n n e se c h a r g e a n t q u e d e la
maiji d ' u v r e . Ce m a r c h forfait n'offrirait rien de commercial,
et se t r o u v e r a i t rgi p a r les d i s p o s i t i o n s d e s a r t . 1 7 8 7 e t s u i v a n s
du code civil.
2 S u p p o s o n s maintenant que le propritaire ait pass un
march avec un entrepreneur q u i s'est c h a r g d e faire excuter
toute la m a i n d ' u v r e avec les m a t r i a u x q u i lui seront four-
nis. Cette entreprise, qui n'a pour objet q u e d e s t r a v a u x faire
faire, q u i n'offre q u ' u n e spculation s u r le travail des ouvriers,
devra-t-elle tre considre c o m m e u n acte d e c o m m e r c e ?
L'affirmative est v i v e m e n t soutenue p a r M. Merlin ( 2 ) , et tel
parat tre galement l'avis de M. Pardessus (3). L'obligation
que nous nous sommes impose, de rendre un compte conscien-
cieux de nos opinions ceux qui nous lisent, ne nous per-
met pas de partager le s e n t i m e n t de ces deux savans juriscon-
sultes.
En rgle gnrale, le travail libre de l'homme ne peut pas

(1) Siipi, a. 29.

(2) Questions de droit, y" Commerce {acte de), 6, n. 3, p . 3o4.
(3) T . I , n. 35 et 36.
42 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I .

lre en lui-mme l'objet d'une spculation commerciale. Le

louage d'ouvrage est rgi p a r l e s d i s p o s i t i o n s d u c o d e c i v i l , qui
offrent dos rgles spciales s u r les devis et s u r les marchs
( a r t . 1787 et s u i v . ) . Le lgislateur n'a drog ces principes
que par rapport l'industrie m a i m f a c t u r i r e ( 6 3 2 ) et p a r rap-
p o r t la c o n s i r u c t i o n d e s n a v i r e s , q u i a t o u j o u r s t r g i e par
des rgles spciales ( 6 3 3 ) . il t a i t e n effet c o n v e n a b l e de sou-
m e t t r e la l g i s l a t i o n commerciale toute entreprise de manu-
facture et toute entreprise d e c o n s t r u c t i o n d e b t i m e n s p o u r la
navigation intrieure et extrieure. Mais les mmes molifs
n ' t a i e n t p l u s a p p l i c a b l e s , l o r s q u ' i l s ' a g i s s a i t d e s e n t r e p r i s e s de
t r a v a u x faire s u r d e s i m m e u b l e s . Ces e n t r e p r i s e s se rattachant
plutt l'industrie agricole et foncire q u ' l'industrie manu-
facturire et c o m m e r c i a l e , il n ' t a i t pas convenable de faire
juger p a r les t r i b u n a u x de c o m m e r c e l e s c o n t e s t a t i o n s q u i pou-
vaient s'lever entre un propritaire et l e c o n s t r u c t e u r d'une
digue relativement l'excution bonne ou vicieuse d e s tra-
vaux. Fallait-il q u e les juges consuls pussent a v o i r s e trans-
porter sur un immeuble pour v r i f i e r d e s p o i n t s d e fait tran-
gers leur ngoge (C. pr. civ. 295)? O n conoit c o m b i e n il
t a i t , a u c o n t r a i r e , c o n v e n a b l e d e l a i s s e r l e s e n t r e p r i s e s d e tra-
v a u x faire s u r d e s b i e n s fonds s o u s l'empire d u droit com-
mun.

Telle fut aussi l'intention des rdacteurs d u code d e com-

m e r c e , a i n s i q u e le fait j u d i c i e u s e m e n t r e m a r q u e r M . L o c r (4):
L e projet p r s e n t p a r la c o m m i s s i o n p o r t a i t : sont rputs faits
de commerce toutes ENTREPRISES DE CONSTRUCTIONS ( Projet de code
de commerce, art. 3 ) .

Celte rdaction parut louche plusieurs c o u r s e l tribunaux.

I l s d e m a n d r e n t q u e l a c o m m i s s i o n e x p l i q u t s i l e m o l conslmctim
s'appliquait aux constructions de tout genre, o u s e u l e m e n t aux
constructions navales.

Ne serait-il p a s c r a i n d r e , disait la c o u r d'Angers, qu'en

laissant le m o t , on n e voult l'tendre toutes les constructions,
par exemple, celle d'un difice par un simple particulier
contre lequel l'architecte n'a q u e l'action ordinaire? Inlerpria-

(.) Espril du Code de commerce, t. y i l l , p. , 9 , j , , ; , . . s r les art. C.

 DES ACTES DE COMMERCE. 43

t i o n f a u s s e q u ' o n d o i t p r v e n i r . (Observations des tribunaux, t. 1 ,

p. 98.)
La cour d'appel d'Orlans s'exprimait ainsi : On a compris
d a n s l e 2 , a u n o m b r e d e s f a i t s d e c o m m e r c e , toutes les entreprises
de constructions. C'est u n e n o u v e a u t q u i n e parat p a s a d m i s s i b l e .
Ces entreprises sont d e simples locations d ' o u v r a g e s ; elles n'ont
a u c u n e a n a l o g i e avec les faits d e c o m m e r c e , e t n e s a u r a i e n t t r e
rgles p a r les lois q u i l u i sont p r o p r e s ; elles l u i sont trop t r a n -
g r e s , si c e n ' e s t p e u t - t r e les c o n s t r u c t i o n s d e n a v i r e s m a r c h a n d s ,
raison d e leur destination pour le c o m m e r c e . Q u a n t a u x entre-
p r e n e u r s d e b t i m e n s , s'ils p e u v e n t tre c o n s i d r s c o m m e c o m -
merans, ce n'est q u e relativement l'achat des matriaux qu'ils
emploient et fournissent dans leurs entreprises; e t , sous ce
m m e point de v u e , tous artisans, manufacturiers et gens de
mtiers font e f f e c t i v e m e n t le c o m m e r c e d e s c h o s e s q u ' i l s ach-
tent brutes pour les revendre ouvrages et fabriques; ce qu'il
s e m b l e n c e s s a i r e d ' e x p r i m e r d a n s c e t a r t i c l e . (Observations des
tribunaux, t. 1, p . 214.)

D'aprs ces dernires observations, dit M. Locr , les c o m -

missaires-rdacteurs changrent leur article, e t a u x m o t s toutes
les entreprises de constructions s u b s t i t u r e n t c e u x - c i : toutes les entre-
prises de constructions MARITIMES. ( Projetducode de commerce cor-
rig, a r t . 3 . )
O n voit d o n c q u e le texte d e la l o i , s o n esprit et l'laboration
de sa rdaction concourent pour d m o n t r e r q u e les seules entre-
prises de constructions maritimes ont t mises au nombre des
actes d e commerce. Voyons maintenant s u r quoi M. Merlin se
f o n d e p o u r t a y e r u n e o p i n i o n t o u t o p p o s e . ;i
Il s'efforce d'tablir q u e les dispositions d e l'art. 6 3 2 por-
tant qu'il y a a c t e d e c o m m e r c e d e la p a r t d e c e l u i q u i a c h t e u n
objet mobilier pour le louer, sont applicables celui q u i loue u n
objet de m m e n a t u r e p o u r le sous-louer et p o u r spculer s u r la
r e l o c a t i o n . U c i t e u n p a s s a g e d e P o t h i e r , a u t r a i t d u Contrat de
louage, n 4 , p o u r d m o n t r e r q u ' e n p r i n c i p e le louage s'analyse en
une espce de vente, n o n d e l a c h o s e q u i e s t l o u e , m a i s de la jouis-
sance et de l'usage de celte chose. O r , c o n t i n u e - t - i l , l'entrepreneur
de constructions p r e n d loyer le travail d e ses ouvriers p o u r le
sous-louer avec bnfice a u p r o p r i t a i r e , il fait d o n c a c l e d e
commerce.
Ce r a i s o n n e m e n t d e M. Merlin repose s u r u n p r i n c i p e q u e n o u s
44 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I.

sommes loin de contester, puisque nous l'avons adopt nous-

m m e s . H est trs-vrai q u e le l g i s l a t e u r a e n t e n d u a s s i m i l e r le
louarje des choses l ' a c h a t , l o r s q u e c e l o u a g e p e u t d e v e n i r l'objet
d'une spculation c o m m e r c i a l e . C'est u n e p r o p o s i t i o n q u e nous
a v o n s a d o p t e , m a i s q u e n o u s n o u s s o m m e s b i e n g a r d s d e baser
sur une entire assimilation du louage la v e n t e , c a r ces deux
c o n t r a t s sont distincts d a n s le droit et n e s a u r a i e n t t r e confondus
e n u n s e u l (i). N o u s s o m m e s d o n c d ' a c c o r d a v e c M . M e r l i n tant
qu'il s'agit d u louage des choses, m a i s il n e p e u t p l u s e n t r e de
mme lorsqu'il s'agit du louage d'ouvrage et d'industrie (locatio
operis) q u i offre d e s c a r a c t r e s p a r t i c u l i e r s e t q u i diffre p a r son
objet du premier.

Si o n a pu comparer l'usage des choses une v e n t e , dit

M . T r o p l o n g ( 2 ) , c a u s e d e l ' o b j e t q u ' o n l i v r e e t d u d r o i t d e per-
ception des fruits q u ' o n a t t r i b u e a u c o n d u c t e u r , il e s t impossible
d e t o m b e r d a n s la m m e c o n f u s i o n p o u r l e l o u a g e d e s e r v i c e s et
d ' o u v r a g e s , c a r il s e t r a d u i t e n u n p u r f a i t ; il n e c o m p o r t e pas
u n e c h o s e e x t e r n e q u i se p u i s s e l i v r e r et q u ' o n p u i s s e matrielle-
ment dtruire et a p p r h e n d e r (3). O n n e p e u t donc pas em-
p r u n t e r u n p r i n c i p e a u l o u a g e d e s c h o s e s p o u r e n t i r e r u n e con-
squence applicable au louage d'ouvrage , lors s u r t o u t q u e ce
principe mane d'un point sur l e q u e l l e s d e u x c o n t r a t s prsen-
t e n t d e s f a i t s d i f f r e n s . I l f a u t d s - l o r s r e c o n n a t r e q u e l e louage
des c h o s e s , d o n t le l g i s l a t e u r s'est o c c u p d a n s l'art. 6 3 2 , peut
bien constituer un a c t e d e c o m m e r c e l o r s q u e l e l o c a t e u r entend
s p c u l e r s u r u n e s o u s - l o c a t i o n , m a i s q u ' i l n ' e n e s t p a s d e mme

(1) Siipr, n. 26.

(2) De l'change el du louage, t. I I I , n. 7S7.
(3) P O T H I E R , dont M . Merlin invoque la d o c t r i n e , n'entend p r i e r que du
louage des choses, lorsqu'il dit au n. 4 de son trait, que ce contrat s'analvse
en une vente de l u s a g e de la chose loue. Il expose plus loin, en ces terraes.
au n. 393, les diffrences qui existent entre le louage des choses et le lou.ige
d'ouvrage : . Le contrat de louage d'ouvrage difPere principalement du cou-
irat de louage des choses, en ce que c'est Pusage d'une chose accorde pour
un certain prix au conducteur qui fait la matire de celui-ci, et que c'est un
ouvrage donn faire qui fait la matire de celui-l. Dans l'un, ra utenda da-
tur; dans l'autre, res/adenJa dalur. Dans le louage des choses, c'est le conduc-
teur qu. s'oblige de payer le prix du louage au locateur; coatri, dans lelou,nge
d ouvrage, c'est le locateur qui s'oblige de paver le prix du louage ao con-
 DES ACTES DE COMMERCE. 45

du louage d'ouvrage qui n e devient l'lment d'un acte de com-

merce que dans les cas expressment prvu^j P^i''G l g i s l a t e u r .
Pour considrer les entreprises de travaux faire sur des i m -
meubles c o m m e des actes de c o m m e r c e , il f a u d r a i t p o u v o i r leur
appliquer les dispositions d e l'art. 632 relatives aux entreprises
de manufactures, mais on conoit q u e la n a t u r e des choses r e -
p o u s s e u n e p a r e i l l e e n t e n t e d e la l o i .
Au reste, on peut invoquer l'appui de l'opinion q u e nous
avons cru devoir embrasser l e s a r r t s d e la C o u r s u p r i e u r e de
Bruxelles et d e la c o u r d e R o u e n , q u e M. M e r l i n s'efforce d e c o m -
b a t t r e , et u n a r r t d e la c o u r d e P o i t i e r s d u 2 1 d c e m b r e 1 8 3 7
(SIREY, X X X V l l I - 2 - 2 9 7 ) . L a c o u r d e L y o n e t l a c o u r d e c a s s a t i o n o n t
galement jug les 5 m a r s 1 8 3 2 et 26 m a r s 1838, q u e les m a r c h s
passs pour la confection d e s t r a v a u x d e t e r r a s s e m e n t ncessaires
l'tablissement d ' u n c h e m i n d e fer n e c o n s t i t u e n t point des
a c t e s d e c o m m e r c e (DALLOZ , X X X I l l - 2 - 7 7 ; X X X V l l I - 1 - 1 6 8 ) .
3 11 a r r i v e frquemment que l'entrepreneur de travaux se
charge de fournir la m a t i r e premire, les matriaux ou autres
objets q u i d o i v e n t t r e m i s e n o e u v r e . D a n s c e c a s , il a c h t e c e s
objets p o u r l e s r e v e n d r e a u p r o p r i t a i r e d u f o n d s , et il fait v i -
d e m m e n t u n acte de commerce en devenant ainsi entrepreneur
d e f o u r n i t u r e s ( 6 3 2 ) . 11 p o u r r a d o n c t r e a c t i o n n , l ' o c c a s i o n d e
ces f o u r n i t u r e s , d e v a n t la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e , soit p a r c e u x
q u i l u i o n t f a i t d e s v e n t e s , s o i t p a r l e p r o p r i t a i r e a v e c l e q u e l il a
t r a i t ; m a i s c e d e r n i e r , q u i n ' a p a s fait a c t e d e commerce, ne
pourra tre appel q u e devant les t r i b u n a u x civils ; n o u s pensons
m m e q u e la j u r i d i c t i o n c i v i l e s e r a i t s e u l e c o m p t e n t e p o u r con-
natre des d e m a n d e s formes p a r le p r o p r i t a i r e d u sol q u i n e se
rfreraient qu' l'excution d e s t r a v a u x et la m a i n d'uvre.

4 0 . L e s e n t r e p r i s e s d e t r a v a u x p u b l i c s p e u v e n t t r e la fois
rgies p a r les rgles du droit administratif, par les rgles du
droit civil et p a r celles d u d r o i t c o m m e r c i a l , s u i v a n t l e s d i s t i n c -
tions el les principes q u e n o u s v e n o n s d e dvelopper.
Les contestations q n i s'lvent entre l'administration et les
c o n c e s s i o n n a i r e s s o n t j u g e s , e n e x c u t i o n d e la loi d u 2 8 p l u -
vise a n V l l I , p a r les conseils de prfecture, sauf l'appel au
conseil d'tat.
Les contestations d'un intrt purement priv qui peuvent s'-
lever entre les e n t r e p r e n e u r s , les sous-traitans et leurs fournis-
seurs, sont rgies p a r la lgislation c o m m e r c i a l e , l o r s q u e ces e n -
46 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.

(reprises c o n s l i l u e n t d e s a c l e s d e c o m m e r c e . E l l e s d o i v e n t , dans
c e c a s , t r e p o r t e s d e v a n t la j u r i d i c t i o n c o n s u l a i r e ( i ) .
4 1 . L e s principes que nous avons exposs plus haut amnent
dcider qu'on ne s a u r a i t c o n s i d r e r c o m m e m a n u f a c t u r i e r le
p r o p r i t a i r e q u i fait s u b i r d e s p r p a r a t i o n s a u x s e u l s p r o d u i t s d
ses d o m a i n e s . C'est a i n s i qu'il a t j u s t e m e n t c o n s a c r en pria-
cipe, que l'tablissement d'une fabrique de sucre de betterave
c o m m e accessoire d'une exploitation rurale, ne constituait pas
u n e e n t r e p r i s e d e m a n u f a c t u r e d a n s l e s e n s d e l ' a r t . 6 3 2 , e t ne
rendait pas le propritaire justiciable des tribunaux de com-
m e r c e (2).

42. La loi r p u t e a c t e de commerce, toute ENTREPRISE rfe

commission (632). On appelle commissionnaire c e l u i q u i a g i t en
son propre n o m , pour le c o m p t e d'un commeitant ( 9 1 ) . Le
contrat de commission a donc pour objet u n e o p r a t i o n faire
p o u r le c o m p t e d ' a u t r u i . Il o f f r e d e l a p a r t du commissionnaire
une spculation base sur le louage d e s e s s e r v i c e s , s u r le cr-
d i t d o n t il j o u i t , e t s u r l e s r a p p o r t s c o m m e r c i a u x q u ' i l p o s s d e ,
l ' a i d e d e s q u e l s il p o u r r a r a l i s e r l a n g o c i a t i o n q u i l u i e s t con-
fie. C e c o n t r a t se rattache l'exercice de l'industrie commer-
ciale , et doit p a r c o n s q u e n t t r e rgi p a r le droit commercial.
C'est une question qui mrite un examen s r i e u x , q u e celle
de savoir si les e x p r e s s i o n s , toute entreprise de commission, in-
sres dans les dispositions de l'art. 632, empchent q u ' o n ne
puisse considrer c o m m e d e s a c t e s d e c o m m e r c e l e s f a i t s isols
de commission qui ne se rattachent p a s u n e e n t r e p r i s e . Celte
difficult, qui rsulte d e s t e r m e s q u e le l g i s l a t e u r a employs,
o f f r e u n e g r a n d e i m p o r t a n c e , r a i s o n d e s r g l e s p a r t i c u l i r e s qu;
r g i s s e n t l a c o m m i s s i o n , e l s u r t o u t r a i s o n d u p r i v i l g e q u e la
loi c o m m e r c i a l e a c c o r d e au c o m m i s s i o n n a i r e s u r les marchan-
dises qui l u i s o n t e x p d i e s ( 9 3 , 9 4 ) . N o u s p o u r r o n s p l u s facile-
ment donner son examen e l c e l u i d e q u e l q u e s a u t r e s points
qui se rattachent la m m e disposition de l'art. 6 3 2 l e s d-
veloppemens convenables, en nous occupant spcialement du

( i ) V . sur les emrcprlses de travaux publics, les /meiis du droit piihUcd

admimsiratif e M . FoucvRT. t. I I , p . j i t i et s u i v . L e Droit administratif ie
M . Di C O H M I I M N , t. I I , p . 4 O et suiv. Le Dictionnaire des iraraux piMcs
de M. TAKH P K VAUXCLMRS.

(a) Cour de D o u a i , ai juillet iS3o. ( S I R B Y , X X X I - a - i ; . )

 DES ACTES DE COMMERCE. 47

c o n l r a l d e c o m m i s s i o n q u i fait l ' o b j e t d u titre VI d u livre I " d u

code de c o m m e r c e .
4 3 . La loi r p u t e encore acte de c o m m e r c e toule entre-
prise... de transport par terre ou par eau ( 6 3 2 ) . O n p e u t c i t e r pour
exemple les entreprises de messageries, de roulage, de trans-
port p a r d e s b a t e a u x , d e t r a n s p o r t s m i l i t a i r e s , e t c . , q u i offrent d e s
spculations bases sur des locations de services, de voilures,
c h e v a u x e t a u t r e s m o y e n s d e t r a n s p o r t . L a l o i a r a n g c e s entre-
prises a u n o m b r e d e s a c t e s d e c o m m e r c e , raison de leur i m -
portance et de leur objet (1). U en rsulte qu'un fait isol d e
transport ne saurait constituer d e la part d ' u n n o n commer-
ant u n acte de c o m m e r c e et resterait rgi p a r les dispositions
du droit civil r e l a t i v e s a u l o u a g e .
Les e n t r e p r e n e u r s d e transport sont en gnral soumis la
loi c o m m e r c i a l e , p o u r t o u t ce qui se rattache leur entreprise.
11 n ' e n e s t c e p e n d a n t pas de mme raison des contestations
que les voyageurs p e u v e n t avoir d b a t t r e avec e u x , l'occasion
de leur transport. L a loi d u 2S m a i 4838 e n a attribu la con-
n a i s s a n c e a u x j u g e s d e p a i x , afin q u ' e l l e s p u i s s e n t t r e v a c u e s
avec clrit. L'art. 2 d e cette loi porte : Les juges de paix
prononcent sans appel, jusqu' la v a l e u r d e 4 0 0 francs, e t ,
charge d'appel, jusqu'au taux d e la c o m p t e n c e , en dernier
ressort des tribunaux de premire instance ( 4 , 5 0 0 francs) sur
les c o n t e s t a t i o n s . . . e n t r e l e s v o y a g e u r s et l e s v o i t u r i e r s o u b a t e -
liers, pour retards, frais d e r o u t e , e t p e r t e o u a v a r i e s d'effets
accompagnant lesvoyageurs.
On doit r e m a r q u e r q u e cette disposition n'est en aucune m a -
nire affrente a u x t r a n s p o r t s d e m a r c h a n d i s e s e l d'objets voya-
geant isolment, qui restent rgis p a r la lgislation commer-
ciale. Elle n e s'applique q u ' a u t r a n s p o r t des voyageurs et des effets
gui les accompagnent. On a voulu q u e le voyageur qui a se
p l a i n d r e , s o i t d u retard qu'il a subi dans s o n t r a n s p o r t , soit d e la
p e r t e d e s e s effets, o u d e s avaries qu'ils o n t p r o u v e s , p t faire
p r o m p t e m e n t statuer s u r ses r c l a m a t i o n s p a r le juge d e p a i x
d u lieu. O n a g a l e m e n t v o u l u q u e le voiturier a u q u e l sont d u s
les frais d e r o u t e p t e n faire o r d o n n e r a v e c facilit le p a i e m e n t .
U retiendra l e s effets d u v o y a g e u r q u i l e fera c i t e r devant le
j u g e d e paix p o u r e n o b t e n i r la r e m i s e , m o y e n n a n t p a i e m e n t d e s

( i ) V . TnopLOKG, du Louage, l. I I I , p . s 4 i , n. g o S .
 48 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
frais d c i r a n s p o r t . L e j u g e d u l i e u s e t r o u v e r a a i n s i n a n t i p a r le
voyageur m m e , et p o u r r a s t a t u e r s u r le diffrend (4).
4 4 . O n a p p e l l e agens d'affaires c e u x q u i f o n t p r o f e s s i o n do
d o n n e r l e u r s s o i n s , m o y e n n a n t s a l a i r e , l a g e s t i o n d e s affaires
d ' a u t r u i . L e s agens d'affaires s o n t d e s m a n d a t a i r e s s a l a r i s , que
la loi a s o u m i s la l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e , d a n s l e b u t d e procu-
rer plus de sret a u x personnes qui s'adressent e u x e t p o u r le
c o m p t e d e s q u e l l e s i l s o n t s o u v e n t d e s m a n i e m e n s d e d e n i e r s . Elle
rpute a c t e de commerce toute entreprise.... d'agence , bureau d'af-
faire (632). C'est l'offre faite a u p u b l i c d ' a c c e p t e r d e s mandais
et d c d o n n e r d e s soins a u x affaires, qui constitue l ' a g e n c e , ie
bureau d'affaires, qui attribue celui q u i e n e s t l e g r a n t la
qualit de commerant.

De ce principe q u e l'agent d'affaires e s t r e p u l commerant,

S'vince pour consquence, qu'il est justiciable d e s tribunaui
de commerce raison d e s b i l l e t s q u ' i l s o u s c r i t ; q u ' i l d o i t tre
d c l a r e n t a t d e f a i l l i t e , s ' i l v i e n t c e s s e r s e s p a i e m e n s ; qu'on
ne doit pas lui appliquer les dispositions d e l'art. 4986, d'aprs
lesquelles le mandat est rput gratuit, p a r c e q u e toute per-
sonne q u i confie la gestion d ' u n e affaire u n c o m m e r a n t qui
spcule sur l'acceptation des mandats, e s t c e n s e s ' o b l i g e r au
p a i e m e n t d ' u n s a l a i r e . L ' a c t i o n q u e l a l o i a c c o r d e a u x a g e n s d'af-
faire pour le p a i e m e n t d e c e q u i l e u r e s t d p o u r leurs soins,
ne saurait tre assimile c e l l e d e s a v o u s , e t n e s e prescrit que
par trente annes (2273 , 2262 C. civ.) (2).
N o u s p e n s o n s a v e c M . C a r r , q u ' o n d o i t m e t t r e a u nombre de
ceux qui tiennent d e s agences et q u i sont rgis p a r le droit
commercial, l e s i n d i v i d u s q u i font m t i e r d e p r o c u r e r desrem-
p l a a n s p o u r l e s e r v i c e m i l i t a i r e , e t q u i s e c h a r g e n t d e f a i r e lesdi-
ligences ncessaires pour procurer l e r e m p l a c e m e n l d o s jeunes
s o l d a t s . C ' e s t c e q u i a t d c i d p a r u n a r r t d e l a c o u r de Gre-
noble d u 49 juillet 4830 (3) et par deux arrts d e l a c o u r dc
R e n n e s cits d a n s l'ouvrage d e M. Carr ( i ) .

( i ) V . les explicalions donnes par M . le garde-dcs-sceanx la cbambredes

dputs, dans le Monileiir du a4 avril i 8 3 S , troisime supplment. V . ga-
lement le Traii des justices dc paix de M . B E E C U , professeur .t lafacullcde
T o u l o u s e , p . (>4 et suiv.
( i ) MiiULiN, Rpertoire de jurisprudence, v Agent d'affaires.
(3) D.vLLo/., i 8 3 i - a - 8 a . SiiiKY, i83t-a-8).
(4) De l'organisation judiciaire et dc la comptence, t. V I I , p . a u .
 DES ACTES DE COMMERCE. 49

4 3 . Les tablissemens de ventes l'encan ( 6 3 2 ) s o n t e n c o r e r -

gis p a r l a l o i c o m m e r c i a l e , afin d e p r o c u r e r plus de garanties a u
public. Ceux q u i les tiennent deviennent dpositaires des objets
qu'on leur confie. U s s p c u l e n t s u r le louage d e leurs locaux et
des soins d e l e u r s e m p l o y s .
Les communauts des huissiers, des courtiers de commerce
et des commissaires-priseurs possdent, dans plusieurs villes,
des salles p o u r l e s v e n t e s q u e la loi les c h a r g e d e faire. L'tablis-
sement de cessalles n e saurait constituer d e leur part u n acte d e
commerce, parce qu'il n ' a p o u r objet q u e l'exercice d e leur profes-
sion.
4 6 . L e s entreprises despectaclespiiblics comtiluenl desactes d e
c o m m e r c e (632). C e s entreprises, q u io n t acquis, n o t r e poque,
une grande importance, exigent souvent des capitaux considrables
e t d o n n e n t l i e u d e s o p r a t i o n s n o m b r e u s e s , a u x q u e l l e s il c o n -
venait de procurer les garanties qu'assure la lgislation commer-
ciale. L'entrepreneur d e spectacles spcule s u r le talent d e sa r -
tistes qu'il emploie, sur le matriel qui lui est ncessaire pour
faire valoir s o n i n d u s t r i e et s u r la l o c a t i o n d e s l o c a u x d a n s l e s -
q u e l s il o f f r e s e s r e p r s e n t a t i o n s a u p u b l i c . L a l o i a d s - l o r s d
le considrer c o m m e commerant et le s o u m e t t r e , quant aux
obligations qu'il contracte, la juridiction des t r i b u n a u x d e c o m -
merce et l a contrainte p a r corps.

4 7 . O n n e doit considrer c o m m e e n t r e p r e n e u r s d e specta-

cles q u e les spculateurs q u i m e t t e n t profit p o u r l e u r propre
compte les talens d'autrui. L'artiste q u i fait l u i - m m e j o u i r l e
p u b l i c d e s o n t a l e n t , s a n s l e c o n c o u r s d ' u n d i r e c t e u r , n e fait p a s
plus u n acte d e c o m m e r c e q u e l'auteur q u i publie ses uvres.
A i n s i l e m u s i c i e n q u i s e fait entendre dans les concerts qu'il
donne, le physicien q u i offre a u p u b l i c l e s p e c t a c l e des presti-
ges d e s o na d r e s s e et d e sp h n o m n e s d e la n a t u r e , le p e i n t r e q u i
expose les productions d e songnie, n e sauraient tre considrs
c o m m e c o m m e r a n s , d s qu'ils font s i m p l e m e n t valoir p a r eux-
m m e s leur talent (1).

( i ) Q u e M o l i r e , aprs avoir com])os une pice, la rcitt devant une

assemble choisie, disait le tribunal d'appel de Paris dans ses Observations
sur le projet de code de commerce, et que, pour runir un plus grand n o m -
bre de spectateurs, il s'associt une troupe, il distribut les rles, etc., c'tait
toujours Molire ou l'homme de gnie faisant pari au public de ses produc-
I. 4
 go DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
48. - C e q u e n o u s v e n o n s d e d i r e n o u s a m n e e x a m i n e r l'-
l e n d u e d e l ' e x p r e s s i o n spectacles publics e m p l o y e p a r l e l g i s l a t e u r .
E l l e e m b r a s s e , s e l o n n o u s , n o n s e u l e m e n t l e s e n t r e p r i s e s q u i ont
p o u r objet l ' e x p l o i t a t i o n d e l'art d r a m a t i q u e , l y r i q u e o u musical,
mais encore toutes celles qui ont pour objet d e s e x e r c i c e s gjm-
nastiques, d'quitation, d e p h y s i q u e a m u s a n t e , l e s s a l l e s d e con-
c e r t et d e d a n s e , les e x p o s i t i o n s d ' a n i m a u x a p p e l e s mnageries,
de pices c u r i e u s e s , telles q u e figures en cire et autres objets
d'art (1).
4 9 . A p r s a v o i r c o n s t a t c o m m e n t t o u t e e n t r e p r i s e d e spec-
tacle public est rgie p a r le droit commercial q u a n t a u x entre-
p r e n e u r s , il n o u s r e s t e e x a m i n e r s i l e s e n g a g e m e n s d e s artistes
c o n s t i t u e n t a u s s i , d e la p a r t d e ces d e r n i e r s , d e s a c t e s d e com-
merce. On conoit toute l'importance d e l a q u e s t i o n , c a r l'acteur
n e p e u t t r e c o n i r a i g n a b l e p a r c o r p s q u ' a u t a n t q u e s o n engagement
est c o n s i d r c o m m e u n a c l e d e c o m m e r c e q u i le r e n d justiciable
d e la j u r i d i c t i o n commerciale.
P a r m i l e s a u t e u r s q u i s e s o n t o c c u p s d e c e p o i n t d e d r o i t , il en

lions, vendant, si l'on \ c u t , les fruits de son p r o p r e sol, e t , ce tilre, il ne

pouvait tre] regard comme marchand ( L O C R , Esprit du code de commerce,
t. V I I I , p . s g i ) .
(i) PARDESSUS, t. I , n. 4 6 . DESPRAUX, Comptence des trihunaux deeom-
nierce, n. 4oo. OHII,I.ARD, n. 347. VIVIEZ ET E D M O N D BLac,dek L-
gislation des thtres, a. 358.
La cour de Paris a mme jug, le l e r aot i83a, que l'entrepreneur qui
donne au puolic le spectacle de l'ascension en ballon d'un aronaute fait acle
de commerce et est justiciable des tribunaux decommerce. ( D A L L O Z , XXXIV-
i-5o.)
V . aussi les ordonnances rendues en conseil d'tat et rapportes p.nr M. DE
CoRMEKiN, Droit administratif, t. I I , p. 419.
M . C A R R n'applique pas aussi largement l'art. 6 3 j . Il pense que les entre-
prises formes pour exploiter des lieux de divertissement tels que les Wfo
de dause, ne constituent pas des actes de commerce, l'expression spectaclepu-
hUc n'embrasse, selon l u i , que les reprsentations thdt.-ales. Son opinion n'est
que la consquence du .systme de restriction qu'il adopte pour l'application
de la loi commerciale. U semble trop souvent oublier que les dispositions qui
cnumrent les actes de commerce doivent, p a r leur nature, offrir une cer-
taine lasticit, l'aide de laquelle on puisse leur faire embra.sser tous les cas
particuliers que le lgislateur a eus en v u e , mais qu'il n'aurait pu enuierer
qu en entrant dans des dtails que ne supporte pas la rdaction des lois, ( t o
'le l organ. et de la cpmpt., t. V I I , p. j i 8 . )
 DES ACTES DE COMMERCE. 51

est plusieurs dont l'autorit est d ' u n grand poids, qui pensent
que les directeurs seuls font acte de commerce. Ils n e voient
dans l'engagement des acteurs q u ' u n e simple location de services
r g i e , l e u r g a r d , p a r la loi civile. D a n s l e u r s y s t m e , les direc-
teurs peuvent bien tre actionns par lesacteurs devant lajuridic-
lion c o m m e r c i a l e ; m a i s ils n e p e u v e n t p a s , l e u r t o u r , a p p e l e r c e s
m m e s acteurs devant cette juridiction, lorsqu'ils ont rclamer
contre eux l'excution de leurs engagemens.
Cette doctrine dsastreuse pour les thtres n'est pas suivie
d a n s la p r a t i q u e (1). O n voit j o u r n e l l e m e n t les t r i b u n a u x d e c o m -
m e r c e r e t e n t i r d e s p r o c s i n t e n t s p a r les d i r e c t e u r s c o n t r e les s u -
jets de leur troupe. 11 m e p a r a t q u e la p r a t i q u e judiciaire fait
e n c e l a u n e j u s t e [ a p p l i c a t i o n d e la l o i . L ' a c t e u r q u i p e r o i t d e s
g a g e s fixes n ' e n c o n c o u r t p a s m o i n s , a v e c l e d i r e c t e u r q u i l e p a i e ,
l'entreprise q u i a p o u r objet d'offrir un spectacle au public-,
quoiqu'il n e soit pas associ, quoiqu'il n e peroive pas u n e quo-
tit des b n f i c e s , il n ' e n est pas m o i n s vrai que l'entreprise
n ' e x i s t e q u e p a r son c o n c o u r s , et qu'il s'engage a v e c elle vis--
v i s d u p u b l i c . 11 n ' e s t p l u s d a n s l a p o s i t i o n d e l ' a r t i s t e d o n t nous
a v o n s p a r l a u n . 47, q u i fait l i b r e m e n t v a l o i r son t a l e n t p a r l u i -
mme: il a s p c u l sur l ' e n g a g e m e n t de ses services, sur l'habi-
l e t d u d i r e c t e u r d e l a t r o u p e d o n t il fait p a r t i e , et il a fait de
l'exercice de son art l'objet d ' u n e opration commerciale.
La jurisprudence des tribunaux me parat donc base sur une
entente d e la loi q u i n e b l e s s e e n r i e n les p r i n c i p e s et q u i peut
seule satisfaire a u x ncessits de position qui r s u l t e n t des e n t r e -
prises de thtre et des e n g a g e m e n s des acteurs. C'est la,troupe,
tre collectif et j u r i d i q u e , q u i forme l ' e n t r e p r i s e d o n t le d i r e c t e u r
e s t le chef, et q u i p r o m e t s e s s e r v i c e s a u p u b l i c . T o u t e s l e s c o n -
t e s t a t i o n s q u i p e u v e n t s'lever e n t r e le d i r e c t e u r et les a c t e u r s ,
raison d e s e n g a g e m e n s , se rfrent l ' e n t r e p r i s e , qui est u n fait
de c o m m e r c e , et doivent tre jugs c o m m e r c i a l e m e n t (2).
3 0 . D u principe que l'acteur prend part l'entreprise th-

( i ) Admettez qu'un directeur de thtre ne puisse actionner les sujets de

sa troupe que devant les tribunaux civils, et il suffira du caprice et de l'obsti-
nation d'une danseuse pour entraver pendant des annes entires les r e p r '
scntations thtrales qui sont dues au public.
(a) M . D E S P H A U X , n. a3o et 4 o i , embrasse l'opinion que j'ai adopte. O n
la trouve aussi consacre par deux arrts de la cour de Paris, en date des
S I mai i8o8, et i i juillet i 8 i 5 ( S I R E , V I I I - a . a 5 6 ; X X V I - - 9 6 ) ; elle
 52 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.

I
l ' r a l e c o m m e m e m b r e d e l a i r o u p e d o n t il f a i t p a r l i e , s ' i n d u i t poi
c o n s q u e n c e q u ' i l f a i t a c t e d e c o m m e r c e e n a c h e t a n t l e s costumes,"'
l e s p a r u r e s e t a u t r e s o b j e t s q u ' e x i g e n t s e s r l e s . C ' e s t , e n effet,
en vue d'une spculation commerciale qu'il fait c e s a c h a t s . Ce
n'est pas pour ses besoins particuliers qu'il a c h t e , mais c'est
p o u r l ' e x c u t i o n d ' u n e n g a g e m e n t q u i c o n s t i t u e u n a c t e d e com-
m e r c e ; c'est p o u r l o u e r l ' u s a g e d e s e s c o s t u m e s et d e s e s parures
d e t h t r e a u d i r e c t e u r q u i l e r t r i b u e ( 6 3 2 ) . C e u x q u i l u i font ces
fournitures lui accordent d u crdit en v u e d e s bnfices commer-
ciaux q u e c e s o b j e t s d o i v e n t l u i p r o c u r e r ; il e s t d o n c j u s t e qu'ils
a i e n t l e d r o i t d e l ' a c t i o n n e r e n p a i e m e n t d e v a n t l e s t r i b u n a u x de
commerce.

31. Les courtiers ne p e u v e n t p a s s e l i v r e r d e s oprations

d e c o m m e r c e p o u r l e u r p r o p r e c o m p t e ( 8 5 ) , m a i s i l s s e r v e n t d'in-
termdiaires ceux q u i o n t f a i r e d e s a c h a t s e t d e s v e n t e s on
d'autres oprations c o m m e r c i a l e s ( 7 4 ) . L e courtage n'offre donc
q u ' u n l o u a g e d e s e r v i c e s r p u t a c t e d e c o m m e r c e r a i s o n d e son
application ordinaire des oprations commerciales.
Nous nous o c c u p e r o n s , en parlant des b o u r s e s de commerce,
des fonctions des a g e n s de c h a n g e et des courliersnommsparle
gouvernement. U n o u s suffit, en ce m o m e n t , d e f a i r e observer
q u e les o p r a t i o n s d e c o u r t a g e c o n s t i t u e n t e n e l l e s - m m e s , d'a-
p r s la loi, d e s a c t e s d e c o m m e r c e (632).
32. Dans les lieux o il n ' y a p a s d e c o u r t i e r s en titre,

l'est encore par un arrt de la cour d'Amiens du - mai iSig (DALLOZ,XL-

i-iiy).
M . OttiLLiRO, n. 35o, pense galement que les artistes sont soumis la juri-
diction consulairepour tout ce qui concerue les reprsentations thtrales aux-
quelles ils doivent concourir. U les considre comme les/acleuri ou commiiia
directeur, et il leur applique le i de l'art. 634 Aa code de commerce.Ce
point de vue ne nous parat pas exact. L'artiste qui fournit au directeur l'u-
vre de son art ne saurait tre assimil aux facteurs et aux commis que les
marchands emploient pour leur ngoce. Il est d'ailleurs trs-douteux que les
simples commis qui ne sont pas commerans et qui ont simplement loue
leurs .services, puissent tre actionns par leurs patrons raison de leur.<eu-
gagemeiis devant les tribunaux de commerce. Les dispositions de l'art. 634
sont tout exceptionnelles, et se rfrent aux demandes que les tiers auraient
f o r m e r contre un prpos, il l'occaslou du commerce du marchand auquel
il est attach. Nous expliquerons cet article daus la quatrime partie de cet
ouvrage, en nous occupant de la juridiction commerciale.
 DES ACTES DE COMMERCE. 53
outes les oprations de courtage faites p a r d e s p e r s o n n e s non
o m m i s s i o n n e s s o n t r p u t e s a c t e s d e c o m n i e r c e e t se trouvent
gies p a r l e d r o i t c o m m e r c i a l (1).
3 5 . D a n s l e s p l a c e s o il e x i s t e d e s c o u r t i e r s n o m m s p a r le
gouvernement, ceux q u i se livrent sans titre a u courtage et aux-
q u e l s o n a d o n n l a q u a l i f i c a t i o n d e courtiers marrons, contrevien-
nent la loi et s o n t p a s s i b l e s d ' u n e a m e n d e q u ' e n c o u r e n t gale-
ment les c o m m e r a n s qui les e m p l o i e n t . L e s ngociations ainsi
faites p a r d e s i n t e r m d i a i r e s sans qualit sont de plus dclares
n u l l e s (toi du 2 7 ventse, an IX, art. 8 . Arrt du 2 7 prairial,
an X, art. k, 6 et 7 ) . O n d o i t d s - l o r s e n i n d u i r e q u e l e c o u r t a g e
illicite n e s a u r a i t t r e r p u t a c l e d e c o m m e r c e , p u i s q u e la l o i ,
loin d e l'avouer, d n i e m m e s o n o c c a s i o n t o u t e a c t i o n e n jus*
lice. L e s a c t e s d u courtier marron n'ont d'existence juridique
qu' raison des peines e n c o u r u e s p a r ceux d o n t ils m a n e n t . Ils
sont censs n e p a s exister l'gard d e la loi c o m m e r c i a l e , puis-
qu'elle ne s'en occupe q u e p o u r les proscrire et pour les frapper
de nullit. Us n e constituent d o n c p a s d e s actes d e c o m m e r c e , et
ils n e s a u r a i e n t e u x s e u l s a t t r i b u e r la q u a l i t d e c o m m e r a n t
ceux qui les exercent habituellement.

34. N o u s n o u s d e m a n d e r o n s s'il y a a c t e d e c o m m e r c e d e l a
part de celui qui sert d ' i n t e r m d i a i r e p o u r u n e o p r a t i o n q u i n'est
commerciale l'gard d ' a u c u n e des parties contractantes. Suppo-
sons, par exemple, qu'un propritaire qui veut vendre des bls
soit a b o u c h avec u n p a r t i c u l i e r q u i les a c h t e p o u r sa consom-
mation, par un tiers qui leur sert d'agent intermdiaire. Les d -
marches de ce tiers employ c o m m e courtier p a r l'acheteur et p a r
le v e n d e u r c o n s t i t u e r o n t - e l l e s une opration de courtage rgie
p a r la loi c o m m e r c i a l e ? L ' a r t . 7 4 d u c o d e d e c o m m e r c e p o r t e q u e
l a l o i r e c o n n a t pour les actes de commerce des agens intermdiaires.
On appliquerait cependant ce texte avec trop de rigueur, si o n
voulait en induire q u e le courtage n e peut avoir p o u r objet q u e
des ngociations rgies p a r le code de c o m m e r c e . L'art. 6 3 2 r p u t e
d ' u n e m a n i r e g n r a l e a c t e d e c o m m e r c e toute opration de cour-
tage. D a n s l ' h y p o t h s e q u e n o u s a v o n s p o s e , s i l e t i e r s q u i r e o i t
l'offre d u v e n d e u r e t la d e m a n d e d e l ' a c h e t e u r e s t u n c o u r t i e r e n
t i t r e , il n e f a i t e n c e l a q u ' u n a c t e d e s o n m i n i s t r e , r a i s o n d u -
quel les p a r t i e s doivent p o u v o i r i n v o q u e r la loi c o m m e r c i a l e q u i

(i) PABDESSUS, t. I , n. 4 i et iil.-,ClRui, de la Comptence, t.YII,p. l8.

54 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
le rgit p a r r a p p o r t ses f o n c t i o n s . S'il s'agit d ' u n a c h a t e t d'une
1
v e n t e o p r s s u r u n e p l a c e o il n ' e x i s t e p a s d e c o u r t i e r s e n litre,
l e t i e r s q u i a p u l i c i t e m e n t s e r v i r d ' a g e n t i n t e r m d i a i r e , a fait u n
a c t e d e c o m m e r c e r g i , s o n g a r d , p a r le d r o i t c o m m e r c i a l . Peu
i m p o r t e q u e l e c o n t r a t r e s t e s o u m i s a u d r o i t c i v i l p a r r a p p o r t au
vendeur et p a r rapport l'acheteur, qui n'ont p a s f a i t a c t e de
c o m m e r c e ( 6 3 8 ) ; l e c o u r t a g e o f f r e u n f a i t s p a r d e l a v e n t e qu'il
a eu pour objet d ' o p r e r , et q u i constitue p a r l u i - m m e u n acte
de commerce a u x t e r m e s d e s dispositions d e l'art. 6 3 2 . Ainsi,
d a n s l ' e s p c e q u e n o u s a v o n s p o s e , l e s d e m a n d e s q u e l ' u n e des
p a r t i e s a u r a i t f o r m e r c o n t r e le t i e r s q u i a fait l'office d e courtier
devraient tre portes devant la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e , lien
s e r a i t a u t r e m e n t , s ' i l s ' a g i s s a i t d e l a v e n t e d ' u n e c h o s e q u i , par
sa n a t u r e , n e p o u r r a i t p a s t r e r p u t e m a r c h a n d i s e , d ' u n im-
meuble par exemple.

m.
OPRATIONS DE CHANGE. OPRATIONS DES BANQUES PIELIQUES.

SOMMAIRE.

55. Commerce de l'argent. Change. Lettre de change. Reneoi.

56. OPRATIONS D E BASQUES.Fonctions du banquier dans le commerce.
57. De la lettre dc crdit.
5 8 . Rapports entre le sotiscripteiir de la lettre dc crdit, son correspon-
da/it et l'accrdit.
59. L'accrdit non commerant ne fait pas acte de commerce en pre-
nant la lettre dc crdit. Il ne petit tre actionn en rembourse-
ment des sommes avances que devant les tribunaux civils.
60. Ya-t-il acte de commerce de la part du particulier non commer-
ant qui dlivre une lettre de crdit ? Distinction.
61. Le porteur d la lettre de crdit n'est tenu de faire aucune ili-
ligence.
6 a . Des vire mens.
6 3 . Les paiemens se faisaient autrefois Lyon quatre poques de
l'anne par des viremens.
6/,. Viremens pratiqus a Lonilrcs par les banquiers.
6 5 , De l'escompte. -~ Ce que c'est que l\'scompic. Comment H cen
stitiie un atte de commerce.
 DES ACTES DE COMMERCE. 55

6 6 . Dispositions de la loi du 3 septembre 1 8 0 7 , sur le prt intrt.

6 7 . L'escompte ne doit pas tre confondu avec le prt intrt.
Diffrences qui les caractrisent.
6 8 . Juste distinction tablie par les tribunaux entre les oprations de
banqtie, cl le prt tisuraire dgtiis sous la forme de l'escompte.
6 9 . L'tisure pallie doit tre rprime; elle peut tre tablie par la
preuve testimoniale. E n n o t e : l'escompte dpassant l'intrt
lgal peut tre peru sur les effets escompts au tireur lui-
mme. L'escompte el le droit de commission ne doivent
pas tre une seconde fois perus en portant nouveau compte
le solde de l'ancien : ce solde ne constitue plus qu'itn prt.
Les intrts peuvent tre compris dans le solde port nou-
veau, et se trottver ainsi capitaliss pottr produire etix-mmes
des intrts, quoiqu'il s'agisse d'intrts de moins dune anne:
il aprs la coutume commerciale et la jurisprudence, Tart. 1 1 5 4
du code civil n'est pas applicable aux matires commerciales.
70. DES BANQUES PUBLIQUES. Elles sont de deux espces,
ji. L Banques de dpt ou viremens.
7 2 . Des banques billets et de circulation.
7 3 . / / . Banques cTescompte.
7 4 . Banque de France. Sa cration. Nature de 'ses oprations.
Garanties qu'elle offre. Services qu elle a rendus l'Etat et au
commerce,
7 5 . Comptoirs d'escompte de la Banque de France.
7 6 . Banques dpartementales.
7 7 . Maisons de prt sur nantissement.
7 8 . Caisses d'pargnes,

&6. L a loi r p u t e actes de commerce, toute opration de

change, entre toutes personnes les lettres de change ou remises d'argent
faites de place en place ( 6 3 2 ) .
E l l e r p u t a u s s i a c t e s d e c o m m e r c e , toute opration de banque;
toutes tes oprations des banques publiques ( 6 3 2 ) .
Ces ngociations se rfrent toutes au c o m m e r c e de l'argent
q u i a p r i s u n e si g r a n d e e x t e n s i o n d a n s l e s t e m p s m o d e r n e s . L e
numraire n'est p o u r le c o m m e r c e qu'un instrument servant
excuter ses oprations, qu'une marchandise qui devient l'objet
d'un n o m b r e infini d e s p c u l a t i o n s . Nous a u r o n s n o u s occuper
dans u n titre particulier du contrat d e c h a n g e , des remises d'ar-
gent d e p l a c e e n p l a c e , d e la l e t t r e d e c h a n g e l'aide d e l a q u e l l e
56 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . CHAP. I .
le conlrat de change s ' e x c u t e e t q u i fait p n t r e r la puissance
du crdit commercial dans les contres les plus lointaines. Nous
entrerons alors dans quelques dtails s u r le m o n n a y a g e , surla
v a l e u r i n t r i n s q u e et s u r la v a l e u r n o m i n a l e d e s m o n n a i e s ; nous
verrons aussi c o m m e n t elles fonctionnent dans le commerce.
Nous ne nous occuperons, dans ce m o m e n t , que de quelques
oprations particulires d e b a n q u e et d e s b a n q u e s publiques.
se. P a r c e s e x p r e s s i o n s oprations de banque, la loi comprend
toutes les n g o c i a t i o n s q u i o n t p o u r objet d e faire d e s bnfices
sur le n u m r a i r e et s u r l e s p a p i e r s c o m m e r a b l e s q u i le repr-
s e n t e n t . L e b a n q u i e r , d i t M. V i n c e n s , est proprement unn-
g o c i a n t q u i s e c h a r g e e n v e r s l e s a u t r e s c o m m e r a n s d u s o i n de
faire trouver leur disposition des s o m m e s d'argent d a n s tel
l i e u o ils e n o n t b e s o i n , o u d ' e n r e t i r e r c e l l e s q u ' i l s y o n t re-
couvrer. Quelquefois le b a n q u i e r fait c e s e r v i c e c o m m e simple
commissionnaire. Le plus souvent il s e r t forfait e t fait son
affaire d e c h o i s i r la v o i e la p l u s c o n o m i q u e p o u r la transmis-
sion des fonds. E n f i n , c'est frquemment d'une m a n i r e plus
g n r a l e e t p l u s v a s t e q u ' i l o p r e , e n p r v o y a n c e d e s b e s o i n s g-
n r a u x q u i d o i v e n t s e d v e l o p p e r d a n s l e c o m m e r c e (1).

En attendant que nous nous occupions d u c h a n g e dans un

titre particulier, nous allons parler des lettres d e c r d i t , de
l ' e s c o m p t e d e s effets d e c o m m e r c e e t d e s v i r e m e n s .
37. L a lettre de crdit e s t u n e r e s c r i p t i o n o u u n m a n d a t p a r
lequel un banquier mande son correspondant dans u n autre
lieu de remettre pour s o n c o m p t e la p e r s o n n e qu'il dsigne
l'argent qu'elle demandera jusqu' concurrence d'une somme
limite, ou mme sans dtermination de somme. Il arrive
souvent q u e les personnes qui voyagent d s i r e n t a v o i r leur
d i s p o s i t i o n , d a n s l e s l i e u x o e l l e s s j o u r n e n t , l e s f o n d s dont
elles peuvent avoir b e s o i n , s a n s t r e a s t r e i n t e s l e s toucher
j o u r fixe, e t faire l e s d i l i g e n c e s q u ' e x i g e n t l e s l e t t r e s d e change.
E l l e s o n t a l o r s r e c o u r s a u x l e t t r e s d e c r d i t q u e n o u s v e n o n s de
dfinir.
Celui qui consent la lettre d e c r d i t d o i t a v o i r l e s o i n d e faire
a p p o s e r la s i g n a t u r e de l'accrdit s u r u n carr d e p a p i e r qu'il
envoie au correspondant c h a r g d e l i v r e r l a s o m m e , e n l u i don-
nant avis d e ses dispositions. P a r c e moyen, ce dernier pourra

(I) T. II, p . 3 7 5 .
 DES ACTES DE COMMERCE. 57

constater l'identit du p o r t e u r qui se p r s e n t e r a lui et retirer

des quittances rgulires en confrontant les signatures qui y
seront apposes, avec celle qui lui a t adresse (i).
L a l e t t r e d e c r d i t offre, d e la p a r t d u b a n q u i e r q u i la consent,
une opration de change, puisqu'il se c h a r g e de faire compter
d a n s les lieux c o n v e n u s des s o m m e s d'argent en reprsentation
des valeurs qui ont t fournies ou des remboursemens qui lui
s e r o n t faits. De l s'induit cette c o n s q u e n c e q u ' e l l e c o n s t i t u e un
a c t e de c o m m e r c e , et q u e les droits d e c h a n g e et d e c o m m i s s i o n
la perception desquels elle d o n n e lieu, ne sauraient tre assi-
m i l s , quel q u ' e n soit le t a u x , u n i n t r t u s u r a i r e (2).

Elle constitue celui qui elle est adresse m a n d a t a i r e de celui

q u i l'a s o u s c r i t e , l'effet d c o m p t e r l ' a c c r d i t , e t p o u r l e c o m p t e
du m a n d a n t , les s o m m e s qu'il r c l a m e r a , j u s q u ' c o n c u r r e n c e de
la q u o t i t fixe, o u de l'tendue des avances qu'on peut raison-
nablement arbitrer que c e l u i q u i l'a d l i v r e e n t e n d q u ' o n fasse
pour son c o m p t e . 11 e n r s u l t e q u e c e l u i q u i a c o n c d l a lettre
de crdit p e u t r v o q u e r les o r d r e s qu'il a d o n n s (2004 C. c i v . ) ;
c e p e n d a n t la r v o c a t i o n faite i n l e m p e s t i v e m e n t , et q u i causerait
du prjudice l'accrdit pourrait d o n n e r l i e u , de sa p a r t , u n
recours e n d o m m a g e s (1142 C. civ.).

L e c o r r e s p o n d a n t a u q u e l la l e t t r e d e c r d i t e s t p r s e n t e d o i t s e
f a i r e d l i v r e r u n r e u m o t i v e n duplicata de toutes les sommes

( i ) S A V A R Y a exagr les dangers que peuvent prsenter les lettres de cr-

dit. U donne pour conseil ceux qui les dlivrent de prendre les prcautions
suivantes: Ceux, dit-il, qui voudront faire plaisir leurs amis en leur four-
nissant leur lettre de crdit, doivent prendre cette prcaution de dsigner par
leurs lettres d'avis leurs correspondans les personnes par leurs ge, habits,
tailles, couleur ou signe particulier qui se rencontrent sur le corps ; ou bien
encore par quelque parole que le porteur de la lettre p o u r r a d i r e , dont ils
seront convenus, afin d'viter les accidens qui peuvent arriver, et que les cor-
respondans puissent payer avec sret. . [Parfait ngociant, t. I , p. i 4 o . )
( a ) V . le Trait lie l'usure, de M . G A R W I E H , p. ag et suiv.
L a lettre de crdit offre le contrat de change dans sa plus grande simplicit;
mais ce n'est pas la lettre de change, disent les auteurs du Dictionnaire du
commerce et des marchandises. Elle en diffre beaucoup, d'abord en ce que le
porteur d'une lettre de crdit peut n'en user que dans de certaines limites et
suivant sa volont, et qu'ainsi le chiffre n'est pas forcment fix; ensuite en ce
que la lettre de crdit est personnelle et non transmissible; et enfin, en ce que
nulle formalit obhgatoire ou conservatoire, comme le prott ou la dnon-
ciation du prott, n'est exige pour la lettre de crdit (v's Crdit, lettre de ).
58 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.

qu'il c o m p l e . U g a r d e d e v e r s lui u n d e s d o u b l e s c o m m e p i c e de
c o m p l a b i l i l , e t il e n v o i e l'autre double son commeitant au-
q u e l il s e r t d e t i t r e p o u r s e s r g l e m e n s a v e c l'accrdit.
L o r s q u e la l e t t r e o u v r e d e s c r d i t s " d a n s d i v e r s e s l o c a l i t s j u s -
qu' concurrence d'une somme limite, ouest encore dans l'u-
s a g e d e m e n t i o n n e r s u r la l e t t r e e l l e - m m e l e s r e m i s e s d e fonds,
afin q u e chaque correspondant p u i s s e vrifier si le m o n t a n t du
crdit n'est pas puis.
u 8 . D u p r i n c i p e q u e c e l u i a u q u e l la l e t t r e d e c r d i t e s t a d r e s j
se verse les s o m m e s pour le c o m p l e de s o n c o m m e t t a n t , s'in-
duit cette consquence q u e l ' a c c r d i t n ' e s t o b l i g , r a i s o n des
a v a n c e s q u i lui s o n t faites, q u ' e n v e r s le b a n q u i e r q u i lui a dli-
vr la lettre de crdit. Le correspondant qui c o m p t e les fonds,
n ' a a c t i o n , p o u r t r e r e m b o u r s , q u e c o n t r e s o n c o m m e i t a n t , sans
pouvoir e x e r c e r , en cas d e faillite d e ce d e r n i e r , a u c u n recours
c o n t r e c e l u i q u i a p e r u l e s s o m m e s . L ' a c c r d i t n ' a fait q u e re-
cevoir en excution du trait intervenu e n t r e l u i et le souscrip-
t e u r d e l a l e t t r e d e c r d i t , il n ' e s t n u l l e m e n t g a r a n t d e l ' u t i l i i d u
r e c o u r s q u e le m a n d a t a i r e d e c e d e r n i e r a u r a e x e r c e r par suite
de l'excution des ordres qui lui ont t d o n n s ( i ) . Il e n serait
a u t r e m e n t s'il s'agissait d ' u n e s i m p l e l e t t r e a d r e s s e u n corres-
p o n d a n t p o u r a c c r d i t e r a u p r s d e lui c e l u i q u i elle est consentie,
en lui garantissant le r e m b o u r s e m e n t d e s s o m m e s q u ' i l dlivre-
r a p o u r s o n p r o p r e c o m p t e . D a n s c e c a s , le b a i l l e u r d e fonds sera
c o n s t i t u c r a n c i e r d e c e l u i q u i il a u r a c o m p t , e t c e l u i q u i a u r a
d l i v r la l e t t r e d e c r d i t n e s e r a q u e c a u t i o n ( 2 ) .

39- N o u s a v o n s d i t q u e la d l i v r a n c e d e la l e t t r e d e crdit
c o n s t i t u e u n a c t e d e c o m m e r c e d e la p a r t d e c e l u i q u i la consent.
11 n ' e n e s t p a s d e m m e p a r r a p p o r t l ' a c c r d i t , s'il n ' e s t pas
c o m m e r a n t . U n ' y a p a s d e s a p a r t s p c u l a t i o n c o m m e r c i a l e , car
s'il a v e r s d a n s l e s c a i s s e s d e s o n b a n q u i e r l e m o n t a n t d u crdit,
il n e f a i t q u e q u i t t a n c e r s o n d b i t e u r e n d l i v r a n t d e s r e u s p o u r
l e s s o m m e s q u i l u i s o n t l i v r e s . S'il l u i e s t c o m p t des sommes
pour lesquelles son b a n q u i e r se trouve d c o u v e r t , l e r e u qu'il
fournit ne vaut que comme simple reconnaissance d'une avance
q u i l u i e s t f a i t e l i t r e d e p r t (.3). S e u l e m e n t l a n a t u r e d e la c o n -

( l ) VlKCBKS, t. I I , p. 38l.
(a) C o i i r d e Borde.iux, 3o novembre I 8 3 O ( S I R E V , X X X I , i , 167).
(3) PoTHiEB, Traih-du contrat de change, n, i 3 6 .
 DES ACTES DE COMMERCE. 59
vention s u i t e d e l a q u e l l e la dlivrance des fonds a t faite,
justifie s u f f i s a m m e n t q u e le m i n i s t r e d u b a n q u i e r et d e s o n cor-
respondant ne doit pas tre g r a t u i t , et qu'il leur revient une
c o m m i s s i o n e t u n d r o i t d e c h a n g e . C e p e n d a n t , c o m m e il n ' y a
s p c u l a t i o n c o m m e r c i a l e e t a c t e d e c o m m e r c e q u e d e la p a r t d u
banquier, il n e p o u r r a actionner son dbiteur en paiement et
r e m b o u r s e m e n t de ce qu'il lui doit q u e d e v a n t les t r i b u n a u x ci-
vils s'il n ' e s t p a s commerant.

6 0 . O n a d e m a n d si le n o n c o m m e r a n t , q u i d l i v r e une
lettre de crdit p o u r faire c o m p t e r des fonds dans un lieu a u t r e
que celui o e l l e e s t c o n s e n t i e , fait a c t e d e c o m m e r c e ? L e t r i -
bunal de c o m m e r c e et la c o u r r o y a l e d e Paris se sont occups
de cette q u e s t i o n d a n s l'espce s u i v a n t e : le s i e u r C h a u v e t , sim-
ple r e n t i e r P a r i s , a v a i t d o n n la m a i s o n O l o m b e l d e Mexico,
mandat de remettre au jeune Chauvet, qui se trouvait alors
Mexico, l'argent n c e s s a i r e p o u r s o n r e t o u r en F r a n c e . La mai-
son Olombel s'acquitta d e c e t t e c o m m i s s i o n ; elle paya le prix d u
passage du j e u n e h o m m e sur u n vaisseau, et lui d o n n a les fonds
ncessaires p o u r son voyage. Des difficults s'tant leves p o u r le
r e m b o u r s e m e n t d e c e s s o m m e s , la m a i s o n O l o m b e l fait a s s i g n e r d e -
v a n t le t r i b u n a l d e c o m m e r c e d e P a r i s le s i e u r C h a u v e t e n p a i e m e n t
de ce q u ' e l l e p r t e n d a i t lui t r e d . L e d f e n d e u r d c l i n e la j u r i -
d i c t i o n d u t r i b u n a l d e c o m m e r c e ; il s o u t i e n t qu'il n e s'agit q u e
de l'excution d'un s i m p l e m a n d a t , q u e ds-lors les tribunaux
civils sont seuls c o m p t e n s p o u r s t a t u e r s u r la c o n t e s t a t i o n . L a
maison Olombel rpond qu'il s'agit d ' u n e vritable opration de
change, puisque l'argent c o m p t d a n s u n endroit doit tre r e m -
bours d a n s u n a u t r e ; q u e le t r i b u n a l d e c o m m e r c e est, par con-
s q u e n t , c o m p t e n t . L e 27 fvrier 1 8 2 8 , j u g e m e n t q u i r e j e t t e le
dclinatoire en se fondant sur les motifs suivans : Attendu
q u e le sieur C h a u v e t p r e , en donnant la m a i s o n Olombel
le m a n d a t d'ouvrir son fils un crdit Mexico, a fait une
vritable opration de commerce, puisqu'il avait pour but de
faire payer dans une ville des sommes d'argent qu'il devait
rembourser dans une autre. Appel de ce j u g e m e n t ayant
t r e l e v d e v a n t la c o u r r o y a l e d e P a r i s , la r f o r m a t i o n e n fut
prononce en ces t e r m e s : C o n s i d r a n t q u e le m a n d a t donn
par Chauvet O l o m b e l et c o m p a g n i e , d e M e x i c o , de remettre
s o n fils l ' a r g e n t n c e s s a i r e p o u r f a i r e s o n v o y a g e , n e constitue
pas u n acte de c o m m e r c e : dit qu'il a t incomptemment
60 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.

j u g ; renvoie les parties d e v a n t les j u g e s qui doivent en con-

n a t r e (i).
L e s m o t i f s p e u e x p l i c i t e s d e c e t a r r t l a i s s e n t r e g r e t t e r q u e la
c o u r n e se soit pas p l u s a m p l e m e n t e x p l i q u e s u r le p o i n t d e droit
qui lui tait s o u m i s . L ' o p r a t i o n i n t e r v e n u e e n t r e C h a u v e t pre
et la m a i s o n O l o m b e l c o n s t i t u a i t , sans d o u t e , u n acte de com-
m e r c e d e la p a r t d e c e t t e m a i s o n q u i a v a i t s p c u l s u r d e s fonds
l i v r s M e x i c o et d o n t e l l e d e v a i t s e r e m b o u r s e r s u r P a r i s . Mais
il n ' y a v a i t p a s a c t e d e c o m m e r c e d e l a p a r t d e C h a u v e t p r e , q u i
n e s'tait livr a u c u n e s p c u l a t i o n c o m m e r c i a l e , q u i avait sim-
p l e m e n t d e m a n d d e s f o n d s p o u r s o n fils e n o f f r a n t d e r e m b o u r s e r
P a r i s l a v a l e u r d e c e q u i s e r a i t c o m p t M e x i c o . 11 n ' y avait
d e sa p a r t q u ' u n s i m p l e m a n d a t , el n o u s v e r r o n s p l u s t a r d , lors-
q u e n o u s a u r o n s n o u s o c c u p e r d e la c o m m i s s i o n , q u e le m a n d a t
n ' e s t r g i p a r l a l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e q u ' l ' g a r d d e c e l l e des
p a r t i e s q u i le d o n n e o u q u i l ' a c c e p t e , p o u r l ' e x c u t i o n d ' u n e op-
ration qualifie, par rapport elle, acte de commerce. C'est
t o r t q u e l e t r i b u n a l d e c o m m e r c e d e P a r i s a v a i t p e n s q u ' i l suf-
fisait qu'il y et eu u n e s o m m e livre d a n s u n e p l a c e et u n rem-
boursement effectuer dans une autre place, pour qu'il dt
m a i n t e n i r sa c o m p t e n c e . A s s u r m e n t celui q u i , se trouvant
B o r d e a u x , y e m p r u n t e r a i t , p o u r son usage particulier, u n e somme
qu'il devrait r e m b o u r s e r son d o m i c i l e T o u l o u s e , n e pourrait
pas tre actionne en vertu de son obligation n o t a r i e o u de son
s i m p l e billet d e v a n t le t r i b u n a l d e commerce.
C e t t e affaire prsentait, comme on le v o i t , d e s circonstances
p a r t i c u l i r e s ; n o u s d e v o n s d o n c r e v e n i r la q u e s t i o n q u e nous
a v o n s d ' a b o r d p o s e . Y a u r a i t - i l a c t e d e c o m m e r c e d e l a p a r t du
non commerant qui recevrait Toulouse des fonds en change
d e s q u e l s il d l i v r e r a i t u n e l e t t r e d e c r d i t s u r Bayonne?
A s s u r m e n t , il y a u r a i t a c t e d c c o m m e r c e , s i l e d o n n e u r d e la
l e t t r e d e c r d i t s p c u l a i t s u r c e t t e o p r a t i o n e t p e r c e v a i t u n droit
d e c h a n g e r e p r s e n t a n t la d i f f r e n c e d e v a l e u r d e l ' a r g e n t entre
l e s d e u x p l a c e s . 11 i n t e r v i e n d r a i t a l o r s e n t r e l e s p a r t i e s u n e r e -
mise de fonds d e p l a c e e n p l a c e , u n c o n t r a t d e c h a n g e qualifi
a c t e d e c o m m e r c e p a r l a l o i ( G 3 2 ) . L e t i e r s q u i a u r a i t e x c u t les
o r d r e s e t q u i a u r a i t f a i t r o l f i c e d e c o m m i s s i o n n a i r e (9-2) p o u r r a i t
d e m a n d e r d e v a n t los t r i b u n a u x d e c o m m e r c e c o n t r e s o n c o m m e t -

( I ) SiRor, XXVIII, , a56.

 DES ACTES DE COMMERCE. 61
tant le remboursement des sommes qu'il aurait comptes.
O n c o n o i t a u s s i qu'il e n s e r a i t a u t r e m e n t si u n p a r t i c u l i e r , v o u -
lant obliger un a m i , lui remettait gratuitement Toulouse une
l e t t r e p o r t a n t m a n d a t u n p a r e n t a v e c l e q u e l il s e r a i t e n c o m p t e s
Paris, d e lui fournir p e n d a n t s o n sjour dans celte ville, les
s o m m e s d o n t il p o u r r a i t a v o i r b e s o i n . L o r s m m e q u ' i l y a u r a i t ,
dans ce cas, remise de fonds T o u l o u s e , fonds compts Paris
et r e m b o u r s e m e n t T o u l o u s e , l ' a b s e n c e d e t o u t e s p c u l a t i o n de
change laisserait cette opration les caractres d'un simple
mandat gratuit rgi p a r le seul droit civil (C. civ. 1984, 1 9 8 6 ,
1999 ).

61. L e p r e n e u r d e la l e t t r e d e c r d i t a la f a c u l t d e n e p a s
s'en s e r v i r . A la d i f f r e n c e d u p o r t e u r d ' u n e l e t t r e d e c h a n g e , il
n ' e n c o u r t a u c u n e r e s p o n s a b i l i t , s'il n e s e p r s e n t e p a s a u domi-
cile d e celui q u i elle est a d r e s s e . Si c e d e r n i e r v e n a i t t o m b e r
en faillite, le souscripteur d e la lettre de crdit ne pourrait
imputer l'accrdit de n e pas avoir retir les fonds qui avaient
t faits p o u r l u i t r e compts.
6 2 . O n a p p e l l e virement o u riscontre (1) l'opration par la-
quelle plusieurs personnes, qui se trouvent crancires et dbi-
trices les u n e s l'gard d e s a u t r e s , s ' e n t e n d e n t pour solder leurs
comptes par des transports propres procurer la compensation
de leurs crances et d e leurs dettes respectives. Les viremens
sont d'un usage frquent dans le c o m m e r c e , et teignent tous les
jours des masses normes de dettes sans emploi du numraire.
Quelques dtails d'application sont ncessaires p o u r faire facile-
m e n t concevoir c o m m e n t ils f o n c t i o n n e n t .

Primus d o i t Secundus 3 , 0 0 0 fr. ; Secundus d o i t Tertius 3 , 0 0 0 f r . ;

Tertius d o i t Primus 3,000 f r . : s o i t 9 , 0 0 0 fr. d e d b e t s . Supposons
que les trois d b i t e u r s se librent s u c c e s s i v e m e u t avec d u n u m -
raire-, la c i r c u l a t i o n d ' u n e s o m m e de 3,000 fr. s e r a s e u l e nces-
saire, et aprs q u e cette s o m m e a u r a p a s s p a r l e u r s m a i n s , leur
p o s i t i o n d e c a i s s e s e r a t o u j o u r s l a m m e . Tertius, e n effet, remettra
Primus 3 , 0 0 0 fr. e l s e t r o u v e r a l i b r ; Primus remettra cette
mme somme Secundus, Secundus l a r e s t i t u e r a Tertius. Il n e
r e s t e r a c e s trois d b i t e u r s q u e d e s chiffres sur leurs comptes
q u ' i l s a u r a i e n t p u s o l d e r s a n s f a i r e c i r c u l e r l e s 3 , 0 0 0 fr. d e n u m -
r a i r e . Primus n ' a v a i t , e n effet, q u ' t r a n s p o r t e r Secundus ce qui

( i ) De l'italien RiscojfiRO, rencontre, c/ioc, comparaison, rapport.

 62 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
l u i q u i t a i t d par Tertius. Secondusse serait ainsi trouv crancier
e t d b i t e u r d e Tertius; l e u r s c o m p t e s a u r a i e n t t b a l a n c s e t l e u r s
dettes respectives se seraient trouves teintes p a r u n e simple
compensation. Nous n'avons pris q u e trois p e r s o n n e s pour sim-
plifier l ' o p r a t i o n , m a i s le r s u l t a t s e r a i t l e m m e si n o u s e n pre-
n i o n s u n p l u s g r a n d n o m b r e ; t o u t e l a m a s s e d e s c r a n c e s e t des
dettes serait susceptible d'tre teinte sans e m p l o i d e numraire,
ds q u e chacun d e s c r a n c i e r s p o u r r a i t , p a r d e s v i r e m e n s , par-
v e n i r s o l d e r s o n passif avec s o n actif.
C 5 . C ' e s t ainsi q u ' a u t r e f o i s les p a i e m e n s s e faisaient Lyon,
d e s j o u r s fixes, q u a t r e p o q u e s d e l ' a n n e , a u x R o i s , Pques,
a u m o i s d ' a o t e t la T o u s s a i n t . L e s n g o c i a n s s ' a s s e m b l a i e n t
la b o u r s e pour rgler leurs comptes et oprer d e s viremens
l'aide d e s q u e l s ils se l i b r a i e n t r e s p e c t i v e m e n t p a r d e s critures,
e t e n n ' e m p l o y a n t l e n u m r a i r e q u e p o u r l e s a p p o i n t s (1).
64. A u j o u r d ' h u i , L o n d r e s e s t l a p l a c e s u r l a q u e l l e l e s vire-
m e n s s o n t le p l u s p r a t i q u s . L e s n g o c i a n s n ' o n t p r e s q u e jamais
u n e c a i s s e a t t a c h e l e u r s c o m p t o i r s , d i t J.-B. SAV ; i l s c h a r g e n t
d e s b a n q u i e r s , q u i n ' o n t p o i n t d ' a u t r e s f o n c t i o n s , d e r e c e v o i r et
d e payer p o u r e u x . T o u t e s l e s affaires s e r g l e n t p a r d e s mandais
(checics) q u e c h a c u n f o u r n i t s u r s o n b a n q u i e r , a u q u e l o n r e m e t en
m m e t e m p s tous les m a n d a t s q u e l ' o n r e o i t . L e s b a n q u i e r s se
rassemblent ensuite c h a q u e j o u r , u n e c e r t a i n e h e u r e , dans un
c o m p t o i r d e r g l e m e n s (clearing house), e t c o m p e n s e n t l e s m a n d a t s
q u ' o n a s u r e u x avec les m a n d a t s q u ' i l s o n t s u r l e s autresc2).
L e n o m b r e d e s b a n q u i e r s d e L o n d r e s e s t d e s o i x a n t e - d i x ; ils ef-
fectuent chaque jour des paiemens p o u r u n e s o m m e d e quatre
m i l l i o n s h u i t c e n t m i l l e l i v r e s s t e r l i n g ( 3 ) , c ' e s t - - d i r e d e cent

(1) V . dans JoussB, sur l'art. 7 d u tit. v de l'ordonn. de 1G7, le rglement

du 2 juin i86y pour les acceptations, les paiemens et autres tliipoiitions concernant
le commerce de la ville de Lyon.
C'est une chose admirable, dit S.ATARY, que de voir la manire avec la-
quelle les banquiers et ngocians de L y o n font les acceptations et les paie-
mens les uns aux autres des lettres de change qui se tirent el remettent de
toutes les places de l'Europe, payables dans les paiemens; car il se fera quel-
quefois en deux ou trois heures de temps un million de livres, sans dbourser
un sol. . Cet auteur expose ensuite avec dtail comment se faisaient ces op-
rations en soldant le passif de chaque compte avec des crances. {Parfait ngo-
ciant, 1.1, p . 2X7.)
(2) TnoHHTON, Inquiry inio t!ic natine and cffccts of crdit.
(3) \h.-i-e.i,Essays on currcncy and circulation, p. 16.
 DES ACTES DE COMMERCE. 63

cent vingt millions, m o n n a i e de F r a n c e ; ce qui suppose des paie-

mens pour au moins trente-sept milliards par anne. On ne se
sert de m o n n a i e q u e p o u r p a y e r des a p p o i n l s , et celte m o n n a i e se
compose presque e n t i r e m e n t de billets de confiance (bank-notes).
Deux c e n t - c i n q u a n t e m i l l e livres s i e r l i n g s suffisent cette im-
mense circulation (i).

63.Aprs avoir parl des v i r e m e n s , nous devons nous occu-

p e r d e {'escompte, afin q u ' o n p u i s s e saisir e n s u i t e a v e c p l u s d e fa-
cilit ce q u e n o u s a u r o n s dire sur les b a n q u e s publiques. On
d o n n e le n o m d'escompte la d d u c t i o n c o n s e n t i e s u r le m o n -
tant d ' u n e s o m m e n o n exigible a u profit d e celui q u i e n anticipe
le r e m b o u r s e m e n t . E s c o m p t e r d e s effets d e c o m m e r c e , c ' e s t s'en
rendre cessionnaire avant l'chance, en dduisant de leur m o n -
tant u n e s o m m e proportionne au temps qui doit s'couler jus-
qu' l'exigibilit. O n sait q u e l ' e s c o m p t e est d ' u n u s a g e frquent
d a n s le c o m m e r c e , mme en matire de vente. Lorsque l'ache-
teur paie c o m p t a n t des m a r c h a n d i s e s qu'on est d a n s l'habitude
de livrer t e r m e , o n lui c o n s e n t o r d i n a i r e m e n t d d u c t i o n s u r le
m o n t a n t d e sa f a c t u r e , d ' u n e s c o m p t e d e t a n t p o u r c e n t , s e l o n l ' u -
sage de la p l a c e . Il e s t , e n effet, j u s t e q u e l ' a c h e t e u r , qui avait
compris dans ses prix l'intrt de son capital j u s q u ' a u paiement,
i n d e m n i s e l ' a c h e t e u r q u i l u i c o m p t e l e m o n t a n t d e l a v e n t e . 11 e n
est de m m e p a r r a p p o r t a u x effets d e c o m m e r c e : le ngociant
qui a besoin de r a l i s e r ^ e s fonds et qui n'a q u e son crdit ou du
papier en portefeuille, livre des effets s o n b a n q u i e r q u i l u i e n
c o m p t e le m o n t a n t en d d u i s a n t , titre d'escompte, l'intrt
courir j u s q u ' a u jour de l'chance, le c h a n g e dont n o u s parlerons
plus tard, et u n droit de c o m m i s s i o n p o u r ses s o i n s , p a r c e que
r i e n n e s e fait g r a t u i t e m e n t dans le c o m m e r c e (2). L'escompte

( i ) SkY, Cours d'ccnomiepolitique, t. I I I , p. l a y . SIMONDE DE Srs.MOUDi,

Nouveaux, principes d'conomie politique, l. I I , liv. v, chap. 7, p. 74 et suiv.
( ) Il convient de faire remarquer que dans la supputation des jours, on
est dans l'usage de compter celui o l'on escompte, mais de ne pas compter le
jour de l'chance. L a raison de cette pratique est que l'argent ne profite pas
celui qui paie le jour mme du paiement, mais qu'il en tire intrt le jour de
l'chance.
On est galement dans l'usage de ne diviser l'anne qu'en 36o jours dans les
calculs de banque.
V , le Dictionnaire du commerce et des mardi., v ESCOMPTE.
64, DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I.

d e s effets c o m m e r a b l e s c o n s t i t u e d o n c u n e o p r a t i o n d e b a n q u e
q u i d o i t t r e c o n s i d r e c o m m e u n a c t e d e c o m m e r c e ( 6 3 2 ) . Cette
p r c i s i o n est i m p o r t a n t e r a i s o n d e s lois p r o h i b i t i v e s d e l'usure.
On a quelquefois tent d'assimiler, celui qui escompte du papier,
a u p r t e u r i n t r t , e t o n a v o u l u a p p l i q u e r l ' e s c o m p t e l e s dis-
p o s i t i o n s q u i p r o h i b e n t les p e r c e p t i o n s d ' i n t r t s u s u r a i r e s . Quel-
ques dtails sont ncessaires p o u r exposer les rgles importantes
p o u r l e c o m m e r c e q u e l a j u r i s p r u d e n c e a t r a c e s a v e c s a g e s s e sur
ce point.
6 6 . L a loi d u 3 s e p t e m b r e 1 8 0 7 s u r le p r t i n t r t , porte
q u e l ' i n t r t c o n v e n t i o n n e l n e p e u t p a s e x c d e r c i n q p o u r cent en
m a t i r e c i v i l e , e t s i x p o u r c e n t e n m a t i r e d e c o m m e r c e ( a r t . 2).
Elle veut que tout prteur, convaincu d'avoir peru u n intrt
q u i e x c d e c e t a u x , s o i t c o n d a m n r e s t i t u e r l ' e x c d a n t , o u en
souffrir l ' i m p u t a t i o n s u r le p r i n c i p a l ( a r t . 3 ) . E n f i n , elle prononce
d e fortes p e i n e s p c u n i a i r e s contre c e u x qui se livrent habituel-
l e m e n t l'usure (art. 4).
O n v o i t , d ' a p r s c e s d i s p o s i t i o n s , q u e n o t r e l g i s l a t i o n consi-
d r e le n u m r a i r e comme une marchandise d o n t l ' u s a g e a une
v a l e u r q u i p e u t t r e r e p r s e n t e p a r u n p r i x . S e u l e m e n t , d a n s des
intrts d'ordre public, elle fixe ce p r i x , appel intrt, un
maximum qu'il est d f e n d u d e d p a s s e r (1).
6 7 . O n a d e m a n d s i c e s r g l e s q u i r g i s s e n t l e prt intrt
sont applicables Vescompte d e s effets d e c o m m e r c e , c'est--dire
si c e t e s c o m p t e c o n s t i t u e u n e u s u r e p r o h i b e l o r s q u ' i l excde un
i n t r t d e 6 p o u r c e n t , d o n t l a p e r c e p t i o n e s t s e u l e a u t o r i s e en
matire commerciale.
L a s o l u t i o n d e la q u e s t i o n a m n e e x a m i n e r s'il y a identit
e n t r e le p r t i n t r t et l ' e s c o m p t e des papiers de commerce.
L'analyse signale entre eux des diffrences q u i l o i g n e n t bien-

( i ) O n peut voir sur les dispositions des anciennes lois qui proscrivaient
les stipulations d'intrt, P o i n i B i t , de l'Usure qui se commet dans le prit de con-
somption. Il met dans les nos i j g et suivans des principes sur l'escompte qui
ne peuvent plus tre appliqus aujourd'hui. O n peut consulter sur l'usure
considre sous le point de vue conomique, MOKTESQUIKU, Esprit des lois,

I qui fixent ltaux de l'emprunt de Cargent,

traduction franaise faite sur la quatrime dition anglaise, i n - 8 , Paris,
i 8 8 . V o i e , en quels termes T u a o o s'tait exprim sur l'intrt de l'ar-
 DES ACTES DE COMMERCE. 65
tt t o u t e i d e d o l e s c o n f o n d r e . Celui qui emprunte, reoit une
somme d'argent dont il s e c o n s t i t u e d b i t e u r e t q u ' i l s ' e n g a g e
restituer u n e poque d t e r m i n e . L'intrt qu'il s'oblige payer
e s t la r e p r s e n t a t i o n d e c e q u e v a u t l ' u s a g e d e c e t t c s o m m e comme
capital p r o d u c t i f (-1). C e l u i q u i o n e s c o m p t e u n e f f e t de com-
merce, cde un titre reprsentant u n e s o m m e en n u m r a i r e que
le s o u s c r i p t e u r e l q u e l e s s i g n a t a i r e s d o i v e n t f a i r e c o m p t e r dans
u n lieu et u n e p o q u e d t e r m i n s . Ce litre n'est, en ralit,
qu'un p a p i e r - m o n n a i e qui n'a pas cours forc, m i s par des parti-
culiers, s u s c e p t i b l e d e p a s s e r d e m a i n e n m a i n , et d o n t la valeur
peut subir les m m e s variations que celles que peut encourir le
crdit c o m m e r c i a l des i n d i v i d u s qui e n sont les s i g n a t a i r e s . As-
surment, on n'a j a m a i s eu l'ide dc considrer c o m m e usuriers
ceux qui p r e n n e n t les effets p u b l i c s du gouvernemenl au-des-
sous du pair, et q u i se p r o c u r e n t a i n s i u n intrt suprieur au
taux lgal, parce qu'ils assument sur eux les c h a n c e s politiques

gent dans ses rflexions sur la formation et la distribution des richesses . O n peut
regarderie prix de l'intrt comme une espce de niveau au-dessous duquel
tout travail, toute culture, toute industrie, tout commerce cessent. C'est
comme une mer rpandue sur une vaste contre ; les sommets des montagnes
s'lvent au dessus des eaux et forment des iles fertiles et cultives. Si cette
mer vient s'couler, mesure qu'elle descend, les terrains en pente, puis
lesplaines elles vallons paraissent etse couvrent de productionsde toute espce.
Il suffit que l'eau monte ou descende d'un pied pour inonder ou pour rendre
l a culture des plages immenses. C'est l'abondance des capitaux qui anime
toutes les entreprises et le bas intrt de l'argent est la fois l'effet et l'indice
de l'abondance des capitaux.
Si l'intrt est 5 p o u r loo, avait-il dit quelques lignes avant, toute
terre dfricher dont les produits ne rapportent pas 5 pour loo, outre le
remplacement des avances, et la rcompense des soins du cultivateur, restera
en friche. Toute f a b r i q u e , tout commerce qui ne rapportera pas 5 pour l o o
outre les salaires et l'quivalent des peines et des risques de l'entrepreneur,
n'existeront pas. S'il y a une nation voisine chez laquelle l'intrt ne soit qu'
3 pour lOo, non seulement elle fera tout le commerce, mais encore ses fabri-
cans, ses ngocians pouvant se contenter d'un profit moindre, tabliront leurs
denres plus bas prix dans tous les marchs el s'attireront le commerce pres-
que exclusivement de toutes les choses dont des circonstances partirullJres ,
ou la chert des frais de voiture , ne conserveront pas le commerce la nation
o l'argent vaut ,5 pour l o o ( p . 117 et 118, 88 et 89 de l'dition de 1788).
( i ) SiMOHDE DE Sls-UOHDr, Nouveaux principes d'conomie politique, t. I l ,

p . 33.
1. 3
QQ DROIT COMMERCIAL. L i V . 1. UHAI-. ..

q u i p c a v e i i l h a u s s e r o u d i m i n u e r la v a l e u r d e l e u r s t i l r e s . 11 e n
e s t d e m m e p a r r a p p o r t a u x p a p i e r s c o m m e r a b l e s : c e l u i q u i les
prend en change du n u m r a i r e qu'il livre, a s s u m e les chances
c o m m e r c i a l e s q u e les s i g n a t a i r e s o n t s u b i r . L e titre qu'il reoit
n'a de valeur qu' raison de l'argent qu'il reprsente, et qu'en
p r o p o r t i o n d e la f a c i l i t a v e c l a q u e l l e c e t a r g e n t s e r a t o u c h l'-
c h a n c e . D ' u n a u t r e c t , le b a n q u i e r q u i l i v r e s e s f o n d s , mme
en change d'un p a p i e r d o n t il e s t c e r t a i n de toucher le mon-
tant, a droit, non seulement une dduction de l'intrt lgal,
m a i s e n c o r e u n e commission, r a i s o n d e s s o i n s q u ' i l s e r a obli-
g d e s e d o n n e r p o u r l e r e c o u v r e m e n t q u ' i l s e c h a r g e d e f a i r e faire
p o u r s o n p r o p r e c o m p t e . U est d o n c j u s t e q u e l ' e s c o m p t e qu'il per-
oit soit p l u s l e v q u e l ' i n t r t lgal d e s f o n d s q u ' i l l i v r e e n change
d e c e u x qu'il n e r e c o u v r e r a q u ' l ' c h a n c e . E n f i n l o r s q u e n o u s nous
o c c u p e r o n s d u change, n o u s v e r r o n s q u e l ' a r g e n t n ' a p a s l a m m e va-
l e u r s u r t o u t e s l e s p l a c e s , q u e l a v a l e u r d ' u n e f f e t c d d a n s u n lieu
a u t r e q u e c e l u i o il d o i t t r e a c q u i t t , d o i t e n c o r e v a r i e r r a i s o n
d u c o u r s d u c h a n g e e n t r e les d e u x p l a c e s . T o u t e s c e s circonstan-
ces dmontrent d e la m a n i r e l a p l u s m a n i f e s t e q u ' o n n e s a u r a i t
confondre l'escompte avec l'intrt peru l'occasion d'un prt,
sans porter une atteinte funeste aux transactions commerciales(l).

G8. C ' e s t a u s s i ce q u i a a m e n les t r i b u n a u x faire u n e juste

distinction entre les o p r a t i o n s de b a n q u e et les p r t s usuraires
d g u i s s s o u s la f o r m e d e l ' e s c o m p t e . A u t a n t il i m p o r t e d ' a t t e i n -
dre la fraude sous tous les masques qu'elle revt, autant il
convient de protger les s p c u l a t i o n s s o u m i s e s a u x c h a n c e s du
c o m m e r c e et q u i n ' o f f r e n t r i e n d ' i l l i c i t e . C ' e s t e n faisant u n e saine
a p p l i c a t i o n d e s p r i n c i p e s , q u e la c o u r d e c a s s a t i o n n ' a p a s voulu
v o i r l e d l i t d ' h a b i t u d e d ' u s u r e d a n s le fait d e la p e r c e p t i o n rit-
re d'un escompte suprieur l'intrt lgal. L e p r e m i e r d e ses
a r r t s , e n d a t e d u 8 a v r i l -1825, r e n d u s u i t e d ' u n r a p p o r t l u m i -
n e u x de M. Ollivier, casse u n j u g e m e n t d u t r i b u n a l civil d'Alen-

(i) L e code espagnol fixe six pour cent I'IKIRT (e/ rcdilo) lgal et con-
ventionnel en matire commerciale (art. 3g- et SgS); quant.-* I ' E S C O M P T E , il
dclare que les parties pourront le fixer, suivant leur libre arbitre, un tau
purement conventionnel ; . Lan descuenlos de la.s letras de cambio, pagars II
orden y demas valores de comercio endossable, no estan sujetos la lasa delss
por cicnio; y las partes los contratar-n con entera libertad precios conven-
cionales (art. 4oo.)
 t)S ACTES DE COMMERCE. 67
on qui avait c o n d a m n u n nomm Desprs-Egl h 2 , 0 0 0 fr. d'a-
mende pour dlit d'habitude d'usure. Trois aulres arrts de la
mme cour onl encore consacr une semblable distinction entre
l ' e s c o m p t e q u i n ' a r i e n d ' i l l g a l , e t la p e r c e p t i o n d ' u n i n t r t plus
lev q u e le t a u x l g a l , q u i est p r o h i b e . L e p r e m i e r d e ces a r r t s
a t r e n d u l e 2 6 a o t 1 8 2 5 , d a n s l a c a u s e d u s i e u r Dsir, l e s e c o n d
l e 4 f v r i e r 1 8 ' 2 8 , d a n s c e l l e d u s i e u r Dufay, et le troisime, le
1 6 a o t d e l a m m e a n n e , d a n s c e l l e d u s i e u r Lebgue. Entin un
nouvel a r r t r e n d u p a r la c o u r d e c a s s a t i o n le 1 4 j u i l l e t 1 8 4 0 , d -
cide que le b a n q u i e r q u i o u v r e u n crdit, p e u t l g i t i m e m e n t per-
cevoir, o u t r e l ' i n t r t lgal, u n droit de c o m m i s s i o n s u r les som-
m e s d o n t il a f a i t l ' a v a n c e ( 1 ) .

Les cours royales ont suivi de celte j u r i s p r u d e n c e ainsi que

l'alteslenl un arrt de la c o u r d e T o u l o u s e e n date du 25 juin
1829, un arrt de la cour de Grenoble en date du 16 fvrier
1836 et un arrt de la cour de Paris en date du 18 janvier
1839 (2). L'arrt de la c o u r d e G r e n o b l e constate les principes
d'une manire r e m a r q u a b l e : A t t e n d u , portent ses motifs, que
ces o p r a t i o n s c o n s t i t u e n t c e q u i , d a n s le c o m m e r c e , est c o n s i d r
comme une opration de b a n q u e , raison desquelles les ban-
quiers peroivent, i n d p e n d a m m e n t de l'intrt commercial, un
e s c o m p t e et d r o i t d e c o m m i s s i o n p o u r l e s c h a n g e , frais et bn-
fices; A t t e n d u q u e l ' e s c o m p t e et le droit de c o m m i s s i o n suivent
les v a r i a t i o n s d u t e m p s , d e s l i e u x o se f o n t les o p r a t i o n s et la
p l u s ou m o i n s g r a n d e a b o n d a n c e d e l ' a r g e n t s u r la p l a c e ; q u e d a n s
c e t t e i n c e r t i t u d e , la loi n e p o u r r a i t fixer le t a u x d e l'escompte,
commission ou droit d e c h a n g e (3).

( i ) SIREY, X X V - 1 -358 et 3 6 o ; - X X V I I I -1 - 9 9 ; X X I X - i - S ; ; X L -
1-897.
() SIREY,XXX-2-32O;XXXVII-a-Sfii;XXXIX-j-a62.
(3) V . GiRKiER, Traite de l'usure, p. ag et suiv., p. Sg et suiv. V . C H . V R -
D O K , Trait du dol et de la fraude, t. I I I , p. ig5 et suiv., 204 et suiv.
Il est remarquer que dans l'espce qu'offrait l'arrt de la C o u r de Greno-
ble ainsi que dans celle de l'arrt de la Cour de Paris du 18 janvier iSSg, les
effets avaient t escompts au tireur lui-mme. O n eut raison de ne pas s'ar-
rter cette circonstance pour considrer la ngociation comme un prt.
Mais dans cette mme affaire soumise la Cour de Grenoble, les banquiers
avaient fait plus que retenir un escompte, ils avaisnt capitalis chaque r-
glement de compte, les intrts, l'escompte et lacommission, et ils avaient per-
 68 DROIT COMMERCIAL, LIV. I. CHAP. I.
G9. Tout en consacrant ces principes l'gard des oprations
commerciales, l e s t r i b u n a u x o n t t o u j o u r s d p l o y u n e j u s t e s-

eu un nouveau droit d'escompte et de commission sur le solde port en tte

des nouveaux comptes. De plus, ils avaient fait p r o d u i r e intrt au solde port
nouveau, qui comprenait l'escompte et les intrts, quoique des rglemens
fussent intervenus des intervalles de moins d'une anne.
L a C o u r considra que des droits d'escompte et de commission ayant t
perus une premire fois , ne pouvaient plus tre perus de nouveau cha-
que rglement; elle ordonna, en consquence, que ces droits seraient distraits
du montant de la crance, et il parait mme que les banquiers consentirent
cette distraction. Il ne peut, en effet, y avoir rtention lgitime d'un escompte
et d'un droit de commission, que lors de la ngociation du papier commer-
able. L e solde d'un compte courant ne constitue qu'une dette, et les prtendus
droits d'escompte et de commission qu'on y joindrait l'intrt lgal, ne se-
raient, dans la ralit, que des intrts usuraires. Les tribunaux ont pris pour
rgle de n'allouer dans les comptes courans , en sus de l'intrt lgal, que les
droits de commissions rellement dus raison des dmarches faites par les
banquiers p o u r se procurer les valeurs avances. "V. un arrt de la Cour de
Dijon, du a4 aot i832 ; un arrt de la C o u r de G r e n o b l e , du 6 mars 1840.
(SIREY, X X X V - I - 3 3 . X L - a - 2 1 4 ) ; et un arrt de la C o u r de cassation du
14 juillet 1840 ( S I R E Y , X L - 1 - 8 0 7 ) .
Quant la question relative aux intrts qui avaient t capitaliss et qui
avaient produit de nouveaux intrts, la C o u r la dcida en faveur des ban-
quiers. Il faut, en effet, reconnatre que les dispositions du code civil relatives
aux intrts moratoires reposent sur des principes qu'on ne saurait appliquer
aux matires commerciales sans mconnatre les usages que le commerce a in-
troduit et qui manent de la uature particulire qu'offrent ses transactions.
Ainsi, il est aujourd'hui gnralement pass en jurisprudence que les
sommes dues par compte courant sont, de plein d r o i t , productives d'intrt
parce qu'on regarde le solde de chaque compte comme un prt, comme une
avance faite par un mandataire (c. civ., a o i . ) et que tout capital est d'ailleurs
considr comme productif dans le commerce. ( V . les arrts de la Cour de
cassation, du 17 mars i 8 i 4 ; de la Cour de Paris, du l a juin i 8 i a ; de la Cour
de Bordeaux, du 4 juillet i83a. ( S I R E Y , X X V - I - 147. X I I - - 4 o 3 .
X X X I I I - 2 - 3 5 . ) V o y . aussi le Dictionnaire du commerce et des marchandises
v COMPTE COURANT, [Jurisprudence).
U est g a l a i e n t tabli par les usages du commerce, que les compte courans
sont rgls i des poques fixes et que celui des deux correspondans qui se
trouve dbiteur s'acquitte alors de ce qu'il doit. S'il ue se libre pas, son
solde est port nouveau compte pour la continuation des oprations et prfl-
duit des intrts partir de chaque rglement, lors mme que ces rglemens
interviennent plus d'une fois par anue. U est vrai que les intrts peuvent se
 BES A C T E S DE COMMERCE. " 69

vrit e n v e r s c e u x q u i s'taient p e r m i s dedguiserl'usuresousles

apparences d u change. C'est en a p p r c i a n t la p o s i t i o n respective
des parties et les circonstances de fait qu'offre chaque cause,
qu'ils vrifient, d a n s l e s affaires d e c e t t e n a t u r e , s'il y a relle-
ment eu escompte c o m m e r c i a l , ou s'il n'y a eu qu'un simple
prt u s u r a i r e d i s s i m u l p a r d e s effets d e commerce. La preuve
t e s t i m o n i a l e , t o u j o u r s a d m i s s i b l e p o u r t a b l i r le d o l et la f r a u d e
(C. c i v . 1 3 5 3 ) , e s t recevable en matire d'usure, sans qu'il soit
ncessaire d e se p o u r v o i r p a r la v o i e d e l ' i n s c r i p t i o n d e faux c o n -
tre les n o n c i a t i o n s q u e c o n t i e n n e n t les l i t r e s e t q u i t e n d r a i e n t
tablir l'entire numration des s o m m e s prtendues livres (1).

70. Nous nous sommes jusqu' prsent occup du com-

merce de l'argent fait par des p a r t i c u l i e r s , nous avons mainle-

trouver ainsi capitaliss p o u r p r o d u i r e de nouveaux intrts, mais la juris-

prudence sanctionn, cet gard, les usages du commerce en dclarant que
les dispositions de l'art. i i 5 4 du code civil ne sont pas applicables aux mati-
res commerciales. C o u r de cassation, 19 dcembre 1827; ( D . I L L O Z , X X V I I I -
1-64 Cour de D i j o n , 12 novembre i 8 3 4 ; C o u r de Grenoble, 16 fvrier
i836. (SiiiEY, X X X V - i - 3 3 4 . X X X V I I - 2 - 3 6 I ) . C o u r de cassation, i4juillet
1840. (StHEY, X L , I , 8 9 7 ) . Z A C H A R I E , Cours de droitewilfranais, l. I I , p. 326.
ViMCENS, t. I I I , p. i58. V . P A K D E S S U S , t. I I , n. 476. Quoique l'anato-
cisme ne soit pas illicite en soi ( W O L F F , Institutiones juris natur, fiSi), l'or-
donnance de 1673 rdige sous l'influence des prohibitions du droit canoni-
que, l'avait proscrit (tit. vi, art. 2 ) , mais l'usage l'a inaintenu , et on d o i t , en
effet, reconnatre que les engagemens commerciaux doivent tre soumis, quant
aux consquences de leur inexcution, a des rgles plus rigoureuses que ceux
qui sont rgis par le droit civil ( i i 5 3 c. civ.). L e ngociant qui a promis
son banquier de solder ses comptes courans tous les trois mois et qui n'ex-
cute pas cette promesse, doit l'indemniser en lui faisatit compte des intrts
moratoires que produira le solde port nouveau. L e code de commerce de
l'Espagne, quoique rigoureux en matire prt intrt, permet de compren-
dre les intrts des crances chues dans le solde des comptes et de leur faire
aussi produire des intrts, (art. 401.)
V . sur les comptes courons une dissertation remarquable de M . G . MASS, qui
se trouve dans le t. X X X I X , Ire partie, p. 266 du Recueil de S m u Y des lois et
arrts.
(i) C o u r de cassation, 28 juin 1821 et i8 fvrier 1829; ( S I E E Y , XXII- I -
269. X X I X - 1 - 9 6 . ) Cour d e R i o m , 16 janvier 1827; C o u r de Caen, 25 juil-
let 1827; C o u r de Bourges, 2 juin i 8 3 i . ( S I R E Y , X X V I I - 2 - 67. X X X - 2 -
2 0 4 . X X X I - 2 - 2 4 8 . ) T o U L i I E R , Droit civil franais, t. I X , n. 193. V . ZiCHA-
Bia;, Cours de droit civil franais, t. I I I , p . 100.
70 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
n a n t p a r l e r d e s banques publiques d o n t les o p r a t i o n s sont aussi
rgies p a r le code d e c o m m e r c e (632). L e s b a n q u e s p u b l i q u e sont
des associaons de capitaux tablies sous l'autorit du gouverne-
m e n t et r g i e s p a r d e s s t a t u t s q u ' i l a sanctionns. O n distingue
d e u x e s p c e s d e b a n q u e s p u b l i q u e s , l e s banques de dpt o u vire-
mens e t les banques d'escompte.
71. - L e s banques de dpt o u viremens r e o i v e n t e n d p t les
m o n n a i e s n a t i o n a l e s e t t r a n g r e s , l e s l i n g o t s d ' o r e t d ' a r g e n t s e l les
objets prcieux. E l l e o u v r e n t e n f a v e u r d e s d p o s a n s d e s crdits
s u r l e u r s l i v r e s , e n r e p r s e n t a t i o n d e la v a l e u r i n t r i n s q u e d e s o b -
jets dposs qui p e u v e n t toujours t r e retirs. Elles e n tablissent
la valeur en u n e m o n n a i e n o m i n a l e d e banque qui a un cours
c o n n u e t q u i e s t l ' a b r i d e s d p r c i a t i o n s q u e l e s a l t r a t i o n s font
q u e l q u e f o i s s u b i r a u x m o n n a i e s c i r c u l a n t e s . C e l u i e n faveur du-
quel u n c r d i t e s t a i n s i o u v e r t la b a n q u e , p o s s d e u n capital
qu'il peut facilement cder au moyen d u simple transport de
s o n i n s c r i p t i o n a u c r d i t d e s c e s s i o n n a i r e s . U n m o d i q u e droit de
transfert constitue les bnfices de la banque e l s e r t la c o u -
vrir d e ses frais. L e s v a l e u r s d p o s e s circulent ainsi sans tre
dplaces. Les r g l e m e n s s'oprent la b a n q u e a v e c facilit par
des viremens, en portant au crditde l'un ce qui est aucrcdilde
l'autre. E n u n m o l , les b a n q u e s d e dpt p r o c u r e n t l'avantage
d e s u b s t i t u e r u n e tradition s y m b o l i q u e d e s m o n n a i e s ou des m -
t a u x d o n t la v a l e u r e s t c o n s t a t e , u n e tradition r e l l e d e s es-
pces circulantes qui en ncessiterait la vrilicaiion, la n u m r a -
t i o n , le t r a n s p o r t e t la g a r d e ( 1 ) .
7 2 . L e s b a n q u e s ainsi tablies n e facilitent les ngociations
q u ' c e u x a u x q u e l s d e s c r d i t s s o n t o u v e r t s . L e s a v a n t a g e s qu'elles
procurent p e u v e n t t r e t e n d u s la m a s s e d u p u b l i c e n substi-
tuant aux crdits t a b l i s s u r l e s l i v r e s , d e s billets au porteur re-
p r s e n t a n t l e s v a l e u r s d p o s e s . C e s b i l l e t s c o n s t i l u e n i a l o r s des
a s s i g n a t i o n s s u r le t r s o r d e la B a n q u e et s o n t p a y a b l e s bureau
ouvert. La facult q u ' o n t ceux q u i les possdent d e p o u v o i r les
c h a n g e r c o n t r e d u n u m r a i r e , los m a i n t i e n t d a n s la circulation.
On les prfre a u x espces mtalliques parce q u ' i l s sont d'un
transport b e a u c o u p p l u s facile et p a r c e q u ' i l s r e p r s e n t e n t une
valeur connue q u i n'est j a m a i s altre. Ces billets d i f f r e n t dc

( i ) V . sur l'origine des li.inqnes de dpt, PuKo^ssvi, Collection de lois ma-

ritimes, t. m, introduction, p . C. X I I I .
 DES ACTES DE COMMERCE. 71

l a m o n n a i e m i a l l i q u e e n c e q u ' i l s n e s o n t q u e l e signe d e l a v a -
l e u r qu'ils r e p r s e n t e n t , tandis q u e la m o n n a i e , q u i a u n e v a l e u r
i n t r i n s q u e c o m m e m t a l , e n e s t la fois le s i g n e et l e g a g e . Ils
se d i s t i n g u e n t du papier-monnaie en ce qu'ils n'ont pas ordinai-
r e m e n t d e c o u r s forc, et qu'ils p e u v e n t t r e c o n v e r t i s e n a r g e n t
la v o l o n t d e s p o r t e u r s . Us diffrent d e s a u t r e s p a p i e r s commer-
a b l e s e n ce q u e la p r o p r i t s ' e n t r a n s f r e s a n s endossement,
sans a u c u n e garantie, p a r la s i m p l e t r a d i t i o n , et e n ce q u e le
numraire ou les valeurs qu'ils reprsentent sont dans u n dpt
p u b l i c l a d i s p o s i t i o n d e s p o r t e u r s . L e s banques de dpt et bil-
lets f a c i l i t e n t l e s o p r a t i o n s d e c o m m e r c e , m a i s n ' a u g m e n t e n t p a s
la m a s s e d e s r i c h e s s e s , c a r l e s v a l e u r s d o n t l e u r s b i l l e t s n e s o n t
que le signe, existent e n n a t u r e , et restent e n dpt d a n s leurs
caisses.
75. On passe naturellement des banques dpt et bil-
l e t s a u x banques d'escompte. L ' e x p r i e n c e atteste q u e les billets
mis en reprsentation des valeurs dposes ne viennent jamais
t o u s l a fois a u r e m b o u r s e m e n t . D a n s l e s b a n q u e s b i e n tablies,
et d o n t les o p r a t i o n s s o n t t e n d u e s , le t i e r s e n n u m r a i r e des
v a l e u r s m i s e s suffit a m p l e m e n t p o u r p o u r v o i r aux ventualits
mme extraordinaires qui amnent les billets au rembourse-
ment. En se fondant sur cette base donne par l'exprience,
on est amen spculer sur l'mission d'une masse de billets
triple d u n u m r a i r e qui doit rester e n caisse. C'est ce qu'excu-
tent les banques d'escompte d e la m a n i r e suivante. Des a c -
tionnaires se runissent et forment un capital qui doit tre
maintenu i n t g r a l e m e n t d a n s les caisses. La banque ainsi con-
stitue, e s c o m p t e l e s effets d e c o m m e r c e chances peu loi-
gnes portant des signatures qui prsentent des garanties dtermi-
n e s . E l l e l i v r e , e n r e p r s e n t a t i o n d e s effets d e c o m m e r c e qu'elle
prend, ses billets payables a u porteur et v u e . L'escompte qu'elle
p e r o i t c o n s t i t u e s e s b n f l c e s , et elle p e u t o p r e r s u r d e s v a l e u r s
triples d e celles qu'elle garde e n n u m r a i r e d a n s ses caisses. Ainsi,
avec un capital de 10 millions, u n e banque bien tablie peut per-
cevoir, p a r ses e s c o m p t e s , u n intrt s u r 30 millions. Elle reoit
d e s effets t e r m e , e t elle l i v r e s e s billets v u e ; m a i s e l l e la c e r -
t i t u d e q u e ses billets r e s t e r o n t d a n s la c i r c u l a t i o n raison des
a v a n t a g e s qu'ils p r o c u r e n t , et n e v i e n d r o n t p a s a u r e m b o u r s e m e n t .
E l l e offre p o u r g a r a n t i e c e u x q u i l e s d t i e n n e n t , d ' a b o r d l e s effets
q u ' e l l e e s c o m p t e , q u i la c o u v r e n t a u - d e l d e s e s m i s s i o n s , p u i s -
72 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
qu'elle ne livre pas en billet l'entier m o u l a n t des valeurs terme
d o n t elle se c h a r g e . Elle offre, en s e c o n d lieu , son capital tenu
e n caisse p o u r p o u r v o i r aux r e m b o u r s e m e n s c o u r a n s , et qui repr-
s e n t e e n c o r e le tiers d e s v a l e u r s m i s c s . A i n s i u n e b a n q u e tablie
au capital de 10 m i l l i o n s , doit possder toujours pour plus de
SOniillionsd'effels en portefeuille des c h a n c e s peu loignes,
et 1 0 m i l l i o n s d e n u m r a i r e q u i g a r n i s s e n t ses caisses. P l u s de
A m i l l i o n s d e v a l e u r s r e p r s e n t e n t d o n c l e s 3 0 m i l l i o n s d e b i l l e t s
qu'elle m e t . On voit ds-lors q u e ces garanties p e u v e n t dpasser
celles qu'offrent les s i m p l e s b a n q u e s d e d p t .
Dans l'tat n o r m a l de ses o p r a t i o n s , u n e banque d'escompte
ainsi tablie, prsente sans cesse l'entre dans s e s c a i s s e s du
m o n t a n t d e s effets q u ' e l l e r e c o u v r e , e t la s o r t i e d e s b i l l e t s qu'elle
livre en faisant ses e s c o m p t e s . L e c a p i t a l q u ' e l l e d o i t g a r d e r peut
l u i p r o d u i r e u n t r i p l e i n t r t p u i s q u ' e l l e o p r e s a n s c e s s e s u r des
m a s s e s d e v a l e u r s t r o i s fois a u s s i f o r t e s q u e l e n u m r a i r e qu'elle
garde inactif devers elle. Ce c i p i t a l , en g a r a n t i s s a n t au publicle
p a i e m e n t c o u r . m l de ses billets, lui a m n e ieseffeis de commerce
l ' e s c o m p t e , el a r r t e l ' a r r i v e d e s e s b i l l e t s a u remboursement.
Si l ' q u i l i b r e s e r o m p t , si la r e n t r e d e s b i l l e t s e s t p l u s forte q u e
l e u r s o r t i e p a r l e s e s c o m p t e s , l a b a n q u e p r o u v e u n e c r i s e q u e le
r e t o u r d e la c o n l i a n c e p e u t s e u l dissiper.

O n se d e m a n d e r a c e p e n d a n t c e q u e ferait u n e b a n q u e ainsi ta-

b l i e , si t o u s s e s b i l l e t s v e n a i e n t r e m b o u r s e m e n t . La solution du
p r o b l m e est facile, e t il e s t certain qu'en face mme de sa
c h u t e , les p o r t e u r s de ses hilleis prouveraient peu de perles.
Pendant q u e son trsor se viderait p o u r p o u r v o i r aux demandes
en r e m b o u r s e m e n t , son portefeuille ferait t o u s l e s j o u r s arriver
les fonds p r o v e n a n t d e s e s r e c o u v r e m e n s j o u r n a l i e r s . 11 p o u r r a i t
y avoir quelque lenteur d a n s sa l i q u i d a t i o n ; m a i s si s o n organi-
s a t i o n a v a i t t b i e n c o m b i n e , si s e s s t a t u t s n e l u i a v a i e n t p e r -
m i s d'escompter q u e d u bon papier, les d e r n i e r s v e n u s pourraient
p r o u v e r q u e l q u e r e t a r d , m a i s ils n ' a u r a i e n t supporter s u r lo
m o n t a n t de leurs billets a u c u n e porte.
y^*- C ' e s t s u r l e s t r i p l e s b a s e s q u i s e r v e n t d e f o n d e m e n t a u x
b a n q u e s de d p t , aux banques billets el aux banques d'es-
compte, que la baniiue de F r a n c o est t a b l i e . Sa c r a t i o n re-
m o n l e a u c o n s u l a t : lo g n i e p u i s s a n t q u i p r s i d a i t a l o r s a u x d e s -
t i n e s d e n o t r e p a y s et qui s'efforait d'v f a i r e r e n a t r e le crdit
p u b l i c el le c r d i t c o m m e r c i a l , lui d o n n a los f o n d e m e n s d'airain
 DES ACTES DE COMMERCE. 73

qui l ' o n t s o u t e n u e t r a v e r s toutes nos tourmentes politiques.

L'tat el le c o m m e r c e l ' o n l t o u j o u r s t r o u v e p r t e les s e c o u r i r
dans les m o m e n s d e c r i s e (1). N o u s a l l o n s j e t e r u n c o u p d'il r a -
pide s u r les b a s e s q u i l u i servent de f o n d e m e n t , en renvoyant
pour les d t a i l s s e s s t a t u t s et aux lois q u i l'ont o r g a n i s e , q u e
nous nous b o r n e r o n s i n d i q u e r en n o t e (2).

( i ) Voici comment s'exprime ce sujet M . Rossi dans son rapport, si r e -

marquable, la cbambre des pairs, sur le projet relatif la prolongation du
privilge de la banque de F r a n c e qui est devenu la loi du 3o juin 1840.
L'tat dans le cours de ces quarante annes, a fait avec la b a n q u e des
oprations nombreuses dont le montant dpasse 5 milliards. En l'an X I I I
pendant la campagne d'Aus(erlitz, la banque avanait au trsor 63 millions
la fois; elle lui faisait une avance encore plus considrable l'anne suivante
(86 millions). Dans le cours de ces deux annes, les sommes avances successi-
vement par la banque au gouvernement, sous forme d'escompte ou autrement,
dpassent 5oo millions. D e 1812 1814 inclusivement, dans ces annes si dif-
ficiles, la banque a fait au gouvernement des avances de 60, 70, f o millions
la fois; et les sommes successivement prtes, dans ces trois annes, mon-
taient 884 millions. En dcembre i 8 3 o , la banque a prt au gouvernement
86 millions, et 107 millions en i 8 3 i , et successivement jusqu' 600 millions
dans les deux premires annes de la rvolution de juillet.

Dans le cours de la mme p r i o d e , la b a n q u e a fait avec le commerce de

la capitale et des villes qui profitent des comptoirs de la banque, des opra-
tions pour plus de o milliards. Les escomptes ordinaires entrent p o u r 17 mil-
liards.
L e commerce n'a pas oubli que les caisses de la banque n'ont pas t fer-
mes au jour du danger. Citons trois poques critiques: en 1817 et 1818, les
escomptes se sont levs i milliard 162 millions; en i S a S , 26, i milliard
3a6 millions; elle a escompt 45o millions dans le second semestre de i 8 3 o ;
depuis i836, malgr la crise qui a si violemment agit le monde commercial,
les escomptes et avances de la b a n q u e , jusqu' la fin de i S S g , donnent la
somme de 4 milliards 3 5o millions.
Tandis qu' Londres l'escompte s'levait 6, 8 et mme 10 p o u r 100, et
qu'il atteignait Philadelphie le taux incroyable de 36 p o u r 100, la banque
de France n'a jamais cess d'escompter 4 pour 100. (Sance de la chambre des
pairs du 21 juin 1840; MONITEUR du 24 juin, p. iS36.)
(2) V . la loi du 24 germinal an X I qui cre et organise la banque de France.
L a loi du 22 avril 1806, qui proroge son privilge et complette son organi-
sation. L e dcret du 16 janvier 1808 qui arrte dfinitivement ses statuts.
L e dcret du 18 mai 1808, contenant organisation des comptoirs de la ban-
que de F r a n c e . L e dcret du 3 septembre 1808 sur les dpts. L e dcret
du 25 septembre i 8 i 3 sur les transferts des actions appartenant aux mineurs
74 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
C o m m e banque de dpt, la b a n q u e de France r e o i t e n dpt
les t i t r e s , l i n g o t s e t m o n n a i e s d'oi* et d ' a r g e n t d e t o u l e e s p c e ;
e l l e a l a f a c u l t d e f a i r e d e s a v a n c e s s u r c e s v a l e u r s ( D e c . du 1 6
j m ' / f / - i 8 0 8 , a r t . 9 . 4 L. du 1 7 m n i 1 8 3 4 , a r t . 3 ) . F J I e reoit
en c o m p t e c o u r a n t les s o m m e s q u i l u i s o n t v e r s e s , el elle paie,
jusqu' concurrence des sommes encaisses, les dispositions
f a i t e s s u r e l l e e t l e s e n g a g e m e n s p r i s s o n d o m i c i l e (mme dcret,
a r t . 9 , 3 ) . E l l e s e c h a r g e d u r e c o u v r e m e n t d e s e f f e t s q u i l u i sont
r e m i s (mme dcret, art. 9,2"), et elle a l a f a c u l t d e f a i r e des
a v a n c e s s u r l e s effets p u b l i c s c h a n c e s d t e r m i n e s o u non d-
t e r m i n e s , q u i l u i s o n t r e m i s e n r e c o u v r e m e n t (irfm, a r t . 16. L.
du 17 m a i 1834, art. 3).
C o m m e banque d'escompte , e l l e e s c o m p t e t o u s l e s j o u r s , ex-
c e p t l e s j o u r s f r i s , l e s e f f e t s d e c o m m e r c e o r d r e d e s chan-
ces dtermines, qui n e peuvent excder q u a t r e - v i n g t - d i x jours
e t q u i p o r t e n t a u m o i n s t r o i s s i g n a t u r e s d e c o m m e r a n s o u autres
personnes notoirement solvables. E l l e peut cependant admet-
tre l'escompte d e s effets garantis par deux s i g n a t u r e s seule-
m e n t , a p r s s ' t r e a s s u r e q u ' i l s s o n t c r s p o u r fait d e marchan-
d i s e , s i o n a j o u t e l a g a r a n t i e d e s d e u x s i g n a t u r e s , d e s effets p u b l i c s
f r a n a i s d e t o u t e n a t u r e ( / r f e ^ n . a r t . 9 , i e t a r t . 1 2 . L o i d u ' i O jim
1 8 4 0 , a r l . 3 ) . M a i s e l l e d o i t r e f u s e r d ' e s c o m p t e r l e s effets d -
rivant d'oprations q u i p a r a t r a i e n t c o n t r a i r e s l a s r e l publi-
que; l e s effets q u i r s u l t e n t d ' u n c o m m e r c e p r o h i b ; l e s effets
dits de circulation, crs collusoirement entre l e s signataires,

ou interdits. La loi du ly mai i834 sur les fonds de rserve et sur les ac-
tions immobilises. L'ordonnance du 15 juin i834 sur les avances sur effets
publics chance non dtermine.La loi d u 3o juin 1840, portant proro-
gation du privilge.
On peut consulter sur la thorie des banques, M . VIKCENS, Lgislal'm
commerciale, t. H , p. 4^7 et suiv. A n i M SMITH, Rechercites sur la nature elsur
les causes de la richesse des nations, traduction et notes de G A R K I E R , liv. IV,
chap. 3. J . - B . S A Y , Trait d'conomie politique , llv. I , chap. xxx, I et 3.
Le Cours d'conomiepolijue du mme auteur, I l l e part., I I I ^ . divis, chap.xxvii
et suiv. SIMOMDE DE SISMONDI, Nouveauj principes d'conomie politique. HT.

V . c h a p . v u et suiv.(11 signale les dangers qu'offrent les banques.) The hislovj

and principes of Banking; hy JVMES ^'\|I.LIAM GILDART, L o n d o n , i835,in-8.
Cel ouvrage offre une excellenle histoire des banques europennes el fait con-
natre l'organisation de la banque d'Angleterre. L e Dictionnaire du comment
et des marchandises, v" BANQUE.
 DES ACTES DE COMMERCE. 75

sans cause ni valeur r e l l e ( L . du 2 4 germinal an XI, art. 5).

C o m m e banque bitlels el de circulation, elle m e t des billets paya-
bles v u e et a u porleur, d o n t la moindre coupure est de 500
f r a n c s . (Loi du 2 4 germinal an XI, art. i et 4), q u i n ' o n t p a s c o u r s
f o r c (avis du conseil d'tat du 4 2 frimaire an XIV}, m a i s d o n t la
contrefaon est c e p e n d a n t p u n i e c o m m e celle des m o n n a i e s m -
talliques, c'est--dire des travaux forcs perptuit ( L . rfw 2 4
germinal anXI, art. 36. C. p n . art. 439).
La b a n q u e d e F r a n c e a l e p r i v i l g e d ' m e t t r e s e u l e P a r i s des
billets d e b a n q u e . C e p r i v i l g e l u i fut d ' a b o r d a c c o r d pour 45
annes dater du 1 " v e n d m i a i r e a n X I I , p a r la loi d u 24 ger-
minal a n X I , fut p r o r o g p o u r 2 5 a u t r e s a n n e s p a r la loi d u 22
avril 4 8 0 6 ; e t a t de nouveau prorog jusqu'au 34 dcembre
1 8 6 7 , p a r l a l o i d u 3 0 j u i n 4 8 4 0 . N a n m o i n s , il p o u r r a p r e n d r e fin
et t r e m o d i f i l e 3 4 d c e m b r e 1 8 5 5 , s'il e n e s t a i n s i o r d o n n p a r
uneloi vote d a n s les d e u x sessions q u i p r c d e r o n t cette p o q u e .
Aprs avoir ainsi r a p i d e m e n t s i g n a l les o p r a t i o n s auxquelles
s e l i v r e la b a n q u e d e F r a n c e , e n t r o n s d a n s q u e l q u e s c o u r t s d t a i l s
propres m i e u x faire a p p r c i e r les g a r a n t i e s q u ' e l l e offre et les
services qu'elle r e n d au commerce.
Les oprations d ' u n e b a n q u e r e p o s e n t s u r le crdit dont elle
jouit, et ce crdit est p r o p o r t i o n n a u x srets qu'elle p r s e n t e .
Ses billets n e s o n t q u ' u n signe du numraire et ne conservent
leur valeur n o m i n a l e q u ' a u t a n t q u ' i l s p e u v e n t t r e t o u s les j o u r s
changs contre les m o n n a i e s mtalliques qu'ils reprsenl;?:!..
P o u r offrir c e s g a r a n t i e s la b a n q u e d e F r a n c e p o s s d e u n c a p i i u i
de 67 m i l l i o n s 900 m i l l e fr. r e p r s e n t par 67,900 actions de
1,000 fr. c h a c u n e . C e c a p i t a l n e p e u t t r e a u g m e n t o u diminu
que par une loi s p c i a l e ( L. du 3 0 juin 1840, art. 2 ). Ces
6 7 m i l l i o n s 9 0 0 m i l l e fr. s o n t r e p r s e n t s p a r 3 m i l l i o n s environ
de r e n t e 5 p o u r 100 a u capital n o m i n a l d e 60 m i l l i o n s et p a r 47
18 millions d'espces e n c a i s s e (1). U faut y j o i n d r e la rserve

( i ) Des prcautions ingnieuses ont t prises p o u r mettre en sret les

fonds dposs dans les caves de la banque de France. O n ne descend dans ces
caves que par un puits garni d'un escalier en spirale, praticable seulement
pour une personne, et dont la porte de fer est ferme de trois clefs. Les espces,
contenues dans des barils rangs dans des caveaux ferms de plusieurs por-
tes, ne peuvent tre extraites que par des moyens qui rendent tout pillage
impossible. En cas d'alarme, il suffirait de fermer avec de l'argile battue, l'es-
calier de service, pour en empcher l'entre pendant un temps assez long.
76 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
fixe 1 0 m i l l i o n s p a r l a loi d u l 7 m a i l 8 3 4 , e l la v a l e u r d e l'htel
d e la b a n q u e , ce qui reprsente un c a p i t a l d e p l u s d e 80 mii-
l i o n s , q u i a s s u r e l a r g e m e n t l a c i r c u l a t i o n d e s e s b i l l e t s d o n t la
m o y e n n e , d e p u i s e n v i r o n d i x a n s , a t d e 2 1 3 m i l l i o n s (1).
C e s p r e m i r e s g a r a n t i e s s o n t c o m p l t e s p a r l e p o r t e f e u i l l e et
p a r les objets reus en dpt q u i , eux seuls, c o u v r e n t au-
del les v a l e u r s m i s e s . L e s c o n d i t i o n s e x i g e s p o u r q u e lepapier
soit a d m i s l ' e s c o m p t e , e n g a r a n t i s s e n t le r e c o u v r e m e n t . Nous
a v o n s v u q u e la b a n q u e n e r e o i t q u e l e s e f f e t s p o r t a n t a u moins
i r o i s s i g n a t u r e s n o t o i r e m e n t b o n n e s , o u d e u x s i g n a t u r e s a v e c des
g a r a n t i e s s p c i f i e s . E l l e s e t r o u v e a i n s i l ' a b r i d e t o u t r i s q u e con-
s i d r a b l e , c a r il e s t r a r e q u e s u r trois signataires avantageuse-
m e n t c o n n u s , i l n'y e n ait p a s a u m o i n s u n d e s o l v a b l e . A u pisaller,
e n s u p p o s a n t q u e t o u s l e s t r o i s v i e n n e n t m a n q u e r , o n p e u t es-
p r e r q u e c h a c u n e d e s f a i l l i t e p r o d u i r a u n d i v i d e n d e q u i n e sera
gure au dessous de 33 pour cent. Enfin la b a n q u e n'admet
l ' e s c o m p t e q u e d e s effets d o n t l ' c h a n c e n ' e x c d e p a s trois mois.
Celte rgle restreint beaucoup ses risques, c a r il e s t r a r e que
t r o i s m a i s o n a s s i s e s t o m b e n t t o u t e s e n f a i l l i t e d a n s u n a u s s i court
d l a i . C e t e r m e d e 9 0 j o u r s c a d r e d ' a i l l e u r s a v e c c e l u i q u e l'usage
a t a b l i d a n s l e c o m m e r c e p o u r l e p a i e m e n t d e s m a r c h a n d i s e s li-
v r e s . 11 e n r s u l t e q u e les effets p o r t s la b a n q u e sont t i r s ,
en masse, pour des valeurs emmagasines q u i offrent des ga-
r a n t i e s , et n o n pour des spculations hasardeuses qui exigent
des e m p r u n t s long terme. On voit, d'aprs ces combinaisons,
q u e la b a n q u e n e p e u t a v o i r q u e p o u r d e f a i b l e s s o m m e s d e s ef-
f e t s e n s o u f f r a n c e d a n s s o n p o r t e f e u i l l e , e t q u e l ' a s s u r a n c e qu'elle
a d'oprer ses r e n t r e s , p e u t lui p e r m e t t r e de livrer ses fondsun
escompte avantageux pour le c o m m e r c e et q u i n'a pas dpass
depuis long-temps 4 pour cent.
V e n o n s m a i n t e n a n i la c o u p u r e d e s b i l l e t s q u i p r o c u r e e n c o r e de
n o u v e l l e s g a r a n t i e s . L e s b i l l e t s m i s s o n t d e 1 , 0 0 0 e t d e S O O francs,
p a r c e q u ' i l i m p o r t e q u ' i l s s e m a i n t i e n n e n t d a n * l e s c a i s s e s d u haut
c o m m e r c e , e t q u ' i l s n e t o m b e n t p a s o n m a s s e d a n s l e s m a i n s des
p o r t e u r s p e u a i s s e t p e u c l a i r s , d o n t l a c o n f i a n c e p o u r r a i t tre
t r o p f a c i l e m e n t a l a r m e : l ' a i d e d e c e s c o m b i n a i s o n s , l e s billets

( i ) Les chiffres que uous donuous ro.sultent des documens officiels produits
lors de la discussion aux chau.hies de la loi du 3o juin iS.jo. Nous les pre-
nons notamment dans le rapport fait par M . Rossi la chambre des pairs.
 DES ACTES DE COMMERCE. 77
mis r e s t e n t e n d e h o r s , et les fonds q u e la b a n q u e g a r d e d a n s ses
caisses suffisent p o u r p o u r v o i r toutes les v e n t u a l i t s . L'exp-
rience a d m o n t r q u e plus de 150 millions de billets demeurent
toujours en circulation; la m o y e n n e dcennale des billets cir-
culans a t d ' e n v i r o n 182 millions d e 1820 1830, et de 215 m i l -
lions de 1830 1 8 4 0 . L e maximum [des billets circulans tait de
108 millions e n 1 8 0 8 , d e 1 2 6 m i l l i o n s e n 1 8 1 8 , d e 2 1 4 millions
en 1 8 2 8 , e t d e 2 2 8 m i l l i o n s e n 1 8 3 8 .
On peut m a i n t e n a n t se faire u n e ide des immenses services
q u e la b a n q u e d e F r a n c e e t l e s b a n q u e s d p a r t e m e n t a l e s rendent
a.u c o m m e r c e . L e p e t i t m a r c h a n d r e o i t 9 0 j o u r s d e t e r m e les
produits qu'il livre a u x c o n s o m m a t e u r s . Le m a r c h a n d en gros qui
l u i fait s e s f o u r n i t u r e s , r e o i t s o n p a p i e r e t l e t r a n s m e t a u fabri-
c a n t d o n t il a p r i s l e s p r o d u i t s . D u f a b r i c a n t , c e p a p i e r p a s s e p a r
l'escompte, d a n s les m a i n s d e s b a n q u i e r s d o n t les s i g n a t u r e s s o n t
r e u e s la b a n q u e . L e s b a n q u i e r s l ' e n v o i e n t l ' e s c o m p t e l a b a n -
q u e , o ils e n t o u c h e n t i m m d i a t e m e n t le m o n t a n t e n b i l l e t s qui
ont cours. Par ces o p r a t i o n s , le p r o d u c t e u r ralise d e suite la
valeur de ses p r o d u i t s , qu'il n e p e u t b i e n p l a c e r q u ' t e r m e , et a tou-
jours en main les sommes ncessaires pour entreprendre sans
c h m a g e d e n o u v e l l e s f a b r i c a t i o n s . L a b a n q u e l u i p r o c u r e la d i s -
ponibilit i m m d i a t e de ses capitaux, en m e t t a n t d a n s ses m a i n s ,
en c h a n g e d e s e s effets t e r m e , d e s b i l l e t s p a y a b l e s v u e qui
valent du n u m r a i r e . Dans les crises c o m m e r c i a l e s , lorsque l'ar-
g e n t e s t r a r e , l ' a c t i o n d e la b a n q u e s o u t i e n t le c o m m e r c e et r a -
git j u s q u ' a u x p l u s petits m a r c h a n d s qui vendent au consomma-
teur.
76. Nous ne retracerons pas l'organisation administrative de
la b a n q u e d e F r a n c e ; n o u s n o u s b o r n e r o n s d i r e q u e s o n sige
est P a r i s , m a i s q u ' e l l e f o n c t i o n n e a u s s i d a n s les dpartemens
a u m o y e n d e s e s comptoirs d'escompte, qui sont tablis par ordon-
nance royale dans les villes o il p e u t t r e u t i l e d e les placer
(Loi du 3 0 juin 1 8 4 0 , art. 6).
76.Les localits qui offrent une importance commerciale
m a j e u r e , p e u v e n t a v o i r d e s banques dpartementales indpendantes
d e la b a n q u e d e F r a n c e et r g i e s p a r d e s s t a t u t s p a r t i c u l i e r s . C e s
banques ne peuvent actuellement tre cres que par une loi
{Ibid. art. 8) (1).

( t ) Il existe actuellement dix banques dpartementales tablies daus les

78 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.

77. M . Pardessus p e n s e q u ' o n p o u r r a i t , sous certains rap-

ports, mettre au rang d e s banques publiques el c o n s i d r e r comme
des tablissemens c o m m e r c i a u x , les m a i s o n s d e prt s u r nantis-
sement tenues par des particuliers et a u t o r i s e s p a r le gouver-
n e m e n l (i). Je ne puis pas partager sur ce point l'opinion d e ce
s a v a n t j u r i s c o n s u l t e . C e s t a b l i s s e m e n s , c o n n u s s o u s la d n o m i -
n a t i o n d e Jiionls de pit, ne p e u v e n t t r e f o n d s q u ' a u p r o l i t des
p a u v r e s , d ' a p r s l e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 4"^ d e l a l o i d u 1 6 p l u -
v i s e a n X l l , e l d ' u n a v i s d u c o n s e i l d ' t a t d u 1 2 j u i l l e t 1 8 0 7 . Les
b n l i c e s q u ' i l s p r o c u r e n t d o i v e n t t o u r n e r e x c l u s i v e m e n t a u profit
d e s h o s p i c e s . O n d o i t , d s - l o r s , l e s m e t t r e a u n o m b r e d e s tablisse-
m e n s d e p u r e b i e n f a i s a n c e , q u i n e p e u v e n t l g a l e m e n t a v o i r pour
objet que de fournir des secours charitables e t g r a t u i t s a u x per-
s o n n e s indigentes, et d o n t les o p r a t i o n s n e s a u r a i e n t constituer
l'exercice d u c o m m e r c e (2).
7 8 . U e n e s t d e m m e d e s caisses d'pargne. E l l e s v e r s e n t les
sommes qui l e u r s o n t c o n f i e s d a n s l e s c a i s s e s d u t r s o r public,
qui leur bonifie u n intrt de 4 p o u r 100 p a r a n , dont e l l e s font
c o m p l e a u x d p o s a n s . Les d p e n s e s q u e ncessite leur adminis-
t r a t i o n s o n t a c q u i t t e s a u m o y e n d e s d o t a t i o n s p r o v e n a n t d e s dons
e t l e g s q u ' e l l e s s o n t c a p a b l e s d e r e c e v o i r , et d f a u t d e revenus
p a r t i c u l i e r s , a u m o y e n d ' u n e r e t e n u e q u i n e d o i t j a m a i s excder
u n d e m i p o u r cent, et qu'elles p e u v e n t tre a u t o r i s e s exercer
s u r l ' i n t r t d e 4 p o u r 1 0 0 q u e l e u r s e r t le t r s o r . Leurs opra-
t i o n s n ' o n t d o n c r i e n d e c o m m e r c i a l . E l l e s n'ofi"rent q u e l'excu-
t i o n d ' u n m a n d a t g r a t u i t , c e l u i d e c o n s e r v e r e l d e f a i r e v a l o i r les
sommes d p o s e s d a n s l ' i n t r t d e s d p o s a n s s e u l e m e n t , et sans
que l'administration de ces s o m m e s p u i s s e d e v e n i r u n e source
de bnfices c o m m e r c i a u x pour les f o n d a t e u r s d e c e s tablisse-
m e n s (3).

villes que nous allons indiquer, d'aprs l'ordre que donnent les dates de leur
cration:/!oucri, Nantes, BorJcaiu, Lyon, Marseille, Lille, U Hrre, Touhiiu,
Orlans, Dijon.
(0 T.I,n3l,
(a) OKILL.VRU, n. 8 7 2 . V . , sur l'origine des monts-de-pit, AnoLPUE Bn.v-
Q U I , Histoire de l'conomie politiqne,t. I , p. a o S . M E U L I K , Rpertoire, y" Jlont-
de-Pitc.V. l'art. 4 i i du code pnal, prononant des peines contre ceux qui
tiennent des maisons de prt sur gage non autorises.
(3) V . sur les caisses d'pargne les lois des 5 juin i835 et 3l mars 1 8 3 ; . -
"V. PoucART, lmens du droit public et administratif, t. I I I , p. I 7 .
 DES ACTES DE COMMERCE. 79

. IV.

COMMERCE MARITIME.

SOMMAIRE.

79. Commerce maritime ; texte de l'art. 6 3 3 . A l a n o t e , dispositions

du code de commerce hollandais.
80. Toute ENTREPRISE D E CONSTRUCTION N . W A L E Constitue un acte de
commerce ; aliud ciuant l'ouvrier qui loue son travail au jour,
au mois ou l'anne.
8 1 . Des VENTES et des REVENTES volontaires de bdtiniens pour la naviga-
tion; elles constituent des actes de commerce; aliuddcs ventes
faites en justice ; de l'achat et de la vente d'une barque qui ne
sert pas faire le commerce.
82. EXPDITIONS MARITIMES. Le simple passager qui ne traite que
pour sa traverse ne fait pas acte de commerce.
8 3 . Achats et ventes d'Agrss, APPARAUX et AVITAILLEMENS. Le culti-
vateur qui vend ses denres pour l'avitailiemeut d'un navire ne
fait pas acle de commerce,
84. Dispositions de l'article 6 3 3 relatives aux CONTRATS MARITIMES;

renvoi,
8 5 . Des engagemens du commerce maritime qui se forment sans con-
vention ; renvoi.

79. L'industrie commerciale spcule sur la valeur qu'elle

donne aux marchandises en les transportant dans les lieux o
elles peuvent tre avantageusement vendues aux consomma-
teurs; c'est ce qui a fait dire P I E R R E V E R R I que le commerce
n'est, en ralit, que le transport des marchandises d'un lieu
un autre (1). On a aussi exprim cette mme pense en divisant
le commerce en commerce de terre et en commerce de mer. Toutes
les oprations, tous les contrats qui se rfrent aux spcula-
tions bases sur le transport des produits de la nature et de
l'industrie travers les mers, constituent donc des actes de
commerce. Ce principe, consacr par les ordonnances de 4673 et

( t ) Mcdilazzioni suit tconomiapoUtica.

80 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . CHAP. I.
de 1081, a t reproduit en ces termes par l e s d i s p o s i t i o n s de
l'art. 633 de notre code de c o m m e r c e :
La loi r p u t e p a r e i l l e m e n t a c t e s d e commerce,
Toute entreprise de construction el tous a c h a t s , v e n t e s et
r e v e n t e s d e b t i m e n s p o u r la n a v i g a t i o n i n t r i e u r e et e x t r i e u r e ;
Toutes expditions maritimes;
T o u s a c h a t s o u v e n t e s d ' a g r s , a p p a r a u x et a v i t a i l l e m e n s ;
Tout affrtement ou nolissement, emprunt ou prt la
grosse; toutes a s s u r a n c e s et a u t r e s c o n t r a t s c o n c e r n a n t l e com-
merce de mer ;
Tous accords et c o n v e n t i o n s p o u r s a l a i r e s et l o y e r s d'qui-
pages;
Tous engagemens de gens de mer p o u r l e s e r v i c e d e bti-
m e n s d e c o m m e r c e (1).
Ces dispositions remarquables par leur prcision e t p a r leur
c l a r t se r f r e n t , c o m m e o n le v o i t , l a c o n s i r u c t i o n e t l a pro-
prit d e s n a v i r e s , l ' a r m e m e n t d e s n a v i r e s c l a u x c o n t r a t s ma-
r i t i m e s q u i f o n t l ' o b j e t d u l i v r e 11 d u c o d e d e c o m m e r c e . Leurap-
plicalion n'a soulev q u ' u n trs-petit n o m b r e de diiicults.
8 0 . T o u t e entreprise de construction de btimens e s t r g i e par
la l g i s l a t i o n comerciale, soit q u e l ' e n t r e p r e n e u r f o u r n i s s e la

( i ) L e code hollandais a reproduit, en ces termes, ces disposi tions dans son
art. 4 : L a loi rput pareillement acte de commerce.... ; 4o tout ce qui
a rapport la construction, au r a d o u b et l'quipement des navires, ainsi
qu' l'achat ou la vente des btimens p o u r la navigation intrieure on es-
trieure ; 5 toutes les expditions et tous les transports de marchandises;
6o tout achat ou toute vente d'agrs, d'apparaux et avitaillement;
7 les associations d'armateurs, tous louages ou affrctemens de n.ivire, ainsi
que les contrats la grosse et autres contrats relatifs au commerce maritime;
Soles contrats de louage des capitaines , officiers et gens de l'quipage,
ainsi que leurs engagemens pour le service des btimens de commerce ;
90 les oprations des facteurs , courtiers et conducteurs de navires, teneurs de
livres et autres employs des commerans, en ce qui concerne ie commerce
du ngociant auquel ils sont attachs ; 10 tous contrats d'assurance. (Art. 4'.
Les obligations rsultant d'abordage, d'assistance ou de sauvetage, en cas
de naufrage, chouement ou jpaves , de mouillage et d'avaries, sont aussi
matires commerciales. . ( A r t . 5 . ) CODE DE COMMERCE OU R O Y A U M E DE

HOLLANDE, promulgu en i 8 3 S , Iraduclion Je M . W i K i G E i t s , a\w(it

Itaiiie cour de La Haye, faisanipartie de la Collection des lois des tats m
pulilice par M. V I C T O R FOUCHER.
 DES ACTES DE COMMERCE. 81

fois, la m a i n d'uvre, les bois el aulres objels, soil qu'il ne

fournisse q u e la m a i n d ' u v r e . L e l o u a g e d ' o u v r a g e constitue,
dans ce cas particulier, u n acte d e c o m m e r c e raison d e l'objet
m i n e m m e n t c o m m e r c i a l a u q u e l il s ' a p p l i q u e . I l enseraitdemme
de tout trait pass par l'entrepreneur primiiif avec des sous-
entrepreneurs pour certaines parties d u travail el des fournitu-
res. C e s t r a i l s s e r a i e n t g a l e m e n t r g i s p a r l e d r o i t commercial.
lifLes m m e s r g l e s n e s e r a i e n t p a s a p p l i c a b l e s a u x e n g a g e m e n s
du simple ouvrier q u i n'aurait lou son travail dans les chan-
tiers q u ' a u mois, au jour ou m m e l'anne. Les conventions
qu'il aurait faites avec l'entrepreneur ne sauraient constituer
de sa p a r t u n e e n t r e p r i s e d e c o n s t r u c t i o n , et n'offriraient qu'un
simple louage d e services rgi p a r les rgles ordinaires. Les c o n -
testations a u x q u e l l e s elles donneraient lieu devraient lre por-
tes d e v a n t le j u g e d e p a i x , c o n f o r m m e n t aux dispositions de
l'art. 5, n" 3 , d e la loi d u 2 5 m a i 4 8 3 8 .

8 1 . L a vente v o l o n t a i r e e t l a revente d'un btiment destin

la n a v i g a t i o n intrieure ou extrieure constitue, aux termes
de l'art. 6 3 3 , u n acle d e c o m m e r c e l'gard d e toutes les p a r -
lies. C e l u i e n effet q u i a c h t e un btiment pour le faire na-
viguer, ne s'en rend acqureur qu'en vue des bnfices com-
merciaux qu'il espre obtenir : celui qui vend ce btiment est
prsum n e l'avoir fait c o n s t r u i r e o u n ' e n a v o i r fail l ' a c q u i s i t i o n
que pour spculer s u r la vente. U n ' e n est p a s ainsi d e s ventes
faites e n j u s t i c e . E l l e s n ' o f f r e n t q u ' u n acte judiciaire, et n o n u n
fait de commerce. Un avis d u conseil d'tat en date d u 4 jan-
v i e r 4 8 1 0 , a p p r o u v le 9 d u m m e m o i s , a fait u n e j u s t e appli-
c a t i o n d e s p r i n c i p e s e t d e l a l e t t r e d e la l o i , e n d c i d a n t q u e la
connaissance d e s ventes d e s navires saisis appartient aux tribu-
naux ordinaires.
Remarquons q u e l'art. 633 prend en considration l a desti-
nation assigne au navire achet, en n e m e t t a n t au nombre
des actes decommerce que les a c h a t s , ventes et reventes de
b i i m e n s p o u r l a navigation intrieure et extrieure. W est certain
q u e l'achat d ' u n petit b t i m e n t , d'une yole, d'une barque par
exemple, fait par u n propritaire pour son usage particulier
s e u l e m e n t , n e c o n s t i t u e r a i t p a s d e sa p a r t u n a c t e d e c o m m e r c e .
11 e n s e r a i t d e m m e d e la v e n l e d ' u n b t i m e n t q u e le vendeur
n ' a u r a i t p r i m i t i v e m e n t a c q u i s o u fait c o n s t r u i r e q u e p o u r le s e u l
service de ses d o m a i n e s ; celle vente ne se rattacherait son
.. 6
 82 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
gard a u c u n e spciilalion c o m m e r c i a l e ; elle n e pourrait consti-
t u e r u n a c t e d e c o m m e r c e q u e d e la p a r t d e l ' a c h e t e u r q u i desti-
n e r a i t l'objet a c h e t l'exercice d u c o m m e r c e maritime.
82. Toute expdition maritime entreprise par un btiment
marchand est rgie sans difficult p a r la lgislation commer-
ciale par rapport l'armateur, a u c a p i t a i n e , a u x g e n s d e l'qui-
page et toutes les personnes qui y participent en v u e des b-
n f i c e s q u ' e l l e s e s p r e n t e n r e t i r e r . M a i s o n c o n o i t q u ' i l n e doit
p a s e n t r e ainsi l'gard d u s i m p l e p a s s a g e r , q u i n ' a trait que
p o u r s o n p a s s a g e e t q u i n e fait q u e t r a v e r s e r l e s m e r s s u r le na-
v i r e . 11 r e s t e t r a n g e r a u x bnfices commerciaux q u i o n t fjjit
l ' o b j e t d e l ' e x p d i t i o n , e t n o u s n e t r o u v o n s r i e n d a n s l a loi q u i
p u i s s e le s o u m e t t r e la j u r i d i c t i o n d e s t r i b u n a u x d e commerce,
si l ' a r m a t e u r a former c o n t r e l u i q u e l q u e r c l a m a t i o n raison
de sa traverse. A u contraire, l ' a r m a t e u r e s t , p a r r a p p o r t lui,
e n t r e p r e n e u r d e t r a n s p o r t s , e t s e t r o u v e c e t i t r e r g i p a r l e droit
c o m m e r c i a l (632, 633)(1).
83. La vente d e t o u t c e q u i e s t n c e s s a i r e p o u r a r m e r un
n a v i r e c o n s t i t u e u n a c t e d e c o m m e r c e , t a n t p a r r a p p o r t a u vendeur
que par rapport l'acheteur. Quelque gnrales q u e soient sur
ce point les dispositions d e l ' a r t . 6 3 3 , il n e f a u t c e p e n d a n t pas
e n c o n c l u r e q u e la v e n t e q u ' u n p r o p r i t a i r e ferait d e ses denres
pour avitailler u n navire le r e n d r a i t j u s t i c i a b l e d e s tribunaux
de c o m m e r c e . Cette vente n'offrirait d e sa part rien de commer-
cial et resterait, s o n gard, rgie p a r le droit civil conformment
a u x p r i n c i p e s c o n s a c r s p a r l ' a r t . 6 3 8 , d o n t l e s d i s p o s i t i o n s doivent
ncessairement tre combines avec celles qui les prcdent.
L e C o d e d s i g n e p a r avitaillemens toutes les provisionsdeboucLe
d e s t i n e s l a c o n s o m m a t i o n d e l ' q u i p a g e e t d e s p a s s a g e r s . Les
- e x p r e s s i o n s a g r s e t a/>;oa)-a<.i-s'appliquent, e n g n r a l , lorsqu'elles
s o n t r u n i e s , tout c e q u i est n c e s s a i r e p o u r m e t t r e u n btiment
en tat de naviguer. On comprend plus particulirement sous
l e n o m A'agrs, les mts , les v e r g u e s , les voiles, les cordages,
les poulies; s o u s c e l u i d'apparaux, les objets plus spcialement
destins rgler la m a r c h e du navire, tels q u e l e s cabestans,
le g o u v e r n a i l , les a n c r e s , e t c .

84. Les autres disposiiions de l'art. 6 3 3 se rfrent aux

( i ) C A K H , de In Compcieiice , t. V I I , p . a5i , Quest. S i g . OKILLVBD ,

:p. 4 3 , u" 464.
 DS ACTES DE COMMERCE. 83
contrats commerciaux, d o n t n o u s a u r o n s exposer les rgles dans
l e l i v r e II, en n o u s occupant spcialement du commerce mari-
time (286, 3 1 1 , 3 3 2 , 2 2 1 , 250).
8 o . N o u s e x a m i n e r o n s a u s s i d a n s l e l i v r e IV, e n n o u s o c c u p a n t
del juridiction commerciale, la q u e s t i o n d e s a v o i r si les enga-
gemens qui se forment sans convention et q u i se r a t t a c h e n t au
coinmerce m a r i t i m e , d o n n e n t lieu aune action qui doive tre
porte d e v a n t le t r i b u n a l d e conunerce.

SECTION II.

DES A C T E S C O N S I D R S COMME ACTES DE COMMERCE A RAISON DE

L A Q U A L I T DE CEUX DONT ILS M A N E N T .

SOMMAIRE.

86. Division de cette section.

86. Nous a v o n s j u s q u ' i c i p a r c o u r u les actes qui constituent

par eux-mmes l'exercice du commerce et c e u x qui sont r-
puts commerciaux lorsqu'il est tabli par les circonstances
qui les a c c o m p a g n e n t , qu'ils se rattachent des oprations
de c o m m e r c e . T o u s les actes q u e c o m p r e n d cette p r e m i r e classe
s o n t rgis p a r le d r o i t c o m m e r c i a l , i n d p e n d a m m e n t d e la q u a l i t
des p e r s o n n e s d o n t ils m a n e n t ( 6 3 1 , 2).
Maintenant, u o u s d e v o n s n o u s occuper, en suivant le s y s t m e
de classification a d o p t e p a r la loi, d e s a p t e s q u i n e s o n t rpu-
ts c o m m e r c i a u x q u e par une prsomption dduite d e la q u a l i t
de c o m m e r a n t q u e p o s s d e n t c e u x q u i e n s o n t les a u t e u r s (1).

( i ) Les bases de celte classification reposent sur la rgle qui veut que la loi
commerciale ne rgisse que les faits qui constituent l'exercice du commerce.
O r , un acte peut constituer un fait de commerce, lo par sa propre nature, s'il
s'agit, par exemple, d'une lettre de change ; IQ par le but que les parties ou
l'une d'elles avaient eu vue au moment du contrat , par exemple , s'il s'agit
d'un achat fait avec intention de revendre en vue d'un bnfice raliser sur
la marchandise achete ; 3 o par la qualit de l'oblig, par exemple, si celui qui
a souscrit un billet ordre est commerant.
Lu lol a plac tous ces actes de commerce dans deux catgories : la pre-
84 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
C e s a c i e s s o n t c e u x q u i font l ' o b j e t d e la p r e m i r e disposition
de l'art. 6 3 1 e t d e la s i x i m e d i s p o s i t i o n d e l ' a r t . 6 3 2 d u c o d e de
commerce.
U e s t e n f i n d e s a c t e s q u e la loi a s s i m i l e a u x a c t e s d e commerce
afin d e faire p a r t i c i p e r c e u x d o n t ils m a n e n t a u c r d i t commer-
cial en procurant leurs cranciers les garanties particulires
q u e la l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e a i n t r o d u i t e s . C e s a c t e s s o n t nu-
m r e s d a n s la d e u x i m e d i s p o s i t i o n d e l ' a r t . 6 3 4 d u c o d e d e com-
merce.
D'aprs ces d o n n e s , n o u s d e v r o n s diviser cette section en deu
paragraphes.
Le premier comprendra l e s a c t e s r p u t s c o m m e r c i a u x rai-
ron d e l qualit de c o n m i e r a n t q u e possdent les obligs.
Le d e u x i m e a u r a p o u r objet les e n g a g e m e n s souscrits p a r les
c o m p t a b l e s , q u e la l o i a a s s i m i l s a u x o b l i g a t i o n s c o n t r a c t e s par
les commerans.

1".

DES ACTES RPUTS COMMERCIAUX A RAISON DE LA QUALIT DE

COMMERANT QUE POSSDENT LES OBLIGS.

SOMMAIRE.

87. Principe gnrnl : tout engagement manant d'un commerant est

rput commercial jusqu' preuve contraire.
88. Ce principe a t mal formul dans la loi. Observations sur la
rdaction des o r i . C 3 l et 632.
89. La prsomption qui fait rputer commerciaux les engagemens des
co/nnierrans, doit cder la preuve du contraire. Cette preuve
peut rsulter de la nature mme de F acte.
9 0 . Elle petU rstcllcr fies nonciations qu'il contient.
gi. Du billet souscrit par un commerant, sans nonciation de la eau'
pour laquelle il n t consenti. Le souscripteur ne peut dcli-

inire comproncl ceux qui sont roniiuerciaux entre toutes personnes, p.ir leor
nature ou par le but que les parties onl eu en vue en contractant ; la se-
conde conqirend ceux (pii ne sont commerciaux que par la qualit de commer-
{ant que possde l'oblig.
 DES ACTES DE COMMERCE. 85 ,

ncr la juridiction commerciale qu'en tablissant qu'il n'a pas

pour cause un fait de commerce.
9 2 . L'obligation consentie par un commerant en faveur d'un non com-
merant constitue un acte de commerce. Observation sur la
rdaction des art. 631 et 6 3 2 .
93. Observation sur la rdaction de l'art. 6 3 8 . L'expression BILLET
n'est pas limitative. L'obligation contracte par un commer-
ant par ACTE PUBLIC, est prsume commerciale.
94. Du prt VERBAL. Il engage commercialement le commerant.
gS, Du prt consenti par un commerant, un non commerant. Il
peut constituer, de la part du commerant, un acte de commerce.
96. Une crance civile pettt devenir commerciale, lorsqu'elle est porte
sur un compte courant.
9 7 . Des billets consentis par tm 'particulier non commerant. Le
droit civil letir est applicable, tant qu'il n'est pas prouv qti'ils
ont pour cause un j ail de commerce. Dispositions des ait. 6 3 6
et 6 3 7 <^ocle de commerce.
98. Du billet souscrit par un non commerant sous la forme d'une
simple promesse. Il est rgi par le droit commercial, lorsque les
nonciations qu'il contient, constatent qu'il a pour cause un fait
de commerce.
99' It en est de mme du billet qui n'nonce pas la cause de l'engage-
ment. C'est au crancier qui a nanti un tribunal de commerce
prouver, dans ce cas, que l'obligation a pour cause une opration
de commerce.
1 0 0 . Du billet dans lequel une cause commerciale a t faussement
nonce. Le dbiteur est recevable h tablir, contre la teneur
de l'acte, la simtdation frauduleuse, pour obtenir son renvoi de-
vant la juridiction civile. 'r,i,,(i',-,.
1 0 1 . Des facteurs, commis et serviteurs des marchands. Leurs en-
gagemens personnels consentis pour le fait du trafic le leurs
patrons , sont rgis par le [droit commercial. Dispositions de
l'art. 6 3 4 , i " -

87. Nous verrons dans le chapitre suivant comment les faits

de commerce attribuent la qualit de commerant ceux qui
font leur profession habituelle de l'exercice de ces faits. Nous
supposerons dans ce moment que cette qualit est acquise, pour
continuer de nous occuper des actes rgis par le droit commer-
cial, en suivant l'ordre qui nous est trac parla loi.
86 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
Tous les dtails d'application dans lesquels n o u s devrons en-
trer s'induiront d'une rgle gnrale qui peut lre ainsi formu-
l e : Tous enijmjemens manant de ceux qui possdent la qualit de com-
merant sont rputs, par une prsomption de la loi (C. civ. 1 3 4 9 ) , avoir
pour objet l'exercice du commerce auquel ils se livrent, moins que le
contraire ne rsulte de la nature mme de l'acte, des nonciations qu'il
contient, ou des circonstances qui l'ont accompagn (631,1632638).
Il e s t , e n e f f e t , rationnel d e p r s u m e r q u e l e s o b l i g a t i o n s con-
tractes j o u r n e l l e m e n t p a r u n c o m m e r a n t se r a t t a c h e n t plutt
son c o m m e r c e q u ' a u x a c t e s p e u n o m b r e u x d e la vie civile qui ne
sont pas affrens l'exercice d e sa profession habituelle.
80.Ce p r i n c i p e si s i m p l e a c e p e n d a n t t m a l f o r m u l dans
n o t r e c o d e d e c o m m e r c e . L ' a r t . 6 3 1 c o m m e n c e p a r dclarer que
les t r i b u n a u x d e c o m m e r c e s o n t a p p e l s c o n n a t r e d e toutes
contestations relatives auxlenjajemens e t transactions cnlre ngo-
cians, marchands et banquiers. Ensuite, par u n e exubrance
d e d i s p o s i t i o n s q u i n e fait q u e d p a r e r la r d a c t i o n d e la loi, on a
e n c o r e r p t la m m e rgle d a n s l'art. 6 3 2 , q u i r p u l e actes de
c o m m e r c e toutes obligations e n t r e n g o c i a n s , m a r c h a n d s e t ban-
quiers.
La reproduction inutile d'une m m e r g l e d a n s d e u x disposi-
t i o n s d i f f r e n t e s s e r a i t s a n s i m p o r t a n c e p o u r l a p r a t i q u e et mri-
terait peine d'tre signale, si le langage d e l a loi se t r o u -
vait d'ailleurs empreint de nettet et d'exactitude. Mais il
n ' e n est p a s a i n s i , et la r d a c t i o n d e s a r t . 6 3 1 e t 6 3 2 mnerait
a u r e n v e r s e m e n t d e l o u s l o s p r i n c i p e s , si l a l e t t r e d e la loi n e c -
dait rien son esprit.
Il r s u l t e r a i t e n e f f e t d e s e x p r e s s i o n s t r o p g n r a l e s d e c e s t e x -
tes, que tout engagement q u e l c o n q u e i n t e r v e n u e n t r e d e s com-
m e r a n s , s e t r o u v e r a i t r g i p a r l e d r o i t c o m m e r c i a l p a r la seule
c o n s i d r a t i o n d e l a q u a l i t d e c e u x e n t r e l e s q u e l s il s e r a i t i n t e r -
venu. Cependant la p e n s e d u l g i s l a t e u r n e saurait lre telle,
c a r les c o m m e r a n s s o n t rgis p a r la loi c i v i l e c o m m e les autres
personnes pour t o u t c e q u i e s t t r a n g e r l e u r c o m m e r c e . Le
c o m m e r a n t e s t m e m b r e d e la c i t q u ' i l h a b i t e , d i l M. O r i l l a r d ( l ) ,
il a p p a r t i e n t u n e famille. Dans lout h o m m e a d o n n a u x habi-
t u d e s m e r c a n t i l e s , il f a u t d o n c d i s t i n g u e r l e c i t o y e n e l \c chef de

(i)Dela Comptence des tribunaux de commerce , p . i T . j , n. i 8 5 .

 DES A C T E S DE COMMERCE. 87

famille d u commerant. Les obligations du citoyen, du fils, de

l'poux et d u pre sont d e s actes p u r e m e n t civils. Les obligations
du commerant sont seules des actes de c o m m e r c e . U est, e n
effet, vident qu'un partage de succession intervenu entre des
ngocians, q u i constituerait l'un d'eux dbiteur envers l'autre,
resterait s o u m i s a u x r g l e s d u d r o i t civil e t n e p o u r r a i t donner
lieu a u c u n e a c t i o n d e la c o m p t e n c e d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e .
U faut d o n c rectifier l e l a n g a g e t r o p a b s o l u e t i n e x a c t d e la loi e n
se p n t r a n t d e s o n e s p r i t . L e l g i s l a t e u r n ' a e n t e n d u consacrer,
par les a r t . 6 3 1 et 6 3 2 q u e les c o n s q u e n c e s d ' u n e s i m p l e pr-
somption q u i doit s'effacer d e v a n t l e s p r e u v e s c o n t r a i r e s (C. c i v .
1352). C'est m m e c e q u ' o n p e u t i n d u i r e d e l ' a r t . 6 3 8 d u c o d e d e
commerce q u i pose e n principe q u e les billets souscrits p a r u n
commerant seront censs f a i t s p o u r s o n c o m m e r c e . . . lorsqu'une
autre cause n'y sera point nonce.

89. La preuve tablissant qu'une transaction entre com-

m e r a n s n e s e r a t t a c h e p a s l ' e x e r c i c e d e leur commerce, peut r-
s u l t e r , soit d e la n a t u r e m m e d e l ' a c t e , soit des nonciations
qu'il c o n t i e n t , soit d e s c i r c o n s t a n c e s q u i l'ont accompagn.
La n a t u r e d e l'acte n e l a i s s e r a , d a n s b e a u c o u p d e c a s , q u e p e u
de doute. C'est e n r e c h e r c h a n t la c a u s e de l'engagement et e n
e x a m i n a n t c e q u i e n fait l'objet q u ' o n pourra apprcier s'il s e
rattache u n e s p c u l a t i o n c o m m e r c i a l e o u s'il n ' t a b l i t e n t r e les
parties q u e d e s rapports p u r e m e n t civils. A i n s i , par e x e m p l e , le
bail loyer d ' u n e m a i s o n c o n s e n t i p a r u n c o m m e r a n t u n a u t r e
commerant, mme p o u r y tablir ses m a g a s i n s , n'offre qu'un
t r a i t s u r l a j o u i s s a n c e d ' u n i m m e u b l e q u e la l g i s l a t i o n com-
m e r c i a l e n e s a u r a i t r g i r , r a i s o n d e la n a t u r e d e l c h o s e q u i fait
la m a t i r e d u t r a i t ( 1 ) .
90. L'nonciation dans l'acte d e la c a u s e d e l'obligation
peut e n c o r e faire flchir la p r s o m p t i o n tablie par la loi. L'ar-
ticle 6 3 8 s ' e x p r i m e s u r ce point, c o m m e n o u s v e n o n s d e le voir,
d'une manire expresse , et peut en mme temps fournir un
exemple de l'application d e cette rgle. Supposons qu'un ngo-
ciant ait achet u n autre ngociant des denres provenant d e
ses d o m a i n e s pour sa propre consommation. U n pareil achat et

( i l P A R D E S S U S , 1 . 1 , n . 5a. L a cour de Caen a j u g , le a4 mai 1826, que

la location d'une loge par un marchand un autre marchand , pour la dure
d'une f o i r e , n'est point un acte de commerce ( D A L L O Z , X X V I l - i - 8 3 ) .
88, DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. 1.
une pareille venie ne sauraient constituer u n acte de commerce.
Le ngociant qui vend ses rcoltes se b o r n e exploiter ses im-
m e u b l e s ; le n g o c i a n t q u i a c h t e d e s fruits p o u r sa consomma-
lion ne fait en cela aucune spculation commerciale. Si l'a-
cheteur souscrit pour le p a i e m e n t de ces denres u n b i l l e t qui
n o n c e la c a u s e p o u r l a q u e l l e il a t c o n s e n t i , c e b i l l e t c o n s t a -
tera bien une obligation entre c o m m e r a n s , mais il n e s e r a p a s
r g i p a r la loi c o m m e r c i a l e , e l il n e p o u r r a d o n n e r l i e u qu'aune
action civile.
91. L e billet souscrit par un commerant qui n'exprime
pas la c a u s e p o u r l a q u e l l e il a t c o n s e n t i , n ' e n est pas moins
valable (C. civ. 1432). C'est p a r t i c u l i r e m e n t ce cas que s'ap-
p l i q u e l ' a r t . 6 3 8 , e t c e b i l l e t s e r a p r s u m . s o u s c r i t p o u r les b e -
soins du c o m m e r c e de c e l u i d o n t il m a n e . Mais, d a n s ce cas,
celte p r s o m p t i o n base, sur u n e s i m p l e probabilit, sera suscep.
t i b l e d ' t r e d t r u i t e p a r l a p r e u v e d u c o n t r a i r e . S o n effet s e r a d e
d i s p e n s e r l e p o r t e u r d u b i l l e t q u i a c i t l e s o u s c r i p t e u r d e v a n t le
t r i b u n a l d e c o m m e r c e , d e p r o u v e r q u e l ' e n g a g e m e n t a u n e cause
commerciale (4352 C. c i v . ) , m a i s la p r e u v e d u c o n t r a i r e pourra
tre tablie par le dfendeur q u i d c l i n e la j u r i d i c t i o n commer-
c i a l e , soit p a r t m o i n s ( C . civ. 1 3 4 1 . C . c o m m . 1 0 9 ) , soit m m e
par de simples prsomptions bases sur des f a i t s d ' h o r s et dj
c o n s t a n s (G. civ. 1 3 5 3 ) , et d o n t o n d o i v e i n d u i r e q u e l'engagement
e s t t r a n g e r a u c o m m e r c e ( 1 ) , s o i t p a r l ' a v e u d e la p a r l i e (C. civ.
1354), soit par le s e r m e n t (C. civ. 1 3 5 " ) : h o r s d e s cas particu-
liers dans lesquels la loi a n n u i t l e s a c l e s o u d n i e l'action en
j u s t i c e , t o u t e p r s o m p t i o n n e s e m a i n t i e n t q u e j u s q u ' la preuve
d u c o n t r a i r e et d o i t t o u j o u r s c d e r l a m a n i f e s t a t i o n d e la vrit
(C. civ. 1352).
92. ^ Les art. 631 et 632 s o u m e t t e n t la l g i s l a t i o n com-
merciale les engagemens E N T R E ngocians, marchands et banquiers.
C e s e x p r e s s i o n s s e m b l e r a i e n i e x c l u r e l ' e n g a g e m e n l c o n s e n t i p a r un
p a r t i c u l i e r n o n c o m m e r a n t e n f a v e u r d ' u n c o m m e r a n t e l le lais-
s e r s o u s l ' e m p i r e d u d r o i t c i v i l . C e p e n d a n t il n ' e n e s t p a s a i n s i ( 2 ) ;

( i ) C o u r de B r u x e l l e s , 5 mars I 8 J 3 ; iW., de B o r d e a u x , 1 9 avril i836;

C o u r de cassation , a janvier i83rt ( S I R E T , X X V - a - 3 7 4 X X X V I - a - 4 a i , et

(a) L'art. 63a, d i t M . B R A V . V R D - V E Y R I R E S , rpute actes de commerce

Ions engagemens et tmnsaclions enlie ngocians, marcliands ou banquiers. Mais
 DES ACTES DE COMMERCE. 89
le c o m m e r a n t q u i c o n t r a c t e r a i s o n d e s o n c o m m e r c e a v e c u n n o n
commerant s'engage commercialement et est rgi, quant s o n
engagement, p a r le droit c o m m e r c i a l . L'art. 6 3 8 le s u p p o s e , puis-
qu'il consacre e n principe d'une m a n i r e g n r a l e , q u e l e s billets
souscrits par un commerant sont censs faits p o u r s o n c o m m e r c e .
Les art. 636 et 637 viennent encore manifester q u e la p e n s e d u
lgislateur n e s'est p a s carte d e s p r i n c i p e s , puisqu'ils veulent
que les c o m m e r a n s soient justiciables des tribunaux de com-
m e r c e et passibles d e la c o n t r a i n t e p a r c o r p s , raison d e s s i g n a -
tures qu'ils o n t apposes s u r d e s lettres d e change rputes i m -
parfaites, ou s u r d e simples billets o r d r e , sans exiger q u e ces
effets a i e n t t c o n s e n t i s d e s p e r s o n n e s q u i f a s s e n t l e c o m m e r c e .
Il f a u t d o n c r e c o n n a t r e q u e t o u t c o m m e r a n t q u i e m p r u n t e d e s
fonds e s t p r s u m , j u s q u ' p r e u v e d u c o n t r a i r e , faire c e t e m p r u n t
pour s o n c o m m e r c e , q u e l l e q u e soit la q u a l i t d u p r t e u r envers
l e q u e l il s ' e n g a g e ( 1 ) .

93, Les dispositions d e l'art. 638 o n t encore donn lieu

des difficults. Comme elles ne s'expliquent qu' l'gard d e s
billets, o n a d e m a n d si elles taient g a l e m e n t applicables l ' o -
bligation consentie par acte p u b l i c , avec o u sans affectation h y -
pothcaire des biens appartenant au c o m m e r a n t q u i s'est con-
s t i t u d b i t e u r . L a q u e s t i o n a t s o u m i s e la C o u r d e cassation,
le 6 j u i l l e t 4 8 3 6 , d a n s u n e e s p c e o il s ' a g i s s a i t d ' u n e s o m m e d e
495,000 francs, l'occasion d e laquelleun intrt de 6 p . 4 0 0 avait
t stipul et peru. On prtendit, dans la s u i t e , que cette
crance hypothcaire n e pouvait pas tre considre c o m m e com-
merciale, et q u e l'intrt devait tre rduit 5 pour 400. La Cour
de cassation dcida q u e les termes d e l ' a r t . 6 3 8 p o r t a n t q u e les
BILLETS souscrits par un commerant s o n t c e n s s faits pour son com-
merce sont dclaratifs el n o n limitatifs, e t q u e la rgle pose p a r
cet article s'applique toutes les obligations contractes par

p o u r entrer dans l'esprit de cet article dont la rdaction est peu exacte , il
faut traduire entre par de la part de : car videmment la qualit d u crancier
ne peut influer sur le caractre de l'acte; et p a r l e s mots ngocians, marchands
ou banquiers, il faut entendre agissant en qualit de ngocians, marchands ou ban-
quiers, car les obligations des commerans ne sont des actes de commerce
qu'autant qu'elles sont contractes pour des causes relatives leur commerce
(Manuel de droit commercial, p . 915).
( i ) HoRSOw, Questions sur le code de commerce, t. I I , p . 4 7 8 , quest, a i 3 .
90 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
u n c o m m e r a n t , quelle q u e soit la forme d e l'acte q u iles constate.
Elle rejeta, en consquence, le pourvoi dirig c o n t r e l'arrt de
la c o u r d e B o r d e a u x , q u i a v a i t c o n s a c r c e p r i n c i p e e t q u i avait
refus la r d u c t i o n d e s i n t r t s a u t a u x d e 5 p o u r 1 0 0 ( 1 ) . Los
cours d e Douai et d e Paris a v a i e n t dj r e n d u d e s dcisions sem-
b l a b l e s , la p r e m i r e l e 2 7 f v r i e r 1 8 2 3 , e t la s e c o n d e le 6 aot
1829 (2).
9 1 . C'est encore en reconnaissant q u e l e s d i s p o s i t i o n s de
l ' a r t . 6 3 8 n e s o n t p a s l i m i t a t i v e s , q u ' i l a t d c i d p a r les tribu-
n a u x q u ' u n prt verbal f a i t u n c o m m e r a n t s a n s c r i t t a i t c e n s
c o n s e n t i p o u r les b e s o i n s d e s o n c o m m e r c e , et d o n n a i t lieu une
a c t i o n d o n t l a j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e d e v a i t t r e n a n t i e ( 3 ) . La
preuve d e l'existence d ' u n prt s e m b l a b l e p e u t t r e a d m i s e par
toutes les voies autorises e n m a t i r e c o m m e r c i a l e , m m e par
tmoins ( 1 3 4 1 C. c i v . , 1 0 9 C. comm.), sauf r e n v o y e r les
parties devant la j u r i d i c t i o n c i v i l e , s'il venait tre dmontr
q u e le prt n'et pas pour o b j e t l e c o m m e r c e d u d f e n d e u r (4).
T o u t e s c e s d c i s i o n s font u n e j u s t e a p p l i c a t i o n d e s principes.
C'est l a c a u s e c o m m e r c i a l e o u c i v i l e d e l ' e n g a g e m e n t q u i dter-
mine la l g i s l a t i o n p a r l a q u e l l e il d o i t t r e r g i , la forme dans
l a q u e l l e il e s t c o n s t a t n e s a u r a i t e n m o d i f i e r l a n a t u r e .
93. Nous avons jusqu' prsent parl d e l'engagement con-
senti p a r u n c o m m e r a n t e n f a v e u r d ' u n a u t r e c o m m e r a n t , et
de l ' e n g a g e m e n t c o n s e n t i p a r u n c o m m e r a n t e n faveur d'un non
c o m m e r a n t , il n o u s r e s t e e x a m i n e r l ' e n g a g e m e n t c o n s e n t i par
u n p a r t i c u l i e r n o n c o m m e r a n t e n f a v e u r d ' u n c o m m e r a n t . 11 est
c e r t a i n q u e l e p a r t i c u l i e r n o n c o m m e r a n t s e r a p r s u m n'avoir
e m p r u n t q u e p o u r s e s b e s o i n s o r d i n a i r e s , e t n e s e r a r g i , quant
son e m p r u n t , q u e p a r le droit civil ; m a i s e n sera-t-il autrement
l'gard d u commerant'? L e prt qu'il consent devra-t-il tre
c o n s i d r , p a r r a p p o r t a l u i , c o m m e u n a c t e d e c o m m e r c e ? La loi
est encore m u e t t e s u r c e c a s , et ds-lors la solution q u i l u i est
applicable doit tre puise dans les principes g n r a u x qu'elle a

(i)SiBEY,X.XXVI-i.694.
() S I R E Y , X X V I - - i S O ; XXIX-a-3i6.

(3) C o u r (le Douai , a ; fvrier i8a5 ; id., de B o u r g e s , ag mai i834 ( S I R T ,

XXVI-a-i5o; XXXV-a-i47). OHiLi.inD,p. i g 8 et a i 8 . C^ CARH.
Lois dc la compct., t. V I I , n. 5 3 1 .
( i ) C o u r de R e n n e s , ! juillet i838 ( S I R E Y , XXXIX--34O).
 DES ACTES DE COMMERCE. 91
e n t e n d u c o n s a c r e r . o u l c o m m e r a n t fait d e s s p c u l a t i o n s com-
merciales l'aide de ses capitaux. Les prts qu'il consent sont
c e n s s s e r a t t a c h e r s e s o p r a t i o n s d e b a n q u e , m o i n s cju'il ne
soit t a b l i q u e l e c a p i t a l prt se trouvait en dehors des fonds
qu'il c o n s a c r a i t son commerce. Hors ce cas e x c e p t i o n n e l , le
prt sera r p u t c o m m e r c i a l d e la p a r t d u c o m m e r a n t q u i pourra
tre a c t i o n n d e v a n t le t r i b u n a l d e c o m m e r c e p a r l'emprunteur
qui se t r o u v e r a i t a v o i r q u e l q u e r c l a m a t i o n lui a d r e s s e r e n j u s -
lice. C'est a i n s i q u e la C o u r d e c a s s a t i o n a d c i d , l e l l fvrier 1 8 3 4 ,
q u e la d e m a n d e e n a n n u l a t i o n p o u r dol et fraude de deux actes
notaris, constatant un prt hypothcaire consenti par un ban-
quier et i n t e n t e c o n t r e le c e s s i o n n a i r e d e ce b a n q u i e r , avait d
tre p o r t e d e v a n t le t r i b u n a l d e c o m m e r c e (1).
96. U arrive frquemment que deux commerans font en-
trer d a n s l e u r c o m p t e c o u r a n t d e s s o m m e s d u e s p o u r c a u s e s t r a n -
g r e s l e u r c o m m e r c e . O n d o i t a l o r s s e d e m a n d e r si c e s crances
p r e n d r o n t p a r l a le c a r a c t r e c o m m e r c i a l p r o p r e c e q u i fait l'ob-
jet d u c o m p t e d a n s l e q u e l elles se t r o u v e r o n t c o m p r i s e s . S u p p o -
sons q u ' u n c o m m e r a n t ait c o n s e n t i bail loyer d ' u n i m m e u b l e
un a u t r e c o m m e r a n t et l'ait d b i t d a n s u n compte courant du
montant des loyers c h a q u e chance. Le solde du c o m p t e c o u r a n t
en faveur d u b a i l l e u r , q u i a p o u r l m e n t le p r i x d e la location,
pourra-t-il tre rclam devant la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e ? On
conoit q u e l a d c i s i o n p o r t e r doit d p e n d r e de l'application des
principes en m a t i r e d e n o v a t i o n . S'il y a eu substitution d'une
n o u v e l l e d e t t e c o m m e r c i a l e l ' a n c i e n n e d e t t e c i v i l e ( 1 2 7 1 C. c i v . ) ,
nul d o u t e q u e l a j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e n e soit c o m p t e n t e . Si le
crancier, au contraire , n'a fait q u e p o r t e r en ligne de compte

( l ) SlKEY, X X X V - I - 4 7 5 .
On se demande si un pareil prt peut donner lieu la perception d'un In-
trt de 6 pour 100 au lieu de 5, par cela seul qu'il constitue un acte de com-
merce de la part du prteur? Je ne le pense pas. L a loi du 3 septembre 1807
permet bien de percevoir un intrt de 6 pour 100 en matire commerciale ;
mais c'est videmment en considrant la nature de l'engagement par rapport
l'emprunteur qu'on doit dcider s'il est rgi par le droit civil ou par le
droit commercial, quant la fixation du taux de l'intrt.
Celui qui n'est pas oblig commercialement ne peut devoir des intrts,
soit conventionnels , soit moratoires, qu'au taux de 5 pour l o o . Peu importe
que le contrat soit commercial par rapport au crancier ; cette circonstance
n'influe en rien sur la nature et l'tendue des obligations du dbiteur.
92 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . CHAP. I .
c e q u i l u i l a i t d , la d e t t e r e s t e la m m e e t n e p o u r r a produire
qu'une action civile. O r , d'aprs les usages d u c o m m e r c e , les
parties qui sont en compte courant s o n t c o n s i d r e s c o m m e se
f a i s a n t d e s p r t s r c i p r o q u e s d e c e q u e c h a c u n e d ' e l l e s a p o r t e r au
d b i t d e l ' a u t r e . L e b a i l l e u r a u q u e l s o n t d u s d e s a r r r a g e s est cens
p r t e r s o n l o c a t a i r e , p o u r l ' u s a g e d e s o n c o m m e r c e , la s o m m e
q u ' i l p o u r r a i t e x i g e r , d s q u ' i l l ' e n d b i l e s u r s o n c o m p l e . Il c o n -
s t a t e p a r l a q u ' i l c o n v e r t i t c e q u ' i l a u r a i t d r e c e v o i r e n u n article
d e c r d i t q u i c o n s t i t u e u n e n o u v e l l e c r a n c e e n r e p r s e n t a t i o n de
l ' a n c i e n n e . L e l o c a t a i r e q u i v e r s e d a n s s a p r o p r e c a i s s e les fonds
qu'il aurait d remettre son bailleur el qui l ' e n c r d i t e , est
c e n s s e c h a r g e r d e c e s s o m m e s t i t r e d e p r t c o m m e r c i a l . Il faut
d o n c r e c o n n a t r e q u e l ' e n t r e d ' u n e c r a n c e d a n s u n c o m p t e cou-
r a n t o p r e n o v a t i o n e t c h a n g e l a n a t u r e d e s r a p p o r t s q u e la d e t t e
p r i m i t i v e tablissait e n t r e les p a r t i e s .
C e p e n d a n t , c o m m e l a n o v a t i o n n e p e u t s ' o p r e r q u e p a r la vo-
lont du crancier el du dbiteur (G. c i v . 1 2 7 4 ) e t n e doit pas
se p r s u m e r (C. civ. 4 2 7 3 ) , je c r o i s q u ' i l e s t n c e s s a i r e q u e les
c r i t u r e s r e s p e c t i v e s d e s p a r t i e s o u l e u r c o r r e s p o n d a n c e attestent
q u ' e l l e s o n t e u l a v o l o n t d e s e m e t t r e e n c o m p t e c o u r a n t et de
convertir ainsi leurs obligations civiles en des dettes commer-
ciales. O n conoit q u e les livres et la c o r r e s p o n d a n c e pourront,
l e p l u s s o u v e n t c l a i r e r l e s j u g e s s u r c e p o i n t d e fait.
97. Nous venons de voir que tout billet consenti par un
c o m m e r a n t est p r s u m c o n s t i t u e r u n fait d e c o m m e r c e jusqu'
preuve du contraire. Nous devons maintenant c o m p l t e r ce que
n o u s a v o n s e u d i r e s u r c e l t e m a t i r e , e n n o u s o c c u p a n t d u cas
i n v e r s e . P o s o n s d ' a b o r d p o u r p r i n c i p e q u e t o u t e o b l i g a t i o n , tout
billet m a n a n t d'un non commerant e s t c o n s i d r c o m m e un
e n g a g e m e n t o r d i n a i r e r g i p a r la loi c i v i l e , m o i n s q u ' i l n e s o i t
tabli que l'engagement qu'il constate a pour cause un fait de
commerce. En matire d'obligations contractes par d e s com-
m e r a n s , le d r o i t c o m m e r c i a l est le d r o i t c o m m u n raison del
qualit des obligs; en matire d'obligations c o n s e n t i e s p a r des
parlTculiers n o n c o m m e r a n s , le d r o i t civil est le droit commun,
el le droit c o m m e r c i a l ne vient q u e c o m m e d r o i t exceptionnel.
C e s p r i n c i p e s n o u s r e n d e n t r a i s o n d e s d i s p o s i t i o n s d e s a r t . 636
e t 6 3 7 d u c o d e d e c o m m e r c e , r e l a t i v e s a u x b i l l e t s o r d r e et aux
l e t t r e s d e c h a n g e i m p a r f a i t e s . L a l o i n ' a p a s v o u l u c o n s i d r e r le
billet o r d r e c o m m e u n engagement commercial par s a seule
 DES ACTES DE COMMERCE. 93
n a t u r e ; elle n ' a d ds-lors le m e t t r e au nombre des actes d e
c o m m e r c e q u ' a u t a n t qu'il m a n e r a i t d ' u n c o m m e r a n t , ou qu'il
a u r a i t t c o n s e n t i p a r u n p a r t i c u l i e r p o u r u n fait d e c o m m e r c e
(636).
Il e n e s t d e m m e d e s l e t t r e s d e c h a n g e q u i n e r u n i s s e n t p a s
les c o n d i t i o n s p r e s c r i t e s p a r la loi pour valoir comme engage-
mens commerciaux, et qui sont considres c o m m e d e simples
promesses ( 1 4 2 , 1 1 3 ) . E l l e s s o n t r g i e s p a r l e d r o i t c i v i l , s i e l l e s
manent d'individus n o n c o m m e r a n s , m o i n s qu'il n e soit ta-
bli q u ' e l l e s aient t consenties pour u n e opration commer-
ciale (636).
- ':9S. Ces m m e s r g l e s s e r a i e n t a p p l i c a b l e s a u x s i m p l e s bil-
lets s o u s c r i t s par des non commerans sous u n e forme autre
que celle d u billet o r d r e o u d e la lettre d e c h a n g e imparfaite.
Ceux q u i a u r a i e n t c o n s e n t i ces o b l i g a t i o n s s e r a i e n t s o u m i s la loi
commerciale si la c a u s e c o m m e r c i a l e d e l ' e n g a g e m e n t tait tablie
par la t e n e u r d e l'crit. Il e n s e r a i t a i n s i , p a r e x e m p l e , d u billet
souscrit p a r u n p a r t i c u l i e r p o u r p r i x d e f o u r n i t u r e s faites p o u r u n e
construction qu'il a u r a i t e n t r e p r i s e , s a n s faire d e s s p c u l a t i o n s d e
cette n a t u r e sa profession h a b i t u e l l e . U n e s e u l e e n t r e p r i s e n es e -
rait p a s suffisante p o u r l u i a t t r i b u e r la qualit d e c o m m e r a n t ;
et c e p e n d a n t , l e s e n g a g e m e n s qu'il c o n s e n t i r a i t s e r a i e n t s u s c e p -
tibles d e p r o d u i r e u n intrt d e 6 pour 1 0 0 , le soumettraient
la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e e t l e r e n d r a i e n t p a s s i b l e d e la c o n -
trainte p a r corps.

9 9 . L e billet q u i n ' e x p r i m e p a s la cause d e l'engagement

n'en est p a s m o i n s valable (1132). D a n s ce c a s , ce sera a u c r a n -
cier q u i a c t i o n n e r a l e s o u s c r i p t e u r n o n c o m m e r a n t d e v a n t l e t r i -
bunal de c o m m e r c e justifier p a r tous les genres d e pi'euves a d -
mis e n justice, q u e la p r o m e s s e e n vertu d e ^ l a q u e l l e il r c l a m e
condamnation lui a t consentie l'occasion d'une opration d e
commerce.
1 0 0 . Il p e u t a r r i v e r qu'un billet q u i m a n e d ' u n individu
non commerant nonce qu'il a t consenti l'occasion d'une
opration commerciale, quoiqu'il n'ait pour cause relle qu'une
t r a n s a c t i o n civUe. C e billet n e sera p a s n u l d s qu'il a u n e cause
.valable a u t r e q u e celle n o n c e . O n p e u t c e p e n d a n t d e m a n d e r si
c e l u i q u i l!a c o n s e n t i e t q u i e s t c i t d e v a n t l e t r i b u n a l de com-
m e r c e , p o u r r a i t t r e a d m i s , t a b l i r l a f a u s s e t d e l a c a u s e , afin
d'tre renvoy devant les t r i b u n a u x civils. '
94 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I.
O n p e u t ( l i r e q u ' u n t i t r e f a i t foi e n t r e l e s p a r t i e s d e c e q u i y est
e x p r i m ( 1 3 2 0 C. c i v . ) , e t q u e n u l n e p e u t t r e a d m i s f a i r e u n e
p r e u v e c o n t r a i r e a u x faits qu'il a lui- m m e constats dans son
p r o p r e c r i t ('13M C. c i v . ) . C e p e n d a n t n o u s n e pensons pas que
celte objection soit e n pareil cas fonde. Celui q u i a u r a i t ainsi
f a u s s e m e n t a s s i g n u n e c a u s e c o m m e r c i a l e u n e n g a g e m e n t civil
s e s e r a i t s o u m i s la c o n t r a i n t e p a r c o r p s , e t a u r a i t e n c e l a enfreint
l e s p r o h i b i t i o n s si n e r g i q u e s d e l ' a r t . 2 0 6 3 d u c o d e c i v i l ; d e plus
le c r a n c i e r q u i se p r s e n t e r a i t d e v a n t le t r i b u n a l de commerce
pour demander condamnation en vertu de c e t e n g a g e m e n t , se
t r o u v e r a i t r c l a m e r d e s i n t r t s m o r a t o i r e s a u t a u x d e 6 pourdOO.qui
d e v i e n d r a i t u s u r a i r e d s q u e l ' o b l i g a t i o n n e d e v r a i t t r e rgie que
p a r le d r o i t civil. L'offre e n p r e u v e d u d b i t e u r a u r a i t d o n c pour
o b j e t d ' t a b l i r u n e d o u b l e f r a u d e l a l o i , e t l a p r e u v e d e l a fraude
e s t , d a n s c e c a s , a d m i s s i b l e c o m m e d a n s c e l u i o e l l e a t pra-
t i q u e e n v e r s l e s p e r s o n n e s ( 1 3 5 3 C . c i v . ) . L a s i m u l a t i o n d o n t un
a c t e e s t e n t a c h p e u t t r e t a b l i e p a r l a p a r t i e q u i y a f i g u r lors-
q u ' e l l e a e u p o u r o b j e t d e d i s s i m u l e r u n e c a u s e i l l i c i t e , c a r cette
s i m u l a t i o n d e v i e n t alors f r a u d u l e u s e . La C o u r de cassation adcid
p a r d e u x a r r t s s o l e n n e l s , q u ' o n n e p e u t , d a n s c e c a s , opposer au
s o u s c r i p t e u r d e l ' a c t e c o m m e fin d e n o n - r e c e v o i r , q u ' i l a l u i - m m e
p a r t i c i p la f r a u d e d o n t il s e p l a i n t ( 1 ) . S i o n n ' a p p l i q u a i t pas
ces principes l'espce que nous avons p o s e , le d b i t e u r q u i
s'engage par u n simple billet p o u r r a i t , par renonciation d'une
f a u s s e c a u s e , s e s o u m e t t r e i n d i r e c t e m e n t la c o n t r a i n t e p a r corps
et a u p a i e m e n t d ' u n intrt e x c d a n t le t a u x fix e n m a t i r e ci-
v i l e , c o n t r a i r e m e n t a u x p r o h i b i t i o n s dc la loi.

1 0 1 . L e s facteurs, l e s commis Aei m a r c h a n d s e t l e u r s serviteurs

ne sont pas c o m m e r a n s (2). C e p e n d a n t , les obligations qu'ils

( i ) L e premier de ces arrts a t rendu chambres runies, sur les conclusions

conformes de M . le procureur-gnral D u p i n , le 7 mai i836. L e second est ,i
la date du 11 juin i838 ( S I R E Y , X X X V I - i - 5 7 4 ; X X X V I I I - i - 4 9 a ) . V . a u s s i
un arrt de la cour d'Agen , du 19 dcembre i836 , qui dcide que le sous-
cripteur d'une lettre de change peut opposer l'exception de supposition de lieu
qui la fait dgnrer en simple promesse , parce que l'intrt public ne permet
p.as qu'on se soumette par des voies indirectes . la contrainte par corps en
matire civile ( S I R E Y , X X X V I I - a - a 4 4 ) .
(a) V . iii/r, au lit. V , quels sont ceux qui sont considrs comme facltiirs,
commis et seriiiteurs des marchands.
 DES ACTES DE COMMERCE. 95

contractent personnellement pour le fait seulement du iratic du

marchand auquel ils sont attachs, sont rgies par le droit com-
mercial et les rendent justiciables des tribunaux de comnierce
(634, 5 ) . C'est une application du principe qui veut que les
engagemens contracts par un particulier l'occasion d'un acte
de commerce soient rgies par la lgislation commerciale. Nous
pouvons donner pour exemple le cas o un commis aurait en-
doss un billet ordre, souscrit par la maison laquelle il est
attach. Sa signature le rendrait passible de la contrainte par
corps quoiqu'il ne ft pas commerant, parce que son engage-
ment se rattacherait un acte de commerce. Nous reviendrons,
en nous occupant de la comptence des tribunaux de commerce,
dans le livre IV , sur les dispositions de l'art. 634, qui n'ont pas
toujours t entendues comme elles doivent l'tre.

II.

DES B I L L E T S FAITS P A R L E S COMPTABLES DE DENIERS PUBLICS

ASSIMILS A U X O B L I G A T I O N S D E S C O M M E R A N S .

SOMMAIRE.

102. Quels sont ceux qui sont rputs COMPTABLES.

1 0 3 . Dispositions de l'art. 6 3 4 , 2 .
104. Son objet.
1 0 5 . Dispositions de l'art. 6 3 8 .
1 0 6 . Les seuls BILLETS commerables des comptables sont rgis par le
droit commercial.
107. L'ENDOSSEMENT appos par un comptable sur un billet ordre cr
par un tiers, le soumettrait la juridiction commerciale.

102. On donne en gnral la qualitication de comptables

tous ceux qui ont gr les deniers d'autrui et qui doivent
compte de leur gestion. On appelle comptables publics ceux qui
font partie des administrations publiques, et auxquels est confi
un maniement de deniers dont ils doivent rendre compte.
103. Une dclaration du roi du 16 fvrier 1692 avait rendu
applicables aux comptables de deniers royaux les dispositions
96 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I.

de l'art, d u titre VIIde l'ordonnance d e 1 6 7 3 , q u i autorisaient

la c o n t r a i n t e p a r c o r p s , e n m a t i r e d'effets d e c o m m e r c e et de
billets s o u s c r i t s p a r les c o m m e r a n s (1). La section d e lgislation
du conseil d'tat introduisit u n e disposition semblable d a n s le
p r o j e t d u c o d e d e c o m m e r c e , e n s o u m e t t a n t l e s c o m p t a b l e s d e de-
n i e r s p u b l i c s la j u r i d i c t i o n des tribunaux d e c o m m e r c e . Plus
tard la section d e l'intrieur prsenta l a r d a c t i o n q u i a pass
d a n s l'art. 634 d u c o d e , portant q u e les tribunaux de commerce
connatront d e s billets faits p a r l e s r e c e v e u r s , p a y e u r s , per-
copieurs et autres comptables d e deniers publics (2).

104. O n v o i t q u e c e t t e d i s p o s i t i o n n ' a t i n t r o d u i t e dans

le code q u e p o u r faire p a r t i c i p e r les c o m p t a b l e s q u i souscrivent
des engagemens personnels pour l e u r s e r v i c e , a u c r d i t com-
m e r c i a l e n l e s r e n d a n t p a s s i b l e s d e l a c o n t r a i n t e p a r c o r p s et en
accordant a u x porteurs d e leurs billets les avantages qu'offrent
les formes s i m p l e s et r a p i d e s d e la j u r i d i c t i o n commerciale.

lOii. Les comptables de deniers publics s o n t d o n c simple-

m e n t assimils a u x c o m m e r a n s p a r r a p p o r t a u x billelsqu'ils sous-
c r i v e n t (3). L e u r s billets s e r o n t c e n s s faits p o u r leur gestion,
l o r s q u ' u n e a u t r e c a u s e n ' y sera p o i n t n o n c e (638).

106. Ces dispositions sont exorbitantes d u d r o i t , e t leur

application doit ds-lors tre strictement renferme d a n s les
t e r m e s d e l loi. E n partant d e ce point d e v u e , nous sommes
amens penser qu'un comptable n e s e r a i t p a s justiciable des
t r i b u n a u x d e c o m m e r c e , r a i s o n d e s e s e n g a g e m e n s v e r b a u x el
d e s o b l i g a t i o n s q u ' i l a u r a i t c o n t r a c t e s s o u s u n e forme a u t r e que
celle d e s billets susceptibles d'tre cds dans le commerce.
L ' a r t . 6 3 4 n ' a t t r i b u e l a j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e q u e la connais-
s a n c e d e s d e m a n d e s f o n d e s s u r l e s billets d e s c o m p t a b l e s , et on
n e d s i g n e , e n g n r a l , d a n s l e d r o i t c o m m e r c i a l s o u s l e n o m de
b i l l e t s q u e l e s v a l e u r s s u s c e p t i b l e s d ' t r e n g o c i e s . S i o n consulte
d'ailleurs l'esprit d e la l o i , o n voit q u e l e l g i s l a t e u r n ' a pas
voulu s o u m e t t r e la c o n t r a i n t e par corps l e s p a r t i c u l i e r s non

( i ) Les termes de cette dclaration .sont rapportes par JOUSSE, sur l'art, i",
t. V I I , de l'ordonn. de 1673, note g.
(a-3) N'tant pas r|)Uls commerans, ils ne peuvent pas tre dclars eu
faillite s'ils cessent leurs paiemens, BOUI,.VY-PATY, des Faillites et Banqueroulcs,
1.1, n. 14. i l ) /.in.{' ;ii;-/iiqip
 DES ACTES DE COMMERCE. 97

c o m m e r a n s , raison d e leurs simples billets c o m m e r a b l e s (636),

mais qu'il a , e n m m e t e m p s , introduit u n e exception toute r a -
tionnelle cette rgle , l'gard des comptables qu'il convenait
de faire p a r t i c i p e r a u c r d i t c o m m e r c i a l . L a d i s c u s s i o n a u c o n s e i l
d'tat r e n d d'ailleurs r a i s o n d e la r d a c t i o n l i m i t a t i v e d e l'art. 6 3 4 ,
en a t t e s t a n t q u e la c o n n a i s s a n c e d e s billets faits p a r l e s fonction-
naires chargs d u recouvrement des deniers publics a t attri-
b u e a u x t r i b u n a u x d e c o m m e r c e parce que ces billets sont des effets
mis en circulation (1). Ce q u e nous disons n'est nullement en con-
tradiction avec l'opinion q u e nous avons mise par rapport a u x
obligations contractes verbalement par les c o m m e r a n s , ou sous
une forme autre q u e celle d e s simples billets , lorsque n o u s n o u s
s o m m e s occups d e s dispositions d e l'art. 6 3 8 . L e droit c o m m e r -
cial e s t p o u r l e s c o m m e r a n s l e d r o i t c o m m u n , e t l e s d i s p o s i t i o n s
des a r t . 6 3 1e t 6 3 2 e m b r a s s e n t d'une manire gnrale lous leurs
engagemens.

107. O n a agit la q u e s t i o n d e savoir si le s i m p l e endosse-

ment appos p a r u n comptable s u r u n billet ordre pouvait le
rendre justiciable d u tribunal de commerce. U n arrt d e la c o u r
de Colmar, d u 2 3 aofit 1 8 1 4 ,faisant u n e stricte application d e
l ' e x p r e s s i o n billet d o n t l e l g i s l a t e u r s ' e s t s e r v i d a n s l ' a r t . 6 3 4 , d -
cide q u e l e c o m p t a b l e n ' e s t s o u m i s la j u r i d i c t i o n commerciale
qu'autant qu'il est confectionnaire d u billet o u dbiteur primi-
tif (2). N o u s p e n s o n s c e p e n d a n t a v e c M . V i n c e n s ( 3 ) , q u e c e t t e d -
cision e s t p l u s c o n f o r m e la l e t t r e q u ' l'esprit d e la l o i . Q u a n d
un receveur ngocie sa s i g n a t u r e , dit avec raison cet auteur,
pour se faire d e s fonds e n usant des ressources d u c o m m e r c e ,
peu importe qu'il fasse circuler le billet qu'il cr ou celui
qu'il endosse. Aussi la q u e s t i o n , a y a n t t s o u m i s e la cour
de Poitiers le 2 4 j a n v i e r 1 8 3 2 , a reu u n e solution conforme
ces p r i n c i p e s . S o n arrt a j u s t e m e n t dcid q u e les dispositions
de l'art. 634 s'appliquent tous les comptables q u i , par une
voie q u e l c o n q u e , t r a n s m e t t e n t u n tiers u n billet ordre revtu

(1) Ces expressions sont de M . Bigot-Prameneu (Locui;, Lcgislat., t. X X ,

p . 98)1 O n peut invoquer, l'appui de cette opinion , M M . P A R D E S S U S , t. I ,
n. 5 4 , DALLOZ , Recueil alph. , t. I I , p . 712. DESPRAUX , n 56i.
M . O R I L L . A R D adopte une opinion contraire , p . 443, n. 484.
(2) S I R E Y , X V I - 2 - 1 0 9 .
( 3 ) T . I , p . 139.
I. t
98 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.
d e l e u r s i g u a l u r e , e t q u e d c i d e r a u t r e m e n t s e r a i t p r o c u r e r les
moyens d'luder la svrit d e cet article (1).

CHAPITRE II.

Ses commerans.

SOMMAIRE.

l o 8 . Importance de la classification des personnes en commerantes et

non commerantes.
10 g. Division de ce chapitre en 3 sections.

1 0 8 . N o u s v e n o n s d e v o i r q u e l a q u a l i t d e c o m m e r a n t fait
rputer commerciaux les engagemens d e c e u x q u i e n sont in-
v e s t i s : il e s t d s - l o r s n c e s s a i r e de dterminer comment s'ac-
quiert cette qualit q u i modifie la position juridique d e s per-
sonnes. Quelques courtes indications sufiiront pour dmontrer
c o m b i e n il i m p o r t e d e d i s t i n g u e r les commerans d e ceux aux-
q u e l s la l o i n ' a t t r i b u e p a s c e t t e qualit.
L e c o m m e r a n t p e u t s e t r o u v e r c o m p t a b l e l'gard de ses cran-
c i e r s e t l ' g a r d d e la s o c i t . L a l o i l ' a s t r e i n t c o n s t a t e r t o u t e s
s e s o p r a t i o n s p a r d e s c r i t u r e s , afin q u ' i l p u i s s e e n r e n d r e c o m p t e
d a n s l e s c a s q u ' e l l e p r v o i t . S e s d r o i t s p e u v e n t p r i c l i t e r s'il n e
tient pasdes critures r g u l i r e s ( 1 3 , i " ) . S ' i l t o m b e e n faillite
e t s i l a t e n u e d e s e s l i v r e s n ' e s t p a s c o n f o r m e l a l o i , il peut e n -
c o u r i r d e s p e i n e s c o r r e c t i o n n e l l e s ( 5 8 6 , 6 ) ; s ' i l s o u s t r a i t s e s cri-
t u r e s , il e n c o u r t l a p e i n e d e s t r a v a u x f o r c s ( 5 9 1 C . c o m m . , 402
C. pn.).
Les conventions matrimoniales descommerans doivent tre
r e n d u e s p u b l i q u e s ( 6 7 e t s u i v . ) ; l e s d r o i t s d e l e u r s f e m m e s n e sont
p a s l e s m m e s l ' g a r d d e l e u r s c r a n c i e r s q u e c e u x d e s femmes
d e s n o n coinuKMans ( 5 5 7 C . c o m m . ) .
Si l e n o n c o m m e r a n t e s t h o r s d ' t a t d o p a y e r d e s dettes em-
portant c o n t r a i n t e p a r c o r p s , l a l o i v i e n t s o n s e c o u r s : e l l e loi
p e r m e t d e faire e n j u s t i c e l ' a b a n d o n d e s e s b i e n s ses cranciers

( i ) Siiihv , \ \ X I I - i - 3 a o , Ohiu-iiiD, p. 445,n.'485.

 DES C O M M E R A N S . 99

p o u r o b t e n i r la l i b e r t d e sa p e r s o n n e (1268 C. c i v . ) . Le commer-
ant est priv d e ce bnfice (541). Ds qu'il cesse ses paiemens,
il d o i t t r e d c l a r e n f a i l l i t e , e t il e s t d e s s a i s i d e l'administratiou
de ses biens (437, 443). Sa c o n d u i t e el les o p r a t i o n s auxquelles
il s ' e s t l i v r d e v i e n n e n t l'objet d ' u n svre e x a m e n ( 4 8 2 ) . S'il a
c o m p r o m i s les i n t r t s d e ses c r a n c i e r s p a r d e s i m p r u d e n c e s , la
loi l u i inflige d e s p e i n e s c o r r e c t i o n n e l l e s ( 5 8 1 ) ; s'il e s t coupable
de f r a u d e , elle p r o n o n c e c o n t r e lui d e s p e i n e s affliclives et infa-
m a n t e s (591 C. c o m m . , 4 0 2 C . p n . ) ; s'il n ' y a n i i m p r u d e n c e ni
f r a u d e l u i i m p u t e r , e t si la m a j o r i t d e s e s c r a n c i e r s n e c o n s e n t
p a s s ' a c c o r d e r a v e c l u i , la loi fait v e n d r e s e s b i e n s ( 5 7 2 ) et n e
l'affranchit d e la c o n l r a i n t e p a r c o r p s q u ' a u t a n t qu'il est dclar
excusable (539).

D ' u n a u t r e c t , la loi a c c o r d e a u x c o m m e r a n s d e s d r o i t s q u ' e l l e

refuse a u x s i m p l e s p a r t i c u l i e r s . L a f e m m e m a r c h a n d e p e u t s'en-
gager p o u r son c o m m e r c e et aliner ses i m m e u b l e s sans l'auto-
risation de son m a r i o u d e l a j u s t i c e ( 5 C . c o m m . , 2 2 0 G. c i v . ) .
Le m i n e u r qui a complt sa d i x - h u i t i m e a n n e et qui runit
les c o n d i t i o n s exiges p a r la l o i , est r p u t m a j e u r quant aux
actes qui se r f r e n t l ' e x e r c i c e d u c o m m e r c e ( 2 el 6 C. c o m m . ,
4 8 7 G. c i v . ) . L e c o m m e r a n t p o r t s u r l a l i s t e d e s n o t a b l e s c o n c o u r t
l'lection de ses j u g e s et p e u t t r e lu m e m b r e du tribunal de
c o m m e r c e , s'il r u n i t l e s c o n d i t i o n s e x i g e s p a r l a loi ( 6 1 8 , 6 2 0 ) .
Il p e u l d e v e n i r a p t e f a i r e p a r t i e des chambres de commerce,
des chambres consultatives des m a n u f a c t u r e s , du conseil gnral
du commerce, du conseil gnral des manufactures (1).

109.On v o i t p a r c e s i n d i c a t i o n s , q u i p o u r r a i e n t e n c o r e por-
t e r s u r d ' a u t r e s p o i n t s , c o m b i e n il i m p o r t e d e d t e r m i n e r quelles
sont les p e r s o n n e s q u e la loi r a n g e d a n s la classe des commer-
a n s : p o u r e m b r a s s e r d a n s des c a d r e s m t h o d i q u e s l o u t ce qui se
rfre ce point i m p o r t a n t , n o u s d i v i s e r o n s ce c h a p i t r e en trois
sections :
L a p r e m i r e s e r a c o n s a c r e r e c h e r c h e r q u e l s s o n t c e u x q u e la
loi a e n t e n d u qualifier d e c o m m e r a n s ;
D a n s la s e c o n d e n o u s v e r r o n s q u e l s s o n t c e u x q u i o n t la c a p a -
cit r e q u i s e p o u r faire d e s a c t e s d e c o m m e r c e el p o u r a c q u r i r la
qualit de c o m m e r a n s ;

(i) V . sur ces chambres et ces conseils, ce que nous en disons supr, n" 2 ,
la note, p . 8.
100 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. H.
D a n s la t r o i s i m e , n o u s e x a m i n e r o n s q u e l s s o n t c e u x auxquels
l'exercice d u c o m m e r c e est interdit.

SECTION I " .

QUELS SONT C E U X A U X Q U E L S LA. L O I A T T R I B U E L A Q U A L I T DE

COMMERANS.

SOMMAIRE.

1 l o . Jnccnncs corporations. Consquences du principe du libre exer-

cice du commerce.
m . Dispositions dc l'art, i" du code. tendue de l'expression
commerant.
1 1 2 . Z>e Partisan. Lettre du grand-juge qui consacre en principe
qu'on ne doit pas le confondre avec le c o m m e r a n t .
1 1 3 . Exemples : Le m e u n i e r n'est pas commerant.
1 1 4 . Le tailleur qui reoit les toffes de ses pratiques n'est pas com-
merant.
1 1 5 . Le c o r d o n n i e r 9 j travaille k m e s u r e q u e des commandes luisant
faites n'est pas commerant.
1 1 6 . Il fait cependant acte de commerce lorsqu'il achte des cuirs pour
en confectionner da chaussures.
117. Aliud, du tailleur, du cordonnier, qui font confectionner pour
exposer en vente dans des magasins.
1 1 8 . Observation gnrale.
1 1 9 . Deux conditions requites pour l'acquisition de la qualit rfe com-
merant.
1 2 0 . I " condition : E x e r c e r des actes d e c o m m e r c e .
iil. conduion: Faire de l'exercice d e ces actes sa profession
h a b i t u e l l e . Les personnes sont divises par le droit commer-
cial en deux classes. La i" comprend les non comraerans
qui ne sont soumis qu'accidentellement au droit commercial.
La 2 " " /commerans.
1 2 . Exemple. L'agriculteur'qui spcule sur l'achat de quelques cou-
pes dc bois n'est pas commerant.
i 3 . Quand on est cens faire du commerce sa p i o f e s s i o n .
124. Comment l'expression h a b i t u e l l e n t substitue il l'expression
p r i n c i p a l e dans l'art, i".
 DES COMMERANS, 401

1 2 5 . On peut cumuler avec une outre profession celle de commerant.

Exemple d'tin notaire dclar en tat de faillite.
1 2 6 . Le chef d'une maison d'ducation n'est pas commerant.
1 2 7 . Il ne fait mme pas acte de commerce en achetant des denres et
autres objets pour l'approvisionnement de sa maison et pour les
fournitures qu'il fait ses lves.
1 2 8 . Celui qui prend des pensionnaires auxquels il ne fournit que la nour-
riture, faitacte de commerce cnachetant et peut mme tre rput
commerant, Sont commerans les cabaretiers, les restaura-
teurs, /e.smatres d'htels, etc. '
1 2 9 . Qtiid des matres de postes ? Distinguer ; Ceux qui ont' des
entreprises de diligences sont commerans. Ceux qui ne font
que le service ordinaire ne sont pas commerans.
1 3 0 . Le matre de poste non commerant ne fait pas acle de commerce
en achetant des chevaux et des fourrages pour les besoins de son
service.
1 3 1 . Les dbitans de tabac, les dbitansde poudres ne sont pas com,
merans.
1 3 2 . Les salptriers sont commerans.
1 3 3 . Les pharmaciens sont commerans.
1 3 4 . Les acteurs ne sont pas commerans.
1 3 5 . Le concessionnaire d'une mine n'est pas commerant,
1 3 6 . Il en est de mme du propritaire qui fait exploiter pour son
compte une minire ou une carrire.
1 3 7 . Et de celui qui a tabli une briqueterie sur son fonds.
1 3 8 . Aliud ffc celui qui met en uvre des matires extraites du fonds
dont il n'a pas la proprit ; il est rput commerant.
i S g . Les tribunaux peuvent baser leurs dcisions sur les crits, sur les
prsoniptions et sur la preuve testimoniale, lorsqu'ils ont d'
cidcr si un individu est commerant.

110. Avant l'abolition des anciennes corporations, lors-

que l'industrie commerciale tait rglemente, il devenait facile
de distinguer ceux qui possdaient la qualit de commerans. On
ne pouvait exercer le commerce qu'autant qu'on avait t admis
la matrise aprs un apprentissage propre offrir des garan-
ties de capacit et de moralit. Les commerans taient distribus
dans des corporations rgies par des rglemens spciaux. Leur
inscription sur le livre du corps auquel ils appartenaient attestait
402 DROIT COMMt:KLIAL. Ll\. i. unAf. ii.

suffisanimenl leur qualit. L'ordonnance de 1673 dterminait

d a n s son titre 1 " , les p r i n c i p a l e s c o n d i t i o n s exiges p o u r t r e reu
marchand et les matires sur lesquelles les aspirans devaient
tre interrogs : elle se rfrait aux statuts rglementaires pour
l e s d t a i l s p a r t i c u l i e r s . C e t t a t d e c h o s e s s e t r o u v a i t a b o l i , e t la
loi d u 2 m a r s 1 7 9 1 a v a i t p r o c l a m la l i b e r t d e l ' i n d u s t r i e , lors-
q u ' o n s ' o c c u p a d e la r d a c t i o n d u c o d e d e c o m m e r c e . S o u s l'em-
pire de ce principe, lorsque l'exercice d u c o m m e r c e tait permis
totfs, la q u a l i t d e commerant ne pouvait plus rsulter que
d'un ensemble de faits p r o p r e s s i g n a l e r une profession. C'est
c o m m e c o n s q u e n c e d e cet o r d r e d e c h o s e s q u e le lgislateur a
dfini en tle d u code les circonstances qui a t t r i b u e n t la qualit
de commerant (1).

( i ) E n Espagne la qualit de commerant sert de base l'tat politique; elle

n'appartient qu' ceux qui sont Inscrits sur la matricule des commerans de
leur province et qui se livrent habituellement au trafic commercial.
Ceux qui ne font qu'accidentellement des oprations de commerce, ne
jouissent point des prrogatives attaches la profession de commerant et
sont seulement soumis aux lois et la juridiction commerciales pour les con-
testations qui peuvent s'lever raison de ces oprations. ( V . le tit. icr du
liv. I du code de commerce espagnol.)
Les commerans taient autrefois distribus dans six corps ou corpora-
tions.
L e premier corps tait celui de la draperie, dans lequel se trouvait incorpor
celui des drapiers-chaussetiers.
L e second corps tait celui de l'picerie, qui embrassait quatre tats diff-
rens, les piciers proprement dits, les ciergiers, les apothicaires et les con-
fiseurs.
L e troisime corps lait celui de la mercerie, qui tait le plus important,
parce qu'il pouvait faire, en gros, les mmes ngoces que les cinq autres corps.
L e corps de la mercerie fut ainsi appel, dit S W A R Y , lors de son institution
en l'anne 1407, par le roi Charles V I , parce que ce mot s'tend et s'applique
universellement sur toutes sortes de marchandises et d'ouvrages indistincte-
ment, ainsi que celui de merx en latin, en comprend aussi toutes les espces;
aussi, est-il plus noble que les autres curps qui sont mixtes, tenant tous un
peu de l'artisan...
L e quatrime corps lait celui de la pelleterie, qui avait t jadis le premier
et qui avait cd son rang celui de la draperie.
L e cinquime corps tait celui de la bonneterie.
L e sixime corps tait celui de Vorfmrie.
Venaient ensuite de nombreuses communauts d'artisans qui prenaient aussi
 DES COMMERANS. 103

1 1 1 . L ' a r t . 1 " d u c o d e d e c o m m e r c e est ainsi c o n u : S o n t

commerans c e u x q u i exercent des actes de commerce e t en font leur
profession habituelle.
Nous avons dj vu quelle est l'tendue de l'expression COMMER-
ANS. E l l e e i n b r a s s e d a n s sa g n r a l i t t o u s c e u x q u i s p c u l e n t p a r
l'exercice d'une branche quelconque de l'industrie commerciale
et d e l ' i n d u s t r i e m a n u f a c t u r i r e . A i n s i l e s marchands, les manu-
facturiers, \es fabricans, l e s banquiers, l e s agens de change, les cour-
tiers, l e s commissionnaires, l e s messagistes, s o n t t o u s commerans, se
trouvent soumis aux obligations gnrales qu'impose cette qua-
lit, et s o n t a d m i s l'exercice des droits qu'elle a t t r i b u e .
1 1 2 . 11 importe de ne pas confondre Vartisan avec le com-
merant. La loi e l l e - m m e l e s a sparment dsigns dans quel-
ques-unes de ses dispositions qu'elle leur a r e n d u e s communes
( 1 3 0 8 , 1 3 2 6 G. c i v . ) . L ' a r t i s a n e s t c e l u i q u i e x e r c e u n a r t m c a n i -
q u e , u n mtier, et q u i l o u e s o n t r a v a i l m o y e n n a n t u n e r t r i b u t i o n
l a q u e l l e o n d o n n e l e n o m d e s a l a i r e . 11 n ' i n t e r v i e n t q u ' u n e l o -
cation d'ouvrage entre lui et celui qui l'emploie; celte location
n'offre aucun des caractres d'une spculation commerciale. Il
est vrai q u e l'artisan f o u r n i t q u e l q u e f o i s la m a t i r e q u ' i l m e t en
u v r e ; la c o n v e n t i o n faite a v e c lui p e u t a l o r s p a r t i c i p e r l o u t la
fois de la vente el du l o u a g e ( 1 ) ; le louage m m e y p r d o m i n e
d a n s la p e n s e d u l g i s l a t e u r , p u i s q u ' i l s'en est o c c u p d a n s le t i -
tre relatif ce c o n t r a t ( 1 7 8 7 G . c i v . ) ( 2 ) . L'artisan n e saurait donc
l r e c o n s i d r c o m m e c o m m e r a n t , il s e r a i t i n j u s t e d e l u i i m p o -
ser les o b l i g a t i o n s a u x q u e l l e s les c o m m e r a n s sont astreints; il
serait contraire au vu d e la loi d e l'admeltre participer
l'exercice des prrogatives qu'elle a t t a c h e celte qualit.

le nom de marchands, tels que chapeliers, tanneurs, mgissiers, etc. V . S.i-

TARY, Parfait ngociant, t. I , part. I , liv. I , chap. v, p. 3o et suiv.
Les banquiers n'taient pas soumis la matrise. Suivant une ordonnance du
mois de septembre i 5 8 i , il fallait obtenir une autorisation p o u r exercer cette
profession. L'ordonnance de Blois assujettissait mme les trangers fournir
un cautionnement de quinze mille cus pour tre admis faire la b a n q u e ;
mais ces ordonnances taient tombes en dsutude, et l'poque laquelle
crivait Jousse, les trangers qui rsidaient en France pouvaient, comme les
Franais, faire la banque sans fournir caution (Comment, sur l'art. 6 Je P or-
donn. de iliyS).
(l) Z.ACHARIE, t. III, p. 45.

( a ) D n H A K T O N , X V I I , n. a5. DUVERGIER, I V , n. 335.

iOA DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.
On fut b i e n t t amen distinguer l'artisan du commerant |
l o r s q u e le c o d e d e c o m m e r c e e u t t p u b l i . L e s n o t a i r e s d e m a n -
d r e n t s'ils d e v a i e n t se c o n f o r m e r , p o u r l e s c o n t r a t s d e m a r i a g e des
artisans, aux prescriptions de l'art. 68 d u code de c o m m e r c e . Le
grand-juge, consult sur la q u e s t i o n , lui d o n n a i t la s o l u t i o n sui-
vanie d a n s u n e l e t t r e q u ' i l adressait, le7 avrili814, au procureur
d u r o i d e D e u x - l ' o n t s : J'ai t c o n s u l t p l u s i e u r s fois, Monsieur,
s u r le s e n s a t t a c h e r a u mot commerant d a n s le cas de l'appli-
c a t i o n de l'art. 6 9 d u c o d e d e c o m m e r c e , et j ' a i t o u j o u r s rpondu
que l'on devrait d'abord considrer comme tels tous ngocians,
banquiers, fabricans et marchands, m a i s q u ' i l n e p a r a i s s a i t p a s qu'on
d t r a n g e r d a n s c e t t e c l a s s e le s i m p l e a r t i s a n , q u i , n e travaillant
q u ' f u r e t m e s u r e d e s c o m m a n d e s q u ' i l r e o i t j o u r n e l l e m e n t , ne
fait p o i n t d e s o n t a t un o b j e t d e s p c u l a t i o n . 11 s e r a i t , a u sur-
p l u s , difficile d'tablir une rgle b i e n p r c i s e c e t g a r d ; c'est
aux notaires a p p r c i e r les c i r c o n s t a n c e s d a n s les cas particu-
liers qui se prsentent.
1 1 5 . Cette solution n o u s p a r a t p u i s e d a n s u n e j u s t e en-
t e n t e d e l a l o i . A i n s i , p a r e x e m p l e , l e meunier ne f a i t qu'exploiter
u n i m m e u b l e e t l o u e r s o n t r a v a i l e n r e c e v a n t l e g r a i n d e ses pra-
t i q u e s p o u r l e c o n v e r t i r e n f a r i n e ; il n ' e s t d o n c p a s c o m m e r a n t .
Il le d e v i e n d r a i t cependant, s'il s p c u l a i t e n v e n d a n t habituelle-
m e n t des farines faites a v e c les g r a i n s q u ' i l aurait achets.
114. Le tailleur qui reoit de s e s p r a t i q u e s le drap avec
lequel il leur confectionne des vtemens n'est pas commer-
a n t , l o r s m m e q u ' i l fait h a b i t u e l l e m e n t d e s f o u r n i t u r e s acces-
s o i r e s e t q u ' i l e m p l o i e d e s o u v r i e r s d a n s s e s a t e l i e r s ( 1 ) . H ne
s p c u l e q u e s u r u n l o u a g e d ' o u v r a g e q u i n e c o n s t i t u e p a s lui
s e u l u n a c t e d e c o m m e r c e , e t q u i n ' e s t r g i q u e p a r l e d r o i t civil
(1710, 4714, 4779) (4).
lli. L e cordormier achte la m a t i r e premire d o n t il se
s e r t p o u r c o n f e c t i o n n e r d e s c h a u s s u r e s . M a i s l o r s q u ' i l n e travaille
qu' mesure que des commandes lui sont faites, son industrie
consiste plutt dans un louage d'ouvrage que d a n s u n e spcula-

( i ) . Lorsque j'envoie chez mon t.iilleur de l'toffe pour me faire un habit,

dit P O T H I E R , quoique le tailleur, outre sa faon, fournisse les boutons, le
fil, muie les doublures et les galons, notre march n'en sera pas moins un
contrat de louage , parce que l'toffe que je fournis est ce qu'il y a de prin-
cipal dans un habit - {Du louage, n. 3j.<).
 DES COMMERANS. 405

tion s u r des achats de m a t i r e s p r e m i r e s , p o u r les r e v e n d r e aprs

l e u r a v o i r fait s u b i r u n e t r a n s f o r m a t i o n . O n n e p e u t p a s d i r e q u e
sa p r o f e s s i o n c o n s i s t e acheter pour revendre. On dira, au con-
traire, avec plus d'exactitude, que l'exercice de son tat consiste
p r i n c i p a l e m e n t d a n s le l o u a g e d e s o n travail. O n n e d e v r a donc
pas le m e t t r e a u n o m b r e des c o m m e r a n s , d'aprs les principes
que nous avons tracs.
1 1 6 . Il n e f a u t p a s , p o u r c e l a , p e n s e r q u e c e c o r d o n n i e r ne
fera p a s a c t e d e c o m m e r c e en a c h e t a n t a u m a r c h a n d de cuirs les
matires qu'il met en oeuvre et qu'il revend l o r s q u ' i l e n a fait
des c h a u s s u r e s . S e u l e m e n t , c o m m e ces actes de commerce ne
constituent p a s sa profession, ils n e p o u r r o n t pas le faire r p u t e r
commerant. Mais il n'en sera pas moins justiciable des tri-
bunaux de c o m m e r c e r a i s o n d e ses e n g a g e m e n s relatifs ces
achats (4). O n p e u t faire des actes de commerce sans lre com-
merant, et se trouver s o u m i s la juridiction c o m m e r c i a l e par
rapport ces actes seulement.
1 1 7 . l i e n serait autrement s'il s'agissait du tailleur, du
c o r d o n n i e r q u i e x p o s e n t e n v e n l e des v t e m e n s et des chaussures
c o n f e c t i o n n s l ' a v a n c e e t o f f e r t s a u p u b l i c . D a n s c e c a s , il n e
s'agit plus d e s i m p l e s a r t i s a n s , m a i s b i e n d e m a r c h a n d s q u i sp-
culent s u r la v e n t e d e s p r o d u i t s d e l e u r s ateliers.
. 118.Dans les affaires qui s o u l v e n t des questions de celte
nature, les t r i b u n a u x d o i v e n t apprcier toutes les circonstances
d e fait et e x a m i n e r a v e c s o i n si elles offrent des spculations
qui puissent avoir une importance suffisante pour attribuer
ceux dont elles m a n e n t la qualit de c o m m e r a n s avec les obli-
g a t i o n s q u ' e l l e i m p o s e e t l e s d r o i t s d o n t e l l e i n v e s t i t . Il e s t m m e
des individus qui achtent pour r e v e n d r e et qu'il rpugnerait
de qualifier de commerans raison du peu d'tendue de
leur trafic. J e n e s a u r a i s , p a r e x e m p l e , p e n s e r q u e le lgislateur
ail e n t e n d u ranger dans la c l a s s e d e s c o m m e r a n s et assujettir
tenir des livres le m o d e s t e industriel dont t o u t le fonds est
renferm dans une hotte ou tal sur u n ventaire. Je ne puis
p a s c r o i r e q u e la r e v e n d e u s e q u i g a g n e sa j o u r n e e n a c h e t a n t et
en r e v e n d a n t des l g u m e s doive, par cela seul qu'elle achte pour
revendre, t r e c o n s i d r e c o m m e c o m m e r a n t e et t r e dclare
e n t a t d e faillite, si elle n e p a i e p a s a v e c e x a c t i t u d e les q u e l q u e s

(i) P A R D E S S U S , t. I, n. 77 et 81. V I N C E K S , 1.1, p. i44-

106 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

francs qu'elle peut devoir au jardinier qui lui a fait des fourni-
tures. Ceux qui exercent ces modestes industries ne peroivent,
titre de bnfices, que la rtribution de leur travail journalier.
On peut moins les considrer comme des spculateurs faisant le
commerce que comme des industriels qui se procurent du travad
et un salaire l'aide d'un modique capital.
On conoit cependant que nous ne nous expliquons ainsi qu'
l'gard de ceux qui semblent placs hors de l'extrme limite du
commerce. Une classilicalion des professions industrielles base
sur leur importance et suscit des difficults nombreuses. Le
lgislateur a prfr soumettre tous ceux qui font un commerce
quelconque aux mmes rgles, parce qu'il a pens que les tribu-
naux appliqueraient ces rgles avec discernement.
119. Aprs avoir ainsi constat le sens lgal attach l'ex-
pression commerant et aprs avoir vu en quoi le commerant
diffre de l'artisan, revenons aux dispositions de l'art. 1*' de
notre code. Deux conditions sont exiges pour constituer la qua-
lit de commerant. Il faut exercer des actes de commerce, il faut
faire de l'exercice de ces acles sa prof ession habituelle.
120. Nous avons parcouru dans le premier chapitre de ce
litre rnumration que la loi donne des actes qu'elle considre
comme actes de commerce. On conoit que l'exercice de ces acles
peut seul attribuer la qualit de commerant. Le propritaire
qui fait des ventes nombreuses de bestiaux et de denres, qui fait
excuter des travaux considrables sur ses domaines, qui fait su-
bir des prparations ses produits avant de les vendre, qui ex-
ploite des carrires et vend de la pierre, ne fait pas en cela des
actes de commerce et ne saurait tre rput commerant, quel-
que nombreuses que soient les oprations auxquelles il se livre :
ds qu'elles se rattachent l'exercice de l'industrie agricole, elles
sont censes s'excuter l'aide du crdit foncier, et elles se trou-
vent rgies par le droit civil.
121. Nous avons dj vu que le principe du libre exercice
de l'industrie veut qu'il soit permis tous de faire des acles de
commerce. On conoit cependant que celui qui ne se livre qu'
quelques oprations commerciales isoles, ne saurait lre assi-
mil celui qui fait de l'exercice du commerce sa profession. Ds
lors, lo lgislateur a t amen soumettre au droit commercial
deux classes de personnes. La premire comprend toutes celles
qui ne font pas de l'exercice du commerce leur profession et
 DEg COMMERANS. 107

q u i n e s o n l rgies parla lgislation commerciale qu'aulant qu'elles

l'ont d e s a c t e s de commerce, et p a r rapport ces actes d e com-
m e r c e s e u l e m e n i ; la s e c o n d e c o m p r e n d c e l l e s q u i font d e l ' e x e r -
cice d u c o m m e r c e l e u r p r o f e s s i o n habituelle, qui ont besoin d e
s ' a i d e r d u c r d i t c o m m e r c i a l , e t a u x q u e l l e s il i m p o r t a i t , r a i s o n
des n o m b r e u s e s o p r a t i o n s a u x q u e l l e s elles se livrent, d'imposer
certaines obligations e t d ' a s s u r e r l'exercice de certains droits.
122. Ainsi l'agriculteur qui a achet des coupes d e bois
ses v o i s i n s p o u r e n r e v e n d r e le p r o d u i t , n e saurait, raison d e
quelques spculations d e cette nature, tre rput commerant,
p a r c e q u ' i l n ' a fait q u e q u e l q u e s a c h a t s d t e r m i n s , s a n s e n t r e p r e n -
dre u n e s r i e i l l i m i t e d ' o p r a t i o n s c o n s t i t u a n t le c o m m e r c e d e s
b o i s . 11 s e t r o u v e r a r g i p a r l a l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e q u a n t c e s
achats s e u l e m e n t ; m a i s s'il n e r e m p l i t p a s s e s e n g a g e m e n s , s'il s e
l a i s s e p o u r s u i v r e a u x p o q u e s f i x e s p o u r s e s p a i e m e n s , il p o u r r a
se t r o u v e r e n t a t d e dconfiture (1), mais il n e p o u r r a p a s t r e
dclar e n t a l d e faillite (437).
123. A u c o n t r a i r e , c e l u i q u i fail d e s a c t e s d e c o m m e r c e e s t
rput c o m m e r a n t , lorsque l'exercice de ces actes constitue sa
profession. O n fait d u c o m m e r c e s a p r o f e s s i o n l o r s q u ' o n entre-
prend d'exploiter u n e o u plusieurs b r a n c h e s de l'industrie com-
merciale, sans se borner un nombre dtermin d'oprations
particulires.
124. Le projet du code d e c o m m e r c e c o m m u n i q u a u tri-
^ bunat qualiliait d e c o m m e r a n s , ceux q u i e x e r c e n t d e s actes d e
c o m m e r c e e t e n f o n t l e u r p r o f e s s i o n principale. L e t r i b u n a l fit o b -
serverque ceitedernircexpression pourraitengager des individus
qui c o n c i l i e r a i e n t l ' h a b i t u d e d e s faits d e c o m m e r c e avec u n e pro*
fession quelconque, reprsenter celle-ci comme leur profes-
sion principale, afin d e s e s o u s t r a i r e l ' a p p l i c a t i o n d e s lois p a r t i -
culires q u i rgissent lesc o m m e r a n s . Ces o b s e r v a t i o n s firent sub-
s t i t u e r a u m o t principale l e m o t Imbituelle qu'on trouve dans l'ar-
ticle 1 " ( 2 ) .
123. O n p e u t , e n effet, cumuler avec u n e autre profession
l'exercice h a b i t u e l du commerce , el devenir commerant lors-
mine q u e l'une des deux professions semblerait devoir exclure

( i ) V . sur les diffrences qui distinguent la simple dconfiture de Ufadlite,

ce que nous disons au tit. I " ' d u liv. I I I .
() LOCR, Lgislation civile et commerciale, etc. , t. X V I I , p. 3 99-
408 DROIT COMMERCIAL. L I V .i. chap. u.

l ' e x e r c i c e d e l ' a u t r e . II n ' e s t p a s s a n s e x e m p l e q u e d e s notaires

se livrent habituellement d e s o p r a t i o n s d e b a n q u e , q u i dna-
turent leurs fonctions et q u iles a m n e n t s p c u l e r a v e c les
f o n d s d e l e u r s c l i e n s d o n t ils n e d e v r a i e n t t r e q u e les dpositaires.
Il e s t a l o r s j u s t e q u e c e u x q u i n e t r o u v e n t p l u s e n e u x l e s garan-
t i e s q u e l e u r p o s i t i o n d ' o f f i c i e r s p u b l i c s d e v a i t l e u r offrir, n e soient
pas privs d ecelles que peut leur fournir le droit commercial.
Aussi l et r i b u n a l d ec o m m e r c e e t la c o u r royale d e Paris rpu-
t r e n t c o m m e r a n t e t d c l a r r e n t e n f a i l l i t e u n n o t a i r e q u i s'tait
livr d e s oprations d e b a n q u e e t d ec o u r t a g e . U y e u t pour-
v o i c o n t r e l ' a r r t ; m a i s c e p o u r v o i f u t r e j e t p a r l a c h a m b r e des
r e q u t e s d e la C o u r d e cassation, p r s i d e p a r M. H e n r i o n de Pan-
sey, le 28 m a i 1 8 2 8 ( 1 ) .
12G. Il estdes professions trangres a u commerce dont
l ' e x e r c i c e p e u t c e p e n d a n t o f f r i r d e s s p c u l a t i o n s a c c e s s o i r e s sur
des achats etdes reventes d e marchandises e t d e d e n r e s . Par
e x e m p l e , l e chef d'une maison d'ducation dans laquelle o n reoit
d e s p e n s i o n n a i r e s , a c h t e l e s d e n r e s n c e s s a i r e s p o u r leur nour-
riture, l'ameublement d e s l o c a u x q u ' i l s o c c u p e n t , les livres n-
cessaires pour leurs tudes, et souvent m m e leurvestiaire.il
retrouve ensuite le montant d e tous c e s objets d a n s l e prix
d e la p e n s i o n , e t il est exact d e d i r e qu'il n ' a c h t e q u e pour re-
v e n d r e e t p o u r l o u e r a v e c b n f i c e . U s e m b l e d s - l o r s q u e c e s four-
n i t u r e s , q u ' i l fait h a b i t u e l l e m e n t , d o i v e n t c o n s t i t u e r d e s a c t e s de
c o m m e r c e et le faire m e t t r e a u n o m b r e d e s c o m m e r a n s .

C e p e n d a n t i l n ' e n e s t p a s a i n s i : l a c o u r d e P a r i s faisait juste-

ment remarquer, dans s e s Obsei-vations s u r l e p r o j e t d u c o d e de
c o m m e r c e , q u e c e u x q u i p r o f e s s e n t d e s a r t s l i b r a u x , c o m m e font
les i n s l i l u t e u r s e t m a t r e s de p e n s i o n n a t , s'occupent essentielle-
ment de l'instruction, quoique leur tat comporte des fournitu-
r e s q u i c o n s t i t u e n t d e s a c h a t s d e c h o s e s d e s t i n e s t r e revendues.
L e s f o u r n i t u r e s n e s o n t q u ' u n accessoire, d i s a i t - e l l e ; l e principal,
ce qui caractrise l'tat, c ' e s t Vinstruction q u ' o n n e p e u t , e n ce
cas, qualifier d e m a r c h a n d i s e (2). Ces o b s e r v a t i o n s s o n t pleines
d e j u s t e s s e : il n ' e t p a s t c o n v e n a b l e d e c l a s s e r p a r m i les com-
merans ceux qui exercent u n e profession dans laquelle l'l-

(i) SIREY, XXVIII-i-269. V . O R I X - L A R I . , n" i3y et 14$.

( ) Qbsm-alioiis des lrilmnau.v, t. I , p . 414.

 DES COMMERANS. 109

ment commercial n e peut t o u t a u p l u s former qu'un accessoire. Le

f tribunal d e Paris s'tait c e p e n d a n t cart d e cette d o c t r i n e , e n d-
claranten t a t d e faillite u n n o m m R u a u l t , m a t r e d e pension con-
tre l e q u e l d e s p o u r s u i t e s e n b a n q u e r o u t e f r a u d u l e u s e f u r e n t mme
diriges.La c h a m b r e d e s m i s e s e n a c c u s a t i o n d e la c o u r r o y a l e d e Pa-
islerenvoya d e v a n t la cour d'assises; m a i s par suite d e son pourvoi,
il i n t e r v i n t u n a r r t d e l a c h a m b r e c r i m i n e l l e d e l a C o u r d e c a s -
sation, e n d a t e d u 2 3 n o v e m b r e 1827, r e n d u s u r le r a p p o r t d e
'f M. M a n g i n , q u i cassa celui d e la c o u r d e Paris et qui ordonna
la m i s e e n l i b e r t d u s i e u r R u a u l t . N o u s c r o y o n s devoir rappor-
ter l e s m o t i f s r e m a r q u a b l e s q u i s e r v e n t d e b a s e c e t t e d c i s i o n :
A t t e n d u , d i t l a C o u r , q u e l e byxi principal celui qui ouvre u n e
maison d'ducation n'est p a s la r e v e n t e d e s objets qu'il achte
pour la n o u r r i t u r e e t l'entretien d e ses l v e s ; q u e ce qu'il se
propose s u r t o u t , c'est d e dvelopper l'intelligence de ceux qui
lui s o n t c o n f i s , d e l e s i n s t r u i r e de leurs devoirs et d e les for-
m e r l a v e r t u ; que les bnfices qu'il peut faire sur les denres qui
se consomment dans cette maison ne sont qu'un accessoire trs-secon-
daire de l'objet principal de son tablissement; qu'aussi les tablis-
semens de ce genre n'ont point t placs p a r la loi a u nom-
bre de ceux qu'elle rpute actes de c o m m e r c e ; qu'il a t for-
mellement reconnu p a r le conseil d ' t a t , lors d e la discussion
de l'art. 6 3 2 d u c o d e d e c o m m e r c e , cju'ils n e d e v a i e n t point y
tre compris ( 1 ) ; qu'il e t t i n c o n v e n a n t e n effet, d'assimiler
une spculation mercantile le noble emploi q u e fait de son
temps et d e sestalens l'homme q u i les consacre l'ducation de
la j e u n e s s e ( 2 ) .

127. Tout en reconnaissant q u e le matre d ' u n pensionnat

n'est p a s c o m m e r a n t , o n p e u t e n c o r e s e d e m a n d e r s'il fait acte
de c o m m e r c e e n a c h e t a n t l e sf o u r n i t u r e s n c e s s a i r e s la c o n s o m -
m a t i o n d e s e s lves e t s'il e s t j u s t i c i a b l e , raison d e c e s achats,
de la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e . L a c o u r d ' A n g e r s e u t s'occuper
de la q u e s t i o n le 1 4 fvrier 1 8 2 7 , a u sujet d ' u n e d e m a n d e inten-

( i ) L a C o u r veut parler de la rdaction prsente par la section de lgisla-

tion du conseil d'tat, qui dclarait d'une manire expresse, que les matres de
pensionnat n'taient pas soumis la juridiction commerciale. Cette rdaction
ne fut pas adopte, parce que le projet de la section de l'intrieur obtint la
priorit ; mais le lgislateur n'en consacra pas moins le principe ( V . L O C R ,
Esprit du code de commerce , t. V I I I , p . 3 o i ) .
() SIREY, XXVIII-1,188.
110 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

teparune bouchre contre un matre de pension q u ' e l l e avait

cit d e v a n t le t r i b u n a l d e c o m m e r c e d e L i l l e . L e s p r e m i e r s juges
r e j e t r e n t le d c l i n a t o i r e ; m a i s l e u r j u g e m e n t f u t a n n u l surl'ap-
p e l . L a c o u r c o n s i d r a que la nourriture n'est fournie aux lves que
comme accessoire de l'ducation; qu'un m a t r e d e p e n s i o n n e fait p a s
acte d e c o m m e r c e en achetant l e s o b j e t s n c e s s a i r e s la n o u r r i -
t u r e d e sa famille el d e ses lves.
Celle dcision n o u s p a r a t b i e n r e n d u e , c a r il e s t e x a c t e t c o n -
v e n a b l e d ' a s s i m i l e r l e s a c h a t s q u e fait u n m a t r e d e p e n s i o n pour
l'approvisionnement d e s a m a i s o n c e u x d ' u n p r e d e famille ,
q u i n e fait p a s a c t e d e c o m m e r c e e n s e p r o c u r a n t l e s d e n r e s et
a u t r e s o b j e t s n c e s s a i r e s p o u r la c o n s o m m a t i o n d e s o n mnage
( 6 3 8 ) . Il s e r a i t d ' a i l l e u r s c o n t r a i r e a u x c o n v e n a n c e s s o c i a l e s , q u e
la loi n e p e r d j a m a i s d e v u e , d e s o u m e t t r e la juridiction com-
m e r c i a l e e l la c o n t r a i n t e p a r c o r p s , p a r r a p p o r t a u x a c h a t s qu'ils
sont dans la n c e s s i t d e faire, l e m i n i s t r e d e l a r e l i g i o n q u i se
v o u e l ' e n s e i g n e m e n t d e la j e u n e s s e , l e m e m b r e d e l'universit
q u i e n s e i g n e la s c i e n c e e t q u i d i r i g e u n t a b l i s s e m e n t d a n s lequel
il v i t a v e c s e s l v e s ( 1 ) .

1 2 8 . Cette solution n e doit p a s nous empcher d e recon-

natre q u e celui q u i prend d e s pensionnaires a u x q u e l s il f o u r n i l
la n o u r r i t u r e s e u l e m e n t a u m o i s et l ' a n n e fait acte de c o m -
merce lorsqu'il
commecommerant,

tier,
achte

d u restaurateur, du matre
des vivres. Il s e r a i t

d'htel,
mme considr
s i l ' e x e r c i c e d e c e t t e i n d u s t r i e c o n s t i t u a i t sa
p r o f e s s i o n h a b i t u e l l e . Il e n e s t p l u s f o r t e r a i s o n a i n s i d u cabare-
q u i s e p o u r v o i e n t de
I
denres et de comestibles pour l e s r e v e n d r e , q u i a c h t e n t des
meubles pour en louer l'usage. Ces spculations font l'objet
unique et principal de leur profession, e l l e s c o n s t i t u e n t toutes
des actes d e c o m m e r c e .
129. O n a e x a m i n e r s i c e u x q u i s o n t c o m m i s s i o n n s par
le g o u v e r n e m e n t p o u r c e r t a i n s s e r v i c e s o u p o u r e x e r c e r certaines
industries doivent tre rputs commerans.
La q u e s t i o n s'est p r s e n t e
On doit d'abord reconnatre q u e ceux d'entre
socis dans des entreprises
par rapport

d e diligences,
a u x m a t r e s d e poste.
e u x q u i sont as-
o u q u i o n t t a b l i en
I
( t ) Jungo P A R D E S S U S , t. I , n. i 5 . V i n c s . ^ s , t. I , p. i33. Co ure
P . i r i , II) ni.irs i 8 r 4 , i) ni.irs i 8 3 i et i 6 janvier l835 ( S I R E T , X V I - - 8 5 ;
XXXI-a.3o6; XXXV-a-igyV
 DES COMMERANS. I H

leur nom des voilures publiques, font en cela acte de commerce

et doivent lre rputs commerans comme entrepreneurs de
transports (632). C'est ce qui a l jug par un arrt de la cour de
Bordeaux contre lequel le pourvoi a t rejet par arrt de la
Cour de cassation rendu par la chambre des requtes le 6 juil-
let 1836 (4).
Mais il n'en serait pas de mme s'il s'agissait des matres de
poste qui se bornent faire le service qu'ils doivent en cette
seule qualit. Le gouvernement, dans des vues d'intrt public,
s'est rserv le monopole du transport des lettres et de la four-
niture des relais sur les routes. U fait excuter le service que ce
monopole ncessite par des matres de poste tablis de distance
en distance sur les voies publiques o ils sont obligs d'entrete-
nir des chevaux et d'avoir des postillons pour fournir des relais
aux malles-postes qui transportent les lettres et aux voyageurs.
Ils sont rtribus, d'aprs des tarifs qui fixent leurs droits, par
le gouvernement pour la partie du service qui le concerne, par
les particuliers eux-mmes pour les chevaux qui leur sont four-
nis, etpar les entrepreneurs de voitures publiques pour l'indem-
nit qui leur est due raison des chevaux qu'ils ne fournissent
pas (2).
Les matres de poste sont donc des agens commissionns d'un ser-
vice public. Us sont les prposs de L'administration, qui peut leur
retirer leur commission sans avoir justifier d'aucun motif, et
sauf l'indemnit qui pourrait leur lre due en qualit d'entrepre-
neurs d'un service public, si ce service, qui ncessite des avances,
leur tait retir hors des cas prvus par la loi (3).
On ne voit donc rien de commercial dans l'entreprise des
matres de poste. Vainement voudrait-on les assimiler aux four-
nisseurs qui passent des marchs avec l'tat pour prtendre qu'ils
spculent sur les bnfices qu'ils peuvent faire en achetant et en-
tretenant des chevaux pour les louer aux prix fixs par les rgle-
mens. On rpondrait qu'ils sont les prposs de l'tat, et que leurs

(t) SIRET, XXXVl-i-694.

( ) V . les lois des 24 juillet 179? et 19 frimaire an V I I ; le rglement d u
i^' prairial an V I I ; la loi d u i 5 ventse an X I I I , et l'ordonnance du a5 d-
cembre 1839.
(3) Ordonnances d u roi en conseil d'tat des3o aot i 8 3 a , aa fvrier i833
et 17 janvier i834.
 112 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. I I .

bnfices constituent les m o l u m e n s qui leur sont dus raison

d u service qu'ils font p o u r s o n compte.
Aussi, loin d e les c o n s i d r e r c o m m e c o m m e r a n s , la loi n'a
p a s v o u l u q u ' i l s fussent s u j e t s l ' i m p t d e la p a t e n t e qui frappe
l'industrie commerciale : Les matres de poste ne sont point
s u j e t s la p a t e n t e , p o r t e l ' a r t . 6 d e la loi d u 1 9 f r i m a i r e a n V I I ,
pour l'exercicepublic dontils sont c/iarjf*; ilssontseulementastreints
faire e n r e g i s t r e r l e u r s c o m m i s s i o n s a u greffe d e l e u r s m u n i c i -
palits respectives (1).
130. En reconnaissant que les m a t r e s d e poste n e sont pas
c o m m e r a n s , e t q u ' i l n ' e s t n u l l e m e n t d a n s l e v u d e la loi qu'ils
soient d c l a r s e n t a t d e faillite l o r s q u ' i l s n e font p a s honneur
leurs engagemens, il f a u t a u s s i d c i d e r q u ' i l s n e s o n t p a s j u s t i -
ciables des tribunaux de commerce raison d e s a c h a t s de che-
v a u x , de harnais et de fourrages qu'ils font p o u r le service qui
l e u r e s t c o n f i . S a n s d o u t e , o n p e u t faire a c t e d e c o m m e r c e sans
t r e c o m m e r a n t , l o r s q u ' o n a c h t e p o u r r e v e n d r e o u p o u r louer
( 6 3 2 ) ; m a i s il n e f a u t p a s p e r d r e d e v u e q u e les achats faitspar
les m a t r e s de poste sont t r a n g e r s l'industrie commerciale et
n'ont pour objet que le service p u b l i c d o n t ils s o n t c h a r g s . Ce
s e r v i c e e s t r t r i b u , c o m m e n o u s l ' a v o n s d i t , p a r u n salaire peru
en partie du gouvernement, et en partie d u public. Ils doivent
d o n c t r e c i t s d e v a n t l e s t r i b u n a u x c i v i l s r a i s o n d e s a c h a t s qui
sont ncessits par les besoins d u s e r v i c e q u ' i l s f o n t a u n o m de
l'administration (2).

131. O n d o i t p l u s f o r t e r a i s o n r e c o n n a t r e q u e les dbitansde

tabac q u i r e o i v e n t l e t a b a c d e l ' a d m i n i s t r a i i o n d e s contributions
i n d i r e c t e s u n p r i x fixe, p o u r l e r e v e n d r e g a l e m e n t u n p r i x fixe,
n e s o n t p a s c o m m e r a n s . O u n e p e u t les c o n s i d r e r q u e coinmedes
prposs d'une a d m i n i s t r a t i o n p u b l i q u e r t r i b u s proportionnelle-
m e n t la q u o t i t d e s ventes qu'ils f o n t . Il e n e s t d e m m e des
d b i t a n s d e p o u d r e t i r e r . C e p e n d a n t , s ' i l s v e n d a i c n t , e n mme

( i ) L a c o u r d e Bruxelles rform.i , le i i janvier i 8 o S , un jugement qui

rangeait un matre de poste dans la cln.sse des commerans ( S I R E Y , VIII-i-
gS). V . aussi un arrt de la cour de Limoges , du i " juin i S i i , rapport
par D A L L O Z , V O Commerant, p. ^oS. V . dans le sens contraire OHiLiiRO.
n. agS.
() D A L L O Z , i//ijH/)n<. Contra, PARDESSUS, t. I , n i6. Cour de Paris,
6 octobre i 8 i 3 ( S I R B Y , X I V - a - 3 5 5 ) .
 DES COMMERAIS. 113

t e m p s q u e les tabacs et les p o u d r e s , d ' a u t r e s objets de q u e l q u e i m -

p o r t a n c e , ils p o u r r a i e n t r a i s o n d e c e t t e s p c u l a t i o n particulire,
tre rputs commerans (1).
1 3 2 . Nous avons encore examiner s i l e s salptriers doi-
v e n t t r e considrs c o m m e c o m m e r a n s . Q u e l q u e s dtails sur les
rgies particulires qui rgissent la f a b r i c a t i o n d u s a l p t r e sont
ncessaires p o u r m i e u x apprcier les p r i n c i p e s l'aide desquels
la q u e s t i o n d o i t t r e r s o l u e .
L ' E t a t n'a pas le m o n o p o l e d e la fabrication d u s a l p t r e . U j o u i t
f e u l e m e n t d u p r i v i l g e d e p r e n d r e l'exclusion d e tous a u t r e s , les
matriaux de dmolition salptres. Les propritaires ne peuvent
en disposer q u ' a u t a n t qu'ils ne sont p a s r c l a m s au n o m du gou-
v e r n e m e n t (loi du 1 3 fructidor an V, a r t . 2 e t 3 . L o i d u l O m a r s
1819, art. 6).
L'exploitation des salptres est d o n n e l'entreprise dans les
circonscriptions des salptrires royales. Dans les localits situes
hors de leurs circonscriptions, l'exploitation des salptres est
l i v r e l ' i n d u s t r i e p r i v e ( Ordon. du 1 4 aot 1 8 1 9 , art. 2).
11 r s u l t e d e c e s d i s p o s i t i o n s q u e l e s f a b r i c a n s d e s a l p t r e peu-
vent tre diviss en trois classes.
1" Ceux qui fabriquent l i b r e m e n t par des procds qui n'exi-
gent pas l'emploi des m a t r i a u x rservs l'tat. Les salptres
qu'ils fabriquent peuvent tre librement verss dans le com-
m e r c e . ( loi du iO murs 1 8 1 9 , a r t . 3 ) . 11 e s t d s l o r s c e r t a i n que
les fabricans compris dans celte premire classe sont rputs
commerans.
2 H o r s d e s c i r c o n s c r i p t i o n s d e s s a l p t r i r e s r o y a l e s , la fabrica=
tion d u salptre avec les m a t r i a u x rservs l'tat, est p e r m i s e
aux fabricans m u n i s d'une licence, charge par eux de traiter de
gr g r a v e c les p r o p r i t a i r e s d o n t ils u t i l i s e n t les dcombres
L ' t a t n e fait, d a n s ce c a s , q u ' a c c o r d e r a u x s a l p t r i e r s la f a c u l t
d e p r e n d r e l e s m a t r i a u x s a l p t r e s q u ' i l s ' t a i t r s e r v s (mme loi,
art, 4). Ils f a b r i q u e n t p o u r l e u r p r o p r e c o m p t e , et ils v e r s e n t leurs

( a ) V . Sur le monopole et le dbit d u tabac, le tit. V de la loi du a8 avril

i 8 i 6 et la loi du i3 fvrier i835. V . sur le monopole de la poudre feu ,
qui aaussl p o u r fondement des considrations d'ordre public, la loi du i3 fruc-
tidor an V ; les dcrets des a3 pluvise an X I I I , 24 aot 1812, 16 mars i 8 i 3 ;
la loi du 10 mars 1819 ; l'ordonnance du 18 seplemljre i83o, et la loi d u

a4 ni"! l834-
a
lli Dl'.Oil COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. I I .

p r o d u i l s d a n s le c o m m e r c e : o n doit donc les meilre au nombre

des commerans.
3 iMifm d a n s l e s c i r c o n s c r i p t i o n s d e s s a l p t r i r e s r o y a l e s , la
fabrication s e f a i t d e d e u x m a n i r e s : au compte deCEuu, parles
soins et sous la surveillance d e s e m p l o y s d u s e r v i c e d e s pou-
d r e s e l s a l p t r e s ; l'entreprise, p a r d e s e n t r e p r e n e u r s a u x q u e l s le
roi dlivre u n e commission d e salptriers. Les salptriers ainsi
commissionnsfabriquent a v e c l e s m a t r i a u x r s e r v e ? Vlat,
condition d e livrer l'administration des poudres le produit
b r u t e t g n r a l d e l e u r f a b r i c a t i o n d e s p r i x fixs, et j u s q u ' con-
currence des demandes faites parle gouvernement (mme loi,
art. 5 ; Ordon. du 1 1 aot 1 8 1 9 a r f , 6 ) .
O n voit, d'aprs ces dispositions, q u e le salplrier comrais-
sionn n'est qu'un e n t r e p r e n e u r d e fournitures q u i a t r a i t avec
l'iat, et q u i peut mme verser dans le commerce les produils
q u ' i l f a b r i q u e a u - d e l d e s q u a n t i t s q u i l u i s o n t d e m a n d e s par
la rgie d e s p o u d r e s et s a l p t r e s (mme loi, art. a ) . O n d o i t d o n c
le considrer c o m m e c o m m e r a n t e n l'assimilant aux aulres en-
t r e p r e n e u r s d e f o u r n i t u r e s q u i s o n t rgis p a r la loi commerciale
p o u r t o u t c e q u i e s t e n d e h o r s d e l e u r s r a p p o r t s a v e c le gouvern
n e m e n t (1).
C e p e n d a n t l a c o u r r o y a l e d ' A n g e r s a y a n l e u j u g e r la q u e s t i o n ,
r f o r m a l e 2 8 j a n v i e r 18'24, u n j u g e m e n t du tribunal do c o m -
merce de Saumur qui dclarait e n t a t d e faillite u n salptrier
c o m m i s s i o n n p o u r l e c h e f - l i e u d ' u n e s a l p t r i r e r o y a l e (2),

( ( ) V . supr, u. 33 , ce que uous avons dit des fournisseucs qui passent des
marchs avec l'iat.
L e mailrc deposie, le dchtlant de tabac , le dbitant de pudre ,\e salptrier, sont
tous commissionns au nom de l'tat ; mais leur position diffre. L'admi-
nistration des postes fait faire un scn-ice public p a r le matre de poste; l'admi-
nistration des contributions indirectes fait dbiter en son nom les tabacs et les
poudres p a r les employs qu'elle commissionn ; l'l.'xt commissionn le sal-
pU'ier pour qu'il puisse lui faire des fournitures .i des conditions avantageusts
en utilisant le droit qu'il a de disposer des matriaux qu'il s'est rservs Les
matres de poste , le dbitans de tabac et de poudre sont lesprpo'-^ de leurs
administrations ; les salptriers sont des prposs de radmini^alio , en ce qui
concerne l'cxliaction des matriaux seulem<?nt, lU-^/obricans et es fournissem,
en ce qui concerne la manipulation et la livraison des salptres la rgie.
( ) SiiiE, X X l V - a - K ; , M . CVKHK rsout la question en citant l'arrt de
la cour rV.^ngerset en renvoyant le lecteur la dissertation de M M . Mrilhou,
MauguI," el (^ullliiifcs {de 1-: C.'^nptence , t. I I I , p . t^G, n" ,iyfi}, M. Onli--
 DES COMMERANS. 115

Celle dcision, base sur les p r i n c i p e s m i s dans une consul-

tation dlibre par MM. Mrilhou , M a u g u i n et Coffinires dans
l'intrt de l'appelant, m e parat mal r e n d u e en ce qu'elle n e d i s -
lingue pas deux qualits quo runit le salptrier, celle d'agent
de l'administration, et celle d ' e n t r e p r e n e u r de fabrication qui
doit le faire c o n s i d r e r c o m m e commerant.
C'est, j ' e n conviens, comme a g e n t et reprsentant commis-
sionn de l'administration q u e le s a l p t r i e r peut rclamer dea
p r o p r i t a i r e s les m a t r i a u x d e d m o l i t i o n q u e l ' t a l s'est r s e r v s .
Mais l o r s q u e ces m a t r i a u x lui o n t l l i v r s , lorsqu'il les s o u m e t
d e s p r o c d s c h i m i q u e s p o u r e n e x t r a i r e le s a l p t r e , lorsqu'il livre
c e s a l p t r e l ' t a t , il n ' e s t p l u s q u ' u n e n t r e p r e n e u r o r d i n a i r e de
m a n u f a c t u r e q u i a p.Tss u n m a r c h q u ' i l e x c u t e , e t q u i d o i t s o u s
ce rapport tre considr c o m m e commerant.
On l'assimile, dans la c o n s u l t a t i o n que nous combattons,
l ' a g e n t d e l ' a d m i n i s t r a t i o n d e s p o u d r e s , et c ' e s t l u n e e r r e u r m a -
n i f e s t e . L ' t a t a l e m o n o p o l e d e s p o u d r e s f e u , e t il l e s f a i t fabri-
q u e r p a r r g i e , s o u s la d i r e c t i o n d ' u n l i e u t e n a n t - g n r a l d'artil-
l e r i e ; on conoit ds-lors q u e les e m p l o y s de l ' a d m i n i s t r a t i o n qui
dirigent cette fabrication, ne sauraient tre rputs commerans.
M a i s il n ' e n est pas de mme d e la f a b r i c a t i o n du salptre qui
est livre l'industrie, qui s'excute dans l'intrt de l'tat
et avec les m a t r i a u x qu'il s'est r s e r v s , c o m m e n o u s l'avons v u ,
de deux manires : pour son compte e t par rgie, par l'adminis-
t r a t i o n d e s p o u d r e s e t s a l p t r e s ; par entreprise, en vertu des com-
m i s s i o n s d e s a l p t r i e r s d l i v r e s a u x e n t r e p r e n e u r s . L a loi d u 10
mars 1819 distingue avec soin dans son art. 3 , la fabrication
faite a u c o m p t e d e l'tat, et celle faite p a r e n t r e p r i s e . O n n e s a u -
rait, d s - l o r s , c o n f o n d r e les e m p l o y s d e l'tat a v e c les e n t r e p r e -
neurs qui fabriquent pour leur propre c o m p t e . Les premiers ne
sont pas commerans, puisqu'ils n e font que louer leur travail
moyennant un traitement qui constitue leur s a l a i r e ; les seconds
sont v i d e m m e n t c o m m e r a n s , p u i s q u ' i l s s p c u l e n t s u r la diff-
r e n c e q u ' i l s p e u v e n t o b t e n i r e n t r e l e p r i x d e revient des salptres
qu'ils fabriquent, et le prix qui leur est pay p a r l'tat, d'a-

LiRD pense que les salptriers commissionns ne sont pas commerans et sont
des dlgus de la direction des contrihutions indirectes. Cet auteur s'est
galement laiss entraner par l'autorit de l'arrt du 28 jf nvier 1824 [da la
Compt.dcs tribun, de comm., p. 247, n. 276).
116 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

p r s les tarifs d e l'administraiion. L'exercice de leur industrie

exige l'emploi d'un g r a n d n o m b r e d ' o u v r i e r s , n c e s s i t e d e s char-
rois de m a t r i a u x el de t e r r a i n s s a l p t r e s , des achats d'appareils
c h i m i q u e s , et de c o m b u s t i b l e . T o u t e s ces n o m b r e u s e s oprations
constituent des actes de c o m m e r c e et s ' e x c u t e n t l'aide du
crdit commercial.
133. La pharmacie constitue une des branches de l'art
de gurir : nul ne peul exercer la profession de pharmacien,
s'il n'est muni d'un diplme dlivr, aprs des examens, par
une cole de pharmacie ou par un jury. Les pharmaciens ont
seuls le d r o i t de vendre des prparations mdicamenteuses,
et ils ne peuvent livrer des remdes composs que diaprs
les prescriptions des officiers de sant (1). Sous ces divers
rapports on peut d i r e q u e les p h a r m a c i e n s pourraient tre mis
a u n o m b r e d e c e u x q u i e x e r c e n t d e s a r t s l i b r a u x et qui n e doi-
v e n t p a s t r e c o n s i d r s c o m m e c o m m e r a n s . Il e s t c e r t a i n q u e
ce qu'on p a i e a u p h a r m a c i e n r e p r s e n t e m o i n s la v a l e u r intrin-
s q u e d u m d i c a m e n t q u ' i l l i v r e , q u e l a r t r i b u t i o n d e s o n s'avoir
el de ses soins. C e p e n d a n t c o m m e c e u x qui exercent cette pro-
f e s s i o n n e s e b o r n e n t p a s c o m p o s e r d e s remdes magistraux (2),
puisqu'ils font aussi la v e n t e d e s s u b s t a n c e s mdicamenteuses
s i m p l e s et des r e m d e s p r p a r s l ' a v a n c e , qu'on appelle offici-
naux, on doit reconnatre qu'ils achtent p o u r r e v e n d r e , et on
doit, sous ce r a p p o r t , les classer p a r m i les c o m m e r a n s . Le l-
g i s l a t e u r a, d ' a i l l e u r s , m a n i f e s t s u r c e p o i n t s a p e n s e d ' u n e m a -
nire expresse d a n s l'art. 32 de la loi d u 2 1 g e r m i n a l a n XI, en
dfendant a u x p h a r m a c i e n s de faire d a n s les m m e s lieux ou
officines, a u c u n A U T R E COMMERCE o u dbit que C E L I I des drogues ou
prparations tndicinales (3).

134. J ' a i c r u d e v o i r a d m e t t r e a v e c l a j u r i s p r u d e n c e q u e les

a c t e u r s s o n t j u s t i c i a b l e s d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e r a i s o n des
d i f f i c u l t s q u i s ' l v e n t e n t r e e u x e t l e u r s d i r e c t e u r s a u sujet de
l e u r s e n g a g e m e n s . J'ai e n s e i g n q u e l ' a c t e u r faisait acle d e com-

( l ) Loi du a i germinal an X I , art. 11 , 3a et 36.

(a) O n donne la qualification de magisiraujc aux mcdicamens que les phar
maciens prparent cunTormmeni aux ordonnances des mdecins qui leur
sont remises.
(3) Les aj)otliicnires appartenaient autrefois au second corps des marcliaiids
( V . S . I V A U Y , Vaif. mlg., t. I , p. 3o).
 DES COMMERANS. 147

m e r c e en achelanl des habils et des parures pour jouer ses rles(4).

Je ne pense pas cependant qu'on doive mettre l'acteur au n o m b r e
des commerans. 11 f a i t s a n s d o u t e a c t e de commerce lorsqu'il
participe une entreprise de spectacle, en consentant, par son
engagement, faire partie d'une troupe thtrale; mais c'est
l ' e x e r c i c e d e l'art d e la d c l a m a t i o n , d u c h a n t , d e la d a n s e , q u i
c o n s t i t u e sa profession habituelle. O n n ' a p e r o i t r i e n de c o m m e r -
cial d a n s ces travaux s c n i q u e s ; c'est l'entreprise seule d e s p e c -
tacle public qui peut constituer un acte de c o m m e r c e ; l'engage-
m e n t d e l ' a c t e u r , les a c h a t s q u ' i l fait p o u r s e s r l e s , n'offrent que
d e s faits d e c o m m e r c e isols, qui ne sauraient le faire rputer
commerant. Il n ' e s t d ' a i l l e u r s nullement dans l e v u d e la loi
et d a n s les u s a g e s d u c o m m e r c e , d'assujettir les artistes a u x o b l i -
gations imposes ceux qui sont considrs c o m m e commerans
et d e les dclarer en tat de faillite lorsqu'ils n e font p a s avec
exactitude leurs paiemens.

13S. Une mine constitue une proprit immobilire dis-

tincte du terrain dans lequel elle se trouve, et qui n e peut tre
e x p l o i t e q u e p a r c e u x a u x q u e l s l e g o u v e r n e m e n t e n a fait la c o n -
cession. L ' a r t . 3 2 d e la loi d u 24 avril 4 8 4 0 p o r t e q u e l'exploi-
tation des mines n'est pas considre c o m m e un acte de c o m m e r c e
e t n ' e s t p a s s u j e t t e p a t e n t e . O n v o i t d a n s l e s Observations de
la c o m m i s s i o n d u c o r p s l g i s l a t i f l a q u e l l e c e p r o j e t d e l o i a v a i t
t c o m m u n i q u , q u e l'insertion de cette disposition eut pour
objet d e faire cesser les contestations auxquelles donnait lieu
la q u e s t i o n d e s a v o i r si l e s s o c i t s q u i e x p l o i t a i e n t l e s m i n e s s e
t r o u v a i e n t j u s t i c i a b l e s d e la j u r i d i c t i o n c o m m e r c i a l e . L a mine
n ' e s t q u ' u n e p r o p r i t f o n c i r e , d i s a i t la c o m m i s s i o n , l e p a r t i c u -
lier o u la s o c i t q u i l ' e x p l o i t e fait v a l o i r s o n h r i t a g e , e t r i e n d e
p l u s . Il f a u t d o n c e x p l i q u e r clairement qu'il n'y a pas lieu le
t r a d u i r e d e v a n t le t r i b u n a l d e c o m m e r c e (2).

On voit donc q u e les concessionnaires d'une mine ne sau-

r a i e n t t r e c o n s i d r s c o m m e c o m m e r a n s . Il e n s e r a i t a i n s i , l o r s
m m e qu'ils tireraient ou endosseraient habituellement de n o m -
b r e u s e s lettres d e c h a n g e p o u r se p r o c u r e r les fonds n c e s s a i r e s
leur exploitation et p o u r faire leurs recouvremens. Toutes ces

( i ) Sitp-, 11" 5o.

(?) L s c c , Lgislnlion civile, commerciale. de, t. I X , p- V . s u r les
mines, les lois des 21 avril 1810 et 27 avril iS38.
i l 8 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

oprations constitueraient bien des actes de commerce, mais

comme elles se ratlaclieraient l'exploitation d'un immeuble,
elles ne sauraient attribuer aux signataires u n e profession autre
q u e celle d e concessionnaire d'une mine.
130. L e s m m e s principes sont applicables l'exploitation
d e s minires, q u i p e u t t r e f a i t e p a r l e p r o p r i t a i r e d u f o n d s (i), et
celle d e s carrires qui ne peuvent tre exploites que par le
p r o p r i t a i r e d u t e r r a i n d a n s l e q u e l elles s o n t s i t u e s ou avec son
consentement (2).
157. On doit e n c o r e rsoudre l'aide d e c e s p r i n c i p e s , la
q u e s t i o n d e s a v o i r si le p r o p r i t a i r e q u i t r o u v e s u r ses d o m a i n e s
d e l t e r r e p r o p r e la f a b r i c a t i o n d e la b r i q u e e t q u i y t a b l i t u n e
briqueterie doit tre considr comme commerant ( 3 ) . U est
vident qu'il ne fait e n c e l a q u ' e x p l o i t e r s o n i m m e u b l e , et que
sa p o s i t i o n est s e m b l a b l e , s o u s c e r a p p o r t , c e l l e d u concession-
naire d'une mine. Lors m m e q u e ses fonds n e lui fourniraient
pas les bois ncessaires p o u r le chauffage de ses fours el qu'il
serait oblig d'en acheter pour des valeurs considrables, ces
a c h a t s n e s e r a t t a c h e r a i e n t qu' l'exercice d'une industrie rurale,
n e s e r a i e n t p a s , p a r c o n s q u e n t , d e n a t u r e c o n s t i t u e r des actes
d e c o m m e r c e , et n e p o u r r a i e n t l u i a t t r i b u e r la q u a l i t d e c o m m e r -
ant (4).

158. Il e n s e r a i t a u t r e m e n t d e c e l u i q u i m e t t r a i t e n u v r e
des matires minrales, des p i e r r e s , d e s t e r r e s , et a u t r e s objets
e x t r a i t s d ' u n i m m e u b l e d o n t il n ' a u r a i t p a s l a p r o p r i t . S a p o s i -
tion serait celle du manufacturier qui se procure des matires

( i ) Les minires conipremient les minerais de fer dils d'alluvion , les ler.'es
pyriteuses propres .i tre converties en sulfate de f e r , les terres alumineuses
elles tourbes ( L . du a i avril i 8 i o , art. 3. V . aussi les art. 87 et suiv.).
( a ) Mme l o i , art. 8i et suiv.
(3) Les tuileries et briqueteries sont mises au nombre des tablissemens de
deuxime classe , pour lesquels l'autorisation doit tre accorde par arrt du
prfet ( O r d o n n . du i 4 j a u v i e r i 8 i 5 ) . X.supr, a la note.
(4) V . M E U L I N , Quesl. de droit, \0 Commerce (actes de), i " , p . 394. U cite
un arrt de la cour des aides de P a r i s , rendu le a4 mai 1 7 1 7 , et rapport
daus le recueil de BIIILLON au mot Noldesse, no 6a , par lequel il fut dcid
qu'il n'y avait pas dcrogeancc de la part de celui qui faisait valoir une tuilerie
en f.iisant fabriquer de la tuile avec sa terre, en acbelant du bois pour la faire
c u i r e , et en la vendant en gros et en dtail. T o u s ces faits furent considrs
comme constituant une simple exploitalion rurale.
 DES COMMEUA^S. \i9
b r u t e s , p o u r l e s r e v e n d r e a p r s l e u r a v o i r fait s u b i r u n e transfor-
mation. La Cour de cassation a consacr en principe, par arrt
d u 15 dcembre 1835, que celui qui extrait des matires minra-
l e s d ' u n t e r r a i n d o n t il n ' e s t p a s p r o p r i t a i r e , p o u r l e s e m p l o y e r
e t les c o n v e r t i r en des objets qu'il revend, doit, aux termes de
l'art. 632, lre rput commerant (1). L ' a r r t de la cour de
Montpellier, contre lequel le pourvoi tait dirig, avait m m e d -
cid q u e l'exploitation d'une m i n e sans concession pralable, con-
s t i t u a i t u n a c t e d e c o m m e r c e (2)^ L a C o u r s u p r m e v i t a d e s ' e x -
pliquer s u r cette question, et n o u s p e n s o n s , d'aprs les principes
que nous a vous exposs, qu'elle devrait tre dcide contrairement
la j u r i s p r u d e n c e d e la c o u r d e Montpellier, si elle v e n a i t se
prsenter de nouveau.
1 3 9 . C o m m e la q u a l i t d e c o m m e r a n t m o d i f i e la p o s i t i o n j u -
r i d i q u e d e s p e r s o n n e s , les t r i b u n a u x o n t s o u v e n t d c i d e r si ceux
qui plaident devant eux, sont en possession de celle qualit, et
se t r o u v e n t rgis p a r le droit c o m m e r c i a l . Les j u g e s d o i v e n t , dans
ce cas, a p p r c i e r les faits et les c i r c o n s t a n c e s q u i seuls p e u v e n t les
c l a i r e r s u r les q u e s t i o n s d e c e t t e nature. L'apprciation de ces
faits l e u r a p p a r t i e n t , et ils p e u v e n t b a s e r l e u r d c i s i o n , soit sur
les titres et d o c u m e n s produits par les parties, soit sur des p r -
somptions, s o i t s u r la p r e u v e t e s t i m o n i a l e q u i est t o u j o u r s ad-
missible en celte matire.
Les crits fourniront le plus s o u v e n t des r e n s e i g n e m e n s pro-
p r e s clairer les j u g e s . Le c o m m e r c e ncessite p r e s q u e toujours
une correspondance plus ou moins t e n d u e , et les lettres crites
p a r c e l u i q u ' o n p r t e n d p o s s d e r la q u a l i t d e c o m m e r a n t , pour-
r o n t t m o i g n e r , l o r s q u ' e l l e s s e r o n t p r o d u i t e s , s'il f a i s a i t d u com-
m e r c e s a p r o f e s s i o n . L e s a c t e s d a n s l e s q u e l s la q u a l i t d e c o m m e r -
a n t a u r a i t t p r i s e , p o u r r a i e n t offrir u n e p r e u v e c o m p l t e , s'il
n'apparaissait pas que cette qualit y et t i n s r e d a n s le b u t
d ' l u d e r les d i s p o s i t i o n s d e l loi q u i p r o h i b e n t la c o n l r a i n t e par
corps d a n s les m a t i r e s civiles. U ne faut, d'ailleurs, p a s p e r d r e d e
v u e , lorsqu'il s'agit de s t a t u e r sur les q u e s t i o n s de celte nature,
q u e c ' e s t la loi s e u l e q u i a t t r i b u e la q u a l i t d e c o m m e r a n t s
c e u x qui font de l'exercice du commerce leur profession habi-
luelle (art. 1"), e t qu'une simple nonciation insre dans u n

(i)StREY, XXXVI-i-333.
( j ) /./., X X X t V - 2 - 5 5 7 .
120 DROIT COMMERCIM.. LIV. I. nwV. II.
acte ne saurait donner celle qualit celui qui, en fait, n'exerce-
rait aucun ngoce ( i ) .
Les prsomptions peuvent tre aussi de quelque secours. Ce-
lui qui aurait souvent achet pour revendre, qui aurait frquem-
ment tir et endoss des lettres de change, serait facilement rput
commerant, s'il n'exerail surtout aucune autre profession. L'in-
scription au rle de la patente pour une profession commerciale,
doit amener induire que celui qui est cotis possde la qualit
de commerant, car nul n'est cens se soumettre au paiement d'un
impt dont il ne serait pas passible. Au contraire le dfaut d'in-
scription au rle des patentables ne saurait, lui seul, tablir
qu'un individu n'est pas commerant. U pourrait n'tre que le
rsultat d'une omission contre laquelle on ne s'empresse pas
toujours de rclamer, et qui rend seulement passible des voies de
contrainte nonces dans l'art. 38 de la loi du i " brumaire an Vil.
Enfin la preuve testimoniale peut porter sur des faits propres
manifester la notorit publique qui doit toujours tre d'un
grand poids dans les questions de cette nature. Ainsi l'ouverture
d'un magasin, l'apposition d'une enseigne, des adresses et des
annonces rpandues dans le public, tmoigneraient d'une manire
manifeste de l'exercice du commerce et de la profession de
commerant de celui l'gard duquel tous ces faits seraient ta-
blis.
SECTION I I .
QUELS SONT CEUX QUI ONT L A CAPACIT REQUISE POUR FAIRE
DES ACTES DE COMMERCE ET POUR ACQUERIR LA QUALIT DE
COMMERANT.

SOMMAIRE.
140. Capacit requise pour faire des actes de commerce et pour acqu
rir la qualit de commerant.
141. Dimsion de ta section. Obseri'ations relatives av.v intei-dits e
prodigues.

140. En rgle gnrale, tout individu capable de contracter

peut faire le commerce et est apte acqurir la qualit de com-
merant.

(l) MinLIN , Bt'pcrioire , v" Comeilsdi-s marclianJs, p. SSy. ORIILAR

II i!;^.
 DES COMMERANS. 121

La capacit est le droit c o m m u n en matire de contrats (1123

C. civ.). Les incapables d e contracter s o n t , selon le droit civil,
l e s mineurs, l e s interdits, les femmes maries dans les cas exprims
p a r la l o i , e t g n r a l e m e n t t o u s c e u x q u i la loi a i n t e r d i t cer-
tains actes (1124 C. civ.).

1 4 1 . L e droit commercial a tendu, p a r d e s rgles spciales,

la c a p a c i t d e c o n t r a c t e r h o r s d e s l i m i t e s p o s e s p a r le droit civil.
Nous allons nous occuper dans autant de paragraphes spars d e
la capacit d e s m i n e u r s , d e s f e m m e s m a r i e s , d e s t r a n g e r s et
des individus frapps d e naort civile, p a r r a p p o r t l'exercice d u
commerce.

Quant aux individus dont l'interdiction a t prononce en

j u g e m e n t p o u r c a u s e d e folie o u d ' i m b c i l l i t ( C . c i v . , 4 8 9 ) , ils
sont m i s e n t u t e l l e (C. c i v . , 5 0 5 , 5 0 9 ) , et ils n e p e u v e n t , p a r c o n -
s q u e n t , faire a u c u n n g o c e , ni p a r e u x - m m e s , n i p a r l e u r s t u -
teurs qui doivent faire v e n d r e l e u r s b i e n s m e u b l e s (C. civ., 4 5 2 )
et se b o r n e r a d m i n i s t r e r leur p a t r i m o i n e (C. c i v . 4 5 0 ) . U e n est
de m m e de ceux qui se trouvent frapps d'interdiction lgale en
Vertu des d i s p o s i t i o n s d e l'art. 2 9 d u c o d e p n a l , p u i s q u e leurs
biens sont grs et a d m i n i s t r s p e n d a n t qu'ils subissent leur peine,
d e la m m e m a n i r e q u e les b i e n s d e c e u x q u i s o n t i n t e r d i t s p o u r
c a u s e d e folie.

Les prodigues, qui n e sont pas dans u n tat complet de d -

m e n c e , mais auxquels les t r i b u n a u x ont dfendu d e plaider, de
t r a n s i g e r , d ' e m p r u n t e r , d e recevoir u n capital m o b i l i e r , et d ' e n
d o n n e r d c h a r g e , d'aliner et de grever leurs biens d'hypoth-
ques sans l'assistance d ' u n conseil (C. civ., 499, 513), se trouvent
incapables d e faire d e l'exercice d u c o m m e r c e l e u r profession h a -
bituelle et d ' a c q u r i r la q u a l i t d e c o m m e r a n s . Le commerce
s u p p o s e chez c e l u i q u i l ' e x e r c e la c a p a c i t n c e s s a i r e p o u r faire
par l u i - m m e les oprations n o m b r e u s e s q u i le constituent. Le
prodigue peul sans doute contracter avec l'assistance d u conseil
q u i lui a t d o n n p a r la j u s t i c e ; m a i s la n c e s s i t d e cette a s -
s i s t a n c e el le b u t m m e d a n s l e q u e l elle a t i n t r o d u i t e , e x c l u e n t
t o u t e p o s s i b i l i t d e l ' e x e r c i c e h a b i t u e l d ' u n c o m m e r c e d e la p a r t
de celui q u i n e p e u t e n g a g e r sa p e r s o n n e et ses b i e n s q u ' a v e c le
concours d'aulrui.

S e u l e m e n t les actes isols d e c o m m e r c e p o u r r a i e n t lre vala-

b l e m e n t faits p a r le p r o d i g u e . A i n s i la l e t t r e d e c h a n g e q u ' i l a u -
122 nitOIT COMMKRCrAt.. L I V . I . CHAP. II.

r a i l liri-e o u e n d o s s e a v e c l e c o n c o u r s d e s o n cons<;'il , l'obli-

gerait e l le r e n d r a i t m m e j u s t i c i a b l e d e s tribunaux de com-
merce.

I".

DeS MINEURS.

Sommaire.

i4a. Expos historkjue des principes relatifs aux mineurs commeixam

Dispositions de Part. 2 du code de commerce.
143. Le mineur doit runir quatre conditions pour tre liabile faire
des actes de commerce. PREMIRE C O N D I T I O N ; ge d e dix-
huit ans.
i44- DEUXIME CONDITION: mancipation.
145. La mre remarie qui a perdu la tutelle des enfans du premier lit
peut les manciper, mais elle ne peut pas les autoriser faire
le commerce. Il en est de mme du pre exclu ou destitu de la
tutelle.
i/\6. La mre )ie peut manciper et autoriser le mineur qii dfaut du
pre; le conseil de famille qu' dfaut du pre et de la mre.
Comment peuvent tre tablis le dcs, ^absence o u f interdiction
du pre ou de la mre.
147. T R O I S I M E C O N D I T I O N : a u t o r i s a t i o n du p r e , de la mre ou du
conseil de famille. Elle peut tre gnrale oi^limite une bran-
che particulire de commerce.
148. Q U A T R I M E C O N D I T I O N : publicit de l'autorisation.
149. Vautorisation nepeut lre donne que parade authentiqtie.
150. Mode d'afficher l'autorisation.
151. Capacit que le mineur acquiert par raccomplissemenl de ces for-
maills.
152. Observations relatives aux alinations d'immeubles sur lesquelles
le conseil de famille peut tre appel dlibrer.
153. Le mineur nVif assimil au majeur que pour les faits de commerce.
Le cautionnement qu'il consentirait en faveur d'un tiers serait
nul,
154. Les engagemens consentis par le mineur commei-ant, sont-ils de
plein droit prsums commerciau.x ? Renvoi au n 1 7 4 .
155. Le mineur mancip el autoris faire le commercepeut coutrac-
 DES COMMERANS. 1 2 3

ter une socit commerciale. Q u i d s'il veut s'associer avec

son pre ou avec sa mre.
i56. Capacit du mineur autoris faire le commerce pour ester en
justice.
iSy. L'autorisation nepeut pas tre rvoquepar ceu.x qui l'ont accorde,
mais le bnfice de Cmancipalion peut tre retir au mineur
la suite d'unjugement, Application des art. 484 et 485 C. civ.,
aux mineurs autoriss commercer.
i58. Les engagemens contmels par le mineur non autoris, ou qui sont
trangers l'exercice de son commerce , peuvent tre rescinds,

142. L e s m i n e u r s ( 1 ) , p l a c s p a r le d r o i t civil a u nombre

des personnes qui ne peuvent pas valablement s'obliger
(C. civ., 1 1 2 4 ) , s o n t , e n g n r a l , i n c a p a b l e s d e faire le commerce
et de s'engager c o m m e r c i a l e m e n t . Des motifs p u i s s a n s onl cepen-
d a n t d faire flchir cette rgle en faveur des i n d i v i d u s dous
la fois d ' u n e i n t e l l i g e n c e p r c o c e e l d ' u n e m a i i i r i l de j u g e m e n t
qui devancent l'poque de la m a j o r i t . Sous l'empire des an-
ciennes lois, lorsque la q u a l i t d e c o m m e r a n t ne pouvait lre
acquise qu'aprs un a p p r e n t i s s a g e , le m i n e u r q u i avait t r e u
m a t r e d a n s l e s l i e u x o il e x i s t a i t d e s m a t r i s e s , p o u v a i t f a i r e l e
c o m m e r c e et t a i t c a p a b l e d e s ' e n g a g e r c o m m e r c i a l e m e n t . Dans
l e s v i l l e s o l e s m a t r i s e s n ' t a i e n t p a s t a b l i e s , l e l'ait d e l ' e x e r c i c e
d u c o m m e r c e s a n s o p p o s i t i o n d e l p a r t d e s p a r e n s , a t t e s t a i t suf-
fisamment la c a p a c i t d u mineur et suffisait pour qu'il ne ft
pas restituable raison de ses e n g a g e m e n s c o m m e r c i a u x (2). La
jurisprudence des parlemens e t la d o c t r i n e c o n s a c r r e n t s u r ce

( i ) " L e mineur est l'individu de l'un et de l'autre sexe qui n'a point encore
l'ge de vingt-un ans accomplis ( G . civ., art. 3 8 8 ) .
( a ) Il faut savoir, dit S i V i K Y , qu'il y a des villes en France ovi il y a
matrise, et d'autres o 11 n'y en a point : en celles o il y a matrise, l'on
n'y peut faire le commerce que l'on n'ait gagn la franchise) c'est--dire aprs
avoir fait son apprentissage et servi les aulres marchands autant de temps , et
ensuite y avoir t reu matre aprs vingt ans accomplis ;.... ainsi, dans les
villes o il y a matrise, les marchands reus matres vingt ans accomplis,
sont majeurs ds le moment qu'ils entrent dans leur vingt-unime anne , en
ce qui concerne le fait de la marchandise et de la banque seulement.
Et l'gard de ceux qui demeurent dans les villes o il n'y a point de
matrise, j'estime que leur majorit commence ds le moment qu'ils font le
commerce p o u r leur compte particulier : de sorte , q u e , si un jeune homme
ilA DROIT COMMERCIAL. L I V . I . C H A P . I I .

point les iisnges d ur o m m e r c e (1), quiavaient u n e importance

d ' a u t a n t i)lus g r a n d e q u e l a m a j o r i t t a i t a l o r s r e c u l e jusqu'
l'accomplissement d e la vingt-cinquime anne. L'ordonnance
de i6't3 s a n c t i o n n a c e s rgles e n fixant vingt a n s accomplis
l'ge auquel o npourrait lre reu m a r c h a n d (2), ete n dclarant
que tous ngocians et marchands en gros et en dtail seraient rputs
majeurs pour le fait de leur commerce et banque sans qu'ils pussent tre
restitus sou^s prtexte de minorit (3).
Les r d a c t e u r s d u c o d e civil t r o u v r e n t les m a t r i s e s abolies et
les principes consacrs p a r l ' o r d o n n a n c e d e 1673 e n vigueur par
r a p p o r t la c a p a c i t d e s m i n e u r s c o m m e r a n s . U s s e bornrent
r e p r o d u i r e l e s rgles q u ' e l l e traait d a n s l e s a r t . 487 et 1308, e n
ajoutant toutefois lancessit d e l'mancipation expresse du m i -
n e u r , s e l o n l e s n o u v e l l e s f o r m e s q u ' i l s a v a i e n t i n t r o d u i t e s . 11 r -
sultait d e cet tat d e choses q u ' u n m i n e u r m a n c i p l'ge d e
quinze a n s pouvait, avec l'assentiment d e s e s parens, entre-
prendre u ncommerce e t s etrouvait capable d econtracter des
engagemens commerciaux d e s q u e l'exercice public d'une in-
d u s t r i e l e faisait r p u t e r commerant.

Le code d e c o m m e r c e vint bientt modifier cet tat d e choses.

Le projet s o u m i s a uconseil d'tat exigeait l'ge d e dix-huit a n s
et l'autorisation expresse desparens, pour q u e lemineur pt
faire d e s actes d e c o m m e r c e . O n e x a m i n a , lors d ela discussion,
s'il n e c o n v e n a i t p a sd e n e p e r m e t t r e a u m i n e u r l'exercice d u
c o m m e r c e q u ' l'ge d e vingt a n s exig p o u r l'admission la
matrise par l'ordonnance d e 1673. O n proposa mmed'inierdire
d ' u n e m a n i r e a b s o l u e t o u t c o m m e r c e a u m i n e u r , v u q u e la m a -
j o r i t s e t r o u v a i t d s o r m a i s a c q u i s e p a r l ' a c c o m p l i s s e m e n t d e la
vingt-unime anne (4). O n reconnut b i e n t t q u e l a question

n'avait que dix-huit ans,'il serait majeur cet iigc p o u r le fait du commerce-
{Par/ait ngociant, t. I , p . a 6 f i ) .
( I ) Arrts d u parlemeut de Paris des a i oclohre i(4J el a juillet i f i S ;
arrt du parlement de Toulouse du ag juin i ( ) a 6 , rapport par C I M B O L I S ,
dans ses Dcisions, liv. \ , ch. xxvi; autre du aS novembre i6oa, rapport
par Bni-ouuiiAU,part, ii, liv. I I , controverse 374. V . J O U S S E el B O B S l E R

sur l'art, fi, tit. i , de l'ordonnance de 1673. V . aussi S A V A R Y , ubi supr.

(a) T i t . I, art. 3.
(3) Mme titre , art. 6.
( 4 ) V . les observations de M . J A U B E B T , d e M M . BiGor-PRAMENEuet D E S -
O U R , L O C R , Lcgislat., t. X V I I , p . aa4 et suiv.
 DES COMMERANS. 425

n ' t a i t p l u s e n t i r e , p u i s q u e le c o d e civil a d m e t t a i t q u e le m i n e u r
p o u v a i t d e v e n i r c o m m e r a n t ( 4 8 7 , 4 3 0 8 ) . O n fit o b s e r v e r , d'ail-
leurs, qu'il est des circonstances particulires d a n s lesquelles u n
fils d e f a m i l l e q u i a p p r o c h e d e la m a j o r i t , p r o u v e r a i t u n grave
prjudice s'il s e t r o u v a i t d a n s l ' i m p o s s i b i l i t d e s ' a s s o c i e r s o n
p r e , de continuer aprs la m o r t de ce dernier im commerce
avantageux, ou de se charger des affaires de la femme mar-
c h a n d e d o n t il d e v i e n d r a i t l ' p o u x . O n s e b o r n a d o n c o r g a n i s e r
des garanties en confiant aux parens le soin d'apprcier l'apti-
tude du mineur et e n fixant une majorit particulire pour le
c o m m e r c e (4). Les rgles furent c o n s a c r e s s u r ce point par les
dispositions de l'art. 2 du code de commerce, qui sont ainsi
conues :

T o u t m i n e u r mawcijo d e l ' u n e t d e l ' a u t r e s e x e , g de du-

huit ans accomplis, qui voudra profiter del facult qui lui est
accorde par l'art. 487 d u code c i v i l , d e f a i r e le c o m m e r c e , ne
pourra en commencer les oprations ni tre rput majeur,
quant aux engagemens par lui contracts pour faits de com-
m e r c e : 4 s'il n ' a t pralablement autoris par son jire, ou
par sa m r e , e n c a s d e d c s , i n t e r d i c t i o n o u absence du pre ,
o u , dfaut du p r e et d e la mre, par une dlibration du
conseil de iamille , hom.ologue par le t r i b u n a l c i v i l ; 2 si,
e n o u t r e , l'acte d'autorisation n'a t enregistr et affich au tribu-
nal de commerce d u lieu o le mineur veut tablir son do-
m i c i l e (2).

145. H rsulte de cette disposition de loi q u e le mineur

doit r u n i r q u a t r e c o n d i t i o n s pour tre r p u t m a j e u r q u a n t aux
e n g a g e m e n s q u ' i l c o n t r a c t e p o u r fait d e commerce.

P R E M I R E C O N D I T I O N . / / doit avoir accompli sa dix-huitime anne.

La loi n e d i s t i n g u e p a s les s e x e s ; elle e x i g e le m m e ge p o u r
les h o m m e s et p o u r les f e m m e s ; a i n s i la f e m m e qui s'est ma-
r i e o u q u i est devenue veuve avant dix-huit a n s , ne peut pas

( l ) V. L O C R , uii supr.

( a ) Les codes trangers, rdigs sur les bases du n t r e , accordent au mi-

neur l e d r o i t d e faire le commerce, mais ils ne fixent pas tous un ge uniforme.
Ainsi, Naples, le mineur peut devenir commerant dix-sept ans (Code du
royaume des Deux-Siciles, art. 6); en Espagne, le code de commerce de 1829
exige l'ge de vingt ans (art. 4); en P o r t u g a l , le code de i833 n'exige
que dix-huit ans (art. V I , 16).
126 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

faire le c o m m e r c e tant qu'elle n ' a pas a t t e i n t c e tge, quoiqu'elle

se t r o u v e m a n c i p e ( C .civ. 4 7 6 ) .
144. S E C O N D E C O N D I T I O N . Le mineur doit tre mancip. L'-
mancipation est u n acte juridique q u i affranchit l e m i n e u r d e la
p u i s s a n c e p a t e r n e l l e e l d u p o u v o i r t u l l a i r e e t q u i l u i c o n f r e la
capacit d ' a d m i n i s t r e r ses biens ( C , civ. 481).Elle r s u l t e d e plein
droit d e s o n m a r i a g e (G. c i v . , 476), et lorsqu'elle a l ainsi ac-
q u i s e , elle n e c e s s e p a s p a r l'iat d e v i d u i l . Si l e m i n e u r est c -
l i b a t a i r e , l ' m a n c i p a l i o n l u i e s t c o n f r e p a r son p r e , e t dfaut
d u p r e , p a r sa m r e , a u m o y e n d ' u n e s i m p l e d c l a r a t i o n d e leur
v o l o n t faite d e v a n t le juge d e p a i x a s s i s t d e s o n greffier, e t
c o n s t a t e p a r u n p r o c s - v e r b a l (G. c i v . , 477). S'il n ' a n i pre ni
m r e , il p e u t t r e m a n c i p p a r l e c o n s e i l d e f a m i l l e s u i v a n t l e s
formes traces p a r les a r t .478, 406 et s u i v a n s d u code civil.
Les enfans n a t u r e l s sont m a n c i p s p a r le p r e q u i les a r e -
connus, et dfaut d e reconnaissance d e la part du pre, par
l e u r m r e . S'ils n ' o n t p a s t r e c o n n u s , o u s'ils o n t perdu leurs
p r e et m r e , ils p e u v e n t t r e m a n c i p s p a r u n conseil compos
d'amis (1). C e u x q u i n'ont n i p r e n i m r e c o n n u et q u iontt
recueillis d a n s d e s tablissemens d e charit peuvent lre man-
cips c o n f o r m m e n t a u x r g l e s s p c i a l e s t r a c e s p a r la loi d u 1 5
pluvise an XIII.

145. La m r e q u i s'est r e m a r i e e l q u i n ' a p a s conserv la

t u t e l l e d e s e s e n f a n s d u p r e m i e r lit, p e u t l e s m a n c i p e r , p a r c e q u e
la p e r t e d e l ' a u t o r i t t u l l a i r e n ' a p a s t e i n t e n elle la p u i s s a n c e
paternelle (2).Cependant nous pensons qu'elle n e pourrait pas
accorder, dans ce casparticulier, l ' a u t o r i s a t i o n d e faire le com-
m e r c e q u i e s t d i s t i n c t e d e l ' m a n c i p a t i o n , q u i p r o d u i t d e s effets
b e a u c o u p plus t e n d u s , el q u i se rfre la capacit q u e lem i -
n e u r doit acqurir pour contracter el pour engager ses biens. H
en serait d e m m e d u c a s o le pre a u r a i t l exclu o u destitu
d e la t u t e l l e . D a n s c e s c i r c o n s t a n c e s iwirticulires, l e s p r e el mre
pourraient bien dissoudre par l'mancipation les liens encore
e x i s t a n s d e la p u i s s a n c e p a t e r n e l l e , m a i s i i s n e s a u r a i e n t confrer

(l) T O U L U B , t. 11,11" IJ87. DuRABTOie, t. I I I , llO tSS;. .FiVAKDDl

LANGI-ADB, Rlipert., v" mancipation, i , n i.
( a ) L o C K B , Esprit Ju code civil, s u r l ' a r l . 477. P a o u D H o a , Cours J drt
franais, t. H , p . 5. MlGMK , Tirettes utinorilis, t. I , p . 597, n" 7<7.
U u R A M T O N , t. I I I , 11 656. T o u L L i E i i , Tliorit Ju coJe rU, t. I I , p. 87-
 PS COMMERAIS^, 127

au m i n e u r d o n l ilsn ' a d m i n i s t r e n t plus lesb i e n s , la capacit d e

faire l e c o m m e r c e , q u i ncessite celle d e s'engager e t d'aliner.
Lo c o n s e i l d famille serait appel d o n n e r l'autorisation.
1 4 6 . La mre ne peut confrer l'mancipation et donner
l e c o n s e n t e m e n t q u e l o r s q u e l e p r e e s t dcd, interdit ou absent.
W e n est d e m m e d u conseil d e famille, q u i n'est appel q u '
dfaut d u pre et d e la m r e (C. civ., 477 et 478; C. c o m . , 2).
Le dcs s e r a f a c i l e m e n t tabli p a r l e s registres d e l'tat civil.
L'interdiction le sera p a r le j u g e m e n t q u i la p r o n o n c e pour
c a u s e d ' i m b c i l l i t , d e d m e n c e o u d e f u r e u r (G. c i v . , 4 8 9 ) , o u ,
dans les c a s prvus p a r les dispositions d e l'art. 2 9 d u code pnal,
lorsqu'il s'agit d'interdiction l g a l e , p a r l'arrt d e la cour d'as-
sises, q u ic o n d a m n e le pre a u x travaux forcs t e m p s , lad -
tention o u la r c l u s i o n , e t p a rles certificats q u iattestent qu'il
subit sa peine. Nous p e n s o n s g a l e m e n t q u e l'incapacit d u pre
ou d e la m r e , rsultant d e l'altration d e s facults mentales,
se trouverait suffisamment justifie p a r les j u g e m e n s q u i n o m -
meraient u n administrateur provisoire pour grer leurs biens ou
u n c u r a t e u r pour p r e n d r e soin d e leur p e r s o n n e , conformment
a u x dispositions d e s a r t . 3 2 et 3 8 d e la loi d u 3 0 j u i n 1838, sur
les alins.
L'absence sera tablie p a r le j u g e m e n t qui l'aura dclare en
excution d e s a r t . 4 1 5 et 4 4 9d u code civil. En cas d'absence
n o n e n c o r e d c l a r e , la disparition d u p r e confre la m r e la
surveillance desenfans et l'administration de leurs biens (C. civ.,
444). Dans cette position particulire, la f e m m e q u i voudra
manciper ses enfans el les autoriser faire le commerce,
devra s'adresser a u x t r i b u n a u x d a n s la f o r m e p r e s c r i t e p a r l e s
dispositions d e l'art. 8 6 3d u code d e p r o c d u r e civile (4).L e tri-
b u n a l civil a i n s i n a n t i d e la d e m a n d e e n a u t o r i s a t i o n , s e t r o u v e r a
appel constater p r a l a b l e m e n t la d i s p a r i t i o n du mari, soit
au m o y e n d e s pices o u d e sactes d e notorit q u i l u i seront r e -
prsents , soil e n o r d o n n a n t u n e e n q u t e ( 2 ) . Si la m r e est d -

(i) P A R D E S S U S , t. I , n 5^.

( ) L'art. i 5 5 permet d'tablir l'ab.sence du pre p o u r q u e le mariage

puisse ire clbr avec le seul consentement de la mre , au moyen d'un acte
de notorit dlivr par le juge de paix et contenant la dclaration de quatre
tmoins appels d'office p a r c e magistrat. Cette mme vole pourra tre suivie
pour tablir la disparition du pre; mais l'acte de notoritj,^Mffi*-en m a -
128 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. U.

c d e o u si e l l e v i e n t d c d e r a v a n l q u e la m o r t d u p r e q u i a
d i s p a r u d e s o n d o m i c i l e , a i t p u l r e c o n s l a l e , l e c o n s e i l d e fa-
m i l l e sera a p p e l a c c o r d e r l ' m a n c i p a t i o n et l'autorisation (C.
c i v . , 14-2). L e j u g e m e n t d ' h o m o l o g a t i o n p r e s c r i t p a r l'art. 2 du
code de commerce , constatera d a n s c e c a s la d i s p a r i t i o n qui a
i n v e s t i l e c o n s e i l d e f a m i l l e d u d r o i t d ' m a n c i p e r l e m i n e u r et d e
l'autoriser.
117. T R O I S I M E C O N D I T I O N . Le mineur doit tre expressment
autoris faire le commerce par son pre, par s a m r e ou par le
c o n s e i l d e f a m i l l e appels lui confrer l'mancipation ( C . c o n i . 2).
L e s r d a c t e u r s d u c o d e o n t c o m p t s u r la p r u d e n c e du pre ou
d e l m r e e n l e u r c o n f i a n t l ' a p p r c i a t i o n d e l ' a p t i t u d e du m i n e u r
et.des avantages qu'il peut retirer du c o m m e r c e . L'exercice du
pouvoir dont la loi les i n v e s t i t n ' e s t s o u m i s aucun contrle;
ils c o n f r e n t a u m i n e u r par leur seule v o l o n t et au moyen de
l'crit qui constate leur autorisation, la c a p a c i t ncessaire
p o u r o b l i g e r sa p e r s o n n e et p o u r e n g a g e r ses b i e n s . Elle n'a pas
a c c o r d d e s p o u v o i r s a u s s i t e n d u s a u c o n s e i l d e f a m i l l e , et elle
a s o u m i s sa d l i b r a t i o n l'homologation du tribunal civil a p -
pel en c o n s t a t e r la r g u l a r i t e t vritiersi elle parait prise
p o u r le p l u s g r a n d i n t r t d u m i n e u r . Les formes suivre pour
c e l l e h o m o l o g a t i o n s o n t t r a c e s p a r les dispositions des art. 885
et s u i v a n s du c o d e de procdure.

L ' a u t o r i s a t i o n p e u t l r e a c c o r d e a u m i n e u r dans des termes

g n r a u x , e t , d a n s c e c a s , il f a i t l u i - m m e c h o i x d e l ' i n d u s t r i e
qu'il lui c o n v i e n t d ' e x e r c e r . La loi n ' e x i g e pas qu'elle dtermine
une espce particulire d e c o m m e r c e ( i ) . C e p e n d a n t les parens
p o u r r a i e n t n ' a c c o r d e r q u ' u n e a u l o r i s a t i o n s p c i a l e p o u r la b r a n -
c h e d ' i n d u s t r i e q u ' i l s j u g e r a i e n t q u e le m i n e u r p o u r r a i t exploiter
avec avantage. D a n s ce c a s , sa c a p a c i t se t r o u v e r a i t renferme
d a n s les limites de l'autorisalion qui lui aurait t donne elle
r e n d r a i t a p t e a faire t o u s les a c t e s q u i se r a i t a c l i e r a i e n l l'exer-
cice du c o m m e r c e qui lui aurait t p e r m i s .

tiiede mariage , ne serait pas lui seul sulfisant pour confrer la mre le
droit d'manciper son enfant et de l'autoriser faire le commerce. L'inter-
vention d u tribunal est dans ce cas ncessaire p o u r habiliter la femme dont le
mariage n'est pas dissous it consentir un acte qui rompt les liens de la puil-
sauce paternelle et qui peut compromettre la forlune et la libert du mineur.
( i ) C o u r do C a e n , i l aot i8aS (SIIIKY, XXX-a-3a3,'.
 DES COMMERANS. 129

1 4 8 . Q U A T R I M E CONDITION. L'auiorisalion doit tre enre-

gistre e t affiche au t r i b u n a l d e c o m m e r c e d u l i e u o l e m i n e u r
v e u t t a b l i r s o n d o m i c i l e (G. c o m . 2 ) , et s'il n ' y a p a s d e t r i -
bunal de commerce, a u tribunal civil q u i e n remplit les fonc-
tions (640).
I l n e s u f f i t p a s q u e l ' a u t o r i s a t i o n e x i s t e , il f a u t e n c o r e qu'elle
soit constate p a r u n crit et q u e cet crit soit manifest au p u -
blic avant q u ele m i n e u r n e c o m m e n c e sesoprations. L'acte con-
tenant l'autorisation doit t r e r e m i s a u greffier q u i l e transcrit
s u r u n r e g i s t r e q u e c h a c u n p e u t c o n s u l t e r , e t q u i e n fait afficher
u n e x t r a i t d a n s l ' a u d i t o i r e d e la salle d ' a u d i e n c e . O n voit q u e c e s
formalits sont exiges pour q u e les tiers puissent s'assurer d e
la c a p a c i t d e c e u x a v e c l e s q u e l s i l s t r a i t e n t e t a f i n q u e l e s m i -
neurs jouissent d u crdit commercial ncessaire pour l'exercice
de leur industrie.
149. Il r s u l t e d e c e s p r e s c r i p t i o n s d e l a l o i q u e l ' a u t o r i s a -
tion d u pre o u d e la m r e doit tre donne p a r acte a u t h e n t i -
q u e ( 1 ) , c a r r i e n n e g a r a n t i r a i t a u x tiers la v r i t d e la s i g n a t u r e
appose sur u n simple acte sous seing priv qui aurait bien a c -
q u i s d a t e c e r t a i n e p a r l ' e n r e g i s t r e m e n t (G. civ. 1328), m a i s q u i
n e pourrait faire foi, e n cas d e contestation , qu'aprs avoir t
vrifi e n j u s t i c e ( G . c i v . 1 3 2 3 , 1 3 2 4 ; C . p r o c . 195). L'autorisa-
tion doit d o n c tre d o n n e d e v a n t n o t a i r e o u devant le j u g e d e
p a i x , assist d e s o n greffier d a n s l e procs-verbal qui constate
l'mancipation. Gelle q u i n ' a u r a i t t a c c o r d e q u e p a r u n acte
sous seing priv n'aurait qu'une existence incertaine l'gard
d u p u b l i c et n e satisferait p a s a u v u d e la loi. L e greffier pour-
rail refuser d e l'enregistrer, et l'aveu q u e ferait le m i n e u r d e s a
signature ne saurait lui donner u n e authenticit suffisante. La
p r e u v e d e l'autorisation n e peut m a n e r q u e d e celui q u i l'a a c -
corde. L ' a c t e q u i l a c o n s t a t e d o i t f a i r e foi l ' g a r d des tiers,
el il y a u r a i t p r s o m p t i o n d e lsion d a n s les oprations d u m i -
n e u r p a r cela seul qu'il n ' a u r a i t p a s t satisfait a u v u d e la loi,
car l'individu d o n t la capacit est d o u t e u s e n ' o b t i e n t q u ' u n cr-
dit q u i v o q u e q u i n e l u i p e r m e t p a s d e faire l e c o m m e r c e avec
avantage. L'autorisation accorde par u n simple acte sous seing

(i) PARDESSUS, t. I , no 5y. L e code de commerce des Deux-Siciles, en

reproduisant les dispositions de l'art, s du code franais , exige expressment
un acte authentique (art. 6 ) .
I. 9
130 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. CHAP. II.

priv resterait donc sans effets l g a u x e t n e s a u r a i t h a b i l i t e r le

m i n e u r faire le commerce.
laO. L'art. 2 d u code de c o m m e r c e ne trace aucun mode
p o u r l'affiche d e l ' a u t o r i s a t i o n . L e greffier e n fait i n s r e r u n ex-
trait d a n s le t a b l e a u q u i est p l a c d a n s l ' a u d i t o i r e d u tribunal o
il r e s t e e x p o s p e n d a n t u n an, conformment aux dispositions
des art. 67 d u code decommerce, et 872 du code de procdure
civile, qu'il convient d'appliquer par analogie. L'accomplisse-
m e n t de celte formalit est attest au m o y e n d ' u n procs-verbal
dress par ce fonctionnaire.
131. D s q u e toutes ces f o r m a l i t s o n t l r e m p l i e s , le m i -
n e u r c a p a b l e d e s ' e n g a g e r c o m m e r c i a l e m e n t p e u t faire des actes
isols de c o m m e r c e (C. c o m . 3 ) e l a c q u r i r la q u a l i t d e com-
merant en faisant de l'exercice de ces actes sa profession ha-
b i t u e l l e . 11 e s t , e n u n m o t , assimil au m a j e u r p o u r tout ce qui
se rfre l'exercice de l'industrie commerciale ( C. c i v . 487,
1 3 0 8 ) . 11 p e u t , e n c o n s q u e n c e , s o u s c r i r e , e n d o s s e r e t accepter
d e s lettres d e c h a n g e et des billets o r d r e d c l a ' m m e manire
q u e s'il l a i t m a j e u r ; il p e u t galement passer seul lous autres
e n g a g e m e n s c o m m e r c i a u x tels que chartes-parties,policesd'assu-
r a n c e s , c o n t r a t s la g r o s s e , e t c . U e s t p a s s i b l e d e la c o n t r a i n t e p a r
c o r p s ( l o i d u 1 7 a v r i l 1 8 3 2 , a r t . 2 , n 2 ) , et s'il v i e n t c e s s e r ses
p a i e m e n s , il doit,coinmecommerant,tredclarenfaillite(437).
U est capable d ' a l i n e r s o n m o b i l i e r et d e d i s p o s e r d e ses c a p i -
t a u x . 11 p e u t f a i r e d e s e m p r u n t s e t h y p o t h q u e r ses immeubles
(C. c o m . 6 ) o u les e n g a g e r p a r b a i l a n t i c h r s e (C. civ. 2 0 8 3 ;
2 0 8 8 ) , m a i s il n e p e u i l e s v e n d r e q u ' e n s e c o n f o r m a n t aux arti-
c l e s 4 5 7 et s u i v a n s d u c o d e c i v i l , et a v e c l ' o b s e r v a t i o n d e s forma-
lits prescrites par les art. 9 5 3 et s u i v a n s d u code de procdure
c i v i l e m o d i f i s p a r la l o i d u 2 j u i n 1 8 4 1 ( 1 ) .

1S2.Il p e u t c i r e p l u s a v a n t a g e u x p o u r le m i n e u r q u i enire-

( i ) Il semble qu'on aur.iit tl accorder au mineur le droit d'aliner ses

immeubles, ds qu'on lui donnait celui de les hypothquer. L a question fut
dbattue au conseil d'tat et on craignit de compromettre les intrts du
mineur en l'autorisant A vendre ses immeubles sans prendre l'avis du conseil
de famille et sans aucunes fornialitsjudiciaires. O u posa donc en principe
que le mineur n'est rput majeur que pour les faits de commerce et non
pour l'alination de ses immeubles, qui ne coustitue pas un fait de commerce,
et qu'on pouvait, ds lors, lasser sous l'empire du droit commun ( V . U ) -
C B , Li'ijhlal. c:\\ et commcix , etc., t. X V I I , p. i3(i et suivautes}. L'art. 6 d*
 DES COMMERANS. 131

p r e n d u n c o m m e r c e , de vendre ses i m m e u b l e s q u e de se p r o c u r e r
des capitauxen faisantdes emprunts hypothcaires quelafiscalit
d e n o t r e l g i s l a t i o n r e n d si o n r e u x et q u i e x i g e n t d ' a i l l e u r s un
service d'intrts un taux que ne reprsentent pas toujours les
f e r m a g e s et les fruits. D a n s ce c a s le c o n s e i l d e f a m i l l e a p p r c i e r a
les c i r c o n s t a n c e s et p r e n d r a p o u r g u i d e le p l u s grand avantage
du mineur commerant (G. civ. 4 8 4 , 4 5 7 ) , e n ne perdant pas
d e v u e q u ' i l p e u l l i b r e m e n t e n g a g e r et h y p o t h q u e r ses b i e n s p o u r
fait d e c o m m e r c e . T o u t e s les fois q u ' i l l u i s e r a d m o n t r q u e l e
p r i x des i m m e u b l e s est d e s t i n soit l'acquisition d'un fonds de
commerce, soit f o r m e r le capital ncessaire au mineur pour
l'exercice de son i n d u s t r i e , il n ' a u r a g u r e q u ' e x a m i n e r si l a
vente parat plus avantageuse qu'un emprunt e t s'il est c o n v e -
n a b l e d e p r e n d r e d e s p r c a u t i o n s p r o p r e s e m p c h e r q u e la s o m m e
q u ' e l l e p r o c u r e r a n e r e o i v e u n e a u t r e d e s t i n a t i o n . 11 p o u r r a ,
cet effet, ordonner qu'elle sera employe par l'acqureur li-
brer le m i n e u r des dettes c o m m e r c i a l e s qu'il aurait contractes
o u solder l'achat du fonds de m a r c h a n d i s e s qu'il se proposerait
d'acqurir.

165. L e m i n e u r a u t o r i s n ' e s t a s s i m i l a u m a j e u r que pour les

faits de commerce; il s ' e n s u i t q u ' i l r e s t e s o u m i s a u x r g l e s d u d r o i t
civil r e l a t i v e s la c a p a c i t d u s i m p l e m i n e u r m a n c i p p o u r t o u s
les actes q u i n e se rfrent p a s l'exercice de l'industrie com-
merciale. G'est ce qui rsulte des dispositions de l'art. 487 du
c o d e civil, et des art. 2 el 3 d u c o d e de c o m m e r c e q u i o n t repro-
d u i t les a n c i e n s p r i n c i p e s . Un m i n e u r m a r c h a n d ou banquier,
dit JoussE ( 1 ) , q u i s e s e r a i t r e n d u c a u t i o n o u c e r t i f i c a l e u r pour
raison d'une dette t r a n g r e son c o m m e r c e , p o u r r a i t se faire
restituer contre u n pareil engagement. A i n s i , par arrt d u mois
d'avril 1 6 0 1 , r a p p o r t par M. l e B r e t , action 3 1 , p . 1025, u n mar-
chand qui, en m i n o r i t , s'tait r e n d u certificateur d e l caution
d ' u n r e c e v e u r d e s t a i l l e s , fut r e s t i t u c o n t r e s o n o b l i g a t i o n . B o u v o t ,
en ses Questions tom. i, a u mot^rf;sseMr, q u e s t . 3, rapporte
aussi un arrt du parlement de Dijon, du 28 juillet 1614, par le-

notre code a t modifi sur ce point, en passant dans l ' a r t . 7 de celui des
Deux-Siciles qui permet la fois au mineur d'obliger, bypotbquer et vendre
ses immeubles sans aucune des formalits prescrites par le droit civil.
( i ) Sur l'art. 6, tit. 1, de l'ordonnance de 1673, note 4. V . galement
B o R M i E K sur le mme article, p . 322.
132 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

quel u n m a r c h a n d mineur qui avait c a u t i o n n u n autre marchand,

quoique pour marchandises, aldchargde.son cautionnement,
p a r c e q u ' i l n e suffit p a s q u e le m i n e u r s ' o b l i g e p o u r marchandi-
s e s , q u a n d e l l e s s o n t p o u r l e c o m p t e d ' a u t r u i , n n a i s il f a u t q u ' i l s ' o -
b l i g e p o u r l e f a i l d e s o n c o m m c r c e . )> C e s d c i s i o n s c o i i s a c r e n t d e s
d o c t r i n e s d o n t on n e p o u r r a i t s ' c a r t e r s a n s m c o n n a t r e les prin-
cipes gnraux du droit. T o u t c a u t i o n n e m e n t t r a n g e r a u x op-
rations commerciales du mineur n'offrirait qu'un contrat de
bienfaisance (C. civ. 1105), m a n a n t d ' u n incapable(903,1124),
et qui ne saurait l'engager valablement.
134. Lesaclesdu mineur commerant nedonnentlicu au-
c u n e d i f f i c u l i l o r s q u e l e u r n a t u r e e t l e s c i r c o n s t a n c e s q u ' i l s re-
latent, tablissent qu'ils se rattachent l'exercice du com-
m e r c e . U n ' e n e s t p a s d e m m e l o r s q u e l e s t e r m e s e t la n a t u r e d e
l ' o b l i g a t i o n l a i s s e n t d u d o u t e s u r c e p o i n t . O n a d e m a n d si on de-
vait, d a n s ce c a s , a p p l i q u e r a u m i n e u r le p r i n c i p e c o n s a c r par
l'art. 6 3 8 q u i r p u t e c o m m e r c i a u x l o u s e n g a g e m e n s consentis par
u n ngociant m o i n s q u ' u n e c a u s e t r a n g r e a u c o m m e r c e ne
s ' y t r o u v e n o n c e . C o m m e la m m e q u e s t i o n s e p r s e n t e p a r r a p -
p o r l a u x a c l e s p a s s s s a n s a u t o r i s a t i o n s p c i a l e p a r la f e m m e ma-
rie marchande, nous nous en occuperons a u n 179.
i6'S. L e m i n e u r a u t o r i s faire le c o m m e r c e p e u t valable-
m e n t contracter u n e socit c o m m e r c i a l e a v e c d e s tiers (1). La
l o i l e r p u t e m a j e u r quant aux engagemens par lui contracts pour fait
de commerce (C. c o m . 2 ) , et les t e r m e s g n r a u x d a n s lesquels elle
est c o n u e n e p e r m e t t e n t p a s q u ' o n lui refuse la capacit nces-
saire pour passer u n d e s c o n t r a t s rgis p a r le d r o i t commercial
( C . c o m . l 8 e l l 9 ) . Il p o u r r a d o n c , s e u l e l s a n s a u t o r i s a t i o n , s ' a s -
socier e n n o m collectif ou e n participation et verser m m e des
f o n d s d a n s u n e c o m m a n d i t e o u d a n s u n e s o c i t a n o n y m e , puis-
q u e ces v e r s e m e n s constituent d e s actes rgis par le droit com-
mercial. Les considrations s u r lesquelles se fondent deuxjuris-
consultes estimables', M M . MALEPEYRE e t JOURDAIN ( 2 ) , p o u r
s o u t e n i r q u e l e s m i n e u r s a u t o r i s s d ' u n e m a n i r e g n r a l e faire
le c o m m e r c e n e p e u v e n t con tracter u n e socit q u ' a u m o y e n d'une
a u t o r i s a t i o n s p c i a l e , n e n o u s p a r a i s s e n t p a s assez p u i s s a n t e s pour
t a b l i r u n e e x c e p t i o n a u x p r i n c i p e s g n r a u x c o n s a c r s p a r la loi.

( i ) C o u r de C a e n , i i aot i 8 a 8 (SiRKY-DB\ii.LKirEUTE, X X X - 2 - 3 a 3 ) .
( a ) Traite des soeilcicommerciales, p. la.
 DES COMMERANS. 433

Si o n c o n s u l t e l e s p r o c s - v e r b a u x d u c o n s e i l d ' l a l , o n t r o u v e a u
c o n t r a i r e q u e les d i s p o s i t i o n s d e l'art. 2 d u c o d e de c o m m e r c e o n t
t principalement introduites en vue des socits que les mi-
n e u r s p o u r r a i e n t avoir intrt c o n t r a c t e r avec les marchands
d o n t i l s o n t t l e s l v e s ( 4 ) . Il f a u t d o n c e n c o n c l u r e q u e l'asso-
ciation du mineur c o m m e r a n t a t envisage avec faveur, et
que celui qui peut engager c o m m e r c i a l e m e n t sa p e r s o n n e e t s e s
biens peut aussi signer valablement un acte de socit.
U c o n v i e n t c e p e n d a n t d e r e m a r q u e r q u e le p r e o u la m r e ne
s a u r a i e n t h a b i l i t e r le m i n e u r , p a r l e u r s e u l e a u t o r i s a t i o n , c o n -
tracter une socit c o m m e r c i a l e avec eux. Nul ne peut tre a u t e u r
d a n s s a p r o p r e c a u s e , e t il r p u g n e r a i t q u e l a c a p a c i t d e c o n t r a c -
ter et t confre au m i n e u r p a r l a p e r s o n n e m m e e n v e r s la-
q u e l l e il s e s e r a i t e n g a g . O n d e v r a i t , d a n s c e c a s , r e c o u r i r a u c o n -
seil d e famille a p p e l s u p p l e r les p r e et m r e l o r s q u ' i l s sont
empchs de d o n n e r l'autorisation prescrite par l'art. 2 d u code
d e c o m m e r c e ( 2 ) . Il e n s e r a i t a u t r e m e n t s ' i l s ' a g i s s a i t d ' u n mi-
n e u r dj c o m m e r a n t en vertu d'une autorisation donne une
poque laquelle nul projet de socit ne pouvait exister d e la
p a r t d u p r e o u d e la m r e q u i l'a a u t o r i s . D a n s c e c a s l e m i n e u r ,
h a b i l e passer des c o n t r a t s c o m m e r c i a u x , p o u r r a i t faire u n trait
avec ses ascendans c o m m e avec tous autres sans q u ' u n e autori-
s a t i o n s p c i a l e ft ncessaire.
1S6. L e m i n e u r a u t o r i s faire le c o m m e r c e p e u t intenter
seul toutes les d e m a n d e s qui se rattachent son ngoce, r p o n d r e
celles qui sont formes contre lui, y a c q u i e s c e r o u transiger(G.
c i v . 2 0 4 5 ) s a n s t r e r e s t i t u a b l e ( G . c i v . 4 3 0 8 ) . Il p e u t actionner,
m m e d e v a n t les t r i b u n a u x c i v i l s , ses d b i t e u r s p o u r d e t t e s c o m -
m e r c i a l e s , e t il e s t c a p a b l e d ' e x e r c e r c o n t r e e u x d e s d r o i t s h y p o -
thcaires, m m e en poursuivant l'expropriation de leurs i m m e u -
b l e s c o m m e l e f e r a i t l e m a j e u r a u q u e l il e s t a s s i m i l ( C . c i v . 4 8 7 ) .
L'assistance de son curateur ne serait ncessaire que d a n s les
i n s t a n c e s civiles relatives des droits i m m o b i l i e r s q u i lui c o m p -
t e r a i e n t e n q u a l i t d e s i m p l e m i n e u r m a n c i p , el n o n en celle
de mineur c o m m e r a n t (G. civ. 482). Ses c r a n c i e r s p o u r c a u s e
commerciale , pourraient exproprier et faire v e n d r e ses im-
meubles, sans tre tenus de discuter pralablement son mobilier

( i ) L o c H , Lgislat.clv.,i. X V I I , p. n6.
( a ) C o u r de D o u a i , 11 juin i S a ; (SIREY, XXVIII--Sg).
134 DROIT C O M M E R C I A L . L I V . I . CHAP. I I .

en v e r t u d e l'art. 2206 d u code civil (4). O n doit m m e remar-

quer q u e dans ce cas l'expropriation, pour dlies commerciales,
c o n s t a t e r a i t q u e le m i n e u r a cess s e s p a i e m e n s e t se t r o u v e e n tat
d e faillite-, ses meubles et ses m a r c h a n d i s e s deviendraient ds
lors l'objet d e s m e s u r e s prescrites p a r l e s d i s p o s i t i o n s d e s art. 455
et suivans d u code d e c o m m e r c e .
1 S 7 . L'autorisalion du p r e , d e la m r e o u d u conseil de
famille confre a u m i n e u r u n e capacit qui n e peut plus tre r-
voque par leur seule volont. Us n'ont plus de pouvoir s u r sa
personne, et iisnepeuvent r o m p r e l e c o u r s d e s e s oprations com-
m e r c i a l e s e n lui r e t i r a n t u n e a u t o r i s a t i o n qu'ils n ' o n t d lui ac-
c o r d e r q u ' a p r s u n e m r e a p p r c i a t i o n d e sa c o n d u i t e et d e son
aptitude pour le c o m m e r c e (2).
C e p e n d a n t si le m i n e u r , m m e c o m m e r a n t , a b u s a n t d e sa
capacit juridique , contractait des engagemens onreux de
n a t u r e le conduire u n e ruine p r o c h a i n e , la loi apporterait
r e m d e sa position et p e r m e t t r a i t d e l u i r e t i r e r le bnfice de
l ' m a n c i p a t i o n . D a n s c e c a s les o b l i g a t i o n s t r a n g r e s s o n com-
m e r c e qu'il a u r a i t c o n t r a c t e s e n q u a l i l d e simple m i n e u r man-
cip, p o u r r a i e n t t r e r d u i t e s p a r l e s t r i b u n a u x a p p e l s apprcier
sa position d e f o r t u n e , l a b o n n e o u m a u v a i s e foi d e s p e r s o n n e s
q u i a u r a i e n t c o n t r a c t a v e c l u i ,l ' u t i l i t o u l'inulilit des dpenses
q u ' i l a u r a i t faites ( C . c i v . 484). L ' m a n c i p a t i o n p o u r r a i t alors lui
tre retire s u i t e d e s j u g e m e n s q u i a u r a i e n t a i n s i rduit ses
engagemens (C. civ. 485).

Q u a n t s e s o b l i g a t i o n s c o m m e r c i a l e s , elles n e s a u r a i e n t dans
a u c u n c a s l r e r d u i t e s , c a r l e m i n e u r e s t a s s i m i l p o u r tout ce qui
c o n c e r n e s o n c o m m e r c e u n m a j e u r . L e s t i e r s q u i t r a i t e n t avec
l u i d o i v e n t a v o i r p l e i n e s c u r i t , e t l ' a r t . 4 8 4 d u c o d e c i v i l n e sau-
rait t r e i n v o q u c o n t r e l e s e n g a g e m e n s p o u r faits d e commerce
d o n t ils s o n t p o r t e u r s (3). Seu l e m e n t , si c e s e n g a g e m e n s attestaient
la m a u v a i s e g e s t i o n d u m i n e u r et l ' a b u s q u ' i l ferait d e sa capacit
j u r i d i q u e , l e p r e , l a m r e o u l e c u r a t e u r , a u t o r i s s c e l effet p a r
l e c o n s e i l d e f a m i l l e , p o u r r a i e n t , s e l o n l e s c i r c o n s t a n c e s , s e ponr^
v o i r d e v a n t l e s t r i b u n a u x c i v i l s c o n t r e le m i n e u r s e u l e m e n t pour

(i) PARDESSUS, n. 6O. D E L V I . > X O U R T , Instit. du droit commerc.,t. I I , p 4-

( a ) T e l est l'avis de M . P A R D E S S U S , t. I , n. 58.
(3) C'est ce qui a cl reconnu an conseil d ' t a t . V . LOCR, /.gislat.th.,
t. X V I I , p . i 3 o .
 DIS COMMERANS. 135

se f a i r e a u l o r s e r lui retirer le bnfice d e l ' m a n c i p a t i o n . Dans

ce c a s le t r i b u n a l e x a m i n e r a i t si c e s e n g a g e m e n s , e n les s u p p o -
s a n t p u r e m e n t civils, s e r a i e n t d e n a t u r e t r e r d u i t s . S'il p r o -
nonait l'affirmative, l'mancipation pourrait tre retire au
mineur en suivant les formes t r a c e s p a r la loi p o u r la l u i c o n -
frer ( i ) . Celte rvocation d e r m a n c i p a t i o n l e f e r a i t r e n l r e r e n tu-
telle (C. c i v . 486) ; m a i s elle n e p o u r r a i t le p r i v e r d e la c a p a c i t d e
faire d e s a c t e s d e c o m m e r c e e( p r o d u i r e s e s effets p a r r a p p o r t a u x
tiers, q u ' a u t a n t qu'elle a u r a i t t r e n d u e p u b l i q u e p a r la trans-
c r i p t i o n s u r les r e g i s t r e s d u greffe et p a r l'affiche prescrite pour
l'autorisation (2).

Il e s t r e m a r q u e r q u ' o n n e p o u r r a i t user de ce remde qu'

l'gard d u m i n e u r m a n c i p p a r s o n p r e , p a r sa m r e o u p a r l e
conseil d e famille. L ' m a n c i p a t i o n q u i rsulte d u mariage'est la
consquence d u nouvel tat d u m i n e u r et lui est irrvocablement
a c q u i s e , c a r la s o u m i s s i o n l a p u i s s a n c e p a t e r n e l l e o u a u p o u v o i r
tutlaire est i n c o m p a t i b l e d a n s n o s m u r s avec l'tat d'poux,
de pre ou d e mre (3).
1 3 8 . L e s e n g a g e m e n s c o m m e r c i a u x contracts p a r le m i n e u r
q u i n e r u n i r a i t p a s les conditions prescrites p a r l'art. 2 d u code
de commerce, n e seraient pas entachs d'une nullit absolue.
Les personnes capables d e contracter, qui auraient trait avec lui,
ne pourraient pas se prvaloir de son incapacit et seraient vala-
blement engages son gard (C. civ. 1125). Le m i n e u r n e pour-
r a i t l u i - m m e faire r e s c i n d e r s e s e n g a g e m e n s q u e p o u r c a u s e d e
l s i o n ; m a i s la l s i o n la p l u s l g r e d e v r a i t suffire p o u r e n f a i r e
prononcer l'annulation dans son intrt (C. civ. 1125, 1305),
e t il n e p o u r r a i t , d a n s a u c u n c a s , t r e d i r i g a u c u n e poursuite
c o m m e r c i a l e c o n t r e l u i ( G . c o m . 1 1 4 ) . 11 r s u l t e d e l ' i n c a p a c i t
d u m i n e u r , d i s a i t M . BIGOT-PRAJIENEU e n e x p o s a n t l e s m o t i f s d e
l a l o i a u c o r p s l g i s l a t i f ( 4 ) , q u ' i l s u f f i t , q u ' i l p r o u v e tme lsion
p o u r q u e s o n a c t i o n e n r e s c i s i o n s o i l ione,.^ Un'tait fas ls,
il n'aurait pas d'intrt se pourvoir; e l la loi lui Serait m m e p r -

(i-) DELVIMCOIIKT, Cours du code civil, 1 . 1 , p , 474 475.

(3) PBOUDHOK, Cours de droit franais, t. I I , p . a 6 4 . DUEAWTOM, t. I I I ,
n" 675. h^VR-ESS, Jurisprudence du code civil, t. I , n. 679.
(4) Sance d u 6 pluvise an X I I ( L O C R , Lgislat. civ., t. X I I , p . S g i ) .
V . DoRNTON , Cours de droit franais, t. X , n . a8o et suiv. PROUDHON ,

Cours de droit franais, t. I I , p . a S g .

d36 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . CHAP. II.

judiciable, si, sous prtexte de l'incapacit, u n c o n t r a t qui lui

e s t a v a n t a g e u x p o u v a i t t r e a n n u l . Le rsultat de son incapacit est
de ne pouvoir tre ls, et non de ne pouvoir contracter. RESTITUITUR
TANQUAM L/ESUS, NON TANQLAM MINOR.
Ces m m e s principes seraient applicables a u x actes d u mineur
c o m m e r a n t trangers l'exercice d e s o n c o m m e r c e , p o u r les-
q u e l s il r e s t e r a i t s o u s l ' e m p i r e d u d r o i t c o m m u n . Ajoutons que
dans tous les cas o le m i n e u r serait restituable contre ses en-
gagemens , les s o m m e s qui lui auraient t c o m p t e s n e pour-
raient tre rptes qu'autant qu'il serait constat qu'elles exis-
t e r a i e n t e n c o r e d a n s s e s m a i n s , o u q u ' i l e n a u r a i t fait u n e m p l o i
qui lui serait profitable (C. civ. 1312, 1241).

U.

DES F E M M E S M A R I E S .

SOMMAIRE.

iSg. Principes gnraux en matire ({autorisation maritale.

160. Une autorisation spciale est ncessaire la femme non mar-
chande pour contracter et pour faire des actes isols de com-
merce. Ces actes ne la soumettent pas la contrainte par
corps.
161. Une autorisation g n r a l e la rend habile faire le commerce.
1 6 2 . D e u x conditions requises pour que ta femme acquire la qualit
de marchande publique.
1 6 3 . P R E M I R E C O N D I T I O N : L e consentement d u m a r i . Ilput tre
exprs ou tacite.
1 6 4 . Cas o ta femme est majeure et le mari mineur.
1 6 5 . Cas oii ta femme est m i n e u r e et le mari majeur.
1 6 6 . Cas o le mari et la f e m m e sont totis tes deux mnetirs.
167. La femme ne peut se pourvoir en justice pour se faire autoriser,
sur le refus du mari, faire le commerce. L'autorisation
de ta justice pourra cependant remplacer son consentement,
s'il est interdit ou absent.
168. Le mari peut rvoquer son consentement. Publicit donnera
la rvocation.
1G9. Quid <tu mari de la femme spare de biens ou de corps, qui
 DES COMMERANS. i37

lui retirerait son consentement par pur caprice? Les tribunaux

pourraient, dans ce cas, maintenir dans l'exercice du commerce
ta fimme qui n'aurait pas abus du consentement.
170. D E U X I M E CONDI T I O N : Le commerce de la femme doit tre spar
du mari. La femme qui gre le commerce de son mari ne
s'oblige pas personnellement.

171. Circonstances Faide desquelles les tribunaux pourront dcider si

la femme a fait le commerce pour son propre compte, ou si elle
n'a fait que grer le commerce de son mari.
172. CONSQUENCES DE LA Q U A L I T DE M A R C H A N D E P A R RAPPORT A L A
CAPACIT D E LA F E M M E .

173. Elle lui confre la facult de contracter, d'hypothquer ses immeu-

bles el de les aliner sans autorisation spciale de son mari,
mais pour son commerce seulement.
174. Q u i d de ta femme m i n e u r e ? Elle ne peut aliner ses immeubles
qu'en se conformant aux prescriptions de l'art. du code
civil.
1 7 5 . La femme marchande a besoin d'tre spcialement autorise pour
ester en j u s t i c e ; mais elle peut faire tous\actes extra-judiciaires
et conservatoires sans autorisation.
176. Elle ne peut contracter une socit qu'avec [assentiment de son
mari.
177. Les poux qui ne sont pas communs en biens peuvent contracter
entre eux une socit commerciale.
178. Des actes trangers au commerce de ta femme passs sans autori-
sation. Ils sont entachs cTune nullit relative.
179. Tous tes engagemens, toutes tes ventes qui manent d^un mineur
commerant ou cTune femme marchande, sont prsums se
rattacher Cexercice de leur commerce jusqu' preuve con-
traire.
180. Le passif de la femme marchande affecte ses biens; sa personne
est soumise la contrainte par corps.
181. Inalinabilit des biens dotaux de la femme marie'sous le rgime
dotal. Cas exceptionnels dans lesquels ils peuvent tre alins
pour payer tes dettes de la femme marchande.
182. Consquences de l'inalinabilit de ta dot par rapport aux enga-
gemens contracts par la femme pendant le mariage. Ils
ne peuvent, aprs sa dissolution , lre excuts que sur les biens
paraphernaux.
183. E F F E T S DES ENGAGEMENS COMMERCIAUX DE LA FEMME M A R C H A N D E
138 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I. C H A P . II.

PAR RAPPORT AU M A R I . BisfinctiolU rsultant des diffrens

rfjimes auxquels les poux ont pu se soumettre.
iS/\. Le mari n'est pas soumis la contrainte par corps pour les eriga-
gemens contracts par la femme marchande.

1 S 9 . Du principe q u e le m a r i est le c h e f de l'association,

conjugale (C. civ. 213, 214), l ' a d m i n i s t r a t e u r et m a t r e des biens
d e la c o m m u n a u t ( C . c i v . 1 4 2 1 ) , s ' v i n c e n t l e s r g l e s c o n s a c r e s
par les art. 217, 2 2 3 , 1124 et 1 1 2 5 d u c o d e civil : La femme,
m m e n o n c o m m u n e ou s p a r e d e b i e n s , n e p e u t d o n n e r , ali-
ner, hypothquer titre gratuit ou o n r e u x , s a n s l e concours du
mari dans l'acte, ou s o n consentement par crit (art. 217).
Toute autorisation g n r a l e , m m e stipule par conlrat de ma-
r i a g e , n ' e s t v a l a b l e q u e q u a n t l ' a d m i n i s t r a t i o n d e s b i e n s d e la
f e m m e (art. 223).
I C O . L ' a u t o r i s a t i o n o u l e c o n c o u r s d u m a r i est d o n c nces-
s a i r e p o u r q u e la f e m m e non marchandes p u i s s e faire des actes
i s o l s d e c o m m e r c e . . A i n s i la f e m m e m a r i e q u i v o u d r a i t s p c u l e r
sur l'achat d ' u n e partie de m a r c h a n d i s e qu'elle esprerait revendre
a v e c bnfice, n e p o u r r a i t faire c e l l e o p r a t i o n qui sort des bor-
nes d'un simple acte d'administration q u ' a u t a n t q u e son mari
l u i e n d o n n e r a i t l ' a u t o r i s a t i o n o u l u i p r t e r a i t son c o n c o u r s (1).
1 0 1 . Mais l o r s q u ' i l s'agit p o u r la f e m m e d e faire le c o m -
m e r c e et d ' a c q u r i r la q u a l i t d e m a r c h a n d e , la loi d r o g e a u x
rgles traces d a n s l ' a n . 223 d u c o d e c i v i l , et veut q u ' u n e auto-
r i s a t i o n g n r a l e la r e n d e h a b i l e f a i r e s e u l e l o u s l e s a c t e s q u e
l'exercice d e son i n d u s t r i e p o u r r a e x i g e r . La ncessit d'une au-
lorisation spciale p o u r c h a q u e o p r a t i o n , e t e n t r a v le commerc
d e la f e m m e et l ' e t r e n d u p r e s q u e i m p o s s i b l e . La p r a t i q u e du
c o m m e r c e et les d i s p o s i t i o n s d e la c o u t u m e d e P a r i s avaient in-
t r o d u i t s u r ce point des p r i n c i p e s qui ont l consacrs en ces
t e r m e s par n o s codes : La femme ne peut lre m a r c h a n d e pu-
blique sans/e consentement de son mari ( C . c o m m . 4). La
f e m m e , s i e l l e e s t m a r c h a n d e p u b l i q u e , p e u t , sans l'autorisation
de son mari, s ' o b l i g e r p o u r c e q u i c o n c e r n e s o n n g o c e ; e t , audit

( i ) Remarquons mme qu'une femme ne serait pas passible de la con-

trainte par corps ik raison d'un acte isole de commerce; car les femmes elles
filles non-lgalement rputes marchandes publiques, n'y sont pas soumises
(loi du 17 avril i S S i , art. a, n. i ) .
 DES COMMERANS. i39
cas, elle oblige aussi son mari, s'il y a communaut entre eux.
Elle n'est pas rpute marchande publique, si elle ne fait que
dtailler los marchandises du commerce de son mari ; elle n'est
rpute telle que lorsqu'elle fait un commerce spar (G. comm.
5; - G. civ. 220)(1).

(i) Les dispositions de la coutume de Paris reproduites dans nos codes,

taient ainsi conues :
Art. a34. " U n e femme marie ne se peut obliger sans le consentement de
son mary, si elle n'est spare par effet, ou marchande publique, auquel cas es-
tant marchande p u b l i q u e , elle s'oblige et son m a r y , touchant le Jait et dpen-
dances de ladite marchandise publique. Art. 235. " L a femme n'est pas r -
pute marchande publique, p o u r dbiter la marchandise dont son mary se
mesle: mais est rpute marchande p u b l i q u e , quand elle fait marchandise
spare, et autre que celle de son m a r y . A r t . 236. L a femme marchande
publique se peut obliger sans son mary touchant le fait et dpendance de
ladite marchandise.
Ds le moyen ge, les femmes faisaient le commerce en F r a n c e . L e c h a p .
147 du livre I des tablissemens de Saint - Louis porte : Nule, fam n'a
response en la cour laie, puisque cle a seigneur, se ce n'est du fet de son corps. . .
ou SE E L E E S T O I T M A R C H A M D E , f/e auroil bien la rcspousc dcs choscs quc ele aurait
bailles DV. SA M A R C H A M D I S E autrement non . (Recueil du Louvre, t. I , p. 229).
Les Assises de Jrusalem, qui rsument le droit du moyen g e , por-
tent c h a p . C. X V I I de la court des bourgeois : Mais se son baron (mari) FAIT

SA F E M E MARCHAMDE, si com est de vendre et d'acheter, le droit coumande que il

est tenus de aquiter tout quanque elle acrera ne doura, car ce est raizon, par droit
et par l'asisse dou roiaume de Jrusalem ( p . 214 de l'dition de M . V I C T O R FOU-
CHBR).

TouBEAU s'exprime en ces termes dans le c h a p . xv du liv. I de ses Insti-

tutes du droit consulaire : 1 Q u o i que dise Chopin, que le fait des femmes soit
seulement de garder la maison, d'lever leurs.enfans, et de filer ou travailler
au tricot; nanmoins presque partout el de tout temps le comnierce a t
permis aux femmes. Il remonte ensuite aux Egyptiens, p o u r arriver la
coutume de Paris. Il se demande pourquoi les femmes seraient exclues du
commerce, et il fait observer qu'elles y sont peut-tre plus propres que les
hommes, cause de leur humeur enjoue, active et mnagre.
En Angleterre et dans l'Amrique du N o r d , les femmes, voues aux seules
occupations domestiques, ne font pas le comnierce : la lgislation ne leur r e -
connat pas la qualit de marchandes. Les codes de presque tous les autres
tats consacrent en faveur des femmes maries le droit de faire le commerce.
V . l'art. 168 du code civil hollandais, l'art. i36 du code sarde, l'art. 122 du
code du canton de Vaux, l'art. ia8 du code de la Louisiane, dans la ccncor-
440 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . I I .

162. D ' a p r s ces d i s p o s i i i o n s , d e u x c o n d i t i o n s sont exiges

p o u r q u ' u n e f e m m e m a r i e s o i t r p u t e m a r c h a n d e e t p o s s d e la
capacit juridique ncessaire pour s'engager commercialement :
l e consentement d e s o n m a r i e t l ' e x e r c i c e d ' u n commerce spar d e
c e l u i d e s o n m a r i , si c e d e r n i e r e s t commerant.

163. PREMIRE CONDITION. Q u e l q u e r g i m e q u e les poux

aient adopt par k u r c o n l r a t d e m a r i a g e , le consentement du mari
est ncessaire p o u r que la f e m m e a c q u i r e la qualit de mar-
c h a n d e et la c a p a c i t q u i y est a t t a c h e . C e c o n s e n t e m e n t est e x -
prs lorsqu'il se trouve c o n s l a t p a r u n crit a u t h e n t i q u e ou sous
seing priv, d a n s l e q u e l le mari d c l a r e a u t o r i s e r sa f e m m e
f a i r e le c o m m e r c e . U e s t fac/te l o r s q u ' i l r s u l t e d ' u n e n s e m b l e d e
faits q u i s u p p o s e n t n c e s s a i r e m e n t q u e le m a r i a u t o r i s e le c o m -
merce exerc par sa f e m m e ( 4 ) . 11 s u f f i t q u e la f e m m e fasse le
c o m m e r c e p u b l i q u e m e n t a u v u e t a u s u d e s o n m a r i , et s a n s op-
p o s i t i o n d e sa p a r t , p o u r q u ' i l soit c o n s t a n t q u ' e l l e agit d ' a p r s son
c o n s e n t e m e n t et p o u r qu'elle soit r p u t e c o m m e r a n t e . Le mari
q u i a l e d r o i t d ' e m p c h e r sa_ f e m m e d e faire le c o m m e r c e , est
cens l'autoriser toutes l e s fois q u ' i l ne met aucun obstacle
l'exercice de l'industrie dont il l u i laisse faire sa profession.
C'est ce qui tait g n r a l e m e n t a d m i s d a n s l'ancien droit. Quel-
ques coutumes contenaient m m e cet gard des dispositions
e x p r e s s e s ( 2 ) , e t il r s u l t e d e s p r o c s - v e r b a u x d u conseil d'tat

danee entre lescodes civils trangers et le code Napolon de M . AHTHOIHE DE SIIHT-

JosEPH, p . I O . V o y e z les art. 8 , 9 , 10 et 11 du code de commerce du

royaume des Deusc-Sicilet ; les art. 5, 6 et 7 du code de commerce espa-
gnol; les art. v i i i , 18 et suivans du code de commerce portugais. Dans les
tats-Romains, o les femmes sont en tutelle, le statut provisoire qui rgit le
commerce et qui n'est presque q u ' u n e traduction du code franais , leur re-
connat la qualit de raarcliandes.V. l'ouvrage d ' E M E D i o C E S A B I H I , qui a pour
titre PrincipJ di diritto commerciale seconda lo spirito dette leggi pontificie, Roma
1827, 7 vol. in-8.

( i ) L e code de commerce des Deux-Siciles dislingue le consentement 1-

prsxx consentement tacite. - La donna marilata non pu esercitare inerca-
tura publica senza il c o n s e n s o espresso o tacito del marito. (art. 8).
( ) L o i s B L avait formul ce principe de notre ancien dioit en ces termes :
. Enfans de famille et femmes maries sont tenus p o u r autoriss de leurs pres
et maris, en ce qui est du fait des marchandises dont ils s'entremettent part
et h leur su. . Institutescoutumiret, t . l , p . 63.
 DES COMMERANS. ii

q u e c e s y s t m e a t a d o p t p a r n o t r e c o d e (1). U s u f f i t d o n c q u ' i l
s o i t t a b l i q u e l a f e m m e a fait l e c o m m e r c e e t q u e s o n m a r i a e u
connaissance d e l'exercice habituel de ce commerce, pour q u e
les e n g a g e m e n s c o m m e r c i a u x qu'elle a souscrits soient valables,
et p o u r q u e toutes les dispositions d u droit q u i rgissent la f e m m e
m a r c h a n d e doivent lui tre appliques.
164. S i l e mari e s t mineur e t s i l a femme se trouve majeure,
le c o n s e n t e m e n t d u m a r i n'en est pas m o i n s indispensable r a i -
s o n d e la p u i s s a n c e q u e la l o i l u i d o n n e s u r la p e r s o n n e d e sa
f e m m e ; mais nous pensons qu'il sera d e plus ncessaire qu'elle
se fasse a u t o r i s e r e n j u s t i c e . L a q u a l i t de commerante a pour
c o n s q u e n c e d ' a t t r i b u e r l a f e m m e la f a c u l t d ' e n g a g e r , h y p o t h -
q u e r , a l i n e r ses i m m e u b l e s (C. c o m m . 7 ) , e t d ' o b l i g e r m m e s o n
m a r i , lorsqu'il y a c o m m u n a u t e n t r e e u x (G. c o m m . 5). Ge pou-
voir n e p e u t lui t r e c o n f r p a r u n m a r i s i m p l e m i n e u r mancip
q u i n e p e u t p a s a l i n e r s e s p r o p r e s b i e n s (G. c i v . 4 8 3 , 4 8 4 ) e t q u i
n e p e u t pas faire le c o m m e r c e p o u r son p r o p r e c o m p i e s a n s a u t o r i -
sation. L'intervention des t r i b u n a u x civils chargs d e veilleraux
intrts des mineurs et d e suppler leur capacit , devra donc
c o n c o u r i r a v e c le c o n s e n t e m e n t d u m a r i p o u r h a b i l i t e r la f e m m e ,
m m e m a j e u r e , faire le c o m m e r c e (C. c i v . 2 2 4 ; G. proc. c i v .
861) (2).
1 6 d . L a femme mineure q u i p o u s e un majeur , e s t m a n c i p e
p a r l e m a r i a g e ( G . civ. 476), m a i s elle n e p e u t faire l e c o m m e r c e
en son n o m qu'aprs avoir accompli sa dix-huitime a n n e ( G.
c o m m . 2 ) . O n d e m a n d e si elle p o u r r a , c e t g e , entreprendre
un commerce et a c q u r i r la qualit d e f e m m e marchande au
m o y e n d u s e u l c o n s e n t e m e n t d e s o n p o u x . Il m e p a r a t q u ' o n n e
peut s'empcher d e r e c o n n a t r e e n elle d e u x qualits q u i exigent
des formalits et d e s prcautions distinctes. G o m m e f e m m e m a -
r i e , le c o n s e n t e m e n t d e s o nm a r i est i n d i s p e n s a b l e p o u r qu'elle

( i ) LocK, Lgislat. , t . X V I I , p . i 3 , i 5 i , i58; Esprit du C. de comm., sur

l'art. 4, p . 31 et suiv.
(a) P A R D E S S U S , t. I I , u . 6 3 . D u i i A J i T O N , t . I I , n. 478. MIM. V A Z E I I . I , E S ,

du Mariage, t. I I , n. 3 3 i , DALLOZ, v Mariage, p . i54, et ORILLARD,!). 167,

enseignent que les parens de l'poux mineur pourront l'habiliter donner
sa femme l'autorisation dfaire le commerce, en vertu de l'art. 1. Nous pen-
sons que cet article n'est pas applicable cette hypothse, et que les tribu-
naux peuvent seuls confrer la femme le droit de s'engager et d'aliner ses
biens.
142 DROIT C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . I I .

devienne habile contracter seule sans son autorisation sp-

c i a l e o u s a n s s o h c o n c o u r s ( C . c o m m . 4 ) . C o m m e m i n e u r e , la loi
veut qu'elle s o i t a u t o r i s e p a r s e s p a r e n s p o u r t r e h a b i l e faire
le c o m m e r c e (G. c o m m . 2). E l l e n e p e u t , d s l o r s , d e v e n i r com-
m e r a n t e a v e c l e seul c o n s e n t e m e n t d e s o n m a r i , et elle doit d e
p l u s o b t e n i r l ' a u t o r i s a t i o n d e s o n p r e , d c s a m r e o u d u conseil
d e f a m i l l e , a p p e l s a p p r c i e r si l ' e x e r c i c e d u c o m m e r c e p e u t lui
tre a v a n t a g e u x (C. c o m m . 2). S a n s d o u t e les p o u v o i r s confrs
par le mariage a umari n e laissent plus exister l'autorit pater-
nelle teinte par l'mancipation (C. civ. 3 7 2 ) , m a i s c e t t e posi-
tion n e fait p a s o b s t a c l e l ' i n t e r v e n t i o n des parens, t o u t e s les
fois q u ' i l s ' a g i t d e s i n t r t s p c u n i a i r e s d e la f e m m e m i n e u r e qui,
p e n d a n t lem a r i a g e , reste encore soumise , quant ses biens,
l'autOEil d e s a f a m i l l e ( C . c i v . 4 8 3 , 4 8 4 ) . J e c r o i s d o n c devoir
adopter lesentiment de ceux qui pensent q u e la femme marie
mineure ne peut devenir marchande publique qu'en runissant
la^fois l e s c o n d i t i o n s n o n c e s d a n s les art. 2 e t 4 d u c o d e de
commerce (1).

1G6. L e mari e t l a femme p e u v e n t s e t r o u v e r tout lesdeuxen

tat de minorit. On devra, dans c ecas, c o m b i n e r les rgles que
n o u s v e n o n s d e t r a c e r e t e x i g e r l e c o n s e n t e m e n t d u m a r i raison
de l'autorit m a r i t a l e ( C . c i v . 4 ) , l ' a u t o r i s a t i o n d e la j u s t i c e a p -
p e l e s u p p l e r la c a p a c i t q u i m a n q u e a u m a r i m i n e u r (G. civ.
224) et l'autorisation d e s p a r e n s d e la f e m m e , spcialement char-
g s p a r la loi d ' a p p r c i e r si l ' e x e r c i c e d u c o m m e r c e p e u t lui tre
a v a n t a g e u x (C. c o m m . 2).
167. L e c o n s e n t e m e n t d u m a r i est d ' u n e absolue ncessit,
et les tribunaux ne pourraient pas, sur son r e f u s , h a b i l i t e r la
femme faire l e c o m m e r c e c o n t r e s a v o l o n t . O n c o n o i t , en

(i) Tel est l'avis de M M . PARDESSUS, t. I , D . 63 ; D U R A H I O B , t. I l , n. 176;

D E L V I M C O U R T , t. II, p. 7; ORILLARD, n. 168. M M . DEviitEirEuvE et

M A S S ont adopt une opinion contraire dans leur Dictionnaire dtt contenlieut
commercial, vo F E M M E , n. 3. Us pensent que l'autorit du mari absorlie celle
de la famille et qu'il n'est pas ucessaire de recourir l'autorisation des pa-
rens prescrite par l'art, a du rode de commerce. Ils renvoient, pour appuyer
leur opinion, un arrt de la cour de G r e n o b l e du 17 fvrier i8a6 ( S I R E T ,
X X V I - a - 5 o ) ; mais cet arrt, qui constate que dans l'espce sur laquelle il
statue, la femme mineure ne justiilait d'aucune lsion, ne dcide pas la ques-
tion en thse et ne nous iiarnt nullement contraire l'opinion que nous
avons euibrasse.
 DES COMMERAISS. 143

effet, q u e l'exercice d ' u n e i n d u s t r i e p e u t la d i s t r a i r e d e l ' a c c o m -

plissemenldes devoirs qu'elle a remplir c o m m e pouse et c o m m e
m r e , et q u e le refus d u m a r i peut tre bas s u r d e s motifs dont
il n e c o n v i e n t p a s d e l u i d e m a n d e r c o m p t e . E n devenant mar-
chande, la f e m m e grve ses b i e n s e x t r a d o t a u x , qui deviennent
le gage d e sescranciers et engage sa p e r s o n n e , q u i se trouve pas-
s i b l e d e la c o n t r a i n t e p a r c o r p s . E l l e c o m p r o m e t p a r l l e s d r o i t s
du mari qui peut exiger qu'elle contribue pour u n e part d e ses
revenus a u x d p e n s e s . d u m n a g e c o m m u n (G. c i v . 1537 , 1 5 7 5 ) ,
q u ' e l l e h a b i t e a v e c l u i e t q u ' e l l e l e s u i v e p a r t o u t o il j u g e p r o -
p o s d e r s i d e r ( G . c i v . 2 1 4 ) . Il f a u t d o n c d c i d e r q u e l e s d i s p o s i -
t i o n s d e s a r t . 2 1 9 d u c o d e civil et 8 6 1 d u c o d e d e p r o c d u r e q u i r
p e r m e t t e n t la f e m m e d e s'adresser a u x t r i b u n a u x , n e s'appli-
quent qu'au cas o elle a besoin d'tre autorise pour passer u n
contrat (1).

G e p e n d a n t si l e m a r i se t r o u v a i t interdit o u absent, le tribu-

n a l appel d a n s c e c a s le repfrsenter (G. proc. 8 6 3 , 864)ji
suppler sonconsentement, pourrait apprcier lesjustes motifs
q u i p o r t e r a i e n t l a f e m m e e n t r e p r e n d r e u n c o m m e r c e , e t l u i fa-
ciliter les m o y e n s d e pourvoir l'entretien d e sa famille et d e
soulager les infirmits de son p o u x , e n l'autorisant exercer
u n e industrie. On conoit c o m b i e n c e c a s diffre d e celui dont
n o u s v e n o n s d e n o u s o c c u p e r . A j o u t o n s c e p e n d a n t q u ela f e m m e
a i n s i a u t o r i s e n ' o b l i g e r a i t p a s s o n m a r i (G. c i v . 2 2 0 ; G. c o m .5 )
e t n ' e n g a g e r a i t p a s l e s b i e n s d e la c o m m u n a u t ( G . c i v . 1 4 2 6 ) .

168. Aprs avoir tolr le c o m m e r c e exerc p a r sa f e m m e ,

le m a r i p e u t le faire cesser e n r v o q u a n t son consentement (2).
Si la p r o f e s s i o n de commerant a ses avantages, dit M. Toui-
ller ( 3 ) , elle a aussi s e s d s a g r m e n s . La f e m m e commerante
est s o u m i s e la contrainte p a r c o r p s , expose d e s faillites. O r ,
ce n'est p a s u n petit dsagrment pour un mari qui n'est p a s
commerant lui-mme, d e voir sa f e m m e e x p o s e t r e mise,
pour dettes, dans u n e prison d'o l'honneur lui commanderait
d e l t i r e r , si u n s e n t i m e n t p l u s t e n d r e n e l e l u i o r d o n n a i t p a s ,

(i) PARDESSUS, t. I, n. 63. B I I - L O T - D E S - M I K I E E S , i/u 6'o/rai (/e ma-

rlage,t. I, p . So. BEAVARD -VEYRIRES, p. i g . ZACHARI*, t. I I I ,

p. 334, no'e 44-
( a ) Procs-verbanx du conseil d'tat ( L O C R , Lghlal,, t. X V I I , p . i5a.)
(3) T . X I I , n. a5g.
144 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . U .

OU entrane dans une faillite q u i laisse p r e s q u e toujours des

s o u p o n s c o n i r e la p r o b i t d u failli. U e s t d o n c j u s t e q u ' u n m a r i ,
qui avait d'abord consenti par faiblesse laisser sa f e m m e faire
le c o m m e r c e , p u i s s e r v o q u e r s o n c o n s e n t e m e n t , s'il c o n o i t des
d o u t e s s u r le b o n s u c c s d e s affaires d e sa f e m m e .
L a loi g a r d e le s i l e n c e s u r la rvocation du c o n s e n t e m e n t du
m a r i et n e l'assujettit a u c u n e f o r m a l i t . U e s t c e p e n d a n t nces-
s a i r e q u e c e l t e r v o c a t i o n p u i s s e l r e c o n n u e d u p u b l i c et q u e les
tiers q u i s o n t e n r a p p o r t d'affaires a v e c la f e m m e s a c h e n t qu'elle
a p e r d u la c a p a c i t q u ' e l l e p o s s d a i t . L e m a r i d o i t , d a n s ce c a s ,
donner la r v o c a t i o n de son c o n s e n t e m e n t t o u t e la publicit
ncessaire pour q u e les tiers ne p u i s s e n t pas p r t e n d r e qu'ils
o n t t r a i t a v e c l a f e m m e s u r l a foi d e l ' a u t o r i s a t i o n q u ' i l l u i a v a i t
d o n n e et dans l'ignorance de sa rvocation. La fermeture des
magasins, l'envoi de lettres circulaires aux correspondans de
la f e m m e e t l ' i n s e r t i o n d e la r v o c a t i o n d u c o n s e n t e m e n t d u m a r i
d a n s les j o u r n a u x d s i g n s p o u r les a n n o n c e s j u d i c i a i r e s , nous
p a r a i s s e n t les m o y e n s les p l u s p r o p r e s a v e r t i r les tiers. On pour-
r a i t e n c o r e f a i r e t r a n s c r i r e s u r l e s r e g i s t r e s d u greffe d u tribunal
d e c o m m e r c e el afficher d a n s l ' a u d i t o i r e la d c l a r a t i o n d u m a r i
p o r t a n t r v o c a t i o n d u c o n s e n t e m e n t d o n n la f e m m e . C e l l e voie
semblerait m m e indique par les dispositions de l'an. 2 du
code de c o m m e r c e relatives a u x m i n e u r s ; elle nous parat c e -
pendant moins propre donner de la p u b l i c i t , q u e l ' i n s e r t i o n
d a n s les j o u r n a u x , p a r c e q u e la c a p a c i t des femmes maries
ne s'tablit pas par les r e g i s t r e s d u greffe c o m m e celle des mi-
n e u r s . A u r e s t e , d f a u t d e r g l e s t r a c e s p a r la l o i , les t r i b u -
n a u x a p p r c i e r a i e n t , e n p a r e i l c a s , l e s c i r c o n s t a n c e s e t la b o n n e
foi d e s p a r t i e s ( 1 ) .

1 G 9 . U peut arriver q u e le mari d'une femme commer-

a n t e q u i a o b t e n u u n e s p a r a t i o n d e c o r p s , o u m m e u n e simple
s p a r a t i o n d e b i e n s , v e u i l l e , p a r a b u s d e la p u i s s a n c e m a r i t a l e ,
l'empcher de continuer un ngoce dont il n e p e r o i t p l u s les
proiits, en rvoquant son consentement. M. P A R D E S S U S (2) et

( i ) L e code civil holLindais promulgu en i838 reproduit les disposi-

tions de l'art. O du code civil franais, et ajoute : Si le mari rvoque son
consentement, il sera tenu de rendre publique sa rvocation. ( A r t . i68).
(a) T.l, n. 64.
 DES COMMERANS. 145

M. TouLLiER ( 1 ) e n s e i g n e n t q u ' e n p a r e i l c a s l a f e m m e n e d e v r a i t
p a s t r e v i c t i m e d u m a u v a i s v o u l o i r d ' u n m a r i q u i , p a r sa con-
d u i t e d s o r d o n n e ou p a r l e d r a n g e m e n t de ses affaires, l'aurait
m i s e d a n s la p n i b l e n c e s s i t d e s p a r e r s e s i n t r t s d e s s i e n s .
11 e s t c e r t a i n q u e d a n s de telles c i r c o n s t a n c e s les tribunaux se
montreraient trs-disposs accueillir les rclamations de la
f e m m e , e t q u ' i l s p o u r r a i e n t d c i d e r q u e le c o n s e n t e m e n t donn
primitivement par le mari devrait lre maintenu tant qu'il
n ' e x i s t e r a i t a u c u n m o t i f l g i t i m e d e le r v o q u e r .
1 7 0 . DEUXIME C O N D I T I O N . Pour tre marchande publique
a u x y e u x d e la l o i , l a f e m m e d o i t faire seule et en son nom le com-
merce, o u si s o n m a r i e s t c o m m e r a n t , elle doit faire un com-
m e r c e entirement spar du sien. E l l e n ' e s t p a s r p u t e commer-
ante lorsqu'elle ne fait que dtailler les imirchiindises du
c o m m e r c e d e s o n m a r i ( C . civ. 220 ; C. c o m m . 5 ) , p a r c e qu'elle
n ' e s t a l o r s c o n s i d r e q u e c o m m e son p r p o s (2).
C e s r g l e s c r i t e s d a n s la loi s e j u s t i f i e n t p a r la p o s i t i o n res-
p e c t i v e d e s p o u x p e n d a n t le m a r i a g e . L e mari c o m m e chef du
m n a g e et c o m m e m a t r e d e la c o m m u n a u t , d i s p o s e des biens
a c q u i s e n c o m m u n et r s u m e d a n s sa p e r s o n n e l ' e x e r c i c e d e t o u s
l e s a c t e s q u i i n t r e s s e n t la s o c i t c o n j u g a l e p e n d a n t l a v i e c o m -
m u n e . L e c o m m e r c e f a i l d a n s la m a i s o n d e s p o u x e s t d o n c r -
p u t , j u s q u ' p r e u v e d u c o n t r a i r e , r e p o s e r s u r la t t e d u mari:
la f e m m e q u i lui doit ses soins poiir l'aider pourvoir aux be-
soins d u m n a g e , est cense lui p r t e r s i m p l e m e n t son c o n c o u r s .
Elle ne saurait donc tre rpute personnellement coinmerante
p a r cela seul qu'elle prend u n e part active a u x actes de c o m m e r c e
faits p e n d a n t le m a r i a g e . L o r s m m e q u ' e l l e t i e n d r a i t les l i v r e s ,
q u ' e l l e ferait les a c h a t s et les v e n t e s , qu'elle consentirait des
billets, qu'elle tirerait des lettres de c h a n g e , elle ne ferait en
cela qu'agir et signer pour son poux d e la m m e manire que
tout a u t r e prpos. Elle ne pourrait pas tre p e r s o n n e l l e m e n t ac-
t i o n n e par les c r a n c i e r s et en cas de cessation de p a i e m e n t elle
n e saurait tre d c l a r e en faillite. T o u s p o r t e u r s d'engagemens

( i ) T . X I I , n. aSg. V . galement M . OBILLARD , n. 170.

( i ) L a deuxime disposition de l'article i a o du code civil n'a tait que r e -
p r o d u i r e l'art. i35 de la coutume de Paris , dont nous avons rapport les
termes l a note i de la page iSg supr. V . sur cette disposition le Cominen-
taire de F B R S I K E , t. I I , p. Sgi.
10
146 DROIT C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . I I .

commerciaux signs par la femme n'auraient donc action que

contre lemari seul matre d u c o m m e r c e , qui aurait personnel-
l e m e n t trait avec e u x par son prpos ( i ) . La preuve du pouvoir
d o n t la f e m m e s e t r o u v e r a i t i n v e s t i e p o u r o b l i g e r s o n p o u x , r-
s u l t e r a i t s u f f i s a m m e n t d e s faits a t t e s t a n t qu'il l u i a u r a i t confi en
totalit o u e n partie la gestion d e son ngoce e l qu'il aurait
n o t o i r e m e n t e x c u t les e n g a g e m e n s p a r elle s o u s c r i t s (2). Dans
c e t t e p o s i t i o n la f e m m e n e s e r a i t p e r s o n n e l l e m e n t o b l i g e qu'au-
t a n t q u ' e l l e a u r a i t e x p r e s s m e n t c o n t r a c t e n s o n p r o p r e n o m et
avec l'autorisation de s o npoux (G. civ. 217). S a signature
n e vaudrait m m e sur les lettres de change que comme simple
p r o m e s s e (G. c o m m . 113).
U p e u t , a u c o n t r a i r e , a r r i v e r q u e l ' i n t r t d e s p o u x e t la p o -
sition p a r t i c u l i r e d e la f e m m e exigent que le commerce soit
assis s u r sa tte. Dans ce cas elle acquiert la qualit d e mar-
chande publique etlacapacit qui y e s t a t t a c h e e n faisant le
commerce en son p r o p r e n o m d u c o n s e n t e m e n t d e son poux.
C ' e s t p a r l ' e x e r c i c e h a b i t u e l d u c o m m e r c e q u ' e l l e d e v i e n t habile
s ' e n g a g e r c o m m e r c i a l e m e n t , i l e n r s u l t e q u ' u n e f e m m e qui
aurait t expressment autorise p a r s o n m a r i f a i r e le c o m -
m e r c e , m a i s q u i n ' a u r a i t p a s a c q u i s p a r l ' e x e r c i c e d ' u n ngoce,
la q u a l i t d e m a r c h a n d e , n e serait pas s o u m i s e la contrainte
p a r c o r p s e n v e r t u d e s l e t t r e s d e c h a n g e q u ' e l l e a u r a i t consenties
q u i n e v a u d r a i e n t m m e q u e c o m m e . s i m p l e s p r o m e s s e s (113). L e
dfaut d'exercice d'un c o m m e r c e ferait s u p p o s e r q u e l'autorisa-
tion n e lui a t accorde q u e pour la r e n d r e h a b i l e s'engager
p a r l e t t r e s d e c h a n g e , e t n o n p o u r e x e r c e r u n e i n d u s t r i e . O r , la
diffrence d u m i n e u r qui peut faire d e s ^ c t e s isols de commerce
(C. c o m m . 3 ) , la f e m m e n ' e s t s o u m i s e la lgislation commer-
ciale q u e lorsqu'elle est m a r c h a n d e p u b l i q u e , c ' e s t - - d i r e lors-
qu'elle fait d e l'exercice d u c o m m e r c e sa profession (G. com.
5 ; L o i d u 1 7 a v r i l l!S3-2, a r t . 2 ) .

1 7 1 . U s ' l v e s o u v e n t d a n s la p r a t i q u e d e s d i f f i c u l t s lors-
q u ' i l s ' a g i t d e d c i d e r s i u n e f e m m e a fait l e c o m m e r c e p o u r s o n
p r o p r e c o m p t e o u si elle a s e u l e m e n t a i d s o n m a r i d a n s l'exer-

( l ) PoiHiBK , Trait de la puissance du mari, n. . Bii.ix)T-DE$-MiaiiBis,

1.1, p. i53. U U B A M T O H , t. U , n. 484.

() C o u r de casaliou, 5 j a u v i e r 1 8 1 1 ( S I B H T . X X I - I - I ; ; ) } C o u r d'A-

g e r s , a6 fvrier 1819 (SIBBY, XX--I48).

 DES C O M M E R A N S . 147

cice d'un c o m m e r c e p e r s o n n e l ce d e r n i e r . Les t r i b u n a u x o n t

apprcier sur ce point les c i r c o n s t a n c e s , el l e u r dcision n'est
jamais sujette cassation parce qu'elle ne porte q u e s u r u n point de
fait ( 1 ) . L a n o t o r i t p u b l i q u e r s u l t a n t d e s r a p p o r t s d e la femme
avec les c o m m e r a n t s , les n o n c i a t i o n s p o r t e s s u r les l i v r e s ,
s u r les f a c t u r e s , s u r les r l e s d e la p a t e n t e , la correspondance,
la n a t u r e m m e d u c o m m e r c e ( 2 ) , p o u r r o n t c l a i r e r l e s j u g e s e t
l e u r f o u r n i r les b a s e s d e l e u r d c i s i o n . D a n s le d o u t e , la femme
m a r i e s o u s le r g i m e d e la c o m m u n a u t e t q u i n e r e t i r e aucun
a v a n t a g e p a r t i c u l i e r d ' u n c o m m e r c e tabli s u r sa tte, serait p l u s
f a c i l e m e n t e n p r s o m p t i o n d e n ' a v o i r fait q u e g r e r le n g o c e d e
s o n m a r i , q u e la f e m m e spare de biens dont les intrts se
t r o u v e r a i e n t distincts de c e u x d e son p o u x et q u i administrerait
e l l e - m m e sa fortune.

172. Aprs avoir d t e r m i n les c o n d i t i o n s q u e la femme

doit runir pour lre rpute c o m m e r a n t e , voyons quelles sont
les c o n s q u e n c e s d e c e t t e q u a l i t p a r r a p p o r t sa c a p a c i t : L a
femme marchande publique, d i t P O T H I E R (3), peut, sans avoir
besoin d'autorisation, faire v a l a b l e m e n t lous les c o n t r a t s q u i d -
pendent de son c o m m e r c e , tels q u e les ventes et les a c h a t s des
marchandises de son c o m m e r c e , les achats des ustensiles, les
louages des ouvriers et ouvrires qu'elle emploie pour son com-
m e r c e , les lettres d e c h a n g e qu'elle donne , qu'elle endosse ou
q u ' e l l e a c c e p t e p o u r le fail d e s o n c o m m e r c e , e t c . L ' u t i l i t du
c o m m e r c e e t l a n c e s s i t o n t fait d i s p e n s e r la m a r c h a n d e publi-
que , de l'autorisation pour ces actes ; cette femme n'ayant pas
toujours son mari ses cts, qui puisse l'autoriser pour ces ac-
tes , lesquels s o u v e n t n e souffrent pas de r e t a r d e m e n t . Ces r-
g l e s f o n d e s s u r l ' a r t . 2 3 6 d e la c o u t u m e d e P a r i s o n t t formu-

( i ) C o u r de cassation, ay mars iSSa ( S I R E Y - D E V I L L E I T E U V E , XXXII-

1-365).
( a ) .11 faudrait aussi faire distinction, dit avec raison TouBEU, de cer-
tains commerces qui semblent tre plus propres aux femmes qu'aux bommes,
et p o u r lesquels elles doivent tre plutt rputes marchandes publiques,
ainsi que le remarque Charondas dans ses observations , comme par exemple,
le commerce de m a r e , celuy de la lingerie, qui pour la manufacture et
pour le dbit, est plus propre la femme qu' l'homme. . Institutes, t. I ,
p. 340.
(3) Trait de la puissance ilu mari, n. a i .
148 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I. C H A P . I I .

les dans l'art. 5 d e notre code d e c o m m e r c e , dont nous avons

dj rappel les dispositions, el dans l'arl. 7 qui est ainsi
conu : Les femmes marchandes publiques peuvent galement
engager, hypothquer et aliner leurs immeubles. Toutefois leurs
biens stipuls dotaux, q u a n d e l l e s s o n t m a r i e s s o u s le r g i m e
dotal, ne peuvent tre hypothqus ni a l i n e s q u e d a n s les cas
d t e r m i n s e t a v e c l e s f o r m e s r g l e s p a r le c o d e c i v i l .
173. - O n v o i t d ' a p r s c e s d i s p o s i t i o n s q u e la q u a l i t d e m a r -
chande publique tend d'une m a n i r e r e m a r q u a b l e la capacit
j u r i d i q u e d e la f e m m e marie en lui confrant l e d r o i t d e con-
t r a c t e r , d ' h y p o t h q u e r e t d ' a l i n e r s e s i m m e u b l e s s e u l e el sans
qu'elle ait besoin d'obtenir l'autorisation de son mari o u d e la
j u s t i c e . M a i s il i m p o r t e d ' a b o r d d e r e m a r q u e r q u e s a c a p a c i t e s t
cet gard limite aux actes qui se rfrent l ' e x e r c i c e d e son
c o m m e r c e ; p o u r t o u s c e u x q u i lui s o n t t r a n g e r s , elle reste sous
l'empire d u droit c o m m u n et elle n e peut s ' e n g a g e r s a n s le c o n -
c o u r s o u le c o n s e n t e m e n t spcial d e son p o u x ou des tribunaux
(C. civ. 2 1 7 , 2 1 9 ) . Il e s t v r a i q u e l e s t e r m e s d a n s l e s q u e l s est
c o n u l'art. 7 d u code d e c o m m e r c e s e m b l e n t n e mettre aucune
restriction la f a c u l t d ' a l i n e r e t d ' h y p o t h q u e r q u ' i l s lui at-
t r i b u e n t , m a i s c e t a r t i c l e s e c o m b i n e m a n i f e s t e m e n t a v e c l'art. 5
d o n t il n e f a i t q u e d v e l o p p e r l e s d i s p o s i t i o n s . D s q u e la c a p a -
c i t d e l a f e m m e m a r c h a n d e c e s s e p o u r l e s o6/i(;a/ioiM t r a n g r e s
s o n c o m m e r c e , e l l e d o i t p l u s f o r t e r a i s o n c e s s e r lorsqu'il s'a-
g i t d'hypothquer o u d e vendre ses immeubles p o n r d e s causes tran-
gres l'exercice d e s o n i n d u s t r i e . C'est c e q u ' o n dcidait dans
l ' a n c i e n d r o i t e n c o n s i d r a n t q u e le c o n s e n t e m e n t e x p r s ou ta-
cite a c c o r d p a r le m a r i n e se rfre q u ' l'exercice d u commerce
et n e peut pas s'appliquer a u x contrats qui lui sont trangers(l).

174. L a c a p a c i t d e la f e m m e m a r c h a n d e m . a j e u r e est plus

t e n d u e q u e c e l l e d u m i n e u r c o m m e r a n t p a r r a p p o r t l'alina-
t i o n d e s i m m e u b l e s ( C . c o m m . 7 , 6 ) . Q u a n t la f e m m e m i n e u r e ,
e l l e s e t r o u v e r a i t la fois r g i e p a r l e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 7 qui
la dispenseraient d e r a p p o r i e r le c o n s e n t e m e n t s p c i a l d c son
m a r i , et p a r les d i s p o s i t i o n s d e l'art. G q u i n e lui permettraient
d e v e n d r e ses i m m e u b l e s q u ' e n s e c o n l o r m a n t a u x prescriptions
d e s a r t i c l e s 181 e l 4 5 7 d u c o d e c i v i l .

173. La f e m m e m a r c h a n d e p u b l i q u e , quoique c a p a b l e dc

( i ) 'V. FBRRiiRB, sur l ' o n . 3,i d e lu c o u t u m e d e P a r i s , t . I I , p . Sgi.

 DES COMMERANS. i49

c o n l r a c t e r et d ' a l i n e r , ne peut[ester en j u g e m e n t soit en d e m a n -

d a n t soit en d f e n d a n t m m e pour lait d e c o m m e r c e , sans l ' a u -
t o r i s a t i o n s p c i a l e d e son m a r i ou d e s t r i b u n a u x . L ' a r t . 215 du
c o d e c i v i l c o n t i e n t cet g a r d une d i s p o s i t i o n e x p r e s s e qui a fait
cesser la d i v e r g e n c e des a n c i e n n e s c o u t u m e s sur c e point en c o n -
sacrant l ' o p i n i o n d e P o t h i e r qui pensait q u e le c o n s e n t e m e n t d u
m a r i p e r m e t bien la f e m m e d e faire, sans le c o n s u l t e r , tous les
contrats qui se rattachent l ' e x e r c i c e du c o m m e r c e , m a i s n e
saurait t r e t e n d u la facult d ' i n t e n t e r ou d e s o u t e n i r d e s p r o -
cs ( 1 ) .
La f e m m e c o m m e r a n t e q u i se p r o p o s e d o n c d e f o r m e r une
d e m a n d e en j u s t i c e , doit r a p p o r t e r une a u t o r i s a t i o n c r i t e d e s o n
mari ou o b t e n i r qu'il figure a v e c e l l e dans l ' i n s t a n c e . S ' i l lui r e -
fuse son autorisation ou son c o n c o u r s , ou s'il se t r o u v e dans l ' i m -
possibilit d e l ' a u t o r i s e r , e l l e d o i t se p o u r v o i r d e v a n t le t r i b u n a l
c i v i l du d o m i c i l e c o n j u g a l dans la f o r m e p r e s c r i t e par les art. 8 6 1
et suivans du c o d e d e p r o c d u r e c i v i l e .
Si e l l e est au c o n t r a i r e a p p e l e en j u s t i c e , c e l u i q u i l ' a s s i g n e
d o i t en m m e t e m p s c i t e r le m a r i p o u r d o n n e r son a u t o r i s a t i o n .
S ' i l comparat et s'il d c l a r e autoriser sa f e m m e , le t r i b u n a l e n
d o n n e acte. S ' i l ne c o m p a r a t pas ou s'il refuse son a u t o r i s a t i o n ,
le tribunal, m m e d e c o m m e r c e , nanti d e la d e m a n d e , est c o m -
ptent pour l ' a c c o r d e r . C'est ce qu'a d c i d la C o u r d e cassation,
par un arrt en date du 1 7 aot 1 8 1 3 qui r s u m e a v e c n e t t e t les
p r i n c i p e s ( 2 ) . A u surplus la f e m m e n'a b e s o i n d ' t r e a u t o r i s e
q u e pour c o m p a r a t r e en j u s t i c e . E l l e peut faire s e u l e tous actes
e x i r a j u d i c i a i r e s c o n s e r v a t o i r e s tels q u e p r o t t s , saisies f o r a i n e s ,
saisies r e v e n d i c a t i o n , e t c . La c i t a t i o n d o n n e usa r e q u t e sans
a u t o r i s a t i o n p r a l a b l e d u m a r i , ne serait m m e pas n u l l e , s e u l e -
m e n t la partie ( | u ' e l l e a a s s i g n e , qui peut a v o i r i n t r t ne pas
laisser faire une p r o c d u r e f r u s t r a t o i r e , serait en droit d'exiger
q u ' e l l e justifit, a v a n t tout j u g e m e n t , de l ' a u t o r i s a t i o n de son
m a r i ou d e la j u s t i c e , dans un dlai qui lui s e r a i t , cet effet,
a c c o r d p a r l e tribunal ( 3 ) .

( l ) V . PoTHiEK, (le la Ptiiisa/ice du mari, n. (>2,

(a) SiSEY, X I I I - i - 4 4 4 . ^
(3) MEBLIM, Rpertoire , v" Autorisation maritale, sect. I I I , 4 , p. 56i .
D t i F . A N T O N , t. I I , n. 464. V A Z E I I , L E , rfu Mariage, t. II, n. 3o3. LAU-
KV.SS, Jurisprud. ducode civil,t. I , n . a g o . Cour de cassation, a i novembre
i83a, 17 janvier i 8 3 8 et 11 aot 1840 ( S i n E Y - D E v i i - L E K E n v E , X L - i - 8 5 8 ) .
450 DROIT C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . I I .

176. La f e m m e m a r c h a n d e peut-elle, p o u r l'exercicede son

commerce, contracter unesocitcommercialesansl'autorisation
s p c i a l e d e s o n m a r i ? Il y a v i d e m m e n t f a i r e s u r c e p o i n t u n e
prcision r s u l t a n t d e la n a t u r e e t d e l ' t e n d u e d e s e n g a g e m e n s
q u e c o n t r a c t e n t c e u x q u i s'associent. L e c o n t r a t d e socit tablit
entre les associs u n e sorte d e confraternit (1) et d e s rapports
j o u r n a l i e r s d o n t il i m p o r t e q u e l e m a r i p u i s s e a p p r c i e r l e s c o n -
v e n a n c e s . D ' u n a u t r e c t , la f e m m e , e n c o n t r a c t a n t u n e s o c i t ,
p r e n d r a i t l ' e n g a g e m e n t d e faire le c o m m e r c e p e n d a n t un temps
plusou moins long et obligeraitson mari envers les cranciersde
la s o c i t , l o r s q u ' e l l e s e r a i t m a r i e e n c o m m u n a u t . O n conoit
ds lors, combien il s e r a i t r i g o u r e u x d e f a i r e p e s e r s u r l e m a r i
des engagemens de cette nature sans sonconsentement spcial.
O n d o i t d o n c r e c o n n a t r e q u e la s e u l e q u a l i t d e m a r c h a n d e p u -
b l i q u e n e c o n f r e p a s la f e m m e l e d r o i t d e c o n t r a c t e r u n e s o c i t
c o m m e r c i a l e a v e c d e s t i e r s . L u i p e r m e t t r e d e s ' a s s o c i e r l'insu
d e s o n m a r i s e r a i t t e n d r e a u - d e l d e s e s b o r n e s r a i i o n n e l l e s le
c o n s e n t e m e n t e n vertu duquel elle a pu entreprendre un com-
m e r c e . U faudra d o n c qu'on jusiitie d ' u n consentement spcial
pour faire maintenir la s o c i t contracte avec e l l e ; m a i s ce
consentement spcial pourra tre e x p r s o u t a c i l e , e t il r s u l -
tera suffisamment de faits a t t e s t a n t q u e le m a r i aura eu con-
naissance d e la f o r m a t i o n d e la socit et n ' y aura mis aucun
e m p c h e m e n t (2).

177. L ' a n c i e n n e lgislation prohibait toutes espces dcen-

trais entre poux (3); mais le c o d e civil a rejet avec raison
cette t r o p g r a n d e r i g u e u r , et a b o r n s e s p r o h i b i t i o n s a u contrat
de v e n t e ( 1 5 9 5 ) . R i e n n ' e m p c h e r a i t d o n c d e s p o u x m a r i s s o u s
t o u t a u t r e r g i m e q u e c e l u i d e la c o m m u n a u t , d e former une
socit el d'exercer ensemble u n commerce dont les bnfices
a p p a r l i e n d r a i e n t pour u n e part c h a c u n d'eux. T o u t e associa-
tion commerciale contracte entre conjoints q u i s e r a i t sincre

( i ) . Societas jus quodammodo fraternitatis in se liabeat. U L P I E I C , L . 63,

D . pro Socio.
( ) P A R D B S S O S , t. I , n. 6 i . M A L E P E V B E et J O U B D A I K , des Sociis com-
merciales, p. i3. ~ V . un arrt de la C o u r de cassation du J7 avril 1841
(SIHRY-DEVILLENEUVR, XLI-1-385).
(3) V . BASHAGE. .sur l'art. 410 de la coutume de N o r m a n d i e . D D -
HOULIH, sur l'art. i56 de l'aucieune coutume de Paris, et P O T H I B B ,
Donations enire mari et femme, n. 78.
 DES COMMERANS. 151

et q u i n e d g u i s e r a i t a u c u n a v a n t a g e g r a t u i t , serait assurment
valable et se t r o u v e r a i t rgie par les rgles o r d i n a i r e s en matire
de socit commerciale (1). On a m m e dcid qu'une femme
spare de biens, qui faisait babituellement un commerce en
socit avec son m a r i , qui avait des magasins en c o m m u n avec
lui, qui tait dans l'usage d'acheter des marchandises, de les
revendre et d e c o m p t e r a v e c les m a r c h a n d s , d e v a i t t r e consi-
dre, l'gard des tiers, c o m m e associe solidairement respon-
sable et c o n t r a i g n a b l e p a r corps (2).

178. Tous actes autres que ceux d e s i m p i e ainiaistiation

passs par une femme marchande, sans qu'elle et t spciale-
ment autorise p a r s o n mari ou par la j u s t i c e , et qui seraient
.trangers son c o m m e r c e , se t r o u v e r a i e n t entachs d ' u n e nullit
r e l a t i v e q u i p o u r r a i t t r e i n v o q u e p a r la f e m m e e l l e - m m e , par
son mari et par leurs hritiers (C. civ. 225). Ceux qui auraient
trait avec elle seraient valablement obligs ( C . civ. 4 1 2 5 ) et
pourraient seulement d e m a n d e r la restitution de ce dont ils
p r o u v e r a i e n t qu'elle se serait e n r i c h i e (C. civ. 1312).
179. U i m p o r t e d o n c d e d i s t i n g u e r les a c t e s q u i se r f r e n t
a u c o m m e r c e d e la f e m m e d e c e u x q u i l u i s o n t t r a n g e r s . I c i s e
p r s e n t e la q u e s t i o n d o n t n o u s a v o n s r s e r v l ' e x a m e n a u n " 4 5 4 .
Les obligations contractes par les femmes marchandes ou
p a r les m i n e u r s a u l o r i s s faire l e c o m m e r c e , s o n t - e l l e s , d e p l e i n
droit, rputes c o m m e r c i a l e s lorsqu'une cause trangre leur
commerce n e s'y trouve pas nonce? En d'autres termes, la
f e m m e m a r c h a n d e , le m i n e u r commerant qui attaquent leur
e n g a g e m e n t en se prvalant de leur i n c a p a c i t , doivent-ils prou-
ver q u e cet e n g a g e m e n t ne se rattache pas l'exercice de leur
c o m m e r c e (3)? C o m m e les c i r c o n s t a n c e s d e fait sont, d a n s la
pratique, d'une grande importance pour la solution de cette
q u e s t i o n , n o u s c r o y o n s devoir tracer les d i s t i n c t i o n s s u i v a n t e s :

4 T o u s e n g a g e m e n s c o n t r a c t s s o u s u n e f o r m e commerciale,

( i ) Nous pensons cependant q u e l a femme devrait se faire autoriser par la

justice, pour passer un acte de socit avec son mari. L e mari ne pourrait pas
confrer lui-mme la capacit ncessaire pour un contrat qui n'intervien-
drait qu'entre sa femme et lui. V . DuRiKTOK, t. I I , n. 47^-
( a ) MLEPEYRE et JoBRUATir,p. i3.
(3) La question fut souleve au conseil d'tat, mais elle resta indcise.
V . LocB, Lgislat.,i. X V I I , p . i4o.
 152 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . I I .

tels q u e letlres d e c h a n g e s , b i l l e t s o r d r e , c o m p t e s courans,

m a n d a t s , e t c . , seront de p l e i n d r o i t r p u t s c o m m e r c i a u x ( l ) . E n
p a r e i l cas, la f o r m e de l ' a c t e e m p o r t e p r s o m p t i o n d'un fait de
c o m m e r c e e l laisse la p r e u v e du c o n t r a i r e la c h a r g e d e la par-
tie qui v e u t se p r v a l o i r d e s o n i n c a p a c i t . C e p r i n c i p e peut tre
induit des art. 1 1 3 e l 1 1 4 du c o d e d e c o m m e r c e , q u i ne con-
sidrent c o m m e simple promesse, que les s i g n a t u r e s apposes
par les f e m m e s ou (illes non marchandes sur les lettres d e change,
et qui n ' a n n u l l e n t q u e c e l l e s qui sont s o u s c r i t e s par des mineurs
non comnisri;.ar,z. On peut encore l'induire d e s art. 6,36 et 6 3 7
qui a t t r i b u e n t au tribunal d e c o m m e r c e le j u g e m e n t de toutes
d e m a n d e s fondes sur des b i l l e t s o r d r e p o r t a n t des signatures
d ' i n d i v i d u s n g o c i a n s . Dans c e s d i v e r s cas, la q u a l i t des signa-
taires e t la f o r m e de l ' a c t e suffisent p o u r l e faire rputer com-
m e r c i a l , l o r s m m e q u e la c a u s e q u i y est e x p r i m e pourrait
laisser des doutes sur c e p o i n t .
ti L e s s i m p l e s b i l l e t s p o r t a n t r e c o n n a i s s a n c e d e s o m m e s reues
par le m i n e u r ou par la f e m m e c o m m e r a n s , sont aussi censs
c o n s e n t i s pour fait de c o m m e r c e . L ' a r t . t>38 d e n o t r e c o d e consacre
en p r i n c i p e d ' u n e m a n i r e a b s o l u e q u e les billets souscrits par
un c o m m e r a n t sont censs faits p o u r son c o m m e r c e , et cette
p r s o m p t i o n est a p p l i c a b l e la f e m m e et au m i n e u r c o m m e
tous a u t r e s , l o r s q u ' i l s ont la q u a l i t d e c o m m e r a n s ( 2 ) .
3 L a q u e s t i o n p r s e n t e un peu p l u s d e d i f f i c u l t lorsqu'il s'a-
git d ' u n e o b l i g a t i o n passe d e v a n t n o t a i r e a v e c ou sans affecta-
tion h y p o t h c a i r e des i m m e u b l e s de la f e m m e ou du mineur.
M. TouLLUiR p e n s e , d a n s c e c a s , q u e la p r s o m p t i o n dont nous
v e n o n s d p a r i e r cesse d ' t r e a p p l i c a b l e , p a r c e q u e c e m o d e d'en-
gagement n'est pas usit d a n s l e c o m m e r c e ( 3 ) . M. DLRANTOK
professe g a l e m e n t c e t t e o p i n i o n en se fondant sur l e m m e mo-
tif ( 4 ) . C e t t e raison nous parait b i e n f a i b l e , car il est rare qu'un

( i ) PARDESSUS, t. I , n. 6i.

() DuHAMTow, t. I I , n. 483, et t. X I V . Q . 53. TOOIXIBB, t. X H ,

D. a49.
(3) T . X I I , n. J 5 O .
(4) T. X I V , n a 5 3 . M . D B L V I N C O U H T , t. I I , p . 4 , pense au contraire
que la prsoniplionconsacne par l'art. 638 est applicable, et que c'est celui
qui attaque l'acte A prouver qu'il n'a pas pour objet le commerce. T e l est
galement le sentiment d e M . Z i c u v n i s . t . I I I , p. 335. L a prsomption est,
 DES COMMERAISS. 153

emprunt hypothcaire contract par un c o m m e r a n t n'ait pas

pour objet d'aider on d'tendre son ngoce. Celui qui prte u n
c o m m e r a n t doit n a t u r e l l e m e n t p e n s e r qu'il se p r o c u r e des fonds
p o u r s o n c o m m e r c e , et la f o r m e d e l'acte q u i c o n s t a t e l'engage-
m e n t n'est d'aucune influence sur la d e s t i n a t i o n prsume de
l'argent prt. Que l'emprunteur souscrive une simple recon-
n a i s s a n c e s o u s seing p r i v , qu'il c o n s e n t e u n acle public caus
p o u r p r t en fournissant des srets h y p o t h c a i r e s , la p r s o m p -
t i o n r s u l t a n t d e sa q u a l i t e s t t o u j o u r s i d e n t i q u e e l la f o r m e d e
l'acte est indiffrente lorsqu'il s'agit d ' a p p r c i e r l e fait d u prt
en l u i - m m e . C'est en v u e de ces c o n s i d r a t i o n s q u e n o u s avons
t a m e n r e c o n n a t r e , e n n o u s a p p u y a n t a u r e s t e s u r la j u r i s -
prudence, que l'expression billet qu'on trouve dans l'art. 638
n'est pas l i m i t a t i v e , et q u e la p r s o m p t i o n consacre par cette
d i s p o s i t i o n d e la loi e s t a p p l i c a b l e a u x o b l i g a t i o n s d e s n g o c i a n s
constates par d e s a c t e s p u b l i c s c o m m e celles qui n e le s o n t
que par de simples reconnaissances ou par l'aveu du dbiteur
s i l e p r t a t f a i t s a n s c r i t (V. supr, n< 9 3 e t 9 4 ) .

U n e o b j e c t i o n p l u s s r i e u s e e s t p r s e n t e p a r M . PARDESSUS,
q u i fait o b s e r v e r q u e l e m i n e u r n ' e s t r p u t m a j e u r q u e p o u r l e s
faits relatifs son c o m m e r c e (C. civ. 4 8 7 ) , q u e la femme ne
p e u l s'obliger s a n s le c o n c o u r s o u le c o n s e n t e m e n t de son mari,
q u e p o u r ce qui c o n c e r n e son n g o c e (C. c o m . 5), et q u e c'est au
crancier qui veut faire valoir u n a c t e c o n t r e u n m i n e u r o u c o n t r e
u n e f e m m e , justifier qu'ils se t r o u v a i e n t d a n s les c o n d i t i o n s r e -
quises p o u r p o u v o i r v a l a b l e m e n t s ' e n g a g e r (1). O n p e u l cependant
r p o n d r e q u e la q u a l i t d e c o m m e r a n t et celle d e m a r c h a n d e pla-
c e n t l e m i n e u r e t l a f e m m e d a n s u n e position juridiquergie p a r d e s
r g l e s s p c i a l e s a p p l i c a b l e s l o u s c e u x q u e l a loi c l a s s e p a r m i l e s
ngocians. P e u r e u x , l e s e n g a g e m e n s c o m m e r c i a u x sont les plus
f r q u e n s , les e n g a g e m e n s p u r e m e n t civils n e s o n t q u ' a c c i d e n t e l s .
De l, la rgle consacre par l'art. 638 q u e nous avons dj
f o r m u l e e n c e s t e r m e s : tous lesengagemens des commerans sont r-
puts commerciaux moins que le contraire ne rsulte soit de la nature
de l'acte , soit des nonciations qu'il contient, soit des circonstances qui

dit cet auteur, que le comoierant qui hypothque ou qui aline ses im-
meubles, cherche se procurer par ces moyens les fonds dont il a besoin
p o u r son c o m m e r c e .
(i) V. P A R D E S S U S , t.I, n. 6a et 71.
154 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I. C H A P . II.

l'ont accompagn (V. supr, n' 8 7 ) . C e l t e maxime du droit com-

mercial s'applique la f e m m e e t a u m i n e u r comme tous les
a u t r e s p u i s q u ' e l l e r s u l l e d ' u n fait q u i leur est c o m m u n . U faut
d o n c e n c o n c l u r e q u e le m i n e u r , q u e la f e m m e m a r i e q u i em-
pruntent el qui s'engagent, sont censs agir pour leur ngoce,
e l p a r s u i t e d e la c a p a c i t d o n t la loi les i n v e s t i t . La forme de
l'acte el les s r e t s qu'ils d o n n e n t n e d i r u i s e n t pas cette pr-
somption. Assujettir ceux qui livrent leurs fonds u n mineur
c o m m e r a n t ou u n e f e m m e m a r c h a n d e se m n a g e r les m o y e n s
de prouver la d e s t i n a t i o n o u l'emploi de ces fonds, serait para-
l y s e r le c r d i t q u e la loi a v o u l u p r o c u r e r c e m i n e u r e t c e t t e
f e m m e , e n t r a v e r l e u r s o p r a t i o n s c o m m e r c i a l e s et les e m p c h e r
de trouver des ressources des conditions avantageuses. Il e s t
d o n c p l u s r a t i o n n e l et p l u s s a g e d e l e u r a p p l i q u e r t o u t e s les c o n .
s q u e n c e s d e la q u a l i t d o n t ils s o n t investis.

4 L e s m m e s p r i n c i p e s s ' a p p l i q u e n t la v e n t e d'immeubles
consentie sans autorisation spciale de son mari ou d e la j u s -
tice, par la femme qui fait le commerce. On doit prsumer
qu'elle n'a alin ses biens qu'afn de se p r o c u r e r de l'argent
pour son ngoce, et par suite de la capacit dont l'investit
l'art. 7 d u code d e c o m m e r c e (1).
180. L e p a s s i f d e la f e m m e m a r c h a n d e a f f e c t e t o u s c e u x d e

( i ) V . DuRANTON, t. X I V , II" 254. Aprs avoir enseign que la prsomp-

tion consacre par l'art. 638 du code de commerce ne s'applique pas aux
obligations de la femme marchande passes par-devant notaires, cet auteur
pense qu'il n'en est pas de mme en matire de vente, et que la prsomption
est en faveur de l'acheteur. . L a vente, dit-il, tant faite pour de l'argent,
l'acheteur doit tre prsum croire que la femme veut employer cet argent
dans son commerce. Il nous semble que cette mme raison s'applique au
prt, et que la femme marchande qui emprunte en bypolhi|uant ses biens
au lieu de les vendre, est galement prsume vouloir se servir de l'argent
qu'elle se procure pour son commerce. A u reste,en parcourant avec attention
les raisons qu'invoque M . Durauton pour motiver les solutious opposes qu'il
donne par rapport l'emprunt par acte public et par rapport la vente,
on voit qu'il confond videmment la cnwe en matire d'obligations, dont il
est question dans les art. i i 3 i et suivans du code civil, avec la Jesiinalion
assigne aux .sommes empruntes, qui fait rentrer l'emprunt et l'aflectation
hypothcaire au nombre des acles que la femme marchande peut passer sans
autorisation spciale de son mari, lorsqu'elle s'engage p o u r les besoins de on
commerce.
 DES C O M M E R A N S . 455

"ses biens qu'elle peut aliner, q u i d e v i e n n e n t le gage commun

de ses cranciers (C. civ. 2093). Sa p e r s o n n e est de plus sou-
mise la c o n t r a i n t e par corps qui peut tre prononce pour
toute dette commerciale de 200 francs en principal et au-
d e s s u s (Loi d u 4 7 avril 4832, a r t . 4 et 2 ) . L a f e m m e m i n e u r e e s t
e l l e - m m e passible de cette voie rigoureuse d e contrainte, lors-
qu'elle a t rgulirement autorise faire le c o m m e r c e selon
l e s r g l e s q u e n o u s a v o n s e x p o s e s a u x n<>sl65 e t 4 6 6 .
1 8 1 . L a section de l'intrieur d u conseil d'tat avait pro-
pos u n article qui autorisait la f e m m e commerante, marie
s o u s le r g i m e d o t a l , a l i n e r s e s b i e n s d o t a u x ( 4 ) . E l l e s e fon-
dait s u r la f a c u l t dj accorde la f e m m e d'aliner sa dot
avec l'autorisation del justice pour recouvrer sa libert, lors-
qu'elle est d t e n u e p o u r d e t t e s , et elle proposait d e lui p r o c u r e r
les m o y e n s d e prvenir son emprisonnement en lui p e r m e t t a n t
d e disposer d e tous ses b i e n s p o u r se librer d e s o n passif com-
mercial. Cette disposition fut r e p o u s s e , p a r c e q u ' e l l e modifiait
le code civil et parce q u ' e l l e t e n d a i t , d'ailleurs, d t r u i r e le r -
g i m e dotal qui a pour base l'inalinabilit e t la c o n s e r v a t i o n d e
la d o t ( 2 ) . O n c o n o i t e n effet la d i f f r e n c e qui existe entre le
systme propos p a r la s e c t i o n qui mettait la d o t la d i s p o s i -
t i o n d e la f e m m e , e t les p r i n c i p e s c o n s a c r s p a r le c o d e civil q u i
n'en permet l'alination qu'aprs vrification p a r la justice
d e la n c e s s i t d ' a l i n e r et lorsqu'il n e reste aucune autre res-
source pour r e n d r e la f e m m e la l i b e r t . On introduisit donc
d a n s l'art. 7 d u c o d e d e c o m m e r c e la d i s p o s i t i o n q u i n'autorise
l'hypothque et l'alination des biens dotaux que dans les cas
et avec les formes dtermins p a r le droit civil.
Il r s u l t e d e c e t i e r g l e q u e l a f e m m e m a r c h a n d e , m a r i e sous
le r g i m e d o t a l , ne peut, en gnral, disposer de sa dot pour
les besoins d e son c o m m e r c e q u e dans les cas suivans :
4 Lorsque l'alination en a t permise par son contrat de
mariage (C. civ. 4557) et e n se conformant aux conditions
auxquelles le droit d'aliner peut y tre subordonn (3). Nous

(i) L O C R , Lgislat. t. X V I I , p . 1 1 7 .
(a) L O C R , Lgislat, t. X V I I , p . i43, 164 et 3 4 9 .
(3) Lorsque le contrat de mariage n'autorise l'alination qu' charge par
les poux de faire emploi du prix, la validit de la vente est subordonne
l'excution de cette condition, et l'acqureur doit veiller ce que l'emploi
156 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . I I .

pensons m m e que la clause conue en termes gnraux, qui

permellraii l'alination des immeubles doiaux de la femme,
n'attribuerait ses cranciers aucun droit sur ces biens et ne
les a u t o r i s e r a i t p a s faire saisir les fonds ou les r e v e n u s . La
f e m m e ne p o u r r a i t les v e n d r e qu'avec l'autorisation spciale ou
le c o n c o u r s d e s o n m a r i e t l e s d e n i e r s p r o v e n a n t d e la v e n t e , q u i
resteraient dotaux, ne pourraient mme tre touchs par la
f e m m e et employs au p a i e m e n t des dettes commercialesqu'avec
le c o n s e n t e m e n t d u m a r i , m a t r e d e la d o t , q u i d e m e u r e r a i t com-
ptable et dbiteur d e c e s d e n i e r s la d i s s o l u t i o n du mariage.
2 L a d o t d e la f e m m e m a r c h a n d e p e u t e n c o r e t r e a l i n e p o u r
payer les dettes qui ont u n e date certaine (C. civ. 1328) ant-
rieure au c o n t r a t d e m a r i a g e (C. c i v . 1 5 3 8 ) . La f e m m e , d a n s ce
cas, n e p e u t p a s r e c e v o i r les d e n i e r s ; iis d o i v e n t tre compts
aux cranciers, et l ' a c q u r e u r de l'immeuble dotal n'est vala-
blement libr du prix qu'en retirant l e u r s q u i t t a n c e s (1).
3" La d o t p e u i encore tre aline pour rendre la f e m m e la
libert, lorsqu'elle a t emprisonne la r e q u t e d e s e s c r a n -
c i e r s ( C . c i v . 1 5 5 8 ) . 11 y a cependant faire s u r ce point quel-
q u e s o b s e r v a t i o n s p a r r a p p o r t la f e m m e m a r c h a n d e q u i n e se-
rait d t e n u e q u e pour des dettes c o m m e r c i a l e s . Son incarcration
attesterait la c e s s a t i o n d e s e s p a i e m e n s , q u i la c o n s t i t u e r a i t en
t a t d e f a i l l i t e ( C . c o m . 4 3 7 ) . L ' a l i n a t i o n d e s a d o t n e lui s e r a i t
p l u s p r o f i t a b l e , si sa faillite d e v a i t t r e d c l a r e , c a r le j u g e m e n t
qui e n p r o n o n c e r a i t la d c l a r a t i o n ferait cesser les poursuites
i n d i v i d u e l l e s d e s e s c r a n c i e r s e t o r d o n n e r a i t l e d p t d e sa p e r -
sonne dans la maison d ' a r r t , o u sa garde par u n officier de
j u s t i c e ( C . c o m . 4 4 3 , 4 5 5 ) . Il n o u s parat donc que l'alination
ne devrait tre autorise qu'autant q u e le p a i e m e n t des causes
de l ' e m p r i s o n n e m e n t pourrait viter la f e m m e u n e dclaration
d e faillite e n la l i b r a n t d e s o n e n t i e r passif c o m m e r c i a l . Dans

so!t fait. D u R i N T o i r , t. X V , n. 485 el suiv. Z i C u i R i * , t. I I I , p. 586.

TESSIHB, del Dot, t. I , p. 401. Cour de cassalion, ij dcembre l833
(SIREY, XXXIV-i-aoi).

La facult de vendie et d'aliner les biens doiaux n'emporte pas celle de

les hypothquer.Cour de cassation, a a j u i u i836, 3i jauvier 183; et ag mai
1839 ( S I R E Y , X X X V I - I - 433 ; XXXVII-i-igo XXXIX-i-449).

( i ) V . l'arrt de la Cour dc cassation du g janvier i8a8 ( S I R E Y , X X V I I I -

1-1,7).
 DES COMMERANS. d57

ce c a s s e u l e m e n t , l e s t r i b u n a u x p o u r r a i e n t a u t o r i s e r u n e a l i n a -
tion d e s b i e n s d o t a u x q u i r e n d r a i t la f e m m e a u l i b r e e x e r c i c e d e
son commerce, et q u i affranchirait utilement sa personne de
toutes voies de contrainte.
D a n s les d e u x d e r n i e r s cas d o n t n o u s v e n o n s de n o u s occuper,
l'alinationdeladotdoittreautoriseparlajustice, e t la v e n l e d e s
i m m e u b l e s doit, avoir lieu s u i v a n t les f o r m e s traces p a r l'article
997 d u code de p r o c d u r e c i v i l e m o d i l i parla loi du2juinl841.
i82.Du principe qui dclare la dot de la femme inali-
n a b l e (1), s ' i n d u i t p o u r c o n s q u e n c e q u e s o n passif c o m m e r c i a l
n e grve pas ses biens d o t a u x et q u e ses c r a n c i e r s ne peuvent,
a p r s la d i s s o l u t i o n d u m a r i a g e o u la sparation judiciaire, se
faire payer sur ces biens d u m o n t a n t de l e u r s c r a n c e s . L e u r a c -
c o r d e r le d r o i t d ' e x c u t e r la d o t s e r a i t r e c o n n a t r e la femme
celui de l'aliner indirectement en contractant des dettes pen-
d a n t l e m a r i a g e ; il f a u t donc admettre que tous les cranciers
a n t r i e u r s sa d i s s o l u t i o n , n e p o u r r o n t t o u c h e r le m o n i a n i de
leurs crances q u e s u r les p a r a p h e r n a u x (2).
183. - Aprs avoir parcouru les rgles relatives aux engage-
m e n s d e la f e m m e c o m m e r a n t e , v o y o n s q u e l s s o n t l e s e f f e t s de
ces e n g a g e m e n s par rapport au mari.
Quatre positions principales mritent d'tre sparment exa-

( i ) L'iiialicnaliilit s'applique tant la dot immobilire qu' la dot mobi-

Itre dans ce sens, au moins, qu'il ne peut tre port aucune atteinte au droit
qu'a la femme, la dissolution du mariage ou en cas de sparation de biens,
de recouvrer ce qui lui a t constitu en dol. Ainsi, toute cession de ses re-
prises dotales que la femme aurait consentie pendant le mariage, resterait
sans effet; toute renonciation qu'elle aurait faite l'hypothque lgale que
la loi lui accorde sur les biens du mari, serait comme non-avenue.
V.BENOIT, lie la Col, t. I, n. ao6, p. 367.TESSIEK, de la Dot, t. I, p.

289 et 3 5 . La cour de cassation a plusieurs fois consacr le principe de

l'inalinabilit de la dot mobilire. V . les arrisdes i " fvrier 1819, 36 mai
i836, a janvier 1837, aS dcembre 1839 ( S I B E Y - D E T I L L E N E U V E , XIX-i-
146;XXXVI-i-775;XXXVH-i-97;-XL-i.a4a).
L'opinion contraire est soutenue par M . T O U I - L I E U , t. X I V , n 1-7, et par
M. TBOPLONG, des Hypothques, t. I V , u 9a3.

(a) V . T E S S I E R , del Dot, t. I , p 3 r9, et les arrts dj cits la note pr-

cdente. V . galement un arrt de la Cour de cassation du 6 janvier 1840
(S1REY-DEVII.1.EHEVVE, XL-i-i33).
 i58 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAP. II.

m i n e s . La femme peut tre marie en c o m m u n a u t , sans com-

m u n a u t , avec s p a r a t i o n de b i e n s , s o u s le r g i m e d o t a l .
1 " C A S . L o r s q u e l a f e m m e e s t m a r i e s o u s l e rgime de la com-
munaut, tout ce q u ' e l l e a c q u i e r t p e n d a n t le m a r i a g e t o m b e d a n s
l a c o m m u n a u t ( C c i v . 1 4 0 1 , n 1 ) d o n t l e m a r i e s t l ' a d m i n i s t r a -
t e u r et le m a t r e ( C . c i v . 1421). Il e s t d s l o r s j u s t e q u e le chef
de l'association conjugale, qui peroit les m o l u m e n s d u com-
merce, en supporte les d e t t e s . De l le p r i n c i p e c o n s a c r par
l ' a r t . 5 d u c o d e d e c o m m e r c e q u e la f e m m e c a p a b l e d e s ' e n g a g e r
p o u r tout ce qui c o n c e r n e son ngoce, oblige aussi son mari, s'il
y a communaut entre eux (\).
Il r s u l t e d e c e t t e p o s i t i o n r e s p e c t i v e d u m a r i e t d e l a f e m m e ,
q u e l'actif d u c o m m e r c e de la f e m m e f a i t p a r t i e d e s b i e n s d e la
c o m m u n a u t d o n t le m a r i a, p e n d a n t le m a r i a g e , la proprit.
U n e faut c e p e n d a n t p a s e n c o n c l u r e q u e les cranciers person-
nels d u m a r i p o u r r o n t faire saisir cet actif et e n t r a v e r par des
e x c u t i o n s le c o m m e r c e d e la f e m m e . En lui permettant d'exer-
cer une industrie, la loi lui a confi c e l t e p a r t i e d e la c o m m u -
n a u t d o n t e l l e a la d i s p o s i t i o n el q u ' e l l e a d m i n i s t r e seule dans
un intrt c o m m u n ( C . c o m m . 5). L e s c r a n c i e r s du mari doi-
vent donc respecter un tal de choses qui procure la c o m m u -
n a u t d e s b n f i c e s ( 2 ) , e t n o u s p e n s o n s m m e q u ' e n c a s d e fail-
l i t e d e la f e m m e , s e s c r a n c i e r s p o u r c a u s e d e c o m m e r c e d o i v e n t
seuls tre pays sur son actif commercial qui constitue une
masse toute particulire de biens.

L e s c r a n c i e r s p o u r c a u s e c o m m e r c i a l e s e t r o u v e n t d o n c la
fois c r a n c i e r s p e r s o n n e l s d e la f e m m e ( C . c o m . o; C civ. 1486),
cranciers p e r s o n n e l s d u m a r i ( C . civ. 1409, n 2 ; C . c o m . 5 ) , et
cranciers de la c o m m u n a u t ( C . civ. 1426). Us ont droit d'ac-
tionner le mari et la femme, et ils o n t pour gage de leurs
crances les biens de la communaut, ceux du mari e l les
p r o p r e s d e la f e m m e s u r l e s q u e l s ils p e u v e n t faire p o r t e r leurs
excutions ( C . civ. 1419).
Les m m e s p r i n c i p e s sont a p p l i c a b l e s a u x p o u x q u i o n t limit
leur c o m m u n a u t aux acquts. LHins c e c a s , t o u t c e q u ' i l s a c -
quirent par leur industrie tombe dans la c o m m u n a u t (C.

( i ) L a loi n'a fait que consacrer cet ancien proverbe : Le tMer ie la

femme oblige le mari. TOUBEAU, Instit., 1.1, p. 346.
(a) V. S A V A R Y , t. Il, p. a38, parre X X X I V . P A R D E S S U S , 1.1, n. 69.
 D E S C O M M E R A N S . 159

civ. 1 4 9 8 ) , et les c r a n c i e r s e n v e r s l e s q u e l s la f e m m e mar-

c h a n d e s'est o b l i g e , o n t aussi pour d b i t e u r le m a r i qui profite
des bnfices.
11 CAS. L o r s q u e les p o u x , sans se s o u m e t t r e au r g i m e d o -
tal, o n t d c l a r dans leur contrat de m a r i a g e q u ' i l s se m a r i e n t
sans communaut, le m a r i j o u i t d e lous les biens de la f e m m e ,
p e r o i t tout le m o b i l i e r q u i lui a d v i e n t p e n d a n t le m a r i a g e et est
l e m a t r e de tous les r e v e n u s ( C . c i v . 4530, 1531) en s u p p o r t a n t
les c h a r g e s a u x q u e l l e s est tenu un usufruitier ( C . c i v . 1533). Il
e n rsulte q u e tous les bnfices p r o v e n a n t du c o m m e r c e v i e n -
nent dans ses m a i n s . C e p e n d a n t nous ne saurions a d m e t t r e , a v e c
q u e l q u e s auteurs ( 1 ) , q u e l e p r o d u i t d e l ' i n d u s t r i e d e la f e m m e
n ' e n t r e pas dans son p a t r i m o i n e et a p p a r t i e n t en totalit au
mari. L e s bnfices p r o v e n a n t d e son c o m m e r c e et e x c d a n t
ce qui a t c o n s o m m pour les besoins j o u r n a l i e r s du m n a g e ,
ne sauraient, n o t r e avis, tre a s s i m i l s des fruits. Us c o n s t i -
tuent des capitaux dont l e m a r i n'a q u e la j o u i s s a n c e et doit t r e
c o m p t a b l e la dissolution du m a r i a g e ou la suite d ' u n e spa-
r a t i o n de b i e n s p r o n o n c e en j u s t i c e ( 2 ) .

Quant aux cranciers porteurs des e n g a g e m e n s c o m m e r c i a u x

de la f e m m e , ils a u r o n t d'abord action c o n t r e e l l e , et ils p o u r r o n t ,
n o t r e a v i s , e x c u t e r s e s b i e n s m e u b l e s et i m m e u b l e s dans les
mains du m a r i pour la p l e i n e p r o p r i t , sans q u e c e d e r n i e r
puisse se p r v a l o i r du droit q u ' i l a d'en j o u i r , pour r e s t r e i n d r e
l e u r e x c u t i o n sur la nue p r o p r i t . E n autorisant sa f e m m e
faire un c o m m e r c e dont il p e r o i t tous les b n f i c e s , il lui a i m -
p l i c i t e m e n t c o n f r l e p o u v o i r de g r e v e r et d'aliner ses biens
( C . c i v . 1419 ; C. c o m m . 5 , 7 ) ( 3 ) . Ces c r a n c i e r s o n t de plus le
droit de p o u r s u i v r e p e r s o n n e l l e m e n t le m a r i qui a p e r u les b -
nfices du c o m m e r c e o u q u i d t i e n t l e s capitaux de la f e m m e sans

(l) D E L V I N C O U R T , t. I I , p. 6, note 5 . DURANTOK, t. I I , n. 480, et t. W,

n. a S g . Z A C H A R I * , t. I I I , p . 55).

(a) PARDESSUS, t. II, n. 68. M. BELLOT-DES-MUTIRES pense que les

gains faits par la femme lui appartiennent, lorsqu'ils offrent la compensation

d'une chance de perte qu'elle a encourue, comme lorsqu'elle est marchande
publique. Tniiidu conlrat de mariagf, t. I I I , p . 35o.V. infr ce que nous d i -
sons en nous occupant d u rgime dotal.
(3) V . MERLIM, Rpert. v" AUTORISATION MARITALE, jec<. \U. bU, n, i ,
p. 6 0 0 . ZACHARIS, / . m,p. 341.
160 DROIT C O M M E R C I A L . L I V . 1. C H A P . I I .

en avoir a n t h e n i i q u e m e n i fait c o n s t a t e r l a c o n s i s t a n c e ( C . c i v .
1532, 1 5 1 0 ) . S'il e s t e n p o s i t i o n d e f a i r e r a i s o n d e c e s s o m m e s , il
n e p e u t tre r e c h e r c h e n vertu d e s litres m a n a n t d e la f e m m e ,
q u e jusqu' concurrence s e u l e m e n i d e ce qu'il a peru ( 1 ) .
lll' CAS. La femme marchande e s t spare de biens contrac-
tueltement ( C . c i v . 1 5 3 6 e t s u i v . ) ou judiciairement ( C . civ. 1443 et
suiv.). Ses intrts s o n t a l o r s d i s t i n c t s d e c e u x d e s o n m a r i ; elle
jouit de ses biens, et elle peut les aliner seule p o u r les besoins
d e s o n c o m m e r c e ( C . c i v . 1 5 3 6 , 1 4 4 9 , 1 5 6 3 ; C c o m m . 7 ). T o u s
l e s b n t i c e s q u ' e l l e fait l u i a p p a r t i e n n e n t , e t e l l e e s t s e u l e o b l i g e
envers ses cranciers.
1 V C A S . L e s p o u x o n l a d o p t e n s e m a r i a n t l e rgime dotal. Il
faut a l o r s d i s t i n g u e r le c a s o la c o n s t i t u t i o n de dot ne frappe
q u e les biens p r s e n s d e la f e m m e , de celui o elle frappe les
biens venir.
L o r s q u e l a c o n s t i t u t i o n n e p o r t e q u e s u r l e s biens prsens d e l a
f e m m e , ce qu'elle acquiert p a r son i n d u s t r i e , p e n d a n t le m a r i a g e ,
lui appartient l i t r e d e p a r a p h e r n a l ( C . c i v . 1 5 7 4 ) . E l l e e n a la
j o u i s s a n c e et la l i b r e d i s p o s i t i o n p o u r s o n n g o c e ( C . c i v . 1574,
1 5 7 6 ; C . c o m m . 5, 7 ) .
Ses biens forment deux masses d i s t i n c t e s . L ' u n e q u i consti-
t u e la dot d o n t l e m a r i a l a j o u i s s a n c e , q u i e s t i n a l i n a b l e p e n d a n t
l e m a r i a g e e l q u i n e p e u l t r e g r e v e d e s e s d e t t e s ; l ' a u t r e q u i se
c o m p o s e d e s biens paraphernaux d o n t e l l e a l a j o u i s s a n c e e l l'ad-
m i n i s t r a t i o n ( C . c i v . 1576), q u ' e l l e p e u l l i b r e m e n t a l i n e r p o u r
l e s b e s o i n s d e s o n c o m m e r c e ( C . c o m m . 5 , 7 ) , e t q u i s o n t l e gage
d e s e s c r a n c i e r s ( C . civ. 2092 ). E l l e s'oblige s e u l e r a i s o n de
son n g o c e , e t c e u x q u i o n t t r a i t a v e c e l l e n ' o n t p a s d'action
contre son mari.
S i l a c o n s t i t u t i o n d e d o t f r a p p e l e s biens venir d e la f e m m e , sa
position est bien difTrente. T o u t c e q u ' e l l e a c q u i e r t p a r son in-
d u s t r i e e s t d e s t i n s u b v e n i r a u x c h a r g e s d u m a r i a g e , et tombe
d a n s l e s m a i n s d u m a r i , s o i t c o m m e r e v e n u , s o i t c o m m e capital
d o t a l ( C . c i v . , 1 5 4 2 , 1 5 4 9 ) . 11 s e m b l e , d o n c , e n s ' e n t e n a n t a u x
t e r m e s d e l ' a r t . 7 d u c o d e d e c o m m e r c e e t a u x p r i n c i p e s q u i con-
s a c r e n t l ' i n a l i n a b i l i t d u l a d o l , q u e l a f e m m e s e t r o u v e d a n s l'im-
p o s s i b i l i t d e d i s p o s e r d e c e q u ' e l l e a c q u i e r t cl d'offrir d e s garan-
t i e s p r o p r e s l u i p r o c u r e r l e c r d i t i n d i s p e n s a b l e p o u r l'exercice

(i) V. PARDBSSU, t. I, n. 6 8 .
 DES C O M M E R A N S . 161

d e t o u t e i n d u s t r i e . S'il en tait a i n s i , elle se verrait d a n s l'im-

p u i s s a n c e d ' e x e r c e r u n n g o c e , et c'est ce q u ' o n ne saurait ad-
m e t t r e . 11 f a u t d s l o r s c o n c i l i e r l e s e x i g e n c e s d e s o n commerce
a v e c les p r i n c i p e s q u i c o n s t i t u e n t le r g i m e dotal.
L a f e m m e commune en biens e s t e n s o c i t a v e c s o n m a r i ; elle
dtient le fonds de c o m m e r c e q u ' e l l e a d m i n i s t r e et qu'elle fait
fructifier d a n s l ' i n t r t d e la c o m m u n a u t . L a f e m m e dotale a
c o n f i s o n m a r i la j o u i s s a n c e d e s o n e n t i r e f o r t u n e p o u r p o u r -
voir a u x besoins d u m n a g e c o m m u n (C. civ. 1549). Elle dtient
et a d m i n i s t r e c o m m e la f e m m e c o m m u n e , le f o n d s d e c o m m e r c e
qu'elle s'est p r o c u r l'aide des c a p i t a u x d o n t son m a r i ou des
t i e r s lui o n t fait l ' a v a n c e , p o u r q u ' e l l e p u i s s e e x e r c e r s o n indus-
t r i e . E l l e fait f r u c t i f i e r s o n n g o c e p o u r p o u r v o i r a u x besoins de
sa famille et p o u r augmenter, si elle le p e u t , sa fortune dont
s o n m a r i a la j o u i s s a n c e .

La femme commune et la femme dotale s'obligent toutes

les d e u x p e r s o n n e l l e m e n t p o u r ce qui c o n c e r n e leur ngoce.
La f e m m e c o m m u n e oblige d e plus son m a r i , p a r c e q u e les dettes
qu'elle contracte sont dettes de c o m m u n a u t . La femme dotale
oblige aussi son m a r i raison des bnfices qu'il peroit; mais
ses cranciers cessent d'avoir action contre lui ds qu'il tablit
qu'il n'a touch ou qu'il ne dtient a u c u n e portion des bnfices
provenant du commerce.
S o u s l e r g i m e d e la c o m m u n a u t l e s c r a n c i e r s d e la femme
m a r c h a n d e o n t p o u r g a g e ses p r o p r e s , les b i e n s d u m a r i et l'actif
d e la c o m m u n a u t . S o u s le r g i m e d o i a l ils n ' o n t p o u r gage
q u e l ' a c t i f c o m m e r c i a l q u i e s t d a n s l e s m a i n s d e la f e m m e grev
des d e t t e s d u c o m m e r c e , et les bnfices q u e lo m r i a r e t i r s
du c o m m e r c e , qui f o n t p a r t i e d u f o n d s i n d u s t r i e l e t d o n t il e s t
j u s t e q u ' i l l e u r fasse c o m p t e . Si le m a r i n ' a r i e n p e r u , l e s e n g a -
g e m e n s d e la f e m m e n e s e r o n i e x c u t o i r e s q u e c o n t r e sa p e r s o n n e
et sur c e u x de ses b i e n s q u ' e l l e dtient et q u i f o r m e n t l'actif d e
son c o m m e r c e (1).

( i ) L e code de commerce espagnol distingue, dans son art. S, qui est

conu en ces termes, le pcule commercial de la femme de ses autres biens :
Tam-bien pnede ejercer el comercio la mujer casada, mayor de veinte anos,
que tenga para ello autorizacion espresa de su marido, dada en escritura
publica, bien estando separada legitimamente de su cohabitacion. E n
el primer caso estan obligados las rsultas del trfco los bienes dotales de
l a m e r c a d i r a , y todos los erechosque ambos conyuget sengan en la comuni-
11
102 uiioii coMMKKOiAL. LIV. I. CHAP. IL

L e s a c q u i s i t i o n s faites p a r la f e m m e commune tombent dans

la c o m m u n a u t . Celles q u e fait la f e m m e d o t a l e l u i appartien-
n e n t e t a u g m e n t e n t la m a s s e d e s e s c a p i t a u x d o t a u x . L e m a r i peut
e x i g e r q u e c e s c a p i t a u x l u i s o i e n t r e m i s , m a i s il d o i t l e s restituer
l a d i s s o l u t i o n d u m a r i a g e ( C . c i v . 1 5 4 9 , 1 5 6 5 ) . Il e s t v r a i q u e p l u -
s i e u r s a u t e u r s a s s i m i l e n t les p r o d u i t s d e l ' i n d u s t r i e d e la f e m m e
d e s fruits et e n a t t r i b u e n t la p r o p r i t a u m a r i c b a r g s e u l d e s u b -
venir aux besoins d u m n a g e c o m m u n (1). Cette doctrine ne doit,
n o t r e a v i s , t r e a p p l i q u e q u ' la p a r t i e d e s r e v e n u s absorbe
p a r les b e s o i n s j o u r n a l i e r s d e la f a m i l l e . C e q u e l a f e m m e r a m a s -
serait au del par son travail et p a r ses c o n o m i e s , d e v r a i t lui a p -
p a r t e n i r el n e p o u r r a i t , s a n s i n j u s t i c e , t r e r c l a m , la d i s s o -
lution d u m a r i a g e , par les hritiers d u m a r i . O n n e saurait, dans
n o s m u r s , c r e r u n e p o s i t i o n d a n s l a q u e l l e la f e m m e se t r o u -
v e r a i t i n c a p a b l e d ' a c q u r i r p o u r s o n p r o p r e c o m p t e . S o u s le r -
gime dotal avec constitution de lous les b i e n s venir, ce qui
a u g m e n t e r a i t d u c h e f d e l a f e m m e , l a m a s s e d e la communaut,
a u g m e n t e , l a d o t d o n l l e m a r i a la j o u i s s a n c e e l d o n t l a femme
c o n s e r v e la n u e p r o p r i t . V a i n e m e n t 'eut-on p r t e n d r e qu'elle
n e p e u t faire l e c o m m e r c e q u ' a v e c d e s c a p i t a u x d o t a u x d o n t le
m a r i doit percevoir l e s f r u i t s (C. c i v . 4 5 4 9 ) . L e s b n f i c e s c o m -
m e r c i a u x s ' o b t i e n n e n t l'aide de d e u x i n s t r u m e n s de production
qu'il importe de ne pas confondre. Le capital e n g a g d a n s le
c o m m e r c e d o n t il s e r a t e n u c o m p t e a u m a r i l o r s q u ' i l l ' a u r a f o u r n i ,
l e travail i n d u s t r i e l d e la f e m m e qui mane de s a p e r s o n n e et
d o n l l e p r o d u i t d o i t , p a r c o n s q u e n t , l u i r e v e n i r la dissolution
du mariage.

1 8 4 . On a d e m a n d s i l e m a r i o b l i g p e r s o n n e l l e m e n t par
l e s e n g a g e m e n s q u e c o n t r a c t e s a f e m m e m a r c h a n d e , est passible

d a d social ; y en el segundo lo estarikn solaniente los bienes de que la muja

iuviere la propiedad, usufruclo y adminulracion cuando se deJico al comercio, los
ilotales que se le restituyon por seuteucia lgal, y lus que adquiera poste-
l'iorniente.. L e code de oouiuierce portugais a reproduit ce mmes disposi-
tions dans son article X I V , a4.
( i ) B B K O I T , de ta Dot, t. I , n. 3 0 9 . V o i r ce que uous venons d dire en
parlant de la femme marie sans communaut. M . TissiEit pense au
contraire que la fentiiie a i ( | u i i n pour -ou n.tiijilc. De la Oui, l. I , p. o4,
note 370.
 UKS C O M M E R A N S . '163

de l a c o n l r a i n l e par corps. Celle question agite dans l'ancien

droit n'tait pas rsolue d'une manire uniforme p a r les juris-
c o n s u l t e s ( 1 ) . C e p e n d a n t l'avis d e c e u x qui accordaient la c o n -
t r a i n t e p a r c o r p s c o n i r e le m a r i paraissait le p l u s suivi et avait
l consacr par un arrt du parlement de Paris rendu en l'au-
dience d e la g r a n d ' c h a m b r e , le 2 2 fvrier 1 6 2 8 , s u r les conclu-
sions conformes de M . l'avocal gnral Bignon. Telle lait, dit
P E R R I R E , la c o m m u n e o p i n i o n d u P a l a i s e t d u C h t e l e t ( 2 ) . P O -
T H I E R ( 3 ) e t JOUSSE ( 4 ) e n s e i g n a i e n t g a l e m e n t q u e le m a r i tait
contraignable par corps.

L a q u e s t i o n fut p o s e a u c o n s e i l d ' t a t l o r s d e la d i s c u s s i o n d e
l'art. 220 du c o d e civil. M . TRONCHET rpondit q u e l'acte em-
portant contrainte p a r c o r p s n ' y s o u m e t t a i t q u e la p e r s o n n e qui
l'avait sign, e l fit o b s e r v e r q u e l a c o m m u n a u t t a i t d a n s tous
les cas g r e v e des dettes contractes p a r la f e m m e marchande
publique (5). Aussi, sous l'empire du code civil, les a u t e u r s et
la j u r i s p r u d e n c e ont refus la contrainte par corps contre le
mari (6).

La question peut aujourd'hui prsenter encore quelques diffi-

c u l t s r a i s o n d e s t e r m e s d a n s l e s q u e l s s e t r o u v e c o n u l ' a r t . 1'"
d e la loi du 17 avril 1832. La contrainte par corps sera pro-
nonce, y est-il d i t , sauf les e x c e p t i o n s et les modifications ci-
a p r s , c o n t r e toute personne c o n d a m n e pour dette commerciale au
paiement d'une somme principale de deux cents francs et au-
d e s s u s . Ne p e u t - o n pas p r t e n d r e q u e le m a r i se t r o u v e oblig
au paiement d'une dette commerciale, e t q u e c e t t e d i s p o s i t i o n <ie

(1) V o i r les autorits cites par F E H R I R E et ce qu'il dit sur l'art. 2^4 de
la Coulume.de Paris, t. I I , p. S g o , 11024.Voir aussi T O O B E A I T , t j ) ; e I , liv. I ,
tit, XV, p. 344.
(2) Sur l'art. 234 de la Coutume de Paris , t. I I , p . Sgo,
(3) Trait de la puissance du mari, n o 22 .
(4) Commentaire sur l'ordonnance de 1667. T i t . X X X I V , art. 8 , note 3 ,
t. I I , p . 5oo.
(5) LOCR, Lgislat. civ., t. IV, p. Sgg.

( 6 ) T o u L H E R , t. I I , n 639. DuRiNTOjx, t. I I , no 482 , et t. X I V ,

no25i.Va.zEii.LK, du Mariage, t. H , p . io5. D A H O Z , t. I I I , p . 75g,
note 2. C o r de L y . i , a b j u i u 1822. (SIREY, X X I I I - 2 - 2 8 8 ) ; C o u r de
Paris, 7 aotit 10J2. (SiKEY-DEviLLiiMEU, E , X X X I H - 2 52). r//<i. D E L -
VIMCOURT, t. II, p. 4 ) "ote 5.
464 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . I I .

loi, q u i a p o u r objet de m e l t i e e n h a r m o n i e le s y s t m e d e la c o n -
t r a i n t e p a r c o r p s a v e c le c o d e d e c o m m e r c e e t q u i o r d o n n e q u ' e l l e
sera attache toule c o n d a m n a t i o n au p a i e m e n t d'un capital de
deux cents l i a n e s et au-dessus, prononce par les tribunaux
c o n s u l a i r e s , lui est a p p l i c a b l e .
U n o u s p a r a i t n a n m o i n s c o n f o r m e a u x p r i n c i p e s g n r a u x du
d r o i t d e n e p a s a s s u j e t t i r l e m a r i l a c o n t r a i n t e p a r c o r p s . Il sera
s a n s d o u t e j u s t i c i a b l e d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e , r a i s o n d e la
n a t u r e d e l ' e n g a g e m e n t c o n t r a c t p a r la f e m m e , q u i d e v r a lre
apprci par cette juridiction spciale; m a i s il n e s e r a t e n u de
la d e t t e d e la f e m m e q u e c o m m e m a t r e d e l a c o m m u n a u t qui
Cil e s t g r e v e , c a r il n ' a p a s p e r s o n n e l l e m e n t c o n t r a c t . S a p o s i -
tion e s t la m m e q u e celle d e s v e u v e s et hritiers des justicia-
b l e s d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e q u i s o n t c o n d a m n s p o u r dettes
commerciales, mais qui ne doivent pas tre contraints par corps,
parce qu'ils ne sont obligs que d u chef d'autrui. Sans doute
l ' a r t . 2 d e l a l o i d u 47 a v r i l 1 8 3 2 , e n r e i r a a n t l e s e x c e p t i o n s la
r g l e c o n s a c r e p a r l ' a r t . 4'=% g a r d e l e s i l e n c e s u r l e m a r i , m a i s sa
p o s i t i o n e s t s e m b l a b l e c e l l e d e l a v e u v e e t d e s h r i t i e r s et l'applica-
t i o n e x t e n s i v e d e s d i s p o s i t i o n s d e l a l o i e s t t r s - f a v o r a b l e , lorsqu'il
s'agit d ' u n r e t o u r a u d r o i t c o m m u n et d e l liboriO Enfin, l'art.21
lie la m m e l o i , q u i d f e n d d ' e x c u t e r s i m u l t a n m e n t la c o n t r a i n t e
p a r c o r p s c o n t r e l e m a r i e t c o n t r e la f e m m e p o u r l a | m m e d e t t e , ne
s u p p o s e n u l l e m e n t q u e le m a r i s e r a c o n t r a i g n a b l e par corps pour
l e s d e t t e s c o m m e r c i a l e s d e l a c o m m u n a u t q u i p r o c d e n t d u chef
d e la f e m m e ; il t r o u v e s o n a p p l i c a t i o n d a n s l e c a s o les deux
p o u x s o n t c o s i g n a t a i r e s et figurent e n s e m b l e d a n s l e m m e en-
gagement. L'opinion que nous adoptons s'harmonise d'ailleurs
avec les d o c t r i n e s q u e n o u s a v o n s e x p o s e s e l q u i m o n t r e n t la
femme marchande oprant librement, l ' a i d e d ' u n a c t i f consti-
t u a n t le f o n d s c o m m e r c i a l donl elle a la d i s p o s i t i o n , quoiqu'il
Lasse p a r t i e d e la c o m m u n a u t (4).

(i) M . FoELix, p. aa, n 4 , d e son Commentaire sur la loi du 17 (nri/l83i,

est galement d'avis que les expressions commerciale employes par le
lgislateur dans l'art. 1 " , doivent tre interprtes resirictivement et ne peu-
vent tre tendues aux individus obligs la dette p o u r une cause accessoil!
il pense cuniiiie nous que les obligations contractes par la femme ne sau-
raient soiiineltre le mari la contrainte par corps.
 D E S C O M M E R A N S . 165

" I -

DES T R A N G E R S (1) E T D E S INDIVIDUS F R A P P S D E MORT C I V I L E .

SOMMAIRE.

185. Traits de commerce. Droit international priv.

1 8 6 . DES TRANGERS. Leur capacit par rapport Pexercice du
commerce en France.
187. trangers diviss en deux classes. Ceux qui ont t admis par
le roi fixer leur domicile en France. Ceux qui y ont tabli
leur rsidence sans cette autorisation, ou qui y sjournent mo-
mentanment.
1 8 8 . L'tranger conserve et acquiert en France la qualit dc c o m m e r -
ant.
1 8 9 . L'tranger est rgi en France par la loi de son pays quant sa
capacit. application de cette rgle au m i n e u r tranger et
la f e m m e m a r i e t r a n g r e qui veulent faire le commerce.
1 9 0 . A l i u d si'Cincapacit n'est base que sur des lois particulires qui
n'manent pas du droit commun.
1 9 1 . Les m e u b l e s , marchandises et i m m e u b l e s (ji/e C tranger possde
en France sont rgis par la loi franaise. .application de ce
principe aux privilges qui grvent ses meubles.
i g a . L a f o r m e des actes est rgie par ta loi du lieu dans lequel ils sont
faits.
193. Les contrats commerciaux faits en France par des trangers, sont
rgis par la loi franaise.
1 9 4 . / / en est ainsi quoique les contractans appartiennent la mme
nation. Rien ne les empche cependant de soumettre leurs
traits la lgislation de leur pays.
195. Les conventions faites de divers pays, par correspondance, sont
rgies par la toi du lieu oit elles doivent tre excutes.

( i ) S u r la position des trangers en France, sous le r a p p o r t du droic priv,

voir code civil, a r t . 3 , 9 , 10, 11, l a , i 3 , 14, i 5 , 16, 18, 19, 20, 47, 170,
726, 912, 999,1000, 2 i a 3 , 2128, code de procdure civile, a r t . 69, 166,
423, 546, 82a, 823, 824, 825,9o5 ; code d'instruction criminelle, 5, 6, a4;
code pnal, 272.Loi du 14 juillet 1819, abolitive des droits d'aubaine et d e
dtraclion qui assure aux trangers le droit de succder, de disposer et d e
recevoir de la mme manire que les Franais - - L e litre m de la loi du 17
avril i83 2 sur la contrainte par corps.
 466 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. 11.

1 9 6 . L ' e x c u t i o n des contrais commerciaux est rr/ie par tu toi iln pays
dans lequel elle doit avoir lieu.
197. Renvoi la IF'parlie pour les questions de c o m p t e n c e .
1 9 8 . D E LA MORT C I V I L E . Le mort civilement peut-il faire le com-
merce? Peut-il acqurir la qualit de commerant?
199. Solution affirmative avec des modifications puises dans la doc-
trine de R i C H E R .

185. L e s r a p p o r t s q u e l e c o m m e r c e t a b l i t e n t r e t o u t e s les
nations engendrent des rgles q u i r g i s s e n t l e s i n t r t s collec-
tifs d e p e u p l e p e u p l e e t l e s i n t r t s privs d'individu indi-
vidu.
C e l l e s q u i s e r f r e n t a u x i n t r t s g n r a u x a p p a r t i e n n e n t au
droit des gens qui c o n s i d r e les n a t i o n s c o m m e d e s personnes
j u r i d i q u e s e t q u i r g u l a r i s e l e u r s r a p p o r t s c o m m e r c i a u x p a r des
traits politiques dont l ' e x a m e n n e r e n t r e p a s d a n s l e s matires
qui font l'objet d e cet o u v r a g e (4).
L e s p r i n c i p e s q u i r g i s s e n t l e s o p r a t i o n s c o m m e r c i a l e s d'in-
trt priv, dans lesquelles figurent d e s t r a n g e r s , se rattachent
a u d r o i t i n t e r n a t i o n a l , et e x i g e n t d e n o u s q u e l q u e s explications.
P o u r les e x p o s e r a v e c p l u s d e n e t le t el p o u r e n r e n d r e l'application
p l u s f a c i l e , n o u s f o r m u l e r o n s d e s r g l e s q u e n o u s ferons suivre
d e s d v e l o p p e m e n s p r o p r e s e n m o n t r e r les consquences (2).
186. 1 " R G L E . L'tranger capable de contracter, peut faire des
actes de commerce en France, y acqurir la qualit de commerant et
y former des tablissemens commerciaux.
L ' e x e r c i c e d u c o m m e r c e e s t u n e c o n s q u e n c e d u d r o i t d e pro-
prit et appartient tous les m e m b r e s d e la grande famille
h u m a i n e . L e s l o i s c i v i l e s q u i s a n c t i o n n e n t , d a n s c h a q u e t a t , les

( i ) O n p e u t c o n s u l t e r s u r les tr.tits de c o m m e r c e q u i rgissent les divers

t a t s d u m o n d e c o m m e r a n t , V I K C F K S , Lgislation commerciale, t. I I I , p. 419.
MARTEMS, Prcis du droit des gens modernes de l'Europe, fond sur les traUis
et usages, n o u v e l l e dition avec d e s n o t e s d e M . PIKEIRO-FBRREIRA, vol.
i n - 8 , P a r i s , i 8 3 i . L e r e c u e i l des p r i n c i p a u x t r a i t s d u m m e MARXBitsavec
les s u p p l m e n s .
(1) N o u s nous a i d e r o n s s o u v e n t , s u r c e t t e m a t i r e , d ' u n excellent travail
p u b l i p a r M . FoEt.ix, d o c t e u r en d r o i t et a v o c a t la c o u r r o y a l e d e Paris,
d a u s le t o m e V I I d e la lienic trangiv et franaise de lgislation, de jurispmdeux
et d'conomie politique, p . 81 et s u i v a n t e s . C e t r a v a i l a p o u r t i t r e CH Co^fii'
dis lois des diffrentes nations, ou du Droit international.
 DES C O M M E R A N S . 107

c o n n a i s c o m m e r c i a u x , conslilueni u n droit commun humani-

taire dont la j o u i s s a n c e i n h r e n t e , la n a t u r e d e l ' h o m m e , est
le p a t r i m o i n e de tous ceux qui se trouvent sur leur territoire,
sans distinction de nationalit. La nation qui ne maintiendrait
pas, l'gard des trangers, l'exercice du droit de proprit et
l'excution des conventions licites, s'exposerait de justes r e p r -
sailles de la p a r t d e s a u t r e s p e u p l e s (i). Au reste, l'intrt des
s o c i t s p o l i t i q u e s les p o r t e a t t i r e r c h e z e l l e s les t r a n g e r s qui
y o u v r e n t des d b o u c h s leurs p r o d u i t s et q u i y i m p o r t e n t l e u r
i n d u s t r i e . Ds les temps reculs, nos rois protgeaient par des
p r i v i l g e s et d e s i m m u n i t s les t r a n g e r s q u i v e n a i e n t e n Franco
faire le commerce (2). L'assemble constituante proclama la
l i b e r t d e l ' i n d u s t r i e (3) e t m a n i f e s t a l ' i n t r t q u e l u i i n s p i r a i e n t
les t r a n g e r s qui viendraient commercer en F r a n c e , en leur
a c c o r d a n t la n a t u r a l i s a t i o n de plein droit, aprs cinq annes de
rsidence continue, lorsqu'ils auraient form un tablissement
d e c o m m e r c e (4). Le m m e e s p r i t a p p a r a t e n c o r e d a n s les dis-
positions de l'art. 16 du code civil el d e l'art. 423 d u code de
p r o c d u r e civile, qui d i s p e n s e n t les trangers de d o n n e r caution
en matire de commerce, lorsqu'ils citent un Franais devant les
tribunaux.

1 8 7 . Les trangers qui rsident e n F r a n c e se t r o u v e n t di-

viss en d e u x c l a s s e s . L a premire c o m p r e n d ceux qui ont t
admis par le roi y fixer leur domicile et qui y jouissent de
t o u s les d r o i t s civils, t a n t q u ' i l s c o n t i n u e n t d'y r s i d e r (G. civ. 1 3 ) .
La s e c o n d e c o m p r e n d ceux qui o n t tabli l e u r d o m i c i l e (5) e n

( r ) O n trouve un exemple remarquable de l'exercice du droit de r e p r -

sailles dans un dcret de la convention nationale 3 du fvrier 1793, rendu
contre les Gnois en faveur d'un nomm Candier, qui prouvait, depuis a8
ans, un dni de justice; M^Rhis,lpenoire,y" Reprsaillts [Lettres de)."V. aussi
sur celte manire, \ ^Trui,, Droit des gens, 34i et suiv., t. I I . p. 66 de l'di-
tion publie par M . R o y e r - C o U a r d , professeur la facult de droit de Paris.
( a ) V . les ordonnances cites dans les notes de notre introduction.
(3) Loi du a-17 mars I 7 9 i , a r t . 7.
(4) L o l du 3o avril-a mal 1790. Constitution du 3-i4 septembre 1 7 9 1 ,
tit. i , a r t . 3.
( 5 ) L'tranger non autoris rsider en France , peut cependant y acqu-
r i r un domicile qui ne lui confre pas les droits noncs dans l'art. i 3 , mais
qui le soumet la juridiction des tribunaux franais et qui fixe, aprs son
dcs, le lieu de l'ouverture de sa succession . V . M E R H K , Rpertoire, v" Domi-
cile, % 3 , p . 16,
168 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

F r a n c e s a n s y avoir t a d m i s par le roi, et c e u x q u i y s j o u r n e n t

momentanment p o u r faire le c o m m e r c e ou pour toute autre
c a u s e . Les u n s et les a u t r e s j o u i s s e n t , a u x t e r m e s d e l'art. 4 i du
code civil, des m m e s droits civils q u e ceux qui sont accords
a u x F r a n a i s p a r les t r a i t s f a i t s a v e c la n a t i o n l a q u e l l e ils a p -
partiennent. Cette disposition ambigu, qui se trouve presque
efface d e n o t r e c o d e p a r l a l o i d u 14i j u i l l e t 1 1 9 , a b o l i t i v e d e s
d r o i t s d ' a u b a i n e el d e d t r a c l i o n , l a i s s e l ' t r a n g e r l'exercice de
t o u s l e s d r o i t s q u i m a n e n t d u droit des gens e t a p o u r o b j e t d e l u i
a s s u r e r la j o u i s s a n c e d e t o u s c e u x q u i s e r a t t a c h e n t a u x institu-
t i o n s d e p u r droit civil q u i s o n t a c c o r d s d a n s s o n p a y s a u x F r a n -
ais e n v e r t u d e s t r a i t s p o l i t i q u e s ( i ) . A v r a i d i r e , la p o s i t i o n de
t o u s les t r a n g e r s e n F r a n c e est p e u p r s la m m e s o u s le rap-
p o r t d u droit priv c o m m e r c i a l , p a r c e q u e les c o n t r a t s commer-
ciaux se raitachent au droit des gens.
1 8 8 . L ' t r a n g e r qui possde d a n s son pays la qualit de com-
m e r a n t , la c o n s e r v e e n F r a n c e a v e c t o u s les effets l g a u x qui y
s o n t a t t a c h s p a r la loi f r a n a i s e . L e s b i l l e t s et l e s o b l i g a t i o n s qu'il
consent le s o u m e i t e n i la j u r i d i c t i o n des tribunaux decom-
m e r c e . 11 p e u t mme a c q u r i r e n F r a n c e c e t t e q u a l i t e n y fai-
s a n t d e l'exercice d e s actes d e c o m m e r c e sa profession. Les dis-
positions des lois de son pays qui exigeraient des condiiions
particulires et son inscription sur la matricule des commer-
ans (2), ne sauraient tre invoques en France. En exerant
parmi nous une industrie, l ' t r a n g e r s e s o u m e t n o s lois el
t o u t e s l e s c o n s q u e n c e s j u r i d i q u e s q u ' e l l e s a t t a c h e n t a u x faits de
commerce. S'il v i e n t c e s s e r s e s p a i e m e n s , l e s t r i b u n a u x fran-
ais le d c l a r e r o n t e n tat d e faillite, les scells s e r o n t apposs
s e s m a g a s i n s e t l e s d i s p o s i t i o n s d u l i v r e III d u c o d e d e c o m m e r c e
lui s e r o n t applicables.

1 8 9 . lie R G L E . L'tranger est rgi, en France,par la loi de son

pays pour tout ce qui concerne sa capacit juridique (3).
Chaque nation offre u n e collection d'individus r a t t a c h s au

(i) MERLIN , Bperloire , v" Etranger, i , nO 8, p . 3oi ; Questiont lie droit,

\*' Proprit littraire, a, p . 491.
( a ) Code de commerce espagnol, art. i, art. 11 et suiv. Code de commerce
portugais, art, 4 et suiv.
(3) V . sur cette maxime les autorits nombreuses cites par M . F O E L I X ,
t, V I I , p . ao4 d e l Reme trangre el franaise.
 DES COMMERANS. 169

mme sol el qui vivent sous l'empire des mmes lois. Celles de
ces lois qui dterminent l'lat et la capacit civile des personnes
sont appeles lois personnelles et rgissent ceux qu'elles protgent,
dans lous les pays o ils se transportent. L'art. 3 de notre code
civil consacre ce principe l'gard des Franais sans en exclure
l'application l'tranger ( 1 ) . 11 est, en effet, rationnel de respec-
ter la nationalit de chaque membredela grande famille huinaine
el de mesurer sa capacit d'aprs les lois de son pays bases sur
l'influence que les murs et le climat peuvent exercer sur le d-
veloppement des facults intellectuelles el physiques. Il serait
bizarre, dit R O D E N B U R G , qu'un individu changet d'tat et de con-
dition toutes les fois qu'il franchirait les limites d'une contre;
qu'il ft en mme temps majeur dans un pays, el mineur dans un
autre; que la femme pt se trouver soumise la puissance ma-
ritale et libre de cette puissance ; qu'un mme individu ft con-
sidr dans un lieu comme interdit, et dans un autre lieu comme
incapable de tous les actes de la vie civile (2).
C'est en vain qu'on objecte dans la pratique, que le Franais
qui traite avec un tranger et qui a apprcier sa capacit ne
peut ni ne doit connatre que la lgislation franaise. 11 n'est
pas impossible d'exiger de celui avec lequel on contracte, la
preuve de la capacit que lui confre la loi de son pays et dans
un trs-grand nombre de cas les tribunaux franais onl ap-
pliquer les lois trangres (3).
En appliquant ce principe aux matires commerciales, on doit
reconnatre que les mineurs trangers, que la femme marie
trangre, se trouvent rgis en France par les lois de leurs pays
qui fixent l'poque de leur majorit, qui les soumettent la
puissance maritale, et qui dterminent leur capacit, par rap-

( i ) M E R L I N , Kpertoiie, v Loi, V I , nO 6, p . aSa.

(a) Traclatus de jure quod oritur ex statutorum diversilate et de jure conjugum;
Utrecht, i653, tit. i, c h a p . m , n" 4 .
(3) L a cour royale de Paris s'est carte des principes gnralement adop-
ts, en s'arrtant , cette objection p o u r refuser de considrer comme mineurs
deux trangers qui n'avaient pas atteint l'ge de majorit d'aprs la loi de
leur p a y s . Ses deux arrts, en date des l y j u i n e t i S octobre 1834, rapports
par D E V I L L E N E U V E , t. X X X I V - 2 - 3 7 1 et dSj, ont t l'objet des observations
critiques de M . NOUGUIER, de la Le'tre de cliange, t. I , p . 476 , el de M . FOE-

L i x , dans le travail dj cit, p . 611 etsniv.

170 droit commercial. l i v . I . chap. h.

p o r t IVxfrcico d u commerce e l la d i s p o s i l i o n d e l e u r s b i e n s .
Ainsi, par e x e m p l e , l a l e i i r e d e c h a n g e , s o u s c r i t e e n F r a n c e en
faveur d ' u n Franais par un Espagnol g d e m o i n s d e vingt-
cinq a n s et de plus de vingt-un, serait nulle, comme consentie
par un mineur, s'il n ' a v a i t p a s a c q u i s la capacit ncessaire
pour s'engager commercialement conformment a u x disposi-
tions d e l'art. 4 d u code d e c o m m e r c e d e s o n pays ( i ) . L a femme
franaise marchande qui pouserait u n Espagnol et q u i devien-
d r a i t t r a n g r e (C. civ. 19), n e p o u r r a i t c o n t i n u e r s o n c o m m e r c e
qu'autant qu'elle aurait accompli sa vingtime anne et qu'elle
en aurait obtenu l'autorisation expresse de son mari, donne par
acte authentique, conformment a u x dispositions d e l'art. 5 d u
m m e code d e sa nouvelle patrie. Sa capacit, quant l'ali-
nation de ses biens, se trouverait galement rgie p a r la
m m e loi.
Ces rgles sont applicables m m e l'tranger admis fixer
son domicile en France p a r le roi, c o n f o r m m e n t a u x disposi*
t i o n s d e l ' a r t . 1 3 d u c o d e c i v i l , c a r il n ' a p a s p e r d u s a n a t i o n a l i t
t a n t qu'il n ' a p a s a c q u i s la q u a l i t d e F r a n a i s p a r la n a t u r a l i s a -
t i o n , e t il r e s t e p l a c , q u a n t s a c a p a c i t , s o u s l a p r o t e c t i o n d u
droit d e son pays (2).
1 9 0 . Nous pensons toutefois q u e l e s d i s p o s i t i o n s d e s lois
trangres qui dfendraient l'exercice d u c o m m e r c e certaines
classes de personnes e n se basant s u r d e s considrations poli-
tiques, n e seraient pas applicables e n France. Ainsi, par exem-
ple, les individus nobles qui seraient i n c a p a b l e s d e s'engager
commercialement et d e se s o u m e t t r e la c o n l r a i n l e p a r corps
selon les lois d e leur p a y s , feraient valablement d e s acles de
c o m m e r c e e n F r a n c e e t y s e r a i e n t p a s s i b l e s d e c e l l e voie d e con-
trainte (3).Les Juifs a p p a r t e n a n t d e s t a l s o d e s rglemens
les a s s u j e t t i s s e n t , d a n s c e r t a i n s c a s , faire t r a n s c r i r e s u r d e s re-
g i s t r e s t e n u s p a r d e s f o n c t i o n n a i r e s , l e s l e t t r e s d e c h a n g e s tires

( i ) La loi espagnole fixe la majorit vingt-cinq ans. SALI , lUustracion dtl

dtrechoreal de Espana, t. I , p . 109. L e code de commerce espagnol ne
permet ou mineur de faire le commerce qu'.i l'ge de vingt ans, et exige qu'il
soit mancip, qu'il ait un pcule particulier, qu'il ait t habilit admi-
nistrer ses biens et qu'il ait renonc,selon les formes qu'il prescrit, au bn-
fice de la restitution (art. 4 ) .
( a ) DuHANTOH, t. I,nOi4t.
( 3 ; PARDESSUS, t. "V,n i 4 8 3 .
 DES" COMMERANS. i 74

l e u r o r d r e (i), ne seraient pas soumis en France ces dispo-

sitions. On conoit, e n effet, q u e les seules rgles q u i se ratta-
chent au droit c o m m u n de toutes les nations, p e u v e n t suivre la
p e r s o n n e e n pays t r a n g e r , et q u e celles q u i c o n s t i t u e n t sa posi-
tion p o l i t i q u e , la q u i t t e n t d s q u ' e l l e f r a n c h i t les f r o n t i r e s d e
son pays.

1 9 1 . m R G L E . Les meubles, marchandises et immeubles que

l'tranger possde en France sont rgis par la loi franaise.
Cette m a x i m e rsulte, quant aux immeubles, d'une disposi-
tion expresse d e n o s lois (C. civ. 3). Quant aux meubles et
marchandises, elle peut tre susceptible d e q u e l q u e s difficults,
parce q u e les biens meubles, n'ayant pas d'assiette fixe, sont
censs, selon la d o c t r i n e d e s j u r i s c o n s u l t e s , se trouver au lieu
du domicile de celui auquel ils a p p a r t i e n n e n t (2). Mais toute
fiction doit, notre avis, tre b a n n i e d u droit, qui n e peut avoir
p o u r b a s e q u e l a v r i t . O r , il e s t c o n s t a n t q u e l e s m a r c h a n d i s e s
et autres objets q u ' u n tranger possde en France, sont placs
s o u s l ' e m p i r e d e s g a r a n t i e s q u e la loi f r a n a i s e assure l'exer-
cice d u droit de proprit.

C'est en nous fondant sur cette considration que nous pen-

s o n s q u ' e n c a s d e c o n t e s t a t i o n s u r la p r o p r i t d e s m a r c h a n d i s e s
qui se trouvent en F r a n c e , l'tranger peut invoquer la m a x i m e
consacre p a r l'art. 2279 d e n o t r e c o d e , q u ' e n fait de meubles
la p o s s e s s i o n v a u t t i t r e .
T o u t l'actif mobilier q u e l'tranger possde en France est le
gage c o m m u n de ses cranciers (C. civ. 2093), et se trouve
grev des privilges qui sont tablis p a r la loi f r a n a i s e ( 3 ) .
A i n s i , l e c o m m i s s i o n n a i r e q u i a fait l ' t r a n g e r d e s a v a n c e s s u r
les m a r c h a n d i s e s qu'il lui a expdies, j o u i r a e n F r a n c e , pour
son remboursement, d u privilge accord p a r l'art. 93 de notre
code de c o m m e r c e , lors mme q u e la loi d u p a y s auquel cet
tranger appartient exigerait des conditions qui n'auraient pas
t remplies. Le voiturier exercera e n F r a n c e , s u r le p r i x de
la chose voiture, appartenant l'tranger, le privilge q u e lui

(l) Rglement sur le change de Francfort-sur-le-Mein de 1739, 8 .

( a ) V o i r M . F O E L I X , p . aa i, et les nombreux auteurs qu'il cite.
(3) F o E U X , ubi supr, p . 337, nO 33. - M E K L I K , Rpertoire, y Loi, 6 ,
nO 3 , p . a3o.
472 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

accorde l'art. 2102 d u code civil. Nous reviendrons s u r les au-

tres difficults qui p e u v e n t rsulter, en matire de privilgr,
du conflit des lgislations, en nous occupant des crances
privilgies qui grvent les navires.
Les cranciersde l'tranger pourront exercer, sur son mobilier
et s u r ses m a r c h a n d i s e s , t o u i e s les voies d ' e x c u t i o n autorises
par la l o i f r a n a i s e ; e t , e n c a s d e f a i l l i t e , t o u t l ' a c t i f q u ' i l p o s -
sde e n F r a n c e sera a d m i n i s t r et distribu selon les rgles tra-
ces par notre code de commerce.
1 9 2 . I V ' R G L E . La forme des acUs authentiques ousoussigm-
ture prive est, en gnral, rgie par la loi du pays dans lequel ils sont
rdigs.
C e t t e r g l e n ' e s t q u e l ' e x p r e s s i o n d e l ' a n c i e n n e m a x i m e : locm
regitactum. L e projet d u c o d e civil l'avait d'abord expressment
consacre p a r u n a r t i c l e a i n s i c o n u : L a f o r m e d e s a c l e s est
rgle p a r les lois d u lieu d a n s lequel ils s o n t faits o u passs.
Mais cette d i s p o s i t i o n , a p r s avoir t l'objet d e q u e l q u e s obser-
v a t i o n s q u i n e p o r t a i e n t q u e s u r l e m o d e d e l a f o r m u l e r , fut r e -
t r a n c h e d e la r d a c t i o n d f i n i t i v e d u t i t r e p r l i m i n a i r e d u code
civil, parce qu'on jugea plus convenable d e la p l a c e r ailleurs.
O n la t r o u v e r e p r o d u i t e d a n s l e s a r t . 4 7 , 1 7 0 , 9 9 9 , e t l e p r i n c i p e
gnral qu'elle consacrait, loin d'avoir l rejet, y puiserait
a u b e s o i n sa s a n c t i o n ( 1 ) .

U en rsulte q u ' u n e lettre d e c h a n g e consentie en France par

u n t r a n g e r e s t s o u m i s e l ' o b s e r v a t i o n d e t o u t e s l e s form.alits
p r e s c r i t e s p a r l ' a r t . 1 1 0 d e n o t r e c o d e d e c o m m e r c e . U faui aussi
tenir pour constant qu'une lettre de change, tire d e Londres
sur Paris, serait valable, quoiqu'elle n'exprimt p a s la valeur
fournie en espces, marchandises ou de toute autre manire,
p a r c e q u e la loi a n g l a i s e n ' e x i g e p a s l ' o b s e r v a t i o n d e c e l t e for-
malit (2).
R e m a r q u o n s c e p e n d a n t q u ' u n effet s o u s c r i t e n F r a n c e p a r u n
tranger el payable dans sa patrie, devrait tre considr

( i ) V . LocB, Uffh/ai. c/,.., 1.1, p. SUS, et M R S U N , Rfcrioirt, v Loi, 6,

11 7 , p . a33.
( a ) V . le Trailc de la lelire de change el det billels ordre, d aprs la lgisla-
lion el la jurisprudence de V^nglelerre, de FEcosse et de l'Irlande, de M M . FoELIX
el STHIIFOIID-CAIIKY. insre d.ins I.I Revue trangre el franaise de lgislation,
et dans tel. Il de l'onvrage de M . NOUGUIEH snr les lettres de change, p . aaS.
 DES COMMERANS. 173

c o m m e valable par les t r i b u n a u x f r a n a i s , s'il faisait r e t o u r en

France, ds qu'il prsenterait l'observation des formes prescrites
par la loi d u p a y s auquel cet tranger a p p a r t i e n t , lors mme
qu'il n e satisferait pas toutes les p r e s c r i p t i o n s d e la loi fran-
a i s e . L e p r e n e u r a u r a i t e u , d a n s c e c a s , e n v u e la. l o i d u l i e u o
le p a i e m e n t devait s'effectuer, et l ' t r a n g e r n e s a u r a i t se plain-
d r e d ' t r e j u g s e l o n la loi d e s o n p r o p r e p a y s raison de l'en-
gagement qu'il a contract avec les solennits qu'elle pres-
crit (4).
1 9 5 . V RGLE. Les contractaiis sont censs s'tre rfrs la
loi et aux usages du lieu dans lequel ils ont trait, pour tout ce qu'ils
H ont pas expressment prvu. En consquence, les actes de commerce
faits en France par des trangers sont rgis par la loi franaise.

Celte rgle se trouve consacre par les dispositions de l'arti-

cle 4460 d u code civil qui prescrivent de suppler, dans les
contrats, les clauses qui y sont d'usage quoiqu'elles n'y soient
pas exprimes, rapproches de celles de l'art. 4459, qui veulent
que ce qui est a m b i g u d a n s un acte s'interprte p a r la loi du
p a y s o il e s t p a s s . D a n s l e s i l e n c e d e s p a r t i e s , l a l o i complte
l e u r s c o n v e n t i o n s . A i n s i , si u n A n g l a i s et u n E s p a g n o l s'associent
e n F r a n c e p o u r y faire le c o m m e r c e , l e u r s e n g a g e m e n s respec-
tifs, c o m m e a s s o c i s , s e t r o u v e r o n t r g i s , p o u r t o u t c e q u i n'aura
pas t expressment p r v u , p a r l a l o i f r a n a i s e l a q u e l l e il e s t
vident qu'ils ont entendu se soumettre (2).

1 9 4 . Cette solution devrait tre a d m i s e , q u o i q u e les deux

contractans trangers appartinssent la m m e n a t i o n . En fai-
s a n t u n e o p r a t i o n c o m m e r c i a l e e n F r a n c e , ils s e r a i e n t prsums
avoir trait selon la loi franaise et sur l a foi des garanties
qu'elle leur assurait. Rien cependant ne ferait obstacle l'ex-
c u t i o n d e la c o n v e n t i o n par laquelle ils a u r a i e n t expressment
soumis leur opration la lgislation d e l e u r p a y s , pour lout ce
qui ne blesserait aucune des rgles que n o s lois considrent
c o m m e se r a t t a c h a n t l'ordre public et aux bonnes moeurs. Us

( i ) V o i r F o E t i x , ubi supr, p . 356, n" 49.

( i ) Semper in stipulatiouibus et caeteris contractibus id sequirnur quod
actum est, aut si non pateat quid actum sit, erit consequens ut sequamurquod
i n r e g i o n e in qu actum est frequentatur. L . 3 4 , D . de reg. jur. Voir
aussi les lois 3 l , 10. de diiuio edicto,XXl, i ; et la loi 6, de evictionibus, X X I ,
1. V . M E R L I N , Rpertoire, yoLoi, 6, n. , p . iag.
47-4 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. CHAP. U.

seiaienl, d a n s ce cas, censs avoir insr d a n s leurs accords des

dispositions semblables celles d e s lois d e l e u r p a y s . Les pr-
ceptes de notre droit c o m m e r c i a l p e u v e n t lre modifis par des
conventions particulires, toutes les fois qu'ils n'intressent
p a s l'ordre p u b l i c o u les b o n n e s m u r s (G. civ. 6) (4).
19S. Lorsque des maisons de commerce tablies dans des
contres diffrentes traitent par correspondance, l ' o b l i g a t i o n se
forme dans le lieu o les p r o p o s i t i o n s s o n t a c c e p t e s (2), car
c'est cette acceptation qui noue le c o n t r a t el qui lui donne
l'existence. Nous pensons cependant qu'il est rgi, quant aux
droits qu'il engendre, p a r la loi d u p a y s d a n s l e q u e l l'excution
d o i t a v o i r l i e u . G'est, e n effet, s u r c e p a y s q u e la p e n s e d e s par-
ties s'est r e p o r t e lorsqu'elles ont contract, e t il e s t rationnel
de supposer qu'elles ont entendu soumettre l e u r t r a i t sa l -
gislation. La loi r o m a i n e , j u s t e titre qualifie d e raison crite,
vient appuyer n o t r e s o l u t i o n ; Coniraxisse unusqu'sque in eo loco
intelligitur, in quo, ut solveret se obligavil(L. 2 4 , D . de obligat. et ac-
tion. X L 1 V , 7 ) . A i n s i u n e m a i s o n d e B o r d e a u x c r i t u n e m a i s o n
d e L o n d r e s , p o u r lui p r o p o s e r u n e p a r t i e d e v i n s q u e cette der-
n i r e a c c e p t e : la v e n t e s e r a r g i e p a r la l o i f r a n a i s e , c a r c'est
B o r d e a u x q u e le vendeur et l'acheteur doivent excuter leurs
e n g a g e m e n s (G. civ. 4 6 0 9 , 4654).

U peut mme arriver qu'un c o n t r a t s o i t r g i p a r u n e lgisla-

tion qui n'est celle du pays d ' a u c u n des c o n t r a c t a n s . Par exemple,
une maison de Livourne, en Toscane, crit un commission-
naire , de Barcelone, en Espagne, d ' a c h e t e r e n foire de Beau-
c a i r e o il d o i t s e r e n d r e , d e s d r a p s p o u r s o n c o m p t e . G e c o n t r a t
de commission q u i s'est form Barcelone, o les o r d r e s ont
t accepts, s e r a r g i p a r la loi f r a n i i i s e , p a r c e qu'il doit r e -
cevoir son excution en France. A dfaut de convention ex-
p r e s s e , le c o m m i s s i o n n a i r e barcelonais aura droit une com-
m i s s i o n fixe, q u a n t sa q u o t i t , d ' a p r s l e s u s a g e s d e la foire
de Beaucaire ; l'tendue de ses e n g a g e m e n s et d e c e u x de son
c o m m e t t a n t sera d t e r m i n e par n o t r e lgislation q u e les parties
prenaient pour rgle dans des oprations qui devraient s'excu-
ter en France.

( I ) ZoUiHiii, t. I, p . S-;.Rpertoire, uhi supr.

(i) P A H D H S S U S , t . V , n" i354.
 DES COMMERANS. 175

196. Vl RGLE. L'excution des contrats commerciaux est

rgie par la loi du pays dans lequel elle doit avoir lieu.
L'iendue des obligations commerciales est d t e r m i n e p a r la
loi d u pays d a n s lequel elles i n t e r v i e n n e n t ; l'acte q u i les con-
s t a t e d o i t t r e r e v t u d e s f o r m a l i t s p r e s c r i t e s d a n s l e p a y s o il
est r d i g ; mais l'excution est, en gnral, rgie, quant aux
dlais et q u a n t aux actes qu'elle ncessite, p a r la l o i d e l'tat
d a n s lequel elle a lieu ( i ) . Cette d e r n i r e proposition est base
s u r la v o l o n t p r s u m e d e s p a r t i e s e t s u r la n c e s s i t o elles
se trouveront de recourir a u x officiers du lieu de l'excution
p o u r faire faire d e s a c t e s j u r i d i q u e s et p o u r e x e r c e r d e s voies d e
contrainte.
Prenons pour exemple une lettre de change, tire de Londres
s u r Paris, et r e v t u e d'un endossement dat de Madrid. Cette
l e t t r e d e c h a n g e s e r a i t r g i e , q u a n t sa f o r m e , p a r la loi a n g l a i s e ;
quant aux nonciations ncessaires p o u r la v a l i d i t d e l'endosse-
m e n t q u i c o n s t i t u e u n c o n t r a t p a r t i c u l i e r , p a r l a loi espagnole;
quant l'chance et q u a n t aux diligences faire p o u r consta-
ter le refus de p a i e m e n t , p a r la l o i f r a n a i s e . Ainsi nos tribu-
n a u x d e v r a i e n t la d c l a r e r v a l a b l e , c o n f o r m m e n t la l g i s l a t i o n
anglaise, lors m m e qu'elle n e serait pas tire d ' u n lieu sur un
a u t r e (2). L'endossement qui constitue un acte particulier, rgi
p a r l a l o i d u l i e u o il e s t c o n s e n t i , s e r a i t n u l s ' i l n ' n o n a i t p a s
l e n o m d u c e s s i o n n a i r e , p a r c e q u e la loi e s p a g n o l e , d i f f r e n t e en
cela d e la loi a n g l a i s e , p r o s c r i t les e n d o s s e m e n s d o n n s e n blanc
(C. com. espagnol 469). Enfin le p a i e m e n t devrait tre exig le
j o u r d e l ' c h a n c e , c o n f o r m m e n t la loi f r a n a i s e , s a n s q u e le
tir p t se prvaloir des trois jours de grce {days of grce) ac-
cords p a r la loi anglaise. E n cas de non-paiement le prott
s e r a i t fait s u i v a n t la loi f r a n a i s e et le r e c o u r s c o n t r e l'endos-
s e u r et c o n t r e le t i r e u r , serait soumis aux dlais et aux formes
p r e s c r i t e s par les lgislations espagnole et a n g l a i s e , p a r c e q u e ce

(1) FOELIX, ubi supr, p . 626.

(2) V . FOELIX et STBAFFORD-CAREY, ubi supr, p . 226. O n peut gale-
ment consulter, sur la lgislation anglaise , en matire de lettres de change,
CBITTY, a practical treatise on hills of exchange, cliecks on bankers'-promissory
noies, bankers cash notes, and bank-notes. L o n d o n , 1827. ~ Sur la lgislation
qui rgit l'Ecosse, THOMSOM , Treatise on the law ofbills of exchange, promissory
notes, etc.finScotland.Edinburgh, i835.
176 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . CHAV. I I .

r e c o u r s n'offre q u e l ' e x e r c i c e d ' u n e a c i i o n e n g a r a n t i e l a q u e l l e

on doit appliquer la l o i du l i e u o le c o n t r a t qui lui donne
naissance, est i n t e r v e n u ( 1 ) .
1 9 7 . N o u s n ' a v i o n s nous o c c u p e r ici q u e d e la capacit de
l'tranger c o m m e r a n t e t des r g l e s q u i r g i s s e n t e n F r a n c e ,
les actes d e c o m m e r c e q u ' i l y f a i t , n o u s e x p o s e r o n s d a n s la I V .
partie les r g l e s qui se r f r e n t aux a t t r i b u t i o n s donnes.aux.tribu-
naux franais e t l e u r c o m p t e n c e par r a p p o r t aux contestations
q u i intressent les t r a n g e r s . 11 n e n o u s r e s t e p l u s , pour ter-
m i n e r c e t t e s e c t i o n , qu' d i r e q u e l q u e s m o t s sur les individus
q u i sont frapps de m o r t c i v i l e .
1 9 8 . L a MORT C I V I L E est u n e fiction d e la l o i q u i tend as-
s i m i l e r un i n d i v i d u frapp d ' u n e p e i n e p e r p t u e l l e , celui quela
m o r t n a t u r e l l e a r e t r a n c h de la s o c i t ( 2 ) . O n c o n o i t que cette
fiction ne saurait p r o d u i r e des c o n s q u e n c e s d ' u n e exactitude
r i g o u r e u s e , car il est impossible d'tre l o g i q u e , quand on se
t r o u v e en d e ' u o i s d e la v r i t . L e c o n d a m n q u i c o n s e r v e la vie
naturelle, v i l p a r m i ses s e m b l a b l e s e l n e peut pas l r e priv
d e l ' e x e r c i c e d e tous les d r o i t s s o c i a u x , il est i m p o s s i b l e de l'em-
p c h e r d e passer c e r t a i n s c o n t r a t s en lui laissant l'existence.
A p r s a v o i r prescrit sa p e i n e , l e m o r t c i v i l e m e n t n'est pas r-
i n t g r dans l ' e x e r c i c e d e ses d r o i t s ( C . c i v . 32i et n'est libr
q u e de l ' e x c u t i o n q u ' i l aurait s u b i e sur sa personne physique.
11 p e u t , d a n s c e t t e p o s i t i o n , v i v r e au m i l i e u d e la socit qui c e -
pendant le considre fictivement c o m m e r e t r a n c h deson sein.
O n ne saurait ds lors l u i refuser l e d r o i t d e fiure frucdfierson
t r a v a i l , d ' a c q u r i r e l d ' a l i n e r t i t r e o n r e u x . O n a examiner
s'il p o u r r a , d a n s c e l l e p o s i t i o n , faire des a c t e s d e commerce et
p o s s d e r la q u a l i t d e c o m m e r a n t .
Il peut e n c o r e f r q u e m m e n t a r r i v e r q u ' u n F r a n a i s , frapp de
m o r t c i v i l e la s u i t e d ' u n e c o n d a m n a t i o n p r o n o n c e par con-
t u m a c e , se l i v r e un n g o c e d a n s l e pays t r a n g e r o il a trouv
un a s y l e , et e n t r e t i e n n e des r e l a t i o n s c o m m e r c i a l e s en France.

( i ) P A R D E S S U S , t. V , i i o i4gg et suiv.
( ) Les peines auxquelles la mort civile est attache sont la peine de mort
( C . civ. 23), les travaux forcs .i perptuit et la dportation ( C . pn. i8).
L a prescription de la peine s o p r e , en matire criminelle, par vingt
annes partir de la date de l'arrt de condamnation (code d'instruct. crim.
6 3 5 ) . L e condamn par contumace, dont la peine est prescrite, n'est pas
admis se prsenter p o u r purger la contumace ( mme code, art. 641).
 . DES COMMERANS. 177

Il s'agira encore, dans cette seconde hypothse, d ' a p p r c i e r sa

c a p a c i t , si les tribunaux ont statuer s u r les difficults aux-
quelles ses oprations peuvent d o n n e r lieu.
199. On reconnaissait au mort civilement, sous l'ancienne
l g i s l a t i o n , la c a p a c i t de faire t o u s les a c t e s et c o n t r a t s q u e le
d r o i t c i v i l n ' a v a i t fait q u e s a n c t i o n n e r e t q u ' o n c o n s i d r a i t comme
drivant du droit des gens. U pouvait, en gnral, acqurir
titre o n r e u x , v e n d r e et c h a n g e r ce q u ' i l avait a c q u i s , prendre
ferme des biens, p r t e r et e m p r u n t e r , entrer dans une socit
de c o m m e r c e , e n u n m o t , s'obliger et obliger les a u t r e s p a r t o u t e s
sortes de contrats (i).
R i C H E R , q u i a crit u n t r a i t si r e m a r q u a b l e s u r la m o r t c i v i l e ,
m e n t i o n n e u n a r r t d u 5 j u i l l e t 4 5 5 8 r a p p o r t p a r GARONDAS q u i
jugea qu'un h o m m e banni perptuit hors du r o y a u m e , pou-
vait trafiquer e n F r a n c e par c o r r e s p o n d a n t et n'tait pas consi-
d r c o m m e m o r t c i v i l e m e n t d a n s le p a y s q u ' i l h a b i t a i t (2).
Get auteur judicieux propose ensuite une distinction base
sur la n a t u r e des c o n d a m n a t i o n s a u x q u e l l e s la m o r t civile est
attache, qui nous parat pleine de s a g a c i t . Si elle provient
dit-il, d'une condamnation la mort naturelle prononce par
contumace, nous avons bien de la peine croire qu'elle laisse
celui q u i l'a encourue la f a c u l t de contracter, au moins
d a n s le r o y a u m e . E n effet, e n v e r t u d u j u g e m e n t c o n t r e lui p r o -
nonc, on doit le r e g a r d e r , non seulement comme n'existant
p l u s d a n s la s o c i t , m a i s c o m m e r e t r a n c h d u n o m b r e des vi-
v a n s . U r p u g n e q u e la j u s t i c e a u t o r i s e des actes mans d'un
h o m m e qu'elle a cru digne du dernier supplice, qu'elle y a con-
d a m n et qui est cens n e l'avoir vit que p a r la fuite. Elle a
p r o n o n c s a m o r t , e l l e l a l u i a fait s u b i r fictivement; et suivant
les lois i n t r o d u i t e s par rapport aux fictions, il e s t impossible
q u ' e l l e p u i s s e le c o m p t e r a u n o m b r e d e s v i v a n s . U n'en est
pas toui--fait de m m e l'gard de ceux qui n'ont pas t con-
d a m n s la m o r t n a t u r e l l e , m a i s s e u l e m e n t u n e p e i n e q u i , e n
leur l a i s s a n t la v i e , les retranche du n o m b r e des citoyens,
c o m m e les g a l r e s , et le b a n i s s e m e n t h o r s d u r o y a u m e p e r p -
t u i t . La j u s t i c e a c r u d e v o i r l e u r laisser la f a c u l t d e v i v r e . Elle

(i) JOUSSE, Trait de la justice criminelle, t. I, p. 86, n i^o. MEHLIM,

Rpertoire, v Jugement, 8, p . 770.
( ) D la mort civile, p . 206. Paris, 1755, in 4.
4-2
 178 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . I I .

l e u r a e n l e v l'tre civil : m a i s elle l e u r a laiss l ' t r e p h y s i q u e ,

et m m e l'tre moral. N'ayant pas voulu le leur enlever, elle
tolre qu'ils usent des moyens qu'ils peuvent tirer de leur indus-
trie, p o u r se le c o n s e r v e r . . . . C'est pourquoi on leur laisse la li-
bert du commerce, p o u r v u c e p e n d a n t qu'ils n e p a r a i s s e n t p a s dans
les lieux d o n t l'entre leur est i n t e r d i t e .
Celte opinion empreinte de justesse doit tre adopte sous
l'empire du code qui n'a fait, en cette matire, que reproduire
les a n c i e n s principes. Quelque bizarres que s o i e n t s o u v e n t les
consquences auxquelles peut mener une fiction c o n t r a i r e la
vrit, on ne saurait accorder l'appui de la loi c i v i l e e t d e la
p u i s s a n c e p u b l i q u e c e l u i s u r l a t t e d u q u e l l e g l a i v e d e la j u s -
tice est lev et q u ' u n arrt de m o r t frappe au n o m d e la socit.
L e s c o n v e n l i o n s q u ' i l fait, l e s a c t e s q u ' i l p a s s e , n e d o i v e n t trouver
a u c u n d r o i t s a n c t i o n n a t e u r e n F r a n c e ; c a r i e s t r i b u n a u x menti-
r a i e n t la s e n t e n c e d e m o r t q u ' i l s o n t r e n d u e s'ils a c c o r d a i e n t
ces conventions l'appui d e la p u i s s a n c e p u b l i q u e . U e n rsulte
q u e le c o n d a m n q u i est d a n s c e t t e t r i s t e p o s i t i o n , n ' a p l u s la
capacit juridique n c e s s a i r e p o u r s ' e n g a g e r e l p o u r e n g a g e r ci-
vilement celui avec lequel il c o n t r a c t e et n e p e u t , p a r cons-
q u e n t , faire a u c u n ngoce.
C e p e n d a n t s'il a v a i t p r e s c r i t s a p e i n e o u s'il s ' a g i s s a i t d ' u n mort
c i v i l e m e n t c o n d a m n u n e p e i n e a u t r e q u e la m o r t naturelle,
l a loi, e n lui l a i s s a n t l ' e x i s t e n c e p h y s i q u e , d e v r a i t lui garantir le
droit d e t r a v a i l l e r et d ' u s e r de s e s f a c u l t s p o u r p o u r v o i r ses
b e s o i n s . U p o u r r a i t e x e r c e r u n e i n d u s t r i e , et s'il faisait habituel-
lement des acles de commerce, o n l u i r e c o n n a t r a i t la qualit
d e c o m m e r a n t p a r r a p p o r t a u x o b l i g a t i o n s q u ' e l l e i m p o s e e t aux
effets q u ' e l l e p r o d u i t d a n s l ' i n t r t d e s t i e r s , s a n s l e l a i s s e r jouir
des droits et des prrogatives qu'elle peut assurer dans l'ordre
civil et p o l i t i q u e . A i n s i cette q u a l i t le r e n d r a i t p a s s i b l e d e la
c o n t r a i n t e p a r c o r p s , s'il a v a i t p r e s c r i t s a p e i n e , et le soumet-
t r a i t la j u r i d i c t i o n d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e l a b a r r e des-
q u e l s il s e r a i t reprsent par un curateur n o m m s a m o r t ci-
v i l e ( C . c i v . 2 5 ) . S'il venait cesser s e s p a i e m e n s , il s e r a i t de
t o u t e j u s t i c e d e l e d c l a r e r o n t a t d e f a i l l i t e d a n s l ' i n t r t d e la
s o c i t c l p o u r n e p a s p r i v e r s e s c r a n c i e r s d e s a v a n t a g e s q u e le
r g i m e des faillites leur garantit.
 DES COMMERANS. 179

SECTION III.

QUELS SONT CEUX AUXQUELS L'EXERCICE DU COMMERCE EST INTERDIT,

SOMMAIRE.

2 0 0 . Des personnes c a p a b l e s d e c o n t r a c t e r , mais auxquelles l'exercice

du commerce est interdit.
S O I . numration de ces personnes : E c c l s i a s t i q u e s , m a g i s t r a t s , a v o -
cats, avous, notaires, huissiers, consuls, i n t e n d a n s et a d -
ministrateurs de l a m a r i n e , c o m m a n d a n s militaires , prfeis,
sous-prfets.
2 0 2 . F e m m e s de ceux qui exercent ces professions ou fonctions.
2 0 3 . Ces prohibitions sont applicables aux actes isols de commerce.
2 0 4 . Elles ne frappent pas de n u l l i t ces actes et elles ne peuvent, en
gnral, motiver que des p o u r s u i t e s d i s c i p l i n a i r e s . Les con-
trevenans peuvent mme acqurir la qualit de c o m m e r a n s et
tre dclars e n faillite.
2 0 5 . Renvoi pour ce qui concerne les a g e n s d e c h a n g e et les c o u r t i e r s ,
au titre v .
ao6. Des actes de commerce faits par les c o m m a n d a n s m i l i t a i r e s , p r -
f e t s e t s o u s - p r f e t s avec les circonstances prvues par tart. 17G
du code pnal. Ces actes constituent un d l i t . Distinction
quant leur validit et aux effets qu'ils peuvent produire. Ils
n'attribueraient pas ces fonctionnaires la qualit de c o n i m e r -

200. 11 e s t d e s p e r s o n n e s q u i p o s s d e n t l a c a p a c i t nces-
saire p o u r contracter et auxquelles le c o m m e r c e est c e p e n d a n t
interdit. Les c o n v e n a n c e s sociales et l'intrt public exigent q u e
ceux qui exercent certaines professions o u qui remplissent cer-
taines fonctions publiques, s'abstiennent d e l'exercice d u com-
merce. Aprs avoir dsign ces personnes, nous nous occupe-
rons d e s effets d e la p r o h i b i t i o n dont elles sontl'objet, lors-
qu'elles l'ont enfreinte e n faisant d e s actes d e c o m m e r c e .
201. 1 L e d r o i t c a n o n i q u e i n t e r d i t a u x ECCLSIASTIQUES l e s
a c t e s d e c o m m e r c e s u i v a n t l e p r c e p t e d e l ' c r i t u r e : Nemo mili-
tons Deo implicet se negotiis scularibus (1).

( i ) I P ptre de saint PAUL TIMOTHE, (V. 4 ) . V . dans le Corps du

droit canonique le dcret de Gratien, premire part., distinct. 88.
 180 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. CHAP. II.

2 D e s o r d o n n a n c e s r e n d u e s d e s p o q u e s d i v e r s e s d f e n d a i e n t
a u x MAGISTRATS DE L ' O R D R E J U D I C I A I R E d e faiic le c o m m e r c e . Ces

dfenses furent renouveles d a n s u n dit d e Louis X V , d u mois

de mars 4765, qui permet toutes p e r s o n n e s , q u e l s q u e soient
l e u r s q u a l i t s e t l e u r s titres, d e faire le c o m m e r c e e n g r o s , e x c e p -
l a u x officiers titulaires et revtus d c h a r g e s de magistrature.
Ces dispositions rglementaires seraient encore appliques au-
jourd'hui, c a r celles q u i sont intervenues depuis e n supposent
l ' e x c u t i o n , loin d ' y avoir d r o g . L a m a g i s t r a t u r e e s t u n sacer-
doce, ciux qui en sont revtus doivent t o u t e s l e u r s p e n s e s et
tous leurs inslans l'accomplissement des devoirs qu'il leur
i m p o s e . U e s t i n u t i l e d e faire o b s e r v e r q u e c e t t e p r o h i b i t i o n n'est
p a s a p p l i c a b l e a u x m e m b r e s d e s t r i b u n a u x d e c o m m e r c e q u i ont
des attributions toutes spciales et qui sont choisis p a r m i les com-
mer ans.

3 L(>s AVOCATS d o i v e n t a u s s i t o u s l e s i n s t a n s d e l e u r l a b o r i e u s e
c a r r i r e la d f e n s e d e s i n t r t s q u i l e u r s o n t confis et l'tude,
si v a s t e , d e l a s c i e n c e d u d r o i t . L a v i e d ' u n h o m m e n e s a u r a i t tre
partage entre ces occupations g r a v e s et l e s s o i n s d ' u n ngoce.
A u s s i l ' a r t . 4 8 d u d c r e t d u 4 4 d c e m b r e 1810, s u r la disciplie
d u b a r r e a u , i n t e r d i t e n c e s t e r m e s a u x a v o c a t s l'exercice d u com-
m e r c e : La profession d'avocat est incompatible avec
t o u t e e s p c e d e n g o c e . E n s o n t e x c l u e s t o u t e s l e s p e r s o n n e s fai-
sant le mtier d'agent d'affaires. C e t t e p r o h i b i t i o n est rpte
peu prs dans les m m e s termes p a r l e s d i s p o s i t i o n s de l'ar-
ticle 4 2 d e l ' o r d o n n a n c e d u 20 n o v e m b r e 1822.

4 C e t t e mme prohibition devTait a u s s i t r e a p p l i q u e aux

AVOUS q u i s o n t les m a n d a t a i r e s l g a u x d e s p a r t i e s , qui les r e -
p r s e n t e n t prs d e s t r i b u n a u x civils, et q u i doivent t o u s leurs
soins l'instruction des procs.

5 L e s o f f i c i e r s p u b l i c s a u x q u e l s il i m p o r t e l e p l u s d ' i n t e r d i r e
l'exercice d e tout commerce sont, m o n avis, l e s NOTAIRES.
Confidens d e saffaires d e s familles, d p o s i t a i r e s d e l e u r fortune,
i l s n e p e u v e n t f a i r e la b a n q u e o u u n c o m m e r c e q u e l c o n q u e s a n s
a b u s e r d e s r e n s e i g n e m e n s q u ' i l s p o s s d e n t , et s a n s e x p o s e r aux
chances d e s oprations qu'ils e n i r e p r e n n e n t l ' a v o i r d e t o u s ceux
d o n t il l e u r e s t t o u j o u r s -i f a c i l e d e p o s s d e r l e s f o n d s . D e s e x e m -
ples q u i o n t d a n s ce m o m e n t u n triste r e t e n t i s s e m e n t , et qui
p l o n g e n t d a n s la d s o l a t i o n t a n t de familles, attestent combien
 DES COMMERANS. 181

il i m p o r t e d'veiller s u r ce point la sollicitude d u lgislateur e l

de l a m a g i s t r a t u r e , el de maintenir u n e prohibition qui n'est
pas t e x t u e l l e m e n t crite d a n s la l o i , m a i s q u i rsulte virtuelle-
ment de s o n e s p r i t e t d e l a n a t u r e m m e des fonctions d u n o -
tariat.
6 A u x t e r m e s d e l ' a r t . 4 1 d u d c r e t d u 1 4 j u i n 1 8 1 3 , il e s t d -
fendu a u x HUISSIERS, sous peine d'tre r e m p l a c s , d e tenir a u -
b e r g e , cabaret, caf, tabagie o u billard, m m e sous le n o m d e
leurs f e m m e s , moins qu'ils n'y soient spcialement autoriss.
7 L e s CONSULS t a b l i s e n p a y s t r a n g e r p a r l e g o u v e r n e m e n t
taient, dans l'origine, choisis parmi lesn g o c i a n s ; maintenant
les lois l e u r d f e n d e n t e x p r e s s m e n t d e s e l i v r e r a u c o m m e r c e ,
directement ou indirectement, peine de rvocation. La m m e
d f e n s e e s t f a i t e a u x LVES-CONSULS e t DROGMANS, a i n s i q u ' a u x
CHANCELIERS n o m m s p a r l e r o i ( O r d o n n . d u 3 m a r s 1 7 8 1 , l i -
tre I , a r l . 2 0 ; arrt d u 2 prairial a n X I , a r t .1 2 2 ; o r d o n n a n c e
du 20 aot 1833, a r t . 34).
8 L a m m e p r o h i b i t i o n e s t a p p l i c a b l e a u x INTENDANS e t ADMI-
NISTRATEURS DE L A MARINE ( O r d o n n . d u 3 1 o c t o b r e 1 7 8 4 , t i t r e x i v ,
art. 1 9 ; arrt d u 2 prairial a n XI, arl. 122).
9 L e s AGENS DE C H A N G E et les COURTIERS doivent s'abstenir
d e faire d e s a c t e s d e c o m m e r c e p o u r l e u r p r o p r e c o m p t e , ainsi
q u e n o u s le verrons p l u s a m p l e m e n t e n n o u s o c c u p a n t d e leurs
fonctions (C. com. 8 5 , 87).
10 L ' e x e r c i c e d u c o m m e r c e e s t g a l e m e n t d f e n d u c e u x q u i
remplissent d e hautes fonctions administratives ou militaires.
Les art. 1 7 5 el 176 d u code pnal p r o n o n c e n t m m e d e s peines
c o n t r e l e s AGENS D U G O U V E R N E M E N T q u i p r e n d r a i e n t un intrt
q u e l c o n q u e a u x e n t r e p r i s e s o u r g i e s d o n l ils a u r a i e n t la d i r e c -
tion OU d o n t ils s e r a i e n t c h a r g s d ' o r d o n n a n c e r le p a i e m e n t , et
c o n t r e l e s COMMANDANS d e s d i v i s i o n s m i l i t a i r e s d e s d p a r t e m e n s ,
d e s p l a c e s d e g u e r r e e t d e s v i l l e s , l e s PRFETS e l l e s S O U S - P R F E T S ,
qui feraient le c o m m e r c e d e s denres propres la consomma-
tion dans l'tendue des lieux o ils exercent leur autorit. Ce
qui n'est qu'une spculation utile d e la part d ' u n particulier,
pourrait constituer u n abus de pouvoir, u n monopole dangereux,
de l a p a r t d ' u n f o n c t i o n n a i r e revtu d'une puissante autorit.
Ces faits c o u p a b l e s s o n t ainsi p r v e n u s , e t s e r a i e n t r p r i m s s'ils
venaient se raliser.

8 0 2 . L e sprohibitions q u enous venons d e retracer doivent,

 182 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . C H A P . U .

en gnral, t r e t e n d u e s a u x FEMMES m a r i e s e n communaut

avec les fonctionnaires que nous avons numrs. Leurs maris
p r o f i t e r a i e n t d e s b n f i c e s q u ' e l l e s f e r a i e n t d a n s l e c o m m e r c e , et
se t r o u v e r a i e n t d'ailleurs p e r s o n n e l l e m e n t o b l i g s p a r les enga-
gemens commerciaux q u ' e l l e s a u r a i e n t c o n t r a c t s ( C . c i v . 14(H ;
C . c o m . 5 ) . 11 p o u r r a i t e n l r e d e m m e d a n s l e c a s o l e s p o u x
seraient spars de b i e n s . Le m a r i se trouverait e n c o r e intress
la p r o s p r i t d u c o m m e r c e d e la femme, puisqu'elle devrait
contribuer pour une partie de ses revenus aux dpenses du m-
n a g e c o m m u n ( C . civ. 4 5 3 7 , 4575).
C e p e n d a n t , s'il s'agissait de la f e m m e d'un avocat ou d'un
avou qui ferait en ralit le commerce pour son propre
compte , la prohibition ne saurait , notre avis, tre ap-
plique sans user d'une rigueur que n'autoriseraient ni la
lettre, ni l'esprit des rglemens. Rien n'empcherait, d a n s ce
c a s , c h a c u n d e s p o u x d ' e x e r c e r u n e p r o f e s s i o n d i s t i n c t e et de
donner de son ct ses soins des occupations spares. Que
p o u r r a i t - o n r e p r o c h e r u n a v o c a t d o n t la f e m m e ferait h o n o r a -
b l e m e n t l e c o m m e r c e , p e n d a n t q u ' i l e x e r c e r a i t a v e c t a l e n t et p r o -
bit sa profession ?
203. Les prohibitions dont nous venons d e n o u s occuper
ne s'appliquent pas seulement l'exercice habituel du com-
m e r c e , elles e m b r a s s e n t a u s s i les a c t e s isols d e c o m m e r c e qui
ne se rpteraient p a s assez f r q u e m m e n t p o u r confrera ceux
d o n t ils m a n e r a i e n t la q u a l i t d e c o m m e r a n s . Ainsi, u n eccl-
s i a s t i q u e c o n t r e v i e n d r a i t a u x l o i s c a n o n i q u e s e n s p c u l a n t acci-
d e n t e l l e m e n t s u r u n a c h a t d e m a r c h a n d i s e s q u ' i l c o m p t e r a i t re-
vendre avec bnfice. Un magistrat qui souscrirait et qui
endosserait une lettre de c h a n g e , ne commettrait pas, sans
doute, une infraction bien grave, m a i s sa c o n d u i t e mriterait
d ' t r e b l m e , si c e t a c t e v e n a i t s e r e n o u v e l e r f r q u e m m e n t et
s'il d o n n a i t l i e u d e s c o n d a m n a t i o n s q u i l e s o u m e t t r a i e n t la
contrainte par corps.
204. Recherchons maintenant l e s effets des prohibitions
q u e n o u s a v o n s r e t r a c e s p a r r a p p o r t a u x a c t e s d e c o m m e r c e qui
m a n e n t de ceux qu'elles c o n c e r n e n t , el par r a p p o r t a u x peines
dont elles peuvent m o t i v e r l'applicalion.
Parlons d'abord des ecclsiastiques, des magistrats, d e s avo-
cats, des notaires el a u t r e s qui ne peuvent e n c o u r i r q u e des
peines disciplinaires. U est d'abord certain que les coniiats
 DES COMMERANS. 483

commerciaux dans lesquels ils figurent ne sauraient tre an-

nuls et doivent au contraire tre dclars valables dans l'in-
t r t d e t o u t e s les p a r t i e s . Le magistrat qui a tir u n e lettre de
change ne saurait se p r v a l o i r d e sa q u a l i t p o u r e n r e f u s e r l e
r e m b o u r s e m e n t o u p o u r se s o u s t r a i r e la c o n t r a i n t e p a r c o r p s .
L'ecclsiastique, l'avocat, qui s'est associ e n participation p o u r
u n e o p r a t i o n d e c o m m e r c e l a q u e l l e il p r e n d p a r t , est tenu
d'excuter ses e n g a g e m e n s et obxiendra devant les tribunaux
des condamnations contre ceux qui ont trait avec lui. L'exer-
c i c e d u c o m m e r c e n'offre e n l u i - m m e r i e n d'illicite, et la q u a -
l i t d e la p e r s o n n e a v e c l a q u e l l e o n t r a i t e d ' u n e v e n t e , d'une
opration de banque, de courtage ou de c o m m i s s i o n est en gn-
ral s a n s i n f l u e n c e s u r la v a l i d i t d e c e s a c t e s .
Si les p e r s o n n e s auxquelles s'appliquent les prohibitions
dont nous nous occupons ont m m e fait d e l ' e x e r c i c e d u com-
m e r c e u n e p r o f e s s i o n h a b i t u e l l e , si e l l e s o n t fait l a b a n q u e ou
u n c o m m e r c e d e m a r c h a n d i s e s , la q u a l i t d e c o m m e r a n t p o u r r a
leur tre applique, avec t o u t e s les o b l i g a t i o n s q u ' e l l e impose
et les c o n s q u e n c e s q u ' e l l e e n t r a n e . O n les d c l a r e r a e n faillite,
si e l l e s c e s s e n t l e u r s p a i e m e n s ; e t o n d i r i g e r a c o n t r e e l l e s des
poursuites en banqueroute s i m p l e ou en banqueroute fraudu-
l e u s e , si l e u r p o s i t i o n e s t e n t a c h e d e s c i r c o n s t a n c e s q u i c a r a c -
t r i s e n t ce d l i t et c e c r i m e , d ' a p r s la l o i .
Les dispositions prohibitives qui leur interdisaient l'exer-
cice du c o m m e r c e n'auront p o u r effet que de motiver contre
elles des m e s u r e s disciplinaires. Ainsi l'avocat qui se livre au
commerce devra tre ray du tableau; le m a g i s t r a t s e r a a v e r t i
d e c e s s e r t o u t n g o c e e t p o u r r a t r e d e s t i t u , s'il e s t a m o v i b l e .
S'il s ' a g i t d ' u n p r s i d e n t , d'un conseiller ou d'un juge i n a m o -
vible, on pourra avoir recours aux poursuites disciplinaires
a u t o r i s e s p a r les a r t . 49 et s u i v a n s d e la loi d u 20 a v r i l 4 8 4 0 .
Le notaire devra tre poursuivi disciplinairement, conform-
m e n t a u x d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 5 3 d e la loi d u 2 5 v e n t s e a n X I ,
s u r le n o t a r i a t , et l'avou c o n f o r m m e n t a u x art. 8, 9 e t 4 0 de
l'arrt du 43 frimaire a n IX , 4 0 2 et 4 0 3 d u d c r e t d u 3 0 m a r s
1 8 0 8 s u r la p o l i c e d e s t r i b u n a u x . L s e b o r n e r o n t , p o u r ce q u i
concerne t o u t e s c e s p e r s o n n e s , l e s effets d e la p r o h i b i t i o n dont
elles sont l'objet.
2 0 3 . Les agens de change et les courtiers sont rgis par
des rgles spciales et encourent des peines particulires,
 \8i DROIT COMMERCIAL. L I V . I . C H A P . I I .

d o n t nous p a r l e r o n s en nous o c c u p a n t des d i s p o s i t i o n s q u i les

rgissent.
2 0 6 . Il n o u s reste e x a m n e r les effets des prohibitions
rsultant d e l'art. il6 du c o d e p n a l , par r a p p o r t la validit
des actes d e c o m m e r c e faits par les c o m m a n d a n s m i l i t a i r e s , les
prfets et les s o u s - p r f e t s , dans les circonstances qu'il prvoit.
M . T o L L L i E R ( i ) p e n s e q u e la p r o h i b i t i o n d e la loi q u i ne con-
c e r n e dans c e cas q u e l ' u n e des parties c o n t r a c t a n t e s , laisse au
c o n l r a t toute sa force l ' g a r d d e l ' a u t r e p a r t i e . U est certain,
dit-il, que le commandant qui a u r a i t a c h e t des d e n r e s n'en
serait pas m o i n s o b l i g de les p a y e r , sans p o u v o i r r o m p r e le
c o n t r a t sous l e p r t e x t e q u e le c o m m e r c e lui est i n t e r d i t , parce
q u e si la l o i l u i d f e n d a i t d ' a c h e t e r p o u r c o m m e r c e r , e l l e ne d-
fendait personne d e lui v e n d r e . C e n'est p o i n t au vendeur
rechercher l ' u s a g e q u e v e u t faire l ' a c h e t e u r d e s marchandises
l i v r e s . N o u s a d m e t t o n s la s o l u t i o n d e c e savant jurisconsulte
p o u r c e cas spcial e n e x p l i q u a n t q u e la v e n t e serait nulle
l ' g a r d du f o n c t i o n n a i r e c o u p a b l e , e l q u e la l o i lui refuserait
son appui s'il v e n a i t d e m a n d e r la d l i v r a n c e des choses achetes
d e v a n t les t r i b u n a u x .
M a i s il n ' e n serait plus d e m m e s'il s'agissait de toute autre
o p r a t i o n , par l a q u e l l e c e l u i q u i aurait trait a v e c les personnes
d o n t nous n o u s o c c u p o n s se serait i m m i s c d a n s leur commerce
frauduleux et l e u r en a u r a i t f a c i l i t l ' e x e r c i c e . Par exemple, le
c o m m i s s i o n n a i r e qui a u r a i t s c i e m m e n t r e u e n consignation les
denres frauduleusement a c h e t e s , a u r a i t f a c i l i t l'exercice d'un
c o m m e r c e i l l i c i t e et n ' a u r a i t a u c u n e a c t i o n en j u s t i c e pour r-
c l a m e r sa c o m m i s s i o n et p o u r e x e r c e r l e p r i v i l g e accord par
la l o i . L e c o n t r a t d e c o m m i s s i o n s e r a i t n u l , c a r il aurait pour
objet l ' e x e r c i c e d'un c o m m e r c e p r o h i b . L e s marchandises con-
signes pourraient tre c o n f i s q u e s ( C . p n . 1 7 6 ) , e l l e com-
m i s s i o n n a i r e qui a u r a i t , e n c o n n a i s s a n c e d e c a u s e , facilit les
o p r a t i o n s du f o n c t i o n n a i r e c o u p a b l e , serait p o u r s u i v i comme
c o m p l i c e pour t r e c o n d a m n aux m m e s peines q u e l'auteur du
dlit ( C . p n . 59 , 6 0 ) . U en serait de m m e de l'agent de

(i) Droit civil franais, t. V I , no l a S . M M . DBLi.MiHRE et L E P o i i v i H

embrassent uue opiniou oppose et pensent q u e la vente est nulle l'gard
de toutes les parties { f W i ) , lorsque le vendeur a agi a v e c connaissance de
la qu,\I;tdp l'acheteur [du Contrat de commission, t . I , n O f i i V
 DES LIVRES DE COMMERCE, ETC. 185

change, d u courtier qui auraient sciemment prt leur ministre

p o u r c e s o p r a t i o n s q u i c o n s t i t u e n t u n dlit r p r i m p a r la loi.
Nous p e n s o n s g a l e m e n t q u e les fonctionnaires militaires o u
civils n ' a c q u e r r a i e n t p o i n t la q u a l i t d e c o m m e r a n s en exer-
ant ainsi u n trafic p r o h i b . L e u r s o p r a t i o n s , frappes d e n u l -
l i t , r e s t e r a i e n t l e u r g a r d s a n s effets l g a u x . L e s d e n r e s q u i
existeraient dans leurs magasins seraient confisques ( G .pn.
176), et leur conduite coupable se trouverait suffisamment r-
prime p a r la loi p n a l e . Les personnes qui auraient accept
leurs engagemens n'auraient d compter q u e s u r les seules ga-
ranties q u e leur position pouvait lgalement permettre de leur
offrir.

T I T R E II.
DES LIVRES DE COMMERCE ET DE L A COMPTABILIT
COMMERCIALE.

SOURCES.

A N C I E N D R O I T . Ordonnance de 1673, titre m et titre xr, art. 11 ;

Ordonn. de 1681, tit. m ; Arrt du conseil du 24 septembre 1724,
portant tablissement d'une bourse dans la ville de Paris, art. 26.
" DROIT A C T U E L . Code de commerce, art. 8 17, 84, 96, 102, 109,
224, 591, 6 0 3 ; C o d e civil, 1785; 1329, 1330; 1367, Arrt du 27
prairial an X, concernant les bourses de commerce, art. 10 ; Loi du
20 juillet 1837, portant xation du budget des receltes de l'exercice 1838,
art. i .
BIBLOGRAPHI.

F A V A R D D L A N G L A D E . Rpertoire de la nouvelle lgislation , vis Livrts de

commerce. J A C L O T . La Tenue des livres enseigne en vingt et une leons, ou

Trait complet de la tenue des livres lgale, thorie et pratique, tant en partie
simple qu'en partie double, in-8. Paris, i 8 3 8 , 7'dition. M E R L I H , Rper-
toire de jurisprudence , v<s Lhres de commerce.

SOMMAIRE.

2 0 7 . Obligations imposes tous les commerans. E n note, rsum

de la lgislation en matire de patentes.
208. Des L I V R E S DE COMMERCE.
2 0 9 . Dispo itioiis de tordonnance de iQjZ sur les livres de commerce.
186 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I. T I T . I I .

210. tat actuel de la lgislation. Les livres de commerce ne sont

plus soumis au t i m b r e .
211. Les livres que le code prescrit de tenir sont au nombre de trois. -
Du livre-journal.
212. Les petits marchands ne sont pas dispenss de tenir des critures.
Comment la vente de chaque jour doit tre porte sur leur
journal.
213. Du l i v r e des inventaires.
214. Du l i v r e de copie des lettres.
21.S. Les trois livres prescrits par la loi doivent tre viss, cots et pa-
raphs. Formalits matrielles auxquelles les critures sont
assujetties.
216. Du visa annuel auquel le journal et le livre des inventaires sont
assujettis.
2 1 7 . De l'obligation de conserver les livres pendant dix annes.
218. De la tenue des livres d'une socit.
21C). Des consquences de L I N E X C U T I O N des dispositions relatives la
tenue des livres.
220. De la CO.MPTABILIT C O M M E R C I A L E .

221. Tenue des livres en p a r l i e s i m p l e .

222. Tenue des livres en p a r t i e d o u b l e . Avantages qu'elle procure.
223. Ce que c'est que balancer un compte; solder un compte.
224. Des comptes courans.
225. Des comptes d'intrts.
226. Des crdits ouverts. Du cautionnement, du gage, et particu-
lirement de r hypothque , donns pour garantie d'un cr(Ut.

2 0 7 A p r s a v o i r e x p o s c o m m e n t la q u a l i t de commerant
s ' a c q u i e r t par l ' e x e r c i c e h a b i t u e l des a c t e s d e c o m m e r c e , nous
a v o n s faire c o n n a t r e les o b l i g a t i o n s q u e c e t t e q u a l i t impose
tous c e u x qui en sont r e v t u s . Ces o b l i g a t i o n s sont au nombre de
t r o i s . Elles se r f r e n t :
A Yintpt de la patente au moyen duquel l'industrie , comme
s o u r c e de r e v e n u , s u p p o r t e sa part des c h a r g e s d e l ' t a t .
A la p u b l i c i t d o n n e r auxcontraU de mariage el 3i\i\sparations
judiciaires de biens, lorsque les poux ou l'un d'eux sont
commerans.
Aux critures que les c o m m e r a n s s o n t o b l i g s d e tenir pour
c o n s t a t e r toutes l e u r s o p r a t i o n s .
 D E S L I V R E S D E C O M M E R C E , E T C . 187

L e s r g l e s q u i r g i s s e n t l ' a s s i e t t e e t la perception de l'impt

des p a t e n t e s appartiennent au droit administratif et n e doiveni
p a s faire l'objet d e n o s e x p l i c a t i o n s (1). N o u s a u r o n s n o u s o c c u -

(i) V . S U R L ' I M P T DES P A T E H T E S , la loi du a-17 ^ a f s lygi, portant sup-

pression des droits /MAITRISES et JURANDES, et tablissement des PATENTES;

L a loi du i'" brumaire an V i t , qui organise l'impt des patentes ; Les arrts
des i5 fructidor an V I I I et 26 brumaire an X , relatifs aux patentes; Le
titre m de la loi du i3 floral an X , relatif la contribution des patentes;
L e dcret du a5 octobre 1806 portant exemption de la patente en faveur des ca-
pitaines des btimens pour le petit cabotage et la pche; Les lois sur les fi-
nances, des a5 mars 1817, art. 56 et suiv.; i5 mai 1818 , art. Sa et suiv. ;
17 juillet 1819, art. 19 et suiv.; aS juillet i 8 a o , art. 11 et suiv.; L a loi
du 16 juin i 8 a 4 , a r t . 10, qui modre l'amende rsultant du dfaut demention de la
patente; L a loi du 26 mars i 8 3 i , c h a p . iv, relatif la taxe des patentes;
Les lois sur les finances des 20 juillet 1837, art. 4> et 10 aoiit 1839,
art. 3.
L a contribution des patentes, tablie p a r la loi des 3-17 mars 1791, fut
supprime par la loi d u a i mars 1793 , et ensuite rtablie p a r celle du
4 thermidor an I I I , f a4 juillet 1 7 9 5 ) . L a loi d u i^rbrumaire an V I I orga-
nisa cetimptet offre encore aujourd'hui, sauf quelques modifications, intro-
duites par les lois des finances, les bases fondamentales du systme des patentes.
Toute personne qui exerce en France un commerce , un mtier ou une
profession quelconque, est soumise l'impt de la patente, moins qu'elle
n'en soit expressment exempte ( L . des a-17 mars 1791, art. 7 ) . Les profes-
sions qui ne figurent pas dans les classifications faites par la loi, sont taxes
par analogie avec celles qui sont d'une mme nature. ( L . du l e ' b r u m a i r e
an V I I , art. 3 5 ) . L a patente est un impt de quotit qui se compose de
deux droits; un droit fixe et un droit proportionnel. L e droit fixe est dtermin
dans un tarif gradu d'aprs la population des communes et l'importance des
professions. Ce tarif distribue dans sept classes toutes les industries, de ma-
nire que l'impt ait la fois p o u r base l'importance de la classe laquelle
le patentable appartient, et la population de la commune qu'il habite. L e
droit proportionnel d par les patentables des cinq premires classes seule-
ment , et pour ceux hors classe, dont la patente s'lve uu droit fixe de
40 f r . et au-dessus, est rgl d'aprs la valeur locative des maisons d'habita-
tion , ateliers, boutiques et magasins occups par les contribuables ( L . du
ler brumaire an V I I , a r t . 5, 6 et 34 ; loi du i3 floral an X , art. 3 7 ) .

Les patentes sont personnelles et ne peuvent servir qu' ceux qui les ont pri-
ses .'chaque associ est, en consquence, tenu d'avoir la sienne. Nanmoins, lors-
qu'il y a dans une maison decommerce plusieurs associs qui rsident dans la
mme commune, le principal associ paie le droit fixe en entier, et lesautres
ne paient qu'un demi-droit fixe chacun. S'ils occupent eu commun les mmes
d88 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. II.

per des obligations imposes aux commerans par rapport aux

c o n v e n t i o n s m a t r i m o n i a l e s e t a u x s p a r a t i o n s d e b i e n s , d a n s le
t i t r e I V , s p c i a l e m e n t c o n s a c r c e t t e m a t i r e . N o u s a l l o n s par-
ler maintenant des critures commerciales.
Nous n o u s b o r n e r o n s exposer d a n s ce titre les prescriptions
d e l loi r e l a t i v e s a u x l i v r e s d e s c o m m e r a n s et la comptabilit
c o m m e r c i a l e : n o u s r s e r v e r o n s p o u r le t i t r e v u , q u i s e r a consa-
c r a u x preuves en matire commerciale, t o u t c e q u i s e r f r e la

l o c a u x , il n'est d qu'un droit proportionnel p o u r tous {L. du i" brummn

an ru, an. a5; L. du i S mars 1817, art. 67). Dans les tablissemens de fabri-
cation mtiers ou de filature, le droit fixe n'est pay qu'une seule fois, quel
que soit le nombre des associs ( m m e loi du a5 mars 1817, art. 6 7 ) . Celui
qui excerce a la fois plusieurs industries n'est grev que d'une seule patente
et ne doit que celle de la profession laquelle le droit le plus fort est attach,
( t . du l e r brumaire an VU, art. s4 ; L. du iS mai 1818, art. 61.)
L a toi introduit les mesures suivantes p o u r que les patentables ne puissent
pas se soustraire au paiement de l'impt des patentes : T o u s ceux qui exer-
cent une industrie, doivent tre munis de la/ormule de leur patente qu'ils sont
tenus d'exhiber toutes les fois qu'ils en sont requis p a r les juges-de-paix, coin-
missaires de police, maires, adjoints, administrateurs et procureurs du roi
(. du I" brumaire an VU, art. 38). Si un individu, non pourvu de patente,
exerce une industrie patentable dans le lieu o il a son domicile, il doit
tre dress contre lui uu procs-verbal qui est remis l'administration muni-
cipale, charge de faire les diligences ncessaires p o u r que le contrevenant
soit impos et contraint de payer sa patente {mme loi, art. 38.) S i celui
qui n'exhibe passa patente vend hors de S3n d o m i c i l e , les marchandises qu'il
expose doivent tre saisies et squestres ses frais, jusqu' ce qu'il repr-
sente la patente de sa profession, (mme loi, art. 38. V . sur l'interprtation
et l'application de cet article, uu arrt de la C o u r de cassation du 18 fructidor
an X I , rapport par MERLIW au Rpertoire de jurisprudence, v Patente, % 1,
no 3 , p . i a 8 ) . N u l patentable ue peut former une demande en justice, ni
fournir aucune exception ou dfense , ni faire aucunes significations par acte
extrajudiciaire, pour tout ce qui est relatif son commerce, ou sa profession,
sans qu'il soit fait mention , eu tte des actes, de la patente prise, avec dsi-
gnation de la classe , de la date, du numro et de la commune o elle aurait
t d l i v r e , peine d'une amende fixe d'abord 5oo francs et qui .1
t rduite 5o francs par l'art. 10 de la loi du 1 6 j u i n i 8 4 . Cette mme
amende est en mme temps encourue par les huissiers, avous, notaires, grel
fiers et fonctiounaires publics qui ont lait ou reu ces actes sans mentiouner
la patente.Elle est prononce par les tribunaux civils sur la poursuite du pro-
cureur du roi \^L. du i-r brumaire an m , .irt. 3 7 ) .
 DES L I V R E S D E C O M M E R C E , E T C . l89

force p r o b a n t e d e s l i v r e s d e c o m m e r c e et l e u r p r o d u c t i o n en
justice.
2 0 8 . L e s n o m b r e u x e n g a g e m e n s q u ' e n g e n d r e le c o m m e r c e
n e p e u v e n t tre constats que par les parties elles-mmes, l'aide
d ' u n e c o m p t a b i l i t qui p r s e n t e le dtail et l ' e n s e m b l e de t o u t e s
l e u r s o p r a t i o n s , l'actif et le p a s s i f d e c h a q u e j o u r . L ' i n t r t g-
nral d u c o m m e r c e , exige ds l o r s , q u e tous c e u x qui l'exercent
tiennent d e s c r i t u r e s r g u l i r e s et t a b l i e s d e m a n i r e offrir
des garanties de sincrit. Ces critures sont indispensables au
n g o c i a n t p o u r lui r a p p e l e r ses o p r a t i o n s . Elles p e u v e n t seules
lui e n faire c o n n a t r e les r s u l t a t s et le m e t t r e m m e d'appr-
cier ce q u e s e s r e s s o u r c e s et sa p o s i t i o n l u i p e r m e t t e n t d'entre-
p r e n d r e . Lorsqu'il vient dcder, ses hritiers p r o u v e r a i e n t le
plus g r a n d e m b a r r a s , et se v e r r a i e n t d a n s l ' i m p o s s i b i l i t d e liqui-
d e r ses a f f a i r e s , s'ils n e t r o u v a i e n t p a s d a n s s e s l i v r e s les d o c u -
m e n s q u i d o i v e n t l e s g u i d e r . S'il n e p e u t p l u s f a i r e s e s p a i e m e n s
et s'il est d c l a r e n f a i l l i t e , s e s c r a n c i e r s n e p e u v e n t apprcier
sa position et les r e s s o u r c e s q u e s o n actif p e u t l e u r offrir, qu'
l ' a i d e d e s e s l i v r e s . L a j u s t i c e s e r a c l a i r e s u r sa c o n d u i t e p a r d e s
critures qui r s u m e r o n t toutes ses oprations, qui retraceront sa
vie c o m m e r c i a l e , qui r e n d r o n t t m o i g n a g e e n sa f a v e u r , si ses
actions sont e x e m p t e s de b l m e , et qui s i g n a l e r o n t son impru-
d e n c e o u ses f r a u d e s , si sa c o n d u i t e est c o u p a b l e . L ' i n d i v i d u qui
entreprend un commerce n ' e n g a g e pas ses seuls intrts dans
l ' e x e r c i c e d e s o n i n d u s t r i e ; il o p r e l'aide des fonds qui lui
sont fournis, des m a r c h a n d i s e s qui lui sont livres, du travail
q u e d e s o u v r i e r s et d e s p r p o s s l u i l o u e n t , e t il d o i t l r e e n p o -
sition de rendre compte de ses oprations , e n cas de revers,
tous ceux qui lui ont accord leur confiance et q u i o n t trait
a v e c l u i s u r l a foi d e s g a r a n t i e s q u e l e u r o f f r a i t u n e s a g e a d m i -
n i s t r a t i o n d e s o n n g o c e . Il d e v i e n t c o m p t a b l e l e u r g a r d ds
q u ' i l n e r e m p l i t p l u s s e s e n g a g e m e n s , e t il d o i t s e t r o u v e r e n p o -
sition de leur rendre compte d'une gestion qui a compromis
leurs intrts.
Le lgislateur n'a donc fait q u e sanctionner une obligation
q u i r s u l t a i t d e la n a t u r e d e s r a p p o r t s q u i c o n s t i t u e n t le c o m -
m e r c e , e n p r e s c r i v a n t a u x n g o c i a n s d e t e n i r d e s l i v r e s . Il a p a r
l o r g a n i s u n e c o m p t a b i l i t g n r a l e q u i e x p r i m e t o u t l'ensem-
b l e d u c o m m e r c e , q u i p r o c u r e d e s g a r a n t i e s c o n t r e la f r a u d e , qui
fournit la j u s t i c e d e s p r e u v e s , qui assure la r p r e s s i o n des
190 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. II.

banqueroutes, qui introduit l'ordre et qui devient pour le com-

merce u n e source de crdit.
209.La t e n u e d e s l i v r e s e s t , p o u r t o u s c e u x q u i f o n t l e com-
m e r c e u n e n c e s s i t q u i a t s e n t i e d a n s t o u s l e s t e m p s e t dont
l'origine doit r e m o n t e r a u x p r e m i e r s u s a g e s q u ' o n fit d e l ' c r i -
ture d a n s les p r e m i e r s ges d e la civilisation ( i ) . L a comptabilit
c o m m e r c i a l e i a i t o r g a n i s e e n fait e n E u r o p e , e t l e s j u r i s c o n s u l t e s
s ' t a i e n t d e p u i s l o n g - t e m p s o c c u p s d e s p r e u v e s r s u l t a n t d e s li-
v r e s d e c o m m e r c e , l o r s q u e l ' o r d o n n a n c e d e 4 6 7 3 f u t r d i g e . Elle
rendit obligatoire pour tous les ngocians ce q u e l'usage elles
b e s o i n s d u c o m m e r c e a v a i e n t i n t r o d u i t , e n t a b l i s s a n t u n e comp-
t a b i l i t l g a l e o r g a n i s e a v e c s i m p l i c i t e t a s s u j e t t i e d e s forma-
lits propres donner a u x livres u n e sorte d ' a u t h e n t i c i t (2).
T o u s l e s n g o c i a n s e t m a r c h a n d s e n g r o s e t e n d t a i l d u r e n t avoir
u n //iTe-jora/prsentant p a r o r d r e d e d a t e t o u t e s l e s oprations
d e l e u r n g o c e , l e u r s d e t t e s a c t i v e s e t p a s s i v e s , e t n o n a n t les
d p e n s e s f a i t e s p o u r l e u r m a i s o n ( 3 ) . U l e u r f u t e n j o i n t d e trans-
crire s u r u n registre particulier t o u t e s l e s l e t t r e s m i s s i v e s qu'ils
enverraient et d e conserver e n liasse celles q u ' i l s a u r a i e n t re-
u e s (4). Enfin l ' o r d o n n a n c e l e u r p r e s c r i v a i t d e faire eux-mmes

( i ) Chez les Romains, les particuliers tenaient eux-mmes des registres, des
LIVRES DE KKisoN, (rationis codices). Chaque chef de famille avait d'abord un
brouillard ADYERSiRi.v ( diversitate rerum in eo snr lequel 11 tai-
sait sommairement note de ses oprations journalires. U reportait ensuite,
tous les mois, avec soin, sur un registre particulier, T i B U L i , C O D E X , tousses
articles dcompte. Cette comptabilit domestique devint, chez ce peuple grave
et parcimonieux, une habitude nationale qui ne s'teignit que sous les empe-
reurs, lorsque ses murs primitives se furent effaces. A s c o m r s , qui mourut
sous Nron, parle de ces registres en ces ternies : Moris aulem fuit, unumqueimiue
domeslicam rationemsiti totius lit ii.rr per dies singulos scribere , es qu appnitrtt
quid quisquc de reditibus suis, quid de arte, fnore lucrove seposuisset quoquo die, el
quid :dem sumrtiU damnirefecisset. Sedpvstqum, oisignandis litteris reorum,exsm
quisque tabulis damnari capit, ad nostram memoriam Iota htec vtus consuetudo ces-
savit {Comment, de Cicrone, in f'errem, art. i , quest. 3 . ) V . CICBOB, p">
Q. Roscio comado. orat. I I I . j . V . les dtails que contient une dissertation
de M . O H T O L A H , professeur .i la Facult de droit de P a r i s , insre dans la
Revue dc lgislation et de jurisprudence, t. X I V , p . 5 5 .

(a) Titre m , intitul : Des Livres et registres des ngocians, marchands tt to-

( 3 ) Art. i . ( 4 ) A r t . 7 .
 DES LIVRES DE COMMERCE, ETC. 191

t o u s l e s d e u x a n s u n i n v e n t a i r e d e l e u r s effets m o b i l i e r s e t i m m o -
biliers e l d e t o u t e s l e u r s d e t t e s actives et passives (1).
P o u r q u e les registres ne pussent pas tre facilement altrs
et p o u r prvenir les fraudes des b a n q u e r o u t i e r s q u i fabriquent
s o u v e n t d e fausses critures une poque procbaine de leur
faillite, elle i m p o s a tous les c o m m e r a n s l'obligation d e faire
viser, coter et parapher leurs registres par l'un d e s juges-consuls,
o u p a r l ' u n d e s c h e v i n s d a n s l e s l i e u x o il n ' e x i s t a i t pas de ju-
ridiction consulaire (2). M a l h e u r e u s e m e n t , l'excution de ces
sages mesures fut, en partie, paralyse par l'incurie des petits
marchands, p a r la t r o p g r a n d e t o l r a n c e d e s c o r p s j u d i c i a i r e s e t
p a r l ' a v i d i t d u fisc.
L'obligation de tenir u n j o u r n a l , u n livre d e copies d e s lettres
et d e faire d e s i n v e n t a i r e s , r e u t f a c i l e m e n t s o n e x c u t i o n d e la
part des m a r c h a n d s e n gros et d e tous ceux q u i se livrent u n
commerce de quelqu'importance; mais les marchands en
d t a i l , q u i font la m a j e u r e p a r t i e d e l e u r s v e n t e s a u c o m p t a n t e t
qui n'ont tenir qu'une comptabilit peu tendue, ngligrent
de se c o n f o r m e r la loi et s e b o r n r e n t a u seul livre s u r lequel ils
sont dans l'usage d'ouvrir des articles spars pour chacune de
celles d e leurs p r a t i q u e s qui prennent crdit dans leurs bouti-
q u e s , et p o u r les m a i s o n s chez lesquelles ils vont se p o u r v o i r d e s
objets qu'ils vendent.
L e s d i s p o s i t i o n s d e l ' o r d o n n a n c e q u i e x i g e a i e n t l e visuel \epa-
raphe d e s r e g i s t r e s t a i e n t p l e i n e s d e s a g e s s e ; m a i s malheureuse-
ment l e fisc t e n t a d e t r o u v e r , d a n s les obligations imposes a u x
commerans par rapport leurs livres, u n e source de p r o d u i t s ,
et s e s e x i g e n c e s v i n r e n t b i e n t t e n e n t r a v e r l ' e x c u t i o n . U n a r r t
du conseil d'tat, d u 3 a v r i H 6 7 4 , voulut assujettir les livres-jour-
n a u x a u t i m b r e , p e i n e d e n u l l i t et d e 1,000 livres d'amende;
mais cet arrt n e reut pas partout son excution (3). U n dit d u
mois de novembre 1706 et u n e dclaration du mois de m a i 1707
t e n t r e n t d e c r e r d e s o f f i c e s p a r t i c u l i e r s p o u r l e s visas a u x q u e l s
l'ordonnance avait assujetti les registres, et cette formalit tomba
e n d s u t u d e ( 4 ) . JOUSSE c o n s t a t e q u ' e l l e n ' t a i t p l u s o b s e r v e
l ' p o q u e l a q u e l l e il c r i v a i t : O n n ' y t i e n t p a s m m e la m a i n

( i ) Art. 8
( a ) Art. 3.
(3) BoBBiEB, sur l'art, 6 du tit. m de l'ordonn. de 1673.
( 4 ) M E R L I H , Rpertoire cte jurisp.', v'S Livres de commerce, n" a , p . 1 7 3 .
192 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . T I T . I I .

d a n s les j u r i d i c t i o n s c o n s u l a i r e s , d i t - i l , et ce d f a u t d'observa-
tion d e la loi a m m e t a u t o r i s p a r d e s a r r t s (1).
210.Les m m e s r g l e s o n t t r e p r o d u i t e s e t l e s m m e s faits
se s o n t m a n i f e s t s d e n o s j o u r s . L e s a r t . 1 2 , 2 4 e t 2 5 d e la loi du
1 3 b r u m a i r e an V i l assujettissaient a u t i m b r e les livres de com-
m e r c e qui ne pouvaient lre viss q u ' a p r s avoir subi cet impt.
L e c o d e d e 1 8 0 7 r e p r o d u i s i t l e s d i s p o s i t i o n s d e l ' o r d o n n a n c e de
1673 qui exigeaient l e visa; mais les prescriptions d e ces lois
t o m b r e n t b i e n t t e n d s u t u d e . L a l o i d e s l i n a n c e s d u 2 8 avril
1816 tenta vainement de les faire r e v i v r e d a n s son art. 72,
u n e p o q u e l a q u e l l e l e t r s o r p u b l i c p r o u v a i t d e s b e s o i n s ; les
tribunaux consulaires , composs d e c o m m e r a n s , t o l r r e n t la
production des livres non timbrs et furent a i n s i a m e n s ne
p a s s e m o n t r e r p l u s e x i g e a n s p a r r a p p o r t a u v i s a q u i n e pouvait
t r e a p p o s q u e s u r d e s registres p o r t a n t l ' e m p r e i n t e d u timbre(2).
E n f i n , l e t r s o r e s t r c e m m e n t p a r v e n u a t t e i n d r e c e s d r o i t s de
t i m b r e q u i l u i a v a i e n t t o u j o u r s c h a p p ; l a l o i d u 2 0 j u i l l e t 1837,
s u r les finances, porte, dans son art. 4 , q u ' i l s e r a a j o u t trois
c e n t i m e s a d d i t i o n n e l s a u p r i n c i p a l d e la c o n t r i b u t i o n d e s paten-
t e s , p o u r t e n i r l i e u d u d r o i t d e t i m b r e d e s l i v r e s d e c o m m e r c e qui
e n d e m e u r e n t a f f r a n c h i s . L e s c o m m e r a n s n e p e u v e n t d o n c plus
a l l g u e r les lois fiscales p o u r s ' e x c u s e r d e n e s ' t r e p a s conforms
a u x p r e s c r i p t i o n s d e l a l o i r e l a t i v e s a u visa q u i p e u v e n t p r v e n i r
b i e n d e s f r a u d e s . L e c o m m e r c e est i n t r e s s c e qu'elles soient
o b s e r v e s , e t il e s t d s i r e r q u e l e s t r i b u n a u x e n maintiennent
d s o r m a i s l ' e x c u t i o n a v e c p l u s d e r i g u e u r q u e p a r le pass.

2 1 1 . L e s livres q u e le c o d e p r e s c r i t a u x c o m m e r a n s dte-
nir, s o n t a u n o m b r e d e trois : le livre-journal, l e livre des inven-
taires e t c e l u i d e s copies de lettres.
Le LivRE-JouRNAL d o i t constater les oprations de chaque
journe par ordre de date : u Tout c o m m e r a n t e s t t e n u d'avoir
un livre-journal q u i prsente, iour par jour, s e s d e t t e s a c t i v e s et
passives, les o p r a t i o n s d e son c o m m e r c e , s e s n g o c i a t i o n s , ac-
c e p t a t i o n s o u e n d o s s e m e n s d ' e f f e t s , e t g n r a l e m e n t t o u t c e qu'il

( i ) Sur l'art. S , tit. m de l o i d o u n . , note i.

( a ) Circulaire du ministre de la justice du 14 dcembre i 8 i 5 , qulprescni
de ne viser que des livres timbrs (LOCR, Lgislat., t. X V I I , p . 459). - La
loi du 16 juin 1824 rduisit vainement les droits de timbre des registres p r
les dispositions de son art. 9.
 ETC. d93
reoit el paie quel que titre que ce soit; cl qui nonce, mois
par mois, les sommes employes la dpense de sa maison : le
lout indpendamment des autres livres usits dans le com-
merce, mais qui ne sont pas indispensables ( C. comm. 8 ) .
On voit, d'aprs ces dispositions, que le livre-journal est des-
tin constater, dans un ordre chronologique , tout ce qui in-
tresse la fortune prive el la position commerciale du ngo-
ciant, tout ce qui augmente et tout ce qui diminue la masse de
ses richesses, tout ce qui l'investit d'un droit et lout ce qui fait
peser sur sa personne une obligation. De ce principe s'vincent
les consquences suivantes :
Le commerant doit porter sur son livre-journal ce qu'il re-
oit, ce qu'il doit ou ce qui lui est d pour des causes trangres
son commerce, car la masse gnrale de son actif et de son
passif s'en trouve affecte. Ainsi, il doit y faire figurer la dot que
son pouse lui apporte lorsqu'il se marie; il doit y mentionner
les sommes qui lui sont advenues par succession ou par dona-
tion ( 4 ) ; ce qu'il aperu pour le compte de ses enfans mineurs.
Les oprations qu'il fait pour le compte d'un tiers doiveni ga-
lement y figurer, car en agissant comme mandataire, il devient
comptable de l'e.vcution du mandat qu'il a accept ( C. comm.
92; C. civ. 1993) (2). Les dpenses particulires de sa mai-
son y figureront aussi mois par mois ; car, en cas de revers, ce
tmoignage de sa dissipation ou de son conomie devra l'accuser
ou le dfendre.
Les commerans ne doivent pas se borner noter sur leurs
livres auxiliaires les acceptations par lesquelles ils s'engagent
payer les effets tirs sur eux l'chance, ils doivent galement
les porter sur leur livre-journal comme tous aulres engagemens
aussi terme. U en est de mme des endossemens qui consti-
tuent une cession avec garantie des effets endosss. On a vu trop
souvent des ngocians se prter respectivement leurs signatures
el s'endosser fictivement leur papier pour lui donner plus de
crdit. Ces engagemens imprudens, qui rendent celui qui les
consent responsable du papier d'aulrui, doivent tre mentionns

(1) Expos des motifs de M . Reguault de Saint-Jean d'Angely. ( L O C R , L-

gislat., t. X X X V I , p . 349.)
(2) C o u r de cassation, 24 dcembre i835. ( S I R E Y - D E V I I . I . E N E U Y F . , XVII,
I. 205.)
I. 13
194 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. II.

s u r le livre-journal. L e ngociant q u i omettrait d e les y porter

n ' a u r a i t p r s e n t e r , e n c a s d e f a i l l i t e , q u e d e s c r i t u r e s q u i n'of-
friraient p a s sa vritable s i t u a t i o n a c t i v e et p a s s i v e , et pourrait,
p o u r c e s e u l fait, t r e d c l a r b a n q u e r o u t i e r s i m p l e ( 5 8 6 , 6").
-212. L ' o b l i g a t i o n d ' a v o i r u n l i v r e - j o u r n a l e s t i m p o s e tous
les c o m m e r a n s en gnral, mme a u x p e t i t s m a r c h a n d s qui
v e n d e n t , la livre o u l ' a u n e , l e s m a r c h a n d i s e s q u ' i l s dtaillent.
O n c o n o i t q u e la loi n e s a u r a i t e x i g e r q u ' i l s i n s c r i v e n t spar-
m e n t c h a c u n e d e l e u r s v e n t e s . U s s o n t o r d i n a i r e m e n t d a n s l'usage
d e faire leur comptoir la fin d e c h a q u e j o u r n e , e t , a p r s avoir
constat l e p r o d u i t d e c e q u ' i l s o n t v e n d u a u c o m p t a n t , i l s en
p o r t e n t e n b l o c le m o n t a n t s u r le j o u r n a l e t ils n ' y i n s c r i v e n t s-
p a r m e n t q u e les seules v e n t e s q u ' i l s o n t faites crdit. Cette
m a n i r e d e tenii les critures satisfait c o m p l t e m e n t a u v u de
la loi.
213. Tout commerant e s t , e n e c o n d l i e u , t e n u d e faire,
t o u s l e s a n s , s o u s s e i n g p r i v , U N INVENTAIRE d e s e s effets m o b i -
liers et i m m o b i l i e r s et d e ses dettes actives e t p a s s i v e s , e t d e le
copier, anne p a r a n n e , s u r u n registre spcial ce destini
(G. c o m m . 9 ) .
L ' o r d o n n a n c e d e 1 6 7 3 s e b o r n a i t e x i g e r , t o u s l e s d e u x a n s , un
inventaire q u e l e c o m m e r a n t r d i g e a i t l u i - m i v e et qu'il con-
servait p a r m i s e s p a p i e r s ( T i i . m , a r t . 8). L e C o d e , plus rigou-
reux, a prescrit u n inventaire annuel d e tout l'actif et d e tout le
p a s s i f d u c o m m e r a n t e t a v o u l u , d e p l u s , q u e c e t i n v e n t a i r e ft
t r a n s c r i t s u r u n r e g i s t r e s p c i a l , afin d ' e n m i e u x a s s u r e r la con-
s e r v a t i o n e t d ' e n m i e u x g a r a n t i r la s i n c r i t . C h a q u e n g o c i a n t
est ainsi oblig d e se r e n d r e c o m p t e u n e f o i s p a r a n d e l ' t a t de
s a f o r t u n e e t d e s r s u l t a t s d e s e s o p r a t i o n s . E n c a s d e failHte,
s o n l i v r e d e s i n v e n t a i r e s a t t e s l e r a s i s o n n g o c e l u i t a i t profitable
ou si o n a lui i m p u t e r d'avoir imprudemment conlinuun
commerce qui ne lui occasionnait q u e d e s p e r t e s , a u l i e u de
s ' a r r t e r , p o u r n e p a s e n t r a n e r d a n s s a r u i n e c e u x q u i l u i avaient
accord leur confiance.

214. --C'est principalement p a r L A I O R R E S P O N D A N C E q u e les

o p r a t i o n s c o m m e r c i a l e s i . e u v e n t t r e c o n s t a t e s , e l q u e l'exis-
tence el l'tendue des engagemens peuvent tre tablies. - Le
c o d e n ' a fait q u e r e p r o d u i r e les d i s p o s i t i o n s d e l ' o r d o n n a n c e d e
1 6 7 3 e n i m p o s a n t a u x c o m m e r a n s l ' o b l i g a t i o n d e c o n s e r v e r en
liasse t o u t e s les letlres qu'ils r e o i v e n t , et de transcrire sur
 DES LIVRS DE COMMERCE , E T C . 195

r e g i s t r e t o u t e s c e l l e s q u ' i l s e n v o i e n t ( C . c o m m . 8 ) . Il c o n v i e n t
galement, q u o i q u e la loi n e l e u r e n i m p o s e pas l'obligation,
q u ' i l s c o n s e r v e n t l e s effets q u ' i l s o n t p a y s , l e s f a c t u r e s , l e t t r e s
de voiture, connaissemens et autres titres, q u i viennent l'appui
d e l e u r s critures et q u i p e u v e n t servir, a v e c la c o r r e s p o n d a n c e ,
constater l'ensemble de leurs oprations.
2 1 3 . N o u s avons vu q u e les livres d e s c o m m e r a n s sont m a i n -
t e n a n t a f f r a n c h i s d u t i m b r e ( L o i d u 2 0 j u i l l e t 1 8 3 7 , a r t . A). I l s
doivent tre relis, c a r i e s critures q u i n e seraient c o u c h e s q u e
s u r d e s feuilles volantes o u m o b i l e s , n e p r s e n t e r a i e n t a u c u n e g a -
r a n t i e . Ceux d o n t la t e n u e est p r e s c r i t e p a r la loi, c'est--dire l e
livre-journal, le livre d e s i n v e n t a i r e s et le livre d e copies d e let-
t r e s , d o i v e n t , a v a n t d e r e c e v o i r d e s c r i t u r e s , t r e viss, cots e t
paraplis s u r c h a q u e f e u i l l e t , s o i t p a r u n d e s j u g e s d u t r i b u n a l d e
c o m m e r c e , s o i t p a r l e m a i r e , s o i t p a r u n a d j o i n t d u l i e u o r s i d e
le c o m m e r a n t . Ce visa e s t d o n n s a n s frais e t d a n s la f o r m e o r .
d i n a i r e , d i t la loi ( C . c o m m . 1 1 ) . O n c o u c h e , e n t t e d u r e g i s t r e ,
u n e n o t e d a t e et s i g n e , n o n a n t la q u a l i t d u m a g i s t r a t q u i a
a p p o s le v i s a , l e n o m b r e d e feuilles q u e l e l i v r e c o n t i e n t e t la d -
signation de la m a i s o n d e c o m m e r c e l a q u e l l e il e s t d e s t i n .
C h a q u e f e u i l l e t e s t e n s u i t e n u m r o t e t p a r a p h -, l e d e r n i e r e s t
sign. Au moyen de cette formalit, toute suppression d'im
feuillet, toute s u b s t i t u t i o n d ' u n e feuille u n e a u t r e d e v i e n t i m -
possible. La note q u i constate le visa est s o u m i s e , par l'art. 73
d e l a l o i d e s f i n a n c e s d u -18 a v r i l 1 8 1 6 , u n e n r e g i s t r e m e n t pour
l e q u e l i! e s t p e r u u n d r o i t t i x e d ' u n f r a n c . C e t t e f o r m a l i t fiscale
n ' e s t p a s i n u t i l e , c a r e l l e a s s u r e l a d a t e uvisa, el elle empche
qu'on n e puisse souponner u n c o m m e r a n t d'avoir, aprs coup,
confectionn d e s critures , a u m o y e n d ' u n visa antidat obtenu
d e la facilit d u f o n c t i o n n a i r e c h a r g d e l e d o n n e r .

Les critures doivent tre passes s u r les livres e n langue

franaise, p u i s q u ' e l l e s o n t u n c a r a c t r e officiel e t q u ' e l l e s p e u -
vent t r e p r o d u i t e s e n j u s t i c e (V. Ordonn. de 1 5 3 9 ; Dec. du 2
thermidor an II; loi du 2 4 prairialan XI). Elles doivent tre tenues
par ordre de dates, sans blancs, lacunes ni transports en marge
(C. c o m m . 1 0 ) . E l l e s n e d o i v e n t offrir n i r a t u r e s , n i s u r c h a r g e s ,
n i i n t e r l i g n e s , ni r e n v o i s ; l e s s o m m e s d o i v e n i y figurer en tou-
tes lettres (C. c o m m . 84). Les e r r e u r s el les o m i s s i o n s q u ' o n peut
commettre doivent tre releves au m o y e n d ' u n article spcial
port la date d u jour o o n les dcouvre. L e s critures places
i96 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. II.

en m a r g e des registres ou d a n s les interlignes seraient comme

non-avenues, et ne feraient a u c u n e preuve ( C c o m m . 10).

21G.Le livre-journal e t l e l i v r e des inventaires sont encore

soumis une formalit particulire. Ils'doivent lre vissunefois
par anne p a r l ' u n d e s f o n c t i o n n a i r e s q u e n o u s a v o n s d s i g n s au
n u m r o p r c d e n t ( G . c o m m . 1 0 ) . Ge v f s n a p o u r objet d'emp-
c h e r q u ' u n c o m m e r a n t n e p u i s s e s e s e r v i r d ' u n r e g i s t r e c o i et
paraph l'avance, gard en blanc pour y tablir de nouvelles
critures adaptes la p o s i t i o n dans laquelle il voudrait se
placer. Le livre de copies de l e t t r e s n ' e s t p a s s o u m i s c e t t e for-
m a l i t ( G . c o m m . 1 0 ) . O n n ' a p a s c r a i n d r e u n e f a b r i c a t i o n de
lettres qui ne cadrerait pas avec les critures portes au livre-
journal, et que les parties intresses pourraient, d'ailleurs,
d c o u v r i r p a r la p r o d u c t i o n d e s l e t t r e s o r i g i n a l e s . Ge visa annuel
doit tre appos sans a u c u n e x a m e n d e s c r i t u r e s , e t la suite
des d e r n i e r s a r t i c l e s o u d e l ' a r r t c o u c h s u r c h a q u e registre.
La loi n'a v o u l u s o u m e t t r e les c r i t u r e s d e c o m m e r c e aucune
vrification et a u c u n c o n t r l e , p o u r q u e le s e c r e t des oprations
commerciales ne ft pas viol et que la position de chaque
commerant ne put p a s t r e d i v u l g u e . L e f o n c t i o n n a i r e charg
de donner le visa doit l'apposer i m m d i a t e m e n t s u r les registres
qui lui sont p r s e n t s , sans pouvoir e x i g e r q u ' i l s Ini soienl r e -
mis l'avance ou qu'ils soient dposs d a n s s e s m a i n s , et s a n s
se livrer a u c u n e investigation.

2 1 7 . L e s c o m m e r a n s n e sont t e n u s d e c o n s e r v e r leurslivres
que p e n d a n t dix a n n e s (G. c o m m . 11), q u i c o u r e n t p a r t i r de
l ' p o q u e l a q u e l l e i l s o n t t c l t u r s . L e s d i s p o s i t i o n s d e notre
c o d e , s u r c e p o i n t , o n t t j u s t e m e n t c r i t i q u e s : les obligations
c o m m e r c i a l e s n e s e p r e s c r i v e n i , e n r g l e g n r a l e , q u e p a r trente
a n s c o m m e l e s a u t r e s o b l i g a t i o n s c i v i l e s , e l i l c o n v e n a i t d e dter-
m i n e r , p o u r l a c o n s e r v a t i o n d e s l i v r e s , u n d l a i a u m o i n s gal
celui qui opre l'extinction des engagemens qu'ils s o n t desti-
ns constater. Aussi, les c o d e s t r a n g e r s rcemment rdigs,
ont r e c t i f i s u r c e p o i n t n o t r e c o d e d e c o m m e r c e e t o n t tendu
t r e n t e a n n e s l ' o b l i g a t i o n i m p o s e a u x c o m m e r a n s d e conser-
ver leurs critures (I). Ils a g i r o n t chez nous prudemment en

( . ) Code portugais , art. 3 . _ Code l.ollatidais , art. o- - L e Code espa-

g o l rend les eommeranset leurs hritiers respon.sables de la couservationdes
 DES LIVRES DE COMMERCE, ETC. i91

c o n s e r v a n t l e u r s livres p e n d a n t col e s p n c e d e t e m p s a u m o i n s , et
r i e n n e les e m p c h e r a d e les p r o d u i r e el d e s'en servir en j u s t i c e ,
quoiqu'ils remontent plus de dix a n n e s (4). Ils pourraient
m m e t r e a s t r e i n t s les p r o d u i r e a p r s c e t e s p a c e d e t e m p s , s'il
tait constat qu'ils les e u s s e n t e n l e u r p o u v o i r , c a r ils n e s a u -
raient rvoquer un tmoignage qui m a n e d'eux-mmes(2).
218. Les socits commerciales constituent, ainsi q u e nous
le verrons, des personnes juridiques qui ont u n e individualit qui
l e u r est p r o p r e et d o n t l e s i n t r t s sont, s o u s p l u s i e u r s r a p p o r t s ,
distincts de ceux des associs. Les livres de la s o c i t consta-
t e n t la c o m p t a b i l i t d u c o r p s s o c i a l , q u i n ' e m b r a s s e n i la f o r t u n e ,
ni les affaires p a r t i c u l i r e s d e c h a q u e a s s o c i . D a n s c e c a s , pour
se c o n f o r m e r e n t i r e m e n t a u x p r e s c r i p t i o n s d e la loi, les a s s o c i s
qui onl des biens particuliers administrer, doivent avoir un
livre-raison, ou journal particulier, t e n u c o n f o r m m e n t au code
de commerce, sur l e q u e l ils p o r t e n t l e u r s r e c e t t e s el l e u r s d -
p e n s e s p r i v e s , les s o m m e s q u ' i l s p r l v e n t s u r les b n t i c e s so-
c i a u x p o u r leurs besoins, et les o p r a t i o n s q u ' i l s font e n dehors
d e la s o c i t p o u r l e u r p r o p r e c o m p t e ( 3 ) .
219. A p r s a v o i r p a r c o u r u l e s o b l i g a t i o n s q u e la loi impose
a u x c o m m e r a n s p a r r a p p o r t la t e n u e d e l e u r s c r i t u r e s , nous
a v o n s r e c h e r c h e r l a SANCTION d e la l o i e n cette m a t i r e , et
dire quoi s'exposent c e u x qui n e se c o n f o r m e n t pas ses p r e s -
criptions sur ce point. Notre code ne prononce ni a m e n d e , ni
peine d'aucune espce c o n t r e le c o m m e r a n t qui ne tient pas
rgulirement ses livres, tant qu'il remplit ses engagemens
a v e c e x a c t i t u d e , et qu'il n'a p a s c o m p a r a t r e d e v a n t les tribu-
n a u x . On n'a pas voulu autoriser des investigations qui pourra icnt
j e t e r la perturbation d a n s le c o m m e r c e en d i v u l g u a n t des posi-
tions et des o p r a t i o n s q u i d o i v e n t r e s t e r s e c r t e s (4). T a n t qu'un

livres et papiers de commerce jusqu' entire liquidation de toutes leurs af-

faires commerciales (art. 55).
(1) C o u r d e R o u e n , l o novembre 1S17 i,SIITLY, X Y I l I - 2 - ( 8 ) .
(2) C o u r d e Caen, 24 juin 1828 ( S i i i E V , XXX-2-iSy).
(3) 'VlNCENS , t. I , p. 276.
(4) l-e Code espagnol, d'ailleurs si svre sur la tenue des livres , dfend
toutes les autorits d'ordonner ou de faire des perquisitions pour constater si
les commerans tiennent des livres de co nmorce rguliers (art. 4y) Cette
disposition a t leproduite l i n s le Code portugais (art. 2 3 i ) '
 j)8 DROIT COMMERCIAL. M V . I. TIT. II.

n g o c i a n t p a i e ses d b i t e u r s et n ' a p a s d e p r o c s , p e r s o n n e n'a

s ' e n q u r i r s'il t i e n t d e s l i v r e s o u s ' i l n ' e n l i e n t p a s (i).
M a i s s'il v i e n t t i g u r e r d a n s u n d i f f r e n d , l ' i n e x c u t i o n d e la
loi d e v r a t r o u v e r sa s a n c t i o n . U n e s e r a a d m i s p r o d u i r e , l'ap-
p u i d e sa d e m a n d e o u d e s e s e x c e p t i o n s , q u e d e s l i v r e s rguli-
r e m e n t t e n u s et revtus des formalits que la loi a prescrites
( G . c o m m . 4 3 ) ; il p o u r r a v o i r l e s e r m e n t d f r l a p a r t i e c o n t r e
l a q u e l l e il p l a i d e , s i elle offre d ' a j o u t e r foi s e s l i v r e s e t s ' i l est
d a n s l ' i m p o s s i b i l i t d ' e n r e p r s e n t e r ( G . c o m m . 47); e n f i n la p a r -
tie qui p r s e n t e r a des livres rguliers l'appui d'une demande
q u e s o n a d v e r s a i r e n e p o u r r a p a s c o m b a t t r e p a r d e s c r i t u r e s l-
galement tenues, aura en sa faveur u n e prsomptiori sur la-
quelle il s e r a permis au juge de baser sa d c i s i o n ( G. de
c o m m . 4 2 ).
En cas de cessation de p a i e m e n s , l'infraction du commer-
a n t q u i n e s ' e s i p a s c o n f o r m a u x p r e s c r i p t i o n s d e la l o i s u r les
c r i t u r e s c o m m e r c i a l e s , d e v i e n t p r j u d i c i a b l e a u x p e r s o n n e s qui
ont i r a i t a v e c l u i . S a n g l i g e n c e c o u p a b l e m r i t e d ' t r e punie
et se transforme en un d l i t . U p e u t , p o u r c e s e u l f a i t , en l'ab-
sence de t o u t e a u t r e f r a u d e , t r e d c l a r b a n q u e r o u t i e r simple
et devenir passible des peines correctionnelles j j r o n o n c e s par
l e s a r t . 5 8 6 , G, d u c o d e d e c o m m e r c e , e l 4 0 2 d u c o d e p n a l . S'il
a s o u s t r a i t s e s l i v r e s o u s'il s'est f r a u d u l e u s e m e n t reconnu dbi-
teur, par ses critures des s o m m e s qu'il n e d e v a i t p a s , il s e r a
dclar banqueroutier frauduleux (G. comm. 5 9 1 ) et p u n i des
p e i n e s affliclives e t i n f a m a n t e s q u i s o n t p r o n o n c e s p a r le m m e
art. 402 du code pnal.

220. Il n o u s r e s t e t r a c e r q u e l q u e s c o u r t e s n o t i o n s sur la
coMPTARiLiT COMMERCIALE, l a q u e l l e l e c l b r e c o n o m i s t e SAT
ne ddaignait p a s d e c o n s a c r e r q u e l q u e s - u n e s d e s e s l e o n s (2).
Les jurisconsultes et les m a g i s t r a t s peuvent avoir parcourir
d e s livres d e c o m m e r c e , et ils n e p o u r r a i e n t y faire d e s recher-
c h e s q u ' a v e c d i f f i c u l i , s ' i l s i g n o r a i e n t c o m p l t e m e n t l e m o d e de
les t e n i r en u s a g e p a r m i les c o m m e r a n s .

Les t r o i s l i v r e s q u e t o u s l e s c o m m e r a n s d o i v e n t t e n i r sufli-
s e n l p o u r f o u r n i r la j u s t i c e d e s p r e u v e s e t p o u r c o n s t a t e r a v e c

(i) SA.VAHY, Par/ail ncgociani, 1. I , p. 3-5.

() CouiK i/'cconomie /)o/i!i(jiic, t. V I , p. ao-.
 DES LIVRES DE COMMERCE, ETC. 199

dtail l'ensemble d e s o p r a t i o n s d e c h a q u e n g o c i a n t . La loi a

d s e b o r n e r p r e s c r i r e la t e n u e d e c e s t r o i s l i v r e s , e n l a i s s a n t
aux commerans la facult d'avoir d'autres livres auxiliaires el
d'organiser leur comptabilit sur les bases qu'elle a traces, selon
l ' i m p o r t a n c e d e l e u r n g o c e et selon le m o d e q u i s e r a i t le m i e u x
leur convenance (C. comm. 8). Deux mthodes sont en usage
dans le c o m m e r c e pour la r d a c t i o n des critures : les livres
s o n t t e n u s e n parties simples, e t e n parties doubles.
2 2 1 . C e l u i q u i t i e n t s e s l i v r e s e n parties simples n'a besoin q u e
d u journal p r e s c r i t p a r l a l o i q u i offre la b a s e d e t o u t e c o m p t a b i -
l i t , e t d ' u n livre des comptes a p p e l d a n s l e commerce, grand-livre.
11 c o n s t a t e t o u t e s s e s o p r a t i o n s d a n s s e s c r i t u r e s , e n n o n a n t
directement le rapport qu'elles tablissent entre lui et celui avec
l e q u e l elles s o n t i n t e r v e n u e s . S'il a a c h e t d e s s u c r e s , p a r e x e m -
ple, il c r i r a s u r s o n l i v r e - j o u r n a l : Tel jour, achet tant de kilo-
grammes de sucre en pains Paul, tel prix, payables en tel temps. E n -
suite, comme la liste d e t o u t e s s e s affaires s u c c e s s i v e s ne lui
rappellerait pas ce qu'il doit c h a c u n d e ses c o r r e s p o n d a n s , o u
ce qu'ils lui doivent, il r e l v e chaque article particulier du
j o u r n a l p o u r le classer s u r le g r a n d - l i v r e a u c o m p t e d u c o r r e s -
pondant que chaque opration rend crancier ou dbiteur.
Chaque compte occupe sur ce registre d e u x pages e n regard : le
n o m d u c o r r e s p o n d a n t e s t p l a c e n t t e ; l e s m o t s DOIT s o n t pla-
cs a u haut d e la p a g e d e g a u c h e d e s t i n e r e c e v o i r t o u t c e q u i
c o n s t i t u e c e c o r r e s p o n d a n t dbiteur; l e s m o t s avoir s o n t m i s a u
h a u t d e l a p a g e d e d r o i t e d e s t i n e r e c e v o i r t o u t c e d o n t il e s t
constitu crancier. Deux colonnes indiqueront, g a u c h e , la
feuille d u journal laquelle a p p a r t i e n n e n t les articles reports
et les dates ; d e u x a u t r e s c o l o n n e s r e c e v r o n t , droite , les francs
et les c e n t i m e s . Ainsi, en suivant l'exemple que nous avons
donn, o n portera la feuille d e d r o i t e , a u c o m p t e d e P a u l , la
m e n t i o n s u i v a n t e : Tel jour, pour prix de tant de kilogrammes de
sucre payables dans tel temps, telle somme. O n v o i t p a r c e t o r d r e d e
c h o s e s q u e le g r a n d - l i v r e n ' e s t q u ' u n r p e r t o i r e d u j o u r n a l , dans
l e q u e l la position d u c o m m e r a n t , l ' g a r d d e c h a q u e personne
avec q u i il fait d e s affaires, est l'objet d'un compte parti-
culier.

L o r s q u e ses oprations habituelles offrent quelque importance

et exigent u n m a n i e m e n t frquent de deniers, le commerant
j o i n t c e s d e u x r e g i s t r e s u n livre de caisse q u i p r s e n t e , s u r la
200 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. II.

p a g e d e g a u c h e , t o u t e s l e s r e c e l l c s , e t s u r l a p a g e d e d r o i t e , lous
les p a i e m e n s . Il l e s y m e n t i o n n e m e s u r e q u ' i l s o n t l i e u , et
aprs l e s r e c e t t e s e t l e s d p e n s e s d e c h a q u e j o u r n e , i l fait sa
c a i s s e , c ' e s t - - d i r e , il b a l a n c e s e s r e c e t t e s a v e c s e s p a i e m e n s , e t il
v o i t si l e s f o n d s q u i s o n t d a n s s o n coffre s e r a p p o r t e n t a u x cbif-
fres q u e l u i d o n n e s o n r e g i s t r e .
222. T o u t e s les m a i s o n s q u i font u n c o m m e r c e d ' u n e cer-
taine tendue, p r o u v e n t le b e s o i n de pouvoir vrifier tout
instant avec p r o m p t i t u d e la p o s i t i o n d e c h a q u e branche d'op-
rations de c o m m e r c e et t i e n n e n t , d a n s ce b u t , leurs critures
en parties doubles, selon u n e m t h o d e ingnieuse q u i v i e n t des
Italiens.
T o u t e affaire commerciale offre u n e transmission d e valeur
q u i c o n s t i t u e l a f o i s u n crancier o u crditeur, e t u n dbiteur. Le
C R D I T E U R e s t c e l u i q u i t r a n s m e t l a v a l e u r , l e D B I T E U R e s t celui
q u ' o n e n i n v e s t i t . C r d i t e r , c ' e s t t a b l i r u n e v a l e u r s u r la t t e d'un
i n d i v i d u ; l e dbiter, c'est lui imposer u n e o b l i g a t i o n e n faveur
d ' u n a u t r e q u e l ' o n c r d i t e . L e crdit et le dbit sont d o n c deux
c h o s e s c o r r l a t i v e s q u i n e p e u v e n t j a m a i s e x i s t e r l ' u n e s a n s l'au-
tre. Pour reprsenter c o m p l t e m e n t u n e opration decommerce,
o n d o i t , d s l o r s , l a p o r t e r d e u x c o m p t e s d i f f r e n s q u e l ' o n cr-
d i t e e t q u e l ' o n d b i l e : d c l la m t h o d e d e la t e n u e d e s livres en
parties doubles.
P o u r q u e c h a q u e affaire p u i s s e t r e p o r t e s u r d e u x comptes,
le c o m m e r a n t q u i o p r e doit avoir le s i e n , et ses correspondans
doivent avoir c h a c u n le l e u r . A c e t effet, o n p e r s o n n i f i e chaque
b r a n c h e d e s o p r a t i o n s q u i c o n s t i t u e n t l e c o m m e r c e , et on repr-
sente dans les critures la m a i s o n qui t i e n t l e s l i v r e s p a r une
c o l l e c t i o n d e c o m p t e s s p a r s . A i n s i , l e s marchandises gnrales ont
leur compte, q u ' o n d b i t e d e l o n t c e q u ' o n a c h t e , e t q u ' o n crdite
d e t o u t c e q u e I o n v e n d ; l a caisse a s o n c o m p t e , q u ' o n d b i t e de
l ' a r g e n t o u d u p a p i e r - m o n n a i e q u ' o n r e o i t , e t q u ' o n c r d i t e de
t o u t c e q u ' o n p a i e ; \esproftsct pertessom d b i t s d e s p e r l e s qu'on
p r o u v e , e t c r d i t s d e s b n f i c e s q u ' o n f a i t ; l e c o m p t e d e s re-
mises est dbit d e s valeurs en p a p i e r q u e l ' o n reoit, et crditde
celles qu'on recouvre o n qu'on ngocie, ou qu'on donneenpaie-
m e n t , e t c . C h a q u e c o r r e s p o n d a n t e s t , p a r c e t o r d r e d e c h o s e s , rais
e n r a p p o r t a v e c la m a i s o n q u i t i e n t l e s l i v r e s , a u m o y e n d e l a p e r -
s o n n i l i c a t i o n d ' u n e b r a n c h e d e c o m m e r c e ; c'est c e q u ' u n exemple
fera s u l l i s a m m e n t c o m p r e n d r e . J ' e x p d i e d e s s u c r e s P a u l mon
 DES L I V R E S DE C O M M E R C E , ETC. 201

correspondant; cette opration sera ainsi constate sur mon

j o u r n a l : P A U L doit M A R C H A N D I S E S G N R A L E S pour telle quantit
de sucre lui expdie, tel prix... tant. J e p o r t e r a i e n s u i t e c e t a r -
ticle sur m o n grand-livre, au compte des marchandises gnrales,
qui m e reprsentepourlesobjetsquej'aien magasin, que j ' e n cr-
d i t e r a i , et a u c o m p t e de Paul q u e j ' e n dbiterai. L o r s q u e Paul
m e p a i e r a c e s m a r c h a n d i s e s , s'il m e r e m e t d e l ' a r g e n t , j ' e n c r d i -
terai d'abord s o n c o m p t e , et j ' e n d b i t e r a i la caisse q u i m e r e -
prsente pour toutes les valeurs en n u m r a i r e ou p a p i e r - m o n -
naie q u e je reois. P a r cet ordre de c h o s e s , les d e u x comptes,
celui d e la m a i s o n qui opre et celui de son correspondant, se
contrlent l'un p a r l'autre , et l'erreur qui se serait glisse dans
l'un, serait facilement releve au m o y e n de l'autre. L e c o m m e r -
ant qui tient des livres, peut tout m o m e n t connatre, p a r les
d i v e r s c o m p t e s q u i le c o n c e r n e n t , la s o m m e des marchandises
qu'il a e n m a g a s i n , des fonds qu'il a en caisse, d e s v a l e u r s qu'il a
e n p o r t e f e u i l l e , d e s b n l i c e s e t d e s p e r t e s q u ' i l f a i t ; il p e u t e n
m m e t e m p s vrifier sa position l'gard d e c h a c u n d e s e s c o r -
respondans, par leurs comptes particuliers; en u n m o t , ses
critures expriment la d o u b l e position de son commerce par
rapport l u i - m m e et p a r rapport a u x a u t r e s .

Ce m o d e de comptabilit permet encore de distinguer dans

les c r i t u r e s les o p r a t i o n s p a r t i c u l i r e s , e n d e h o r s d u c o m m e r c e
ordinaire, dont on veut apprcier les rsultats. L ' a r m a t e u r peut
ouvrir un compte chacun de ses navires, et m m e chacun des
voyages qu'il l e u r fait f a i r e ; la m a i s o n q u i s ' a s s o c i e pour une
o p r a t i o n d t e r m i n e , o u v r e u n compte en participation cette as-
sociation. Elle porte au dbit de ce c o m p t e les avances faites
dans l'intrt commun des pariicipans, au crdit tout ce qui
est d cette a s s o c i a t i o n ainsi personnifie et tout ce qu'elle
produit. Ces divers c o m p t e s n'oprent a u c u n e confusion et vien-
nent ensuite se r s u m e r d a n s un compte c o m m u n , celui des
profils et pertes.
223.Balancer u n c o m p t e , c ' e s t a d d i t i o n n e r l e d b i t e t l e c r -
dit, p o u r constater l a d i f f r e n c e q u i existe e n f a v e u r d e l ' u n o u d e
l ' a u t r e , e t a j o u t e r c e t t e d i f f r e n c e , a p p e l e solde, la m o i n s forte
d e s d e u x s o m m e s , p o u r l e s t r o u v e r g a l e s . Solder un compte, c'est
tablir u n e galit parfaite e n t r e le crdit et le dbit. L'ensemble
des c o m p t e s , qui embrasse toutes les o p r a t i o n s , tout l'actif
et t o u t le p a s s i f d u c o m m e r a n t qui tient les livres, doit se b a -
202 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. II.

l a n c e r par a p p o i n t , a u m o y e n d u c o m p t e d e s profits e l d e s pertes.

Ainsi, des critures tenues en parties doubles avec exactitude,
d o i v e n t m a t h m a t i q u e m e n t e x p r i m e r l e s c a u s e s d ' u n e f a i l l i t e , la
moralit d u failli, l e s r e s s o u r c e s q u e s o n a c t i f p e u t f o u r n i r ses
cranciers. Tout compte d u failli q u i n e p e u t p a s s e s o l d e r par
sespropres moyens, doit recevoir son solde d e celui des profits
et pertes. Ce dernier c o m p t e se b a l a n c e lui-mme e n dbiiant
le c o m p t e des capitaux avec lesquels le c o m m e r c e a l entre-
pris du montant d u s o l d e r e p r s e n t a n t l ' e x c d a n t d e s bnfices
s u r les p e r t e s , o u e n c r d i t a n t c e c o m p l e d e s c a p i t a u x d e l'exc-
d a n t d e s p e r t e s s u r l e s b n f i c e s . S u p p o s o n s q u e l e c a p i t a l avec
l e q u e l l e c o m m e r c e a l e n t r e p r i s s e s o i t p o r t 4 0 0 , 0 0 0 francs
et q u e le compte des profils et p e r t e s offre s o n crdit un
s o l d e d e 6 0 , 0 0 0 f r a n c s r e p r s e n t a n t l ' e x c d a n t d e s p e r t e s s u r les
bnfices, ces 50,000 francs d e perles d i m i n u e n t d'autant l'ac
tif c o m m e r c i a l sur lequel ils d o i v e n t tre p r i s , el e n dbitant
le c o m p t e d e s profils et pertes de 50,000 f r a n c s e n faveur de
c e l u i d e s c a p i t a u x q u i d e v r a t r e c r d i t d ' a u t a n t , o n balancera
par a p p o i n t , et on soldera les .deux c o m p t e s e n exprimant les
rsultats du c o m m e r c e avec exaciilude.
224. O n d o n n e l e n o m d e comptes courons a u x c o m p t e s par-
t i c u l i e r s q u e l e c o m m e r a n t a o u v e r t s a u n o m d e c h a c u n d e ses
c o r r e s p o n d a n s s u r s e s l i v r e s , e l q u i e x p r i m e n t l e u r position r -
ciproque raison d e s valeurs q u i sont t r a n s m i s e s de l'unl'autre
(G. c o m m . 5 7 5 ) . L e s c o m p t e s c o u r a n s s o n t a r r t s par les deux
parties des poques fixes par leurs conventions pariiculires
ou par les usages d u c o m m e r c e . E l l e s b a l a n c e n t a l o r s le crdit
a v e c l e d b i t , e t eUesportent nouveau l e s o l d e , e n l ' i n s c r i v a n t au
c t d u c o m p t e o i l d o i l t r e p l a c p o u r c o n s t i t u e r e n f a v e u r d e
l ' u n e o u d e l ' a u t r e , u n e a v a n c e e x i g i b l e v o l o n t , e t d o n t celle
qui est crancire devra tre couverte.Celui d e s d e u x commerans
q u e le s o l d e d u c o m p t e l a b l i t d b i t e u r , d o i l c e t effet e n v o y e r ses
r e m i s e s , et e n c a s d e r e t a r d , l ' u s a g e a u t o r i s e l e c r a n c i e r tirer sur
c e l u i q u i s o t r o u v e a i n s i d e v o i r . G e s l p a r c e r g l e m e n t q u e l a posi-
tion respective des parties se trouvetablie, q u e leurscomplessonl
l i q u i d s , e t q u e l e s o l d e e n d e v i e n t e x i g i b l e . U e n r s u l t e que
c'est p a r t i r d e c e t t e p o q u e s e u l e m e n i q u e la p r e s c r i p t i o n com-
m e n c e c o u r i r (4). L e solde d ' u n c o m p t e c o u r a n t p o r t nou-

( i ) C o u r de cassation, l a dcembre i838 ( S I I E Y - D E V I L I . B M E U V B , X X X I X -

i-58).
 DES L I V R E S DE C O M M E R C E , ETC. 203

veau peut comprendre des intrts ainsi capitaliss de moins

d'une anne, et produit lui-mme de plein droit des int-
rts (4).
SS29. C o m m e les a v a n c e s p r o c u r e n t d a n s le c o m m e r c e des
bnfices ceux a u x q u e l s elles sont faites, les comptes courans
s o n t s o u v e n t a c c o m p a g n s d'un compte d'intrts conslaxnni ceux
q u i o n t c o u r u p o u r c h a q u e a r t i c l e . Il p a r a i t d ' a b o r d d i f f i c i l e de
b a l a n c e r les intrts d ' u n grand n o m b r e d e s o m m e s rciproque-
m e n t p a y e s e t r e u e s il d e s p o q u e s d i v e r s e s . V o i c i la marche
qui a t adopte s u r ce point par le c o m m e r c e . O n tablit ct
d e la c o l o n n e d u c o m p t e c o u r a n t d e s t i n e r e c e v o i r l e s s o m m e s
au crdit et a u d b i t , une autre colonne qui doit contenir les
intrts de ohaque article. On fixe une poque laquelle les
comptes seront arrts. O n calcule e n s u i t e les intrts d e c h a q u e
a r t i c l e j u s q u ' c e l t e p o q u e , e l o n les p o r t e d a n s la c o l o n n e d o n t
nous.venons de parler, destine les recevoir. Ainsi, par exem-
ple, a p r s avoir c o n v e n u avec m o n c o r r e s p o n d a n t q u e n o u s a r r -
t e r i o n s n o t r e compte courant et d'intrts fin d ' a n n e , s i j e p a s s e
son crdit u n e s o m m e d e 2,000 francs l e l " n o v e m b r e , j ' a u r a i
l e c r d i t e r d e d e u x m o i s d ' i n t r t s q u e j e p o r t e r a i la c o l o n n e d e s
i n t r t s ; si j e p a s s e son d b i t , le dcembre, une somme
de 3,000 francs, m o n t a n t d ' u n e a v a n c e q u e je lui ai faite, j ' a u r a i
le d b i t e r d ' u n m o i s d ' i n l r t s d o n t il d e v r a s o n t o u r m e faire
c o m p t e . A l a fin d e l ' a n n e , n o u s b a l a n c e r o n s l e m o n t a n t d e s i n -
trts d u s r e s p e c t i v e m e n t , e t n o u s e n j o i n d r o n s le s o l d e celui
d u c a p i t a l p o u r l e PORTER A N O U V E A U valeur lafinde l'anne ( 2 ) .

^^Q.Ouvrir un crdit, c ' e s t s ' e n g a g e r f o u r n i r d e s f o n d s o u

acquitter des traites jusqu' concurrence d'une s o m m e dtermi-
ne, el p e n d a n t u n t e m p s convenu, m o y e n n a n t l'intrt lgal et
u n d r o i t d e c o m m i s s i o n . O n a p p e l l e crditeur celui q u i o u v r e le
c r d i t , e t crdit celui a u profit duquel il e s t o u v e r t . Souvent
c e l u i q u i s e fait o u v r i r u n c r d i t d o n n e a u b a n q u i e r q u i d o i t s e
mettre en avances, des srets, en lui fournissant une cau-
tion, en lui r e m e t t a n t u n gage ou en lui constituant u n e hypo-
thque sur ses i m m e u b l e s .

( i ) V . ju/)r, p . 6 8 , la note.
(a) V . MERLUS, Questions de droit, v'^ Imputation par chelctle ou renconlie,
et imputation par colonnes.
204 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . I I .

A u c u n e difficuli n e p e u t s'lever q u a n t l a v a l i d i t d u cau-

tionnement, c a r il e s t d e p r i n c i p e q u ' i l p e u t p r c d e r l'obligation
p r i n c i p a l e . Fidejussor etprcedere oblirjot'onem et sequi potest (In-
stit. Justin, lib. III, tit. X X , 3 . - Ulpien. L. 6 , 2 . f>. dfi-
dejuss. XL. i.) (i).
l i n e p e u t , n o n p l u s , s'lever, selon n o u s , d e difficult, quant
a u gage d o n t l e c r d i t e u r a l n a n t i p o u r s r e t d u r e m b o u r s e -
ment des avances qu'il doit faire. U suffit que les formalits
p r e s c r i t e s p a r l a l o i a i e n t l r e m p l i e s ( C . c i v . 2 0 7 4 , 2 0 7 5 ) et que
le gage s o i t e n la p o s s e s s i o n d u c r a n c i e r o u d u t i e r s convenu
e n t r e les parties (2076, 2080) (2).
Q u a n t l'hypotlique, l e s a u t e u r s s o n t d i v i s s , et la divergence
d e l e u r s o p i n i o n s m e p a r a i t p r o v e n i r d e c e q u ' i l s n ' o n t p a s suffi-
samment apprci la n a t u r e p a r t i c u l i r e d e s o b l i g a t i o n s respec-
tives q u ' e n g e n d r e u n crdit ouvert. F a i s o n s u n e h y p o t h s e pour
tre mieux saisi el pour raisonner s u r d e s b a s e s p o s i t i v e s . J'ai
b e s o i n d ' u n c r d i t e t j e m ' a d r e s s e a u b a n q u i e r P a u l , q u i s'engage
p a y e r m e s effets el m e fournir d e s f o n d s p e n d a n t d e u x ans,
moyennant u n intrt d e 6 p . 4 0 0 el u n droit de commission.
11 e s t c o n v e n u q u e n o u s s e r o n s e n c o m p t e c o u r a n t p e n d a n t cet
e s p a c e d e t e m p s , e t q u ' i l s e r a r e m b o u r s d e s e s a v a n c e s d e ma-
n i r e q u e le s o l d e d e m o n c o m p l e n e m e c o n s t i t u e jamais dbi-
teur au-del de 50,000 francs. Nous p a s s o n s devant notaire un
a c t e d a n s l e q u e l il e s t d i t , l e s e x p r e s s i o n s n e s o n t j a m a i s indiff-
r e n t e s , q u e p o u r m i e u x g a r a n t i r P a u l l'excuiion des engage-
m e n s q u e j e c o n t r a c t e s o n g a r d , e t p o u r l u i assurer le rem-
b o u r s e m e n t d e s a v a n c e s et le p a i e m e n t d u solde q u e nolrecompte
c o u r a n t p o u r r a offrir e n s a f a v e u r , j e l u i h y p o t h q u e tels e l lelsde
mes immeubles que je dsigne. Paul f a i t , e n v e r t u d e c e t acte,
u n e i n s c r i p t i o n a u b u r e a u d e s h y p o t h q u e s , d a n s l a q u e l l e il sp-
cifie la n a t u r e d e la c r a n c e , e n i n d i q u a n t q u ' e l l e r s u l t e d'un
crdit ouvert, qu'elle est ventuellement c o n s t i t u e p a r u n acte
p u b l i c cl p a r u n c o m p t e c o u r a n t d e v a n t s e c o m p o s e r d'avaucesen j
numraire et en remises, d'intrts e t d e d r o i t s d e commission
valus 50,000 francs et exigibles lors du rgleinenl dlinilif

( I ) POTHIKR, des Oldigal., n .^oo. DKLVI^coUKT, Cours du code ciril,

t. i l l , p . 48.i, iufiiie. DiiR.v>ToK, t. X V I I I , II" a q ? . P A R D E S S U S , lUi
11 58().
(a) PARDESSUS, t. II, n ^85.
 DES LIVRES DE C O M M E R C E , E T C . 205

qui a u r a lieu d a n s d e u x a n n e s (C. civ. 2148). A u m o y e n d e cette

inscription, les tiers qui traitent avec moi savent que je suis en
c o m p t e c o u r a n t a v e c P a u l e t q u e m e s b i e n s s o n t g r e v s e n s a fa-
veur jusqu' concurrence de 50,000 francs pour srel des avan-
c e s q u ' i l d o i t m e faire : N u l l e f r a u d e n e p e u t donc lre pratique
l e u r p r j u d i c e . V o y o n s m a i n t e n a n t si l e s p r i n c i p e s r i g o u r e u x du
d r o i t m e t t e n t o b s t a c l e la v a l i d i t d ' u n c o n t r a t a u m o y e n duquel
le crdit foncier peut v e n i r u t i l e m e n t e n a i d e a u commerce.
L'hypothque ne saurait exister sans une obligation, car
q u o i pourrais-je affecter m e s b i e n s , si n u l n'a acquis un droit
c o n t r e m o i ? ( C . c i v . 2 1 1 4 ) M a i s il s u f f i t q u ' u n e c o n v e n t i o n puisse
produire, m m e ventuellement, u n e obligation, p o u r qu'il y ait
d'hors et dj u n droit a c q u i s , et p o u r que l'excution de cette
obligation ventuelle puisse lre garantie par une hypothque
( 2 1 3 2 , 2 1 4 8 , 4 ) . T o u l e c o n v e n t i o n q u i f a i t d p e n d r e la naissance
d e l ' e n g a g e m e n t d e l a p u r e e t s e u l e v o l o n t d e la p e r s o n n e que
cet e n g a g e m e n t doit lier, ne peut engendrer aucune obligation
et n'a a u c u n e v a l e u r j u r i d i q u e ( 1 1 7 4 ) . O n n e p e u t , e n effet, conce-
voir l'existence d'un lien d e droit l o r s q u e le p r t e n d u dbiteur
n ' e s t o b l i g q u e s o u s s o n b o n p l a i s i r ( 1 ) . M a i s si la n a i s s a n c e de
l ' o b l i g a t i o n , t o u t e n d p e n d a n t d e m o n fait, n e d p e n d p a s enti-
r e m e n t d e m o n l i b r e a r b i t r e , si la c o n v e n t i o n p r s e n t e u n enga-
gement qui gne, d ' u n e manire quelconque m a l i b e r t , il y a
lien de droit et obligation valable. Ainsi, j e m ' e n g a g e v o u s l o u e r
m a m a i s o n si j e vais P a r i s d a n s l e c o u r a n t d e l ' a n n e ; l ' o b l i g a -
lion est v a l a b l e , car je n e p u i s p l u s a l l e r P a r i s s a n s t r e oblig
de vous c o n s e n t i r u n bail loyer (2). Je m ' e n g a g e p r e n d r e vos
fonds si j e fais le c o m m e r c e ; j e m ' i m p o s e l'obligation de me
charger des fonds q u e vous avez m a disposition si j e v i e n s
entreprendre un ngoce. L'engagement opre u n lien de droit,
quoiqu'il soit en m o n pouvoir de devenir ou de ne pas devenir

(1) POTHIER, des Obligat., n" 2o5.

(2) POTHIER , des Obligat., 11 48. T O U L L I E R , t. V I , u" 49?. D E L V I N -
COURT. Cours du code civil, t. I I , p . i , formule ainsi les principes : L ' o b l i -
gation est galement nulle si la condition est purement potestative de la part du
dbiteur. Nousdisons^urcmcn^, c'est--dire si la condition e.st telle, qu'elle
fasse dpendre la convention d'un acte pur et simple de la volont du dbi-
teur ; car si elle la fait dpendre, non pas d'un simple acte de sa volont , mais
d'un fait qu'il soit en son pouvoir d'excuter ou de ne pas excuter, l'obliga-
tion est valable. V . les exemples qu'il donne aux notes, p . 690.
206 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. II.

v o t r e d b i t e u r , p a r c e q u e , s i j e v e u x v i t e r d e l e d e v e n i r , j e dois
m ' a b s t e n i r d e faire le c o m m e r c e . J e p o u r r a i d o n c v o u s consentir
valablement une affectation hypothcaire de m e s b i e n s , pour k
cas o le fait que nous avons prcis, viendrait se rali-
ser (2132).
Aprs avoir rappel ces principes, r e v e n o n s l ' h y p o t h s e que
nous avons trace.
Paul a contract, par nos accords, l'engagement d ' a v o i r des
f o n d s m a d i s p o s i t i o n et d e se m e t t r e , mon gard, en avan-
c e s , j u s q u ' c o n c u r r e n c e d e s 5 0 , 0 0 0 f r a n c s p o u r l e s q u e l s j e l u i ai
donn des garanties, en affectant hypothcairement mes im-
meubles.
D e m o n c t , j ' a i c o n t r a c t l ' e n g a g e m e n t d e p r e n d r e l e s fonds
d e P a u l , d e lui faire c o m p t e d e s i n i r t s et d ' u n d r o i t d e commis,
s i o n , e l d e l u i r e m b o u r s e r le s o l d e q u e j e l u i d e v r a i l'expiration
d e s d e u x a n n e s . J e s e r a i s o b l i g d e l ' i n d e m n i s e r , si j e n'excutais
p a s l o y a l e m e n t le t r a i t q u e j ' a i fait avec l u i , et si j e m'abste-
n a i s d ' u s e r d u c r d i t q u ' i l m ' a o u v e r t ( 1 4 4 2 ) ; c a r il a p u s e refuser
d ' a u i r e s n g o c i a t i o n s d u m m e g e n r e p o u r t e n i r d e s f o n d s ma
disposition (1).
U y a donc lien de droit r c i p r o q u e e n t r e P a u l e t m o i , c a r il
n ' e s t p l u s e n s o n p o u v o i r d e m e r e f u s e r l e s s o m m e s q u e je lui de-
m a n d e r a i , e t il n e d p e n d p l u s d e m a v o l o n t d e n e p a s l u i p r e n -
d r e c e l l e s d o n t j ' a u r a i b e s o i n , d a n s l a m e s u r e d e c e q u e n o u s avons
pu l'un el l'autre prvoir lors du conlrat. L'obligation qu'en-
gendrera chaque tradition de fonds que fera Paul pour mon
compte, prendra bien naissance par m o n fait, m a i s n e dpendra
pas purement de ma volont, puisqu'il n'lait p l u s e n m o n pou-
voir de m e procurer c e s f o n d s s a n s a v o i r r e c o u r s P a u l . Cette
obligation rtroagira d o n c , q u a n t ses effets, au j o u r auquel
l ' e n g a g e m e n t p r i m i t i f a t c o n t r a c t e t i r a s e r a t t a c h e r l'hypo-
t h q u e c o n s e n t i e l o r s d e l ' o u v e r t u r e d u c r d i t ( 1 1 7 9 , 2 1 3 2 ) . De
ces rgles et d e cet tat d e c h o s e s s ' i n d u i s e n t q u a t r e consquen-
ces qu'il i m p o r t e de bien signaler.

A. La stipulation d ' h y p o t h q u e et l ' i n s c r i p t i o n faite pours-

r e l d ' u n c r d i t , s o n t v a l a b l e s e t p r o d u i s e n t l o u s l e s e f f e t s kj;aiiv
d'une obligation conditionnelle el d'une affectation hypoiln-

(i) P A R D E S S U S , t. II, n 474.

 DES L I V R E S DE COMMERCE , ETC. 207

caire consentie pour des crances veniueiles et dtermi-

n e s (1).
B. L'hypollique consentie au crditeur prend rang, l'gard
d e s t i e r s , la d a t e d e l ' i n s c r i p t i o n e t n o n la d a t e d e s v e r s e m e n s
d e fonds faits p o s t r i e u r e m e n t a u c r d i t (2). A i n s i , p a r e x e m p l e ,
Paul, mon banquier, avait inscrit son titre le j a n v i e r ; le 1 5
janvier, j'ai h y p o t h q u de n o u v e a u m e s biens Pierre q u i s'est
fait i n s c r i r e ; le 30 j a n v i e r , u s a n t p o u r la p r e m i r e fois d e mon
crdit, j'ai reu de Paul une s o m m e qui m'a constitu son dbi-
t e u r . U s ' a g i t d e s a v o i r si P a u l d e v r a prendre rang hypothcaire
l a d a t e d u 1"^ j a n v i e r a v a n t P i e r r e , o u s e u l e m e n t l a d a t e d u 3 0 ,
poque laquelle je suis devenu son dbiteur.

Les principes que nous avons exposs tablissent q u e Paul devra

o b t e n i r l e p r e m i e r r a n g h y p o t h c a i r e ; c a r il n e m ' a l i v r s e s f o n d s
qu'en excution de nos conventions p r i m i t i v e s et e n vertu du
crdit qu'il m ' a v a i t o u v e r t . U e s l b i e n v r a i q u e la c r a n c e d e P a u l
n'existait p a s e n c o r e l ' p o q u e l a q u e l l e P i e r r e a fait inscrire
son titre, m a i s m e s biens taient dj ventuellement grevs en
sa f a v e u r , et la d l i v r a n c e qu'il m ' a faite d e ses fonds n'offre que
l'excution d'un accord antrieur q u e Pierre a d connatre. L'-
vnement prvu s'tant ralis, les effets d e l ' o b l i g a t i o n qu'il
engendre remontent la d a t e d u c o n t r a t primitif, car mon en-
g a g e m e n t n'tait pas p u r e m e n t potestatif (1130, 1179).

C e n ' e s t p a s u n c o n t r a t rel, l a t r a d i t i o n d e f o n d s f a i t e l e 3 0
janvier par Paul, q u e se rattache l ' h y p o t h q u e ; c'est u n e obli-
g a t i o n consensuelle qm a t a b l i e n t r e P a u l et m o i les r a p p o r t s de
crditeur et de crdit, qui nous oblige r c i p r o q u e m e n t , lui
avoir des fonds m a disposition, m o i les p r e n d r e o u tirer s u r
lui toutes les fois que les besoins de mon c o m m e r c e peuvent
l ' e x i g e r , et q u i n o u s met en compte courant. C'est ainsi q u e le
m i n e u r a sur les biens de son t u t e u r u n e h y p o t h q u e qui remonte

(l) Cour de cassation, afi janvier 1814' et 10 aoit i 8 3 i ( S I R E Y , XIV-I-

4 1 ; X X X I - 1 - 3 7 1 ) . Voir une consultation remarquable de M . S I R E Y ,
t. XI'V-a-5o de son Recueil des lois el arrts. Contra, DELVIMCOURT, t. I I I ,
p. SaS, SaQ.
( a ) / ' o / r , sur cette question, M. PEKSII., Rgime hypothcaire,sur ynil, m ^ ,
' n"3, et Questions sur les privilges et hypolh., t. I , liv. I I , cbap. iv. T o u L -
! LIER, t. V I , n" 546, la note. GRENIER , des Hypolh., 1 . 1 , nO a 6 . M E R -
, LIN , Quest. de droit, v" Hypottique, 3, n a , p . 448. TRorLojfG , des
Hypolh., t. I I , a" 4 7 8 . ] PARDESSUS, n 1 1 3 7 .
208 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . TIT. II.

l'acceptation d e la t u t e l l e ( 2 1 . 3 5 ) , p a r c e q u e c e t t e acceptation
oblige v e n t u e l l e m e n t le t u t e u r faire c o m p t e d e t o u t ce qu'il
p e r c e v r a d a n s la s u i t e ( 4 6 9 ) . C ' e s t a i n s i que le t r s o r , les com-
m u n e s et les t a b l i s s e m e n s p u b l i c s o n t s u r les b i e n s d e s c o m p t a -
b l e s u n e h y p o t h q u e q u i p r e n d r a n g l a d a t e d e l ' i n s c r i p t i o n et
n o n la d a t e d e la n a i s s a n c e d e la c r a n c e r s u l t a n t d e c h a q u e
maniement de deniers (2121, 2134), parce que c e s a g e n s con-
tractent l'obligation de rendre compte de tout ce qu'ils rece-
vront, lorsque leurs fonctions leur sont dfres. D a n s c e s di-
v e r s c a s , la loi n ' a fait q u e consacrer une rgle qui rsulle des
p r i n c i p e s g n r a u x d u d r o i t e t q u i e s t a u s s i a p p l i c a b l e l'hypo-
thque conventionnelle.

C . Il r s u l t e e n c o r e d e l a n a t u r e du trait qui est intervenu

entre nous, que l'hypothque accorde Paul ne s'applique
q u ' a u r s u l t a t h n a l d e l ' o p r a t i o n d e c r d i t c o n v e n u e e n t r e nous,
et n o n chaque engagement isol qui intervient p a r s u i t e de
l ' o u v e r t u r e d e c e c r d i t ( 1 ) . C ' e s t c e q u ' i l i m p o r t e b e a u c o u p de
c o n s t a t e r . Si l ' h y p o t h q u e ne se r a t t a c h a i t q u ' a u x engagemens
q u ' e n g e n d r e c h a q u e v e r s e m e n t , e l l e d e v r a i t s ' t e i n d r e a v e c ces
mmes engagemens, car l'extinction de l'obligation principale
e m p o r t e e x t i n c t i o n d e l ' h y p o t h q u e ( C . c i v . 2 1 8 0 , 1 ' ) . Ainsi dans
noire espce, partir de l'poque laquelle le crdit de mon
compte courant aurait teint, p a r c o m p e n s a t i o n , les p r e m i e r s
5 0 , 0 0 0 f r a n c s d e d b i t , l ' h y p o t h q u e q u e j ' a v a i s f o u r n i e se s e r a i t
t r o u v e a n a n t i e e t n ' a u r a i t p l u s p r o d u i t a u c u n e f f e t . M a i s il n ' e n
est pas ainsi, parce que cette h y p o t h q u e s e r a t t a c h e a u solde
final et v e n t u e l de notre compte courant, au r s u l t a t d'une
opration qui se c o m p o s e d'une srie de p a i e m e n s et d e rem-
boursemens qui peuvent faire v a r i e r j o u r n e l l e m e n t n o t r e posi-
tion (2).

D . L e m o n t a n t d u s o l d e d u c r d i i g a r a n t i p a r d e s s i i r e t s hy-
pothcaires, pourra tre tabli, mme l'gard des autres
c r a n c i e r s , p a r l e s l i v r e s d u c r d i t e u r e t d u c r d i t , e t p a r toutes
l e s a u t r e s p i c e s d e c o m p t a b i l i t p r o p r e s c o n s t a t e r les mouve-
m e n s d e f o n d s q u i o n t e u l i e u . L ' h y p o t h q u e c o n v e n t i o n n e l l e ne
p e u t , s a n s d o u t e , t r e c o n s t i t u e q u e p a r u n a c t e p u b l i c (2127),

( i ) C o u r de cassation, l a j a n v i e r 183; (SIKEY-DEVILLEKKUVI, XXXVlI-

'-O-i'-)
() P A R D E S S U S , t. II, uo 58(S.
 DES S O C I E T E S C O M M E R C I A L E S . 209

mais la crance laquelle elle s e rattache peut tre tablie p a r

des crits privs, conformment a u x rgles ordinaires du
D r o i t (4).

T I T R E III.
DES SOCITS COMMERCIALES.

SOURCES.

ANCIEN DROIT. Digeste, l i v . X V I I , t i l . i i , pro Socio. Code de

Jusiinien, liv. I V , t i t . x x x v i i , pro Socio. Institutes, l i v . I I I , tit. x x v ,
de Socielate. Ordonnance de 1673, tit. i v , des Socits.
DROIT ACTUEL. Code de commerce , l i v . I , t i ' . m , art. 4 8 - ( i 4 .
Code civil, liv. U I , tit. i x , art. 1832-1873. Dcret imprial du 12 f-
vrier-1814, portant que les extraits d'actes de socit dont l'afche est
ordonne par l'art. 42 du code de commerce, seront, en outre, insrs
dans les afOches judiciaires el les journaux de commerce. Loi du 31
mars 1833, qui complte les art. 42 et 46 du code de commerce. Avis
du conseil d'tat du 29 avril 1809, approuv le 17 mal suivant, en inter-
prtation des art. 27 el 28 du code de commerce, relatifs aux associs
commanditaires. Arrt du 2 prairial an X I , contenant rglement sur
les armemens en course, chap. i " , des Socits pour la course.
Instruction du ministre de l'intrieur du 23 dcembre 1807, sur l'ex-
cution de l'art. 37 du code de commerce, relatif aux socits anonymes.
Instruction du mme ministre, du 22 octobre 1817, sur les deman-
des en autorisation et approbation pour l'tablissement des socits ano-
nymes. Questions proposes et solutions de ces questions donnes par
le mme ministre, le 11 juillet 1818, pour faire suite l'instruction du
22 octobre 1817.Circulaire du ministre de l'intrieur du 9 avril 1810,
relative aux socits anonymes.

(i) PERSIL, des Uypotliques , sur l'art. 2127, u" 7. MEKLIN , Quest. de
droit, v Hypothques, I I ) , n i , p. 448. D E L V I H C O U R T , t. I I I , p. 53o et
541. TROPLONG, des Hypothques, t. I I , n5o8. C o u r de C a e n , 11 aot
1812 (SIREY, X I I I - i - 1 2 8 ) . C o u r de Lige, sS juin 1828 (SIREY, X X I I I - 2 -
348).Cour de Douai, 17 dcembre i833 (SIREY, XXXIV-2-279) ; C o u r
d'Alx, 29 mai 1841 (SIREY-DEVILLENEUVE, X L I - 2 - 5 2 i ) . V . aussi C o u r
de Paris, 20 aot 1841 ( S I R E Y DEVILLENEUVE, XLI-a-54i)'
I. 14
210 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

BIBLIOGRAPHIE.

ANCIEN D R O I T . POTHIER, Trait du contrat de socit.

DROIT ACTUEL.BELLOT DES MIMIRES, Commentaire sur l'arbitrage volon-
taire et forc, 3 vol. in-8, i 8 3 8 . G O U B E A U DE LA B I L E N B E E I E , Trait g-
nral de l'arbitrage en matire civile et commerciale, 2 vol. ia-8", Paris, 1829.
MALEPEYRE et JOURDAIN, Trait des socits commerciales ; Paris, i833,
I vol. ln-8. M O H G A L V et G E R M A I N , Trait de l'arbitrage en matire ci-
vile et commerciale, a vol. in-S", 1 8 3 a . P E R S I L ( E U G N E ) , des Socits com-
merciales, ou Commentaire sur les socits en gnral, les diverses espces
de socits de commerce, la manire de les contracter, l'arbitrage forc, la
dissolution des socits ; Paris, i 8 3 3 , i vol. in-80.

SOMMAIRE.

227. Division de ce titre.

227. Ce titre sera divis en q u a t r e chapitres.

Nous retracerons dans l e p r e m i e r l e s c a r a c t r e s g n r a u x des
socits commerciales.
D a n s l e s e c o n d , n o u s p a r l e r o n s d e d i f f r e n t e s e s p c e s d e socits
commerciales, e t n o u s e x p o s e r o n s l e s r g l e s p a r t i c u l i r e s cha-
cune d'elles;

D a n s l e t r o i s i m e , n o u s t r a i t e r o n s d e l a d i s s o l u t i o n des socits,
de leur liquidation et d u partage;
E n f i n , d a n s u n q u a t r i m e e t d e r n i e r c h . a p i t r e , n o u s retracerons
les rgles particulires qui rgissent les c o n t e s t a t i o n s e n t r e as-
socis et le m o d e de les j u g e r .

C H A P I T R E PREMIER.

Caractres g n r a u x des socits c o m m e r c i a l e s .

SOMMAIRE.

2 2 8 . Importance des socits qu',ngendrent les rapports d'intrt prit.

Elles sont rgies par le code civil et par le code de com-
merce.

229. Objet de la loi en matire de socits.

a3o. D f i n i t i o n et nature contrat de socit.
1. i/ est de son essence que chacun des contractans apporte une nm.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 211

232. Toute socit doit tre forme dans [intrt commun des parties.
Nullit de la socit lonine.
233. La socit doit avoir un o b j e t l i c i t e . Effets de la nullit d'une
socit forme pour Cexercicc d'un trafic illicite : trois liypothses.
234. L'employ intress au commerce, qui peroit pour salaire une
part des bnfices, n'est pas associ.
235. L a c o m m u n a u t qu'engendre le fait de / ' i n d i v i s i o n ne doit pas
tre confondue avec le c o n t r a t de socit. Consquences.
236. La socit constitue une p e r s o n n e j u r i d i q u e distincte des associs.
E n n o t e , la socit c i v i l e constitue, comme la soeit commer-
ciale, une i^enonne ]o\'iic^ne.
237. Consquences importantes de ce principe. Les cranciers des
a s s o c i s ne sont pas cranciers de la socit. Les cranciers de ta
s o c i t sont cranciers des associs.
238. Diverses espces de socits. Socit u n i v e r s e l l e , socit parti-
c u l i r e . Socit universelle de tous biens prsens; socit
universelle de gains.
239. Socits c i v i l e s ; socits commerciales.
240. C a r a c t r e s d i s t i n c t i f s (/es s o c i t s c o m m e r c i a / e i ' .
241. Une socit universelle peut embrasser l'exercice du commerce.
Ses actes seront rgis, selon leur nature, par la lgislation civile
et par la lgislation commerciale.
242. hnportance de la distinction des socits en socits civiles, et en
socits commerciales.
243. Dtermination du caractre des diverses socits.
244- C'est d'aprs la n a t u r e d e s e s o p r a t i o n s qu'une socit doit tre
qualifie.
245. Les compagnies t f a s s u r a n c e s t e r r e s t r e s p r i m e sont des socits
commerciales.
246. Ilenest de mme des compagnies d'assurances k ]rimesur la vie.
247. L ' a s s u r a n c e m u t u e l l e constitue un contrat alatoire d'une nature
particulire qui n'a rien de commercial.
248. / / en est de mme des t o n t i n e s .
249. La q u a l i t d e s p a r t i e s n e change pas la naluri de la socit.
Des commerans peuvent contracter une socit civile.

228. L'expression socit rsume, par u n e haute synthse,

l'humanit entire, lorsqu'on l'applique aux h o m m e s unis entre
e u x , d a n s le s e i n d e D i e u , p a r les lois d e la n a t u r e , et a c c o m p l i s "
s a n t l e u r destine terrestre e n progressant vers le p l u s g r a n d dve-
212 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . TIT. III.

l o p p e m e n t p o s s i b l e cle l e u r s f a c u l t s i n i c l l c c l u e l l e s e t p h y s i q u e s .
L'expression socit s'applique ensuite aux divers fraclionne-
m e n s d e l ' h u m a n i t e m b r a s s a n t des individus lixs s u r u n mme
territoire, vivant sous l'empire des m m e s lois et u n i s p a r les
m m e s liens politiques.
D a n s c h a q u e tat, les r a p p o r t s privs r u n i s s e n t des individus
rattachs par des s c n t i m c n s m o r a u x qui l e u r s o n t c o m i n u n s , ou
p a r l e s liens qu'engendre l'intrt matriel.
L e s r a p p o r t s q u i m a n e n t d e s s e u l e s f a c u l t s m o r a l e s , d e l'a-
m o u r de ce qui est vrai, bon et b e a u , c r e n t d e s s o c i t s reli-
gieuses , des socits savantes, des socits de bienfaisance.
L'intrt matriel forme des groupes plus n o m b r e u x e t plus
varis, composs d'individus qui onl recours l'associaiion
c o m m e s o u r c e d e p r o d u c t i o n , p o u r c r e r , p a r l a r u n i o n d e leurs
capitaux et par l'exercice en commun d'une industrie, une
masse de richesses plus grande que celle que p o u r r a i e n t pro-
duire leurs capitaux particuliers et leur travail i s o l . C e s der-
n i c r e s s o c i t s r e n t r e n t d a n s l e d o m a i n e d u d r o i t c i v i l . C ' e s t par
elles q u e les h o m m e s ont donn une impulsion i m m e n s e la
p r o d u c t i o n e t o n t t a b l i , e n t r e t o u s l e s p o i n t s d u g l o b e , des rap-
ports qui ont augment la m a s s e de leur bien-tre commun.
L ' a s s o c i a t i o n e t l e d r o i t d e p r o p r i t s o n t l e s d e u x fa ils h u m a n i -
taires qui constituent l a p u i s s a n c e m o t r i c e d e t o u t progrs e n
u n i s s a n t les forces p o u r les d i r i g e r vers un but c o m m u n el en
stimulant, par l'intrt priv, l'activit i n d i v i d u e l l e (1). C'est
dans l'extension de l'association et d u droit d e p r o p r i t que
r s i d e t o u t l ' a v e n i r d e s p e u p l e s m o d e r n e s (-2). L e s r g l e s q u i r-
g i s s e n t l e c o n t r a t d e s o c i t a c q u i r e n t d o n c u n e i m p o r t a n c e qui
c r o i t d e j o u r e n j o u r d a n s la p r o p o r t i o n d e s p r o g r s i n d u s t r i e l s .

229.Une b o n n e l o i , e n m a t i r e d e c o n t r a t s , e s t c e l l e q u i ex-
p r i m e lout ce que les parties peuvent c o n v e n i r e n t r e e l l e s de
plus s a g e Cl d e plus avantageux, aUn de guider leur inexp-

( i j L'associaiion fait progresser la production eu permettant la divlsi

ISIOU

du travail et en tablissant l'unilc dans l'emploi des forces individuelles, 1

tboriesde la division du Iravailout lexpo.ses par les conomistes du si-
cle dernier. 11 appartient l'poque actuelle d'tudier l'association, de l'or-
ganiser cl d'en raliser, sur des bases nouvelles et plus larges, l'applicalion i
l'industrie.
r^ Nous avons rvpos nos principes el nos ides sur le droit de propritlt
 DES S O C I T S C O M M E R C I A L E S . 213

rience, de suppler leur silence et de leur viter le soin de

c o m b i n e r e l l e s - m m e s la c h a r t e q u i d o i t l e s r g i r . E n m a t i r e d e
socit , le lgislateur a u n e t c h e i m p o r t a n t e r e m p l i r . 11 d o i t
donner l'association l'organisation la p l u s propre aider le
dveloppement d e la p u i s s a n c e du travail et des capitaux; il
doit en mme temps prvenir et r p r i m e r les m a c h i n a t i o n s et
les fraudes coupables d e c e u x qui n e c h e r c h e n t d a n s l'association
qu'un i n s t r u m e n t de dol propre e x p l o i t e r la c r d u l i t d u pu-
b l i c . Les lois de l'association a v a i e n t t p e u t u d i e s l'poque
l a q u e l l e le c o d e civil fut p r o m u l g u . S e s r d a c t e u r s suivirent
les traditions d u droit r o m a i n et se b o r n r e n t r e p r o d u i r e les
r g l e s i n s u f l i s a n t e s q u e la d o c t r i n e e l la p r a t i q u e a v a i e n t j u s q u ' a -
lors adoptes. Le besoin d ' u n e rvision d e celte partie importante
d u d r o i t c i v i l s e f e r a v i v e m e n t s e n t i r l o r s q u e l e p r i n c i p e d e l'as-
sociation a u r a pris u n e plus g r a n d e e x t e n s i o n p a r m i n o u s et ten-
dra s'appliquer plus f r q u e m m e n t l'exploitation d u sol. Les
auteurs du code de commerce, mieux initis aux besoins de l'in-
dustrie, comprirent leur mission , devancrent leur poque et
organisrent un classement rationnel des socits heureuse-
menl combin s o u s le r a p p o r t c o n o m i q u e , et q u i p o u r r a i t ser-
vir de base un systme de lgislation complet propre satis-
faire t o u s n o s b e s o i n s industriels.
230.Suivant la d t i n i t i o n d o n n e d a n s le c o d e civil, La
SOCIT e s t un contrat par lequel d e u x ou plusieurs personnes
conviennent de mettre quelque chose en commun dans la v u e de
partager le bnfice q u i p o u r r a e n r s u l t e r ( 1 8 3 2 ) .
Ce c o n t r a t doit tre mis au n o m b r e des c o n t r a t s consewsae/s,
q u i s o n t parfaits p a r le s e u l c o n s e n t e m e n l d e s p a r t i e s , s a n s t r a d i -
t i o n d e l a c h o s e q u i e n e s t l ' o b j e t . U e s t titre onreux, c a r il i n -
tervient pour l'utilit rciproque des c o n t r a c t a n s (C. civ. 1106);
commutatif, car c h a c u n e des parties est c e n s e recevoir l'qui-
v a l e n t d e c e q u ' e l l e f o u r n i t ( 1 1 0 4 ) ; synallagmatique, puisqu'il en-
gage r c i p r o q u e m e n t les c o n t r a c t a n s les uns envers les autres
(1102).

2 3 1 . O n voit, d ' a p r s la d l i n i t i o n q u e n o u s v e n o n s d e p u i -

s e r d a n s l a l o i , q u ' i l e s t d e l ' e s s e n c e d e la s o c i t q u e c h a c u n des

c o n t r a c t a n s m e t t e e n c o m m u n u n e mise q u i p e u t c o n s i s t e r e n n u -

dans une tude philosopliique insre dans le t. X I I de la Hcme de lgislation

etdejiirisprtidence, p . 4i9-
 214 DROIT COSIMERCIAL. LIV, I. TIT, III.

m r a i r e , en m a r c h a n d i s e s , e n c r a n c e s , en i m m e u b l e s , en travail
i n d u s t r i e l , en un m o l , en une c h o s e o u en un fail q u e l c o n q u e qui
ait une valeur a p p r c i a b l e et qui puisse c o n s t i t u e r un instrument
h c i t e de p r o d u c t i o n ( 1 8 3 3 ) . L e crdit et la l a v e u r d o n t un homme
puissant serait en possession a u p r s du g o u v e r n e m e n t , ne sau-
raient c o n s t i t u e r u n e m i s e s o c i a l e , q u e l q u e s g r a n d s q u e fussent
les a v a n t a g e s q u ' i l s p o u r r a i e n t p r o c u r e r la s o c i t , car c e crdit
et ces faveurs ne sont pas des choses a p p r c i a b l e s aux yeux de
la l o i q u i p r o s c r i t , au c o n t r a i r e , l o u t trafic h o n t e u x d e la puis-
publique (1).
2 3 2 . C o m m e contrat c o m m u l a l i f , la s o c i t d o i t tre forme
dans l ' i n t r t c o m m u n des parties e t e n v u e d'un bnfice es-
p r par c h a c u n e d ' e l l e s ( 1 8 3 3 ) . L e trait q u i n e donnerait cer-
t a i n s des c o n t r a c t a n s a u c u n e part des p r o f i l s , p o u r les attribuer
e n totalit aux a u t r e s , n'offrirait q u ' u n p a c t e i n i q u e auquel les
a n c i e n s d o n n r e n t le n o m de socit lonine, et q u i demeurerait
p r i v de tout effet j u r i d i q u e ( 1 8 5 5 ) .
2 3 3 . T o u t e s o c i t d o i t a v o i r un objet licite (1833). L'objet de
de la s o c i t , c'est c e q u e les parties se p r o p o s e n t d'excuieren
c o m m u n . A i n s i , la s o c i t q u e des i n d i v i d u s formeraient pour
faire la c o n t r e b a n d e en F r a n c e , p o u r se l i v r e r la traite des n-
gres, pour commettre des actes de p i r a t e r i e , n'aurait pas
d ' e x i s t e n c e l g a l e et n e p o u r r a i t p r o d u i r e a u c u n cfl'et ( H 3 1 ) ( 2 ) .
Si les choses se t r o u v a i e n t e n c o r e e n t i r e s , chacune des par-
ties serait l i b r e de r e p r e n d r e son a p p o r t et a u r a i t mme action
p o u r l e r c l a m e r en j u s t i c e c o n t r e c e l l e q u i s'en trouverait d-
t e n t r i c e et q u i serait sans d r o i t p o u r l e r e t e n i r . Dans ce cas, loin
de faire v a l o i r lo trait i l l i c i t e , la p a r t i e r c l a m a n t e demanderait
au c o n t r a i r e q u ' i l ne ret pas son e x c u t i o n .
Si la s o c i t avait dj a c q u i s des b i e n s par l'exercice d'un
trafic p r o h i b , a u c u n des associs ne p o u r r a i t a c t i o n n e r les au-
tres en j u s t i c e pour r c l a m e r le p a r t a g e d e s bnfices ou pour

( i ) V . les art. 177 et suivans du code pnal. V . P O T H I E B , du Conlratl

socit, n. 10.DnvERGiFK, t. V , n' 19 et 30 de la continuation de Toui-
ller. L ' e x p o s des motifs de M . T B E I L H I K D et de M . G I L L E T ( L O C E , le
gislttl. eie., t. X I V , p . 5 i j et 55o).
( ) . Si maleficii socielas coita sit,constat nullam esse societatem.Gnera-
liter enim traditur rerum inl.oncsiarum nullam esse societatem. (UI-PIE,
L . 57, U.pro Socio, X V I I , 3. - L . I , , 4 , D . de Tut. et rat. distrah,l,
X X V I I , 3 . L . 3 5 , 3, de CoHtiafi.empt., XVIIl, i . )
 FES SOCITS COMMERCIALES. 215
exercer un recours quelconque raison des sommes qu'il pr-
tendrait avoir avances. Leur trait et leurs oprations ne trou-
vant dans la loi aucun appui el ne pouvant produire aucun
effet, les laisseraient sous la puissance du fait de la possession.
En l'absence de tout droit et de toute obligation, chacun con-
serverait ce qu'il se trouverait possder (1).
Si les choses acquises par un trafic illicite n'taient possdes
par aucun des associs, si elles ne devaient pas lre confisques,
et si elles se trouvaient, par exemple, dans les mains d'un tiers
qui offrirait de les remettre, on ferait abstraction de toutes con-
ventions pour ne considrer les prtendus associs que comme se
trouvant accidentellement en indivision par rapport ces cho-
ses. Les tribunaux en ordonneraient entre eux le partage selon
les seules rgles de l'quit, et sans aucun gard aux bases qu'ils
auraient arrtes dans leurs accords.
234. Il n'est pas toujours facile de dterminer la nature de
certaines conventions qui offrent quelques-uns des caractres de
la socit. Il arrive, par exemple, assez frquemment qu'un n-
gociant intresse son commis la prosprit de ses affaires en
lui attribuant pour salaire une part dans ses bnfices. On a eu
dcider si le commis qui est rtribu de cette manire de son
travail, doit tre considr comme un associ. On conoit faci-
lement toute l'importance del question; car l'employ qui se-
rait associ, se trouverait personnellement tenu des dettes en-
vers les cranciers, serait rput commerant et pourrait tre
dclar en faillite.
Pour prtendre qu'il existait dans ce cas une vritable socit
entre le chef de maison et son commis, on a soutenu que le com-
mis apportait pour mise sociale son travail, qu'il se trouvait
percevoir une partie des bnfices affrente sa mise, qu'il pou-
vait supporter une part des pertes, puisqu'il perdait son travail
s'il n'y avait pas de bnfices, et que sa position rentrait dans la
dfinition de la socit qu'on trouve dans l'art. 1832 du code
civil.
Ces raisons peuvent tre spcieuses, mais elles ne nous parais-
sent pas fondes; la convention intervenueentre les parties, dans
l'hypoihse dont nous nous occupons, n'offre, d'aprs leurmlen-
tion et d'aprs sa nature, qu'un louage de services rtribu

( i ) Si dantis et acciplentis turpis causa sit, possessorem potiorem esse.

(PkVh, L L . 8 et 3, D , de Condicl. ob lurpem causam, X I I , 5 ) .
 216 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . TIT.III.

par u n salaire alatoire. L e c o m m i s intress e s t s o u m i s la

v o l o n t d u c h e f d e m a i s o n q u i l ' e m p l o i e e t d o i t e x c u t e r s e s or-
d r e s ; il n ' a n i l a j o u i s s a n c e , n i l a p r o p r i t d u f o n d s s o c i a l ; il
serait injuste d e l u i faire supporter indniment l e s dettes,
puisqu'il n eparticipe l'exercice d u c o m m e r c e q u e c o m m e l'a
gent d e son chef, et non c o m m e s o n a s s o c i . A u t r e c h o s e est
rmunrer u n individu en lui assurant une part d'un bnfice
ventuel, autre chose est l'admettre en socit (1).
23S. L e s r a p p o r t s d ' i n t r t s qui unissent l e s a s s o c i s ne
d o i v e n t p a s t r e c o n f o n d u s a v e c c e u x q u i r s u l t e n t d e l a commur-
mut e n t r e l e s c o p r o p r i t a i r e s d ' u n e c h o s e i n d i v i s e . L e s hritiers
d ' u n c o m m e r a n t q u i p o s s d e n t e n c o m m u n l e s b i e n s recueillis
d a n s s a s u c c e s s i o n , n e s o n t u n i s q u e p a r u n e c o m m u n a u t d'in-
trts rsultant d'un simple fait e t n o n d ' u n c o n t r a t ; c e u x qui
sont associs s o n t , a u c o n t r a i r e , u n i s p a r u n e c o n v e n t i o n . 11 en
r s u l t e q u e l e s c o m m u n i s t e s s o n t s a n s p o u v o i r s p o u r f a i r e l e s uns
dans l'intrt des autres m m e d e simples actes d'administra-
tion. Ainsi, l'un des hritiers dont nous v e n o n s d e p a r l e r ne
pourrait pas vendre l e s m a r c h a n d i s e s d p e n d a n t d e l'hrdit
sans leconsentement exprs d eses cohritiers. L e b a i l d e s im-
meubles d e la succession qu'il consentirait s e u l s e r a i t comme
non avenu l'gard d e s a u t r e s , m o i n s q u e l e s circonstances
dans lesquelles il aurait t pass n e permissent d'appliquer
l e s p r i n c i p e s r e l a t i f s a u q u a s i - c o n t r a t q u i r s u l t e d e la gestion d e s
a f f a i r e s d ' a u t r u i ( C . c i v . -1375) ( 2 ) . L e c o h r i t i e r q u i reoit sa
p a r t d e la c r a n c e d e l ' h r d i t t o u c h e c e q u i l u i est personnel-
l e m e n t d (1220) e t n edoit a u c u n r a p p o r t d e la s o m m e reueaux
a u t r e s c o h r i t i e r s s i l e d b i t e u r d e v i e n t i n s o l v a b l e . A u contraire,
l'associ qui a reu d u dbiteur d e l a s o c i t l a p a r t q u i l u i re-
venait e n qualit d'associ, est tenu d e r a p p o r t e r l a masse
c o m m u n e c e q u ' i l a t o u c h , e n c o r e q u ' i l e t s p c i a l e m e n t donn

( i ) P A R D E S S U S , t. I V , nofgep. M A L E P E T R B et J O U R D A I K , p. l o et l i . -

DuvERGiER, n " 48 et 53.BBLLOT DESMIITIRES, A l'Mbilrage, t. I . p. 5oo,

no a a 4 . C o u r de R o u e n , 6 avril 1811 et J 8 fvrier 1818 ( S I R E T , I I - i -
3 3 ; X V I l I - a - i 3 a ) . C o u r de cassation, 3 i mai i 8 3 i (SIRBT-DEVILII-
KEUVE, X X X I - i - a 4 9 ) . C o u r de Paris, 7 mars i835 (SIRET, X.\XV-i-
a35 ) . Conir, C o u r de L v o n , 37 aot i835 ( S I R B T - D E V I U . E E O T I ,
XXXVII-a-iia).

(a) T R O P L O U O , </ Louage. t . I , nO , 0 . - Z A C H A R , t. I, p . 4 0 7 , noteS;

I U , p. 4 .
 DtS SOCITS COMMERCIALES. 217

q u i l t a n c e pour sa part ( 1 8 4 9 ) . L e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 1 8 4 8 du

code civil, relatives l ' i m p u t a t i o n d u p a i e m e n t fait l'associ
q u i est e n m m e t e m p s c r a n c i e r p e r s o n n e l d u d b i t e u r d e la s o -
cit, ne seraient pas applicables au c o m m u n i s t e , qui n'est pas
t e n u d e g r e r les affaires d e ses c o i n t r e s s s et q u i p o u r r a i t vala-
blement imputer sur sa p r o p r e c r a n c e la t o t a l i t d e s sommes
reues.
256. L'unit d'inlrls que le contrat de socit en-
g e n d r e e n t r e les a s s o c i s , fait d e la socit une abstraction,
u n e personne nora/e: doue d ' u n e individualit qui lui est pro-
pre: societas est CORPUS M Y S T I C U B , d i s e n t les a n c i e n s juriscon-
s u l t e s . E l l e c o n s t i t u e e n effet u n t r e j u r i d i q u e d i s t i n c t d e s a s s o -
cis, qui n a t , qui acquiert des d r o i t s , qui contracte des obli-
gations, qui a un domicile, qui comparat e n j u s t i c e , et qui
s'teint c o m m e u n e p e r s o n n e p h y s i q u e . Ce n'est pas l'aide d ' u n e
fiction que la s o c i t est a i n s i p e r s o n n i f i e , c'est p a r la nature
mme de ce contrat qui cre des inirts c o m m u n s spars des
i n i r t s p a r t i c u l i e r s d e s a s s o c i s , el q u i efface l e u r individualit,
p o u r tablir u n e u n i t de droits et d'obligations p r o p r e c o n s t i -
tuer une personne juridique.Les jurisconsultes romains n'avaient
pas envisag sous ce point de vue les effets qu'engendre la so-
c i t ( 1 ) ; c'esl d a n s le m o y e n ge que le gnie italien constata
cette abstraction ( 2 ) , lorsque des socits puissantes de mar-
chands a p p a r u r e n t , lorsque l'industrie forma des corporations;
les p r a t i c i e n s l ' a d m i r e n t , p a r c e q u e l'utilit s'en faisait facilement
s e n t i r ; Societas est corpus mysticum ex pluribus nominibus conjlatum,
d i s a i t STRACCHA e n r a p p o r t a n t les dcisions de la R o t e de G-
nes ( 3 ) . Nos codes l'ont i m p l i c i t e m e n t consacre, en ne faisant
pas produire la s o c i t d e d r o i t s d'associ associ, comme
l ' a v a i t fait l e d r o i t r o m a i n e t e n a d m e t t a n t u n t r e intermdiaire
investi de ses droits particuliers, distincts de ceux des associs
pris individuellement (4).

( i ) Ils ne voyaient dans la socit que des associs ; mais ils personnifiaient
l'hrdit et les corporations : Haredilas personm -vice fungltur, sicuti munici-
pium et decuria et societas ; FLOREKTIS, L . aa, D . de fidejussoiibiis, X L V I , r .
L'expression societas ne s'applique dans cette loi qu' des corps politiques ,
sodalitia, collegia, universitates. V . sur ces corporations TEERASSOM , Uist. de la
jwisp. rom., part. I I , io,'et le tit. a a du liv. X L V I I D . de collegiis et corporibiis.
(a) FRMERY, tudes de droit commercial, p . 3o.
(3) Rota Genuensis, decisio V I I , n l o ,
(4) On reconnat gnralement que les socits, commerciales constituent des
"218 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

257. _ N o u s t r o u v o n s d o n c q u e c ' e s l e n s p a r a n t l e s d r o i t s et
l e s o b l i g a t i o n s d e la s o c i t , d e s d r o i t s et d e s o b l i g a t i o n s p a r t i c u -
liers des associs, q u ' o n a fait de l a s o c i t une p e r s o n n e juri-

personues juridiques distinctes des associs; mais les avis ne sont pas nna-
nimes par rapport aux iorils cUiles. Certains auteurs enseignent encore
qu'elles n'offrent que des associs runis par des intrts communs et qu'elles
ne constituent pas un tre moral. ( F R M E B T , Eludes de droil commercial,
p. 3o et S U I T . ViMCEMS, Lgislation commerciale, t. I , p . 297.) Ils pensent
que la proprit des objets qui font partie du fonds commun rside, dans les
socils civiles, sur la tte des associs qui sont, chacun indifiduellemeut, co-
propritaires de ces objets dans la p r o p o r t i o n de leurs mises. Ils fondent
cette doctrine sur un argument conlrario qu'ils croient pouvoir puiser
dans l'art. Sag C . civ., sur l'art. 69, no 6 C . de p r o c , et sur les arti-
cles 10, 23 et 3o C. de comm. ( Z A C H . V H I B , t. I I I , p . 66.) Cette distinction,
entre les socits civiles et les socits commerciales, ne m'a jamais paru
fonde, et voici, en rsum, les motifs sur lesquels je me base pour la re-
pousser :
1 E n droit, les existences individuelles s'effacent lorsqu'elles sont rallies
par des intrts identiques, p o u r ne plus former qu'une abstraction, qu'un
seul tn; juridique qui rsume toutes les individualits en une sente per.
sonne, vice person jungilur. C'est ainsi qu'une n a t i o n , qu'un dpartetnent,
qu'une commune, qu'un collge d'individus possdent des biens et exer-
cent collectivement des droits dont le corps seul, et non les individus dont
il se compose, se trouve investi. O r , cet tat de choses s'applique, par iden-
tit de position, la socit comme aux autres corporations.
20 Les textes du code civil personnifient la socit d'une manire expresse,
en n'tablissant jamais des rapports d'associ associ et en mettant toujours
les aswcis en rapport avec la socit. Ainsi, p a r exemple, un associ a-t-il,
par soji fait, port atteinte aux intrts communs, la loi le dclare tenu, non
envers ses associs, mais envers la socit, des dommages qu'il lui a causs par
sa faute (i85o). L ' a r t . i852 accorde une action contre la socit ' l'associ qui
fait des dpenses pour elle ; l'art. 1867 parle des choses donl la socit est de-
venue propritaire; enfin, le mme langage se fait remarquer dans les disposi-
tions des a r t . 1845, 1846, 1847,1848, i 8 5 5 , 1859 et autres. Lorsque ces lo-
cutions prsentent un sens logique et conforme aux principes, pourquoi leu:
en substituer un autre, et p o u r q u o i supposer que le lgislateur ait sacrifi 1-
clartetla proprit des termes qu'il employait, pour exprimer d'une mi-
nire plus abrge les intrts individuels et le droit de coproprit des ass tu

30 Si on recherche la pense du lgislateur dans les travaux qui ont frf

par le vote de la loi, on constate que les orateurs considraient la.socik
comme une personne juridique. Dans les exposs des motifs, M . GitLEr im:
devant le corps lgislatif en prsentant le vu d'adoption du tribunal : - Au
reste, quelle que soit la formation de la socit, il est ais de sentir qu'elle
 DES SOCltS COMMEKCIALES. 2-19

dique. U en rsulte que les biens de la socit forment une masse

particulire, et sont le gage des seuls cranciers envers lesquels
elle a contract des engagemens. L'actif social se trouve par l
devient un tre eoUectif, dont les relations diverses ont d tre dtermines
par autant de rgles diffrentes. Premirement, rapports de la socit ayec
les choses qui en sont l'objet. D e l la ncessit d'indiquer quelle poque
et quelles conditions ces choses sortent de la proprit particulire de l'associ,
pour rentrer dans le domaine de la socit. L'orateur continue ensuite d'nu-
mrer, en personnifiant toujours la socit, ses rapports divers avec les asso-
cis, avec les tiers, avec elle-mme ( L O C R , Lgislat. civ., t. X I V , p . 5 5 i ) .
4'" Loin de ne s'appliquer qu'aux socits commerciales les dispositions de
l'art. 55f) C. civ. embrassent, dans leur gnralit, les actions et intrts de
toutes les socits cres pour exercer l'industrie commerciale, manufacturire
ou agricole. Ainsi, les actions d'une socit civile constitue en socit ano-
nyme pour l'exploitation d'une mine, seraient assurment rputes meubles.
( V . supr, 11 i35, et infr, n" 243 et 244).
5 L'arl. 69, n" 6 C . de procd. civ., qui ne permet d'assigner la m a i -
son sociale que les socits commerciales se combine avec les dispositions
des art. 1862 et i863 C. civ. qui consacrent, en p r i n c i p e , la non-solida-
rit des associs, dans les socits civiles. Chacun de ces associs n'tant tenu
d'excuter les engagemens de la socit, que pour sa part seulement, doit fi-
gurer en nom dans la citation, et doit tre personnellement assign son do-
micile rel ou d'lection. Cela n'empche pas la socit d'avoir un domicile
particulier, et c'est devant le juge de ce domicile qu'elle devra tre cite
( C . d e p r . , 5 o e t Sg).
6 Les art. 20, 23 et 3o C . de c o m m . , qui retracent les'divers caractres
des socits commerciales, ne peuvent, notre avis, fournir la base d'aucun
raisonnement srieux contre la solution que nous donnons la question qui
nous occupe.
7 Aprs avoir recherch les principes et examin les textes, si on veut
consulter les auteurs et la jurisprudence, on peut invoquer des autorits
nombreuses pour soutenir que les socits civiles consthuent des personnes
juridiques. Cette opinion est, en effet, adopte par M M . PROUDHON, Trait
de l'usufruit, t. I V , n"" 2o65 et 2066; DURANTOM , Cours de droit franais,
t. X V I I , n 334; TROPLOMG, de la Prescription, t. I I , nO 884, et DUVERGIER,

Droit civil franais, t.\,n"' 382, 383 et 384. M . Z A C H A R I * . aprs avoir a d -

mis en principe que les socits civiles ne constituent pas des personnes m o -
rales, modifie cette opinion, en reconnaissant qu'elle ne devrait pas s'appli-
quer aux socits civiles constitues en socits anonymes (t. I I I , p. 66; V . aussi
t. I , p . 346). L a Cour de cassation a rendu, le 8 novembre i836, un arrt
dans lequel on trouve les motifs suivans : Attendu, en droit, que la socit civile
est, sans doute, comme la socit de commerce, un tre moral dont les intrts
sont distincts de ceuxde chacun de ses membres (art. i845, i 8 5 o , i 8 5 a C . c i v . ) .
220 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

dgag des dettes p^sonnelles des associs, pour laisser plus

de libert l'action d e la socit et p o u r lui p r o c u r e r u n e aug-
m e n i a i i o n de c r d i t . De cet tat de choses sont nes les deux
maximes suivantes, journellement a p p l i q u e s d a n s la p r a t i q u e :
A . Les cranciers DES ASSOCIS ne sont pas cranciers D E LA SO-
CIT.
Il e n rsulte que les cranciers personnels des associs ne
p e u v e n t pas saisir les biens d e la s o c i t e t n ' o n t a c t i o n contre
elle que du chef de leur dbiteur, p a r v o i e d e s u b r o g a t i o n , on
vertu de l'art. I d 6 6 du code civil.
I l e n r s u l t e e n c o r e q u e l e s c r a n c i e r s d e s a s s o c i s n e doivent
p a s v e n i r e n c o n c o u r s s u r l ' a c t i f s o c i a l , a v e c l e s c r a n c i e r s de la
socit, puisqu'ils ne peuvent r c l a m e r q u e ce qui reviendra
leur d b i t e u r a p r s le p a i e m e n t des dettes et par l'effet d'une
l i q u i d a t i o n . C'esl ce q u e c e r t a i n e s c o u t u m e s commercialescon-
sacraient d'une m a n i r e e x p r e s s e : Creditores societatum mercalo-
rum.... in rebusetbonis societatum.... prferentur quibuscumijue aliis
creditoiibus, et etiam dotibus (1). TOLDEAU s ' e x p r i m e s u r c e point
important de la m a n i r e suivante : Scaccia, 6 , Glost. i,
num. 9 4 , d i t q u ' G n e s , s u i v a n t l e s s t a t u t s , lib. I V , cap. x n , les

8" Enfin, nous devons faire remarquer, en terminant, qne l'opinion que
nous professons dgage les socits civiles des entraves qui gneraient leurs
oprations et qui *porteraient atteinte leur crdit, si les biens qu'elles pos-
sdent se trouvaient grevs des dettes des associs pendant leur dure, et si
leurs actions et intrts ne pouvaient pas tre transfrs comme des meubles.
Il en rsulterait que les immeubles sociaux se trouveraient grevs d'hypolh-
ques du chef des associs, et notamment des hypothques lgales de leurs
femmes et de leurs pupilles qui primeraient souvent les engagemens coniract
dans l'intrt del socit. On conoit lacilement qu'un tel tat de choses, joint
au principe de la division des dettes con.sacr p a r le droit civil (i 86j), anan-
tirait tout crdit social. L'industrie agricole est appele faire en France pir
l'association des progrs qu'une fausse interprtation d e l loi pourrait arr-
ter. Il importe que les socits civiles qui pourront se former pour meUre en cul-
ture des terrains incultes, obtiennent de la lgislation la libert d'action sans
laquelle elles ne sauraient prosprer. L a r^iison conomique concourt donc
avec les principes du droit pour maintenir le principe que les socils civiles
constituent, comme les socils commerciales, des personnes juridiques.

{i)Siatul de Gnes imprim en 1498, liv. I V , c h a p . x n , v. 4 (Biblio-

thque roy., f. i4i, I vol. in-40); mme statut rform en 1588,
Gnes, 1609 (Biblioth. r o y . f. I 4 J 5 ) .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 221

cranciers d'une socit sont prfrs sur les cranciers des par-
ticuliers composantla socit, quoiqu'antrieurs, m m e aux dots
des f e m m e s et toutes autres choses.... Et q u ' u n crancier de ce
p a r t i c u l i e r qui serait d b i t e u r d e la s o c i t , n e p o u r r a i t pas p r -
tendre compensation. U rapporte ensuite deux arrts, l'un du
parlement de Dauphin en date du 17 aot 1 6 3 7 , et l'autre du
parlement de Paris en date du 25 janvier 1677, qui consacrent ces
principes. U continue ainsi, en parlant de l'espce sur laquelle
t a i t i n t e r v e n u e la s e c o n d e d e ces d c i s i o n s . C e s femmes,pour
leurs dots, ne sont point prfres auxdits Dupuis ( associs des
m a r i s ) , c o m m e c r a n c i r e s d e l a d i t e s o c i t , tant rputes cran-
cires de leurs maris, et non pas de la socit, et n ' a y a n t pas plus d e
droit qu'en auraient pu avoir leurs m a r i s , q u i , avant de pou-
voir profiter dans la socit, en auraient d acquitter les
dettes (1).
Ces rgles sont a u j o u r d ' h u i g n r a l e m e n t adoptes, e t la j u -
risprudence m o d e r n e a aussi d c i d q u e la f e m m e d ' u n associ
n'a pas d'hypothque lgale sur les immeubles d e la socit,
p e n d a n t sa dure ; parce que ces i m m e u b l e s s o n t la proprit
d e la s o c i t et le g a g e d e s s e u l s c r a n c i e r s s o c i a u x (2).
Les m m e s i n d i v i d u s p e u v e n t faire partie d e p l u s i e u r s socits
diffrentes, et d a n s ce cas, c h a q u e socit f o r m e r a u n e pei'sonne
j u r i d i q u e d i s t i n c t e , d o n t l'actif sera le gage d e ses seuls cran-
ciers.
B. Les cranciers de la socit sont cranciers des associs.
Nous verrons que les associs, c o m m e m e m b r e s d u corps so-

( t ) InslUules du droit consulaire, t. I I , p . l o i et 102.

(2) Voy. P A R D E S S U S , t. IV, n" 973. V I N C E M S , t. I, p. 3o5. DURAW-

TOK, t. X V I I , no 457. FRMERY, iii supr. E . PERSIL, des Socits com-

merciales, p . 86, no 14. MALEPEYRE et JotiRDAirr, p . 23. DUVERGIER,

t. V , nos 382, 4o5 et 406. C o u r de Paris, 28 mars i 8 n ( S I R E Y , XI-2-

428). Cour de Toulouse, 3i juillet i 8 a o ( S I R E Y , X X I - a - 2 6 3 ) . C o u r de
Paris, 17 fvrier i83o, et arrt de rejet de la C o u r de cassation, du 10
mai i 8 3 i , suite du pourvoi ( S I H E Y - D E V I L L E H E U V E , XXXI-i-2oa).
M. TouLLiER s'exprime ainsi, en parlant de la compensation : U n e so-
cit est une personne morale diffrente de la personne naturelle de chaque
associ individuellement. Les crances de la socit ne peuvent donc tre
compenses avec les dettes de chaque associe, lorsque ces dettes n'ont point
t contractes pour le compte de la socit, mais pour son compte particu-
lier, et Wcc Ters [Droit civil/ranais, t. V I I , n 378).
222 DROIT COMMERCIAL, LIV. I . TIT. MI.

cial, sont personnellement tenus des dettes d e la socit. lien

rsulte que leurs propres biens sont alfects a u p a i e m e n t des
d e t t e s s o c i a l e s ( G . c i v . 2 0 9 3 ) , e t q u e l e s c r a n c i e r s d e l a socit
o n t le d r o i t d e v e n i r e n c o n c o u r s a v e c l e u r s c r a n c i e r s particuliers
sur le prix de ces biens. Ges cranciers p a r t i c u l i e r s n o m pas
s ' e n p l a i n d r e , c a r l e u r d b i t e u r t a i t l i b r e d e c o n t r a c t e r d e nou-
veaux engagemens. G'est ainsi q u e les cranciers personnels
d ' u n h r i t i e r s o n t t e n u s d e s o u f f r i r l e c o n c o u r s d e s c r a n c i e r s du
dfunt, sans pouvoir d e m a n d e r contre e u x l a s p a r a t i o n d e s pa-
trimoines, c a r il t a i t p e r m i s leur dbiteur d e c o n t r a c t e r les
engagemens qui sont la consquence de l'adition d'hrdiii
( G . c i v . , 8 8 1 ) . Li cet alicui adjeciendo sibi ireditorem, creditom sm
facere deteriorem condilionem ( U L P I E N , L . 1 , 2 , de SeparationUm,
X L l l , 6. )
258. La loi d i s t i n g u e d e u x e s p c e s d e s o c i t s , la mdiu
universelle e t l a socit particulire ( 1835).
Elle divise ensuite l e s SOCITS UNIVERSELLES, e n sociis de
tous biens prsens, e t e n socits universelles de gains ( 1 8 3 6 ) .
a L a s o c i t de tous biens prsens e s t c e l l e p a r l a q u e l l e les par-
ties mettent e n c o m m u n tous les biens meubles e t immeubles
qu'elles possdent actuellement, et le profit q u ' e l l e s pourront
en tirer ( 1 8 3 7 ) . Toute stipulation t e n d a n t y faire e n t r e r la
p r o p r i t d e s b i e n s q u i p o u r r a i e n t l e u r a d v e n i r p a r succession,
par donation o u legs , est prohibe. L a j o u i s s a n c e s e u l e d e ces
biens peut tre comprise dans cette socit (1837).
L a s o c i t u n i v e r s e l l e d e g a i n s r e n f e r m e t o u t c e q u e l e s par-
ties acquerront par leur industrie, quelque t i t r e q u e ce soit,
pendant le c o u r s d e la s o c i t : l e s m e u b l e s q u e c h a c u n des
associs possde a u t e m p s du contrat, y sont aussi compris;
m a i s l e u r s i m m e u b l e s p e r s o n n e l s n ' y e n t r e n t q u e p o u r la jouis-
sance seulement (1838 ).
L a SOCIT P A R T I C U L I R E e s t c e l l e q u i n e s ' a p p l i q u e q u ' cer-
taines choses d t e r m i n e s , ou leur usage, o u a u x fruits en
p e r c e v o i r ( 1 8 4 1 ). L e c o n t r a t p a r l e q u e l p l u s i e u r s personnes
s'associent, soit p o u r u n e e n t r e p r i s e d s i g n e , soit pourl'eier-
cice d e q u e l q u e m t i e r o u p r o f e s s i o n , e s t a u s s i u n e s o c i t par-
ticulire (1842).

259. Nous avons vu q u e l ' e x e r c i c e d u c o m m e r c e me.!

la p o s i t i o n j u r i d i q u e d e s p e r s o n n e s q u e n o u s a v o n s divisee.s f
non c o m m e r a n s et e n c o m m e r a n s . L e m m e c l a s s e m e n t s'p
 DES SOCITS COMMERCIALES. 223

p l i q u e a u x s o c i t s q u i s e d i v i s e n t a u s s i e n socits civiles rgies

par les conventions des parties et p a r les dispositions d u titre IX
d u l i v r e 111 d u c o d e c i v i l , e t e n socits commerciales, qui sont r -
gies p a r les dispositions d u c o d e d e c o m m e r c e et p a r le c o d e civil
pour tout ce q u i n ' a pas t p r v u p a r les lois o u p a r les usages
applicables aux matires commerciales ( C o d . c o m . dS ; Cod.
civ. 4873 ).
2 4 0 . L e s SOCITS COMMERCIALES s o n t c e l l e s q u i s o n t con-
tractes pour exercer des actes qualifis actes d e c o m m e r c e , sui
vaut les rgles q u e nous avons exposes d a n s le chapitre i" du
tilre I " de cet ouvrage. Ces socits doivent tre classes p a r m i
les socits p a r t i c u l i r e s , puisqu'elles ont pour objet spcial
l'exercice d'une profession o u d e s e n t r e p r i s e s dsignes ( 4 8 4 2 ) .
2 4 1 . Ceux qui contracteraient ensemble u n e socit uni-
verselle d e biens prsens o u d e g a i n s , et q u i feraient u n n g o c e ,
creraient u n e personne juridique qui se trouverait e n toul assi-
mile au commerant, qui possde en dehors de son ngoce des
biens rgis p a r le droit civil. Cette socit serait s o u m i s e a u x
seules rgles de la lgislation civile p o u r tous les actes t r a n g e r s
au commerce, et celles d e l lgislation commerciale pour
tout ce qui se rattacherait l'exercice d u ngoce. Elle serait
a s s u j e t t i e la f o r m a l i t d e l ' c r i t u r e p o u r s a c o n s t a t a t i o n , ainsi
q u ' la t r a n s c r i p t i o n a u greffe, l'affiche et l'insertion dans
les j o u r n a u x p o u r lui d o n n e r la p u b l i c i t lgale ( C . c o m . 3 9 , 4 2 ) .
Son livre-journal devrait noncer toutes ses recettes et toutes ses
dpenses, mme trangres l'exercice d e s o n c o m m e r c e ( C.
c o m . 8 ) . Tout s o n actif serait le gage c o m m u n d e ses c r a n c i e r s
p o u r cause civile o u p o u r c a u s e c o m m e r c i a l e , c o m m e l'est l'actif
d'un individu qui se livre seul a u c o m m e r c e ( C. civ. 2093).
Les cranciers p o u r cause civile n ' a u r a i e n t action c o n t r e c h a c u n
des associs q u e p o u r la p a r t virile q u i le c o n c e r n e r a i t d a n s la
d e t t e , s e l o n l e s r g l e s d u d r o i t civil ( 4 8 6 3 ). L e s c r a n c i e r s p o u r
cause commerciale jouiraient d u bnfice d ' u n e action solidaire,
conformment a u x dispositions du code de c o m m e r c e (22). Ils
viendraient les u n s et les autres galement e n concours s u r le
p r o d u i t d e s biens d e la socit, qui s e trouverait tre leur d b i -
trice c o m m u n e , d e la m m e m a n i r e q u e l e s c r a n c i e r s pour
causes civiles et pour causes commerciales d ' u n c o m m e r a n t q u i

4 fait s e u l s o n n g o c e , e x e r c e n t l e u r s d r o i t s s u r s e s b i e n s .
i 2 4 2 . A u t a n t il i m p o r t e d e d i s t i n g u e r l e s c o m m e r a n s d e s
 224 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. TIT.III.

parliculiers non c o m m e r a n s , aulani il i m p o r l e d e dislinguer

les sociis c o m m e r c i a l e s d e s s o c i i s c i v i l e s . L e s s o c i t s ci-
viles se f o r m e n t p a r le seul c o n s e n t e m e n t des parties, e t sont
rgies, quant la p r e u v e d e l e u r e x i s t e n c e , p a r l e d r o i t com-
m u n ( C . c i v . 4 8 3 4 , 4 3 4 4 ) . L e s s o c i t s c o m m e r c i a l e s a u t r e s que
l'association en participation, n'ont, au contraire, d'existence
l g a l e , p a r r a p p o r t a u x a s s o c i s , q u ' a u t a n t q u e c e r t a i n e s forma-
l i t s p r e s c r i t e s p a r l a l o i e l q u e n o u s e x p o s e r o n s b i e n t t , o n t t
remplies ( C . c o m . 3 9 - 4 6 , 4 9 , 5 0 ) . Dans les socits civiles,
l e s a s s o c i s n e s o n t p a s t e n u s s o l i d a i r e m e n t d e s d e t t e s sociales,
e t l ' u n d e s a s s o c i s n e p e u t o b l i g e r l e s a u t r e s , s ' i l s n e l u i e n ont
p a s c o n f r le p o u v o i r ( C. c i v . 4 8 6 2 ). D a n s l e s socits commer-
ciales e n n o m collectif, t o u s l e s a s s o c i s s o n t s o l i d a i r e s e t sont
v a l a b l e m e n t o b l i g s p a r l a s i g n a t u r e d e l e u r a s s o c i , q u i a agi
s o u s l a r a i s o n s o c i a l e ( G . c o m . 2 2 ) . L e s c o n t e s t a t i o n s entre
a s s o c i s s o n t j u g e s p a r l e s t r i b u n a u x o r d i n a i r e s , l o r s q u ' i l s'agit
des socits civiles; au c o n t r a i r e , c e s c o n t e s t a t i o n s sont sou-
mises u n e juridiction s p c i a l e , d e s a r b i t r e s f o r c s , lorsqu'il
s ' a g i t d e s s o c i t s c o m m e r c i a l e s ( C . c o m . 5 4 ) . L a s o c i t ci-
v i l e q u i c e s s e s e s p a i e m e n s e t d o n t l e s m e m b r e s s o n t e n dconfi-
t u r e , est simplement dissoute ( C . c i v . 4 8 6 5 , n" 4 ) . L a socit
c o m m e r c i a l e q u i n ' a c q u i t t e p a s s e s e n g a g e m e n s s e trouve sou-
m i s e a u r g i m e d e s faillites ( C. c o m . 437 , 4 3 8 ).

245. Nous avons indiqu le caractre d i s t i n c i i f d e s soci-

t s c o m m e r c i a l e s , e n d i s a n t q u ' o n d o i l r p u t e r t e l l e s t o u t e s celles
qui sont f o r m e s d a n s l e b u t d e f a i r e d e s a c t e s d e commerce.
Celles qui n'ont pour o b j e t q u e d e s o p r a t i o n s t r a n g r e s au
c o m m e r c e , n e s o n t r g i e s q u e p a r l e s d i s p o s i t i o n s d u c o d e civil.
A i n s i , u n e socit forme pour piauler d e s t e r r a i n s e n mriers
c l p o u r s p c u l e r s u r l a p r o d u c t i o n d e l a s o i e , n ' o f f r i r a i t q u e l'exer-
cice de l'industrie agricole e t n e c o n s i i t u e r a i i p a s u n e socit
c o m m e r c i a l e . U n e s o c i t f o r m e p a r l e s c o n c e s s i o n n a i r e s d'une
m i n e , p o u r e n e x t r a i r e l e s p r o d u i t s , s e r a i t u n e s o c i t civile (1).
Une compagnie forme pour l'tablissement d ' u n canal ou
d ' u n c l i e m i n d e f e r , s e t r o u v e a v o i r l a f o i s p o u r o b j e t d e s tra-
v a u x s u r u n i m m e u b l e , e t u n e e n t r e p r i s e d e t r a n s p o r t s classe

( i ) C o u r deciissation, 7 fvrier i 8 6 et l o ii).irs 1841 (SiHEY-DEiiuf

EuvE, X X V I - i - i 3 7 ; - X L I - i . 3 5 7 ) . V o j . supr. p . , , 7 , ,35.
 KS fiOCITS COMMERCIALES. 225

p a r l a l o ' a u n o m b r e J e s a c t e s d e c o m m e r c e ( C . c o m . 6 3 2 ). C ' e s t
aussi sous ce dernici rapport q u ' e l l e d e v r a t r e r a n g e p a r m i les
socits commerciales.
L a s o c i t f o r m e p o u r la c o n s t r u c t i o n d ' u n p o n t , afin d e le
livrer au public moyennant la p e r c e p t i o n d ' u n p a g e , e s t , au
contraire, u n e socit civile, puisqu'elle a pour objet l'exploi-
t a t i o n d ' u n i m m e u b l e ( 1 ) . Il e n s e r a i t d e m m e d e l a s o c i t for-
m e p o u r la c o n s t r u c t i o n d ' u n m a r c h (2).
244. R e m a r q u o n s q u e c'est la n a t u r e s e u l e des oprations
q u ' u n e socit se propose d'excuter, qui lui a t t r i b u e la qualit
de socit civile ou de socit c o m m e r c i a l e , et non la forme
sous laquelle elle s'est c o n s t i t u e . N o u s v e r r o n s , en n o u s occu-
pant des socils a n o n y m e s , que des socils civiles s'organisent
frquemment par actions, sans p e r d r e ppiir cela leur c a r a c t r e et
sans cesser d'tre rgies p a r les p r i n c i p e s q u i l e u r sont p r o p r e s (3).
243. On a d e m a n d si les c o m p a g n i e s d ' a s s u r a n c e s contre
l ' i n c e n d i e , la g r l e et les a u l r e s s i n i s t r e s q u i p e u v e n t f r a p p e r les
i m m e u b l e s , doivent tre mises au n o m b r e des socits commer-
ciales. U nous parat qu'on doit tablir une distinction entre les
compagnies d'assurances p n m e et les c o m p a g n i e s d'assurances
muluelles. Les compagnies iV assurances terrestres prime f sp-
culent en prenant leur charge les risques a u x q u e l s sont expo-
ses les choses a s s u r e s , m o y e n n a n t le p a i e m e n t d ' u n e somme
a p p e l e prime, q u i r e p r s e n t e la v a l e u r a l a t o i r e d e c e s r i s q u e s .
Ces assurances taient encore peu pratiques l'poque la-
q u e l l e n o s lois furent rdiges. L e c o d e civil n e s'en o c c u p a pas
et se borna dclarer que le contrat d'assurance restait rgi
p a r l e s l o i s m a r i t i m e s ( 1 9 6 4 ) . Il e n r s u l t e q u ' d f a u t d ' u n e loi
spciale qui est d s i r e , les p r i n c i p e s g n r a u x c o n s a c r s par le
code de c o m m e r c e sur les a s s u r a n c e s m a r i t i m e s sont applicables
aux assurances terrestres. On est ds lors autoris en induire q u e
l'assurance constitue en gnral u n acte d e c o m m e r c e . L'art. 633
d u c o d e d e c o m m e r c e n e p a r l e , il e s t v r a i , que des assurances
c o n c e r n a n t l e c o m m e r c e d e m e r ; m a i s la n a t u r e d u c o n t r a t e t d e
la s p c u l a t i o n e s t la m m e l o r s q u ' i l s ' a g i t d ' a s s u r a n c e s t e r r e s t r e s .
Ceux qui assurent u n navire et ceux qui a s s u r e n t u n difice ou

(i) V I K C E N S , t. I, p. 349.

( ) C o u r de Paris, 11 dcembre i83o ( S I R E Y , XXXI-a-^Ss).

(3) DUVERGIER, t. V, nos 481 et 485. Voy. VINCENS, t. I, p. 349

rt suiv.
I. 13
 226 DROIT COMMERCIAL. L I V . I. TIT. III.

des rcoltes, assument galement leur charge des risques,

moyennant une prime. Les dispositions du code qui numrent
l e s a c t e s J e c o m m e r c e , d o i v e n t , s a n s c o n t r e d i t , t r e appliques
par analogie aux nouvelles industries qu'il n'a p a s p u noncer,
m a i s qui se r a t t a c h e n t aux o p r a t i o n s d o n t il s ' e s t o c c u p . S'il
n'en tait pas ainsi, la loi r e s t e r a i t t r o p s o u v e n t e n a r r i r e des
progrs commerciaux. Nous ne pouvons donc q u ' a p p r o u v e r et
l a d c i s i o n p a r l a q u e l l e l a C o u r s u p r m e c a s s a i t , l e 8 a v r i l 1828, un
j u g e m e n t d u t r i b u n a l d e V a l e n c i e n n e s , q u i a v a i t d c l a r qu'une
c o m p a g n i e d ' a s s u r a n c e s p r i m e s c o n t r e l ' i n c e n d i e n e p o u v a i t pas
t r e r p u t e e n f a i l l i t e , e t l e s m o t i f s s u r l e s q u e l s e l l e s e fondait
q u e n o u s c r o y o n s d e v o i r r a p p o r t e r : C o n s i d r a n t q u ' a u x termes
du code de commerce, l ' a s s u r a n c e m a r i t i m e e s t r p u t e acte de
c o m m e r c e ( a r t . 6 3 3 ) ; q u e l e s a s s u r e u r s s o n t a s s i m i l s aux ngo-
cians el p e u v e n t , comme eux, tomber en faillite (arL 346);
que ces dispositions s'appliquent n c e s s a i r e m e n t l'assurance
primes conire l'incendie, puisque celle-ci est de m m e naturo
q u e l ' a u t r e , t o u t e s les d e u x a y a n t g a l e m e n t p o u r o b j e t de ga-
rantir les p r o p r i t s et d'indemniser des sinistres moyennani
u n e i j r i m e ; Q u ' i l s u i t d e c e s p r i n c i p e s , q u e la s o c i t d'assu-
r a n c e s p r i m e c o n t r e l ' i n c e n d i e f o r m e p a r D u p i n d e Valmiei
compagnie tait c o m m e r c i a l e (1).

R e m a r q u o n s c e p e n d a n t q u e l ' a s s u r a n c e n e c o n s t i t u e u n e sp-
culation , un acte de c o m m e r c e , que de la part de l'assureur
seulement. U en rsulte q u e les t r i b u n a u x c i v i l s s e r a i e n t seuls
comptens pour connatre de la demande en paiement de la
prime intente contre l'assur. Nous avons vu frquemmeni
qu'un contrat peut ne constituer un f a i t d e c o m m e r c e q u ' l't
g a r d d e l ' u n e d e s p a r t i e s (supr , n '20 ).

246. L e s m m e s p r i n c i p e s s o n t a p p l i c a b l e s a u x assurances;!
p r i m e s s u r la v i e , q u e l ' o r d o n n a n c e s u r l a m a r i n e d e 1 6 8 1 avaii
p r o h i b e s h o r s c e r t a i n s c a s ( l i v . 1 1 1 , l i t . v i , a r t . 1 0 e t 11), ei
qui ont t a u t o r i s e s s o u s l ' e m p i r e d e la l g i s l a t i o n q u i nou;
r g i t ( 2 ) . C e s c o m p a g n i e s d ' a s s u r a n c e s d o i v e n t a u s s i l r e ranges
p a r m i les socits commerciales.

(i) SIRET-DBVILLEHF.UVK, XXIX-I-JS. P A B D E S S C S , t. I I , n 588.-

MiLEPEYRE et JouRDiiic, iJes Socils commercittUi, p. 8. GRCK et JoiU"

Trailc des assurances terrestres, p. 894.
Ca) V o y . PARDES.SUS, Droit commercial, t. I I , n $89 [Sis). DEVIIXEIW"

et M*8S, Dictionnaire du contentieux commercial, vis .-tssurance surla rie.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 2 2 7

2 4 7 . L e s c o m p a g n i e s d'assurances mutuelles o n l t a s s i m i l e s
aux socits commerciales par u n avis d u conseil d'lal e n date
du 3 0 s e p t e m b r e 4809, approuv le 4 5octobre suivant, el insr
a u Bulletin des lois 1 ^ 4 4 n o v e m b r e 4 8 2 4 . L ' a s s u r a n c e mutuelle
n'offre c e p e n d a n t e n e l l e - m m e rien d e c o m m e r c i a l ; c'esl u n c o n -
trat alatoire p a rlequel des personnes mettent e nc o m m u n pour
u n temps limit les risques auxquels des choses d e m m e nature se
t r o u v e n t e x p o s e s , alin d e s u p p o r t e r t o u t e s e n s e m b l e , p r o p o r t i o n -
n e l l e m e n t la valeur des choses a s s u r e s , la m a s s e d e s p e r t e s .
D a n s c e s sortes d e c o n t r a t s , c h a q u e p a r t i e e s t , la fois, assureur
et a s s u r , e t n'a p o u r b u t q u e d'viter l e prjudice q u e l u i c a u s e -
rait u n sinistre, e t n o n d e faire d e s b n t i c e s . O n n e p e u t d o n c p a s
dire q u e ceux qui s'assurent m u t u e l l e m e n l mettent, c o m m e d a n s
la s o c i t , q u e l q u e c h o s e e n c o m m u n , d a n s l a v u e d e p a r t a g e r l e
protit q u i p o u r r a e nr s u l t e r . Aussi doit-on r e c o n n a t r e q u e c e s a s -
s u r a n c e s offrent u n c o n t r a t d ' u n e n a t u r e p a r t i c u l i r e q u i m a n q u e
des caractres constitutifs d e s socits (4). Gen'est q u e p a r d e s
motifs d'ordre public q u e les c o m p a g n i e s d'assurances muluelles
o n l t s o u m i s e s l ' a p p r o b a t i o n d u g o u v e r n e m e n t . G'est c e q u i
rsulte e x p r e s s m e n t d e l'avis d u conseil d'tat pi'cit, q u i n e
fait q u e l e s a s s i m i l e r a u x socits a n o n y m e s q u a n t a u m o d e d e
les constituer. Elles restent d o n c rgies par l e droit c o m m u n e n
matire d e contrats alatoires , et les contestations qui s'lve-
raient entre les m e m b r e s qui les c o m p o s e n t , devraient tre por-
tes devant les tribunaux civils (2). L e s a r b i t r e s a u x q u e l s c e s
contestations seraient soumises e n vertu des statuts , n'auraient
que la qualit d'arbitres volontaires. La sentence qu'ils ren-
draient e ndernier ressort n eserait, p a r consquent, p a s suscep-
tible d ' t r e a t t a q u e p a r la v o i e d u r e c o u r s e n c a s s a t i o n ( G. p r o c .
civ. 4028 )(3).
Ces principes sont applicables a u x assurs, mais les fondateurs
ou administrateurs d e ces compagnies d'assurances mutuelles
qui percevraient d e s m o l u m e n s , d e v r a i e n t , c o m m e a g e n s d'af-

(i) yiHCEFS, 1.1, p . 345, 346. MALBPEYRB et J O U H D A I J V , p . 7 . Zi-

CHABi, t. I I I , p . 55, n. I . B E L L O T DESMIMIRES, t. I , n aaS.

(a) ORILLARD, del Comptence, nos 470 et 471. C o u r de D o u a i , 4 d-

cembre 1820 (SIREY, XXI-a-aSo).

(3) Cour de cassation, i 5 juillet iSag ( S I H E Y - D E V I L L E K E U V E , X X I X -

i-3i5}.
 228 DP.OIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

faires, tre rputs c o m m e r a n s (1). La socit qu'ils auraient

forme pour constituer et organiser leur a g e n c e , offrirait les
caractres d'une socit c o m m e r c i a l e d a n s l a q u e l l e ils auraient
a p p o r t p o u r m i s e l e u r i n d u s t r i e e t l e u r t r a v a i l , a f i n d e f a i r e des
bnlices en g i a n t les intrts des assurs. U n'en serait pas
a i n s i , s ' i l s d o n n a i e n t d e s s o i n s g r a t u i t s a u x a f f a i r e s c o m m u n e s de
l a c o m p a g n i e ; c a r il n ' y a p a s a c t e d e c o m m e r c e l o il n e peut
pas y avoir bnfice.
248. Les m m e s rgles sunt applicables aux tontines,
caisses de s u r v i v a n c e et a u t r e s t a b l i s s e m e n s q u i n ' o f f r e n t que
des associations de secours et d e p r v o y a n c e , e t q u i n ' o n t pas
p o u r objet l'exercice d ' u n e i n d u s t r i e c o m m e r c i a l e (2).
2 4 9 . Il e s t i m p o r t a n t d e r e m a r q u e r q u e l a q u a l i t d e s parties
ne saurait influer sur la n a t u r e d ' u n e s o c i t . A i n s i , c e l l e que
formeraient des c o m m e r a n s conserverait s o n c a r a c t r e d e so-
cit civile, si e l l e restait trangre l'exercice de l e u r com-
merce , et si e l l e a v a i t uniquement pour objet des oprations
rgies par le d r o i t civil. Telle serait, par exemple, l a socii.-
q u e f o r m e r a i e n t d e u x m a r c h a n d s e n d e h o r s d e l e u r n g o c e pour
a c h e t e r d e s i m m e u b l e s e t p o u r l e s r e v e n d r e e n p a r c e l l e s (3). Au
c o n t r a i r e , l ' a s s o c i a t i o n q u i i n t e r v i e n d r a i t e n t r e d e u x particuliers
non commerans pour excuter ensemble une o p r a t i o n isole
de c o m m e r c e , pourrait constituer u n e socit en participation
r g i e p a r l e d r o i t c o m m e r c i a l ( C . c o m m . 4 " , 4 8 ) , s a n s attribuer
la qualit d e c o m m e r a n t aux associs qui ne f e r a i e n t p a s de
l'xercicedu c o m m e r c e leur profession h a b i t u e l l e (4).

(i) P A R D E S S U S , t. II, n 588. O R I I . I . A R D , n 476.

( a ) U n e tontine est, dit M . M E R L I N , une socit de cranciers de renies

perptuelles ou viagres, forme sous l.i condition que les rentes des prd-
cds accrotront aux survivans, soit en totalit, soit jusqu' une certaine
concurrence. Elle est ainsi appele du nom de T O N T I , Italien qui le premier
en a conu l'ide et l'a nii.^e en pratique . {Bperloire i.'e j'itrispraJeiue,
V> Tontine), yoy. l'avis du conseil d'tat , du a5 mars 1809, approuv le
1"" avril suivant, portant . qu'aucune association de la nature des /on/iwjne
peut lre tablie sans une autorisation spciale donne par le chef du gou-
vernement, dans la forjue des rglemens d'administration publique. -
V o y . aussi la circulaire du ministre de l'intrieur, du 9 avril 1819, et l'or-
donnance royale du 14 novembre i 8 a i , .Ma suite de laquelle l'avis du con-
seil d'tat prcit est insr au llullctin des lois.
(3) V o y . suprit, n 1 4.
(4) ORILLARD, de la Comptence, n" iJ_-.
 ES SOCIIS C0MME14CIALES. 229

CHAPITRE I I .
9 e diffrentes espces d e socits c o m m e r c i a l e s , et des r g l e s
particulires chacune d'elles.

aSo. Premire diviaion des socits commerciales en socits propre-

ment dites et associations en participation.
a51. Division des socits proprement dites en socits en nom collectif,
socits anonymes, et socits en commandite.
a S a . Bases de cette classification des socits.
2 5 3 . Division de ce chapitre en quatre sections.

2S0.On s'associe pour faire le commerce en gnral ou pour

exploiter une ou plusieurs branches spciales de l'industrie ma-
nufacturire ou commerciale, par exemple, pour faire la ban-
que , pour fabriquer des draps, pour faire le commerce des vins
ou des bls; dans ce cas, le contrat retient le nom de socit.
On peut galement ne s'associer que pour une ou plusieurs
oprations de commerce isoles que les parties ont en vue au
moment o elles contractent, et qui constituent seules l'objet de
la socit, par exemple, pour acheter de compte demi un
chargement de vins de Bordeaux et pour partager les bnfices
que pourra en procurer la revente;dans ce cas, la convention
prend le nom d'association en participation ( G. comm. 47 ) .
Ces dernires socils sont aux premires ce que l'individu
est l'espce.
2S1. Les socils proprement dites se subdivisent en
trois socits diffrentes, dont l'organisation procure des garan-
ties particulires et offre des caractres spciaux.
Les associs peuvent obliger leur personne pour garantir l'ex-
cution des engagemens qu'ils contractent au nom de la socit,
et dans ce cas, ses cranciers auront la fois exercer une ac-
tion contre l'tre moral que constitue la socit, el une seconde
action personnelle et solidaire contre chaque membre du corps
social ( C. comm. 22).
Les associs peuvent ne pas obliger leur personne et se bor-
ner engager im capitalxe, seul grev des engagemens sociaux ;
dans ce cas, les cranciers de la socit n'auront qu'elle pour
dbitrice, et ne pourront exercer aucune action personnelle
contre les associs qui ont fourni leur mise (32, 33).
La socit peut comprendre la fois des associs tenus person-
nellement des deues sociales, et des associs qui ne contractent au-
230 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. T I T .III.

cune obligation qui n'engagent qu'un capital fixe, seul

personnelle,
grev des dettes sociales ; dans ce cas les cranciers n'ont pour
dbiteurs q u e la socit et les associs responsables ( 23 , 26).
C'est sur ces bases qu'ont t organises les trois espces de
socits reconnues par la loi :
La socit E N NOM C O L L E C T I F ,
La socit A N O N Y M E ,
La socit EN C O M M A N D I T E .
2S2. On voit que cette classification rationnelle des socils
qui organise l'action des capitaux et qui a U n e haute importance
pour l'industrie, repose sur la distinction des droits en rfrorts
personnels et en droits rels.
Les droits personnels sont ceux qui affectent la personne oblige,
qui s'attachent elle, qui modifient son tre juridique, et qui
la suivent partout o e l l e va : Obligatio personalis adhret ossilms
person tanqum lepra cuti, disaient l e s anciens docteurs. Ces
droits engendrent une action personnelle qui peut tre exerce,
en matire de socit, contre la personne de chaque associ(22).
Les droits rels sont ceux qui n'affectent que les choses et qui
engendrent uneaction qui nedoit tre exerceque contre ceux qui
les dtiennent. Les socits qui ne prsenteni pour garantie de
l'excution de leurs engagemens que leurs biens, sont des socils
relles. Les obligations qu'elles contractent ne donnent action
que contre leur tre moral, qui n'est que la personnification juri-
dique de leurs capitaux, reprsente par les adminisirateursaux-
quels la gestion des intrts communs a t confie (31).
Les socits qui obligent la fois la personne de certains
associs seulement, et la seule mise des autres, offrent un ca-
ractre mixte ( 23 , 24 ) .
2S3. Nous allons nous occuper de chacune de ces socits
dans les trois premires sections de ce chapitre -, la quatrime aura
pour objet les associations en participation (47).
SECTION I " .
DES SOCITS EN NOM C O L L E C T I F .

SOMMAIRE.

254. Dfinition de la socit e n n o m collectif.

255. Division de cette section.

28-1. La socit E N NOM C O L L E C T I F est celle que coniracleni

 DES SOCITS COMMERCIALES. 231

deux o u u n plus grand n o m b r e d e p e r s o n n e s , qui a p o u r objet

d e f a i r e l e c o m m e r c e sous une raison sociale (20), et q u i procure,
pour garantie de l'excution d e ses e n g a g e m e n s , ceux avec les-
q u e l s e l l e t r a i t e , u n e action personnelle et solidaire contre tous les
associs (22).
La socit e n n o m collectif s e p r s e n t e n a t u r e l l e m e n t la p r e -
m i r e , c o m m e la p l u s a n c i e n n e , la p l u s s i m p l e , la p l u s u s i t e , e t
c o m m e celle d o n t les r g l e s c o n s t i t u e n t le d r o i t c o m m u n e n m a -
tire d e socits commerciales. C'est c e l l e , dit TOUBEAU, q u i
e s t o r d i n a i r e e t la p l u s n a t u r e l l e , que notre ordonnance appelle
gnrale, e t q u e L E P R T R E , d a n s s a s e c o n d e centurie, chap. 19,
a p p e l l e socit libre, d a n s l a q u e l l e l e s a s s o c i s c o n f r e n t galement
et d e l e u r s b i e n s e t d e l e u r s s o i n s , et desquels tous les n o m s
sont connus, tous les actes et les ordres se donnent sous les
noms de tous spcifiquement, au n o m de Jean, d e Jacques et d e
Pierre associs, o u collectivement, sous le n o m d e Jean ou de
P i e r r e et compagnie (Institutes du droit consulaire, tom. U , pag. 91).

233. Pour exposer avec ordre les principes qui rgissent

la socit e n n o m collectif, n o u s r e t r a c e r o n s d a n s a u t a n t d e p a -
r a g r a p h e s s p a r s : 1 l e s c a r a c t r e s disiinctifsde cette socit;
2 les r g l e s r e l a t i v e s s a f o r m a t i o n ; 3 c e l l e s q u i s e r a p p o r t e n t
sa g e s t i o n ; 4 enfin l e s effets d e s e n g a g e m e n s sociaux.

I".
C A R A C T R E S DISTINCTIFS D E L A SOCIT EN N O M C O L L E C T I F .

SOMMAIRE.

256. Trois caractres particuliers distinguent les socits en nom col-

lectif : r a i s o n s o c i a l e , o b l i g a t i o n p e r s o n n e l l e des associs, soli-
darit.
a S y . D e la RAISON SOCIALE. Son origine.Les noms des asso-
cis responsables peuvent seids en faire partie.
a58. Le nom d'un associ dcd ou qui s'est retir ne doit plus faire
partie de la raison sociale.
aSg. Peines que pourraient encourir ceux qui feraient te commerce
sous une fausse raison sociale.
2 6 0 . Le n o m que porte un tablissement ne doit pas tre confondu avec
la r a i s o n s o c i a l e . Il peut tre transmis.
1

236. Trois caractres particuliers distinguent la socit en

232 DROIT COMMERCia. LIV. !. TIT. III.

n o m c o l l e c l i f d e s a u t r e s s o c i t s . 1 E l l e a g i t s o u s u n e raison o-
date, c'est- d i r e s o u s u n e d n o m i n a t i o n q u i e m b r a s s e t o u s les
a s s o c i s e t q u i l e s fait t o u s f i g u r e r d a n s l e s e n g a g e m e n s sociaui
( 2 0 ) ; c'est ce qui la d i s t i n g u e d e l'association en participation
( 4 7 , 4 8 , 5 0 ) , e t d e la s o c i t a n o n y m e ( 2 9 , 3 0 ) . - 2 L e s engagemens
q u ' e l l e c o n t r a c t e r f l c h i s s e n t s u r l e s a s s o c i s e t l e s obligent tovs
personnellement ( 2 2 ) ; c ' e s t c e q u i l a d i s t i n g u e e n c o r e d e s socits
anonymes et des socits en commandite (33, 26).3 Ses
cranciers ont une action solidaire contre tous l e s a s s o c i s et
peuvent rclamer conire chacun d'eux la t o t a l i t d e la dette
( 2 2 ) , l a d i f f r e n c e d e s c r a n c i e r s d ' u n e s o c i t c i v i l e quidoivent
d i v i s e r l e u r a c i i o n e l q u i n e p e u v e n t a g i r c o n t r e c h a q u e associ
q u e p o u r l a p a r t q u i l e c o n c e r n e (C. c i v . 4 8 6 3 ) .
N o u s a l l o n s n o u s o c c u p e r i c i d e l a r a i s o n s o c i a l e , n o u s retra-
cerons plus tard, dans le IV , les rgles r e l a t i v e s l'action
personnelle et solidaire que les e n g a g e m e n s de l a s o c i t pro-
curent contre chaque associ.
2o7. Comme personne morale doue d'une individualit
qui lui e s t p r o p r e , la s o c i t d o i t agir s o u s u n e dnomination
q u i la fasse c o n n a t r e et q u i p e r m e t t e d e d i s l i n g u e r s e s engage-
mens de ceux que les associs peuvent contracter p o u r leur
c o m p l e p a r t i c u l i e r . D a n s l ' o r i g i n e , l e s a s s o c i s r e s p o n s a b l e s figu-
raient tous en n o m d a n s les e n g a g e m e n s , e t c o n t r a c t a i e n t fous
par eux m m e s ou par l'associ grant, leur mandataire. Plus
tard, par une progression n a t u r e l l e d e s i d e s , l a s o c i t , consi-
d r e c o m m e u n t r e m o r a l , c o m p o s a s a s i g n a t u r e d e la runion
d e l o u s l e s n o m s d e s a s s o c i s r e s p o n s a b l e s . P a r c e m o y e n , l'en-
g a g e m e n t social faisait c o n n a t r e les associs q u e le crancier
avait pour o b l i g s . C ' e s t c e t t e d s i g n a t i o n d e l a s o c i t p a r l'ei-
pression complte ou abrge des n o m s r e s p o n s a b l e s d e ses en-
gagemens, qui constitua l a raison sociale ( 4 ) . L e s a s s o c i s qui
figuraient en n o m dans la r a i s o n sociale taient s e u l s obligs
personnellement envers le c r a n c i e r ; ceux qui n ' t a i e n t pas
tenus indfiniment d e s d e t t e s n ' t a i e n t p a s d n o m m s ; o n indi-
quait simplement leur existence par le seul mol et compapi'

( l ) R*TI ON F.si, livres rie raison, comptes Je commerce, rationes societatis, les comp-
tes de 1.1 socit, en lte desquels elle se trouvait dsigne par les noms da
associs re.sponsalilcs. Raison sociale, dsignation collective des associs da'
les critures commerciales.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 233

A i n s i la f o r m u l e Pierre, Pmd el compagnie d s i g n a i t P i e r r e et P a u l

c o m m e seuls responsables et i n d i q u a i t q u e l e s autres associs
n ' a v a i e n t s i m p l e m e n t e n g a g q u e l e u r s c a p i t a u x . P l u s l a r d , lors-
q u e les s o c i l s furent constates par des c r i t s , l o r s q u e des
formalits furent tablies pour manifester au public leur
existence et pour faire c o n n a t r e les m e m b r e s qui les c o m p o s a i e n t ,
la raison sociale put tre a b r g e et n e dut plus ncessairement
' e m b r a s s e r tous les noms des a s s o c i s r e s p o n s a b l e s . Ds l o r s , la
raison N.... et compagnie n ' i n d i q u a pas u n i q u e m e n t u n e s i m p l e
socit en c o m m a n d i t e e t put s ' a p p l i q u e r u n e c o l l e c t i o n d ' a s -
socis en n o m c o l l e c t i f ( l ) .
Ces usages du c o m m e r c e et ces t r a d i t i o n s sont v e n u s s'ex-
p r i m e r dans l'art. 2 0 de n o t r e c o d e , e t dans l'art. 2 1 q u i v e u t q u e
les n o m s des associs puissent seuls faire p a r t i e d e la raison
sociale. U d e v a i t en t r e ainsi ds q u e la raison s o c i a l e a v a i t e n -
core pour objet de d s i g n e r la s o c i t par l ' e x p r e s s i o n des m e m -
bres qui la c o m p o s e n t et qui f i g u r e n t d a n s ses e n g a g e m e n s ( 2 ) .
A i n s i la raison sociale p o u r r a c o m p r e n d r e l e s n o m s d e tous l e s
associs r e s p o n s a b l e s , o u , p o u r u n e plus g r a n d e b r i v e t q u i
c o n v i e n t aux habitudes du c o m m e r c e , un ou p l u s i e u r s n o m s seu-
l e m e n t , avec l'indication c o l l e c t i v e d e l ' e x i s t e n c e des autres a s -
socis par les seuls mots usits: et compagnie.
2 S 8 . Il r s u l t e de ces p r i n c i p e s q u ' o n d o i t r e t r a n c h e r d e la
raison sociale le n o m de tout associ d c d l o r s q u e la s o c i t
dont il faisait partie c o n t i n u e d ' e x i s t e r ( 3 ) . O n n e p o u r r a i t d o n c
pas perptuer une a n c i e n n e raison s o c i a l e p o u r s ' h o n o r e r d ' u n e
longue stabilit et p o u r c o n t i n u e r a v e c ses c o r r e s p o n d a n s des
rapports plus f a c i l e s . U n usage s e m b l a b l e n e p r s e n t e r a i t que
des avantages i l l u s o i r e s et e n g e n d r e r a i t des abus sans n o m b r e ,
en substituant un c r d i t i m a g i n a i r e au c r d i t rel q u i s ' a t l a c h e
aux personnes. O n v e r r a i t des i n d i v i d u s se p a r e r d e n o m s q u i
n'existeraient plus, et trop s o u v e n t des c r a n c i e r s r e n c o n t r e r a i e n t
pour dbiteurs des personnes autres q u e c e l l e s a u x q u e l l e s ils au-

, ( I ) F R M E R T , tudes Je droil commercial, J), Sg et s u i v .

(a) La ragione sociale, Aa C E S A R I M I , la maniera ch' i socj hanno conve-
iiuta jier essere tutti compresi nelle contrattagioni ch' in soclctate si deh-
hoDO effeltuare {Principj deldiritto commerciale, t. U, p. a).
( S j C o u r de cassation, 38 mars i 8 3 8 ( S I R E Y - D E V I L L E M B U V E , XXXVIII-
i-3o4).
234 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

raient entendu accorder leur crdit. O n t o m b e r a i t d a n s la con-

fusion p a r la s u b s t i t u t i o n d ' u n e fiction m e n s o n g r e la ralit.
On doit donc dcider, par u n e juste application d e la rgle
crite dans la loi (21), q u e l ' a s s o c i q u i s'est r e t i r d ' u n e so-
cit aprs l'expiration d u t e r m e fix sa d u r e , s'exposerait
t r e r e c h e r c h p a r l e s c r a n c i e r s d e s e s a n c i e n s a s s o c i s , e n per-
mettant ces derniers de continuer leur commerce s o u s l'an-
cienne raison sociale. Sa s i m p l e tolrance pourrait mme en-
g a g e r s a r e s p o n s a b i l i t s ' i l s o u f f r a i t s c i e m m e n t q u ' o n t r o m p t le
p u b l i c e n s e s e r v a n t d e s o n n o m e t s ' i l i n d u i s a i t , p a r s e s actes,
l e s t i e r s c o m p t e r s u r d e s g a r a n t i e s q u ' i l n e d e v r a i t p l u s l e u r of-
f r i r ( G . c i v . 1 3 8 2 ) . L a p u b l i c i t d o n n e s a r e t r a i t e d e l a socit
par l'accomplissement des formalits q u e prescrit l ' a r t . 4 6 , ne
suffirait m m e p a s p o u r le m e t t r e l ' a b r i d e t o u t r e c o u r s , caria
l o i l u i d f e n d a i t d e p a r t i c i p e r u n e f r a u d e , e t e l l e n e prescrivait
pas a u x tiers d e se p r m u n i r , en consultant l e s a c t e s l i v r s la
publicit, contre l'erreur dans laquelle il l e s a u r a i t i n d u i t s par
sa conduite (1). Les tribunaux a[)prcieraient, e n p a r e i l cas,
l ' i n f l u e n c e q u e l a s i m u l a t i o n d o l ' a n c i e n n e r a i s o n s o c i a l e aurait
p u e x e r c e r s u r les traits, et les c i r c o n s t a n c e s q u i tabliraient,
d e la p a r t d e l ' a n c i e n a s s o c i , u n e p a r t i c i p a t i o n a c t i v e o u pas-
sive l'emploi frauduleux de l'ancienne raison sociale.

239. G e u x q u i s e p e r m e t t r a i e n t d e f a i r e l e c o m m e r c e sous
u n e raison sociale dans laquelle figureraient d e s n o m s imagi-
naires ou des n o m s de personnes avec l e s q u e l l e s ils neseraient
p a s e n s o c i t , s e r e n d r a i e n t c o u p a b l e s d u d l i t d ' e s c r o q u e r i e r-
p r i m p a r l e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 4 0 5 d u c o d e p n a l , puisqu'ils
feraient usage de faux n o m s ou de fausses q u a l i t s p o u r per-
s u a d e r l ' e x i s t e n c e d ' u n c r d i t q u i n ' e x i s t e r a i t p a s . I l s pourraient
m m e t r e p o u r s u i v i s c o m m e f a u s s a i r e s r a i s o n d e s b i l l e t s qu'ils
a u r a i e n t c r i t s s o u s u n e s i g n a t u r e s o c i a l e f o r m e a v e c d e s noms
i m a g i n a i r e s o u d a n s l a q u e l l e ils feraient figurer, sansqu'elleslesy
eussent autoriss, des personnes qui ne seraient p a s e n socit
a v e c e u x ( 2 ) . G e t t e f r a u d e p r s e n t e r a i t a l o r s l e s t r o i s caractres
qui constituent, s e l o n l e s c r i m i n a l i s t e s , l e f a u x p u n i s s a b l e , l'al-
tration matrielle d e la v r i t , l ' i n t e n t i o n d e n u i r e e t la pos-
sibilit d ' u n p r j u d i c e (G. p n . 1 4 7 ) .

( i ) PARDESSUS, t. I V , ii 978, p. 40.

(a) MALEPEYRE et JOURDAIK, des Sociis commerciales, p . a 8 .
 DES SOCITS COMMERCIALES, 235

260.On ne doit pas confondre la raison sociale avec la

dnomination sous laquelle un tablissement commercial est
connu dans le public. La raison sociale se rfre aux personnes
et cbange avec elles ; le nom d'un tablissement se rfre l'exercice
de l'industrie ou l'achalandage, et peut se transmettre. Ainsi,
par exemple, Pierre, Paul et Jacques font le commerce des nou-
veauts sous la raison sociale Pierre el compagnie, dans des ma-
gasins connus sous le nom de la Reine Blanche. Ils pourront, la
dissolution de leur socit, transmettre le nom de leur tablis-
sement la nouvelle socit qni se propose de continuer leur
commerce ; mais ils ne devront pas lui permettre d'entreprendre
des rapports avec leurs correspondans sous l'ancienne raison
sociale.
Le nom sous lequel un tablissement est connu dans le public
et qui tigure sur son enseigne , est une proprit acquise par la
possession qui peut avoir une valeur relle et qui est suscep-
tible d'tre cde. Elle constitue, en faveur du possesseur, un
droit privatif que chacun doit s'abstenir de lser et que nul
ne doit usurper ou imiter d'une manire prjudiciable ( i ) .

II.
DE L A F O R M A T I O N D E S SOCITS E N NOM C O L L E C T I F .

SOMMAIRE.

261. La socit en 7iom collectif se forme par le consentement des par-

ties,-mais sa constatation est assujettie des formalits spciales.
Division de ce paragraphe.

261. Comme contrat consensuel, la socit en nom col-

lectif se forme et devient parfaite par le consentement des partie?.
Elle prend naissance l'poque tixe par la convention , et
dfaut de fixation , au moment mme o le concours des volon-
ts forme le contrat et lie les contractans. Cependant, par des
motifs d'utilit gnrale, et dansle but de prvenir des fraudes,
le lgislateur a assujetti la constatation de celte socit des
formalits dont il a cru devoir assurer l'observation par des

( i ) V o y . le Dictionnaire du contentieux commercial de M M . DEVILLENEUVE

et M A S S , aux mots Contrefaon, Enseigne, Fonds de boutique ou de commerce.

236 DROIT COMMERCUL. LIV. I. TIT. III.
nullits. Nous exposerons les principes qui rgissent c e point
important de notre lgislation c o m m e r c i a l e , e n n o u s occupant
s u c c e s s i v e m e n t d e l a p r e u v e d e s s o c i t s e t d e s c o n s q u e n c e s de
l'inobservation des formalits q u e la loi p r e s c r i t p o u r l e u r con-
statation et p o u r leur p u b l i c i t , soit l'gard d e s p a r t i e s , soii
l'gard des tiers.

N 1.
DE L A P R E U V E ET D E L A P U B L I C A T I O N D E S SOCITS E N NOM c o l l e c t i f .

SOMMAIRE.
2 6 2 . On ne doil pas confondre te contrat avec fcrit qui ne sert qu'
le constater.
a63. Aperus historiques sur les preuves en matire de socits com-
merciales et sur les formalits taljlies pour rendre les socits pu-
bliques.
264. Dispositions du code de commerce qui prescrivent de constiUer /f>
socits par des acles authentiques ou sous seing priv. La loi
n'admet entre associs que la p r e u v e littrale.
265. Le serment dcisoire ne pourrait pas tre dfr par celui qui se.
prtendrait associ pour tablir [existence de la socit.
266. Application des dispositions de Fart. i 3 2 5 du code civil aux soci-
ts commerciales.
2 6 7 . P u b l i c a t i o n des actes de socit. Enonciations que fwtrait doit
contenir.
268. Publicit adonner aiLX socits par la transcription au jrej^e,
l'affiche et /'insertion dans les j o u r n a u x .
269. Publicit donner aux modifications faites aux accords sociaux.
270. Les changemens qui n'intressent pas les tiers ne doivent pastrf
publis. La preuve pourrai' en tre faite par tmoins s'iltxii-
tait un commencement de preuve par crit.
271. La promessede se constituer en socit lie les parties el peut trt
tablie par tous les modes de preuve admis en matire comm-
claie.

'Hi'2. Un contrat n e d o i t p a s t r e c o n f o n d u a v e c l'crit qui

n ' e s t d e s t i n q u ' t a b l i r s o n e x i s t e n c e . P i e r r e e t P a u l convien-
nent de s'associer, ils s ' a c c o r d e n t s u r l a n a t u r e d u commerce
qu'ils doivent faire e n s e m b l e , s u r l e m o n t a n t e l l a naturede
l e u r s m i s e s , s u r l a d u r e d e l a s o c i t , s u r l e p a r t a g e d e s bn-
 BES SOCITS COMMERCIALES. 237

* fies; ils a r r t e n t v e r b a l e m e n t l e u r s c o n v e n t i o n s , et ils se lient

* par leurs c o n s e n l e m e n s respectifs ; le c o n t r a t est parfait, e t il
!' recevra son e x c u t i o n , tant q u e son existence n e sera pas con-
t e s t e . M a i s si l ' u n e d e s p a r t i e s c o n t e s t e et prtend ne pas tre
* en socit, il y aura ncessit de rapporter contre elle des
preuves ( C . civ. 1345), et ces p r e u v e s n e p o u r r o n t lre produites
q u e s e l o n les rgles d u droil positif t r a c e s p a r le l g i s l a t e u r (4).
m 2 6 5 . L'existence d'une socit commerciale pouvait tre
autrefois tablie par tous les m o d e s d e p r e u v e a d m i s e n j u s t i c e .
Celui qui prtendait faire c o n d a m n e r u n c o m m e r a n t e n q u a l i t
d ' a s s o c i , p o u v a i t p r o u v e r la s o c i t p a r d e s c r i t s q u e l c o n q u e s ,
'* p a r la c o r r e s p o n d a n c e , p a r l ' i n t i t u l d e s l i v r e s , p a r l e s f a c t u r e s ,
et, au besoin, par des tmoins attestant des faits dont on pt
induire une association (2). Cependant, il arrivait souvent
tk . .
( i ) V o y . in/r le titre v u oli nous traitons des preuves judiciaires en ma-
tire commerciale.
"ff ( a ) U n tat de choses semblable existe encore en Angleterre, oi tous les as*
socis sont solidairement responsables, soit qu'ils se soient fait connatre au
ip public, soit qu'ils aient tenu secret leur intrt dans un commerce; on a p -
lS pelle ces d e r n i e r s S P L E E P I H G PARTMEBS (associs d o r m a n s ) . Ils dorment tran-
quillement, dit M . S T E W A R D K I D , ancien avocat anglais, tant que les affaires
de la socit vont b i e n ; mais, en cas de faillite, ils sont bientt veills de
leur sommeil; on manque rarement les dceler : ou leur nom est port sur
les registres de la maison, ou l'on peut prouver leur participation aux p r o -
fits par quelque acte d'intervention dans les affaires de la socit, etc., et
tout cela par des tmoins, parce qu'en Angleterre on admet la preuve p a r t-
moins dans tous les cas, soit en l'absence des preuves p a r crit, ou concur-
[dJi remment avec elles. P o u r constituer un homme l'associ d'une maison,
et le rendre responsable pour ses dettes, il n'est pas ncessaire qu'il y ait un
acte de socit ou uu acte o son nom se trouve : plusieurs maisons des plus
considrables forment leurs socits sans aucun acte; leurs conventions sont
faites quelquefois par une lettre, quelquefois verbalement ; et quand il existe
P* unacte, iln'y a jamais d'enregistrement ni de publication quelconque... A
*^ Guild Hall, o tous les examens des banqueroutiers de Londres ont eu lieu,
il devient souvent question de savoir si le banqueroutier a eu des associs ca-
chs; et tous les cranciers font grand cas d'en d c o u v r i r , et quand ils sont
Ille' dcouverts, ils sont tenus pour toutes les dettes de la maison (Consultation
llfl^ rapporte par M E R L I N , Rpertoire de jurisprudence, v Socit, sect. a, 3 ,
,j|lf art. a, p . 396).

Nous doutons qu'il soit toujours trs-facile de dcouvrir ces associs ca-
,jl chcs et de troubler leur repos. L e systme de publicit des socits que les
238 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

que des associs reslaient dans l'ombre lorsque la s o c i t fai-

sait d e m a u v a i s e s affaires el q u e les c r a n c i e r s ne pouvaient
pas facilement exercer c o n t r e lous les obligs l e u r a c t i o n soli-
d a i r e . L e s s t a t u t s d e p l u s i e u r s p l a c e s d e l ' I t a l i e o b v i a i e n t cet
inconvnient en assujettissant les c o m p a g n i e s de marchands
faire c o n n a t r e les m e m b r e s q u i les c o m p o s a i e n t p a r la dclara-
tion qu'ils devaient faire d e l e u r s n o m s d e s officiers publics
q u i e n t e n a i e n t r e g i s t r e (i). Le commerce franais a p p r c i a ce
que ces dispositions pouvaient offrir d ' u t i l e , et l'ordonnance
que rendit Henri 111, au mois de mai -1579, la s u i t e de
l'assemble des tats tenus Blois, prescrivit une mesure
s e m b l a b l e , mais l'gard des trangers s e u l e m e n t . O n trouve
d a n s l'art. 357 ces dispositions remarquables : Et voulons
que toutes compagnies j faites ou qui se feront ci aprs
entre lesdits trangers estant en notre royaume, seront in-
scrites s registres des bailliages, s n c h a u s s e s e t h t e l s com-
m u n s des villes, o ils s e r o n t t e n u s nommer e t d c l a r e r leurs
p a r t i c i p e s e t a s s o c i e z , s o u s p e i n e d e f a u x ; e t q u e c e u x q u i auront
les b a n q u e s et s o c i e t e z ne pourront avoir nulle action Cun conire
l'autre, s'ils n ' o n t f a i t f a i r e l e u r e n r e g i s t r e m e n t c o n t e n u ci-des-
s u s ( 2 ) . L ' o r d o n n a n c e d e L o u i s X l l I , d e 1 6 2 9 , c o n n u e s o u s le
nom de Code M i c h a u d , rendit, par son a r t . . 4 1 1 ( 3 ) , celle dis-
p o s i t i o n c o m m u n e a u x a s s o c i s r g n i c o l e s , s u r la d e m a n d e des
dputs assembls Paris pour le rtablissement du com-
m e r c e (4). O n sait q u e l ' e n r e g i s t r e m e n t d e c e t d i t prouva des

traditions commerciales de l'Italie ont introduit ches nous est videmment

prfrable aux usages de l'Angleterre. L a Hollande, qui doit toutes ses ri-
chesses au commerce, a adopt les rgies traces par nos lois. Les disposi-
tions des art. a3, 6 et 38 de son C o d e si remarquable, ont reproduit le
mode de publication trac par les art. 41, 43 et 44 de notre code decom-
merce.
( i ) Statuts des marchands de Sienne promulgus et publis le lojuiniSjs.
StaUili rtcli' unlvenil de' mereanli e ilella carte de' sigitari uffiliali dlia mercauii
dlia magnifica ciu di Siena. Cap. C . X X X X I I (1 vol. in-4''. Bibliothque
royale, F. 1379).
( ) IsAiBBEKT, DECRUST et T I L L A U D I I W , eeueil Jet anciennes lois frcn-
aises, t. X I V , a'" parlie, p . 460.
(3) Mme recueil, t. X ^ I , p. 3afi.
(4) Registres manuscrits des dlibrations de la Cliambre du commerce-
3i aot 1C04 (Biblioth. r o y . , M s s . Colbert, no g S a g , 5-5).
 BES SOCITS COMMERCIALES. 299
difficulls et q u e s e s d i s p o s i l i o n s furent peu excutes. Enfin,
l ' o r d o n n a n c e d e i l i 7 3 vint d o t e r d ' u n code le c o m m e r c e franais.
L ' a n . 1 d u t i t r e iv prescrivit d e c o n s t a t e r p a r crit les socits
en n o m collectif qu'elle appelait socits gnrales. L'art. 2
v o u l u t q u ' u n extrait d e l'acte d e socit ft e n r e g i s t r a u greffe
d e la j u r i d i c t i o n c o n s u l a i r e , et d f a u t , l'htel commun de
l a v i l l e : le tout peine de nullit des actes et contrats passs tant
ENTRE LES ASSOCIES, u'avec Icurs cranciers et ayant-cause. L'ar-
ticle 6 s'exprimait encore en ces t e r m e s : Les socits n'auront
d'effet, l'gard des associs, leurs veuves el hritiers, cran-
c i e r s e t a y a n t - c a u s e , que du jour o elles a u r o n t t enregistres
et publies.... Ces dispositions rigoureuses el a m b i g u s restrent
sans excution. Dj en 4682, Savary, l'un des rdacteurs du
projet de l'ordonnance , soutenait q u e le dfaut de publicit ne
r e n d a i t p a s l ' a c t e d e s o c i t n u l entre les associs e l n e pouvait
t r e i n v o q u q u e p a r l e s t i e r s ( 4 ) . J o u s s e ( 2 ) e t P o t h i e r (3) d i r e n t
plus tard q u e ces formalits n e s'observaient plus, et q u e les
dispositions qui les concernaient taient tombes en dsu-
tude.

264. Le code d e c o m m e r c e a d reproduire le systme d e

publicit consacr p a r l'ordonnance d e 1673 qui peut seul p r v e n i r
les fraudes et asseoir le c r d i t s u r d e s bases relles. Le contrat
de socit n'tablit pas s e u l e m e n i des rapports entre les associs,
il c r e u n e p e r s o n n e j u r i d i q u e q u i p o s s d e u n a c t i f p a r t i c u l i e r e t
dont l'existence doit tre manifeste au public. Les associs
peuvent facilement se mnager des preuves des conventions
constitutives d e la socit qu'ils contractent ; m a i s les tiers q u i
n'ont pas figur dans leurs accords et qui onl cependant des
droits exercer c o n t r e e u x , o n l besoin q u e la loi l e u r m e t t e c e s
p r e u v e s e n m a i n . C'esl d a n s c e b u t q u e les l d a c l e u r s d u code
o n t p r e s c r i t la publication d e s socils et la t r a n s c r i p t i o n par
extrait d e l'acte q u i doit les constater, sur un registre ouvert
au public.

L'art. 39 du code de commerce exige d'abord q u e les s o -

cits e n n o m collectif soient constates p a r d e s actes p u b l i c s o u
sous signature prive, en se conformant, dans ce dernier cas, '

( 1 ) T.n, p. 3a4, Parre 4 0 .

(2) S u r l'art, a du tit. iv de l'ordonnance de 1 6 7 3 , note 4 .
' ( 3 ) Du Contrat de socit, n* 8 a . V . aussi M E S U H , Questions de droit,
vo Socit, I , n" i .
240 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. T I T . III.

l'art. 1325 du code civil. L'art. 41 ajoute e n s u i t e : Aucune

p r e u v e p a r t m o i n s n e p e u t t r e a d m i s e c o n t r e e t o u t r e le con-
t e n u d a n s l e s a c t e s d e s o c i t , n i s u r c e q u i s e r a i t a l l g u avoir
t d i t a v a n t l ' a c t e , l o r s d e l ' a c t e o u d e p u i s , e n c o r e q u ' i l s'agisse
d'une somme au-dessus de 450 francs ( C. civ. 1341 ) (i).
11 r s u l t e d e c e s d i s p o s i t i o n s , rapproches de celles d e l'ar-
t i c l e 4 2 , d o n t n o u s a l l o n s b i e n t t n o u s o c c u p e r , q u e la preuve
l i t t r a l e e s t s e u l e a d m i s e p o u r t a b l i r e n t r e a s s o c i s les accords
s o c i a u x ; c e l u i q u i n ' a u r a i t i n v o q u e r q u e la p r e u v e testimoniale,
serait r e p o u s s p a r les t r i b u n a u x , lors m m e q u ' i l rapporterait
u n c o m m e n c e m e n t d e p r e u v e p a r c r i t , r u n i s s a n t t o u s les ca-
r a c t r e s [ ) r e s c r i t s p a r l ' a r t . 4 3 4 7 d u c o d e c i v i l . L a loi commer-
ciale a drog au droit c o m m u n en m a t i r e d e s o c i t s e n nom
collectif. L ' e x i s t e n c e d ' u n e socit civile p o u r r a i t , sans doute,
dans c e c a s , t r e t a b l i e p a r l a p r e u v e t e s t i m o n i a l e ( C . c i v . 4834,
1 3 4 1 , 4 3 4 7 ) , m a i s il n ' e n e s t p a s d e m m e l o r s q u ' i l s ' a g i t d'une
socit commerciale a u t r e q u ' u n e s i m p l e a s s o c i a t i o n e n partici-
p a t i o n ; l a l o i n ' a , e n c e t t e m a t i r e , a d m i s q u e la p r e u v e littrale,
e l l e s f o r m a l i t s a u x q u e l l e s e l l e a s o u m i s l ' a c t e d e s o c i t pour le
rendre public, excluent v i d e m m e n t toute ide d'admissibilit
d e la p r e u v e o r a l e .
2 6 o . N o u s p e n s o n s m m e q u e l e s e r m e n t d c i s o i r e (C. civ.
1357 4 ; 4 3 5 8 ) n e p o u r r a i t p a s l r e d f r p a r c e l u i qui prten-
drait tre en socit pour prouver l'existence des accords
s o c i a u x d o n t il r c l a m e r a i t l ' e x c u t i o n . L ' a v e u q u e feraient ses

(i) L'art, 854 du code civil semble exiger un acte autbentiqne pour
constater les associations qui interviennent entre un pre de famille et ses
successibles.Mais cette disposition n'a pour objet qued'assurerla date del'arte
de socit et d'cmpcher qu'un pre ne puisse faire des avantages indirects
exorbitans de la quotit disponible, au moyen d'un acte simul et antidat,par
lequel il associerait celui qu'il voudrait gratilier une opration dj termine
et qui aurait t fructueuse. Ce but est pleiuenient rempli au moyen de l'en-
registrement fiscal de l'acte sous seing priv, qui lui donne une date certaine
(Code civil, i 3 i 8 ) , d e sa transcription sur les registres du greffe, de sa publica-
tion et de son insertion dans les j o u r n a u x . Nous pensons donc qu'un fils q"'
aurait contract avec son pre uue socit en nom collectif, constate par un
simple acte sous seing-priv dment enregistr et publi, ne devrait pas*IK
assujetti au rapport des bnfices, si d'ailleurs la socit lait sincre et n
devait pas tre considre comme frauduleuse. C'est galement ce qu'ens"-
gucnt M.DuRAMTOM, en sou Cours de droit franais, t. V I I , n" 34o,etM. U i -
BRUS, Jurisprudence du eodt civil, t. I I I , u" 0 6 7 .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 241

a d v e r s a i r e s n e les e m p c h e r a i t p a s d e se p r v a l o i r d e la nullit
rsultant de l'absence des publications prescrites par l'art. 42.
La convention pourrait bien tre tablie en fait, m a i s elle n ' a u -
rait pas d'existence lgale et e l l e serait comme non-avenue
e n t r e associs. Ds lors, les t r i b u n a u x n ' a u t o r i s e r a i e n t p a s u n ser-
m e n t q u i n e p o u r r a i t m e n e r a u c u n r s u l t a t u t i l e : Frustra pro-
batur quod probatum non relevt.
2 6 6 . L'acte sous seing priv n e peut satisfaire au v u de
la loi et c o n s t i t u e r u n e p r e u v e c o m p l t e , l o r s q u ' i l s'agit d e con-
' ventions synallagmatiques, qu'autant que chaque partie en pos-
sde un double qu'elle peut produire et invoquer. En m a t i r e d e
' socit en n o m collectif s u r t o u t , les associs, n'tairt lgale-
m e n t lis q u e p a r u n crit, d o i v e n t a v o i r r e s p e c t i v e m e n t e n m a i n
la preuve littrale de leurs conventions. Les accords sociaux ne
" sont donc valables qu'autant que l'acte sous seing priv qui les
c o n s t a t e a t fait e n a u t a n t d ' o r i g i n a u x qu'il y a de parties.
C h a q u e o r i g i n a l d o i t d p l u s c o n t e n i r la m e n t i o n d e s d o u b l e s qui
e n o n t t faits (C. c o m . 3 9 ; C . c i v . 1 3 2 5 ) , afin q u e la p a r t i e qui
* n e v o u d r a i t p a s e x c u t e r l a c o n v e n t i o n , n e p u i s s e p a s prtendre
l qu'il ne lui en avait t fourni a u c u n e preuve crite.
N a n m o i n s le d f a u t d e m e n t i o n q u e l'acte d e s o c i t a t fait
lis en plusieurs doubles ne pourrait plus tre oppos par l'associ
l qui l ' a u r a i t excut (C. civ. 1325). N o u s p e n s o n s m m e q u e la
remise de l'extrait au grcflier, pour tre p u b l i et enregistr,
f suffirait p o u r r e n d r e l'associ q u i l ' a u r a i t faite non recevable
^ s e p r v a l o i r d e la n u l l i t . C e t t e r e m i s e a t t e s t e r a i t e n e f f e t qu'il
a eu en son pouvoir les a c c o r d s s o c i a u x , et q u ' i l a e n t e n d u les
e x c u t e r , p u i s q u ' i l l e s a r e n d u s p u b l i c s . Il v a p l u s : l ' a c c o m p l i s s e -
''ll m e n t de cette f o r m a l i t p o u r r a i t s a t i s f a i r e a u v u d e la loi
"11^ l ' g a r d d e s a u t r e s a s s o c i s , e n l e u r f o u r n i s s a n t u n e p r e u v e c r i t e
y , de leurs conventions. Leur coassoci ne pourrait plus, con-
^.^1^ t e s t e r l ' e x i s t e n c e d e l a s o c i t q u ' i l a u r a i t r e n d u e p u b l i q u e , et
les signatures apposes par toutes les parties sur l'extrait remis
a u greffier, a t t e s t e r a i e n t s u f f i s a m m e n t l e u r v o l o n t d e s e c o n s i d -
jljji r e r c o m m e a s s o c i s e t d e r e n o n c e r a s e p r v a l o i r d e l o u t v i c e d e
f o r m e (C. c o m . 4 4 ; C. civ. 1338).
Ifdji 2 6 7 . Lorsque les accords sociaux ont t constats par un
iiii*crit, les a s s o c i s , c o m m e n o u s v e n o n s d e le d i r e , d o i v e n t rn-
i!ii*dre p u b l i q u e l ' e x i s t e n c e d e la s o c i t . A c e t e f f e t , si l ' a c t e d e
le'' s o c i t a t r e t e n u p a r u n n o t a i r e , c e f o n c t i o n n a i r e l e u r eu d-
I. 16
242 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

livre un extrait contenant les seules clauses qu'il i m p o r t e de

faire connatre a u p u b l i c ; s'il a t r d i g s o u s s e i n g p r i v , les
p a r t i e s p e u v e n t le f a i r e e l l e s - m m e s e t d o i v e n t y a p p o s e r leurs
s i g n a t u r e s . C e t e x t r a i t d o i t , d a n s l ' u n e l l ' a u t r e c a s , a u x termes
de l'an. 43, conlenir :
1 L e s n o m s , prnoms q u a l i t s e t d e m e u r e s d e s a s s o c i s en
n o m colleclif;
2 L ' n o n c i a t i o n d e la r a i s o n d e c o m m e r c e d e l socit;
3" L a d s i g n a t i o n d e c e u x d e s a s s o c i s a u t o r i s s g r e r , ad-
m i n i s t r e r et s i g n e r p o u r la s o c i t .
L'omission de cette mention ne pourrait a v o i r p o u r effet que
d ' a t t r i b u e r , l ' g a r d d e s t i e r s , c h a q u e a s s o c i l e p o u v o i r d'ad-
m i n i s t r e r l a s o c i t , e t d ' e n g a g e r v a l a b l e m e n t s e s coassocis de
la m m e m a n i r e q u e si l ' a c t e de s o c i t n e c o n t e n a i t aucunes
d i s p o s i t i o n s r e l a t i v e s r a d m i n i s l r a l i o n ( C . c i v . 4 8 5 9 ; C . com. 22).
4 L ' p o q u e l a q u e l l e la socit d o i l c o m m e n c e r , et celle
laquelle elle doil finir.
L ' a b s e n c e d e c e s i n d i c a t i o n s a u r a i t p o u r effet de reporterie
c o m m e n c e m e n t d e l a s o c i t , l ' g a r d d e s t i e r s , l ' i n s t a n t mme
d u c o n t r a t el d e l a f a i r e c o n s i d r e r c o m m e a y a n t t contracte
s a n s l i m i t a t i o n e x p r e s s e d e s a d u r e , c ' e s t - - d i r e p o u r la vie des
associs (C. civ. 1844).
L a l o i n ' e x i g e p a s q u ' o n m e n i i o n n e d a n s l ' e x t r a i t les a p p o r t s ,
o u m i s e s r e s p e c t i v e s d e s a s s o c i s e n n o m c o l l e c l i f . Le public n'a
a u c u n i n t r t l e s c o n n a t r e , p u i s q u e c h a q u e a s s o c i engage in-
d f i n i m e n t s a p e r s o n n e e t s a f o r t u n e l a g a r a n t i e d e s obligations
d e la socit.
2G8. Au moyen de c e t e x t r a i t , l a s o c i t s e r a r e n d u e pu-
blique par l'accomplissement des formalits suivantes:
1 D a n s la q u i n z a i n e d e la d a t e d e l ' a c t e d e s o c i t , l'extrait
s e r a r e m i s a u g r e f f e d u t r i b u n a l d e c o m m e r c e d u d o m i c i l e social,
e t s e r a t r a n s c r i t s u r u n r e g i s t r e , p o u r q u e l e s t i e r s p u i s s e n t le con-
s u l t e r et s'en faire d l i v r e r des expditions(42).
2 L e g r e l V i e r a l l i c h e r a e n s u i t e , d a n s l e m m e d l a i , cetextrai'
dans la salle d'audience, pour y rester e x p o s p e n d . i n t t^i^
mois (V2). L ' a c c o m p l i s s e m e n t d e c e l t e f o r m a l i t s e r a consWf
au moyen d'un procs-verbal ilress parce fonctionnaire.
3 C e t e x t r a i t s e r a d c p l u s i n s r , t o u j o u r s d a n s l a quiniaine
d e la d a t e d o l ' a c t e d e s o c i t , d a n s u n j o u r n a l . A c e t effet, clw-
q u e a n n e , d a n s la p r e m i r e q u i n z a i n e d e j a n v i e r , les tribunal
 DES SOCITS COMMERCIALES. 243

de c o m m e r c e d s i g n e n t , a u clief-lieu d e l e u r r e s s o r t , e t , d-
f a u t , d a n s l a \ i l l e la p l u s v o i s i n e , u n o u p l u s i e u r s j o u r n a u x et
rglent, en m m e t e m p s , le tarif des frais d'insertion. 11 s e r a
justifi d e l ' a c c o m p l i s s e m e n t de cette formalit, par un exem-
plaire d u j o u r n a l certifi par l ' i m p r i m e u r d o n t la s i g n a t u r e sera
lgalise par le m a i r e , et e n r e g i s t r d a n s les trois mois de sa
d a t e (G. c o m . a r t . 4 2 , c o m p l t p a r la l o i d u 3 1 m a r s 1 8 3 3 ) ( 1 ) .
Si la s o c i t a p l u s i e u r s m a i s o n s d e c o m m e r c e s i t u e s d a n s d i -
v e r s a r r o n d i s s e m e n s , la r e m i s e , la t r a n s c r i p t i o n et l'affiche de
l'extrait seront faites au tribunal de commerce de chaque ar-
r o n d i s s e m e n t ; l'insertion a u r a g a l e m e n t lieu d a n s les j o u r n a u x
dsigns par chaque tribunal (42).
S'il n ' e x i s t e p a s d e t r i b u n a l d e c o m m e r c e , la r e m i s e , la t r a n s -
c r i p t i o n et l'affiche d e l ' e x t r a i t d e v r o n t a v o i r l i e u a u t r i b u n a l ci-
vil q u i e n r e m p l i t les f o n c t i o n s ( 6 0 ) . L ' i n s e r t i o n d e v r a t r e faite
dans l'un des j o u r n a u x qu'il aura dsigns.
2G9. Ges f o r m a l i t s ne rempliraient qu'imparfaitement le
b u t e n v u e d u q u e l elles o n t t t a b l i e s , si les p a r t i e s n e devaient
p a s e n c o r e l e s o b s e r v e r t o u t e s l e s fois q u ' e l l e s f o n t leurs con-
ventions des modifications qu'il importe au public de connatre.
L'art. 4 1 , en d f e n d a n t d'admettre aucune preuve par tmoins
c o n t r e et o u t r e le c o n t e n u d a n s l e s a c t e s d e s o c i t , n i s u r c e q u i
serait allgu a v o i r t c o n v e n u d e p u i s , prescrivait, p a r cela m m e ,
de constater par des crits les d r o g a t i o n s qui p o u r r a i e n t y tre
apportes. L'art. 46 c o m p l t e cette disposition , e n exigeant que
toute continuation de socit, aprs l'expiration du terme fix
p o u r sa d u r e , toute dissolution d'une socit avant ce terme,
toul c h a n g e m e n t ou retraite des associs, toutes nouvelles stipu-

( i ) U n dcret rendu par l'impratrice Marie-Louise , le 12 fvrier i 8 r 4 ,

avait prescrit l'insertion dans les affiches judiciaires et les journaux d e c o m -
merce de l'extrait dont l'affiche tait ordonne par l'art. 42. L a C o u r de
cassation, chambres runies, rendit, le 13 mars i832 , u u arrt par lequel
elle refusa d'appliquer ce dcret, comme dpassant les limites des pouvoirs
qui avaient t confis Marie-Louise par l'empereur. M . le procureur-g-
nral Dupin , qui avait port la parole dans cette affaire, s'empressa de sou-
mettre la Chambre des dputs, dont il faisait partie, une proposition ayant
pour objet de rendre obligatoire, quelques modifications prs, les dispo.si-
tions du dcret du 12 fvrier 1812. C'est par suite de cette proposition qu'est
intervenue la loi du 3i mars i833 qui a ajout une disposition l'art. 4^ du
code de commerce et qui a rectifi l'art. 46.
244 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. TIT. III.

lalionsou clauses , tout changement l a r a i s o n s o c i a l e , soient

r e n d u s publics par la t r a n s c r i p t i o n d ' u n e x t r a i t contenant ces
nouvelles conventions sur les registres d u greffe, p a r l'affiche
d a n s l ' a u d i t o i r e e t p a r l ' i n s e r t i o n d a n s l e s j o u r n a u x , p r e s c r i t e s par
les art. 4 2 , 43 et 44.
270. Quelque g n r a l e s q u e s o i e n t l e s e x p r e s s i o n s d e l'ar-
l i c l e 4 6 , il f a u t cependant r e c o n n a t r e q u e l e s n o u v e l l e s stipu-
l a t i o n s o u c l a u s e s d o n t il p a r l e n e s o n t a s s u j e t t i e s t r e publies
c o m m e il l e p r e s c r i t , q u ' a u t a n t que les modifications qu'elles
apportent l'acte primitif sont de nature i n t r e s s e r l e s tiers.
N o u s p e n s o n s e n e f f e t q u e l a p u b l i c i t n e s a u r a i t t r e e x i g e pour
les conventions qui n e peuvent produire des e f f e t s q u ' e n t r e les
a s s o c i s , e t q u i n e s e r f r e n t p a s a u x n o n c i a t i o n s q u e l'extrait
destin tre p u b l i d o i t c o n l e n i r a u x t e r m e s d e l ' a r t . 43. Ainsi,
par exemple, le n o u v e l a c c o r d p a r l e q u e l l e s a s s o c i s change-
r a i e n t l e m o d e d e p a r t a g e d e s b n f l c e s , n e s e r a i t p a s assujetti
l a p u b l i c i t ( 1 ) . P e u i m p o r t e a u x t i e r s q u i j o u i s s e n t d ' u n e action
solidaire contre c h a q u e a s s o c i , q u e c e r t a i n s d ' e n t r e e u x aient
droit une p a r t p l u s o u m o i n s g r a n d e d e s p r o f i t s , q u ' i l s sup-
p o r t e n t e n t r e e u x u n e p a r t p l u s o u m o i n s forte des dettes.

Nous pensons m m e que d a n s c e c a s l ' a s s o c i q u i n e rappor-

t e r a i t p a s u n e p r e u v e c r i t e d e s n o u v e l l e s c o n v e n t i o n s , pourrait
l r e a d m i s l e s t a b l i r p a r d e s t m o i n s , s ' i l p r o d u i s a i t un com-
m e n c e m e n t d e p r e u v e p a r c r i t . L ' a r t . 4 1 d u c o d e d e commerce
n ' a fait qu'appliquer aux socits commerciales les principes
d u droit c o m m u n en matire d e p r e u v e s ( C. civ., 1311,1317,
1834). Les art. 4 2 e t 4 3 n ' o n t p r e s c r i t l a p u b l i c i t , q u i exige la
rdaction d'un crit, que pour les c l a u s e s q u i i n t r e s s e n t les
t i e r s , d ' o il f a u t c o n c l u r e q u e c e l l e s q u i l e u r s o n t indiffrentes
restent sous l'empire des rgles gnrales e t p e u v e n t t r e prou-
v e s p a r l e s v o i e s o r d i n a i r e s , c a r l ' c r i t u r e n ' e s ! p a s d e l'essence
d u c o n t r a t d e socit qui se f o r m e p a r le s e u l consenlement.

2 7 1 . C e s m m e s p r i n c i p e s m ' a m n e n t p e n s e r q u e toutes
les voies de preuve autorises dans les matires commerciales
seraient admissibles pour tablir une p r o m e s s e d ' e n t r e r en so-
cit et d e c o n s t a t e r des accords sociaux arrts conformemeni
;i l a l o i . J e p r c i s e p a r u n e x e m p l e l e p o i n t d e d o c t r i n e q u e j'eii-

( i ) C o u r de cassiUioii, I I fviicr i832 (SIKHY.DEVII.LIRBUVI,'XXXI1-

544).
 DES SOCITS COMMERCIALES. 245

tendsmelire : Pierre, Paul et Jacques iraitent par correspon-

dance del formationenireeuxd'unesocit collective. Uss'accor-
d e n t s u r t o u s les p o i n t s , ils se p r o m e t t e n t r e s p e c t i v e m e n t d'entrer
en socit u n e poque fixe, et s ' e n g a g e n t rdiger par crit
leurs a c c o r d s et r e m p l i r les formalits p r e s c r i t e s p a r l'art. 42
p o u r d o n n e r la p u b l i c i t l g a l e la s o c i t q u ' i l s d o i v e n t former,
sous peine d'un ddit de 6,000 fr. q u e paiera, litre de peine,
celui qui refusera d'entrer en socit el d'excuter cette conven-
' lion. Assurment, un pareil trait est licite el lie les parties.
Chacune d'elles pourra en rclamer l'excution et pourra le
p r o u v e r p a r la c o r r e s p o n d a n c e et, a u b e s o i n , p a r la p r e u v e t e s l i -
' moniale, si les tribunaux trouvent convenable de l'admet-
' lie ( 109). Remarquons en effet qu'il n e s'agit pas de prouver
' l'existence d ' u n e socit q u i serait n e et q u i aurait commenc
' ses o p r a t i o n s . 11 s ' a g i t , au contraire, d'tablir l'engagement
de crer u n e socit c o m m e r c i a l e ou de payer u n e s o m m e titre
P d e peine. Cette c o n v e n t i o n n'offre q u ' u n e o b l i g a t i o n d e faire qui
l! se r s o u t , en cas d ' i n e x c u t i o n , e n d o m m a g e s - i n t r t s ( C. civ.
S 1142 ), et qui serait r g i e , q u a n t a u x p r e u v e s , p a r le droit c o m -
k mun en matire commerciale. Le ddit ( C . civ. 1 1 5 2 , 1229)
ii convenu par les parties manifesterait qu'elles entendaient se
if\ lier, et qu'elles ne faisaient pas dpendre l'existence de leurs
iliti e n g a g e m e n s d e l a r d a c t i o n c r i t e d e l e u r s c o n v e n t i o n s (1).

a
'I''" ( i ) Lecontrat n'est parfait que par l'criture, lorsqu'il apparat que les p a r -
(Sliil lies ont en la volont de ne s'engager qu'en signant l'crit destin l e o n -
stater. ( V o y . les Insliliites de Jusiinien au titre de Emptione lendilione, prin-
cip.; la loi 1 7 , C (/ff/We i/M^/umcrtf., I V , 21, et VOTHIEB, des Ohligalions,ao 11.
jllliS En matire de socits commerciales, la ncessit de constater par un acte au-
thentique ou sous seing priv les accords sociaux, ferait facilement prsumer
jjl,]. 1"^ 1 " ' s'accordent sur la formation d'une socit n'entendent s'obliger
^ que par l'criture, in seriplis. L a preuve d'une promesse de constituer une
I* socit ne serait admissible qu'autant qu'elle porterait sur des faits tendant
l l # tablir d'une manire prcise et nette que les parties avaient entendu se lier
Stff et s'obliger respectivement signer les accords sociaux.
5*!

)tl*!
24B DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

N 2 .
DES EFFETS, ENTRE ASSOCIS, DE L ' I N O B S E R V A T I O N D E S DISPOSITIONS

RELATIVES A LA CONSTATATION ET A LA PUBLICATION D E S SOCITS

EN NOM COLLECTIF.

SOMMAIRE.

272. Nullit de Cactede socit qui n'a pas t publi conformment i

la loi. Cette nullit peut tre invoque par les associs.
273. Uacte de socit annul ne produit aucun effet juridique ni pour
le pass, ni pour l'avenir. Les oprations qui tout suivi sont rgies
par le droit commun en matire ff associations en participation.
Application de ces principes au jugement par des arbitres des dif-
frends que ces oprations peuvent occasionner.
2 7 4 . Vexistence d'une socit rgulirement publie dans le dlai lgal
se reporte au jour du contrat.
275. / / suffit que la socit soit publie avant C poque fixe pour le
commencement de ses oprations, lorsque cette poque a l d-
termine.
276. Q u i d de la publication faite a p r s l e d l a i d e q u i n z a i n e fix par
l'art. 4 2 ? Distinction.
2 7 7 . Le greffier serait responsable des consquences du retard provenant
de son fait.
2 7 8 . Nullit rsultant du dfaut d'eni-egistrement, d a n s les trois mois,
du certificat attestant t insertion dans les feuilles publiques.
2 7 9 . Nullit rsultant du dfaut de signature de l'extrait.
280. La nullit rsultant du dfaut de publication de la socit dam k-
dlais et dans les formes prescrits parla loi est d'ordre public
et n'est pas susceptible d'tre couverte par Fe.vtion volontair(
des accords sociaux.
281. Nullit de Cacte portant p r o r o g a t i o n de la socit qui n'a pasik
rgulirement publi.
282. I d e m de /*acte portar,t dissolution de la socit avant le temefiit
283. lilein des accords portant r e t r a i t e (fw/i ou de plusieurs des asso-
cis.

272. A p r s a v o i r p r e s c r i t l a c o n s t a t a t i o n d e la socit pat

"Il c r i t c l s a p u b l i c a t i o n p a r l ' e n r e g i s t r c i n e n l au greffe,
 DS SOCITS COIMERCULES. 247
fiche et l'insertion d a n s les j o u r n a u x , le l g i s l a t e u r a d assu-
rer par u n e s a n c t i o n p n a l e l ' a c c o m p l i s s e m e n t d e ces formalits
tablies dans des vues d'intrt gnral. Le dernier alina de
l'art. 42 du code de c o m m e r c e porte : Ces formalits seront
o b s e r v e s , peine <fe nullit l'gard des intresss; m a i s le d f a u t
d'aucune d'elles n e pourra tre oppos des tiers par les as-
socis.
Cette disposition a paru rigoureuse et a t l'objet de quel-
ques observations critiques. On a p e n s q u e le lgislateur aurait
p u s u b s t i t u e r u n e a m e n d e ( 1 ) u n e n u l l i t p a r l a q u e l l e il semble
s'en remettre la m a u v a i s e foi des contractans pour assurer
l'excution des m e s u r e s qu'il prescrit. Nous croyons que l'a-
m e n d e n'offrirait q u ' u n e sanction b i e n faible , car elle n e pour-
rait tre prononce que lorsque des contestations rvleraient
le dfaut de publication de la socit, ou lorsqu'une faillite
l i v r e r a i t a u x i n v e s t i g a t i o n s d e la j u s t i c e l e s a f f a i r e s d e s a s s o c i s ,
et elle ne ferait, d a n s ce d e r n i e r c a s , q u e grever leur passif au
p r j u d i c e d e l e u r s c r a n c i e r s (2). Le l g i s l a t e u r a d o n c t a m e n
dire ceux qui veulent s'associer : Vos accords n'auront
d ' e x i s t e n c e , a u x y e u x d e la l o i , qu'autant que vous vous serez
conforms ses prceptes. Aussi cette n u l l i t , loin d'avoir t
abroge, a t de nouveau sanctionne p a r la l o i du 31 mars
1833, q u i a ajout, comme nous l'avons vu, une disposition
l ' a n . 42 (3).

Aprs avoir fait la c r i t i q u e d e la loi, on a voulu en luder

l'application, et o n a t e n t d e r e p r o d u i r e s o u s n o t r e c o d e la doc
t r i n e qui avait t m i s e p a r SAVARY s o u s l ' o r d o n n a n c e d e 1673,
en p r t e n d a n t q u e les tiers seuls seraient recevables i n v o q u e r
l a n u l l i t ! P a r c e s m o t s , d l'gard des intresss, il f a u t entendre

( i ) V o y . M . P A B D E S S B S , t. I V . u " i o o 8 . M . F B M B K Y , p . 4 4 . M M . M ^ -
M P E R E et JOUEDAIW, p. m .

(a) Procs-verbaux d u conseil d'tat, sance du i5 janvier 1807 (LocB,

lgislation civik, t. X V I I , p. 20a, ao3).
(3) L e Code de commerce hollandais a adopt une mesure moins nergi-
que que la nullh de l'acte de socit, mais qui est prfrable une amende..
Son art. a 9 est ainsi conu : <. Avant l'inscription et la publication, la so-
cit en nom collectif sera considre, l'gard des tiers, comme gnrale
pour tous les actes du commerce, comme contracte p o u r un temps illimit
et n'excluant aucun des associs du droit de grer et de fsigner sous k r a i -
son sociale, >
248 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . TIT. 111.

s e u l e m e n t , disait M . D E L V I N C O C R T ( 1 ) , q u e l e s a s s o c i s n e peu-
vent tirer a u c u n avanlage d e l'acte contre l e s t i e r s , s a n s nan-
m o i n s q u ' i l e n r s u l t e a u c u n p r j u d i c e a u d r o i t d e s a s s o c i s entre
e u x . C e t t e d o c t r i n e n e s a u r a i t t r e s o u t e n u e , e n f a c e d e la g-
nralit des expressions d e l'art. 4 2 .
11 f u t e n t e n d u a u c o n s e i l d ' t a t q u e l a s o c i t n ' a u r a i t d'exis-
tence lgale entre l e s a s s o c i s , q u ' a u t a n t q u ' i l s s e s e r a i e n t con-
f o r m s l a l o i . M . T R E I L D A R D p r o p o s a d e d i r e q u e l e d f a u t des
formalits e x i g e s pour rendre la socit valable E N T R E ASSOCIS,
ne pourrait tre oppos a u x tiers, et c e t a m e n d e m e n t fut
adopt (2). Cette nullit, disait-il encore, n e s a u r a i t avoir
d'inconvniens, l o r s q u ' e l l e n ' a d'effet q u econtre l e s associs,
qui doivent tous galement s'imputer ledfaut d'enregistrement,
e t q u ' e l l e n e s ' t e n d p a s a u x t i e r s . U n e t e l l e p e i n e est plus effi-
c a c e q u e c e l l e d e l ' a m e n d e ( 3 ) . O n r e c o n n a t a u j o u r d ' h u i gn-
r a l e m e n t q u e le dfaut de publication d e l'acte d e socit peut
tre invoqu p a r la partie q u i refuse d'excuter l e s accords so-
c i a u x , e t q u e l e s t r i b u n a u x v i o l e r a i e n t l a l o i s ' i l s r e f u s a i e n t d'en
prononcer l'annulation entre l e sassocis eux-mmes.

275. Ces principes sont d'une application facile lorsque

l ' a c t e d e s o c i t a n n u l n ' a e n c o r e r e u a u c u n e e x c u t i o n ; mais
s ' i l a d j t e x c u t , s i c e r t a i n e s p a r t i e s o n t v e r s l e u r mise,
s i d e s o p r a t i o n s o n t t f a i t e s e n c o m m u n , s i l a s o c i t , en un
m o t , a agi comme si elle tait valablement c o n s t i t u e , com-
m e n t d e v r a - t - o n r g l e r l e s d r o i t s d e s p a r t i e s p o u r l e pass, tout
e n r e f u s a n t l ' e x c u t i o n d e s a c c o r d s s o c i a u x p o u r l ' a v e n i r ? Cette
q u e s t i o n a t s o u v e n t a g i t e , m a i s n ' a p a s t o u j o u r s t rsolue
p a r d e s p r i n c i p e s c l a i r s e t a p p l i q u s a v e c n e t t e t (4).
11 n o u s parat qu'on doit d'abord r e c o n n a t r e q u e l e s accords
s o c i a u x , q u i s o n t f r a p p s d e n u l l i t , n e p e u v e n t p a s p l u s tre in-
voqus pour le pass q u e pour l'avenir. U n e c o n v e n t i o n qui n'a
pas d'existence lgale n ' e n g e n d r e a u c u n d r o i t e t l a i s s e les par-

Ci) Iniiii. de droit comm., t. I I , p . 45 et 46, n. j . M . MiSS adopie le

mme opinion dans son Par/ait notaire, t. I I , p . 3 4 3 .
(a) LocH, Ugidat. civ., t. X V I I , p . 20a.
(3) IDEM, ihid., p . 2o3, - V . MEELIH, Qiiest. de droit, y" Socit, I,B'3.

(4) O n peut consulter P A R D E S S U S , t. I V , n" 1007 MBHLI, Qiieslioiui'

Droit, v" Socits, i , p . 546.. H o R s o , Quest. sur te code de commerce, t.l,
quest. 18, p . 169.-MALEPEYRE et JOURDAIW, des Socits commerciales, p. W.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 249

t i c s d a n s la p o s i t i o n d a n s l a q u e l l e e l l e s s e r a i e n t si c e t t e conven-
tion n'tait j a m a i s i n t e r v e n u e e n t r e e l l e s : Quodmillum est nul-
lum producit effectum.
U faut d o n c faire a b s t r a c t i o n d e l'acte d e socit et dterminer
l e s d r o i t s d e s p a r t i e s c o m m e s'il n ' e x i s t a i t pas. Dans cette posi-
t i o n , o n a d e s i n d i v i d u s q u i o n t fait e n s e m b l e , et d a n s leur in-
trt c o m m u n , des oprations commerciales d t e r m i n e s : il y
a e u , e n fait, association e n t r e e u x , q u a n t c e s o p r a t i o n s seule-
m e n t , et cette association, qui se rfre u n e ou plusieurs n g o c i a -
t i o n s d t e r m i n e s , offre les rsultats d e l'association en partici-
pation qui a pour objet un ou plusieurs actes de commerce
e x c u t s en c o m m u n (48), qui p e u t m m e tre c o n t r a c t e tacite-
m e n t r, p o u r m e s e r v i r d u l a n g a g e d e s j u r i s c o n s u l t e s d e R o m e ( i ) .
E n p r i v a n t l ' a c t e d e s o c i t d e t o u t effet juridique, tant pour le
p a s s q u e p o u r l ' a v e n i r , la loi n ' a n a n t i t p a s les faits a c c o m p l i s ;
elle r e c o n n a t , a u c o n t r a i r e , et s a n c t i o n n e les droits qui rsultent
des rapports que ces ngociations ont tablis entre les parties;
s e u l e m e n t ces r a p p o r t s n e seront pas rgis p a r la c o n v e n t i o n , qui
est a n n u l e , ils s e r o n t rgis par les rgles de droit commun et
par les principes applicables c h a q u e opration, d ' a p r s sa na-
t u r e e t d ' a p r s la v o l o n t p r s u m e o u e x p r i m e d e s parties. La
nullit de l'acte de socit s'oppose ce q u ' o n considre les con-
tractans c o m m e associs en n o m collectif ; mais on mconnatrait
' ' l e s p r i n c i p e s g n r a u x d u d r o i t si on leur refusait toute action
p o u r rgler les intrts c o m m u n s q u ' t a b l i s s e n t e n t r e e u x d e s faits
I*' a c c o m p l i s .

E n partant de ce point de vue qui n o u s parat seul vrai et exact,

D'I*-'on p a r v i e n t rgler a v e c facilit les droits des associs. L'ap-
f'i'' p o r t d e s o m m e s v e r s e s d a n s la c a i s s e s o c i a l e et l e s oprations
ittf f a i t e s e n c o m m u n , p o u r r o n t t r e t a b l i s p a r l e s l i v r e s , p a r l a c o r -
mCh'espondance, et au b e s o i n , p a r la p r e u v e t e s t i m o n i a l e , suivant
toii^les p r i n c i p e s q u i r g i s s e n t l e s c o m p t e s e n p a r t i c i p a t i o n (49). L e
t(ll'*parlage d e s b n f i c e s n e s ' o p r e r a pas suivant les bases fixes
- ^ d a n s l'acte de socit, car ces bases n'avaient t arrtes qu'en
11, U
( i ) Societatem coire et re, et verbis, et per nuntium posse nos, dubium non
est. MoDEST'jins, L . 4, princip. D . Pio socio, X V I I - a . . Dividitur primo
(,t'''''(societas) in cxpressam, qu express conventione fit, et tacitam, quse re con-
trahi dicitur, dum rbus ipsis et factis, simul emendo, vendendo, lucro et
(1(110)1 damno dividendo, socii ineundse societatis voluntatem dclarant. ( V O E T , ad
4,tt^Pandectas, lib. XVII, tit. ii, J. )
250 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

v u e d ' u n e s o c i t e n n o m c o l l e c t i f q u i e s t n u l l e e t q u i n e s'est
p a s r a l i s e ; il s e r a f a i t d'aprs les principes de droit commun
q u i s u i ) p l e n l a u x c o n v e n t i o n s d e s p a r t i e s , e t l a p a r t d e chaque
associ devra tre en proportion d e s a m i s e ( C . c i v . I S o S ) . Les
perles seraient rparties d'aprs l e s m m e s b a s e s e t l e s mmes
principes.
S'il s ' l e v a i t d e s c o n t e s t a t i o n s e n t r e l e s a s s o c i s r a i s o n du
rglement de leurs d r o i t s , elles d e v r a i e n t , p a r l e s e u l effet de
l a l o i , t r e j u g e s p a r d e s a r b i t r e s ( C. c o m m . 5 1 ) ( 1 ) . T o u t e s les
clauses de l'acte d e s o c i t a n n u l q u i s e r f r e r a i e n t l'arbi-
trage, seraient c o m m e n o n - a v e n u e s e t n ' e m p c h e r a i e n t pas les
p a r t i e s d ' t r e r g i e s p a r l e d r o i t c o m m u n q u ' e l l e s p o u r r a i e n t seul
i n v o q u e r . A i n s i l a s e n t e n c e a r b i t r a l e r e s t e r a i t s o u m i s e l'appel,
quoique l'acte d e socit portt une renonciation expresse a u
d r o i t d ' a p p e l e r ( 2 ) . L e s a r b i t r e s j u g e r a i e n t c o m m e a r b i t r e s ordi-
n a i r e s , q u o i q u e l ' a c t e d e s o c i t l e s e t i n v e s t i s , s ' i l e t pu tre
m a i n t e n u , d u d r o i t d e s t a t u e r c o m m e a m i a b l e s compositeurs.
274. N o u s v e n o n s d e n o u s o c c u p e r d u c a s o l ' a c t e consta-
t a n t la s o c i t n ' a p a s r e u l a p u b l i c i t p r e s c r i t e p a r l ' a r t . 42, par-
courons maintenant c e u x d a n s l e s q u e l s i l a t p u b l i d a n s le
d l a i l g a l , a p r s l e d l a i l g a l , d ' u n e m a n i r e imparfaite.
R e m a r q u o n s d ' a b o r d q u ' i l s u f f i t q u e l ' e n r e g i s t r e m e n t el la pu-
b l i c a t i o n a i e n t e u l i e u d a n s l a q u i n z a i n e a c c o r d e p a r la loi, pour
q u e l ' e x i s t e n c e d e la s o c i t d a t e , m o i n s d e c o n v e n t i o n s con-
t r a i r e s , d e la s i g n a t u r e d ' a c c o r d s sociaux (C. c i v . 1843). L'acic
authentique fait foi p a r l u i - m m e de s a d a t e (C. c i v . 43191;
l ' a c t e s o u s s e i n g p r i v f a i t , e n t r e c e u x q u i l ' o n t s o u s c r i t etleur^
hritiers ou ayant-cause, la m m e p r e u v e q u e l ' a c t e authen-
t i q u e ( C. c i v . 1 3 2 2 ) . L ' a c c o m p l i s s e m e n t d e s f o r m a l i t s prescrites
p a r l ' a r t . 4 2 d o n n e l a s o c i t e n n o m c o l l e c t i f s a perfection e;
e n fait remonter l e s effets a u j o u r auquel l e s p a r t i e s se soni
t r o u v e s l i e s p a r l e u r c o n s e n l e m e n t (C. c i v . 4 1 7 9 ) . . \ i n s i , toutes
l e s o p r a t i o n s q u i a u r a i e n t t f a i t e s e n t r e l a d a t e d e l'acte et sa
publication , se trouveraient r g i e s p a r l e s c o n v e n t i o n s sociale-
et s e r a i e n t p o u r le c o m p l e d e la s o c i t .

Il e n s e r a i t m m e ainsi, non-seulement e n t r e l e s associs.

! .

( i ) Cour de cass-ition, i3 juio i83a et 9 juin i 8 4 i { S I R Y - D B Y I U U M > !

XXXtI-i-5io;-XLI.|-58(;).
( ) Mme a r r t U . d m g juin 1841.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 251

m a i s m m e l ' g a r d d e s l i e r s , p o u r v u q u e l ' a c t e d e s o c i t ft
a u t h e n t i q u e , o u , s'il e s t s o u s s e i n g p r i v , q u ' i l e t a c q u i s d a t e
c e r t a i n e , soit par l ' e n r e g i s t r e m e n t fiscal, q u i est a u t r e q u e ce-
lui prescrit par l'art. 4 2 , soit d e l'une des manires nonces
d a n s l ' a r t . 1 3 2 8 d u c o d e c i v i l . A i n s i les b i e n s a c q u i s p a r la so-
cit a p r s la s i g n a t u r e d e l ' a c t e s o c i a l , e t a v a n t sa publication,
seraient le gage de ses seuls c r a n c i e r s . L e s e n g a g e m e n s m i s a u
n o m d e la s o c i t o b l i g e r a i e n t s o l i d a i r e m e n t t o u s l e s a s s o c i s e t
seraient rgis p a r les accords qui a u r a i e n t attribu aux signa-
t a i r e s la s i g n a t u r e s o c i a l e .
275. Si la s o c i t n e d e v a i t c o m m e n c e r q u ' u n e poque
r e c u l e et a u t r e q u e celle d e la s i g n a t u r e d e l'acte q u i la c o n -
s t a t e , il s u f f i r a i t q u e l e s a c c o r d s s o c i a u x e u s s e n t t p u b l i s a v a n l
le c o m m e n c e m e n t d e la s o c i t p o u r qu'il et t satisfait au
v u d e la l o i . L ' a r t . 4 2 fait b i e n p a r t i r l e d l a i d e q u i n z a i n e de
l a d a t e d e l ' a c t e d e s o c i t ; m a i s il s u p p o s e q u ' e l l e d o i t imm-
d i a t e m e n t c o m m e n c e r , et la r g l e q u ' i l p o s e d o i l n c e s s a i r e m e n t
tre modifie l o r s q u e les parties n ' e n t r e n t p a s immdiatement
e n s o c i t . U suffit v i d e m m e n t q u e l e s t i e r s s o i e n t avertis au
moment o vont commencer les o p r a t i o n s sociales. 11 p e u t
m m e a r r i v e r q u e les associs a i e n t i n t r t t e n i r la s o c i t s e -
c r t e j u s q u ' a u m o m e n t o e l l e d o i t o p r e r , e t il n ' e x i s t e n u l m o -
tif p o u r l e s g n e r s u r c e p o i n t .
276. M a i s si la s o c i t d o i t p r e n d r e n a i s s a n c e l o r s d e l a s i g n a -
t u r e d e l ' a c t e , e t si e l l e n ' a t p u b l i e q u ' a p r s l ' e x p i r a t i o n de
l a q u i n z a i n e , il s ' a g i r a d e s a v o i r s ' i l y a n u l l i t o u s i l e s a c c o r d s
sociaux ne doivent dater, e n t r e les associs, q u e d u j o u r de leur
mli P " l ^ ' ' c a ' i o n ? M. PARDESSUS pense que la d e m a n d e en nullit
qu'un des associs formerait a v a n l cette p u b l i c a t i o n devrait tre
a c c u e i l l i e , s a n s g a r d la p u b l i c i t q u i s e r a i t d o n n e la s o c i t
p o s t r i e u r e m e n t ; m a i s si, a v a n t cette d e m a n d e , dit-il, l'affiche
j)|f l ' i n s e r t i o n d a n s l e s j o u r n a u x o n t t f a i t e s , il s e m b l e n a t u r e l d e
dilti '"^s c o n d i t i o n s d e l ' a c t e d o i v e n t a v o i r l e u r e f f e t ( 1 ) .
, Cette d i s t i n c t i o n , q u e le t e x t e r i g o u r e u x d e l ' a r t . 4 2 p a r a t r a i t r e -
" pousser, rentre, sans doute, d a n s l'esprit de la loi. C e p e n d a n t
nous pensons que l'accomplissement tardif de ces formalits ne
'" s e r a efficace q u ' a u t a n t q u e t o u s l e s a s s o c i s a u r o n t c o n c o u r u a u
dpt du greffe, soit en c o m p a r a i s s a n t d e v a n t le greffier pour

( i ) T . I V , n" i o o 8 , p . l a i .
252 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . I I I .

r e q u r i r l a t r a n s c r i p l i o n q u ' i l d o i l f a i r e s u r l o s r e g i s t r e s , s o i i en
signant u n extrait d e l'aeie de socit p o n a n t u n e d a t e q u i ne
remonte pas plus d'une q u i n z a i n e , p a r t i r d e la publication.
A p r s l ' e x p i r a t i o n d e s d l a i s l g a u x , l e d r o i t d e d e m a n d e r la nul-
J i t d e l a s o c i t e s t e n e f f e t a c q u i s c h a c u n e d e s p a r t i e s , et il
nous paratrait contraire a u x principes d e l e s p r i v e r d e l'exer-
cice d e c e droil sans leur f a i l ( C . c i v . 1 3 3 8 ) . L e m a n d a t qu'elles
taient censes s'tre respectivement d o n n pour f a i r e faire les
publications dans l'intrt d e tous, devait n c e s s a i r e m e n t ex-
p i r e r l ' p o q u e l a q u e l l e l a s o c i t c e s s a i t d ' a v o i r u n e existence
l g a l e p a r l ' e x p i r a t i o n d u d l a i d e q u i n z a i n e s a n s q u ' e l l e et u-
p u b l i e . L e c o n c o u r s d e t o u t e s l e s v o l o n t s p o u v a i t seul rendre
l'acte la vie qu'il n'avait plus, lui assigner u n e nouvelle
date, o u , pour mieux dire, en proroger l a d a t e primitive j u s -
qu' celle d e l'enregistremeni.
277. Il p e u t a r r i v e r q u e l ' e x t r a i t p r e s c r i t p a r l e s a r l . 4 2 e t 4 3
a i t t r e m i s a u g r e f f i e r e n t e m p s u t i l e , e t q u e c e fonctionnaire,
p a r u n e n g l i g e n c e d o n t o n n e v e r r a s a n s d o u t e q u e p e u d'exem-
p l e s , a i l n g l i g d e l e t r a n s c r i r e d a n s l a q u i n z a i n e o u d e l'affi-
cher d a n s ce dlai. L'acte d e socit sera d a n s c e c a s n u l , car
le fait d e l'oflicier m i n i s t r i e l e s t r p u t l e f a i l d e l a partie qui
l ' e m p l o i e . Mais c e t oftlcier serait r e s p o n s a b l e e n v e r s tous ceux
a u x q u e l s s o n i n c u r i e c a u s e r a i t q u e l q u e p r j u d i c e ( l ) , e t son cau-
t i o n n e m e n t s e t r o u v e r a i t m m e a f f e c t p a r p r i v i l g e a u paiement
des dommages-intrts auxquels il serait c o n d a m n , car il s'a-
girait d ' u n fait d e c h a r g e ( L. d u 25 nivse a n Xlll, arLl).
278. N o u s a v o n s v u q u e l a l o i d u 3 1 m a r s 1 8 3 3 a ajout
l ' a r t . 4 2 u n e d i s p o s i t i o n q u i p r e s c r i t l ' i n s e r t i o n d a n s u n journal de
l'extrailde l'actedesocit. L'accomplissementde celteformilii'^
doit lre attest p a r u n ceriilcatde l ' i m p r i m e u r , l g a l i s piri
m a i r e e t e n r e g i s t r d a n s l e s t r o i s m o i s d e l a d a t e d u n u m r o da
journal contenant l'insertion d e l'extrait. U e s t a r r i v queles
p a r t i e s a v a i e n t nglig d e faire faire c e t e n r e g i s t r e m e n t dansles
dlais prescrits, el la Cour d e cassation a confirm, l e 30 jan-
vier 1830, u n arrt d e la c o u r de Toulouse, e n d a l e du'2i
a v r i l 1 8 3 7 , c o n f i r m a i i f d ' i u i j u g e m e n t d u t r i b u n a l d e commerce
de la m m e v i l l e , q u i a v a i t a n n u l u n a c l e d e s o c i l pour dt-
f a u i d ' e n i e g i s l r e m e n l d a n s l e d l a i l g a l ( 2 ) . C e s dcisionsn'ol-

( i ) S . v v \ H Y , / ' < 7 ; / < 7 ; V gocianl,x. I , p . 3 5 j . PiKDESSUs, t. I V , 11" lOo;

(2) SIREY-DEVILLENEUVE, t, X\XIX-i-3g3.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 253

frent q u ' u n e s i r i c l e e t e x a c t e a p p l i c a t i o n d c la loi. L'enregistre-

ment'.du j o u r n a l a p o u r objet d e p r v e n i r les fraudes e t d e d o n n e r ,
dans l e s trois mois, a u certificat de l'imprimeur u n e date
certaine.
279. L'extrait d e l'acte d e socit doit tre sign p a r le n o -
t a i r e q u i l'a r e t e n u s'il e s t r e v t u d e la f o r m e a u t h e n t i q u e , o u
par tous l e s associs, s'ils s e s o n t c o n t e n t s d e p a s s e r u n e p o l i c e
sous seing priv ; l'absence de ces signatures entranerait la
nullit d e l'acte d e socit q u i n ' a u r a i t t p u b l i q u ' a u moyen
i d ' u n crit q u i n e ferait a u c u n e foi. L'art. 44retrace les formes
i auxquelles est assujetti l'extrait dont l'art. 42 prescrit la p u b l i -
I cation peine d e nullit. U n e p e u t d o n c y avoir d e p u b l i c a t i o n
valable qu'au m o y e n d ' u n extrait rgulier. Enfin, l'art. 4 6 r a n g e
il l e s f o r m a l i t s p r e s c r i t e s p a r l'art. 4 4 a u n o m b r e d e celles d o n t
l'inobservation entrane nullit,
i! 2 8 0 . O n a enfin d e m a n d si l e s f o r m a l i t s p r e s c r i t e s pour
A la publication d e s socits c o m m e r c i a l e s t a i e n t d ' o r d r e public
el si la nullit rsultant d e l e u r i n o b s e r v a t i o n n'tait p a s sus-
ii: c e p t i b l e d ' t r e c o u v e r t e p a r l ' e x c u t i o n v o l o n t a i r e q u e l e s a c c o r d s
iiijsociaux a u r a i e n t r e u e d e la p a r t d e s p a r t i e s ?
li M. PARDESSUS est conduit, par le dsir d e n e p a s e x a g r e r dans
(itjl'application la r i g u e u r d e l ' a r t . 4 2 , n e p a s v o i r d a n s l a n u l l i t
imiqu'il p r o n o n c e u n e d e c e s n u l l i t s d ' o r d r e p u b l i c , q u i n e p o u r -
jlijjiirait j a m a i s l r e c o u v e r t e , e t q u ' u n s e u l d e s a s s o c i s s e r a i t t o u -
jiisjours r e c e v a b l e i n v o q u e r c o n t r e l e s a u t r e s ( 1 ) .
j,j MM. MALEPEYRE et JOURDAIN, guids p a r le m m e dsir q u e
Pardessus, s'expriment e n ces t e r m e s : Si n o u s r e c h e r c h o n s
jjgictuellement le c a r a c t r e d e c e l t e n u l l i t , n o u s n o u s garderons
lljjpien d e l a q u a l i f i e r , c o m m e l ' a r r t d e l a c o u r d e L y o n (ils o n t
^jjjljjlj c r i t i q u c e t a r r t ) , d e n u l l i t a b s o l u e e t d'ordre public ; c a r
j^jju'ordre p u b l i c e s t b i e n p l u s i n t r e s s c e q u ' o n r e s p e c t e l e s c o n -
j^jljj'entions q u ' f a v o r i s e r l e u r v i o l a t i o n . C'est donc u n e nullit
, j'UREMENT PNALE, c'cst la sanciiou d e la v o l o n t d u lgisla-

l
Ijjjjieur ( 2 ) . R i e n ne nous parat moins heureux q u eles raisons

i-
V , n " i o o 8 , p. i i g .
, (a) P . I i 6 . M . E U G N E P E R S I L , p. 3 i 4 , n 4 i , embr-isse l'opinion de
" 1. P A R D E S S U S . M . Iloasou a apprci la question en praticien clair et
^ pens que la nullit n'lait pas susceptible d'tre couverte par l'excution
^ a l o n l a i r e donne l'acte par les associs. (Questions,t. I , p . 74> quest. 1 9 . )
SStV'
254 Di'orr COMMERCIAL, LIV. I. TIT. m.

que c e s a u t e u r s , d ' a i l l e u r s e s t i m a b l e s , i n v o q u e n t l ' a p p u i de

leur opinion. U nous semble q u e c'est j u s t e m e n i p a r c e que la
n u l l i t p r o n o n c e p a r l ' a r t . 4 2 e s t u n e nullit pnale, q u ' e l l e ne
saurait tre couverte par le fait mme des p a r t i e s l'gard
desquelles elle est p r o n o n c e , e t q u ' e l l e c o n s t i t u e u n e nullii
d ' o r d r e p u b l i c . L ' i n t r t g n r a l , e n e f f e t , e x i g e q u e l e s socils
en n o m collectif soient r e n d u e s p u b l i q u e s , et. l e lgislaieur a
c r u d e v o i r s a n c t i o n n e r l e s r g l e s q u ' i l a t r a c e s s u r c e p o i n t , en
ouvrant e n f a v e u r d e s i n t r e s s s l e d r o i l d e m c o n n a t r e l'exis-
tence de toute socit qui n'aurait pas t r g u l i r e m e n t pu-
b l i e . I l n e s ' a g i t p a s , d a n s c e c a s , d ' u n e n u l l i t i n t r o d u i t e dans
l ' i n t r l p r i v d e s p a r t i e s e t p o u r a s s u r e r l ' e x c u t i o n d'une for-
malit qui n ' i n t r e s s e r a i t q u ' e l l e s s e u l e s ; il s ' a g i l d ' u n e nuliii
par laquelle on rprime l'inobservation d ' u n e disposition in-
t r o d u i t e d a n s d e s v u e s d ' i n t r t g n r a l ( 1 ) . 11 f a u t donc en con-
clure que l'excution d u c o n t r a t n e s a u r a i t e f f a c e r la peine que
les c o n t r a c t a n s o n t e n c o u r u e e l m e t t r e l e u r s c o n v e n t i o n s l'a-
bri d'une nullit q u e l e l g i s l a t e u r a p r o n o n c e n o n pour e u x ,
mais contre eux. Sans doute, il p e u t t r e p n i b l e d e voir une
partie se pourvoir c o n t r e l e s a c c o r d s q u ' e l l e a c o n s e n t i s et ex-
c u t s ; m a i s l e s a u t r e s p a r t i e s n ' o n i - e l l e s p a s s ' i m p u t e r de ne
pas s'tre conformes l a l o i , e t p e u v e n t - e l l e s lgitimement se
p l a i n d r e l o r s q u ' e l l e s n e f o n t q u e s u b i r l e s c o n s q u e n c e s de leur
i n c u r i e ! A u s s i , la c o u r d e L y o n s ' e s t - e l l e f o n d e surcesprincipes
p o u r a n n u l e r , le 4 j u i l l e t 1 8 2 " , u n e s o c i t p u b l i e deuxmoisseu-
lemeni aprs sa d a t e et q u i avait r e u s o n e x c u t i o n pendant

M . F R M E R T , p . 5 i , c r i t i q u e la l o i , mais pense q u e l a cour de Lyon ei

a fait une a p p l i c a t i o n l o g i q u e par son arrt du 4 juillet i 8 - .
( i ) . Celte publicit n'est pas e x i g c e dans l'intrt des associations com-
merciales, ni dans l'intrt e s m e m b r e s qui les composent, disait M.JOQrE
L E F E D Y B E h la c b a m b r e des dputs, lors de la discussion de la loido3i
mars i833, mais bien dans Fintni public, dans l'intrt des liers qui peu"!
a v o i r (i traiter avec les socits, et qui, par consquent, ont besoin decouiui-
tre l ' p o q u e o c o m m e n c e et l'poque o finit l'association commerciale,!
besoin de connatre l'associ grant dont la signature engage la sociW.onl
besoin d e connatre,enfin, les sommes qui ont t ou qui doivent tre
titre d e c o m m a n d i t e . N o u s ne saurions d o n c p r e n d r e des mesnrestrop
caces p o u r nous assurer que la publicit sera r e l l e . (MoirrrEUS du
mars i833, p. 6 ( > l . )
 DES SOCIIS COMMERCIALES. 255

l'espace d e d e u x a n n e s (1). Depuis, la question s'est p r s e n t e

la C o u r d e c a s s a t i o n , l e 3 0 j a n v i e r 1 8 3 9 , d a n s l ' e s p c e o il s ' a -
gissait d u dfaut d ' e n r e g i s t r e m e n t , d a n s les trois m o i s , d u n u -
mro d u journal contenant l'insertion d el'extrait, e t celte Cour
a consacr e nprincipe q u e la formalit d e l'enregistrement tant
! d'ordre public, il d e v i e n t inutile d'examiner si l'acte de s o -
s cit a o u n o n t volontairement excut (2). L a c o u r d e Bor-
, deaux vient encore, r c e m m e n t et dans u n cassemblable, d e
s consacrer lesmmes principes p a r u n arrt en date d u 5 f-
8 vrier 4841 (3). Ces dcisions n'offrent q u ' u n e exacte a p p l i c a t i o n
1
,1 d e la l o i .
li 2 8 1 . Nous avons vu q u e tout acte p a r lequel les parties
iji fonl a u x accords sociaux d e s c h a n g e m e n s q u i p e u v e n t i n t r e s s e r
(( les liers, doit tre r e n d u public d e la m m e m a n i r e q u e l'acte
Ij, d e socit. L'art. 4 6 ajoute, qu'en cas d'omission d e c e s for-
lij m a l i t s , il y a u r a l i e u l ' a p p l i c a t i o n d e s dispositions pnates d u
u dernier alina d e l'art. 4 2 .
ijji, U rsulle clairement de ces divers articles combins q u e toute
^ prorogation d'une socit t e m p s limit doit d'abord tre c o n -
'^^^ stale par crit (C. civ. 4866), e l pourra tre annule sur la d e -
m a n d e d e s parties e l l e s - m m e s , si elle n ' a p a s t r e n d u e p u b l i -
l^j^ q u e parl'enregistrement, p a r l'affiche et p a r l'insertion a u x
j o u r n a u x d a n s les d l a i s p r e s c r i t s . D a n s c e c a s , l a s o c i t finira
"'^ l'poque q u i avait d ' a b o r d l fixe, e t c h a c u n d e s associs
p o u r r a e n faire o r d o n n e r la l i q u i d a t i o n .
m 2 8 2 . L'acte portant dissolution d e lasocit avanl le terme
fix p o u r s a d u r e , d o i l g a l e m e n t l r e p u b l i d a n s l a q u i n z a i n e
^ d esa date (46). L'omission d e c e s formalits le p r i v e r a i t d e toute
existence lgale, et prolongerait la d u r e d e la socit j u s q u '
f^* l ' e x p i r a t i o n d u t e m p s fix p a r l e s a c c o r d s p r i m i t i f s . C h a c u n d e s
** associs aurait l e droit d e faire p r o n o n c e r la n u l l i t d e c e t a c t e ,
et d ed e m a n d e r la continuation d e soprations sociales.
283. Lesnouveaux accords portant retraite d ' u n o u d e
"^^^ p l u s i e u r s a s s o c i s seulement, seraient galement nuls, s'ils
' n'avaient pas t rgulirement publis, tant l'gard des tiers, "
qu' l'gard d e s parties (46). L e s liers q u ic o n t r a c t e r a i e n t avec
1 ~ '
'.^j (t) SIREY, XXV1I-2-I83.

'"^^ ( i ) SlREY-DEVILLEJtEUVE,XXXIX-l-393.
[.(IK (3)/rfe/n, X L I - a - j i g .
256 IiROlT COMMERCIAL. L I V . I. TIT. III.

la s o c i l , m m e s o u s u n e r a i s o n s o c i a l e d a n s l a q u e l l e n e figu.
r e r a i e n l plus les n o m s de ceux qui se s e r a i e n t r e t i r s , acquer-
r a i e n t u n e a c t i o n s o l i d a i r e c o n t r e t o u s l e s m e m b r e s d s i g n s dans
l e s a c c o r d s p r i m i t i f s q u i , s e u l s , a u r a i e n t , l e u r g a r d , u n e exis-
t e n c e l g a l e ( 2 2 , 4 2 , 4 6 ) . L a r a i s o n s o c i a l e p e u t , e n effet, n e pas
c o m p r e n d r e les n o m s de tous l e s a s s o c i s ( 2 1 ) , e t d ' a i l l e u r s les
m o d i f i c a t i o n s a p p o r t e s l a c o n s t i t u t i o n p r e m i r e d e la socit
s o n t c o m m e n o n - a v e n u e s , l o r s q u ' e l l e s n ' o n t p a s t p u b l i e s dans
les dlais et d a n s les formes prescrits p a r la l o i . L e s associs
q u i a u r a i e n t c o n v e n u d e s e r e t i r e r , e t q u i s e t r o u v e r a i e n t ainsi
soumis au paiement des dettes s o c i a l e s c o n t r a c t e s depuis les
a c c o r d s q u i n ' a u r a i e n t p a s t r g u l i r e m e n t p u b l i s , pourraient
faire o r d o n n e r q u e toutes choses s e r a i e n l r e m i s e s d a n s leur tat
p r i m i t i f , afin d e p r e n d r e l e u r p a r t d e s b n f i c e s . Seuicmentdans
c e c a s , s ' i l s a v a i e n t c e s s , e n f a i l , d e d o n n e r l e u r s s o i n s auxaffai-
res sociales, il s e r a i t j u s t e d e l e s c o n d a m n e r d d o m m a g e r la
socit des avantages qu'aurait pu lui p r o c u r e r l e u r collabora-
tion (C. civ. 4 8 4 7 , 4 8 5 0 ) .
P a r r c i p r o c i t , si l a s o c i l a v a i t p r o u v d e s p e r l e s depuis
l e u r r e t r a i t e , l e s a u t r e s a s s o c i s p o u r r a i e n t s e p r v a l o i r de la
nullit, p o u r d e m a n d e r qu'ils fussent c o n s i d r s c o m m e tant
e n c o r e e n s o c i t , a t i n d e l e u r e n f a i r e s u p p o r t e r l e u r parL
C e s s o l u t i o n s p e u v e n t p a r a t r e r i g o u r e u s e s , m a i s e l l e s n'offrent
q u ' u n e application des textes et des principes q u i v e u l e n t que
l e s n u l l i t s p r o n o n c e s t i l r e d e p e i n e p o u r a s s u r e r l'existence
des mesures d'intrt gnral, ne puissent p a s t r e couvertes.
C e u x q u i s ' a s s o c i e n l e n n o m c o l l e c t i f , n e d o i v e n t p a s perdre de
vue qu'ils ne peuvent valablement p r o r o g e r , d i s s o u d r e oumo-
d i G e r l a s o c i l q u ' i l s o n t f o r m e , q u ' e n p u b l i a n t l e u r s nouTeaux
a c c o r d s d a n s l e s d l a i s e t d a n s l e s f o r m e s p r e s c r i t s par la loi.
S ' i l s n g l i g e n t d e s e c o n f o r m e r s e s d i s p o s i t i o n s , l e u r s accords
n'ont pas d'existence l g a l e , et leurs conventions premires
c o n t i n u e n t d e les r g i r .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 257

iN 3.

LES EFFETS, PAR RAPPORT, A U X TIERS DE l'inEXCUTION DES FOR-

MALITS D E PUBLICIT.

SOR:niAIB.E.

i 8 4 . La nullit rsultant du dfaut de publicit ne saurait tre oppose

par les associs aux tiers.
285. Les tiers peuvent tablir l'existence de la socit en nom collectif
par tous les modes de preuves admis en matire commerciale.
286. Aucontraire, les associs ne peuvent se prvaloir de l'existence de
la socit a. l'gard des tiers, qu'ew invoquant un acte rgulier pu-
bli conformment la loi.
.>.87. Les dbiteurs de la socit peuvent invoquer contre elle la nullit
prononce par l'art. Dans ce cas, ils se trouveront dbiteurs
personnels des associs.
2 8 8 . Les cranciers de la socit n'ont pas intrt proposer la nul-
lit rsultant du dfaut de publicit.
289. Les cranciers personnels des as.socis peuvent proposer la nul-
lit.
5 9 0 . Us ne peuvent rclamer contre les associs l'e.xcution des accords
sociaux du chef de leur dbiteur, qu'en produisant un acte dment
publi.
2 9 1 . Du caso l'annulation de la socit est demande par /es cran-
ciers personnels des associs contre/es cranciersde la socit
dclare en faillite.Rglement des droits de ces divers cranciers.
2 9 2 . Les tiers peuvent prouver la c o n t i n u a t i o n d'une socit aprs
I le temps assign primitivement sa dure.
1 2 9 3 . La substitution d'un nouvel associ celui qui s'est retir doit
tre publie. Mais le dfaut de publication n'est pas opposable
aux tiers.
294. Doit-on publier la dissolution d'une socit, lorsque l'acte de so-
cit n'avait pas reu la publicit lgale? Prcisions.

284. La loi a pu imposer aux associs l'obligation de con-

stater la socit par un crit et de la rendre publique, sous peine
de ne pouvoir pas faire valoir entre eux leurs accords ; mais ella
I. 17
258 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

n'a p a s d l e s a u t o r i s e r s e p r v a l o i r c o n t r e l e s t i e r s d u dfaut
d'accomplissement des formalits qu'ils devaient eux-mmes
r e m p l i r . C e u x q u i t r a i t e n t a v e c d e s i n d i v i d u s q u ' i l s v o i e n t com-
mcrcer sous u n n o m social, n'ont p i s s'assurer s i l a socit
a v e c laqu(.'lle ils c o n t r a c t e n t a t rgulirement c o n s t a t e ei
p u b l i e -, i l s a c c e p t e n t l a q u a l i t q u e s e d o n n e n t c e u x avec les-
q u e l s i l s i r a i t e n t , e t c e s d e r n i e r s d o i v e n i s u b i r l e s consquences
de la position d'associs qu'ils se sont faite e n v e r s l e public.
C'est en se basant sur ces principes q u e l e l g i s l a t e u r , aprs
avoir prononc la n u l l i t d e la s o c i t l ' g a r d d e s inlreutt
q u i n ' o n t p a s r e m p l i l e s f o r m a l i t s d e p u b l i c i t , a a j o u t imm-
diatement : Mais le dfaut d ' a u c u n e d ' e l l e s n e p o u r r a tre op-
p o s A D E S T I E R S par les associs (42).
Il e n r s u l t e q u e l a s o c i t n u l l e e n t r e l e s a s s o c i s qui ne sont
p a s lis p a r les accords s o c i a u x , e s t v a l a b l e e t a u n e existence
lgale p a r r a p p o r t a u x l i e r s , l o r s q u e c e s t i e r s s o n t intresss
f a i r e v a l o i r c o n t r e e u x l a q u a l i t d ' a s s o c i s . Il e s l quelquefoisdif-
t i c i l e d e c o o r d o n n e r c e l l e e x i s t e n c e e t c e l l e n o n - e x i s t e n c e de la
s o c i l s e l o n l e s i n t r t s d i v e r s q u ' o n a a p p r c i e r ; n o u s allons
t e n t e r d e t r a c e r l e s p r i n c i p e s q u i d o i v e n t g u i d e r s u r c e point,en
p a r c o u r a n t les p o s i t i o n s d i v e r s e s q u i p e u v e n t se pisenter.
2 8 0 . Il f a u t d ' a b o r d r e c o n n a i i r e q u e l e t i e r s n e s a u r a i e n l t r e
a s t r e i n t s a t a b l i r p a r l a p r e u v e l i t t r a l e l ' e x i s t e n c e d e la socit.
L'admissibilit de la p r e u v e testimoniale constitue le droil
c o m m u n s e l o n la loi c o m m e r c i a l e ( C . c i v . 1 3 4 1 ; C . com. 1091,
e t i l n ' a t d r o g c e p r i n c i p e g n r a l , l ' g a r d d e s socits
c o l l e c t i v e s , q u e p a r r a p p o r t a u x a s s o c i s , q u i p e u v e n t etdoiTeni
a v o i r e n m a i n l a p r e u v e c r i t e d u c o n t r a t p a r l e q u e l ils se soni
respectivement lis ( 3 9 , 4 2 ) . Q u a n t a u x l i e r s q u i n ' o n t pas li-
gure dans cet a c l e , l'existence d e l a s o c i l n ' o l T r e leur gard
q u ' u n f a i t d o n t i l s n ' o n t p a s d r e t i r e r u n e r e c o n n a i s s a n c e crite,
e t q u ' i l s p e u v e n t t a b l i r p a r d e s c r i t s d e t o u t e e s p c e , pardes
t m o i n s , p a r le s e r m e n t .
. \ i n s i c e u x q u i p r t e n d e n t e x e r c e r u n e a c t i o n s o l i d a i r e coDirt
des associs en n o m collectif intresss d a n s u n e socit qui
n ' a u r a i t p a s l p u b l i e , p e u v e n t i n v o q u e r , p o u r p r o u v e r l'exis-
t e n c e d e s a c c o r d s s o c i a u x , t o u s l e s c r i t s q u i s e r f r e n t l'exer-
c i c e du c o m m e r c e f a i t en c o m m u n s o u s u n e r a i s o n sociale, ti
d o n t o n p e u t i n d u i r e l a p r e u v e d u n e s o c i t c o l l e c l i v e . Adelaui
d ' c r i t s , la p r e u v e t e s t i m o n i a l e s e r a i t r e c e v a b l e t o u t e s les fois
 DS SOCITS COMMERCIALES. 259

q u e les c i r c o n s t a n c e s seraient telles, q u e les juges croiraient de-

v o i r l ' a d m e t t r e (109). Us p o u r r a i e n t d o n c i n v o q u e r les l i v r e s , les
f a c t u r e s , les c o m p t e s c o u r a n s , en tte d e s q u e l s les associs figu-
r e r a i e n t en n o m sous u n e raison s o c i a l e , la c o r r e s p o n d a n c e qui
a t t e s t e r a i t l ' e x e r c i c e d ' u n c o m m e r c e fait en commun e t la p a r t
q u e les a s s o c i s , q u ' o n p r t e n d r a i t o b l i g s p a r les e n g a g e m e n s s o -
ciaux, a u r a i e n t prise aux oprations sociales. Enfin, on en tendrait
les t m o i n s qui a u r a i e n t une connaissance personnelle des ac-
c o r d s p a r l e s q u e l s la s o c i t a u r a i t t constitue, ou qui rap-
p o r t e r a i e n t d e s faits d o n t o n p o u r r a i t induire l'existence de la
socit.
Les tribunaux ne devraient baser en cette matire leurs d-
cisions que sur des preuves bien positives, car la qualit
d'associ entrane des consquences graves qui peuvent com-
p r o m e t t r e la f o r t u n e e t la l i b e r t d ' u n c i t o y e n . I l s d e v r a i e n t exi-
ger q u ' o n tablt des faits p e r s o n n e l s chacun de ceux qu'on
voudrait faire figurer dans la socit. Ainsi, de ce q u e Paul
a u r a i t c o n t r a c t d e s e n g a g e m e n s s o u s la s i g n a t u r e sociale Paul
et Pierre, il n e s ' e n s u i v r a i t pas que Pierre dt tre considr
c o m m e a s s o c i ; il f a u d r a i t e n c o r e p r o u v e r q u e c e d e r n i e r s e c o n -
sidrait c o m m e associ et a v a i t r e l l e m e n t un intrt dans le
c o m m e r c e e x e r c p a r P a u l . S o u v e n t il a r r i v e q u e d e s correspon-
d a n s , d a n s la v u e d e s e m n a g e r d e plus amples garanties , ta-
blissent des comptes courans sur la t t e d e s divers membres
d e la f a m i l l e d u n g o c i a n t a v e c l e q u e l ils s o n t e n r a p p o r t . Us in-
titulent par e x e m p l e le c o m p t e d e P i e r r e s o u s la Ta\son Pierre
pre et fils o u Pierre frres, p a r c e q u e P i e r r e a u n fils o u u n frre
qui l'aide comme prpos pour l'exercice de son ngoce. Un
pareil tat de choses ne serait pas suffisant p o u r faire consid-
rer c o m m e associs responsables ceux qui n'auraient form au-
cune socit. La socit est u n contrat consensuel qui ne peut
e x i s t e r q u e p a r le c o n c o u r s d e s v o l o n t s e t q u i s u p p o s e u n e con-
v e n t i o n d e la p a r t des associs. La q u a l i t d'associ ne sauait
tre attribue un tiers qu'autant q u ' o n p r o u v e q u ' i l l'a acquise
par un contrat.

286. Nous venons d'tablir q u e les tiers n e sont p a s tenus

de rapporter un acte d m e n t publi pour prouver la s o c i t
l ' g a r d d e s a s s o c i s . O n p e u t d e m a n d e r s i l e s associs n e p e u v e n t
s e p r v a l o i r d e l ' e x i s t e n c e d e l a s o c i t , l'gard des tiers, qu'au-
tant qu'ils rapportent un acte authentique ou sous seing priv,
260 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

suivi de toutes les formalits de publicit prescrites par l'ar-

ticle 42. Pour m i e u x m o n t r e r l a p o r t e d e l a q u e s t i o n , faisons
u n e h y p o t h s e : P i e r r e e s t s i g n a t a i r e d ' u n e f f e t q u i p a r v i e n t , aprs
d e s e n d o s s e m e n s s u c c e s s i f s , d a n s l e s m a i n s d e l a m a i s o n d e com-
m e r c e / ' a u / , Bernard et compagnie. L ' e f f e t e s t p r o t e s t f a u t e d e paie-
ment s o n c h a n c e , et P i e r r e e s t a s s i g n e n remboursement
l a r e q u t e d e l a r a i s o n s o c i a l e . Il d c o u v r e q u e l a s o c i t con-
t r a c t e e n t r e P a u l , B e r n a r d e t a u l r e s q u i n e f i g u r e n t p a s e n nom,
n'a pas t rgulirement publie, et c o m m e P a u l e l Bernard
sont ses d b i t e u r s p e r s o n n e l s en dehors de leurs engagemens
s o c i a u x , il s o u t i e n t q u e l a s o c i t a u n o m d e l a q u e l l e ils le pour-
s u i v e n t , n ' a p a s d ' e x i s t e n c e l g a l e , a f i n d e l e s a v o i r personnel-
l e m e n t p o u r c r a n c i e r s e t d e l e u r o p p o s e r l a c o m p e n s a t i o n dont
i l n e p o u r r a i t p a s s e p r v a l o i r c o n t r e l a s o c i t ( 1 ) . Celle dfense
d e P i e r r e n o u s p a r a t d e v o i r t r e a c c u e i l l i e . L e s d i s p o s i l i o n s de
l'art. 42 sont gnrales et d o n n e n t tous ceux qui y sont in-
t r e s s s , l e d r o i t d e s e p r v a l o i r d e l a n u l l i t p n a l e q u ' e l l e s pro-
n o n c e n t c o n t r e les associs. La socit t a n t a n n u l e , il n e res-
t e r a p l u s q u e d e s i n d i v i d u s q u i s e t r o u v e r o n t a v o i r d e s intrts
communs, qui seront l a f o i s c r a n c i e r s e t d b i t e u r s d e Pierre,
e t q u i d e v r o n t , p a r c o n s q u e n t , s u b i r l ' e x t i n c t i o n d e s crances
et des dettes c o m m u n e s par la c o m p e n s a t i o n ( C . c i v . 1289).
2 8 7 O n d o i t i n d u i r e d e c e q u e n o u s v e n o n s d e d i r e , q u e les
dbiteurs qui ont trait directement a v e c l a s o c i l peuvent se
p r v a l o i r , c o n t r e l e s a s s o c i s , d e l a n u l l i t p n a l e p r o n o n c e par
l'art. 42. Empressons-nous cependant de faire remarquer que
uous n'entendons pas qu'ils puissent par l s e d i s p e n s e r d'ex-
cuter leurs engagemens. Aprs q u e l a s o c i t a t a n n u l e sur
l e u r d e m a n d e , elle est cense n'avoir p a s e x i s t ; m a i s il reste
des faits accomplis qui o n t e n g e n d r d e s o b l i g a t i o n s . U n'ya
p l u s d e g r a n t q u i a i t l e d r o i t i l ' e x i g e r s e u l , a u n o m d e la socil,
la t o t a l i t d e ce q u i est d ; m a i s il y a d e s c r a n c i e r s qui oni
des i n t r t s c o m m u n s et q u i r c l a m e r o n t divisment la dette,
moins que l ' a c t e q u i l a c o n s t a t e n ' t a b l i s s e s u f f i s a m m e n t la
s o l i d a r i t e n t r e e u x ( C. civ. 1 1 9 " ) ( 2 ) .
2 8 8 . Q u a n t aux cranciers e n v e r s l e s q u e l s l a s o c i t s'est

(i ) Voir i i o a S j , J). a a i , n o t e a.
(a^ V o y . PARDESSUS, t. I V , n" l o i o , p . uS.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 261

oblige, nous ne voyons pas qu'ils puissent avoir intrt propo-

s e r la n u l l i t , p u i s q u ' i l s o n t la fois p o u r d b i t e u r s e t la socit
et les associs qui sont solidairement responsables des e n g a g e -
m e n s sociaux. (C. c o m . 22).
28).Venons maintenant aux cranciers personnels des asso-
c i s . Ils p e u v e n t i n v o q u e r la n u l l i t d e la s o c i t , c a r l e d f a u t
d e p u b l i c i t n e l e u r a p a s p e r m i s d ' a p p r c i e r la p o s i t i o n d e leur
d b i t e u r . A i n s i , s'ils font s a i s i r u n o b j e t q u e c e d e r n i e r a v a i t
c o n f r d a n s la s o c i t t i t r e d e m i s e s o c i a l e , i l s p o u r r o n t r e -
p o u s s e r la d e m a n d e en revendication qui serait forme au nom
d e l socit, en excipant d e sa n o n - e x i s t e n c e lgale p o u r dfaut
de publication.
N o u s n e p e n s o n s m m e p a s q u ' o n d o i v e a d m e t t r e la d i s t i n c t i o n
q u e M. Pardessus parat dispos tablir e n t r e les c r a n c i e r s
personnels des associs dont les crances sont a n t r i e u r e s l'acte
d e s o c i t , e t c e u x d o n t l e s c r a n c e s s o n t p o s t r i e u r e s (1). L e s
u n s et les a u t r e s o n t galement se p l a i n d r e de n'avoir pas
c o n n u les a c c o r d s s o c i a u x q u i m o d i f i a i e n t la p o s i t i o n d e c r d i t d e
celui avec l e q u e l ils o n t c o n t r a c t . Ils p e u v e n t , d'ailleurs, exer-
cer par voie d e s u b r o g a t i o n , les d r o i t s et a c t i o n s d e l e u r d b i -
teur, et d e m a n d e r l a n u l l i t d e l a s o c i t c o m m e il p o u r r a i t le
faire l u i - m m e ( C . civ. 1 1 6 6 ) . Us f e r o n t ainsi rentrer dans ses
m a i n s l e s o b j e t s q u i c o n s t i t u a i e n t s e s a p p o r t s ; m a i s ils d e v r o n t
subir l'excution des e n g a g e m e n s contracts l'gard des tiers,
e t il d e v r a t r e p r o c d a u rglement des oprations faites en
socit par le pass, suivant les p r i n c i p e s q u e n o u s a v o n s e x p o s s
au n 2 7 3 .
2 9 0 . C e s m m e s cranciersdes associs pourraientavoir in-
trt tablir l'existence d ' u n e socit d o n t leur d b i t e u r a u r a i t
fait p a r t i e , p o u r r c l a m e r d e s o n c h e f u n e p a r t d e s b n f i c e s , et
p o u r faire c o n t r i b u e r s e s c o a s s o c i s a u p a i e m e n t d e s d e t t e s s o -
c i a l e s . Us ne p o u r r a i e n t a g i r , d a n s c e c a s , q u ' a u n o m d e l e u r d -
b i t e u r , en se faisant s u b r o g e r ses d r o i t s (C. civ. 1166), e t ils s e -
raient astreints rapporter u n acte de socit rgulirement
p u b l i . Ceux qu'ils v o u d r a i e n t faire considrer c o m m e associs
p o u r r a i e n t i n v o q u e r c o n t r e e u x la n u l l i t r s u l t a n t d u dfiut de
p u b l i c i t , c o m m e ils p o u r r a i e n t l'opposer leur coassoci lui-
m m e . D a n s c e c a s , s i l ' a c t e d e s o c i t t a i t a n n u l , il s e r a i t e n c o r e

(i) PARDESSUS,!. I V , n" l o o g , p . 127.

262 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. T I T . III.

procd au rglemenl des oprations faites en commun par le pas-

s, conformment l'quit et aux rgles traces par la loi; cha-
cun des associs prendrait une part des bnfices et supporterait
une part des pertes proportionne sa mise sociale (C. civ. 1853).
291. Jusqu'ici nous ne nous sommes occups que des rap-
ports entre les cranciers de la socit et les associs, et entre les
cranciers personnels des associs et la socit; la posilioase
complique beaucoup plus, lorsqu'on a s'occuperdu concours des
droits des cranciers des associs et des cranciers d'une socil nulle
pour dfaut de publicit. Ces droits se trouvent en conflit rai-
son du privilge que les cranciers de la socil peuvent exercer
sur l'actif social qui appartient la socit, et sur lequel les cr-
anciers des associs ne devraient pas venir en concours avec eux.
Supposons donc une socit en nom collectif nulle pour n'a-
voir pas l publie; des oprations commerciales faites sous la
raison sociale; la socit en faillite; des syndics nomms pour
administrer son actif, et des cranciers particuliers des associs
qui demandent l'annulation des accords sociaux.
D'un ct, les cranciers del socit ne manqueront pas d'in-
voquer les dispositions finales de l'art. 4 2 , portant que le dfaut
de publicit ne saurait tre oppos aux tiers, pour prtendre
que la socit existe leur gard et que leur position nepeut
pas changer par un dfaut de formalits qui ne saurait porterai-
teinte leurs droits.
D'un autre ct, les cranciers personnels des associs ferontjus-
tement observer qu'ils sont des tiers, et qu'on ne saurait faire va-
loir contre eux l'existence d'une socit qui n'a pas t rendue
publique ; qu'ils en demandent l'annulation, suivant le droit que
leur en donne l'art. 4 2 , en qualit de parties intresses; qu'on ne
saurait les priver du droit de venir en concours, sur les biensr^
venant leur dbiteur, avec ses autres cranciers, en tablis-
sant en faveur de ceux envers lesquels il se trouverait engag
comme associ, un privilge occulte rsultant de l'existenc*
d'une socit en nom collectif qu'on n'tablit pas par des preuve,'
lgales et qui ne leur avait pas t rvle. Ils soutiendront, en
consquence, qu'il n'y a leur gard que des faillis qui ontfaii
en commun des oprations commerciales ; mais qu'il n'y a pa^
de socit en faillite. Ils demanderont le partage de l'aciil e'
l u i passif pour parvenir la formation d'autant de masses paf
ticulires qu'il y a de faillis, et ils voudront faire venir par con
 DES SOCITS COMMERCIALES. 2G3

cours sur les b i e n s r e v e n a n t c b a q u e m a s s e , la s o m m e des

dettes de chaque dbiteur seulemeni.
Pour c o n c i l i e r a u t a n t qu'il est possible d e le faire les d r o i t s
des deux classes de cranciers, sans trop blesser des principes qui
v i e n n e n t s e c h o q u e r , n o u s p r o p o s e r o n s la s o l u t i o n s u i v a n t e q u i s e
t r o u v e c o n s a c r e pax u u a r r t r e m a r q u a b l e d e la c o u r d e R o u e n
en d a t e d u 1 0 d c e m b r e 1 8 3 9 (1).

( i ) Voici comment est motiv cet arrt qui rsume avec nettet les prin-
cipes, et qui en fait une sage application deux ordres d'intrts opposs :
" Attendu que l'association en nom collectif qui a exist de fait durant p l u -
sieurs annes entre Lasnier et Vattier fils , n'a pas reu la publicit exige
par la loi ; Q u e le dfaut de publication dans les formes prescrites p a r
l'art. 4a du code de commerce peut tre oppos par les intresss, et que
sous cette dnomination on doit comprendre les cranciers particuliers de
l'un des associs;. Q u e dans l'espce, la dame Lasnier, en qualit de cran-
cire de son mari pour les valeurs dotales judiciairement liquides, a le droit,
en excipant de la nullit de l'association dont il s'agit, d'exercer ses reprises
u r l'actif appartenant son mari dans la communaut d'intrts qui a exist
entre ce dernier et son coassoci;
Que, de leur c6t, les cranciers de la socitsont fonds se prvaloir de
l'existence notoire qu'a eue ladite socit et faire valoir leurs crances sur
l'actif qui la compose^ Q u e dans ce conflit d'intrts existant entre un
crancier particulier de l'un des associs et les cranciers de la socit non
lgalement publie, on doit recourir aux principes gnraux et aux rgles
de l'quit, pour dterminer l'tendue et l'application des droits de chacun;
Q u e l a dame Lasnier, n'ayant pour oblige que la personne de son mari,
ne peut faire valoir ses reprises dotales que sur l'avoir de ce dernier dans la
communaut d'intrts; Que les cranciers de l'association ayant, au con-
traire, pour obligs solidaires les deux associs, se trouvent fonds exercer
leurs crances sur la totalit de l'actif social; qu'ainsi, ils devront concourir
avec la dame Lasnier, et proportionnellement leurs crances, la rparti-
tion du montant de l'actif appartenant leur dbiteur commun daus l'asso-
ciation, sans prjudice des droits exclusifs desdits cranciers sur la part
revenant Vattier fils ; Q u e ce mode de rglement est la consquence de
la validit de la socit , au respect des cranciers de l'association, et de sa
nullit, au respect du crancier particulier de l'un des associs... R -
forme, dclare n u l l e , au respect de la dame L a s n i e r , la socit V a u i e r et
Lasnier; dit et juge que ladite dame t asnier doit concourir au marc le franc
avec les cranciers le la socit la rpartition de la part affrente son
mari dans l'actif social, sauf et sans prjudice des droits exclusifs apparte-
nant auxdits cranciers sur la part de Vattier, leur codbiteur solidaire
(SlREY-DEVII-LEirETJVE, X L - - I l 8 ) .
264 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

O n e n v i s a g e r a d ' a b o r d l a p o s i t i o n r e s p e c t i v e d e s a s s o c i s rsul-
t a n t d e l ' a n n u l a t i o n d e la s o c i t p r o v o q u e p a r l e u r s cranciers
personnels. On reconnatra, en considrant l a s o c i t comme
nulle, qu'il a exist entre les associs une c o m m u n a u t d'in-
trts qui a engendr des droits suivant l e s p r i n c i p e s q u e nous
avons exposs au n 273. On dterminera donc l e s p a r t s qui
d o i v e n t r e v e n i r c h a c u n d e c e s a s s o c i s s u r la m a s s e commune
f o r m a n t l ' a c t i f s o c i a l . O n d i s t i n g u e r a a i n s i a u t a n t d e m a s s e s qu'il
y aura d'associs ayant des cranciers personnels.

Cette opration tant faite, les cranciers de c h a q u e associ

v i e n d r o n t e n c o n c o u r s s u r l a m a s s e p a r t i c u l i r e f o r m a n t son ac-
tif, avec les c r a n c i e r s d e la s o c i t . Ces d e r n i e r s figureront dans

Cette dcision n'est pas contraire l'opinion mise par M . PARDESSUS,t. IV,
n" looy, p . l a y et n 8 . Il pense que les cranciers de la socit qui vealent
exercer des droits de prfrence sur l'actif social, l'exclusion des anttes
cranciers du failli, doivent prouver l'existence de la socit par un acte pn-
W i en due forme. Ces cranciers, dit-11, allguant un fait d'o ils enten-
dent prendre un d r o i t , ils en doivent faire la preuve rgulire. Ec prten-
dant que leur dbiteur avait form une socit, ils sont, sous ce rapport,
son lieu et place, et ils ne peu^ent prouver l'existence de la socit qne comme
celui-ci l e p o u r r a i t lui-mme.
Cet auteur, comme on le voit, n'impose aux cranciers de la socit l'obli-
gation de rapporter u n a c t e de socit rgulirement publi, qu'autant qu'ils
feulent tablir l'existence de la socit comme personne morale, pour exer-
<^er sur son actif un privilge contre les cranciers personnels des associs.l'
'^sulte, en effet, des termes dans lesquels sont conues les dispositions finales
de 1 art. 4a , que les cranciers ne sont dispenss de faire les justifications
qu il prescrit q u ' / ' f ^ a r i / ( / o^ociVi seulement, et non l'gard destim.
Mais remarquons qu'il ne s'agit, dans notre hypothse, qne d'tablir nne
communaut d'intrts rsult.iut de l'e xercice du commerce que lesassoacs
ont fait ensemble. O n doit, ds lors, appliquer les principes que nous avons
exposes au no 173. O n ne saurait repousser les prtentions des cranciersde
'a socit, lorsqu'elles ont pour objet d f a i r e attribuer chacun des associs
la part qui lui revient sur l'actif acquis eu commun, afin d'exerrer ensuite
contre leurs dbiteurs l'action solidaire que leur assure la signature sociale.
Il est bien vrai qu'un arrt de la cour de Montpellier, du a4 juin 1819, suiv'
d'un arrt de rejet de la C o u r de cassation, du i3 fvrier i 8 a i , semble pro-
criie toutes rclamations de leur part au sujet de l'actif social (MEBUH
Quisl. dedroil,yo Socil, i , p 547); mais nous pensons que l'arrtdeU
cour de Rouen a fail une application des principes la fois plus exacte en
droit et plus conforme ix l'quit.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 265

toutes les nnasses p o u r la t o t a l i t d e l e u r s c r a n c e s (542), c a r

l e u r g a r d les faillis doivent t r e c o n s i d r s c o m m e associs soli-
d a i r e s ( 4 2 , 2 2 ) , e t la d e m a n d e e n n u l l i t d e la s o c i t forme
p a r les cranciers p e r s o n n e l s des a s s o c i s , n e doit p a s porter at-
t e i n t e la n a t u r e d e l ' o b l i g a t i o n c o n t r a c t e p a r l e u r s d b i t e u r s
qui pouvaient s'obligersolidairement, m m e sans tre en socit.
P a r c e t o r d r e d e c h o s e s , la s o c i t s e r a c e n s e n e p a s e x i s t e r
l'gard des cranciers personnels des associs qui ne seront pas
prims sur l'actif social p a r les c r a n c i e r s d e la socit. Ces
d e r n i e r s c r a n c i e r s e x e r c e r o n t l e u r s d r o i t s s u r la t o t a l i t d e l ' a c -
tif s o c i a l et j o u i r o n t d u b n f i c e d e la s o l i d a r i t a t t a c h a u x e n -
g a g e m e n s s o c i a u x , p a r c e q u e la s o c i t n ' e s t p a s n u l l e leur
g a r d ( 4 2 ) . Il e s t v r a i q u ' i l s s u b i r o n t l e c o n c o u r s d e s c r a n c i e r s
particuliers de c h a q u e associ qu'ils a u r a i e n t p r i m s s u r l'actif so-
c i a l , s i la s o c i t e t t r g u l i r e m e n t c o n s t i t u e , s u i v a n t les
principes que nous avons exposs au n 237.Mais on peut leur i m -
p u t e r d ' a v o i r t r a i t a v e c la s o c i t s a n s s ' t r e a s s u r s q u ' e l l e f t
lgalement tablie, et on n'a a u c u n reproche adresser a u x c r a n -
ciers particuliers d e s associs qui savaient q u ' o n n e p o u r r a i t i n -
voquer contre e u x q u ' u n acte de socit rendu public selon les
formes lgales.

292. V e n o n s m a i n t e n a n t a u x a c t e s q u i p r o r o g e n t la d u r e
d e la s o c i t , q u i e n c o n s t a t e n t l a d i s s o l u t i o n o u q u i m o d i f i e n t
les a c c o r d s s o c i a u x s u r d e s p o i n t s q u i i n t r e s s e n t l e s t i e r s .
Les c r a n c i e r s avec lesquels la socit a trait aprs l'-
chance du terme qui devait mettre fin s a d u r e , peuvent
tablir p a r tous les m o d e s d e p r e u v e a d m i s e n j u s t i c e la c o n t i -
n u a t i o n d e la s o c i t , p o u r o b t e n i r c o n t r e t o u s l e s a s s o c i s u n e
condamnation solidaire. Ces derniers ne seraient pas admis
i n v o q u e r l ' a b s e n c e d e s f o r m a l i t s p r e s c r i t e s p a r l ' a r t . 46, qu'ils
auraient d remplir e u x - m m e s . La prorogation d'une socit
rgulirement publie lors d e sa f o r m a t i o n se p r s u m e mme
f a c i l e m e n t et se t r o u v e s u f f i s a m m e n t t a b l i e , l o r s q u ' i l e s t d e n o -
torit publique q u e le c o m m e r c e a t c o n t i n u , a u v u et su de
t o u s l e s a s s o c i s , s o u s la m m e r a i s o n s o c i a l e .
295. Les cessions d'intrts d a n s u n e socit e n n o m col-
lectif q u i o n t pour objet d e s u b s t i t u e r d e n o u v e a u x a s s o c i s a u x
anciens, doivent galement tre rendues publiques. Les tiers
qui a u r a i e n t c o n t r a c t a v e c la s o c i t a p r s l ' a c t e , n o n p u b l i ,
qui opre u n c h a n g e m e n t d a n s s o n p e r s o n n e l , p o u r r a i e n t , leur
266 DROIT COMMERCIAL. LIV.I. TIT. III.

c h o i x , f a i r e a b s l r a c i i o n d e c e t a c t e d o n t i l s n ' o n t p a s u n e connais-
sance lgale, pour exercer leurs d r o i t s c o n t r e l ' a s s o c i q u i s'est
r e t i r , o u a c c e p t e r p o u r d b i t e u r s o l i d a i r e l e n o u v e l a s s o c i qui
n e p o u r r a i t , d a n s a u c u n c a s , s e p r v a l o i r c o n t r e l e s l i e r s d u d-
f a u t d e p u b l i c i t . I l y a u r a i t m m e n c e s s i t d ' o p t e r p o u r l ' u n de
ces deux partis. Aprs avoir agi contre l'associ r c e m m e n t in-
t r o d u i t d a n s l a s o c i t , o n n e p o u r r a i t p l u s r e c h e r c h e r c e l u i qui
s'est retir raison d'une dette contracte depuis s a retraite,
quoique cette retraite n'et p a s t r e n d u e publique.

294. M a i s l o r s q u e l a s o c i t e n n o m c o l l e c l i f n ' a l con-

t r a c t e q u e v e r b a l e m e n t o u n ' a p a s r e u l a p u b l i c i t p r e s c r i t e par
l ' a r t . 4-2, d e v r a - t - o n p u b l i e r l e t r a i t p a r l e q u e l l e s associs o n t
c o n v e n u d e la d i s s o u d r e o u o n t m o d i f i l e s b a s e s s u r lesquelles
elle tait tablie?
M . PARDESSUS i n c l i n e p e n s e r q u e l ' a r t . 4 6 n ' e s t applicable
q u ' a u x s o c i t s d j p u b l i e s , e l q u e c e l l e s q u i n ' o n t q u ' u n e exis-
t e n c e d e fait cessent quand c e fait n ' e x i s t e p l u s lui-mme. U
convient en m m e temps q u e l a j u r i s p r u d e n c e r c e n t e parait
c o n t r a i r e s o n c^pinion ( 1 ) . L a C o u r d e c a s s a t i o n a , e n effet,
dcid, le 9 juillet 1833,qu'un ancien a s s o c i a v a i t p u tre
condamn au paiement d e trois billets souscrits a u n o m del
r a i s o n s o c i a l e , d e p u i s l a d i s s o l u t i o n , n o n p u b l i e , d ' u n e socit
q u i n ' a v a i t r e u , l o r s d e s a f o r m a t i o n , a u c u n e p u b l i c i t lgale(2).
Q u a n t n o u s , n o u s p e n s o n s q u e l e s f a i t s p e u v e n t exercer mie
grande i n t l u e n c e s u r l a d c i s i o n r e n d r e d a n s l e s c a s d e cette
n a t u r e . E n s u p p o s a n t q u ' u n e s o c i t a i t t c o n s t i l u e , a i t opr
et ait c e s s s e s o p r a t i o n s s a n s q u e l e s a c c o r d s r e l a t i f s sa for-
mation et sa dissolution a i e n t t p u b l i s d a n s l e s f o r m e s l-
gales, il n ' y a l q u e d e s f a i t s a c c o m p l i s q u i n e p e u v e n t plus
engendrer aucun d r o i t e n f a v e u r d e s t i e r s . C e l u i a v e c q u i u n des
a n c i e n s g r a n s a u r a i t t r a i t s o u s l a r a i s o n s o c i a l e a p r s l a cessa-
tion d e s affaires sociales, n e p o u r r a i t r e c h e r c h e r l e s a u t r e s as-
socis qu'en p r o u v a n t l ' e x i s t e n c e d e l a s o c i t l ' p o q u e la-
quelle aurait t consenti l'engagement dont il s e r a i t porteur.
Comme il se irouverait dans l'impossibilit de faire cette
p r e u v e , il d e v r a i t s u c c o m b e r d a n s s o n a c t i o n , e t il n e pourrait
diriger des poursuites utiles q u e contre l'ancien a s s o c i g-

(1) T . I V , no ,88 a , p. 4a5.

(>) S I R E Y - D E V I L L E M E U V E , XXXIII-i-538.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 267

ranl q u i a u r a i t t r o m p sa confiance d ' u n e m a n i r e si c o u p a b l e .

M a i s s i l e s a c c o r d s s o c i a u x a v a i e n t fix u n t e r m e l a d u r e d e
la s o c i t , si s a f o r m a t i o n avait l a n n o n c e a u p u b l i c p a r d e s
c i r c u l a i r e s n o n a n t le t e m p s p e n d a n t lequel elle d e v a i t oprer,
il y a u r a i t a s s u r m e n t ncessit d e publier d a n s les formes l-
gales l e sn o u v e l l e s conventions q u i a u r a i e n t p o u r objet d e la dis-
soudre avant l'chance de l'poque q u i avait d'abord t
a r r t e . O n n e s a u r a i t , e n effet, p r t e n d r e q u e l ' a r t . 4 6 n ' e s t a p -
plicable qu'aux socits qui o n t t publies, p o u r autoriser d e s
associs dj coupables d el'inexcution d e l'art. 4 2 i n d u i r e e n -
core d e stiers e n e r r e u r et enfreindre u n e s e c o n d e fois la l o i .
Ceux qui auraient trait avec les grans, tabliraient les c o n v e n -
tions primitives et constitutives d e la socit p a r t o u s l e s m o d e s
de preuves admis pour les matires commerciales, selon le droit
que leur en d o n n e r a i t r a r t . 4 2 ; lesassocis n e p o u r r a i e n l , a u con-
traire, tablir la d i s s o l u t i o n d o n l ils t e n t e r a i e n t d e s e p r v a l o i r ,
qu'en rapportant u n acte d m e n t publi, conformment aux
dispositions d e l'art. 4 6 .

III.
DE L A G E S T I O N D E S SOCITS E N N O M C O L L E C T I F .

SOMMAIRE.

295. De L ' A D M I N I S T R A T I O N D E S S O C I T S E N N O M C O L L E C T I F . Du cas

o elle est confie des grans par une clause spciale du con-
trat de socit.
2 9 6 . Du cas o elle est confie aes grans p a r un acte postrieur.
2 9 7 . Des limitations apposes aux pouvoirs des grans. Art. 1 8 5 6 , 1 8 5 ;
e ( i 8 5 8 du code civil.
2 9 8 . Du cas o un associ grant refuserait son concours aux opra-
tions sociales.
2 9 9 . Du concours de tous les associs l'administration.
300. Etendue des pouvoirs des grans et des associs qui administrent
en commun.
3o I . Les grans et, dfaut de grans, les associs contractent sous la
signature sociale.
3 0 2 . Droits des associs autres que les administrateurs.
3 0 3 . Du d o m i c i l e social.
268 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . TIT. III.

304. Les Aexaanes, qui intressent la socit doivent lre intentes au

nom de la raison sociale.
305. Des c i t a t i o n s donnesk\A socit.
306. Les qe'rans peuvent transiger au nom de la socit.
B o y . Ils peuvent adhrer un c o n c o r d a t mme amiable.
3 0 8 . Us peuvent c o m p r o m e t t r e au nom de la socit.
309. J dfaut (le conventions spciales, les p o u v o i r s d e s associs qui
g r e n t e n c o m m u n sont les mmes que ceux des grans.
310. Du cas o un associ s'oppose i une opration. Des dlibra-
t i o n s s o c i a l e s . L rsolutions sont prises la majorit absoke.
3 n . Les v o i x se comptent p a r tte.
312. Du cas oti il se forme p l u s d e d e u x o p i n i o n s sans qu'aucune ob-
tienne la majorit absolue.
3 1 3 . Du cas oii il y a p a r t a g e .
314. De l'administration confie d e s t i e r s n o n associs.
315. D e / a responsabilit des grans C gard des autres associs. Ils
ne sont pas solidaires.

296. Pour tablir dansles oprations d e l a s o c i t l'ordre

qui rsulte de l'unit d'action, l e s a s s o c i s s o n t d a n s l'usage de
confier l'un o u plusieurs d ' e n t r e e u x le soin d'administrer
dans l'intrt de tous. On n o m m e associs grans c e u x auxquels
les a u t r e s associs ont ainsi confr le droit d e r e p r s e n t e r la
raison sociale.
L'administration del socit peut t r e c o n f i e d e s grans
p a r u n e c l a u s e s p c i a l e d u c o n t r a t d e s o c i t o u p a r u n acte pos-
t r i e u r l ' t a b l i s s e m e n t d e la s o c i t .
D a n s l e p r e m i e r c a s , l e u r n o m i n a t i o n c o n s t i t u e u n e d e s condi-
tions d u contrat et ne peut t r e r v o q u e , t a n t q u e d u r e la so-
c i t , m o i n s d e c o n v e n t i o n s s p c i a l e s ( C . c i v . 1 8 5 6 ) . U nesau-
rail e n effet dpendre d'une partie des associs d e p r i v e r les
autres , contre leur v o l o n t , d e l ' u t i l i t d ' u n e c o n v e n t i o n quia
p u l e s d t e r m i n e r e n t r e r e n s o c i t . L a c o n f i a n c e e s t t o u t e pe^
sonnelle,et, en c o n t r a c t a n t , ils o n t e n t e n d u e n t r e r d a n s une
socit dont les oprations seraient d i r i g e s p a r l e s h o m m e s de
leur choix. Rciproquement, l ' a s s o c i q u i a c o n t r a c t l'engage-
m e n t d e d o n n e r s e s soins a u x affaires d e l a s o c i t n e p e u t plus
se tlniettre d e s e s f o n c t i o n s d e g r a n t , e t s e r a i t r e s p o n s a b l e du
prjudice qu'il o c c a s i o n n e r a i t l a s o c i t s ' i l v e n a i t e n aban-
d o n n e r la g e s t i o n ( C . c i v . 1 8 4 6 , -1850).
 DES SOCITS COMMERCIALES. 269

296. - - Au contraire, l'administraiion qui n'est confie aux

associs grans qu'aprs l'tablissement d e l socit, ne consti-
tue, en gnral, qu'un simple m a n d a i , toujours rvocable sui-
vant les principes gnraux d u d r o i t (C. civ. 1856, 2003, 2004).
L e g r a n t c o n s e r v e , d a n s ce cas, la facult d e se d m e t t r e d e ses
fonctions ( C c i v . 2 0 0 3 ) : n a n m o i n s il pourrait tre tenu d'in-
demniser la socit s'il lui occasionait un p r j u d i c e rel par
u n e renonciation qui ne serait fonde sur a u c u n motif lgitime
(C. civ. 2 0 0 7 ) .
Il p e u t m m e a r r i v e r q u e l e s a s s o c i s a i e n t constitu une g-
r a n c e p a r u n e c o n v e n t i o n i r r v o c a b l e q u i a suivi les a c c o r d s s o -
c i a u x et q u i les c o m p l t e . D a n s c e cas, l'administration de la
socit n e pourrait plus tre retire c e u x qui l'ont stipule et
qui se t r o u v e r a i e n t e n t o u t a s s i m i l s a u x g r a n s tablis p a r l'acte
m m e d e socit (1). La f o r m e et la t e n e u r d e l'crit tablissant
les g r a n s p o u r r a s e r v i r a p p r c i e r s ' i l s n ' o n t r e u q u ' u n simple
m a n d a t r v o c a b l e , o u si l e u r n o m i n a t i o n c o n s t i t u e u n e conven-
tion a d d i t i o n n e l l e a u x a c c o r d s s o c i a u x .
L'administraiion confre tilre de m a n d a t p a r tous les a s s o -
cis n e p e u t tre retire qu'en vertu d'une dlibralion prise
p a r la m a j o r i t . L e s a s s o c i s q u i o n t a i n s i c o n v e n u e n t r e e u x d e
c o n c e n t r e r la g e s t i o n s u r u n e o u s u r p l u s i e u r s t t e s , n e p e u v e n t
plus individuellement rvoquer ce qu'ils onl fait en commun.
La m a j o r i t p e u t s e u l e e x p r i m e r la v o l o n t s o c i a l e e t r e t i r e r des
pouvoirs qui ont l confrs collectivement au n o m de la so-
' cit (2).
' 297. Les associs p e u v e n t , en tablissant des g r a n s , ap-
poser telles bornes ou d o n n e r telle t e n d u e qu'ils j u g e n t convena-
' ble aux pouvoirs qu'ils leur confrent. Ils d i v i s e n t s o u v e n t entre
f; e u x l e s d i f f r e n t e s b r a n c h e s de l'administration, et d a n s ce cas
^ c h a c u n doit se r e n f e r m e r d a n s les l i m i t e s des fonctions spciales
d o n t il e s t i n v e s t i . A d f a u t d e c o n v e n t i o n s e x p r e s s e s , l'associ
charg de l'administration d e la s o c i t p e u t faire , nonobstant
(! l ' o p p o s i t i o n d e s a u t r e s a s s o c i s , t o u s l e s a c t e s q u i d p e n d e n t de
*' s o n a d m i n i s t r a t i o n , p o u r v u q u e c e s o i t s a n s f r a u d e et d a n s un
fet b u t a v a n t a g e u x p o u r la s o c i l (C. civ. 1856). S'il abusait des
lti

0.
(I) DcBASTo, t. XVII,n434.
0 ( a ) DUVERGIER, t. V , n" agS. Coriir ; DURAHTON, t. X V I I , n 484.
270 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

p o u v o i r s d o n t i l e s t i n v e s t i , o u s ' i l s e t r o u v a i t , p a r s u i t e d'une
i n f i r m i t p e r m a n e n t e , d a n s l ' i m p o s s i b i l i t d e g r e r convenable-
ment, les autres associs, dont les intrts se trouveraient
compromis, pourraient, par une a c t i o n e n r s o l u t i o n (C. civ.
H84), demander devant des arbitres l a d i s s o l u t i o n d e l a socit
(C. c i v . 1 8 7 1 ; C . c o m . 5 1 ) .
S i p l u s i e u r s a s s o c i s s o n t c h a r g s d ' a d m i n i s t r e r , s a n s q u e leurs
f o n c t i o n s s o i e n t d t e r m i n e s o u s a n s q u ' i l a i t t e x p r i m qu'ils
ne pourront agir l'un sans l'autre, i l s p e u v e n t f a i r e c h a c u n s-
p a r m e n t tous les actes d'administration (C. c i v . 1857).
S ' i l a t s t i p u l q u e l e s a d m i n i s t r a t e u r s d e v r o n t g r e r collec-
tivement et n e pourront rien f a i r e l.es u n s s a n s l e s a u t r e s - , un
s e u l n e p o u r r a , s a n s u n e n o u v e l l e c o n v e n t i o n , a g i r en l'absence
des autres, lors m m e q u e c e u x - c i s e t r o u v e r a i e n t d a n s l'impos-
s i b i l i t a c t u e l l e d e c o n c o u r i r a u x a c t e s d ' a d m i n i s t r a t i o n (C. civ.
1 8 5 8 ) . C e p e n d a n t , s ' i l y a v a i t u r g e n c e d e f a i r e u n a c t e , l'absence
o u l a m a l a d i e d ' u n a d m i n i s t r a t e u r n e d e v r a i t p a s e m p c h e r d'a-
gir; car en limitant le m a n d a t donn a u x g r a n s , les asso-
c i s n ' o n t p a s e n t e n d u c o m p r e n d r e l e c a s d a n s l e q u e l t o u t retard
pourrait compromettre d'une m a n i r e notable l e s intrts de
la s o c i t . O n r e n t r e r a i t a l o r s d a n s l e d r o i t c o m m u n , suivant le-
quel c h a q u e associ peut faire d e s actes d ' a d m i n i s t r a t i o n (1).

298. La convention qui ne permet a u x g r a n s d'agirque

collectivement, n e saurait a u t o r i s e r u n d e s administrateurs
e n t r a v e r p a r p u r c a p r i c e , l e s o p r a t i o n s s o c i a l e s . L a s o c i t lse
p a r u n a b u s m a l i c i e u x d e s p o u v o i r s q u ' e l l e n ' a v a i t a i n s i confrs
q u e p o u r s o n p l u s g r a n d a v a n t a g e , a u r a i t l e d r o i t d ' e x i g e r la r-
p a r a t i o n d u p r j u d i c e q u e l u i o c c a s i o n n e r a i t l e f a i t d ' u n e opini-
tret mal entendue (C. civ. 1 3 8 3 , 1850). Les auires associs
pourraient mme faire p r o n o n c e r l a d i s s o l u f i o n d e la socit,
avec dommages-intrts, contre l'associ m a l v e i l l a n t q u i trom-
perait ainsi leur confiance et q u i n'excuterait p a s s e s engage-
m e n s (C. civ. 1871) (2).

299. A dfaut de conventions spciales s u r l'administra-

l i o n d e l a s o c i t , h s a s s o c i s s o n t c e n s s s ' t r e d o n n rcipro-
l u e m e n t l e p o u v o i r d ' a d m i n i s t r e r l ' u n p o u r l ' a u t r e ( C . civ. 1859

( O D s L v i H c o u H T , Cours de Code civil,\.. I I I , p . 455, n a. DuRAitw",

. X V I I , no 438.
( a ) D c R A N T o i f , t . X V I I , n < > 439. D O V B R G I B R , t. V , n 3o5.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 271

1). C e q u e c h a c u n f a i t o b l i g e l a fois la s o c i t e l l e s autres

a s s o c i s , q u i s o n t s o l i d a i r e s , e n c o r e q u ' u n seul ait s i g n , p o u r v u
q u e c e s o i t s o u s la r a i s o n s o c i a l e ( C . c o m m . 2 2 ) . L a loi a c o n s i -
dr que les associs taient c e n s s , d a n s ce cas, avoir voulu
q u e c h a c u n d'eux pt individuellement concourir par ses actes
l'exercice d u c o m m e r c e c o m m u n . Elle a tabli e n t r e les associs
u n e sorte d e solidarit active et p a s s i v e , q u i c o n s t i t u e chacun
d ' e u x le r e p r s e n t a n t d e la s o c i t , e l q u i l u i c o n f r e le p o u v o i r
d ' a c q u r i r p o u r elle des droits et de c o n t r a c t e r des o b l i g a t i o n s .
500. Le g r a n t , et dfaut de c o n v e n t i o n s spciales sur
l ' a d m i n i s t r a t i o n d e la s o c i t , les associs r e p r s e n t e n t d o n c la
socit el p e u v e n t faire en son n o m tous les actes que ncessite
l'exercice du commerce pour lequel elle a l c o n s t i t u e . Ils
p e u v e n t , en c o n s q u e n c e , l o u e r des locaux p o u r tablir les m a -
g a s i n s , faire les a c h a t s el les v e n t e s d e m a r c h a n d i s e s , s i g n e r les
polices d ' a s s u r a n c e s , recevoir el faire tous les p a i e m e n s , tirer,
endosser, signer et n g o c i e r les lettres d e c h a n g e et billets, en
un mot, acqurir la s o c i t t o u s les d r o i t s , et c o n s e n t i r e n
son n o m toutes les obligations q u ' e n g e n d r e l'exercice d u com-
merce pour lequel elle a t constitue.
Us p e u v e n t faire faire a u x i m m e u b l e s a p p a r t e n a n t la s o c i t
les r p a r a t i o n s n c e s s a i r e s p o u r l e s t e n i r e n b o n t a t . E n rgle
gnrale, leurs pouvoirs ne leur c o n f r e n t p a s le d r o i t d'y faire
des i n n o v a t i o n s s a n s le c o n s e n t e m e n t d e s aulres associs, lors
m m e q u ' i l s l e s s o u t i e n d r a i e n t a v a n t a g e u s e s la s o c i l (C. c i v .
1859 4 ) . C e p e n d a n t ce p r i n c i p e d u d r o i l civil n e serait appli-
qu qu'avec mesure aux socits commerciales qui impliquent
un mandat plus large q u e les associations purement civiles.
A i n s i , n o u s p e n s o n s q u e les g r a n s chargs de diriger l'exploi-
tation d'une m a n u f a c t u r e ou d ' u n e usine, p o u r r a i e n t renouveler
les chaudires , c u v e s , m a c h i n e s et a u l r e s i m m e u b l e s p a r des-
^ t i n a l i o n (C. c i v . 5 2 4 ) , s'il apparaissait p a r l a dure du temps
p o u r l e q u e l la s o c i l a u r a i t t c o n s t i t u e , q u ' i l e n t r a i t dans
les prvision-s d e s a s s o c i s d e l e u r d o n n e r le m a n d a t d e faire ces
' c h a n g e m e n s . Us p o u r r a i e n t m m e v e n d r e les fonds de terre et
les b i i m e n s q u e la s o c i l n e d e v r a i t p a s c o n s e r v e r ; p a r exem-
I pie ceux qu'elle n'aurait achets que pour teindre u n e servi-
' l u d e g n a n l e o u p o u r n ' e n c o n s e r v e r q u ' u n e p a r t i e (1).

( i ) PARDESSUS, t . I V , n 1014, p. i35.

'272 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

501. L e s g r a n s c o n t r a c t e n t a u n o m d e l a s o c i t s o u s la
signature sociale, a l i n d e d i s t i n g u e r s e s e n g a g e m e n s d e c e u x qu'ils
pourraient consentir p o u r leur c o m p t e particulier. La signature
sociale se c o m p o s e des n o m s qui figurent d a n s l a r a i s o n sociale
d o n t e l l e e s t l ' e x p r e s s i o n . L e s g r a n s s o n t a i n s i la personnilica-
tion p h y s i q u e d e l'tre j u r i d i q u e q u e c o n s t i t u e l a s o c i t , et ils
signent en son n o m . A dfaut de conventions s p c i a l e s tablis-
s a n t des g r a n s , l o u s les a s s o c i s o n t i n d i v i d u e l l e m e n t le droit
d e t r a i t e r a u n o m d e la s o c i t , et d e signer sous l a r a i s o n so-
ciale (C. civ. 1859 1 ; G. c o m . 2 2 ) .
502. L o r s q u e d e s g r a n s o n t t t a b l i s p a r u n a c t e rgu-
lirement publi, conformment aux prescriptions d e s a r t . 42
et 46 d u code d e c o m m e r c e , l e s a s s o c i s a u t r e s q u e ceux au.v-
q u e l s la g e s t i o n a t c o n f i e , n ' o n t p a s l a s i g n a t u r e s o c i a l e , et
ne peuvent obliger ni la socit ni l e s a s s o c i s . Us o n t seule-
m e n t le d r o i t d ' e n s u r v e i l l e r l ' a d m i n i s t r a t i o n , d e v o t e r d a n s les
dlibrations sociales, de consulter l e s l i v r e s e t d e v e i l l e r ce
qu'ils soient tenus avec r g u l a r i t et e x a c t i t u d e . Us rpondeni,
s u r c e d e r n i e r p o i n t , d e l a n g l i g e n c e d e c e u x a u x q u e l s ils ont
c o n f i l a g e s t i o n d e s a f f a i r e s s o c i a l e s , e l e n c a s d e f a i l l i t e on ne
l e s a d m e t t r a i t p a s a l l g u e r q u ' i l s n ' t a i e n t p a s c h a r g s de tenir
les livres, p o u r viter d'tre dclars b a n q u e r o u t i e r s simples
avec les a u t r e s associs (C. c o m . 8 , 586 6).
303. Comme personne morale, l a s o c i t a s o n domicile
d a n s l e l i e u o s e t r o u v e l e s i g e d e s e s a f f a i r e s e t o elle a son
principal t a b l i s s e m e n t (C. civ. 1 0 2 ; C . p r o c . 5 9 ) . C'est en g-
n r a l d e v a n t le j u g e d e c e lieu q u ' e l l e d o i l t r e c i t e , sauf l'at-
tribution particulire de juridiction q u i p e u t r s u l t e r des cir-
c o n s t a n c e s q u i o n t a c c o m p a g n s e s o p r a t i o n s ( C . p r o c . 420). Si
la socit possde plusieurs maisons s i t u e s d a n s d e s ressorts
diffrens, rtablissement de ces maisons emporte lection de
domicile pour toutes les affaires qui se t r a i t e n t a v e c chacune
d'elles, et les s i g n i f i c a t i o n s , d e m a n d e s et p o u r s u i t e s peuventj
l r e f a i t e s p o u r t r e p o r t e s d e v a n t l e j u g e d u l i e u (1).
5 0 4 . L e s d e n . a n d e s q u i i n t r e s s e n t l a s o c i t d o i v e n t eue
f o r m e s e n j u s t i c e a u n o m d e l a r a i s o n s o c i a l e , s a n s q u ' i l soit n
c e s s a i r e d ' n o n c e r , e n t t e d e l ' e x p l o i t , l e s n o m s , professionset

(i) P A K D E S S U S , n* 1357.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 273

domiciles particuliers de c h a q u e associ, car c'est lasocit seule

qui d e m a n d e (C. proc. 6 1 , 1) (1).
30a. L'assignation d o n n e la s o c i t lui est notifie la
m a i s o n s o c i a l e o u , s'il n ' y e n a p a s , l a p e r s o n n e o u a u domicile
de l'un des associs (C. p r o c . 6 9 , 6"). C e p e n d a n t , s'il e x i s t e des
g r a n s d o n l la n o m i n a t i o n ait l l g a l e m e n t p u b l i e (42, 4 3 ) ,
n o u s p e n s o n s q u e c ' e s t la p e r s o n n e o u a u domicile de ces der-
niers seulement que la copie devra tre laisse, lorsqu'il
n'existera pas de m a i s o n sociale, puisqu'ils ont seuls qualit
p o u r d f e n d r e la d e m a n d e .
La notilication d'une seule copie dsignant la s o c i t p a r la
raison sociale est suffisante, sans qu'il soil n c e s s a i r e d'y men-
tionner les n o m s des associs. La loi n e p e u t avoir en vue,
disait le tribunal dans ses observations sur le 6 de
l'art. 69 du code de p r o c d u r e , q u e les a s s i g n a t i o n s donnera
une socit considre comme TRE MORAL et COLLECTIF (2).
Cette copie sera remise au d o m i c i l e social l'un des grans, et
si l ' h u i s s i e r n e l e s y trouve pas , l'un des e m p l o y s de la s o -
cil o u , dfaut d ' e m p l o y s , l'une des autres personnes in-
diques par l'art. 6 8 d u code d e procdure.
306. L e s g r a n s , a y a n t la l i b r e d i s p o s i t i o n d e s o b j e t s qui
a p p a r i i e n n e n l la s o c i l , p e u v e n t v a l a b l e m e n t t r a n s i g e r s u r t o u t
ce qui se rfre l'exercice d e s o n c o m m e r c e ( C . c i v . 2 0 4 5 ) . Les
p o u v o i r s d o n l ils s e t r o u v e n t i n v e s t i s n e s o n t p a s r e n f e r m s dans
les limites d ' u n m a n d a t o r d i n a i r e et l ' a d m i n i s t r a t i o n embrasse
leur gard tous les actes d ' a l i n a t i o n a u m o y e n d e s q u e l s la s o -
c i t a g i t e t e x c u t e s e s o p r a t i o n s j o u r n a l i r e s (3). L e concours
e t le c o n s e n t e m e n t d e t o u s l e s a s s o c i s n e s e r a i t d o n c ncessaire
que p o u r les t r a n s a c t i o n s qui se rfreraient la p r o p r i t des
i m m e u b l e s d o n t les g r a n s n e pourraient pas disposer (C. civ.
1859, 4).

307. Us p e u v e n t , s a n s difficult, a d h r e r a u c o n c o r d a t qui

i n t e r v i e n t a v e c u n failli a p r s l ' o b s e r v a t i o n d e s f o r m a l i t s traces

( l ) CHVUVEAU, notes sur les Lois de ta procdure civile de C.VRII, t. I ,

p. 3a7, Quest. 087. -'Rouire, Exposition raisonne des lois del comptence
et de laprocdure civile, 1.1, p . a^G. Co-.lr, KOKCENHE, Thorie de la proc-
dure, t. I I , p, i33.
(a; Locu, Lgislat., t. X X I , p . 4o5. CAIIR et CHAUVEAU, t. I , p. 35,
Quest. 307 BoiTARD, Leons de procdure, t. I , p . IfO.
(3) PARDESSUS, t. I V , n 1014. DUVERGIER, t. V , n' Sao.
I. iS
274 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TlT. III.

a u t i t r e d e s f a i l l i t e s (G. c o m . iccder
5 0 7 ) . U s p o u r r a i e n t m m e accder
un contrat d'altermoiement contenant d e s r e m i s e s f a i t e s un
dbiteur failli par t o u s s e s c r a n c i e r s , q u i c o n s e n t i r a i e n t le
r i n t g r e r d a n s l a p o s s e s s i o n d e s o n a c t i f . C e s r e m i s e s , comme
l e fait r e m a r q u e r M . M E R L I N , se font en p a r e i l c a s , p l u t t par
p r i n c i p e d ' c o n o m i e , p o u r n e p a s t o u t p e r d r e , q u e d a n s l'inien-
tion de donner (i).
308. - - O n doit encore induire d e l a n a l u r e e t d e l'tendue
d e s p o u v o i r s d o n t les g r a n s s o n t i n v e s t i s , q u ' i l s p e u v e n t sou-
mettre des arbitres le j u g e m e n t des c o n t e s t a t i o n s d a n s les-
q u e l l e s la s o c i t a d b a t t r e des intrts qui se rattachent
l ' e x e r c i c e d e s o n c o m m e r c e (C. p r o c . 4003) (2).
3 0 9 . C e q u e n o u s v e n o n s d e d i r e s u r l e s g r a n s e s t appli-
cable tous les a s s o c i s l o r s q u e l'acte de socit ne contient
aucune disposition sur l'administration. C h a c u n d ' e u x a la si-
g n a t u r e s o c i a l e e t p e u t f a i r e s p a r m e n t , a u n o m d e lasocitles
actes qui se r f r e n t l ' e x e r c i c e d u commerce ( C . civ. 1839;
C. c o m . 22). L e u r position est s e m b l a b l e , q u a n t l ' t e n d u e de
leurs pouvoirs, celle des associs c h a r g s d ' a d m i n i s t r e r sans
que leurs fonctions aient t d t e r m i n e s , e t s a n s q u ' i l ait l
e x p r i m q u e l ' u n n e p o u r r a i t a g i r s a n s l ' a u t r e ( C . c i v . 1857,1859).
5 1 0 . 11 r s u l t e , c o m m e o n l e v o i t , d e c e s p r i n c i p e s , qu'
d f a u t d e c o n v e n t i o n s s p c i a l e s , t o u s l e s a s s o c i s o n t un droil
gal l'administration d e s a f f a i r e s s o c i a l e s . O n d o i t ncessaire-
ment en induire que chacun d'eux peut s'opposera u n e op-
ration projete, t a n t q u ' e l l e n ' e s t p a s c o n c l u e , c a r d e u x volonts
gales en puissance se b a l a n c e n t , se neutralisent et laissent
l ' a c t e e n s u s p e n s (G. c i v . 1 8 5 9 , 1 ) ^3).

( I ) Rpertoire, v Socit , sect. iv, n 3, p . 3 i 8 . L a remise de la dette fst

une renonciation des droits faite par le crancier en fiiveur d'un debileoi
qu'il tient pour libr en totalit ou en partie. U arrive frquemment que
tous les cranciers d'un failli s'entendent p o u r lui faire abandon d'une par-
tie de leurs crances, moyennant des garanties qu'il leur donne pour leur as
surerle paiement du sur|)lus. Ils vitent par-l.i, dans leur intrt coma'""
les frais et les pertes qu'occasiouueut les formalits lgales du rgime des
faillites.
(a) PAKDESSUS, t. I V , n 1014, p . i36. MALEPEYRE et JouBDiW
p . 56.
(3) PAPIMIEN pense que dans ce choc des volonts celle qui s'oppose doit
obtenir la prpondrance : / re pari potiorem causam etse prolbentis constnl
 DS SOCITS COMMERCIALES. 275

Mais que fera-t-on d a n s u n e position semblable? Devra-t-on

s ' a b s t e n i r d e faire l ' o p r a t i o n projete, ou devra-t-on consulter
les a u t r e s a s s o c i s p o u r s u i v r e l'avis d e la m a j o r i t ? La loi g a r d e
l e s i l e n c e s u r c e p o i n t , e t il e s t r e g r e t t e r q u ' e l l e n ' a i t p a s t r a c
d e s r g l e s s u r les d l i b r a t i o n s s o c i a l e s . C'est l u n e l a c u n e qui
devra tre comble lorsque nos codes seront rviss; en atten-
d a n t , la q u e s t i o n doit t r e r s o l u e p a r les p r i n c i p e s g n r a u x du
droit qu'il c o n v i e n t de p r e n d r e p o u r g u i d e d a n s le s i l e n c e d e la
loi. La socit en nom collectif c o n s t i t u e une personne juri-
dique qui peut tre assimile, sous q u e l q u e s rapports, un corps
p o l i t i q u e . L a m i n o r i t d e s m e m b r e s q u i la c o m p o s e n t n e saurait
p a r a l y s e r s o n a c t i o n , e t il n e s e r a i t p a s l o g i q u e d ' a t t r i b u e r plus
d e p u i s s a n c e la v o l o n t d ' u n s e u l pour empcher, qu' la v o -
l o n t d e la m a j o r i t qui veut agir. Les associs se sont runis
p o u r f a i r e d e s a c t e s d e c o m m e r c e , e t il e s t r a i s o n n a b l e d e s u p p o s e r
qu'ils ont entendu que les oprations qui seraient juges avanta-
g e u s e s p a r la m a j o r i t s e r a i e n t e x c u t e s . E n t r e m e m b r e s d'un
m m e corps qui manifestent d e s volonts o p p o s e s , l'avis de la
m a j o r i t doit f a i r e loi ( i ) .

En partant de ce p r i n c i p e et en n e p e r d a n t pas e n m m e temps

d e vue q u e les c o n v e n t i o n s sociales ne sauraient tre modifies
s a n s le concours de toutes les volonts individuelles, nous
s o m m e s a m e n s tracer les r g l e s s u i v a n t e s :
A. S'il e s t r e c o n n u que l'opration projete rentre dans la
classe d e s a c t e s q u i c o n s t i t u e n t le c o m m e r c e d e la s o c i t , l'avis
d e la m a j o r i t d e v r a t r e s u i v i , e n cas d'opposition (2).
B. Si l ' o p p o s i t i o n e s t f o n d e s u r la n a t u r e d e l ' o p r a t i o n que

(L. 38 D . communi dividund. X - 3 ) . Cette opinion nous parait logique seule-

ment dans ce sens que l'opposition paralysant l'action, il y a lieu s'abstenir
jusqu' ce que la majorit ait fait pencber la balance ( V o y . D U V E R G I E R , t. V ,
n-aSS).
( i ) D E S P E I S S E S , t. I , p. 78, n" 9, de ses OEmres, tablit une distinction j u d i -
cieuse entre la communaut qui ne prsente que des copropritaires, et la so-
cit qui engendre une personne morale seule investie du droit de proprit.
Les communistes ne peuvent tre lis que par leur volont individuelle, p;irce
qu'ils sont tous copropritaires; les associs sont lis par la volont collec-
tive de la majorit qui s'exprime an nom de la socit, parce que celte der-
nire est seule investie du droit de proprit.
(a) P A R D E S S U S , t. I V , n 979, p. 4. MALEPEYRE et JOURDAIK, p. 7$.

D U V E R G I E R , t. V, n'^ a86 et 387,

276 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

l'opposant p r t e n d n e p a s se r a t t a c h e r l ' e x e r c i c e d u commerce

dtermin par les accords sociaux, et si la majorit pense
qu'elle doive tre excute, l'opposant pourra se p o u r v o i r de-
vant des arbitres pour l ' a i r e v a l o i r s e s p r t e n t i o n s , c a r il s'agit
d e l ' e x c u t i o n d e s c o n v e n t i o n s c o n t e n u e s d a n s l ' a c t e d e socit
( C . c o m . 5 1 ) . L e s r s o l u t i o n s d e l a m a j o r i t n e s a u r a i e n t modifier
l e s c o n d i t i o n s s o u s l e s q u e l l e s l ' a s s o c i a t i o n s ' e s t f o r m e , et elles
l e f e r a i e n t s i e l l e s i m p o s a i e n t l a m i n o r i t l ' e x e r c i c e d ' u n com-
m e r c e autre que celui qu'il avait t c o n v e n u d'entreprendre(l),

511. L e p o u v o i r d e la m a j o r i t t a n t c o n s t a t , n o u s avons
e n c o r e s u p p l e r a u s i l e n c e d e l a l o i s u r l e m o d e d e c o m p t e r les
suffrages. Les comptera-t-on par tte o u s e b a s e r a - - o n s u r l'in-
t r t d e l ' a s s o c i d a n s l a s o c i t , s u r l a p a r t q u i l u i r e v i e n t dans
les bnfices et qu'il s u p p o r t e d a n s l e s p e r t e s ? P a r e x e m p l e , la
v o i x d e c e l u i q u i a d r o i t six p o r t i o n s s u r d i x , tablira-t-elle
e l l e s e u l e l a m a j o r i t d e s s u f f r a g e s ? L ' o p i n i o n q u i a l e p l u s de
p a r t i s a n s d a n s l a d o c t r i n e e t q u i e s t l a p l u s s u i v i e d a n s la prati-
que, est celle qui n ' a c c o r d e c h a q u e a s s o c i q u ' u n e v o i x , quel
q u e soit son intrt dans la s o c i t . U e s t , e n effet, j u s t e que
l e s v o t e s s e c o m p t e n t p a r t t e , d s q u e c h a q u e a s s o c i est so-
lidaire l'gard d e s t i e r s e t q u e l ' o p r a t i o n p r o j e t e d o i t impo-
ser celui qui n'a qu'un intrt modique d e s o b l i g a t i o n s aussi
tendues et aussi rigoureuses qu' celui q u i a un intrt plus
considrable d a n s les o p r a t i o n s socialesi'2).

512. M a i s il p e u t arriver qu'il se f o r m e p l u s d e d e u x avis

dans l e s d l i b r a t i o n s , e t o n a e n c o r e e x a m i n e r si on devra,
d a n s c e c a s , e x i g e r , p o u r q u ' i l y a i t d c i s i o n , l a majoril absolue
o u \a majoril relative des suffrages. S u p p o s o n s q u e s u r douzeas-
socis, cinq embrassent u n avis, q u a t r e un second a v i s et trois
u n troisime avis diffrent des deux a u t r e s . D a n s c e t t e hypo-
t h s e l e p r e m i e r a v i s n ' a u r a p a s l a m . a j o r i i a b s o l u e et n e saurai!
f a i r e l o i . M . P a r d e s s u s a v a i t d ' a b o r d p e n s q u ' o n d e v a i t appliquer
c e c a s la rgle trace par l'art. 117 du code de procdure,
c'est--dire q u e les voix d e v a i e n t l r e d e n o u v e a u recueillies el
q u e s ' i l n e s e f o r m a i t p a s d e m a j o r i t a b s o l u e l o r s d e ce second
v o t e , l e s a s s o c i s l e s p l u s f a i b l e s e n n o m b r e s e r a i e n t t e m i s d e se
r u n i r l ' u n e d e s d e u x o p i n i o n s m i s e s p a r l e p l u s g r a n d nom-

( i ) Cour Je cassation, l o mai 1841 ( S I R E Y - D K V I L L M E U T B , XLI-i-SSj)-

(a) PARDESSUS, ubi supr, p. 45. M A L E P E Y R E et JOURDAIF, p . 77.-D"'
VRRGiEH,i. y , n < ' 88.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 277

bre (1). C e t eslimable jurisconsulte a depuis modifi c e t t e s o l u -

tion dans l a c i n q u i m e d i t i o n d e s o n Cours de droit commercial,
qui vient de paratre p e n d a n t q u e c e s p a g e s s ' i m p r i m e n t ( 2 ) . L o r s -
q u ' i l s'agit, en effet, d ' u n e c o n t e s t a t i o n p o r t e en j u s t i c e , il y a
n c e s s i t d e l a j u g e r , et c'esl en v u e de cette ncessit que le
lgislateur a impos aux j u g e s les p l u s faibles en n o m b r e , l ' o b l i -
gation d e se runir l'une des d e u x opinions q u ' i l s n'ont p a s
adoptes. L o r s q u ' i l s'agit, au contraire, d'une opration c o m m e r -
c i a l e p r o j e t e , il n'y a nulle ncessit de l'excuter, et a u c u n
des projets p r o p o s s n'ayant o b t e n u l'assentiment d e la s o c i t
e x p r i m p a r la m a j o r i t , i l s e r a r a i s o n n a b l e d e s ' a b s t e n i r . 11 y a
e u , p a r l e fait, r e j e t d e c b a q u e p r o p o s i t i o n , p u i s q u ' a u c u n e d ' e l l e s
n'a c o n v e n u l a m a j o r i t d e s votans.

315. S i les v o i x s e t r o u v a i e n t g a l e m e n t p a r t a g e s , si sur

quatre associs d e u x taient d'avis de faire u n e opration, et
d e u x a u t r e s d e ne p a s la faire, on devrait s'abstenir de l'entre-
p r e n d r e . L a socit ne rsout rien e t d o i t rester d a n s l'inaction,
tant qu'il n e se f o r m e p a s d e m a j o r i t . M . P A R D E S s c s a v a i t d ' a b o r d
pens (3) que des arbitres pouvaient tre appels vider c e
p a r t a g e ; m a i s il n'a p a s r e p r o d u i t d a n s la d e r n i r e d i t i o n de
s o n o u v r a g e c e t t e o p i n i o n q u i a v a i t t c o m b a t t u e ( 4 ) . U n tribu-
nal a r b i t r a l n e s a u r a i t , e n e f f e t , e x p r i m e r l a v o l o n t d e la s o c i t
et l u i i m p o s e r u n e o p r a t i o n q u i n ' a u r a i t p a s o b t e n u l ' a s s e n t i -
m e n t d e l a m a j o r i t d e ses m e m b r e s . L e s a r b i t r e s n e p o u r r a i e n t
s t a t u e r q u e s u r l e m o d e d e v o t e r , s'il s ' l e v a i t cet gard des
d i f f i c u l t s , et s u r c e q u i p o u r r a i t c o n s t i t u e r e n t r e l e s a s s o c i s u n
objet de contestation judiciaire. O n ne d o i t pas c o n f o n d r e , e n
m a t i r e d e s o c i t c o m m e r c i a l e , Y administration a v e c le conten-
tieux. L a s o c i t d l i b r e e l l e - m m e et s t a t u e l a m a j o r i t d e s
voix s u r tout ce q u i s e r a t t a c h e l ' a d m i n i s t r a t i o n d e s o n c o m -
m e r c e ; le contentieux entre associs, c ' e s t - - d i r e l e jugement
des difficults relatives l'exercice d ' u n droit, doit seul lre
soumis a u x arbitres.

( i ) T . I V , no 980, des premires ditions de son Cours de droit commercial.

M . DUVERGIER adopte cette opinion, t. V , n ' a S g .
(a) T . I V , n" 980, p 4fi M M . MALEPEYRE et JOURDAINavalentcombattu
sur ce point la doctrine qu'il avait mise ( p . 78).
(3) T. IV, n 980.
( 4 ) V o y . M M . MALEPEYRE et JOURDAIN, p . 79.
278 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

51^. Nous avons vu que la s o c i l peut tre administre

par des associs g r a n s , ou , dfaut de conventions spciales
s u r l a g e s t i o n , p a r t o u s l e s a s s o c i s q u i , d a n s c e c a s , s o n t con.
sidrs individuellement c o m m e grans ; l'administration peut
galement tre confie des m a n d a t a i r e s t e m p s s a l a r i s qui
ne seraient pas membres d e la s o c i t . Leur salaire pourrait
mme consister en un traitement proportionnel aux bnfices
sociaux, sans que celle circonstance d t , e l l e s e u l e , les faire
considrer c o m m e associs (1).

Les principes qui rgissent le m a n d a t s o n t a p p l i c a b l e s celte

gestion , et ces a d m i n i s t r a t e u r s agiront s o u s la responsabilit
collective des associs, sans s'engager eux-mmes personnelle-
m e n t ( G . civ. 1984, 1 9 9 7 , 1 9 9 8 ) . I l s p o u r r o n t , c e t effet, em-
p l o y e r l a s i g n a t u r e s o c i a l e , c a r i l s r e p r s e n t e n t l a s o c i t , et ils
o n t le droit de signer son n o n r s u r l e s e n g a g e m e n s q u ' e l l e con-
t r a c t e . L e u r s p r o p r e s n o m s n e d e v r a i e n t m m e p a s figurer dans
la s i g n a t u r e s o c i a l e , c a r ils n e s o n t p a s a s s o c i s ( C . c o m . 21),
e t s ' i l s l e s a j o u t a i e n t , e n s i g n a n t , l a r a i s o n s o d a l e , ils s'expose-
r a i e n t l r e c o n s i d r s c o m m e a s s o c i s e t i l s e n g a g e r a i e n t leur
responsabilit l'gard des liers.

U s p o u r r a i e n t e n c o r e s i g n e r l e u r s p r o p r e s n o m s e n accompa-
gnant leur signature de l'nonciation d e l e u r qualit de manda-
taires, afin d e d i s t i n g u e r les e n g a g e m e n s c o n l r a c i s au n o m d e
l a s o c i t , d e c e u x q u i p o u r r a i e n t l e s c o n c e r n e r personnellement.
51S. L a r e s p o n s a b i l i t p e r s o n n e l l e d e s g r a n s p e u t se trou-
v e r e n g a g e t o u t e s les fois q u ' i l s o n i c o m p r o m i s p a r u n e faute
qui peut leur tre impute ( G . civ. 1850) l e s i n t r t s de la so-
c i l , o u q u e leurs acles d p a s s e n t les limites d u m a n d a t dont
i l s s o n t i n v e s t i s . Il p e u t m m e a r r i v e r q u ' u n a c t e soit valable!
l'gard des t i e r s , el puisse c e p e n d a n t d o n n e r l i e u u n reccurs
d e la part des associs contre l e s g r a n s . O n a d e m a n d si les
grans sont, dans ces divers cas, solidaires r a i s o n de leur
gestion , lorsqu'il en aura t n o m m plusieurs. M . P.VRDESSIS
n'hsite pas croire que la s o l i d a r i t e x i s t e e n t r e l e s grans
chargs d'administrer en commun les affaires d e l e u r s coasso-
c i s ( 2 ) . Il pense que la n a t u r e d e s engagemens commerciaux

( 0 V o y . ce que nous avons dit supr, n" 234.

W T . I V , no ,018, p . 1 4 8 ; - v o y . aussi t. I . n o , 8 j , p . 341.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 279

* tablit d e plein d r o i t , en tre ceux qui se trouvent obligs e n s e m -

ble, u n e solidarit qui n'a pas besoin d'tre stipule d'une ma-
n i r e e x p r e s s e . U n o u s s e m b l e difficile d ' a d m e t t r e c e s d o c t r i n e s ,
e n face d u p r i n c i p e q u i fait d r i v e r d'un mandat les pouvoirs
N d o n t l e s g r a n s s o n t i n v e s t i s , et d e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 1 9 9 5 d u
*i code civil, q u i portent q u e lorsqu'il y a plusieurs mandataires
'i t a b l i s p a r l e m m e a c l e , il n ' y a d e s o l i d a r i t entre eux qu'au-
itA tant qu'elle a t stipule. La solidarit n ' a lieu d e plein droit,
qu'en vertu d'une disposition expresse d e la loi ( C . c i v . 1 2 0 2 ) ,
dis Elle ne pourrait exister entre d e s g r a n s . q u ' a u t a n t q u e le fait
qui l e u r serait i m p u t offrirait les c a r a c t r e s d ' u n dlit rprim
p a r la loi p n a l e (G. p n . 5 5 ) . L a g e s t i o n d e l a s o c i t n e s a u r a i t
liij,; d ' a i l l e u r s t r e , e n e l l e - m m e , c o n s i d r e c o m m e u n e opration
illjij c o m m e r c i a l e q u e l e s g r a n s s e p r o p o s e r a i e n t d'exploiter e n s o -
cit, puisqu'elle n'est p a s pour e u x u n e source particulire d e
' bnfice.
111 ^^

te
^ DES OBLIGATIONS QU'ENGENDRE LA SOCIT.

SOMMAIRE.
a
3i6. Division de ce paragraphe.

m
IMS 316. L e s d r o i t s et les o b l i g a t i o n s q u ' e n g e n d r e la s o c i l e n
5'* n o m c o l l e c t i f r s u l t e n t d e s r a p p o r t s q u ' e l l e t a b l i t e n t r e l'tre
pas, m o r a l q u ' e l l e c o n s t i t u e e t l e s a s s o c i s ; e n t r e l a s o c i t , l e s a s s o -
c i s e l les tiers; entre les associs. Nous allons p a r c o u r i r cespo-
sitions diverses e n nous o c c u p a n t s u c c e s s i v e m e n t : l u d e s o b l i -
,ss g t i o n s d e s a s s o c i s e n v e r s l a s o c i t ; 2 d e s o b l i g a t i o n s d e l a
s o c i t e n v e r s l e s a s s o c i s ; 3" d e s o b l i g a t i o n s d e la s o c i t e t
Ijiijj d e s a s s o c i s e n v e r s l e s t i e r s ; 4 d e s o b l i g a t i o n s e n t r e associs
^^jiij r a i s o n d e s p a r t s d a n s l e s g a i n s e t d a n s l e s p e r t e s .

iieii'
DES OBLIGATIONS DES ASSOCIS ENVERS LA SOCIT.

SOMMAIRE.

317. Obligations diverses des associs envers la socit

^^jj3i8. D E LA M I S E . En quoi elle peut consister.
280 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

319. De la mise dime s o m m e d'.irgent.

320. De la mise en crances.
321. De In mise qui consiste en un corps certain.
3 2 2 . De lu mise en choses qui ne sont dtermines que par leur es-
pce.
323. G a r a n t i e due par l'associ raison de l'viction et des vices
rdhibitoires.
324. De l'apport de la proprit dune c o m p o s i t i o n artistique, dm
droit d'exploiter un brevet d ' i n v e n t i o n , de perfectionnement,
d ' e x p o r t . i t i o n , etc.
325. Des fruits produits par la chose qui constitue [apport. Ils ap-
partiennent la socit.
326. De l'associ qui a apport la socit son industrie. / / lui
doit compte de tous ses produits.
327. De la mise en p l e i n e p r o p r i t el de la mise en jouissance seule-
m e n t . J dfaut de conventions expresses, elle est cense faite
en jouissance.
328. Du cas oii l'un des associs a fait sa mise en numraire et (autre
en industrie.
3 2 9 . Droits et obligations respectives de la socit et de [associ par
rapport ci la chose apporte en jouissance.
3 3 0 . De la perte des choses apportes en jouissance. Cas dans la-
quels elle est supporte par [associ ou par la socit.
331. De [estimation des choses qui constituent [apport. Elle n'oi
transporte ta proprit la socit que queuid il s'agit de meu-
bles.
332. L'associ qui a vers sa mise ne peut tre contraint d'eu verser wv
nouvelle. On ne peut, dans aucun cas, e.rigerde lui un sup-
plment de mise.
3 3 3 . L'associ doil compte de tout ce qu'il tire du fonds social. ^"
soustractions frauduleuses commises par [un des associs m
prjudice de la socit.
334. L'associ doit la socit te prix de location des choses dont Un
sert pour son usage particulier.
335. Etendue des obligations des associs par rapport / a prestation
des fautes.
336. L'associ qui peroit un salaire particulier raison du trmi
dont il est charg, encourt une responsabilit plus tendue.
337. Ce qu'on rntenil par dommages-intrts.
 DKS SOCITS COMMERCIALES. 281

3 3 8 . / / m s'opre pas de compensation entre les dommages et les bn-

fices procurs la socit clans des affaires diffrentes.
3 3 9 . Imputation des paiemens faits l'associ qui est en mme temps
crancier persotmel du dbiteur de lasocit. Cas divers.
340. L'associ doit faire compte la socit de ce qu'il a reu des dbi-
teurs, lors mme qu'il ti'aurait touch et quittanc que la part
qui devait lui revenir dans les crances.

517.Les o b l i g a t i o n s d e s a s s o c i s e n v e r s l a s o c i t s e r f r e n t
leurs apports, l'usage d e s choses a p p a r t e n a n t la socit, a u x
soins q u e les associs d o i v e n t a u x affaires sociales.

318. C h a q u e associ est d b i t e u r e n v e r s la socit d e tout

ce qu'il a p r o m i s d'y a p p o r t e r (C. civ. 4845).
La mise q u e doil faire c h a q u e associ p e u t consister en u n e
somme d'argent, en crances ou valeurs ngociables, e n u n ou
plusieurs corps certains, ou en u n e certaine quantit de choses
dtermines quant leur espce et leur quotit, e n choses i n -
corporelles, telles q u e les droils q u e d o n n e u n b r e v e t d'invention
ou de perfectionnement, en travail industriel. Elle p e u t lre a p
p o r t e la s o c i l e n t o u l e p r o p r i t o u e n u s u f r u i t .
519. Lorsque la mise consiste en u n e s o m m e d'argent,
l'chance d u t e r m e a u q u e l elle devait lre verse d a n s la caisse
sociale constitue suffisamment en demeure l'associ q u i n e l'a
p a s r a l i s e , e t fait c o u r i r d e p l e i n droit contre lui les intrts,
sans qu'il soit besoin d ' a u c u n e i n t e r p e l l a t i o n j u d i c i a i r e (C. civ.
4846). E n rgle gnrale, les i n t r t s n e sont d u s q u e d u j o u r d e
la d e m a n d e , dans les o b l i g a t i o n s qui se bornent au paiement
d'une somme d'argent ( C . c i v . 4 4 5 3 ) ; m a i s il a l d r o g c e
principe par rapport aux socits el a u x matires commerciales
(1453, 4846). L ' c h a n c e d u t e r m e q u i v a u t a l o r s u n e d e m a n d e
j u d i c i a i r e : Dies interpellt pro homine.
U p e u t m m e f r q u e m m e n t a r r i v e r q u e la p r i v a t i o n d u c a p i t a l
s o c i a l e m p c h e la s o c i l d e s e l i v r e r d e s o p r a t i o n s avanta-
g e u s e s e t la p r i v e d ' u n b n f i c e q u i d p a s s e r a i t l ' i n t r t l g a l d e
ses capitaux. E n rgle g n r a l e , l e s d o m m a g e s - i n t r t s rsultant
du retard dans l'excution d'une obligation qui se borne au paie-
m e n t d ' u n e s o m m e d ' a r g e n t , n e c o n s i s t e n t q u e d a n s la c o n d a m n a -
lion a u x intrts fixs p a r la l o i ( 4 4 5 3 ) . L e l g i s l a t e u r a e n c o r e
drog ce principe d u droit c o m m u n pour les matires c o m -
282 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . I I I .

m e r c i a l e s , p o u r l e c a u t i o u n e m e n i ( l ' I S S ) , e t p o u r l a s o c i t . L'a,
s o c i e n r e t a r d d e v e r s e r s a m i s e p e u t , e n s u s d e l ' i n t r t lgal
q u ' i l d o i t d e p l e i n d r o i t , t r e c o n d a m n e n v e r s l a s o c i l des
d o m m a g e s - i n t r t s , s'il y a l i e u ( 1 8 4 6 , 1 1 4 9 ) .
3 2 0 . S i l a m i s e c o n s i s t e e n c r a n c e s , l ' a s s o c i e n fait la d-
l i v r a n c e e n m e t t a n t l e s t i t r e s l a d i s p o s i t i o n d e la s o c i l ou en
consentant q u ' e l l e e x e r c e l e s d r o i t s q u ' i l a e n t e n d u l u i conf-
r e r (C. civ. 1 6 0 7 , 1 6 8 9 ) .
La clause des accords sociaux oprant t r a n s p o r t d e v r a i t de
p l u s t r e n o t i f i e a u x d b i t e u r s c d s , l a r e q u t e d e la socil,
s i e l l e a v a i t i n t r t t r e s a i s i e l ' g a r d d e s t i e r s (1690). A d -
f a u t d e c e t t e n o t i f i c a t i o n , o u d ' u n e a c c e p t a t i o n p a r acte authen-
t i q u e , l e s c r a n c i e r s p e r s o n n e l s d e l ' a s s o c i a u r a i e n t le droit d e
saisir-arrier ces s o m m e s s a n s q u e l a s o c i t p t l e u r opposer
l e s a c c o r d s s o c i a u x p o u r s ' e n p r t e n d r e p r o p r i t a i r e . Cependant,
s ' i l s ' a g i s s a i t d e c r a n c e s c o m m e r c i a l e s t a b l i e s p a r d e s comptes
c o u r a n s , l ' a c c e p t a t i o n d e l a s o c i t p o u r c r a n c i r e , q u i se trou-
v e r a i t t a b l i e p a r l e s l i v r e s d e s d b i t e u r s , n o u s p a r a t r a i t suffi-
s a n t e . L e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 1 6 9 0 d u C o d e c i v i l n e sont pas
applicables aux matires commerciales, e t l e s v i r e m e n s dont
n o u s a v o n s p a r l a u n" 6 2 s ' o p r e n t v a l a b l e m e n t e n t r e ngocians
par les critures portes s u r leurs livres (1).

L ' a s s o c i d o n t l ' a p p o r t c o n s i s t e r a i t e n c r a n c e s , n e s e r a i t ga-

r a n t e n v e r s la s o c i t q u e d e l e u r e x i s t e n c e a u t e m p s d u trans-
p o r t , e t n e r p o n d r a i t d e l a s o l v a b i l i t d e s d b i t e u r s qu'autant
q u ' i l y a u r a i t e u s u r c e p o i n t c o n v e n t i o n e x p r e s s e (1693,1695).
S i l a m i s e c o m p r e n a i t d e s e f f e t s o r d r e , l a p r o p r i t e n serait
t r a n s f r e , m m e l ' g a r d d e s t i e r s , p a r l ' e n d o s s e m e n t q u e l'as-
s o c i y a p p o s e r a i t e n f a v e u r d e l a s o c i t , e t il d e v i e n d r a i l , dans
ce cas,personnellement garant du p a i e m e n t ( C . c o m . 136,140).
521. ~ L o r s q u e l a m i s e c o n s i s t e e n d e s c h o s e s c e r t a i n e s el
dtermines, par exemple t e l l e u s i n e , t e l l e m a c h i n e filer, la
p r o p r i t e n e s t t r a n s f r e l a s o c i t d u j o u r d u c o n t r a t et par
l e s e u l effet d e l a c o n v e n t i o n ( C . c i v . 7 1 1 , 1 1 3 8 , 1 8 4 5 , 1 8 6 7 ) . La
perte d e l'apport r s u l t a n t d ' u n c a s f o r t u i t s e r a i t s u p p o r t e par
l a s o c i t , m o i n s q u e l ' a s s o c i n e f t e n r e t a r d d ' e n faire la

Ji) PAHDBSSU.S, t. I I , p . 1,6, 3 , 3 . _ D u v E R C i E H , de la fente, t. H.

n-iS. . - Cour d e c a s s a t i o n , 7 j a n v i e r 1814 (SIREY, XXIV-I-H3).

 DES SOCITS COMMERCIALES. 283

d l i v r a n c e (1302, 1 5 8 4 , 1 6 8 6 , 1 6 0 4 , 1 6 0 5 , 1 6 0 6 ) . D a n s ce d e r n i e r
c a s , il v i t e r a i ! e n c o r e d e s u p p o r t e r l a p e r t e , s ' i l pouvait prou-
ver que la c h o s e e t galement pri dans les m a i n s d e la so-
cit (1138, 1302).
322. ~ - Si la m i s e c o n s i s t e en marchandises qui ne soient
d t e r m i n e s que par leur e s p c e , les risques n e p e u v e n t com-
m e n c e r p e s e r s u r la s o c i t q u e l o r s q u e l a p r o p r i t d e s o b j e l s
apports lui a t transfre p a r la d t e r m i n a t i o n qui en a t
faite. Ainsi, par e x e m p l e , je dois a p p o r t e r la s o c i t u n certain
nombre de chevaux de telle r a c e , d e lel g e et d e telle valeur,
u n a c c i d e n t fait p r i r t o u s c e u x q u i s o n t d a n s m e s c u r i e s ; c e t t e
perte ne m e dispensera n u l l e m e n t de faire m a m i s e , p a r c e que
ce n ' t a i e n t pas les c h e v a u x q u e j e p o s s d a i s q u e n o u s a v i o n s e u s
en v u e l o r s d e n o s a c c o r d s s o c i a u x , m a i s b i e n u n e v a l e u r e n c h e -
vaux, qui n'avait de dtermination q u e p a r le n o m b r e , la r a c e ,
la v a l e u r , et n o n p a r les i n d i v i d u s . Or, u n e v a l e u r fixe simple-
m e n t par l'espce d a n s laquelle elle sera fournie et p a r la q u a n -
t i t , n e p r i t j a m a i s , genus nunqum prit. Au contraire, je me
suis p r o c u r les chevaux qui c o n s t i t u e n t m a m i s e , ils r u n i s s e n t
t o u t e s l e s c o n d i t i o n s e x i g e s , e t j e l e s c o n d u i s d a n s l e l i e u o i l a
t convenu qu'ils seraienl mis en vente pour le c o m p t e de la
socit; un accident imprvu les fait p r i r p e n d a n t l e t r a j e t , la
perte sera s u p p o r t e p a r la socit, qui e n tait d e v e n u e propri-
taire depuis que la v a l e u r indtermine, quant aux individus
q u e j ' a v a i s p r o m i s , se t r o u v a i t r e p r s e n t e p a r d e s c o r p s c e r t a i n s
( C . c i v . 1 S 8 5 ; C. c o m m . 1 0 0 ) ( 1 ) .

323. L'associ est, s o u s c e r t a i n s r a p p o r t s , assimil, quant

sa m i s e , u n v e n d e u r , e l d o i t l a s o c i t la d o u b l e garantie
raison des t r o u b l e s et r a i s o n d e s vices r d h i b i t o i r e s (C. civ.
1845, 1625) (2).
La socit v i n c e p e u t r c l a m e r c o n t r e l ' a s s o c i : 1 la valeur

( i ) V . P O T H I E R , de la Socil, n" L . m ; 58, i , D . Pro socio, X V I I - a ,

et TouLLiHH, t. VIT , n 460.
(a) M. DuvEEGiER critique, sous un double rapport, la rdaction de l'ar-
i a " lcle 1845. Il fait remarquer avec raison qu'il n'est pas ncessaire que l'ap-
[Jj' port ait consist, dans l'origine, en un corps certain, pour qu'il y ait lieu
garantie. L'viction suppose que la socit est en possession, et la dlivrance
a dtermin les objets qui n'avaient d'abord t dsigns que par leur espce.
^ ' g a l e m e n t inexact d'assimiler, d'une manire absolue, les effets
284 DROIT COMMERCUL. LIV. I. TIT. III.

des fruits d o n t elle est oblige d e faire c o m p l e au propritaire

q u i l ' v i n c ; 2 l e m o n t a n t d e s f r a i s f a i t s s u r l a d e m a n d e en ga-
r a n t i e e t d e c e u x q u ' e l l e a t c o n d a m n e p a y e r a u demandeur
o r i g i n a i r e ; 3 s i l ' a p p o r t s t i p u l d a n s l e s p a c t e s s o c i a u x consistait
e n d e s c h o s e s q u i n ' t a i e n t d t e r m i n e s q u e p a r l e u r e s p c e , l'as-
s o c i p o u r r a i t t r e c o n t r a i n t d e r e m p l a c e r c e l l e s d o n t la socil
a u r a i t s o u f f e r t l ' v i c t i o n e t d e p a r f a i r e u n e n o u v e l l e m i s e ; si,au
contraire, l'apport consistait en u n c o r p s c e r t a i n e t dtermin
qui ne saurait tre remplac p a r u n o b j e t s e m b l a b l e , lesautres
associs pourraient demander la dissolution de l a socil et
faire condamner des d o m m a g e s - i n t r t s l e u r coassoci qui
n'aurait pas excut ses e n g a g e m e n s (1184,1871).

L'associ est encore garant des dfauts c a c h s qui r e n d e n t

les c h o s e s d o n t s e c o m p o s e s a m i s e i m p r o p r e s a u x usages a u x -
q u e l s la s o c i t les d e s t i n e . A i n s i , c e l u i q u i a u r a i t apport la
s o c i t d e s a n i m a u x d o m e s t i q u e s a t t e i n t s d ' u n v i c e rdhibiloire,
s e r a i t t e n u d e l e s r e p r e n d r e e t d ' e n f o u r n i r d ' a u t r e s d ' u n e valeur
g a l e , q u i f u s s e n t s a i n s e t p r o p r e s l a d e s t i n a t i o n q u e les asso-
cis leur avaient assigne (C. civ. 1641; L . 2 0 m a i 188).
D a n s ce c a s , l'action rdhibiloire serait i n t e n t e a u nom de la
s o c i t p a r l e s a u t r e s a s s o c i s d a n s l e s d l a i s p r e s c r i t s par la loi;
c a r l ' a s s o c i e s t , l ' g a r d d e l a s o c i t e t d e s e s coassocis par
r a p p o r t a s a m i s e , d a n s l a p o s i t i o n d ' u n d b i t e u r o r d i n a i r e . Les
dchances prononces d'ailleurs en cette m a t i r e par la loi,
sont bases s u r la n a t u r e des symptmes qui se dveloppent
dans chaque m a l a d i e , e t s u r l a n c e s s i t d e l e s c o n s t a t e r dans
u n b r e f d l a i , p o u r q u ' i l y a i t p r s o m p t i o n q u e l ' a n i m a l portait
le g e r m e d u m a l el en lait dj atteint a u m o m e n t d e l'acqui-
sition.
324. La m i s e peut comprendre des choses incorporelles
qui n'ont qu'une existence juridique, telles que la propril
d ' u n e c o m p o s i t i o n l i t t r a i r e o u a r t i s t i q u e , l e s d r o i t s qu'assureni
un brevet d'invention, d e p e r f e c t i o n n e m e n t o u d'importation,
l a p r o p r i l d ' u n d e s s i n d e f a b r i q u e . D a n s c e s d i v e r s c a s , l'asso-
ci est g a r a n t d c l ' e x i s t e n c e du d r o i t q u i c o n s t i t u e s o n appon
( C . c i v . 1 6 9 3 ) , e l d o i l j u s t i f i e r d e l ' a c c o m p l i s s e i n e n i des forma-
lits prescrites pour l'tablir. Il n'est n u l l e m e n i g a r a n t de Li

<le In gar.intie, <a matire dc socilt-, .i ceux de la garantie, en niali*"

de vente ( V o y . les dtails dans lesqnelscet auteur entre, t. V , n'iSyet suif'.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 285

bont de ses procds et des avantages que la socit compte

retirer de sa mise. C'est ceux qui s'associent avec lui s'assu-
rer de la bont et de l'utilit del dcouverte, des procds ou de
la composition qu'ils se proposent d'exploiter et de faire valoir
en commun, ou stipuler les garanties particulires que leur
intrt peul leur suggrer, suivant les cas divers ( d ) .
523. Si l'apport consiste en une chose qui produit des

( i ) I . O n qualifie de PKOPEIT LITTUAIBE ou ARTISTIQUE le droit que la

loi garantit l'auteur d'un crit, d'une composition musicale, d'un tableau,
d'une gravure, d'une statue, etc., de retirer de son uvre tous les bnfices
qu'elle est susceptible de produire. C'est une rgle d'quit naturelle que
cbacun doit exclusivement profiter de la valeur qu'il cre par son t r a v a i l , et
cette rgle s'applique aux produits immatriels qui manent en entier de l'intel-
ligence, avec plus d'tendue encore qu'aux productions matrielles, opres
par le concours du travail el du soi. Ce droit est galement assur , pendant
un certain temps, aux hritiers de l'auteur ou de l'artiste ; mais, l'expira-
tion de leur jouissance, l'uvre tombe dans le domaine du p u b l i c . V o y . sur
cette matire la loi du ig-aij juillet 1793 , retallve au droit de proprit des
auteurs d'crits en tout genre , compositeurs de musique , peintres et dessinateurs ;

L e dcret du l'"' germinal an X l i l , concernant les droits des propritaires

d'ouvrages posthumes; L e dcret du 5 fvrier l 8 i o , contenant rglement
sur l'imprimerie et la libi-airis , au tit. vi, de la Proprit et de sa garantie ;
L'ordonnance royale du 24 octobre 1814, contenant des mesures relatives
l'impression, au dpt et la publication des ouvrages ; Celle du 9 j a n -
vier 1828, qui modifie celle du 24 octobre 1814, relative au dpt des
exemplaires des crits imprims et des preuves des planches et estampes ;
Les art. 425 , 426 > 4>7 et 429 du Code pnal; L e dcret du 7 germinal
an X I I I , concernant l'impression des livres d'Eglise, des heures et des prires ;
L a loi du 9-13 janvier 1791 , sur les Thtres ; Celle du 19 juillet-6 aot
1791, sur les Spectacles ; L e dcret du 6 juin 1806, sur les Thtres, au
tit. I I I , des auteurs; L a lol du 9 septembre i 8 3 5 , autit. m , des Dessins,
gravures, lithographies, emblmes; et , au tit. i v , des Thtres et des pices de
thtre; L'ordonnance royale du 9 septembre i 8 3 5 , concernant l'excution
des dispositions de cette loi relatives la publication des dessins, gravures , litho-
graphies et emblmes ; L a loi du fi mai 1841, relative aux douanes, art. 8.
On peut consulter le Trait des droils d'auteur, dans la littrature , les sciences
et les beaux-arts, par M . RENOUARD , conseiller la Cour de cassation, 2
vol. in-8'', Paris , i838.

I I . O n a improprement qualifi de PROPRIT INDUSTEIELI,E le droit que

la loi accorde, dans des vues d'utilit p u b l i q u e , celui qui a invent , p e r -
fectionn ou import en France un procd industriel, d'exploiter exclusive-
ment ce procd et d'en retirer seul l'utilit, pendant un dlai dtermin.
Ce d r o i t , qui assure l'exercice d'un monopole, s'tablit au moyen d'un brevet
 286 D R O I T C O M i M E R C I A L . L I V . I. T I T , I I I .

fruits ou des r e v e n u s , ces fruits ou revenus s o n t a c q u i s la

socit, s a n s qu'il soit b e s o i n d ' u n e i n t e r p e l l a t i o n judiciaire,
partir de l'poque laquelle l'apport devait t r e r a l i s (1614,
1846) (1).
326. L e s a s s o c i s q u i s e s o n t s o u m i s a p p o r t e r l e u r indus-
t r i e l a s o c i t , l u i d o i v e n t c o m p t e d e t o u s l e s g a i n s q u ' i l s oni
faits p a r l'espce d ' i n d u s t r i e q u i fait l'objet d e c e t t e socit
( 1 8 4 7 ) . C e t t e r g l e e s t l a c o n s q u e n c e d e l ' o b l i g a t i o n d e raliser
l ' a p p o r t p r o m i s , c o m b i n e a v e c c e l l e d e t e n i r c o m p t e l a socit
d e t o u t c e q u i p r o v i e n t d u f o n d s c o m m u n d o n t n o u s a u r o n s aussi
n o u s o c c u p e r . L ' a s s o c i q u i a e n g a g s e s s e r v i c e s la socit,
ne raliserait sa m i s e q u ' e n p a r t i e et dtournerait son prolit
une p o r t i o n d u c a p i t a l i n d u s t r i e l , e n e x e r a n t , p o u r son propre
compte, une industrie semblable c e l l e q u i f a i t l'objet de la
s o c i t . Il n e p o u r r a d s - l o r s t r e q u i l l e e n v e r s e l l e qu'en ver-
s a n t d a n s s e s c a i s s e s t o u s l e s g a i n s q u ' i l a u r a o b t e n u s , . \ i n s i , la
socil pourra toujours, d a n s c e c a s , p r e n d r e p o u r son propre
c o m p t e l ' o p r a t i o n q u e l ' a s s o c i a u r a f a i t e a v e c s e s p r o p r e s de-

ou d'une patente d'invention , de perfectionnement ou 'importation.VoT. sur

cette matire , la loi du 3i dcembre-7 janvier 1791, relative aux auteuri da
dcouvertes utiles ; ceWe a i^-iS mai lygi, portant rglement surla proprit Ja
auteurs d'inventions et dcouvertes en tout genre; L'arrt du 5 Teademiaire
an I X , relatif eu mode de dlivrance des brevets d'invention ; Le dcret du
a5 novembre 1806, ijui abroge la dfense d'exploiter les brevets par aetimi;
L e dcret du a5 janvier 1807, qui fixe l'poque laquelle commencent de courir
les annes de jouissance des brevets d'invention , de perjectionnemeat et d'importa-
tion; L a loi du a5 mai i838 , sur les Justices de paix, art. o , dtermiiiaDl
la comptence en matire de dchance et de contrefaon. On peut con-
sulter le Trait des brevets d'invention , de perfectionnement et d'importation de
M . REMOHARD, conseiller la C o u r de cassation , i v o l . in-8.
I I I . Les DEssiHS DE E A R R i Q u E Constituent aussi une proprit.Voy. sur
ce p o i n t , la loi du 18 mars 1806 , tit. 11, sect. 3, de la Conservation el ilt k
proprit des dessins; L'ordonnance royale d u 17-29 aot i8j5,qDifa
le lieu du dpt lgal des dessins.
On peut encore consulter , sur ces diverses matires , les lmens de (M
public el administratif de M . FOUCARD , t. I , p . 440 et suiv. L e Dicliomain
du contentieux commercial de M M . D E V I IXEHEUVB et MASS , aux mots : Brmi
d'invention , Contrefaon , Proprit littraire.

( i ) In tocietatibus fructus communicandi suntrPAVL, L . 38, S Q.D.deCsvil

"fructibus, XXl-l).
 DES SOCITS COMMERCIALES. 287

n i e r s , en lui faisant raison d e c e q u ' i l a u r a d b o u r s . De son

c t , c e t a s s o c i n e p o u r r a p a s m e t i r e la c h a r g e d e la s o c i t l e s
suites d ' u n e opralion qu'il aurait e n t r e p r i s e personnellement,
e t q u i s e t r o u v e r a i t l r e d s a v a n t a g e u s e ; il s u b i r a , d a n s c e c a s ,
les c o n s q u e n c e s d e sa m a u v a i s e foi.
Ges r g l e s n e s e r o n t p l u s a p p l i c a b l e s s'il s ' a g i t d e l ' e x e r c i c e d e
t o u t e a u t r e i n d u s t r i e q u e c e l l e q u i fait l ' o b j e t d e la s o c i t (1).
On conoit, par e x e m p l e , q u e le grant d ' u n e m a i s o n qui ferait
j le c o m m e r c e des denres coloniales, pourrait lre intress et
i figurer en n o m d a n s u n e entreprise de diligences, sans qu'il y
( et p o u r lui obligation de verser d a n s les caisses d e l ' u n e des
1 socils les profils qu'il a u r a i t o b t e n u s d a n s l ' a u t r e . C e p e n d a n t ,
j, l'associ qui ngligerait les affaires sociales p o u r e x e r c e r u n e i n -
ij dustrie particulire dans son seul intrt, et qui ne fournirait
il pas t o u t le travail qu'il a v a i t p r o m i s , p o u r r a i t t r e responsable
^ e n v e r s l a s o c i l d e s g a i n s d o n t il l ' a u r a i t p r i v e , e t s u r l e s q u e l s
ses c o a s s o c i s d e v a i e n t c o m p t e r (2). C ' e s l e n s e p n t r a n t d e c e
que les parties o n t eu en vue en s'associant, qu'on mesurera
l'tendue de l'engagement de l'associ qui a p r o m i s son travail
industriel.
wiBi En gnral, les associs e n n o m collectif doivent tous leur
ito c o l l a b o r a i i o n l a s o c i t . C e p e n d a n t c e l u i q u i n e p r e n d r a i t au-
aif" c u n e part la g e s t i o n , e t d o n i la m i s e n e consisterait qu'en
(lu a r g e n t et e n crdit , pourrait assurment exercer pour son
c o m p t e p a r t i c u l i e r , u n e i n d u s t r i e s e m b l a b l e c e l l e q u i fait l'ob-
jet d e la s o c i t . C'est v i d e m m e n t ce q u i r s u l t e d e s t e r m e s d a n s
lesquels est c o n u l'an. 4847, qui tablit une distinction entre
les associs qui n'ont a p p o r t q u e leur i n d u s t r i e et c e u x q u i o n t
apport des valeurs d'une autre nature.
Toutefois cet associ devrait s'abstenir d'avoir un intrt
^.^ dans toute entreprise q u i , p a r sa position , pourrait n u i r e la
socil, en tablissant u n e concurrence propre diminuer ses
f r

( ' ) Voici comment ce principe est appliqu par U L P I E N , dans la loi Sa ,

5, D . Pro socio : I. Cm duo erant argentarii socii, alter eorum aliquid
separatim qusierat, et lucri senserat : quserebalur an commune esse lu-
' J crum oporteret ? Et iuiperator Severus Flavio Felici in baec verba rescrip-
si" ^'"""^ maxime argentari societatis inita est, quod quisque tamen socius
non ex argentarid causa qusiit, id ad communionem non pertinere, explorati
t juris est.
jj.'il' ( a ) DuKAKiow, t. X V I I , n 4oo. DUTERGIEH , t. V , n" 212.
288 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . TlT. 111.

bnfices. Celui qui s'associe s ' e n g a g e p r t e r s o n concours

l a p r o s p r i t d e s a f f a i r e s s o c i a l e s , il v i o l e r a i t l e s o b l i g a t i o n s que
la l o y a u t e t l a b o n n e foi l u i i m p o s e n t , e t il m c o n n a i i r a i i les
e n g a g e m e n s . t a c i t e s q u ' e n g e n d r e l a q u a l i t d ' a s s o c i , s'il sacri-
fiait l e s intrts d e l a s o c i t la p r o s p r i t d e s s i e n s (4).

327. Nous avons vu q u e la mise d e s a s s o c i s p e u t tre

apporte en pleine proprit o u en jouissance s e u l e m e n t , et il
importe beaucoup de dterminer si l a s o c i t e n devient pro-
p r i t a i r e , c a r d a n s c e c a s l e s a p p o r t s s e c o n f o n d e n t dans le fonds
s o c i a l , et s o n t p a r t a g s e n t r e l e s a s s o c i s , l a dissoluiion de la
s o c i t , s ' i l s e x i s t e n t e n c o r e e n n a t u r e : a u c o n t r a i r e , l'associ
prlve avant tout p a r t a g e s a m i s e , s ' i l n e l ' a apporte qu'en
jouissance. L e s p a r t i e s a g i r o n t t o u j o u r s p r u d e m m e n t , en s'ex-
p l i q u a n t c l a i r e m e n t s u r c e p o i n t i m p o r t a n t . A d f a u t de disposi-
tions expresses, l e s a r b i t r e s d e v r o n t s ' a t t a c h e r la nature, la
v a l e u r r e s p e c t i v e d e s a p p o r t s , et a u x r a p p o r t s q u i doivent exis-
ter entre la quotit d e la mise et l a p a r t d e s bnfices, pour
a p p r c i e r s i l e s a s s o c i s o n t e n t e n d u l e s c o n f o n d r e en une masse
commune, ou s'en r s e r v e r l a r p t i t i o n l a dissolution de la
socil.
A d f a u t d e d o c u m e n s d o n t o n p u i s s e i n d u i r e l'expression de
la v o l o n t des contractans, l a l o i a l a i s s l a doctrine le soin
d ' t a b l i r l a p r s o m p t i o n d e d r o i t q u i d e v r a t r e p r i s e pour rgle.
I l n o u s p a r a i t q u ' e n m a t i r e c o m m e r c i a l e , l ' a p p o r t est cens ne
c o n s i s t e r q u ' e n j o u i s s a n c e , t a n t q u ' i l n ' a p p a r a t pasquelespat-
t i e s a i e n t e u l ' i n t e n t i o n d e l e f a i r e e n p l e i n e p r o p r i t . O prin-
c i p e s e t r o u v e c o n s a c r d a n s l e s a n c i e n s a u t e u r s : Capitale semper
prsumitur salvum nisi probelur contrarium, d i t STRACCHA , Dci-
s i o n X L V I , p . 4 1 5 . " P a r l a s o c i t , l e c a p i t a l q u e chacun des
associs y confre, n'est point c o m m u n ; il d e m e u r e toujours
propret un chacun, q u i le p e u t r e t i r e r a p r s l a s o c i t finie
(ToLDEAC , Institutes du droit consulaire, t . I I , p . 7 3 ) . L e s socits
c o m m e r c i a l e s n ' o f f r e n t , e n e f f e t , q u e d e s s o c i t s parliculiresde
gains ( C . c i v . 1 8 4 2 ) , q u i n ' o n t p o u r o b j e t q u e l'exploitation en
c o m m u n d e s c a p i t a u x tioni l e s p a r t i e s s e r s e r v e n t la nue-proprit.
A dfaut de conventions e x p r e s s e s , o n d o i t t o u j o u r s , dans It'
contrats, p r e n d r e p o u r r g l e c e q u i e s t l e m o i n s onreux pour

( t ) M.VLEl'ERE et J o U E U i l K , p. 68. PARDESSOS , t. I V , n" I0>"'

p. 134.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 289

les p a r t i e s q u i d o i v e n t fournir des p r e s t a t i o n s , et ce qui est le

p l u s c o n f o r m e la n a t u r e d e l e u r trait.
3 2 8 . La question a p a r u p r s e n t e r p l u s d e difficults l o r s q u e
i' l ' a p p o r t d e l'un des associs n e c o n s i s t a i t q u ' e n i n d u s t r i e , et q u e
i l'autre avait a p p o r t u n capital e n m a r c h a n d i s e s o u en argent :
51 Pierre s'associe avec Paul p o u r faire la b a n q u e ; Pierre apporte
il la socit une s o m m e de 100,000 francs, l'aide de laquelle
elle pourra oprer; Paul s'oblige donner tous ses soins aux
affaires sociales, et n ' a p p o r t e pour mise que son travail, les
jil connaissances qu'il possde en matire d e b a n q u e , et le c r d i t
U q u i s ' a t t a c h e s o n n o m a v a n t a g e u s e m e n t c o n n u d a n s le monde
,| financier. On se d e m a n d e s i , en l ' a b s e n c e d e t o u t e s t i p u l a t i o n ,
u, Pierre prlvera, la dissolution de la s o c i t , le c a p i t a l de
g 1 0 0 , 0 0 0 fr. qu'il a a p p o r t , ou si ce capital appartiendra la
^ socit et d e v r a rester dans la m a s s e des biens, pour tre par-
lag e n t r e les associs ?
jlj P o u r s o u t e n i r q u e la m i s e e n a r g e n t n e d e v r a i t p a s t r e p r l e v e ,
fjfi o n a p r t e n d u q u e l a p o s i t i o n des associs ne serait pas gale si
jj;, o n s p a r a i t d u f o n d s s o c i a l l a n u e - p r o p r i t d e l ' a p p o r t e n n u m -
r a i r e . L ' u n d e s a s s o c i s p e r d r a i t la m i s e e n t r a v a i l , e n industrie
.jji, e t e n c r d i t q u ' i l aurait fournie, tandis que l'autre reprendrait
1^. d a n s s o n i n t g r a l i t l e c a p i t a l q u ' i l a u r a i t a p p o r t ( 1 ) . C e t t e o b -
. j e c t i o n p e u t f a c i l e m e n t t r e r f u t e . S a n s d o u t e les a p p o r l s i n d u s -
triels ont u n e valeur relle s o u v e n t d ' u n e i m p o r t a n c e bien g r a n d e
d a n s le c o m m e r c e , car i l s c o n s t i t u e n t la s o u r c e la p l u s fconde
""f d e s b n l i c e s . M a i s c e s a p p o r t s n e c o n s i s t e n t d a n s la r a l i t q u ' e n
u n e jouissance d'un capital i m m a t r i e l . L'aplilude au travail, le
c r d i t , les c o i m a i s s a n c e s a c q u i s e s p a r l ' e x e r c i c e d u c o m m e r c e ,
consliluent, chez celui qui les possde, tm vritable capital
v i a g e r d o n t il a p p o r t e l a j o u i s s a n c e l a s o c i l ( 2 ) . C e l t e j o u i s -
il^'^l s a n c e e s t c e n s e q u i v a l o i r c e l l e d u c a p i t a l m a t r i e l f o u r n i par
f f c j ' l ' a s s o c i q u i a fait s a m i s e e n n u m r a i r e . Prelium aperce intelligi-
P^' tur esse correspondens interusuriopecuni, non ipsi sorti, d i l S T R A C C H A ,

i , ( i ) V o y . DUVERGIER, t. V , n" igt et 204. DIIRASTON , t. X V I I ,

'%4o8.
' ., ^'^ talent, le crdit, l'habilet constituent un capital viager immatriel
1 # qui a une valeur relle et qui offre un instrument de produciiou. V . J. B .
^ S a t , Cours d'conomie polilique, 1 . 1 , p. 2gfi. R o s s i , Cours d'conomie po-
litique, t. I I , p. 1-2.

19
 290 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . T I T . III.

Dcision CLIX , n " 1 2 d e l a Rote de Gnes. A l a d i s s o l u l i o n de

la s o c i t , l'un des associs cesse d e fournir s e s s o i n s el son
travail, l'autre cesse d e fournir l'usage d e s v a l e u r s matrielles
q u ' i l r e t i r e , e t l e u r p o s i t i o n s e t r o u v e a i n s i g a l e . S i o n n'adop-
t a i t p a s c e t t e d c i s i o n , o n m c o n n a t r a i t s o u v e n t l'intention des
parties, et on arriverait u n rsultat i n j u s t e , c a r l ' u n des con-
t r a c t a n s n e c o u r r a i t q u e l a c h a n c e d e p e r d r e s o n t r a v a i l , et l'autre
a u r a i t c o n t r e l u i c e l l e d e p e r d r e l a f o i s l ' i n t r t d e ses capitaux
et ses capitaux e u x - m m e s (1).
529. Les droits d e l a s o c i t s u r l e s o b j e t s q u i ne sont
a p p o r t s q u ' e n j o u i s s a n c e d o i v e n t t r e a s s i m i l s c e u x d ' u n usu-
f r u i t i e r ( 2 ) . E l l e r e t i r e d e l m i s e t o u t e l ' u t i l i t q u ' e l l e est suscep-
t i b l e d e p r o d u i r e ( C . c i v . 5 8 2 ) ; e l l e p a i e l e s i m p t s et elle s u p -
porte les charges annuelles q u i , dans l'usage, s o n t considres
c o m m e c h a r g e s d e s f r u i t s ( 6 0 8 ) ; e l l e d o i t f a i r e f a i r e sesfrais les
rparations d'entretien , autres q u e l e s g r o s s e s rparations qui
r e s t e n t l a c h a r g e d e l ' a s s o c i n u - p r o p r i t a i r e q u i p e u t trecon-
t r a i n t d e l e s faire f a i r e ( 6 0 5 , 6 0 6 ) ; e l l e d e v r a i t d n o n c e r ce
dernier les usurpations commises s u r l ' i m m e u b l e apport en
jouissance et toutes prtentions attentatoires s e s droits, et
e l l e n e s e r a i t t e n u e q u e d e s f r a i s d e p r o c s r e l a t i f s la jouissance
(613, 614).
550. De celte position r e s p e c t i v e d e l a s o c i t e t des asso-
c i s , p a r r a p p o r t a u x m i s e s f a i t e s e n j o u i s s a n c e . s'vincent en-
c o r e l e s c o n s q u e n c e s s u i v a n t e s , r e l a t i v e m e n l l a responsabilii
des risques.
A. S i l e s c h o s e s a p p o r t e s e n j o u i s s a n c e s e u l e m e n t , sont des
corps certains qui ne se consomment p o i n t p a r l ' u s a g e , et qui
constituent des capitaux fixes (3), la perle e s t s u p p o r t e par

(i) PARDE.SSUS , t. I V , n 990, p . 76.

( a ) D u R i M T o i f , t. X V I I , n 407. DUTERGIEB , t. V . , n 168.

(3) U n capital est nne somme de valeurs acquises et destines la pr*
duction.
On appelle capital fixe o u engag celui dont la valeur rside daas
instrumens occups ,T produire sous des formes permanentes. Aiusi, UD bti-
ment servant d'atelier , une machine offrent un capital fixe.
O n dsigne, sous le nom de capital circulant, celui qui change ncessaire-
ment de forme par la production mme; celui dont la forme matriellepen'
et renat dans le cours des oprations productives. T e l est le capitaU
moyen duquel oprent un commerant, un manufacturier. Ainsi, par e.xemplei
 DES SOCITS COMMERCIALES. 291

* l'associ qui en est rest proprilaiie. Ainsi, l'incendie d'une

usine formant la mise en jouissance d'un associ, reste la
J charge de cet associ, s'il est le rsultat d'un cas fortuit (C. civ.
t 1851).
B . Au contraire, la socit supportera la perte, s'il rsulte de
, la nature des objets apports en jouissance, ou de la volont des
parties, qu'elle en est devenue propritaire charge d'en rem-
bourser la valeur. C'est ce qui arrivera dans les cas suivans :
1 Si l'apport consiste en numraire ou en marchandises qui
, " se consomment par l'usage qu'on en fait ( 1 8 5 1 );
2 Si les choses apportes se dtriorent en les gardant ( 1 8 5 1 ) .
jjj, Cette circonstance suffit pour faire prsumer que l'associ a en-
^ tendu en transfrer la proprit la socit , afin de mettre sa
j. charge la dprciation de valeur occasionne par l'usage; par
[ exemple, une machine peut n'tre susceptible de faire un service
avantageux que pendant un nombre d'annes moindre que la
dure assigne la socit. U est bien certain, dans ce cas , que
l'associ qui n'a fait son apport qu'en jouissance, a entendu
acqurir le droit de prlever la valeur de cette machine, et non
la machine elle-mme, la dissolution de la socit.
3 Si l'apport fait en jouissance, consiste en marchandises qui
doivent tre vendues, cette destination amne pourconsquence
ncessaire que la proprit en a t transfre la socit, et
que l'associ a entendu acqurir le droit d'en prlever la valeur.
Dans ce cas, l'apport consiste dans un capital circulant, dont la
^ socit n'acquiert que la jouissance.
[j 4 Si les choses ont t mises dans la socit sur une estima-
'^ij tion porte dans un inventaire. Cette estimation est prsume

un ngociant franais expdie des vins en B e l g i q u e , avec ordre , un cor-

^ respondant, de les vendre et de les remplacer par des draps, qui sont expdis
'Jj^ en A m r i q u e , pour un retour en sucres;le capital employ cette opration
aura voyag sous des formes diverses, pour rentrer dans les mains du spcu-
lateur, avec l'accumulation des bnfices qu'il aura produits. U n manufactu-
' J rier transforme ses capitaux en matires premires, en services productifs, en
macbines , afin d'obtenir des produits qu'il expdie et qu'il v e n d , p o u r
acheter toujours de nouvelles matires et de nouveaux services. Ses capitaux
1* ^ revtent mille formes diverses , sortent, v o y a g e n t , rentrent et lui reprsen-
tent les valeurs au moyen desquelles il exerce son industrie. V o y . J. B .
Skx, Cours d'conomie politique, t. I , p . a g o .
292 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . I I I .

a v o i r p o u r o b j e t d e d t e r m i n e r l a v a l e u r l a q u e l l e l a sociien
demeure c h a r g e , e t d ' e n o p r e r l a v e n t e e n s a f a v e u r (1851,
4 5 5 1 ) . D a n s c e c a s , l a s o c i l a c q u i e r t l a p r o p r i t d e c e s objels,
e t l ' a s s o c i a , l o r s d e s a d i s s o l u t i o n , l e d r o i t d e r p t e r le capi-
tal q u i e n r e p r s e n t e le prix.
D a n s c e s d i v e r s c a s , o n a p p l i q u e l e p r i n c i p e , Res prit dotim,
q u i v e u t q u e l a p e r t e d e l a c h o s e s o i t s u p p o r t e p a r c e l u i qui en
e s t p r o p r i t a i r e . L a s o c i t d e m e u r e c h a r g e d e t o u s l e s risques;
la perte est s u p p o r t e en commun, et l'associ possde une
c r a n c e qu'il utilisera lors d u p a r t a g e d u fonds social.
531. - Les dispositions d e l'art. 1 8 5 1 d u c o d e c i v i l , rela-
t i v e s a u x c h o s e s m i s e s d a n s l a s o c i t , s u r u n e e s t i m a t i o n porte
dans un inventaire, ne nous paraissent a p p l i c a b l e s qu' des
m e u b l e s . E n r g l e g n r a l e , l a m i s e p r i x d e s c h o s e s apportes
en jouissance, n ' e n t r a n s p o r t e l a p r o p r i t q u e l o r s q u ' i l s'agit
d ' o b j e t s m o b i l i e r s ( 1 5 5 1 ) . L a v o l o n t d ' a l i n e r e t d'acqurir un
i m m e u b l e n e s e p r s u m e p a s f a c i l e m e n t , e t l ' e s t i m a t i o n qui lui
e s t d o n n e n e s u f f i t p a s e l l e s e u l e p o u r t a b l i r u n transport de
proprit (1552). Elle peut n'avoir pour o b j e t q u e d e mieu
constater l'tat d e s l i e u x , d e faciliter l a f i x a t i o n d e s parts et
l ' e x e r c i c e d e s d r o i t s q u i p o u r r a i e n t n a t r e d ' u n a b u s d e l jouis-
s a n c e . O n r e s t e r a i t r g i , d a u s c e c a s , p a r l a p r e m i r e disposition
d e l ' a r t . 1 8 5 1 (1).
C e p e n d a n t s i l ' e s t i m a t i o n s ' a p p l i q u a i t u n b t i m e n t construit
a v e c d e s m a t r i a u x q u i n e l u i a s s u r e r a i e n t q u ' u n e courte dure,
la mise prix pourrait m a n i f e s t e r s u f f i s a m m e n t q u e l'intention
des parties tait d'en mettre l a d t r i o r a t i o n l a charge de la
socil, en lui en transfrant l a p r o p r i t . D a n s c e cas,l'usage
consisterait dans l a c o n s o m m a t i o n d e l a c h o s e , e t l a jouissance
porterait s u r u n e valeur capitale q u e l'associ a u r a i t entendu
conserver iniacte.
Quoique l'art. 1 8 5 1 parle d ' u n i n v e n t a i r e , l ' e s t i m a t i o n que
l e s p a r t i e s a u r a i e n t faite s o u s u n e a u t r e f o r m e , d a n s l'actede
s o c i t p a r e x e m p l e , s a t i s f e r a i t s u f l i s a m m e n l a u v u d e la loiei
p r o d u i r a i t l e s m m e s etTets.
332. L ' a s s o c i q u i a f o u r n i s a m i s e e s t l i b r d e l'obliga-
t i o n q u e l e s a c c o r d s s o c i a u x l u i i m p o s a i e n l . L a p e r l e desobjeis
q u i l a c o m p o s e n t , l o r s m m e q u ' e l l e s e r a i t p o u r s o n c o m p l e , B

(i) Conir D u R V H T O H , t. X V I I , n 409. DUVEBGIKR, t. V , n' i85.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 293

d o n n e r a i t pas le d r o i t d e le c o n t r a i n d r e e n f o u r n i r une nou-

velle. S e u l e m e n t la s o c i t s e r a i t d i s s o u t e , ainsi que nous le
v e r r o n s p l u s l a r d , si la c h o s e q u i a p r i avait t apporte en
j o u i s s a n c e s e u l e m e n t , e t si l a p r o p r i t e n t a i t r e s t e l ' a s s o c i
s u i v a n t les rgles q u e n o u s v e n o n s d ' e x p o s e r (1867).
D a n s a u c u n cas les associs ne pourraient tre contraints
! fournir un supplment de m i s e . La m a j o r i t mme des mem-
* b r e s q u i c o m p o s e n t la s o c i t n e s a u r a i t i m p o s e r a u c u n d'eux
des obligations plus tendues q u e celles qui rsultent des ac-
1" c o r d s s o c i a u x ( 1 ) .
" 555. Aprs avoir ainsi parcouru les rgles relatives aux
^ obligations des associs par rapport leur m i s e , nous avons
^ nous occuper de celles qui naissent de l'obligation i m p o s e aux
" a s s o c i s d e f a i r e c o m p t e la s o c i t d e t o u t c e q u ' i l s r e t i r e n t d u
fonds c o m m u n qui lui appartient, et de l ' i n d e m n i s e r d e s pertes
qu'ils lui occasionnent.
' La socit n'a pas pour objet de p r o c u r e r a u x associs la j o u i s -
sance des choses mises en c o m m u n , elle a p o u r but la produc-
I tion de bnlices au m o y e n des capitaux qui forment le fonds
social dont l'tre m o r a l est seul propritaire. 11 e n r s u l t e que
l ' a s s o c i q u i p r e n d d a n s la c a i s s e s o c i a l e d e s s o m m e s p o u r son
; usage particulier, se constitue d b i t e u r d e la s o c i t , et lui en
d o i t les i n t r t s p a r t i r d u j o u r o il l e s e n a t i r e s (1846). Il
pourrait m m e tre t e n u de plus a m p l e s d o m m a g e s - i n t r t s , si
la socit avait p r o u v des pertes o u avait m a n q u d e faire d e s
; b n f i c e s , p a r s u i t e d e la p r i v a t i o n d ' u n e p a r t i e d e s e s c a p i t a u x
i. (1846, 1149).
(! U y a plus, l'associ qui aurait soustrait f r a u d u l e u s e m e n t ,
ji l ' i n s u e t c o n t r e l e g r d e s e s c o a s s o c i s , d e s s o m m e s o u d e s o b j e t s
ji! a p p a r t e n a n t l a s o c i t , s e r a i t c o u p a b l e d e vol et passible des
p e i n e s p r o n o n c e s p a r la loi p n a l e (2). L e s lois r o m a i n e s s'ex-
[IJ; p l i q u a i e n t s u r c e p o i n t d ' u n e m a n i r e e x p r e s s e , e t l a dfinition
jj d u vol q u ' o n t r o u v e d a n s l ' a r t . 3 7 9 d u c o d e p n a l e s t applicable
iij, l ' a s s o c i , c a r il n ' a p a s l a p r o p r i l d e s c h o s e s q u i f o n t partie
d u fonds social (3). C e p e n d a n t si l ' a u t e u r d e la s o u s t r a c t i o n tait

( i ) DnvBEGiER, t. V , n a i 6 .
( a ) MALEPEYRE et JOURDAIN , p . 74.
(3) Rei communls nomine cum socio furti agi potest, si per fallaciam
dolove malo amovit, vel rem communem celaudi animo contrectet.
 294 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

u n d e s g r a n s d e la s o c i t , e t s e t r o u v a i t , e n c e l l e q u a l i t , en pos-
s e s s i o n d e s f o n d s o u d e s m a r c h a n d i s e s d t o u r n e s , q u ' i l dtenait
c o m m e m a n d a t a i r e , l e d t o u r n e m e n t d o n t il s e s e r a i t r e n d u cou-
p a b l e n'offrirait p l u s q u e l e s c a r a c t r e s d ' u n a b u s d e confiance,
r p r i m par les d i s p o s i t i o n s d e l'art. 4 0 8 d u c o d e pnal.
354. D u p r i n c i p e q u e l e s s o c i t s c o m m e r c i a l e s n e se for-
ment q u e p o u r r a l i s e r d e s b n t i c e s , e t n e s a u r a i e n t avoir pour
b u t d e p r o c u r e r a u x a s s o c i s l a j o u i s s a n c e e n c o m m u n du fonds
s o c i a l , s ' i n d u i t u n e c o n s q u e n c e q u i p a r a t c o n t r a i r e a u x dispo-
s i l i o n s d u n " 2 d e l ' a r t . 4 8 5 9 d u c o d e c i v i l . N u l a s s o c i nepeutse
s e r v i r d a n s s o n i n t r t p r i v d e s c h o s e s a p p a r t e n a n t la socit,
s a n s s e c o n s t i t u e r d b i t e u r e n v e r s e l l e d e l a v a l e u r d e l'usRgede
l a c h o s e d o n t il s e s e r t , si c e l t e v a l e u r e s t d e q u e l q u e importance
e t d e n a t u r e f a i r e p a r t i e d e s r e v e n u s d e l a s o c i l . Ainsi, l'as-
s o c i q u i o c c u p e r a i t d e s b i i m e n s a p p a r t e n a n t l a socit, pour
s ' y l o g e r a v e c s a f a m i l l e , e t n o n p o u r v a q u e r a u x a f f a i r e s sociales,
d e v r a i t l a s o c i t l a v a l e u r d e s l o y e r s q u e c e s l o c a u x pourraient
p r o d u i r e , et serait tenu d'en faire le v e r s e m e n t d a n s la caisse
sociale.
533. < C h a q u e a s s o c i , p o r t e l ' a r t . 48-50 d u c o d e civil, est
tenu envers la s o c i t d e s d o m m a g e s qu'il l u i a causs par sa
faute, sans pouvoir compenser avec ces d o m m a g e s les profits
que son industrie lui aurait procurs dans d ' a u t r e s affaires.
C e l t e d i s p o s i t i o n c o n s a c r e d e s r g l e s d o n t i l c o n v i e n t de mesurer
l'tendue l'aide de quelques dveloppemens d e principes.
Occupons-nous en premier l i e u d e s c a s d a n s l e s q u e l s des dom-
mages seront dus.

A. L'associ serait d ' a b o r d t e n u e n v e r s l a s o c i t d e rparer

tout d o m m a g e qu'il lui aurait caus par son dol, c'est-dire,
s c i e m m e n t et d e s s e i n (C. c i v . 4 3 8 2 , 4 3 8 3 ) . Sa responsabilit
se trouverait, dans ce cas, gravement engage, c a r il aurait

U i . p i n N , L . 4 5 , D . Prosocio, XVII-a. - V o y . aussi lesloisSi D., au mnie

titre, et 45 U . de Furlis, X L V I I - a . Voy.' '^URI.W , Bpertouedejur'af..
v V o l , sect. I I I . 3 , et l'arrt de la C o u r de cassation, en date du 3 no-
vembre i 8 o 8 , qu'il rapporte. Cette mme C o u r a souvent jug que la copro-
prit dans les effets mobiliers n'exclut pas l'action de vol contre celai ^
copropritaires qui les a soustraits au prjudice des autres.Voy. l'arrilii"
>3 j u i n i 8 7 , ceux cils au Recueil de SiKBT-DEVii.i.EitEnvB, t.XXXVlH-
t-137.
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 295

t r o m p la contiance d e ses a s s o c i s , et il aurait enfreint d ' u n e

m a n i r e i m m o r a l e l ' o b l i g a t i o n q u ' i l s'tait i m p o s e de c o n c o u -
r i r tout ce qui pourrait faire prosprer les affaires s o c i a l e s .
B. L ' a s s o c i devrait e n c o r e la rparation du p r j u d i c e c o m -
m i s sans i n t e n t i o n coupable, mais par une faute lourde, rsultant
d'une n g l i g e n c e ou d'un dfaut de p r v o y a n c e et de soins qui
attesteraient l'absence de toute b o n n e v o l o n t et de tout z l e
pour la gestion des affaires sociales ( C . c i v . ISSB).
C. L o r s q u ' i l n'existe ni d o l , ni faute lourde i m p u t a b l e s l'as-
soci, l'apprciation du d e g r de dfaut de p r u d e n c e ou d e s o i n s ,
qui constituera une faute et qui e n g a g e r a la r e s p o n s a b i l i t d e
l'associ, peut prsenter des difficults assez g r a v e s .
D'abord on doit r e c o n n a t r e q u ' i l ne suffit pas q u ' u n e o p r a t i o n
ait eu un rsultat dsavantageux pour que la r e s p o n s a b i l i t d e
l'associ se t r o u v e e n g a g e . S o u v e n t des v n e m e n s q u e toute
la prudence h u m a i n e tait dans l ' i m p o s s i b i l i t de p r v o i r , v i e n -
nent m e t t r e obstacle au succs des spculations les m i e u x c o n -
u e s . Dans toutes les affaires h u m a i n e s , et surtout dans les af-
faires c o m m e r c i a l e s , une p a r l i e du succs d p e n d toujours d u
hasard, et l'autre partie de la prudence et de la sagacit d e c e u x
qui c o m b i n e n t les o p r a t i o n s , qui psent les chances et qui n ' e n -
treprennent que ce qu'il est avantageux d e tenter. Ce n'est d o n c
pas par le rsultat s e u l e m e n t , mais c'^estprincipalement p a r l e s
chances de succs que l ' o p r a t i o n prsentait au m o m e n t o e l l e
a t entreprise, qu'on doit a p p r c i e r la responsabilit de l'asso-
ci qui en doit c o m p t e . Nul ne rpondra de ce qui ne sera q u e
l ' u v r e du hasard, la r e s p o n s a b i l i t ne portera q u e sur les faits
qui manent de la v o l o n t de c e l u i qui en est l'auteur.
Mais l ' i n t e l l i g e n c e h u m a i n e n'est pas un g u i d e i n f a i l l i b l e , e t
l ' h o m m e qui est m u par les intentions les plus d r o i t e s , peut se
tromper, et peut souvent c o m m e t t r e des fautes i n v o l o n t a i r e s .
P a r m i ces fautes, il en est qui ne d o i v e n t pas e n g a g e r sa r e s p o n -
sabilit, parce qu'elles ne p e u v e n t tre i m p u t e s qu' la n a t u r e
faillible de l ' h o m m e , et parce que les parties, qui ont c o n t r a c l
selon le droit h u m a i n , n'ont pas e n t e n d u se les g a r a n t i r .
Plusieurs systmes ont t produits p o u r d t e r m i n e r l e p o i n t
auquel les fautes e n g a g e r a i e n t la r e s p o n s a b i l i t dans les d i v e r s
contrats. L e s jurisconsultes r o m a i n s m e t t a i e n t e n p r i n c i p e q u e
l'associ ne devait aux affaires de la s o c i t q u e le m m e s o i n ,
que le m m e z l e q u ' i l tait dans ses h a b i t u d e s d'apporter
 296 DROIT COMMERCIAL. L I V . I. TIT. III.

celles qui le c o n c e r n a i e n t p e r s o n n e l l e m e n t : Sufficit euni talem

diligeiitiam communibus rbus adhibere qtmlem suis rbus adhibere
solet. Us en d o n n a i e n t cette raison spcieuse, que c e l u i quia
fail c h o i x d ' u n a s s o c i , a d a p p r c i e r s a c a p a c i t e t doits'impu-
t e r d e s ' t r e u n i l u i : Quia qui parm diligentem sibi sodum ai-
quirit, de sequeri dbet ( G A I U S , L . "72, D . Prosocio, X\1I, 2.~h-
STiTUT. JUSTIN., de Societate, l l l . 25. 9).
Cette doctrine est vraie sous u n rapport, e t m a n q u e sous un
a u t r e r a p p o r t d ' e x a c t i t u d e . U e s t , s a n s d o u t e , c e r t a i n que celui
q u i s ' e s t a s s o c i u n h o m m e d o n t l ' i n i e l l i g e n c e e s t p e u dvelop-
p e , q u i n ' a p a s p r a t i q u l a b r a n c h e d e c o m m e r c e q u e la socil
se propose d'exploiter, n e d o i t p a s e x i g e r d e l u i t o u t c e q u e ferait
un homme dou d'une h a b i l e t o r d i n a i r e , e t q u i possderait les
c o n n a i s s a n c e s n c e s s a i r e s p o u r d i r i g e r c o n v e n a b l e m e n t le cura-
m e r c e e n t r e p r i s e n s o c i l . L ' a s s o c i s ' e s t , d a n s c e c a s , soumis
aux consquences du choix qu'il a fait. S o u s c e r a p p o r t , les
tribunaux devront a p p r c i e r les p e r s o n n e s e t t e n i r compte de
l e u r c a p a c i t . M a i s il e s t inexact d e d i r e q u e l ' a s s o c i ne doit
a p p o r t e r la s o c i l que les m m e s s o i n s , l a m m e diligence
q u ' i l est d a n s l ' h a b i t u d e d ' a p p o r t e r a u x affaires q u i le concer-
n e n t p e r s o n n e l l e m e n t . I l e s t l i b r e d ' a d m i n i s t r e r s e s b i e n s comme
il l ' e n t e n d , m a i s il a p r o m i s d ' a p p o r t e r a u x a f f a i r e s d e la socil
t o u t e la v i g i l a n c e e t l o u t l e z l e d o n t i l e s t c a p a b l e . Il n e lui
s u f f i r a i t d o n c p a s d ' t a b l i r , p o u r c h a p p e r t o u l e responsabilit,
qu'il gre ses propres affaires a v e c la m m e i n c u r i e , le mme
d f a u t d e s o i n s q u ' o n l u i r e p r o c h e d ' a p p o r t e r a u x affaires socia-
l e s ; o n l u i r p o n d r a i t q u ' i l n e j o u i t p a s , l ' g a r d d e s affairesde
l a s o c i t , d ' u n e l i b e r t g a l e c e l l e d o n t il j o u i t q u a n d il s'agit
des siennes, dont il n e d o i t c o m p t e p e r s o n n e ; q u ' i l doit aux
affaires sociales les s o i n s d ' u n b o n p r e d e famille (C.civ.H37),
s a n s q u e c e s s o i n s p u i s s e n t j a m a i s l r e m o i n d r e s q u e c e u x qu'il
d o n n e ses p r o p r e s i n t r t s .
E n n o u s r s u m a n t , n o u s p e n s o n s q u ' e n m a t i r e d e socit, la
faute doit l r e a p p r c i e d a n s u n s e n s relatif, et d'aprs laapa-
c i t d e c e u x a u x q u e l s o n l ' i m p u t e , m a i s q u ' o n d o i t e x i g e r d'eux
lous les soins, toute la vigilance q u ' o n a p u e s p r e r , et qu'ils
sont censs avoir p r o m i s lors d u contrat.
5 3 G . L ' a s s o c i a d m i n i s i r a i e u r q u i p e r o i t u n s a l a i r e ouqui
a d r o i t , r a i s o n d e s e s s o i n s , u n e p a r t p l u s f o r t e d a n s les b-
nfices, encourt une responsabilit plus r i g o u r e u s e q u e celui
 DES SOCITS COMMERCIALES. 297

d o n t l a p o s i t i o n e s t g a l e c e l l e d e s e s c o a s s o c i s ( C . c i v . 1992).
3 5 7 . U y a faute, s u i v a n t les p r i n c i p e s g n r a u x d u d r o i t ,
l o r s q u ' o n fait c e q u ' o n n e d e v r a i t p a s f a i r e , o u l o r s q u ' o n n e f a i t
pas ce qui devrait tre fait. L'associ, dit POTHIER, est tenu
m m e des fautes d'omission , c o m m e s i , p a r e x e m p l e , par une
f a u t e i n e x c u s a b l e , il a m a n q u d e f a i r e u n a c h a t avantageux
la s o c i t (i). L'expression dommages - intrts embrasse la
p e r t e q u e la socit a faite o u le g a i n d o n t elle a t p r i v e (G.
civ. 1 1 4 9 ) : Quantum me interfuit, id est quantilm mihi abest,
quantimque lucrari potui ( L . 1 3 in princip. D . Rem ratam haheri,
XLVI-8).
558. L'associ n ' a p a s le droit d e c o m p e n s e r le montant
d e s d o m m a g e s d o n t il e s t t e n u , a v e c l e s p r o f i t s q u e s o n i n d u s t r i e
a p r o c u r s l a s o c i l d a n s d ' a u t r e s a f f a i r e s ( G . c i v . 1 8 5 0 ) . Il n e
peut y avoir de c o m p e n s a t i o n q u ' e n t r e u n e crance et u n e dette
(G. civ. 1 2 8 9 ) , et la socit n e doit r i e n l'associ q u i n ' a fait
qu'accomplir ses e n g a g e m e n s , e n lui p r o c u r a n t d e s bnfices(2).
Il c o n v i e n t s e u l e m e n t d e f a i r e r e m a r q u e r q u e c h a q u e opration
doit, en rgle gnrale, t r e a p p r c i e d a n s s o n e n s e m b l e et p a r
le rsultat d e s faits d e c o m m e r c e dont elle se compose. Ainsi,
u n e v e n t e faite i m p r u d e m m e n t u n p r i x a u - d e s s o u s du cours,
n'engagerait que difficilement la r e s p o n s a b i l i t d e l'associ q u i
aurait immdiatement r e m p l a c les m a r c h a n d i s e s vendues, par
d e s a c h a t s faits d e s c o n d i t i o n s q u i g a r a n t i r a i e n t la s o c i t d e
toute perte.
5 3 9 . Du principe q u e l'associ n e doit p a s m o i n s veiller
aux intrts sociaux qu' ceux qui lui sont p r o p r e s , et qu'il n e
doit pas faire sa c o n d i t i o n m e i l l e u r e a u p r j u d i c e d e la s o c i t ,
s'induisent, par rapport l'imputation des p a i e m e n s qu'il a r e u s
d e c e u x q u i s o n t la fois s e s d b i t e u r s e l l e s d b i t e u r s d e l a s o -
c i t , d e s c o n s q u e n c e s q u e n o u s a v o n s d j r e t r a c e s a u n 2 3 5 .
Nous devons d'abord faire o b s e r v e r q u e l e s r g l e s consacres
parla loi s u r c e p o i n t n e s o n t a p p l i c a b l e s q u ' a u x s e u l s associs
qui administrent et qui se trouvent chargs d e recouvrer l'actif
social. Ceux qui n e p r e n n e n t a u c u n e part l ' a d m i n i s t r a t i o n , ne
peuvent recevoir des dbiteurs c o m m u n s q u e les seules sommes
qui leur sont personnellement dues, el n e sauraient encourir le

( i ) Du Contrat de soeit, n 124. L . 52 , 11 , D . Pro socio, XVII-a.

( a ) PoTHiEii, n" 125. L L . aS et a6', D , Pro socio. \
298 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III. ^ ^ ^ ^

reproche d'avoir prfr leurs propres i n t r t s c e u x d e laso-

cit, qu'ils n e sont pas chargs d ' a d m i n i s t r e r (d).
N o u s e x a m i n e r o n s s p a r m e n t l e s d i v e r s e s h y p o t h s e s qui peu-
v e n t se p r s e n t e r , p o u r faire p l u s facilement s e n t i r l'conomie
d e la l o i .
A. L'associ administrateur est personnellement crancier
d ' u n d b i t e u r d e la s o c i t ; l e s d e u x d e t t e s s o n t g a l e m e n t exi-
g i b l e s ; il r e o i t un paiement, e t il l ' i m p u t e e n t o t a l i t sur la
crance de l a s o c i t . E n c e l a il s ' e s t montr p l u s d v o u aux
i n t r t s d e l a s o c i t q u ' s e s p r o p r e s a f f a i r e s , e t c e t t e imputa-
t i o n r e c e v r a s o n e x c u t i o n . S i l e d b i t e u r d e v i e n t insolvable, il
supportera personnellement les c o n s q u e n c e s d e c e l t e insolva-
b i l i t , s a n s p o u v o i r r e v e n i r s u r l ' i m p u t a t i o n q u ' i l a faite en fa-
veur d e l a s o c i t ( 1 8 4 8 ) . 11 e n serait ainsi l o r s m m e que la
c r a n c e d e la s o c i t n ' a u r a i t p a s t exigible.
B. L'associ tait personnellement c r a n c i e r e n u n e somme
n o n e x i g i b l e , t a n d i s q u e l a s o c i t t a i t c r a n c i r e e n u n e somme
e x i g i b l e . I l a i m p u t l e p a i e m e n t s u r s a p r o p r e c r a n c e . Il devra
l a s o c i t l e r a p p o r t d e l a s o m m e q u ' i l a r e u e , j u s q u ' concur-
r e n c e d e l ' e n t i e r m o n t a n t d e l a c r a n c e s o c i a l e , c a r il a sacrifi
les intrts c o m m u n s ses p r o p r e s i n t r t s (1850)(2).
C. Les deux dettes sont galement exigibles et d'une mme
n a t u r e ; l'associ doit a u x afTaires d e la s o c i t un soin g a l a
c e l u i q u ' i l a p p o r t e a u x a f f a i r e s q u i l u i s o n t p r o p r e s , et en cons-
q u e n c e l e p a i e m e n t s e r a i m p u t s u r c h a q u e c r a n c e proportion-
nellement sa quotit (1848). S'il a d i r i g d a n s la quittance
l'imputation i n t g r a l e s u r sa c r a n c e , c e t t e i m p u t a t i o n sur une
dette que le dbiteur n'avait aucun intrt d'acquitter avant
l ' a u t r e , f a i t p r s u m e r u n e c o n n i v e n c e p r j u d i c i a b l e la socit,
e t n e d i s p e n s e p a s l ' a s s o c i d e l u i f a i r e t a t d u p a i e m e n t qu'ila
r e u , d a n s l e s p r o p o r t i o n s d o n t n o u s v e n o n s d e p a r l e r (1848).

Dans ce dernier cas, l'imputation ne p r o d u i t s e s effets qu'

l'gard du d b i t e u r , q u i a l e d r o i t , l o r s q u ' i l p a i e , d ' t e i n d r e une
des deux crances avant l'autre (C. civ. 1 2 5 3 ) ; m a i s elle ne
p o u r r a p a s t r e o p p o s e l a s o c i t , e t l ' a s s o c i l u i d e v r a compte
d e la p a r t q u i l u i r e v e n a i t d a n s l e p a i e m e n t ( 1 8 4 8 ) . C e t t e dci-

(i) PARDESSUS, t. IV , n loiS. Conir , M A L B P E T R E et JouKDiJ.f,

p. 67 et 8 .
( > ) D u R i N T O N , t. X V I I , n" 401. - D U V E R G I E R , t. V , n 334.
 DBS SOCITS COMMERCIALES. 2^9
sion peut paratre rigoureuse et p e u logique, m a i s elle a p o u r
objet de prvenir toute collusion e n t r e le d b i t e u r et l'associ,
a u q u e l la loi a v o u l u ter tout m o y e n d e sacrifier les i n t r t s d e
la socit c e u x q u i lui sont p r o p r e s .
D a n s c e c a s , l'associ, a p r s a v o i r fait t a t la s o c i t d e l a
p a r t q u i lui r e v i e n t d a n s le p a i e m e n t , se trouvera subrog de
p l e i n droit (C. civ. 1251-3 ) l ' u t i l i t d e ses titres contre le d-
b i t e u r p o u r la p a r t i e d e la c r a n c e s o c i a l e q u ' i l a a i n s i a c q u i t t e ,
et qu'il devra p e r s o n n e l l e m e n t r e c o u v r e r , afin d e r e n t r e r d a n s c e
qui lui reste d .
D. Si la c r a n c e d e l ' a s s o c i t a i t accompagne de garanties
d o n t n e j o u i r a i t p a s c e l l e d e la s o c i t , p a r e x e m p l e , si e l l e r -
s u l t a i t d ' u n t i t r e e m p o r t a n t c o n t r a i n t e p a r c o r p s , si le p a i e m e n t
en tait assur par u n e h y p o t h q u e , si e l l e p r o d u i s a i t des int-
r t s , t a n d i s q u e c e l l e d e la s o c i t n e r s u l t e r a i t q u e d ' u n e simple
r e c o n n a i s s a n c e , il s e r a i t i n j u s t e d e c o n t r a i n d r e l ' a s s o c i c h a n -
ger u n titre q u i lui offrirait d e l ' a v a n t a g e , c o n t r e u n a u t r e titre
qui lui p r s e n t e r a i t m o i n s d e g a r a n t i e s . L a loi v e u t , c o m m e le
fait j u d i c i e u s e m e n t r e m a r q u e r M. D U V E R G I E R (1), q u e l'associ
place sur la m m e ligne ses intrts personnels et les intrts
sociaux; mais elle n e lui prescrit p a s d e sacrifier ses droits et ses
a v a n t a g e s l g i t i m e s , p o u r faire le b i e n d e la s o c i t . D a n s c e c a s ,
l ' i m p u t a t i o n d e l ' i n t g r a l i t d u p a i e m e n t s u r la c r a n c e person-
nelle de l'associ recevrait s o n excution m m e l ' g a r d d e la
socil qui n'aurait rien r c l a m e r .
E. Si les d e t t e s taient d'une n a t u r e gale el offraient les
m m e s garanties, l'imputation intgrale q u e l'associ aurait faite
sur celle qui lui est p e r s o n n e l l e , comme tant la p l u s an-
cienne (1256), ne vaudrait p a s l ' g a r d d e la s o c i t . L'ar-
ticle 1 8 4 8 d u code civil n e p r e n d e n c o n s i d r a t i o n que l'exigibi-
lit de l a c r a n c e , e t l a d a t e d e s t i t r e s e s t i n d i f f r e n t e a u d b i -
teur aprs l'chance des deux dettes. L'imputation faite s u r la
c r a n c e d e l'associ c o m m e t a n t la plus a n c i e n n e , n ' a u r a i t donc
p o u r objet q u e d e lui p r o c u r e r un avantage, en mconnaissant
les intrts sociaux, et r e n t r e r a i t sous l'application de l'arti-
cle 1 8 4 8 .
F. Si a u c u n e d e s d e u x d e t t e s n ' t a i t e x i g i b l e a u m o m e n t du

( 0 T . V , I I " 335. Voy. aussi D E L V I M C O U R T , Cours de code civil, t. I I I ,

p . 4 6 i . Contra, D U R A K T O K , t. X V I I , n 401.
300 DROIT

dirige

pas d'imputation expresse dans

COMMERCIAL.

pour la
LIV. I. TIT.

p a i e m e n l , l'associ profiterait seul d e la r e n o n c i a t i o n

fice
totalit du

la q u i t t a n c e ,
III.

paiement
a u bn-
d u t e r m e f a i t e e n s a f a v e u r p a r l e d b i t e u r ( C . c i v . 1186).
L'imputation s u r sa
1
c r a n c e p r o d u i r a i t s o n e f f e t l ' g a r d d e l a s o c i l . S'il n ' y avait
e l l e s e ferait sur
c e l l e d e s d e u x c r a n c e s d o n t l ' c h a n c e t a i t l a p l u s prochaine,
et q u e l e d b i t e u r a v a i t par consquent le p l u s d'intrt d'ac-
quitter (1256). A c h a n c e gale e t e n s u p p o s a n t l e s crances
d ' u n e m m e n a t u r e , d f a u t d ' i m p u t a t i o n e x p r e s s e , e l l e se ferait
l ' g a r d d e t o u s p r o p o r t i o n n e l l e m e n t s u r l e s d e u x d e t t e s (1).

540. L ' a s s o c i d o i t v e r s e r d a n s l a c a i s s e c o m m u n e tout ce

q u i p r o v i e n t d e s c r a n c e s s o c i a l e s . 11 n e d o i t p a s f a i r e s a condition
m e i l l e u r e q u e celle d e ses coassocis, e n recevant directement
des dbiteurs d e l a s o c i l l a p a r t q u i l u i r e v i e n d r a dans la
c r a n c e c o m m u n e . A i n s i , l o r s m m e q u ' i l a u r a i t q u i t t a n c pour
sa part la p o r t i o n d e c r a n c e q u ' i l a u r a i t r e u e , i l n ' e n devrait pas
m o i n s l ' a p p o r t l a c a i s s e s o c i a l e , s i l e d b i t e u r d e v e n a i t insol-
vable (C. civ. 1849).

N 2.
DES OBLIGATIONS DE LA SOCIT ENVERS LES ASSOCIS.

SOMMAIRE.

341. Obligations diverses de la socil envers tes associs.

342. Texte de fart. i85a du code civil.
343. En t absence de toute convention, les associs ont le droit de per-
cevoir annuellement la part qui leur revient dans les bnjices
acquis. Les intrts courent de plein droit en faveur de cm
qui laissent leurs fonds dans la caisse sociale.
344. Les avances et les prts faits la socil par les associs portent
aussi des intrts de plein droit.
345. La socit doit garantir et relever Cassoci qui a contract en
son propre nom, des engagemens pris dans Cintrt commun.
346. L'associ a action contre la socil pour tre indemnis des perte
qu'il a prouves par suite des risques qui taient insparits
de la gestion des affaires sociales. Errwplr^-.

( 0 DuRANTOK , t. X V I I , n" 4 0 1 .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 301

3 4 7 . Vassoci aurait droit des secours s'il avait reu, e n g r a n t les

intrts sociaux , d e s blessures q u i lui o c c a s i o n n e r a i e n t des
infirmits permanentes.

3 4 8 . La socit ne devrait aucune indemnit pour tes pertes qui ne

seraient pas la consquence ncessaire de la gestion des affaires
sociales. Exemples.
3 4 9 . Des voies ouvertes l'associ pour obtenir paiement de ses cran-
ces, soit sur tes fonds appartenant la socit, soit contre ses
coassocis.
3 5 0 . Cas dans lesquels ta demande de l'associ ne devrait pas tre sou-
mise des arbitres. De sa position l'gard des cranciers
de la socit et des cranciers personnels de ses coassocis, par
rapport sa propre crance.

5 4 1 . Les obligations d e la socit envers les associs se

rfrent la restitution des apports qui n'ont t faits qu'en
jouissances, et aux crances q u e les associs peuvent acqurir
c o n t r e la s o c i t d a n s l e c o u r s d e s e s o p r a t i o n s . N o u s n o u s o c -
c u p e r o n s d e la r e p r i s e d e s a p p o r t s e n p a r l a n t d e la d i s s o l u t i o n
d e s s o c i t s et d u p a r t a g e d e l'actif social ; n o u s a v o n s mainte-
n a n t tracer les rgles relatives a u x e n g a g e m e n s q u e la s o c i t
peut contracter envers les associs.

5 4 2 . D ' a p r s les dispositions d e l'art. 1 8 5 2 d u c o d e civil,

u n associ a action c o n t r e la s o c i t , n o n - s e u l e m e n t r a i s o n
d e s sommes qu'il a dbourses pour elle, mais encore raison des
obligations q u ' i l a c o n t r a c t e s d e b o n n e l o i p o u r l e s a f f a i r e s d e l a
s o c i t , e t d e s risques i n s p a r a b l e s d e s a g e s t i o n . C e s r g l e s o n t
t p u i s e s d a n s l e Trait du contrat de socil d e POTHUR, d o n t
elles r e p r o d u i s e n t les t e r m e s (1). V o y o n s c o m m e n t l'application
doit e n t r e faite a u x s o c i t s e n n o m c o l l e c t i f , e n n o u s o c c u p a n t
des crances dont les associs peuvent exiger le p a i e m e n t pen-
d a n t le c o u r s d e s o p r a t i o n s sociales.

5 4 5 . La socil, considre c o m m e p e r s o n n e j u r i d i q u e , est

t e n u e d e faire c h a q u e a n n e u n i n v e n t a i r e d e s o n a c t i f e t d e s o n
passif (C. c o m m . 9 ) , q u i d o i t l u i d o n n e r la m e s u r e d e s e s profits
et d e s e s p e r t e s . A d f a u t d e c o n v e n t i o n s p a r t i c u l i r e s , l e s a s s o -
cis o n t le droit d e p e r c e v o i r , a p r s c e r g l e m e n t , les p a r t s q u i

(l) Voy. POTHIER, du Contrai de socil, aoi 12761 suiv.

 302 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . I I I .
leur reviennent dans les bntices, e n l a i s s a n t l a s o c i t les
f a c i l i t s n c e s s a i r e s p o u r q u ' e l l e l e s v e r s e d a n s l e u r s m a i n s sans
n u i r e s e s i n t r t s . L a m a j o r i t d e s v o i x n e p o u r r a i t p a s forcer
ceux qui n'y donneraient pas leur c o n s e n t e m e n t , laisser les
p r o f i t s e n c a i s s e p o u r a c c r o t r e l e f o n d s s o c i a l , c a r c e s e r a i t exi-
g e r d ' e u x u n s u p p l m e n t d e m i s e e t a j o u t e r a u x a c c o r d s primi-
tifs (4). T e l l e s s o n t l e s r g l e s q u i d o i v e n t , e n g n r a l , t r e sui-
v i e s , e n l ' a b s e n c e d e t o u t e s c o n v e n t i o n s e x p r e s s e s , e t d o n t on ne
p o u r r a i t s ' c a r t e r q u ' a u t a n t q u e l a n a t u r e d e s a f f a i r e s entreprises
e n s o c i t , l a d u r e a s s i g n e a u x o p r a t i o n s s o c i a l e s e t la posi-
tion respective d e s associs, a m n e r a i e n t r e c o n n a t r e que les
p a r t i e s o n t e n t e n d u a c c r o t r e l e f o n d s s o c i a l d e s b n f i c e s et ont
eu l'intention, e n s'associant, d e n e rien percevoirjusqu'lafin
des oprations et jusqu'au partage dfinitif.

Aprs les rglemens annuels, chaque a s s o c i s e trouvera

d o n c c r a n c i e r d e l a s o c i t d e s s o m m e s q u ' e l l e a u r a l u i comp-
ter pour sa p a r t d e s p r o f i t s . C e s v a l e u r s p r o d u i r o n t , e n sa fa-
v e u r , d e s i n t r t s , p a r t i r d u j o u r o e l l e s a u r a i e n t p u tre re-
t i r e s , s ' i l l e s l a i s s e d a n s la c a i s s e s o c i a l e . L a l o i porte queles
s o m m e s d u e s p a r l ' a s s o c i l a s o c i t s o n t d e p l e i n droit pro-
d u c t i v e s d ' i n t r t s ( C . c i v . 4 8 4 6 ) , e t i l e s t j u s t e , p a r rciprocit,
q u e l a s o c i t f a s s e c o m p t e , s o n t o u r , d e s i n t r t s des deniers
d o n t l e s a s s o c i s l u i o n t l a i s s l a j o u i s s a n c e . T o u t e s les valeurs
sont d'ailleurs considres d a n s l e c o m m e r c e c o m m e des c a p i -
t a u x p r o d u c t i f s , e t l e s a r r t s d e c o m p t e f o n t t o u j o u r s courir l e s
i n t r t s e n f a v e u r d e c e u x q u i s o n t c o n s t i t u s c r a n c i e r s . L'as-
s o c i q u i l a i s s e s e s f o n d s d a n s l a c a i s s e d e l a s o c i t e s t en compte
c o u r a n t a v e c e l l e e t d o i t t r e a s s i m i l u n c r a n c i e r ordinaire.
L e s i n t r t s n e c e s s e r a i e n t d e c o u r i r e n s a f a v e u r q u e d a n s le cas
o il a u r a i t l m i s e n d e m e u r e d e r e t i r e r l e s s o m m e s qui lui
s o n t d u e s , e t p a r t i r d e l ' p o q u e l a q u e l l e l a s o c i t l e s aurait
t e n u e s s a disposition (2).

(i) PARDESSUS, t. I V , n"* 999-1000. C o u r d e cassation , 10 mars 1841

(SIREY-DEVILLEMEUVE, XLI-1-357).
() Sujtr, p. ( 8 , la note. O n reconnat gnralement que les sommes
dues par la socil l'associ produisent de plein droit des intrts.Voy.
SiVHY,t. I I , p . 33 , / a ; / e XL. - DELVIMCOURT, Cours Je Jroil c'ml,
t. I I I , p . 4 5 9 , note I I , et Inslil. du JroU commercial, t . U , p . J7,note 3.
DuRiHTow, t. X V I I , no 4 1 1 . D U V E R G I E R , t. V , no 3 4 8 . M A L E P E T B E e'
JooRDAui, p . [ 9 1 . _ L . 6 7 , S , D . Pro socio, X V n , .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 303
3 4 4 . 11 e n s e r a i t d e m m e p o u r l e s s o m m e s q u e l ' a s s o c i
a u r a i t verses d a n s la caisse d e la s o c i l , a u - d e l d e sa m i s e ,
qu'il aurait avances pour acquitter les dettes sociales, ou qu'il
a u r a i t d b o u r s e s pour les o p r a t i o n s faites d a n s l'intrt com-
m u n ( C . c i v . 2 0 0 1 ) ; t o u t e s c e s a v a n c e s c o n s t i t u e r a i e n t la s o c i t
dbitrice et produiraient de plein droil des inirts partir d u
jour o elles auraient t constates (1).

3 4 3 . L'associ charg d'administrer reprsenie la socit

et iraite o r d i n a i r e m e n t a u n o m d e celle d e r n i r e , s o u s la s i g n a -
t u r e s o c i a l e ; c e p e n d a n t , s'il avait c o n s e n t i d e s e n g a g e m e n s sous
sa s i g n a t u r e p a r t i c u l i r e p o u r la g e s t i o n d e s affaires communes,
la s o c i t l u i d e v r a i t g a r a n t i e et s e r a i t t e n u e d e lui procurer
sa l i b r a t i o n . O n conoit m m e qu'il e s t d e s c i r c o n s t a n c e s dans
l e s q u e l l e s la s o c i l p e u t a v o i r i n t r t n e p a s f i g u r e r e n n o m
dans u n e opration; l'associ qui aurait personnellement agi
p o u r son c o m p t e , jouirait d ' u n r e c o u r s contre elle et p o u r r a i t
l r e a s s i m i l u n c o m m i s s i o n n a i r e (G. c o m . 9 1 , 9 2 ) .

U e n serait de m m e pour les engagemens qu'un simple as-

soci non-administrateur aurait personnellement contracts de
b o n n e foi d a n s l ' i n t r t d e s a f f a i r e s sociales. Les tiers auraient
u n e action personnelle contre lui, m a i s la socit lui devrait g a -
r a n t i e (G. c i v . 1852). E l l e p o u r r a i t m m e t r e a c t i o n n e d i r e c -
t e m e n t , si l'associ, q u o i q u e d p o u r v u d e p o u v o i r s e x p r s pour
a d m i n i s t r e r , avait s t i p u l a u n o m d e la r a i s o n sociale, et si la
s o c i t a v a i t p r o f i t d e la c o n v e n t i o n ( G . c i v . 1 8 6 4 ) . E n s ' a p p r o -
p r i a n t l'opration, elle aurait ratifi les e n g a g e m e n s pris e n s o n
n o m , et sa ratification q u i v a u d r a i t u n m a n d a t exprs q u i e t
investi l'associ n o n - a d m i n i s t r a t e u r d e ses pouvoirs : Ratihabitio
mandato quiparatur ( L. 1 2 , 4 , D . de Solutionibus, XLVI-3 ;
C. civ. 1338, 1998).

3 4 6 . L'associ a encore action contre la socit p o u r lre

indemnis des perles qu'il a personnellement prouves par
suite des risques q u i taient i n s p a r a b l e s d e la gestion d e s af-
faires sociales (G. civ. 1852). A i n s i , s'il a t a t t a q u e t d v a l i s
par des brigands en voyageant pour la s o c i t ; s'il a prouv
dans les a u b e r g e s , d a n s les voilures publiques o u d a n s les ba-
teaux, d e s vols q u i n e p u i s s e n t p a s tre i m p u t s sa n g l i g e n c e .

( i ) V o i r la note prcdente.
304 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
e t r a i s o n d e s q u e l s il n ' a i t p a s p u e x e r c e r u n r e c o u r s u t i l e contre
les hteliers, les v o i t u r i e r s o u les b a t e l i e r s (C. c i v . 1952,1954;
1 7 8 2 , 1 7 8 5 ) , la s o c i t d e v r a l u i f a i r e c o m p t e d e s v a l e u r s e n effets,
linge de corps et autres objets qui lui appartenaient et qu'il
portait avec lui pour s o n usage.
O n d o i t s e u l e m e n t r e m a r q u e r q u ' e l l e n e p o u r r a i t t r e engage
q u e d a n s la p r o p o r t i o n d e s r i s q u e s q u i s e r a t t a c h a i e n t la ges-
t i o n d e s e s a f f a i r e s . A i n s i , l ' a s s o c i , d o n t n o u s v e n o n s d e parler,
n ' a u r a i t a u c u n r e c o u r s e x e r c e r c o n t r e e l l e r a i s o n d e s bijoux
p r c i e u x q u ' i l a u r a i t p o r t s s u r l u i p o u r s o n p u r a g r m e n t , et des
sommes inutiles a u x affaires sociales qu'il a u r a i t p r i s e s dans
l'intention de les dpenser p o u r s e s p l a i s i r s . L a s o c i t ne lui
d e v r a i t q u e l a v a l e u r d e s o b j e t s q u ' i l d e v a i t n a t u r e l l e m e n t porter
en voyage, tels q u e son linge de corps, s e s h a b i t s , sa mon-
tre, etc. (1)
POTHIER, d o n t l e c o d e c i v i l c o n s a c r e l a d o c t r i n e e t reproduit
m m e l e s t e r m e s s u r c e p o i n t , s ' o c c u p e d u c a s o l ' a s s o c i n'au-
rait t dvalis q u ' e n parlie, e t v e u t q u ' i l s o i t f a i t u n e rparti-
t i o n d e la p e r t e d a n s la p r o p o r t i o n d e s r i s q u e s q u i t a i e n t la
c h a r g e d e la socit et d e c e u x qu'il devait subir personnelle-
m e n t . P a r e x e m p l e , d i t - i l , s i u n a s s o c i q u i n ' a v a i t besoin que
d e d i x p i s t o l e s p o u r s o n v o y a g e e n a v a i t p o r t t r e n t e a v e c l u i , et
qu'il en et sauv s i x , la s o c i t , q u i n ' t a i t charge que des
r i s q u e s d u t i e r s d e s t r e n t e p i s t o l e s , n e d o i t p r o f i l e r q u e d u tiers
de ce q u i a c h a p p a u x v o l e u r s , et elle doit, p a r consquent,
i n d e m n i s e r d e h u i t p i s t o l e s c e t a s s o c i ( 2 ) . C e t t e dcision ne
s e r a i t a p p l i c a b l e q u ' l ' a r g e n t e t a u x a u t r e s o b j e t s q u i auraient
t p r i s e n t r o p g r a n d e q u a n t i t ; e l l e n e s ' a p p l i q u e r a i t pas aux
b i j o u x e l a u x e f f e t s p r c i e u x q u e l ' a s s o c i n e p o r t a i t a v e c lui que
p o u r s o n a g r m e n t , e t d o n t l a p e r l e r e s t e r a i t s a c h a r g e pour la
totalit.
347. Il r s u l t e e n c o r e des m m e s p r i n c i p e s q u e l'associ
qui aurait t bless par les a n i m a u x qu'il c o n d u i s a i t une
f o i r e d a n s l ' i n t r t d e l a s o c i t , a u r a i t u n e a c t i o n c o n i r e la so-
c i t p o u r o b t e n i r l e s f r a i s d e p a n s e m e n t e t d e m d i c a m e n s qu'il
a u r a i t f a i t s p o u r s a g u r i s o n . T e l l e t a i t , d a n s l e d r o i l romain,

( i ) PoTHiEB, du Contrat de socit, n"" i 8 , 129. DoMiX, lois ctnl",

liv. I, lit. v i i i , sect. i v . i i 12.
(a) Du Contrat de socit, nO i 3 o . '
 . .. DES SOCITS COMMERCIALES. 305

l ' o p i n i o n d u j u r i s c o n s u l t e J U L I E N , q u e P o t h i e r a d o p t e (1) e t que

les r d a c t e u r s d u c o d e civil ont e n t e n d u c o n s a c r e r (1852). L e
m m e J u l i e n , a j o u t e cet a u t e u r , d c i d e q u e si u n a s s o c i , dans
u n v o y a g e q u ' i l faisait p o u r les affaires d e la s o c i t , a t a t t a -
q u par d e s voleurs, q u i l'ont vol et q u i o n t bless ses d o m e s t i -
q u e s , la s o c i t d o i t l ' i n d e m n i s e r d e ce q u ' o n lui a vol et des
f r a i s q u ' i l a f a i t s p o u r la g u r i s o n d e s e s d o m e s t i q u e s ( L . 5 2 ,
4 , D . Pro socio, X V l I - 2 ) .
Ces m m e s principes pourraient tre invoqus p a r l'associ q u i
aurait reu des blessures en prsidant au jeu de m a c h i n e s mues
p a r l'eau ou p a r le feu, q u ' i l t a i t c h a r g d ' i n s p e c t e r o u d e d i r i -
g e r , si o n n ' a v a i t d ' a i l l e u r s l u i i m p u t e r a u c u n e i m p r i l i e et
a u c u n d f a u t d e p r c a u t i o n . S i l ' a c c i d e n t a v a i t d e la g r a v i t , s i
les blessures q u e l'associ a r e u e s t a i e n t d e n a t u r e lui occa-
s i o n n e r u n e infirmit p e r m a n e n t e q u i d t le p r i v e r p o u r le r e s t e
de ses j o u r s des r e s s o u r c e s q u e lui p r o c u r a i t s o n t r a v a i l , il s'a-
g i r a i t d e s a v o i r s i la s o c i t n e d e v r a i t s u p p o r t e r q u e l e s f r a i s d e
pansement ou si e l l e d e v r a i t en outre lui assurer des moyens
d ' e x i s t e n c e . L a q u e s t i o n p e u t p a r a t r e d l i c a t e , c a r il e s t c e r t a i n
q u ' i l e x i s t e u n e diffrence e n t r e le r e m b o u r s e m e n t des dpenses
o c c a s i o n n e s p a r les soins q u e les b l e s s u r e s o n t n c e s s i t s , et la
prestation des aulres dommages occasionns par un accident
imprvu. Cependant, on ne devrait pas refuser l'associ une
a c t i o n p o u r o b t e n i r d e la s o c i t d e s secours raison des infir-
m i t s c o n t r a c t e s e n g r a n t s e s a f f a i r e s , c a r la p o s i t i o n d e s a s s o -
c i s s e r a i t i n g a l e si les p e r t e s de toule n a t u r e , occasionnes
p a r les o p r a t i o n s sociales, n ' t a i e n t p a s s u p p o r t e s en c o m m u n .
Les dispositions d e l'art. 1 8 5 2 d u c o d e civil sont g n r a l e s et
m e t t e n t la c h a r g e d e la s o c i t l o u s l e s r i s q u e s a u x q u e l s l'as-
soci est e x p o s d a n s sa g e s t i o n . L a s o c i t doit donc subir les
c o n s q u e n c e s de ces r i s q u e s et est t e n u e d e r p a r e r t o u t dom-
m a g e q u ' u n associ p r o u v e , c a u s e d'elle, d a n s sa p e r s o n n e ou
d a n s sa f o r t u n e . N'estil pas d'ailleurs quitable et h u m a i n de

0 ( ' ) ^" Contrai de socil, n. u 8 . Socius, cm resisteret commuuibus

servis venalibus ad fugam erumpenlibus, vulneratus esl. Impensam, quam in
curando se fecerit, non consecuturum pro socio aclione, L a b e o ail : (juia id
^ non in socielalem, quamvis propler socielalein impensum sit. Secundm Julia-
jili. num tamen, et quod medicls pro se datum est, recipere potest. QUOD VERU.II
EST . ( L . 6o, I , et L . 6 i , D . Pro socio,X\ll-2).
I- ' 20 .
306 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

m e u r e la c h a r g e d e t o u s , les s u i t e s m a l h e u r e u s e s d ' u n a c c i d e n t
qui a frapp le corps social d a n s l'un d e ses m e m b r e s ! ( 1 )
348. La socit, dit Pothier ( 2 ) , e s t , la v r i t , tenue
d'indemniser un associ des pertes qu'il a souffertes, lorsqu'elles
sont une suite naturelle d e c e r t a i n s h a s a r d s i n s p a r a b l e s d e la
g e s t i o n d e s a f f a i r e s d e la s o c i t , a u x q u e l s s e s a s s o c i s auraient
t exposs c o m m e lui, s'ils se fussent c h a r g s d e cette gestion;
mais elle n'est pas oblige de l'indemniser d e s p e r l e s qu'il a
souffertes el d o n t la gestion des affaires de la socil n'a t
qu'une occasion purement accidentelle. P a r e x e m p l e , si la s o -
cit a eu u n procs avec une personne q u i tait a m i e de l'un
des a s s o c i s , el q u e celle p e r s o n n e , e n h a i n e d u p r o c s , ait r-
v o q u u n l e g s q u ' e l l e lui a v a i t fait, o u l ' a i l fait d e s t i t u e r d'une
c o m m i s s i o n qu'elle lui avait p r o c u r e ; quoique c e t a s s o c i ait
s o u f f e r t c e s p e r t e s l ' o c c a s i o n d e l a s o c i t , il n ' e s t p a s f o n d
p r t e n d r e q u e la s o c i t l ' e n i n d e m n i s e .
Pareillement, dit le m m e a u t e u r , u n associ qui aurait n-
glig ses p r o p r e s affaires p o u r m i e u x g r e r c e l l e s d e la socit,
n ' a u r a i t droil a u c u n e i n d e m n i t r a i s o n d e s pertes qu'il pr-
t e n d r a i t a v o i r p r o u v e s . Il d e v a i t a u x a f f a i r e s s o c i a l e s tous ses
s o i n s , e t il s ' e n t r o u v e s u f f i s a m m e n t i n d e m n i s a u m o y e n de la
part q u i lui revient d a n s les bnfices.
349. Aprs avoir p a r c o u r u les causes pour lesquelles un
a s s o c i p e u t d e v e n i r c r a n c i e r d e l a s o c i t , il n o u s r e s t e p a r -
ler des voies qui lui sont ouvertes pour se faire payer de ses
c r a n c e s . Sa position l'gard d e la s o c i l d o n t il f a i i p a r t i e
et d e s e s c o a s s o c i s , n e s a u r a i t t r e e n t i r e m e n t a s s i m i l e celle
d ' u n l i e r s . 11 d e v r a d ' a b o r d s o u m e i t r e ses d e m a n d e s ses coas-
socis o u au grant q u i les r e p r s e n t e . Si elles n e s o n t pas con-
t e s t e s , et s'il e x i s t e d a n s la c a i s s e s o c i a l e des fonds sutlisans
p o u r f a i r e f a c e c e q u i l u i e s t d , il t o u c h e r a l'entier montant
de ses crances.
S i s e s p r t e n t i o n s s o n t c o n t e s t e s , e t s i e l l e s s e r a i t a c h e n t sa
q u a l i t d ' a s s o c i , o u si e l l e s p r e n n e n t l e u r s o u r c e d a n s les ac-

( i ) M M . MALEPEYRE et JouRDMir, t. i , p . gS, pensent galement que la

socit devrait assurer des moyens d'existence h l'associ qui ne pourrait plus
pourvoir ses besoins par suite de blessures qu'il aurait reues en adminis-
trant les affaires sociales.
( a ) Du Conlrat de socit, n. i 3 i . L . tio, i, D . Pro socio, X V I I - a .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 307

cords sociaux, elles devront tre soumises des arbitres, con-

formment aux dispositions de l'art. 51 d u code de commerce.
P a r e x e m p l e , si l ' a s s o c i d e m a n d e q u e sa p a r t d e s protits lui soit
remise e t si s e s c o a s s o c i s soutiennent q u e les bntices doi-
vent, en vertu de l'acte de socil, rester dans la caisse pour
a c c r o t r e le f o n d s social, d a n s c e c a s , il s ' a g i r a d'une contesta-
tion entre associs pour raison d e la s o c i t , d o n t les arbitres
seuls peuvent connatre (C. c o m . 51).

Si les d e m a n d e s f o r m e s par l'associ sont juges lgitimes,

les arbitres o r d o n n e r o n t qu'il touchera s u r les valeurs disponibles
a p p a r t e n a n t la s o c i t les s o m m e s tout entires qui lui s e r o n t
a l l o u e s . Il a, e n effet, l a s o c i t p o u r d b i t r i c e , e t il d o i t tre
pay de l'intgralit d e sa c r a n c e s u r l'actif social.

M a i s si la s o c i t n ' a p a s d a n s sa c a i s s e d e q u o i f a i r e face c e
qui lui est d , o n devra lui accorder un recours contre ses co-
associs, qui sont passibles avec lui solidairement du paiement
de toutes les dettes sociales (C. c o m . 22). La d o u b l e qualit
de crancier et de dbiteur qu'il runit s u r sa t t e , l i b r e u n e
p e r s o n n e s e u l e m e n t d e la s o l i d a r i t , n ' t e i n t la d e t t e q u e pour
la p o r t i o n q u i la c o n c e r n e , et la laisse p e s e r s o l i d a i r e m e n t s u r
lous les a u t r e s codbiteurs pour le surplus (C. civ. 1 2 0 9 ,
4 3 0 1 ) ( 1 ) . Il p o u r r a d o n c r c l a m e r c o n t r e c h a c u n d e s e s c o a s s o -
cis l ' e n t i e r r e s t a n t d e sa c r a n c e ; m a i s s'il en esl parmi eux
qui se trouvent insolvables, leurs parts devront tre rparties
sur lous, et, par consquent, sur lui-mme (C. civ. 4244), afln
q u e les positions soient gales. S u p p o s o n s , p a r e x e m p l e , quatre
a s s o c i s e n n o m c o l l e c t i f a y a n l fait des mises gales el devant
g a l e m e n t p a r t i c i p e r a u x p e r t e s . Primus est dclar crancier de
l a s o c i t d o n t il f a i t p a r t i e e n u n e s o m m e d e 6 , 0 0 0 f r a n c s , qu'il
r c l a m e contre ses coassocis, parce qu'il n'existe pas dans la
c a i s s e d e s v a l e u r s s u f f i s a n t e s p o u r l e p a y e r . Il d e v r a d ' a b o r d dis-
t r a i r e d e sa c r a n c e 4 , 5 0 0 f r a n c s p o u r la p a r t q u ' i l d o i t e n s u p -
porter, et elle se t r o u v e r a , p a r cet ordre d e choses, rduite
4,500 francs. Secundus, autre associ, se trouve insolvable; sa
p a r t r e s t e r a l a c h a r g e d e t o u s s e s c o a s s o c i s , e t Primus en s u p -
p o r t e r a le liers, se p o r t a n t 5 0 0 f r a n c s . Sa c r a n c e sera p a r l
rduite 4,000 francs, qu'il pourra solidairement demander
chacun des deux aulres associs solvables. S'il reoit'paiement

( i ) T O U L L I E R , Droit civil franais, t. V I I , n . 43o.

308 DROIT COMMERCIAL, LIV. I. TIT. 111.
d e Tertius, c e d e r n i e r p o u r r a r p t e r c o n t r e Quartus l e s 2 , 0 0 0 fr.
qu'il aura acquitts pour lui.
330. N o u s a v o n s d i t q u e la d e m a n d e f o r m e c o n t r e l a so-
cit par l'un des associs devrait tre porte devant des arbi-
tres, l o r s q u ' e l l e se r a t t a c h e r a i t sa q u a l i t d ' a s s o c i . U e n serait
autrement s'il n'agissait qu'en qualit de crancier pour des
causes qui seraient trangres aux accords sociaux; par exem-
ple, s'il r c l a m a i t le r e m b o u r s e m e n t d'une somme dont la s o -
c i t s e s e r a i t c o n s t i t u e d b i t r i c e e n s a f a v e u r p a r u n t i t r e , s'il
d e m a n d a i t le p a i e m e n t d u s o l d e d e s o n c o m p t e c o u r a n t et parti-
c u l i e r a v e c la s o c i t , p o u r a v a n c e s q u ' i l l u i a u r a i t f a i t e s . Dans
ces divers cas, on distinguerait dans l'associ deux personnes
juridiques diverses ; d'abord celle de l'associ, et e n s u i t e celle
du tiers qui rclame comme crancier. L a d e m a n d e f o r m e en
cette d e r n i r e qualit s e u l e m e n t n'offrirait plus u n e contestation
entre a s s o c i s r a i s o n d e la s o c i t ( C. c o m . 5-1); e l l e devrait
d o n c t r e p o r t e d e v a n t l e t r i b u n a l d e c o m m e r c e ( 1 ). C e t r i b u n a l
c o n d a m n e r a i t la s o c i t p a y e r la c r a n c e e n t i r e , m a i s il ne
pourrait condamner les associs personnellement et solidaire-
m e n t q u ' e n d i s t r a y a n t la p a r t q u e le d e m a n d e u r d e v r a i t suppor-
ter, l'gard d e ses coassocis, d a n s sa p r o p r e c r a n c e , e t de
p l u s , sa p o r t i o n c o n t r i b u t i v e d a n s la p a r t d e s i n s o l v a b l e s , con-
formment aux rgles que nous venons d'exposer.

Remarquons mme que l'associ crancier de la socit n e

p o u r r a i t p a s , e n c e t t e q u a l i t , v e n i r e n c o n c o u r s s u r l'actif social
o u s u r l'actif p a r t i c u l i e r d e s a u t r e s associs, a v e c les cranciers
d e la s o c i t . t a n t lui-mme personnellement t e n u iu solidum
de payer toutes les dettes s o c i a l e s , il s e t r o u v e r a i t p r i m par
c e u x d o n t il s e r a i t l e d b i t e u r . U s a u r a i e n t l e d r o i t d e l e r e p o u s s e r
d e tout c o n c o u r s , e n lui d i s a n t qu'il doit l u i - m m e l e u r procurer
le p a i e m e n t de leurs crances entires. U n'en s e r a i t p a s de
mme l'gard des c r a n c i e r s d e s coassocis qui se prsente-
r a i e n t a v e c l e s c r a n c i e r s d e la s o c i t s u r les v a l e u r s apparte-
n a n t p e r s o n n e l l e m e n t l e u r d b i t e u r c o m m u n ; l ' a s s o c i aurait
l e d r o i t d e c o n c o u r i r a v e c e u x , p u i s q u ' i l n e s e r a i t p a s l e u r co-
dbiteur solidaire. Dans ce cas, on colloquerait d'abord parcon-

( i ) Cour de Bordeaux, 3i .aot i 8 3 i , el juin i833 (SIREY-DEVWJ.-

E U V E , X X X I I - a - 1 9 ; X X X l l I - a - 5 4 7 ) . C o u r de cassation, 4 .aot 1840
(innic Recueil, X L - 1 - 9 1 9 ) .
 DES SOCITS COMMERCIALES. .'i09

cours les crances conire la socil et c o n t r e les associs, e n

c o m p r e n a n t l'associ crancier, et o n ferait ensuite venir, e n
s o u s - d i s t r i b u t i o n , l e s c r a n c i e r s d e la s o c i l , s u r l e m o n t a n t d e
l'allocation faite en faveur d e l'associ, l e u r d b i t e u r (C. p r o c .
557, 7 7 8 ) .

N" 3.
DES OBLIGATIONS DE L A SOCIT ET DES ASSOCIS ENVERS LES
TIERS. DES CROUPIERS.

SOMMAIRE.
351. Division.
352. De la s o l i d a r i t p a s s i v e des associs.
353. Tous les associs, mme ceux qui ne seraient pas indiqus dans
l'acte de socit, sont solidaires,
354- Nature de la s o l i d a r i t tablie par l'art, a a . Le crancier de
la socil ne peut poursuivre les associs qu'aprs s'tre adress
la socit pour obtenir paiement.
355. Les cranciers de la socil peuvent actionner les associs devant
le tribunal de leur domicile, sans avoir obtenu un jugement de
condamnation contre la socit.
3 5 6 . Les poursuites diriges contre un associ interrompent la pres-
cription l'gard de tous. La demande d'intrts les fait cou-
rir contre tous. Distinction relativement la reconnaissance
de la dette.
357. Les jugemens obtenus contre la socit ont force de chose juge
l'gard des associs et confrent hypothque sur leurs biens.
358. Les associs peuvent cependant se pourvoir de leur chef contre
les jugemens auxquels la majorit entend acquiescer.
359. Nature, effets, tendue du recours accord l'associ qui a pay,
sur la poursuite des cranciers de la socit , la dette sociale.
360. La solidarit est cle l'essence des socits en nom colleclif qui
ont t organises par la loi. La clause tablissant la division
des dettes serait sans effet [gard des tiers, lors mme qu'elle
aurait t publie.
3 6 1 . Division de la dette sociale entre les hritiers de [associ.
3 6 2 . Du CROUPIER.
3 6 3 . Nature et tendue des droits du croupier.
3 5 4 . Le trait qui intervient entre [associ et son croupier constitue une
vritable socit.
310 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. TlT. I I I .

365. Cette socit runit tous tes caractres (Tune association e n par-
ticipation.
366. Elle n'est assujettie aucune formalit pour sa constatation. Son
existence peut tre tablie par les livres, par la correspondance,
et mme par la preuve testimoniale.
367. Les difficults qui s'lvent entre l'associ et son croupier doivent,
comme toutes les contestations entre associs, tre juges par des
arbitres.
368. Le croupier est saisi, mme t gard des tiers, de ta part ctint-
rt qui lui a t cde.
3 6 9 . Responsabilit dc l'associ, raison des faits de son croupier.
3 7 0 . Des droits que les cranciers des associs peuvent exercer sur
l'actif social.
871. Ils peuvent saisir-arrter tes sommes dues par la socit leur
dbiteur et intervenir dans le partage du fonds social.
872. Peuvent-ils saisir et faire vendre f i n t r t de Passoci, leur dbi-
teur? Distinctions. Formes de la saisie.

531. N o u s allons nous occuper successivement d e la n a -

t u r e e t d e r e t e n d u e d e s d r o i t s d e s t i e r s c o n t r e la s o c i t et conire
l e s a s s o c i s , d e s r a p p o r t s q u ' t a b l i t la s o l i d a r i t e n t r e les asso-
cis, d u droit q u ' a c h a q u e associ d e s'associer u n tiers.
5 3 2 . N o u s a v o n s \ u q u ' e n l ' a b s e n c e d e c o n v e n t i o n s particu-
l i r e s s u r la g e s t i o n d e l a s o c i t e n n o m c o l l e c t i f , c h a q u e asso-
ci reprsente la socit par suite d'une solidarit active, q u i
l ' i n v e s t i t , e n q u a l i t d e m a n d a t a i r e l g a l , d e l ' e x e r c i c e d e s droits
d u corps social (supra, n" 3 0 1 ) . N o u s a v o n s m a i n t e n a n t nous
o c c u p e r d e l a solidarit passive, q u i p s e s u r la s o c i l e t s u r cha-
q u e a s s o c i . L e s a s s o c i s e n n o m c o l l e c l i f , i n d i q u s d a n s l'acte
de socil, sont S O L I D A I R E S P O U R T O U S L E S E N G A G E M E N S D E L A SO-

C I T , encore q u ' u n s e u l d e s a s s o c i s a i t s i g n , p o u r v u q u e ce
soit sous la raison sociale ( C . c o m . 2 2 . V o y . C. c i v . 1862). U
r s u l t e , c o m m e o n l e v o i t , d e c e t t e d i s p o s i t i o n , q u e c h a c u n des
a s s o c i s s e t r o u v e i n v e s t i , a c t i v e m e n t e t p a s s i v e m e n t , n.TO//'rfMm,
d e s d r o i t s et d e s o b l i g a t i o n s d u c o r p s s o c i a l ( C . c i v . 1 1 9 7 , 12001
O n a voulu p a r l tendre le crdit commercial, en procuraiii
pour garanties ceux qui traitent avec d e s a s s o c i s : 1 l'actif
social, q u i est le gage d e s seuls c r a n c i e r s d e l a s o c i l (supr,
n" 2 3 7 ) ; 2 " u n e a c t i o n s o l i d a i r e e m p o r t a n t c o n t r a i n t e p a r corps
 DES SOCITS COMMERCIALES. 311

c o n t r e c t i a q u e a s s o c i p o u r l a t o t a l i i d e la d e t t e ( C . c o m . 2 2 ; l o i
d u 4 7 a v r i l 4 8 3 2 , a r t . 4 ) ; 3 d e s g a r a n t i e s s u r l e s b i e n s mobiliers
e t i m m o b i l i e r s d e c h a q u e a s s o c i , q u i s o n t la fois l e g a g e des
c r a n c i e r s sociaux et de ses propres cranciers (C. civ. 2092,
2093; Voy. supr, n 237) (4).
333. En ne dclarant solidaires que les associs indiqus dan
l'acte de socit, le l g i s l a t e u r n ' a n u l l e m e n t e n t e n d u dcharger
d e la s o l i d a r i t c e u x q u i n'auraient pas constat leurs accords
par des crits, ou ceux qui auraient un intrt d a n s la s o c i t ,
et qui s ' i m m i s c e r a i e n t dans ses oprations, sans que leur nom
figurt d a n s l'acte de socit. La rdaction de l'art. 22 se rfre
au principe consacr par l'art. 3 9 , q u i p r e s c r i t la constatation
des socits p a r d e s c r i t s , et doit t r e rapproche des disposi-
tions de l'art. 42, qui ne permettent pas d'opposer aux tiers
l'inobservation d e s r g l e s r e l a t i v e s la c o n s t a t a t i o n d e s accords
sociaux. Les cranciers d'une socit en n o m collectif auraient
d o n c u n e action solidaire m m e c o n i r e c e u x de ses m e m b r e s qui
n e s e r a i e n t p a s i n d i q u s d a n s l ' a c t e d e s o c i t , s'il t a i t d ' a i l l e u r s
constant qu'ils e u s s e n t u n i n t r t d a n s la s o c i l , et q u ' i l s fis-
sent partie du corps social. L'art. 22 du code de c o m m e r c e et
pu lre rdig d'une m a n i r e p l u s e x a c t e et p l u s n e t t e ; m a i s le
s e n s d a n s l e q u e l il d o i t t r e a p p l i q u n e s a u r a i t t r e d o u t e u x , e t
r s u l t e d e l ' e n s e m b l e d e s p r i n c i p e s c o n s a c r s p a r la loi.

334.Ce m m e art. 22 dclare lesassocis solidaires pour tous

les e n g a g e m e n s de la socit. 11 e n rsulte que chaque crancier
porteur d e la s i g n a t u r e s o c i a l e , a la fois p o u r d b i t e u r soli-
daire, lasocit e t l a p e r s o n n e d e c h a q u e a s s o c i . Il n e f a u t p a s
cependant en induire q u e t o u s les p r i n c i p e s d u droit civil, en
matire de solidarit, seront applicables d'une manire absolue
a u x e n g a g e m e n s d e s socils en n o m collectif. Les associs sont,
l ' g a r d d e la s o c i l , d e s c o f i d j u s s e u r s o u c a u t i o n s , p r i v s d e s
bnfices de discussion et de division (C. civ. 2024, 2025, 2026).
C h a c u n d'eux est p e r s o n n e l l e m e n t t e n u d e la t o t a l i t d e s dettes

( i ) STH.1CCUA s'exprime ainsi sur la solidarit des associs : < IIoc procedit
potiijs ex consuetudine mercatori qum de jure : usu enim, in civitate G e -
nu et quidem notori receptnm est quod socii expendentes nomen simul tenen-
tur contralientibus i w SOLIDUM, et talis consuetudo et observantia attendi dbet
cm faciat jus et hujus modi consuetudo tanqum notorla non dbet pro-
bari (ROTA GKHUENSIS, Decisio X I . I V I , p. i55).
312 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. UI.
sociales, m a i s n'est oblig de les payer qu' dfaut d e la socit
(C. civ., 2021) (1). 11 e n rsulte que le c r a n c i e r doit d'abord
s ' a d r e s s e r la s o c i t , et n e p e u t e x e r c e r u n r e c o u r s c o n t r e les
associs qu'aprs avoir vainement rclam son paiement la
caisse sociale. Sa position est s e m b l a b l e celle d u p o r l e u r d'une
lettre de change ou d'un billet ordre, qui ne peut e x e r c e r son
recours conire les signataires, qu'aprs avoir conslat par un
prott qu'il n'a pas o b t e n u son paiement au domicile indiqu
(C. c o m . 1 6 4 , 1 7 4 , 1 8 7 ) . U e n r s u l t e q u e le c r a n c i e r q u i dirige
s o n a c t i o n c o n t r e l'un d e s associs, doit t a b l i r q u ' i l s'est adress
l a s o c i l e t q u ' i l l'a m i s e e n d e m e u r e d ' e x c u t e r son engage-
m e n t . S'il n e faisait p a s c e t t e j u s t i f i c a t i o n , e t si l ' a s s o c i lui pro-
c u r a i t s o n p a i e m e n t la c a i s s e d e la s o c i t , l e s frais d e la pour-
suite qu'il aurait p r m a t u r m e n t intente contre une p a r l i e qui
n ' t a i t t e n u e d e p a y e r q u ' d f a u t d ' u n e a u t r e , r e s t e r a i e n t sa
c h a r g e p e r s o n n e l l e , s a n s q u ' i l p t l e s r p t e r c o n t r e l ' a s s o c i . La
c r a n c e tait, e n effet, payable a u d o m i c i l e s o c i a l ( C . civ. 111,
1 2 4 7 ; C. p r o c . civ. 5 9 , 69-6), el l'associ peut exiger q u ' i l s'y
prsente pour r c l a m e r c e q u i lui est d (2).
5SS. Nous ne pensons cependant pas qu'on doive pr-
tendre, comme l'a e n s e i g n M . PARDESSUS, q u e l e c r a n c i e r ne

(i) L a caution ne peut tre r e c h e r c h e qu'autant que le dbiteur princi-

pal n'a pas satisfait son o b l i g a t i o n ( D E t T i i s c o n a T , t. I I I , p . 489;DoRia-
T O N , t. X V I I I , n" 33i. V ' o y . la l o i 16, 6, D . de Fidejussoriius,lX\l-l).
(a) M M . DELAMABRE et LE POITVIK enseignent, dans leur Trait du contrat
de commission,ciue les cranciers n e pourraient c o n t r a i n d r e les associs conjoin-
tement o u d i v i s m e n t , a c a n r d'ai-oir rvjs les biens de ta socit, leur detilnce di-
recte et principale. A la v r i t , disent ces auteurs, ils sont tenus, chacun d'eux
et un seul p o u r tous, d e ce que la socit est dans l'impuissance de payer;
mais ce n'est pas c o m m e codbiteurs solidaires d e l'tre de raison qui les
r e p r s e n t e ; ils en sont seulement tenus IK SOLIDUSI ; d'oii la consquence qu'on
ne peut les contraindre par la saisie de leurs personnes ou de leurs tiens personnels
QU'APRS L'PDISCMENT DE L'AVOIR SOCIAL." NOUS pensons que ces estimables
jurisconsultes sont alls b e a u c o u p t r o p l o i n , en n ' a c c o r d a n t un recours contre
les associs qu'aprs i'puisemcnt de l'actif social. L e s cranciers d e la socit ne
sont pas tenus de discuter les biens de la socit avant toutes poursuites
c o n t r e les associs; il suffit qu'ils aient rclam l e u r paiement au domicile
social. L a position des associs ne saurait t r e plus f a v o r a b l e que celle d'une
caution qui a renonc aux bnlices de discussion et d e division ( C . c i v . o a i ,
aoa6). V o y . un arrt de la cour de T o u l o u s e , du 7 aot i834 (SIRET-DE-

viLLEMEDVE, XXXVl-a-1831. MAI. MALEPEVRE et .IOURDAIH, p . i3a.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 313

p u i s s e a g i r c o n t r e l ' a s s o c i q u ' a p r s a v o i r fait c o n d a m n e r la s o -

c i t . C e n ' e s t q u ' a ; B r s / a condamnation prononce, dit cet auteur,
q u e l e c r a n c i e r p e u t , en vertu d'un jugement, agir contre chacun
des m e m b r e s d e la socit, p o u r les c o n t r a i n d r e , d a n s l e u r s p e r -
s o n n e s et l e u r s b i e n s , l ' e x c u t i o n d e s e n g a g e m e n s sociaux (1).
Nous n e t r o u v o n s d a n s la loi rien qui i m p o s e a u crancier l'obli-
gation d f a i r e c o n s t a t e r e n j u g e m e n t a v e c la s o c i l sa c r a n c e ,
avant d'agir contre les associs. Chacun des membres d e la
socit a q u a l i t p o u r d f e n d r e la d e m a n d e p e r s o n n e l l e q u i est
forme conire lui, et p e u t proposer toutes les exceptions q u i sont
inhrentes la n a t u r e d e la d e t t e , o u q u i tendent en tablir
l'extinction (C. civ. 1208, 1294, 2036). U peul se faire q u e le
crancier q u i n ' a p a s t p a y p a r la socit, ait i n t r t o b t e n i r
promptement contre l'un des associs un j u g e m e n t qui lui c o n -
fre u n e h y p o t h q u e judiciaire sur ses biens personnels. 11
pourra, d a n s c e c a s , le faire c i t e r et o b t e n i r c o n d a m n a t i o n contre
lui, e n justifiant d e la m i s e en demeure d e la s o c i t , p a r u n
prott, p a r u n c o m m a n d e m e n t , p a r u n e s o m m a t i o n , o u enfin p a r
u n a c t e q u e l c o n q u e (C. civ. 1139), a t t e s t a n t qu'il s'est v a i n e m e n t
adress celle-ci p o u r o b t e n i r l'excution d e ses e n g a g e m e n s .

La citation p o u r r a tre notifie l'associ, soit a u d o m i c i l e

social, q u i doit t r e considr c o m m e un domicile d'lection
pour t o u t e s l e s affaires s o c i a l e s (C. civ. 1 1 1 ) , soil sa p e r s o n n e
ou son domicile propre, conformment au droit commun
(C. pr. civ. 68). Il p o u r r a t r e a s s i g n , a u c h o i x d u d e m a n d e u r ,
d e v a n t le t r i b u n a l de son domicile particulier, ou devant l'un
des autres t r i b u n a u x d t e r m i n s p a r l'art. 420 d u code de pro-
cdure civile.
L'associ ainsi poursuivi personnellement aura le droit de
m e t t r e e n c a u s e la s o c i t , r e p r s e n t e p a r s e s g r a n s o u p a r l e s
a u l r e s a s s o c i s ( C . c i v . 2 0 3 2 ) . C e p e n d a n t , si la d e m a n d e n'avait
v i d e m m e n t l p o r t e d e v a n t le t r i b u n a l d u d o m i c i l e d e l'asso-
ci q u e p o u r a m e n e r la s o c i l d e v a n t d e s j u g e s a u l r e s q u e c e u x
qui e u s s e n t d t r e n a n t i s d u litige ; s'il tait t a b l i p a r d e s c r i t s
et p a r l e s c i r c o n s t a n c e s d u fait, q u ' e l l e a v a i t d e s m o t i f s p o u r r -
sister a u x p r t e n t i o n s d u demandeur, la s o c i t devrait tre
r e n v o y e d e v a n t le t r i b u n a l d u d o m i c i l e social (C. p r . civ.181),
et la d e m a n d e f o r m e conire l'associ pourrait m m e tre reje-

( I ) P A H D E S S U S , t. I V , n" I O 6 , p . 1 6 9 . M A L E P E Y B E et J O U R D A I N , p. i3i.
314 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
te. Dans ce cas parliculier, il n'y aurait pas eu mise e n de*
m e u r e suffisante d e la s o c i t , q u i c o n t e s t e s u r u n o u plusieurs
points litigieux, pour qu'un recours pt tre directement exerc
conire l ' a s s o c i . L e s c i r c o n s t a n c e s d u fait d e v r a i e n t i r e prises
e n c o n s i d r a t i o n , e t t o u t e n r e c o n n a i s s a n t a u c r a n c i e r le droit
de poursuivre individuellement l'associ, on ne lui en main-
tiendrait l'exercice qu'autant qu'il aurait d e j u s t e s m o l i f s pour
d e m a n d e r contre l'associ ce qui lui aurait l dj refus au
domicile social.

536. Comme la solidarit t a b l i t l ' u n i t d e la d e t t e , les

poursuites diriges conire u n ou plusieurs des associs inter-
r o m p r a i e n t la p r e s c r i p t i o n l ' g a r d d e t o u s l e s a u t r e s , e t l'-
gard de la socit (C. civ. 4206, 2249, 2250). De mme, la
d e m a n d e d ' i n t r t s f o r m e c o n i r e u n o u p l u s i e u r s a s s o c i s , les
ferait c o u r i r l'gard d e t o u s ( C . c i v . 4 2 0 7 ) . Q u a n t la r e c o n -
n a i s s a n c e d e la d e t t e , e l l e i n t e r r o m p r a i t l a p r e s c r i p t i o n n o n ac-
q u i s e , c o n t r e l a s o c i l et c o n t r e les a u t r e s a s s o c i s (C. civ. 22i9).
Ainsi l'associ qui paierait diverses poques tantt des int-
rts, tantt une partie d u c a p i t a l , i n t e r r o m p r a i t la prescription
l ' g a r d d e l o u s ; m a i s si l a p r e s c r i p t i o n t a i t a c q u i s e , les asso-
cis investis de l'administration d e la s o c i t p o u r r a i e n t seuls
c o n s e n t i r u n e r e c o n n a i s s a n c e d e la d e t t e o b l i g a t o i r e pour tous
les a u t r e s (C. civ. 2220, 2225) (1).

537. Les j u g e m e n s obtenus conire la socil tablissent

l'autorii d e la c h o s e j u g e c o n t r e l e s a s s o c i s e t confrent au
crancier u n e h y p o t h q u e gnrale tant s u r les immeubles del
socit q u e s u r c e u x d e s a s s o c i s . Ils s o n t , e n effet, tous cod-
b i t e u r s d ' u n e c r a n c e u n i q u e , et i l s figurent d a n s le jugement,
p a r l e s g r a n s q u i l e s r e p r s e n t e n t , c o m m e m e m b r e s d u corps
social. S'ils v o u l a i e n t r e p o u s s e r l ' a u t o r i t d e l a c h o s e j u g e , et
remettre de leur chef en question c e q u i a t d c i d a v e c la
s o c i t , o n l e u r r p o n d r a i t q u e la d e m a n d e est la m m e , qu'elle
esl fonde s u r la m m e c a u s e , et qu'il n'y a nul changement
d a n s l e s p e r s o n n e s e t d a n s l e u r q u a l i t ( C . c i v . 4 3 & 1 ) , p u i s q u e 1
r a i s o n s o c i a l e r e p r s e n t e t o u s l e s a s s o c i s a g i s s a n t l a fois d a n s
l'intrt de chacun (2). S'ils p r t e n d a i e n t q u e la condamnation

( i ) V o y . TnopLOMG, de la Prescription, t. I l , n s 6a9,636.

(a) TouLLiER enseigne que le jugement rendu contre l'un des dbiteurs
solid-tires, .1 force de cbose juge et est excutoire contre les autres codbi-
 DES SOCITS COMMERCIALES. 315

n'a frapp q u e le c o r p s social, et ne peut confrer hypothque

que sur les biens d e la s o c i t , on les repousserait en leur r-
p o n d a n t q u e la c o n d a m n a t i o n prononce contre la s o c i t pse
sur eux, est e x c u t o i r e c o n i r e e u x , et q u e t o u l e obligation con-
sacre par u n j u g e m e n t e m p o r t e h y p o t h q u e s u r les biens appar-
t e n a n t a u x o b l i g s (G. c i v . 2 1 2 3 ) .
338. L'associ jouirait cependant d e la f a c u l t d e se p o u r -
voir, en s o n n o m ei d a n s s o n seul i n t r t , par les voies de l'oppo-
sition, d e l ' a p p e l o u d u p o u r v o i e n c a s s a t i o n , c o n i r e le j u g e m e n t
qui f r a p p e r a i t la s o c i t d ' u n e c o n d a m n a t i o n , e t a u q u e l la ma-
jorit d e s a s s o c i s serait d'avis d'acquiescer. U n e pareilledcision
peut bien lier le corps social, m a i s n e saurait porter atteinte au
droit q u e doit avoir c h a q u e associ d ' a t t a q u e r d e son chef et
ses frais la c o n d a m n a t i o n , en ce qu'elle l'atteint personnelle-
m e n t (1). D a n s ce c a s , le c r a n c i e r pourra bien se faire payer
p a r la s o c i t d e s o n e n t i r e c r a n c e ; m a i s si l e j u g e m e n t vient
tre infirm, l'associ qui s'est p o u r v u n'en subira l'excution
ni c o n t r e sa p e r s o n n e n i s u r ses b i e n s .

539. L ' a s s o c i q u i a a c q u i t t d e ses p r o p r e s d e n i e r s la d e t t e

sociale, s u r les p o u r s u i t e s qu'il a p e r s o n n e l l e m e n t subies, doit
tre r e m b o u r s des entires s o m m e s q u ' i l a p a y e s p o u r la s o -
cit, e n p r i n c i p a l et i n t r t s . L e s frais q u ' i l a e x p o s s et mme
des d o m m a g e s - i n t r t s lui s e r o n t d u s , depuis la dnonciation
qu'il a u r a f a i t e la s o c i l d e s p o u r s u i t e s d i r i g e s c o n t r e sa p e r -
sonne ou s u r ses b i e n s . Sa position est, s o u s ce r a p p o r t , s e m b l a b l e
celle d'une caution qui a pay pour le dbiteur principal
(C. c i v . 2 0 2 8 ) . E l l e e n d i f f r e e n c e q u ' i l n e s a u r a i t t r e utilement
subrog (C. civ. 2029) a u x droils du crancier qu'il paie, l'-
gard des autres cranciers sociaux, qui sont ses propres cran-

teurs, parce que la solidarit les constitue en socit (Droit civil franais, t. X ,
2oa , 2o3). Telle est aussi la doctrine qui a t adopte par M . MERLIH
( Questions de droit, v Chose juge, i 8 , n" 2, p. 275, et Rpertoire , v Premp-
tion, sect. I l , i , n 12, p . 410). L e jugement prononc contre la raison
sociale englobe tous les assocls,disent M M . DEL.4M.iRKE et L E PoiTviif,et s'ex-
cute contre eux, le cas y chant, sans qu'il soit besoin d'aucune autre con-
damnation .. (du Contrat de commission , t. I l , p . 443). Tel est aussi l'avis de
M . CHAUVEAU, dans les Lois de In procdure civile de CARR, 1.1, p. 35o.
( i ) C o u r de cassation, 3o ventse an i x (SIREY, X V I - i - 1 6 7 ) . I'ARDE.S-
sus, t. I V , n 981. V o y . TOULI.IER, t. X , no 2o3. MERI.IN, Quest. de droit,
vis acquiescement, $ 22, p . 5fi ; Appel, % 8, n" l 3 , p . 3 i 5 ; et Chose juge,
l 8 , n H , p . 282.
316 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . TIT. III.

ciers, el l'gard de ses coassocis avec lesquels il est tenu de

supporter sa part des dettes. Cette subrogation ne pourrait lui
lre utile que pour faire valoir le privilge ou l'hypothque de
celui qu'il aurait pay sur les biens de ses coassocis, l'gard
de leurs cranciers particuliers, jusqu' concurrence de la por-
tion pour laquelle il aurait exercer un recours. La solidarit
n'est tablie qu'en faveur des tiers qui traitent avec la socit,
et ne saurait tre invoque par l'associ qui a pay la dette de
tous, contre ses coassocis ( 1 ) . La loi, pour viter un circuit
d'actions, a voulu que le cofidjusseur ou le codbiteur solidaire
qui a teint la dette commune, ne pt rpter contre les autres
que les parts et portions qui les concernent (C. civ. 1 2 1 3 , 2 0 3 3 ) .
Ces principes sont applicables aux associs en nom collectif, et
en cas d'insuffisance de l'actif social, l'associ ne pourra agir que
divisment contre ses coassocis, et pour la part seulement que
chacun d'eux a supporter dans les pertes. L'insolvabilit de
certains d'entre eux donnerait lieu une rpartition contributoire
de la portion des insolvables sur tous, pour que leur position ft
gale (C. civ. 1 2 1 4 ) .
Ce que nous disons n'est nullement en contradiction avec les
principes que nous avons mis au n 3 4 9 , en nous occupant des
crances que l'associ peut acqurir contre la socil, raison
des fonds qu'il lui fournil ou des sommes qu'il laisse dans ses
caisses. Sa position est alors celle d'un tiers qui agit nomine pro-
prio, et qui jouit du bnfice de la solidarit attache aux enga-
gemens sociaux. Au contraire, lorsqu'il paie par suite de la
solidarit passive . laquelle il esl soumis, il agit en vertu des
engagemens sociaux, et ne peut invoquer que les droits qu'en-
gendrent les rapports d'associ associ. Dans le premier cas,
on se trouve rgi par les principes qui rglent les rapports de
crancier dbiteur; dans le second, on a appliquer ceux qui
se rfrent aux effets de la solidarit entre codbiteurs.
360. Une socil dont les membres ne seraient pas soli-
daires, manquerait du caractre qui distingue les socits en nom
collectif. C'est aussi avec raison qu'on a enseign que la solida-
rit est de l'essence de ces sortes de socits, el que la stipulation
expresse des parties, quoique rendue publique, ne saurait en

(i) STRACCHA, flo/n Genuensis, Decis. X F A ' I , p . i55. MALEPEYRE et

JoiiRnAiN,p. i33.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 317

affranchir l e s a s s o c i s l ' g a r d d e s t i e r s ( 1 ) . 11 s e r a i t , e n effet,

dangereux pour le c o m m e r c e , qu'on p t ainsi droger p a r d e s
c o n v e n t i o n s p a r t i c u l i r e s a u xrgles d u d r o i t c o m m u n , q u i for-
ment u n ed e sbases d u c r d i t c o m m e r c i a l . Il n ' e s t p a s toujours
facile d e c o n s u l t e r l e s e x t r a i t s d e s a c t e s d e s o c i t , e t les tiers q u i
traitent avec u n e raison sociale, d o i v e n t pouvoir c o m p t e r sur les
garanties q u i sont crites d a n s la loi. L'association a d tre o r -
ganise, e n m a t i r e c o m m e r c i a l e , p a rle lgislateur, d a n s des vues
d'intrt gnral et d'ordre public. Chaque espce d e socit
a u n e nature propre qui lui est assigne p a r la l o i . V o u l o i r
introduire u n e classe particulire d e socits commerciales,
dans lesquelles o n verrait figurer e n n o m d e sassocis q u i n e
seraient p a s solidaires, serait porter atteinte des dispositions
rglementaires qui se rattachent l'ordre public. Nous pensons
donc que la clause qui tablirait la division d e s dettes dans u n e
socit c o n t r a c t e p o u r faire le c o m m e r c e sous u n e raison so-
ciale , serait r p u t e n o n crite l'gard d e s t i e r s , lors mme
qu'elle aurait t publie.

Au reste, les associs peuvent facilement se prcautionner

contre les consquences qu'entrane la solidarit active et pas-
sive d a n s l e s s o c i l s e n n o m colleclif. R i e n n e les empche,
par exemple, d e stipuler q u eles engagemens sociaux n e seront
obligatoires qu'autant qu'ils porteront la s i g n a t u r e d e c e r t a i n s
d e s a s s o c i s g r a n s , o u m m e d e t o u s l e s m e m b r e s d e la s o c i l
(C. civ. 1 8 5 7 , 1 8 5 8 ; C . c o m . 43) (2).

361. L'associ est reprsent, aprs sa m o r t , p a r les coh-

ritiers q u i acceptent sa succession, et q u isont tenus, en vertu
de la solidarit, d e p a y e r toutes les dettes s o c i a l e s , sauf recours
contre les coassocis. Cependant, comme ces hritiers n e sont
investis d e s droits actifs e t passifs d u dfunt q u ep o u r les parts
qui les concernent dans sa succession ( C. civ. 873, 1 2 2 0 ) , et
c o m m e ils n'ont p a s personnellement la q u a l i t d'associ, les

( 1 ) P A R D E S S U S , t. I V , n 1022, p. i58. MALEPEYRE et J O U R D A I N , p . 128.

E . P E R S I L , p. 81, n" 5.

N o u s ne saurions approuver les motifs d'un arrt rendu par la cour de

Bordeaux, le 3 i aoiit i 8 3 i , qui posent en principe que les associs cessent, en
matire commerciale, d'tre solidaires par une convention expresse ( V o y . S i -
BEY-DEVILLEHEDVE, XXXII-a-ig}.

(2) HoRsoir, t. I , p . 23, Qitesl. 9 . MALEPEYRE et JOURDAIN, p . 128.

318 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . Tll. I H .

actions se divisent contre eux, el les cranciers ne peuvent leur

demander que les portions qui sont leur charge dans les
dettes du dfunt.
Il e n r s u l t e q u e l e s p o u r s u i t e s d i r i g e s c o n t r e u n s e u l d e ces
h r i t i e r s n ' i n t e r r o m p e n t la p r e s c r i p t i o n q u e p o u r l a p a r t q u i le
c o n c e r n e , et la l a i s s e n t c o u r i r c o n i r e les a u t r e s p o u r celles qui
s o n t l e u r c h a r g e (G. civ. 2 2 4 9 ) . S u p p o s o n s d o n c q u ' u n e socit
contracte e n t r e Pierre e t Paul doive 8,000 francs Auguste, et
q u e P a u / d c d e , l a s u r v i v a n c e de q u a t r e hritiers : sa succes-
sion sera tenue au paiement des 8,000 francs e n t i e r s , s a u f re-
c o u r s c o n t r e Pierre ; m a i s Auguste n e pourra rclamer de chaque
hritier qu'une s o m m e d e 2 , 0 0 0 f r a n c s . S'il n ' e n actionne qu'un
seul, la p r e s c r i p t i o n sera bien interrompue son gard et
l ' g a r d d e Pierre, p o u r les 2,000 francs qui le c o n c e r n e n t , parce
que la demande r f l c h i t c o n t r e Pierre, qui e s t s o l i d a i r e avec
chacun des hritiers, mais elle c o n t i n u e r a d e c o u r i r en faveur
d e s a u t r e s et e n f a v e u r d e Pierre p o u r les 6,000 francs restant,
q u i n ' o n t fait l ' o b j e t d ' a u c u n e d e m a n d e ( 1).

5 6 2 . O n d s i g n e d a n s le c o m m e r c e s o u s le n o m de CEOO-
piER o u d e P A R T I C I P A M , l e t i e r s t r a n g e r l a s o c i t q u i l t i n
des associs cde une part dtermine dans son inlrt el qui
devient p a r l s o n associ particulier. Chaque a s s o c i , porte
l ' a r t . 1 8 6 1 d u c o d e c i v i l , p e u t , s a n s le c o n s e n t e m e n t de ses asso-
c i s , s'associer u n e t i e r c e p e r s o n n e r e l a t i v e m e n t la part qu'il a
d a n s la s o c i t . Il n e p e u t p a s , s a n s c e consentement,l'associer
la socit, l o r s m m e q u ' i l e n a u r a i t l ' a d m i n i s t r a t i o n .

Cette disposition n ' a fait q u e r e p r o d u i r e les p r i n c i p e s consa-

c r s p a r la loi r o m a i n e , e t l e s d o c t r i n e s m i s e s p a r P o t h i e r (2).
La socit offre un contrat form par la c o n l i a n c e , q u i a pour
f o n d e m e n t le c h o i x d e s p e r s o n n e s . O n n e p o u v a i t d o n c p a s per-
mettre chacun des associs d'introduire de n o u v e a u x membres
d a n s le c o r p s s o c i a l , s a n s l ' a s s e n l i i n e n t d e l o u s . D ' u n a u t r e ct,

( i ) D E I . V I H C O U R T , Cours Je coJe civil, t. I l , p . 714. _ TROPLOie, o'e U

Prescription, t. H i i i o f i S i , p . i5a.
( 2 ) . Q u i .idmiltitursocius, ci tantm socius est q u i e u m admisit,et rect:CBni
cjiiin societas conseusu contraliatur, socius mihi esse non potest, quem ego
socium esse nolui. Q u i d ergo si socius meus eum admisit ? E i soli socius est.
Nam socii met socius meus socius non est ( U L P I E K , L L . 19 et a o , D . Pn> soo,
X V I I - a ; L . 4 7 , i.deReg.jur. POTUIW, du-Coiilral Je socit, gt etgS).
 DES SOCITS COMMERCIALES. 319

rien n e devait les e m p c h e r d'associer, e n d e h o r s d e la s o c i t ,

des tiers l e u r s c h a n c e s d e g a i n et de perte. Ces conventions
facilitent souvent la f o r m a t i o n d e s socits, et p r o c u r e n t jour-
nellement des capitaux au commerce.
363. 11 f a u t d o n c r e c o n n a t r e en principe q u e l'associ n e
transporte son c r o u p i e r a u c u n d e s droits q u i sont attachs sa
personne et qu'il n e p e u t exercer q u e p a r l u i - m m e ou p a r d e s
p r p o s s q u i a g i s s e n t s o u s s a r e s p o n s a b i l i t . A i n s i , il n e s a u r a i t
lui t r a n s m e t t r e l e d r o i t d e f i g u r e r e n n o m d a n s la r a i s o n s o c i a l e
(C. c o m . 2 1 ) , d e v o t e r d a n s l e s d l i b r a t i o n s , d'administrer de
son p r o p r e c h e f l e s a f f a i r e s s o c i a l e s . Il n e p e u t p a s , e n u n m o t ,
le s u b s t i t u e r o u l ' a d j o i n d r e s a p e r s o n n e d a n s l e c o r p s social.
Il n e l u i t r a n s m e t q u ' u n e q u o t i t d e s o n inlrl, c'est--dire de
son d r o i t u n e q u o t e p a r t d e s b n t i c e s et des choses qui se
t r o u v e r o n t c o m p o s e r le f o n d s social p a r t a g e r lors d e la d i s s o l u -
tion d e la s o c i t , c h a r g e d e s u b i r la c h a n c e d e s p e r t e s . E n u n
mot, l'associ c o n s e r v e sa p l a c e d a n s la socit et reste investi
de tous les d r o i t s d a n s l e s q u e l s e n t r e la c o n s i d r a t i o n des per-
s o n n e s ; il n e s e d p o u i l l e q u e d e c e u x q u ' i l d o i t e x e r c e r s u r l e s
choses, lors d u p a r t a g e d e s bntices o u du fonds social.

Le croupier p o u r r a intervenir dans les distributions priodi-

ques des bnfices, et d a n s le p a r t a g e dfinitif d u fonds social,
pour veiller c e qu'il n e soit r i e n fait e n f r a u d e de ses droits
(G. c i v . 1 8 7 2 , 8 8 2 ) . N o u s n e p e n s o n s c e p e n d a n t p a s q u ' i l puisse
exiger q u ' o n l u i c o m m u n i q u e l e s l i v r e s d e la s o c i t p e n d a n t s a
d u r e ( C . c o m . 1 4 , 1 5 ) ; il n e p e u t s e p r s e n t e r d a n s l e s d i s t r i b u -
tions de bnfices e n t r e associs, q u e p o u r recevoir ce qui lui
r e v i e n t s u r la p a r t d e c e l u i a v e c q u i il a t r a i t .
564. On voit, d'aprs cet a p e r u , q u e le contrat q u i inter-
vient e n t r e l'associ et s o n c r o u p i e r c o n s t i t u e une sous-associa-
tion, d a n s l a q u e l l e l ' u n e d e s p a r t i e s a p p o r t e p o u r m i s e l a p o r t i o n
d'intrt qui lui reste d a n s la socit p r i n c i p a l e , et l'autre celle
qui lui est c d e m o y e n n a n t le prix q u ' e l l e c o m p t e . Supposons,
p a r e x e m p l e , q u e Pierre soit e n socit avec? Paul pour faire la
banque, et q u e c h a c u n d e ces associs a i t fait une mise de
1 0 0 , 0 0 0 f r a n c s ; Paut c o n s e n t i n t r e s s e r Jean d a n s la socit,
moyennant le r e m b o u r s e m e n t d e 60,000 francs q u e ce dernier
lui f a i t ; ils c o n v i e n n e n t q u ' i l s p a r t a g e r o n t l e s b n f i c e s p a r m o i -
ti, el qu'ils s u p p o r t e r o n t d a n s la m m e p r o p o r t i o n les p e r t e s .
Paul a p p o r t e dans cette sous-association son industrie et son
320 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. U I .

i n t r t d a n s la s o c i l q u i e x i s t e e n t r e I ui et l ' i e r r e : J e a n apporte,
n o n les 50,000 francs qu'il a c o m p t s Pau/, et qui a p p a r t i e n n e n t
ce d e r n i e r , m a i s b i e n la m o i t i d ' i n t r t q u ' i l a a c q u i s e m o y e n -
n a n t c e t t e s o m m e . Ils e s p r e n t l ' u n et l ' a u t r e faire e n commun
des bnfices au moyen de l'intrt qu'ils ont ainsi ensemble
d a n s la socit p r i n c i p a l e , et cet i n t r t c o n s t i l u e leurs mises
dans leur association particulire.
Nous ne saurions d o n c penser, avec M. DUVERGIER, q u e l e con-
trat qui intervient e n t r e l'associ et le c e s s i o n n a i r e d ' u n e part
d e s o n i n t r t , n e c r e e n t r e e u x q u ' u n e communaut et n e con-
s t i t u e p a s u n e v r i t a b l e socii{\). C e t r a i t n o u s p a r a t , a u con-
t r a i r e , r e n t r e r d a n s la d f i n i t i o n q u e l'art. i8;32 d u C o d e civil
d o n n e d e la s o c i t , p u i s q u ' i l n o u s offre d e s p a r t i e s q u i mettent
q u e l q u e c h o s e e n c o m m u n d a n s la v u e d e p a r t a g e r d e s bnfices.
A u r e s t e , la l o i e l l e - m m e c o n s i d r e c e i r a i t c o m m e u n e socit
(C. civ. 1 8 6 1 ) , et o n n e s a u r a i t m c o n n a t r e cette qualification,
qui a m n e des consquences importantes en matire commer-
ciale , raison d e s rgles particulires q u i r g i s s e n t les asso-
c i s (C. c o m . 51).

363. A p r s a v o i r a i n s i c o n s t a t la n a l u r e d e la convenlftin
au moyen de laquelle une nouvelle association est ente sur
u n e s o c i t d j e x i s t a n t e , n o u s a v o n s d t e r m i n e r l'espce de
socit l a q u e l l e cette a s s o c i a t i o n a p p a r t i e n t . Elle ne constitue
pas u n e socit e n n o m colleclif, c a r l'associ et son croupier ne
se p r o p o s e n t p a s d e faire le c o m m e r c e s o u s u n e raison sociale.
On ne saurait a s s u r m e n t lui reconnatre les caractres d'une
s o c i t a n o n y m e . Il e x i s t e q u e l q u e a n a l o g i e e n t r e l e c o m m a n d i -
t a i r e et le c r o u p i e r , c a r ils f o u r n i s s e n t t o u s l e s d e u x d e s fonds
pour des oprations commerciales que d'autres entreprennent
e l e x c u t e n t ; m a i s le c o m m a n d i t a i r e n e s u p p o r t e l e s p e r l e s que
j u s q u ' c o n c u r r e n c e d e s a m i s e ( C . c o m . 26), t a n d i s q u e l e crou-
pier les s u p p o r t e i n d f i n i m e n t . L a c o n v e n t i o n p a r l a q u e l l e l'as-
soci s'associe un tiers ne peut donc tre range q u e d a n s la
classe des simples associations en participalion, d o n t e l l e offre
t o u s l e s c a r a c t r e s . Pierre e t Paul s e s o n t a s s o c i s p o u r faire un
c o m m e r c e d e n o u v e a u t s , q u i e x i g e d e s c o n n a i s s a n c e s spciales
et de f r q u e n s v o y a g e s ; Pierre a a p p o r t s o n i n d u s t r i e e l s'est
c h a r g d e l a g e s t i o n d e s a f f a i r e s s o c i a l e s ; Paul d o i l f o u r n i r la

(i)T.V, n375.
 I)ES SOCITS COMMEKCIALIiS. 321

socil les sommes ncessaires pour l'exercice de son commerce.

Comme ses capitaux ne sont pas suffisans, il s'associe le ban-
quier Jacques, qui entrera pour moiti dans les versemens de
fonds, moyennant sa part des bnfices. Paul et Jacques sont
ainsi associs pour un objet dtermin, pour la fourniture des
fonds ncessaires au ngoce entrepris par la raison Pierre et Paul.
11 existe donc entre eux une vritable association en participation,
qui sera rgie par les dispositions du code de commerce appli-
cables ces socits.
Prenons encore un autre exemple : Thophile et Auguste ont ta-
bli ensemble une filature. Auguste cde Beniorrf, moyennant une
certaine somme, moiti de son intrt dans cette entreprise; ils
conviennent qu'ils partageront galement la part qui reviendra
Auguste dans les bnfices, et qu'ils supporteront de la mme
manire les pertes. Voil encore une association en participation
qui porte sur un objet unique et dtermin, la communaut des
pertes et des bnfices qui doivent rsulter pour Auguste de la
socit en nom colleclif qu'il a contracte avec Thophile. Au-
guste a pour mise, dans celte association, la moiti de son inlrl
dans la socit qui opre. Bernard a pour mise l'autre moiti de
cet intrt qu'ila acquis; ils ont eu tous les deux en vue, en s'as-
sociant, les bnfices que ces mises respectives devront leur pro-
curer.
566. Ds qu'il est reconnu que le trait par lequel l'asso-
ci se donne un croupier, constitue une association en partici-
pation, ce trait ne sera assujetti aucune formalit particulire
pour sa constatation (C. com. 50). 11 pourra tre tabli par la
reprsentation des livres des parties, par la correspondance, ou
par la preuve testimoniale, si le tribunal juge que les circon-
stances puissent permettre de l'admettre (C. com. 49). II ne sera
assujetti aucune des formalits de publicit exiges pour les
aulres socits commerciales (C. com. 42, 50), et les contrac-
tans seront libres de faire, par rapport leur intrt particulier,
toutes les conventions qu'ils jugeront convenables (C. com. 48).
567. En reconnaissant au trait qui intervient entre l'as-
soci et son croupier les caractres d'une socit, nous devons
admettre que les contestations qui peuvent s'lever entre eux sur
son excution, doivent lre soumises des arbitres, conform-
ment aux rgles qui tablissent l'arbitrage forc pour toutes les
I. 21
322 DROIT COMMERCIAL. L I V . I. TlT. UI.

s o c i t s c o m m e r c i a l e s ( C . c o m . 51) ( 1 ) . L e c r o u p i e r q u i acquiert
ainsi u n e part d'intrt dans une s o c i t , fait u n a c t e d e c o m -
m e r c e q u i l e s o u m e t , q u a n t c e l t e s p c u l a t i o n e t ii t o u t c e q u i
s'y r a t t a c h e , la l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e et la j u r i d i c t i o n des
a r b i t r e s . 11 n e f a u d r a i t c e p e n d a n t p a s p o u r c e l a l u i a t t r i b u e r , de
p l e i n d r o i l , la q u a l i t d e c o m m e r a n t , q u i n e s ' a c q u i e r t q u e par
l ' e x e r c i c e h a b i t u e l d u c o m m e r c e . Sa p o s i t i o n e s t c e l l e d ' u n capi-
t a l i s t e q u i fait p r o d u i r e ses f o n d s e n l e s v e r s a n t d a n s d e s entre-
prises commerciales, diriges et e x c u t e s par des tiers, sans
faire p o u r cela de l'exercice d e s a c l e s d e c o m m e r c e sa profession,
s'il n e s p c u l e p a s d ' a i l l e u r s s u r u n g r a n d nombre d'oprations
de cette nature.

3 6 8 . L e c r o u p i e r e s t i n v e s t i , m m e l ' g a r d d e s t i e r s , de
la p a r t d'intrt q u i lui a t cde par l ' a s s o c i . Il p e u t faire
v a l o i r s e s d r o i t s c o n i r e les c r a n c i e r s d e c e d e r n i e r , s a n s qu'il
soit ncessaire que la c e s s i o n a i t l s i g n i f i e o u a c c e p t e par
u n a c t e a u t h e n t i q u e (G. civ. 1690) (2).

Les rgles qui veulent qu'on ne puisse o p p o s e r a u x liers que

d e s a c t e s a y a n t d a t e c e r t a i n e , n e s o n t p a s , e n g n r a l , applica-
bles aux matires commerciales. Les livres des commerans,
l o r s q u ' i l s s o n t r g u l i r e m e n t t e n u s , s a t i s f o n t d ' a i l l e u r s suffisam-
m e n t s u r ce p o i n t , a u v u d e la loi (3).

3 6 9 . Le croupier ne peut s ' i m m i s c e r d a n s les oprations

d e la s o c i t q u ' e n q u a l i t d e p r p o s d e l ' a s s o c i , et pour les
acles seulement qui sont de nalure pouvoir t r e faits p a r uu
m a n d a t a i r e . S'il cause la s o c i t q u e l q u e p r j u d i c e par son
incurie , par son dol ou par une faute qui p u i s s e lui tre im-
p u t e , o n d e v r a d i s l i n g u e r s'il a a g i e n d e h o r s d e s conventions
particulires qu'il avait faites a v e c l'a.ssoci, o u s'il a a g i par
suite de ces conventions.

D a n s l e p r e m i e r c a s , s ' i l a c a u s q u e l q u e d o m m a g e l a socil
d e la m m e m a n i r e q u ' a u r a i t p u le f a i r e t o u t e a u t r e personne,
ii e n c o u r t s e u l l a r e s p o n s a b i l i t d ' u n f a i t q u i l u i e s t e n t i r e m e n t ^

( i ) Cour de Borde;iu.\, 8 frrier i 8 3 3 ( S i E T - U B V i i . L M B i r n , XXXIII-J-

307).

(i) Voy. U u v E R o i B K , t . A ' , n" 3 7 S .

(3)PAEDBt5us, I. I , u i 4 ( i , p . 5 o 6 i t. H , a . 3 i 3 , p . 1 1 6 . V o y . * * w .
n" 3 J O . '
 DES SOCITS COMMERCIALES. 323

p e r s o n n e l (G. c i v . 1 3 8 2 , d 3 8 3 ) , s a n s q u e l ' a s s o c i q u i l u i a trans-

m i s d e s d r o i l s p u i s s e t r e r e c h e r c h p a r la s o c i l .
A u c o n l r a i r e , les p r i n c i p e s relatifs la r e s p o n s a b i l i t qu'en-
c o u r t le m a n d a t a i r e q u i se s u b s t i t u e u n l i e r s d a n s l'administra-
tion qui lui a t personnellement confie, deviendront applica-
b l e s si l e c r o u p i e r a a d m i n i s t r d u c h e f d e l ' a s s o c i et e n vertu
des pouvoirs qu'il lui a confrs. Ainsi, l'associ, a d m i n i s t r a t e u r ,
que l'acte de socit n ' a u t o r i s e r a i t pas e x p r e s s m e n t se s u b s t i -
tuer u n e tierce p e r s o n n e p o u r a d m i n i s t r e r , et q u i abandonnerait
son c r o u p i e r la g e s t i o n d e s affaires sociales, serait v i d e m m e n t
responsable de ses actes (C. civ. 1994-1). U e n serait d e mme
de l'associ qui confierait un croupier incapable ou infidle
la p a r t i e d e l a g e s t i o n p o u r l a q u e l l e o n e m p l o i e d e s p r p o s s . Il
deviendrait responsable du choix q u e ses rapports particuliers
l'auraient a m e n faire, e t q u i s e r a i t p o u r la s o c i t u n e cause
d e p r j u d i c e (C. c i v . 1 9 9 4 - 2 ) .

D a n s c e s d e u x c a s , la s o c i t p o u r r a i t a g i r la fois c o n t r e le c r o u -
pier, c o m m e a u t e u r d u fait d o m m a g e a b l e (G. c i v . 1 3 8 3 ) , et c o n t r e
l ' a s s o c i , p a r s u i t e d e l a r e s p o n s a b i l i t g n r a l e q u e la l o i impose
aux c o m m e t t a n s raison des faits de leurs p r p o s s ( G . civ.1384).
Ils s e r a i e n t t o u s les d e u x s o l i d a i r e m e n t c o n d a m n s e n v e r s e l l e a u
paiementdesdommagesauxquelselleaurait droit, e l o n accorde-
rait l ' a s s o c i u n r e c o u r s c o n t r e l ' a u t e u r p r i n c i p a l d u fait dom-
mageable (1).

370. Les rgles q u e nous venons de tracer au sujet des

( i ) V o y . T o u i L i E B , t. X I , n" 285.

Si uudes associs, dit D O M A T , s'est associ quelque autre personne en sa por-

tion, et qu'il l'ait laisse entremettre quelque affaire de la socit, il sera tenu
du fait de cette personne, et rpondra la socit de ce q u e ce tiers aura p u
y causer de perte. Car c'est sa faute d'avoir mal choisi, et l'insu des autres p
{Lois cipiles, liv. I , tit. v i i i , sect. 4, n 9 ) .
L'art. 1861 du code civil se terminait, dans le projet primitif, par une
disposition qui tait ainsi conue : > Il {l'associ) rpond de*^ dommages causs
la socit par cette tierce personne {celle qu'il s'est associe) comme de ceux
qu'il aurait causs l u i - m m e . .
On reconnut, au conseil d'tat, que l'associ qui s'asaocie un tiers et qui
l'emploie aux affaires sociales, en rpond comme de son agent et reste sou-
rais, quant cette responsahilit, aux rgles du droit c o m m u n . E n cons-
quence , cette disposition fut retranche de l'article c m m e io utile ( L O C R B ,
lgislat. cic, t. X I V , p . 489 et 5oo).
324 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. I T . III.

cessions d'intrts consenties par les associs, n o u s a m n e n t

parler des droits que leurs cranciers personnels peuvent exer-
cer en leur nom. En gnral, les cranciers peuvent exercer
c e u x d e s d r o i t s e t a c t i o n s d e l e u r d b i t e u r q u i n e s o n t p a s exclu-
s i v e m e n t a t t a c h s la p e r s o n n e ( C . c i v , 1 1 6 6 ) . E n f a i s a n t l'ap-
p l i c a t i o n d e ce p r i n c i p e a u x s o c i t s , o n e s t a m e n t a b l i r une
d i s t i n c t i o n e n t r e les d r o i t s q u e l ' a s s o c i a e x e r c e r c o m m e re-
p r s e n t a n t d e la s o c i t e t c e u x q u i l u i c o m p t e n t d e s o n propre
chef contre l a s o c i t e l l e - m m e o u c o n t r e s e s c o a s s o c i s . L'as-
soci qui est investi du pouvoir d'administrer a g i t , a i n s i que
nous l'avons vu, en vertu d'un mandat q u i r e p o s e s u r l a con-
fiance qu'il inspire et qui lui d o n n e des droits qui ne sauraient
p a s s e r d e s t i e r s p a r l'effet d ' u n e c e s s i o n ou d'une subrogation
judiciaire. Ses c r a n c i e r s n e p o u r r o n t d o n c , en a u c u n e manire,
s'immiscer de son chef dans l'administration d e s affaires so-
c i a l e s e t d a n s l ' e x e r c i c e d e s d r o i t s q u i c o m p t e n t l a s o c i t , qui
n ' e s t p a s l e u r d b i t r i c e . U s n e p o u r r o n t , d a n s a u c u n cas, pour-
s u i v r e l e s d b i t e u r s d e la s o c i t , l o r s m m e q u e l ' a s s o c i , leur
p r o p r e d b i t e u r , n g l i g e r a i t d ' e x e r c e r d e s a c t i o n s sociales d'une
grande i m p o r t a n c e , et c o m p r o m e t t r a i t ses p r o p r e s intrts en
n'agissant pas c o m m e l'exigeraient les intrts c o m m u n s .

M a i s il n ' e n s e r a i t p l u s de m m e si l ' a s s o c i avait exercer

des droits de son chef personnel c o n t r e la s o c i l o u s u r l'aclif
social. Ses cranciers pourraient alors e x e r c e r e n son n o m les
actions qu'il ngligerait d ' u t i l i s e r , e n s e f a i s a n t s u b r o g e r sa
place. Ainsi, ils p o u r r a i e n t faire c o n d a m n e r la socit payer
ce qu'elle devrait l'associ pour salaires, indemnits, avances
o u bnfices qu'il a u r a i t le droit d e percevoir. A la dissolution
d e la s o c i t , i l s a u r a i e n t le d r o i t d e d e m a n d e r la l i q u i d a t i o n et
le p a r t a g e d u f o n d s social p o u r faire d t e r m i n e r la p a r t revenant
l e u r d b i t e u r e t p o u r e x e r c e r l e u r s d r o i t s , a p r s l e p a i e m e n t de
t o u t e s les d e t t e s sociales, s u r les b i e n s q u i s e r a i e n t t o m b s dans
s o n lot (C. civ. 2 2 0 5 ) . A cet effet, ils d i r i g e r a i e n t l a fois l e u r s
d e m a n d e s c o n i r e l ' a s s o c i q u ' i l s o n t p o u r d b i t e u r , a f i n d e faire
prononcer leur subrogation ses d r o i t s , et c o n t r e les autres as-
s o c i s p o u r f a i r e o r d o n n e r la l i q u i d a t i o n e t l e p a r t a g e (1).

( i ) V o y . sur la subrogation judiciaire que les cranciers doivent obtenir lors-

qu'ils veulent exercer les droits de leurs dbiteurs, Z C H R i . t , Cours de droit
civil franais,t. I I , p . 3 3 a c l s u i \ . P R o u D U i > l t , < / e ^ ' K t u / r a i < , t . V , u ' i 3 6 elsuiv.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 325

R e m a r q u o n s q u e les cranciers qui exercent ainsi les actions

de leur d b i t e u r , s o n t p a s s i b l e s d e t o u t e s les e x c e p t i o n s , proc-
dant d'une cause antrieure leur d e m a n d e , qui auraient pu
tre o p p o s e s c e l u i a u n o m d u q u e l ils a g i s s e n t . L a s u b r o g a t i o n
qu'ils o b t i e n n e n t les m e t , vis--vis d e la s o c i t , la p l a c e de
l'associ a u x d r o i t s d u q u e l ils s o n t s u b r o g s ; m a i s elle v a u t o p -
position p o u r e m p c h e r la s o c i t d e se l i b r e r d a n s d e s m a i n s
autres q u e les l e u r s (C. civ. 1242). E l l e n e confre p a s a u x s u -
brogs , l'gard des autres cranciers, la saisie d e s droits
qu'ils e x e r c e n t c o m m e le ferait u n transport (C. civ. 1 6 9 0 ) :
elle n e l e u r p r o c u r e q u e l ' e x e r c i c e d ' u n e a c t i o n q u i a p o u r o b j e t
de faire e n t r e r d e s b i e n s d a n s l e p a t r i m o i n e d e l e u r d b i t e u r , e t
elle n e l e u r a s s u r e a u c u n d r o i t d e p r f r e n c e s u r l e s c r a n c i e r s
qui p o u r r o n t se p r s e n t e r pour faire v a l o i r l e u r s t i t r e s (1). A u
reste, l'associ e n n o m collectif q u i subirait des poursuites de
cette n a t u r e p o u r d e s c a u s e s c o m m e r c i a l e s , a u r a i t c e s s s e s p a i e -
m e n s et s e trouverait en tat de faillite ( C . c o m . 437); ses
droits s e r a i e n t e x e r c s d a n s l ' i n t r t d e la m a s s e par d e s s y n d i c s
(G. c o m . 4 9 0 , 5 3 2 ) .

571. Les cranciers personnels d'un associ peuvent aussi,

de leur p r o p r e chef, e x e r c e r , l'gard d e la socit, certains
droits c o n t r e l e u r d b i t e u r . U s p e u v e n t s a i s i r - a r r t e r la caisse
sociale les s o m m e s qu'il aurait le d r o i t de t o u c h e r , afin d'tre
pays d u m o n t a n t d e l e u r s c r a n c e s (G. p r o c . civ. 557 et s u i v . ) .
La socit c o n s t i t u e , l e u r g a r d , u n e t i e r c e p e r s o n n e q u i fera,
par ses g r a n s , la d c l a r a t i o n d e c e q u ' e l l e d e v r a , c o m m e tout
a u t r e t i e r s s a i s i (G. p r o c . c i v . .571).
A la d i s s o l u t i o n d e l a s o c i t , l e s c r a n c i e r s d e s a s s o c i s p e u -
vent s'opposer ce q u ' i l soit p r o c d a u p a r t a g e d e l'actif social
hors de leur p r s e n c e : ils p e u v e n t g a l e m e n t i n t e r v e n i r , l e u r s
frais, d a n s u n p a r t a g e d j c o m m e n c , p o u r y s u r v e i l l e r leurs
intrts et p o u r y faire a t t r i b u e r l e u r d b i t e u r la p a r t d e biens
l a q u e l l e il a d r o i t ( G . c i v . 1 8 7 2 , 8 8 2 ) .
572. A i n s i c e s c r a n c i e r s p e u v e n t a g i r , p e n d a n t l a dure
d e la s o c i t , p a r v o i e d e s a i s i e - a r r t , e t , l o r s q u e la s o c i t e s t
dissoute, par voie d'intervention ou de d e m a n d e en partage, pour
excuter e n s u i t e les objets q u i c o n s t i t u e r o n t le lot de leur d b i -
t e u r . O n a, d e p l u s , d e m a n d s ' i l s n e p o u r r o n t p a s s a i s i r e t f a i r e

( i ) Z4CHRu;, t. I I , p . 33/i.
326 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . III,

v e n d r e , p e n d a n t l a d u r e d e l a s o c i t , Vintrt d e l ' a s s o c i qui

constitue un bien mobilier et incorporel ( C. civ. 5 2 9 ) , ou,
a p r s sa d i s s o l u t i o n , la p a r t q u i l u i r e v i e n d r a s u r la m a s s e in-
divise.
E n r g l e g n r a l e , t o u t d b i t e u r e s t t e n u d e r e m p l i r s e s enga-
g e m e n s s u r t o u s s e s b i e n s p r s e n s e t v e n i r , q u i c o n s t i t u e n t le
gage de ses cranciers (C. civ. 2092, 2093). Les biens incor-
porels, Vintrt dans u n e socit e n n o m collectif, l e droil de
coproprit sur u n e masse partager, font p a r t i e d e l'actif du
dbiteur et o n t u n e valeur qu'il est possible d e r a l i s e r . Nous
pensons cependant q u e les distinctions suivantes d o i v e n t tre
tablies p a r rapport la saisie d e ces droits.
A.Pendant la d u r e d e la s o c i t , l ' i n t r t n e c o n f r e l'asso-
ci q u ' u n droit a u x bnfices et q u ' u n e expectative d e coproprit
s u r l e s o b j e t s q u i c o m p o s e r o n t l e f o n d s s o c i a l l a fin d e s o p r a -
t i o n s e n t r e p r i s e s e n c o m m u n . D ' u n a u t r e c t , s a q u a l i t d'asso-
c i l u i i m p o s e d e s o b l i g a t i o n s q u i p s e n t s u r sa p e r s o n n e , dont
o n n e peut p a s le librer, et q u i n e s a u r a i e n t t r e transportes
d e s tiers. L e s r a p p o r t s q u i r s u l t e n t d u c o n t r a t d e socit engen-
d r e n t d o n c la fois d e s d r o i t s e t d e s o b l i g a t i o n s q u i s o n t exclusi-
v e m e n t a t t a c h s la p e r s o n n e , e l d e s d r o i t s e t d e s obligations qui
p e u v e n t p a s s e r u n a c q u r e u r . O r , c e s d r o i t s et ces obligations
n e sauraient, notre avis, tre diviss de telle manire qu'on
p u i s s e e x p r o p r i e r Vintrt e n l a i s s a n t p e s e r l e s chargei s u r l ' a s s o -
ci. C o m m e n t , e n effet, concevoir qu'un associ pt lre d-
pouill de tout droit a u x bnfices et au f o n d s social pendant
qu'il continuerait de figurer d a n s la socit, qu'il serait tenu de
f o u r n i r s e s associs s o n travail i n d u s t r i e l , et q u e sa personne
s e t r o u v e r a i t s o l i d a i r e m e n t o b l i g e p a r les e n g a g e m e n s sociaux?
Sans d o u t e , l'associ p e u t cder u n e partie d e son intrt un
croupier qu'il s'associe; nous croyons mme q u ' i l p o u r r a i t le
c d e r e n t o t a l i t ; m a i s a u t r e c h o s e e s t l e t r a i t q u ' i l c o n s e n t vo-
lontairement moyennant u n p r i x q u i l u i r e p r s e n t e les valeurs
e n b n f i c e s e l e n f o n d s s o c i a l q u ' i l a u r a i t p e r u e s , a u t r e chose
s e r a i t l a v e n t e f o r c e d e s o n i n t r t d a n s u n e s o c i t d o n t il res-
terait membre.

U f a u t d o n c r e c o n n a t r e q u e l a n a t u r e d e s r a p p o r t s q u e la so-
cil en n o m collectif engendre, s ' o p p o s e ii t o u t e s a i s i e e t i
toute vente de l'intrt d'un associ p e n d a n t l a d u r e d e la so-
cit, et q u e ses cranciers particuliers, qui sont obligs deres-
 DES SOCITS COMMERCIALES. 327

pecier les e n g a g e m e n s qu'il a conlracis, n e p e u v e n t agir q u e

par voie d e saisie-arrt s u r les s o m m e s q u i lui s o n t a c q u i s e s .
Au reste, les p r i n c i p e s q u e n o u s p u i s o n s s u r ce p o i n t d a n s les
rgles q u i r g i s s e n t les c o n t r a t s , devront tre combins avec
ceux q u e n o u s e x p o s e r o n s e n n o u s o c c u p a n t des faillites et avec
les d i s p o s i t i o n s d u n 4 d e l ' a r t i c l e i 8 6 5 d u c o d e c i v i l , q u i p o r t e n t
q u e l a s o c i t p r e n d fin p a r l a d c o n f i t u r e de l'un des associs.
Dans les cas les p l u s n o m b r e u x , l'associ q u i se laisse poursui-
vre sera d c l a r e n f a i l l i t e , et sa faillite a m n e r a la liquidation
de la s o c i t . C e p e n d a n t , s'il n ' t a i t p o u r s u i v i q u e p o u r d e s d e t t e s
civiles, si sa faillite n ' t a i t pas dclare et si la s o c i t conti-
nuait d'oprer, ses c r a n c i e r s n e p o u r r a i e n t p a s faire saisir et
faire v e n d r e e n j u s t i c e son intrt. Us ne pourraient pas non
p l u s f a i r e p r o n o n c e r la d i s s o l u t i o n d e l a s o c i t p o u r t r e p a y s
sur la p a r t q u i r e v i e n d r a i t l e u r d b i t e u r d a n s l e f o n d s social,
car ils n e s a u r a i e n t l ' e m p c h e r d e r e s t e r e n s o c i t , e t d ' a i l l e u r s
le fonds s o c i a l n e c o n s t i t u e p a s l e u r g a g e .

B.Mais, l o r s q u e la socit est dissoute, les liens qui unissaient

les a s s o c i s s e t r o u v e n t r o m p u s , il n ' e x i s t e p l u s e n t r e e u x q u ' u n e
communaut d'intrts p a r rapport a u x b i e n s , et q u e des obli-
gations r c i p r o q u e s p a r r a p p o r t a u x d e t t e s , c a u s e d e la s o l i d a -
rit qui pse s u r c h a c u n d ' e u x l'gard d e s t i e r s . L e u r position
se t r o u v e d f i n i t i v e m e n t f i x e , l e u r s d r o i t s e t l e u r s o b l i g a t i o n s
ne peuvent p l u s v a r i e r . D a n s ce c a s , lorsqu'il n'existe dans le
fonds social a u c u n i m m e u b l e , l o r s q u e la m a s s e liquider et
partager n e se c o m p o s e q u e d e n u m r a i r e et d e v a l e u r s r e c o u -
vrer, nous ne v o y o n s pas p o u r q u o i les cranciers particuliers
d'un associ seraient privs d u droit de saisir et faire vendre
la p a r t i n d i v i s e d e l e u r d b i t e u r d a n s l e f o n d s s o c i a l . I m p o s e r
ces c r a n c i e r s l'obligation d'attendre, pour tre pays, l'issue
d'une liquidation qui peut tre lente et d'un partage qui peut
prouver d e s r e t a r d s , serait l e u r faire subir i n u t i l e m e n t d e longs
dlais, c o n t r a i r e m e n t a u x h a b i t u d e s du commerce et l'esprit
des r g l e s q u i le r g i s s e n t . A u s s i t r o u v o n s - n o u s d a n s la loi u n e
disposition expresse qui consacre en principe que les droits et
actions d ' u n dbiteur p e u v e n t tre v e n d u s dans l'intrt de ses
cranciers. C'esl celle de l'article 5 7 0 d u code de c o m m e r c e , a u titre
des F a i l l i t e s , q u i v e u t q u e l ' u n i o n p u i s s e s e faire a u t o r i s e r p a r la
justice t r a i t e r forfait d e la cession d e s droits el a c t i o n s dont
le r e c o u v r e m e n t n ' a p a s t o p r p a r l e s s y n d i c s . L a v e n t e s e r a
328 DnOIT COMMERCIAL. LIV. I . T I T . III.

f a i t e , d a n s c e c a s , d e g r g r p a r ces d e r n i e r s , o u suivant les

formes qui auront t traces p a r l'union et p a rl e tribunal de
commerce.
Mais, si l'associ n ' ap a s t dclar e n faillite, s'il a conserv
la p o s s e s s i o n e t l ' a d m i n i s t r a t i o n d e s e sbiens, e t s'il n'est pour-
suivi q u epour d e s dettes civiles, quelles seront l e s formes qui
devront tre suivies pour l'exproprier d e s e s d r o i t s s u r l e fonds
social ? E n a t t e n d a n t q u ' u n e loi a i t o r g a n i s d e s r g l e s spciales
p o u r la v e n l e force d e s a c t i o n s e t i n t r t s d a n s l e s s o c i t s com-
merciales, o n devra, p a ranalogie, suivre celles q u i sont traces
d a n s le litre X d u livre V d u code de procdure c i v i l e p o u r la
saisie des rentes sur particuliers. L a l o i , e n effet, consacre
trois m o d e s d e v e n l e force : l ' u n p o u r l e s i m m e u b l e s ( C . proc.
civ. 6 7 3et suiv.), l'autre pour les meubles corporels (C. proc.
civ. 5 8 3 e t s u i v . ) , l e t r o i s i m e p o u r l e sc h o s e s incorporelles, pour
les droits, e n l ' a p p l i q u a n t a u x r e n t e s ( C . p r o c . c i v . 6 3 6 e t suiv.).
C'esl ce d e r n i e r m o d e q u ' o n devra v i d e m m e n t suivre, par ana-
logie, lorsqu'il s'agira d e f a i r e s a i s i r e t v e n d r e l e s d r o i t s d e l'as-
soci s u r le fonds social l i q u i d e r e t diviser (4).

C . T e l l e s s o n t l e s r g l e s q u i p e u v e n t t r e a d o p t e s l o r s q u e la
m a s s e i n d i v i s e n e c o m p r e n d q u e d e s v a l e u r s m o b i l i r e s , q u e des
droits et actions; m a i s si elle c o m p r e n a i t d e simmeubles, lels
q u e d e s fonds d e terre o u d e s b i i m e n s , n o u s n e penserions plus
que la part d e l'associ p t tre vendue e n suivant les formes
traces pour la saisie des rentes. L a loi n ' a p a s permis a u x
cranciers personnels d ' u n cohritier, d e faire mettre en
v e n t e la part q u i l u i revient d a n s les i m m e u b l e s d e la succes-
sion qu'il a recueillie, avant l e p a r t a g e o u la liciiation qu'elle
leur d o n n e le droit d e provoquer (C. c i v .2205). Cette disposi-
tion a pour objet d'viter a u dbiteur lesperles considrables
q u e la vente d e s e sdroits sur u n emasse indivise comprenant
des immeubles, pourrait lui causer. Elle est e n mme temps
f o n d e s u r la n c e s s i t d e n e f r a p p e r p a r la s a i s i e q u e d e s i m m e u -
bles d t e r m i n s , p o u r q u e les formes d e l'expropriation force
p u i s s e n t t r e c o n v e n a b l e m e n t o b s e r v e s . T o u t e s c e s r a i s o n s s'ap-

( i ) PiCKAU, Procdure civile, liv. I I , p.nrt. V , t . iv, ch. i, 4 , n 3, p . I ? .

D U V E R G I E R , t. V . u 4 0 8 . C o u r de Paris, i 3 aot i834 ( S I R E Y - D E V I I J . 1 -
K E U V B , X X X I V - a - f i 7 4 ) . V o y . aussi un arrt de la mme c o n r . d u niai
'811 (SIREY, XlV-a->t3),
 DES SOCITS COMMERCIALES. 329

pliquent l'indivision qui rsulle du contrat de socil, comme

d celle qu'tablit l'ouverture d'une succession (G. civ. 4872).
Autoriser donc l'expropriation de l'associ qui a des droits
exercer sur des fonds et des btimens, suivant des formes au-
tres que celles de la saisie immobilire (G. proc. civ". 673 et suiv.),
serait mconnatre les rgles auxquelles la loi a entendu sou-
mettre la vente force des immeubles.

N 4.
DES PARTS RESPECTIVES DES ASSOCIS DANS LES PROFITS ET
DANS LES PERTES.

SOMMAIRE.

373. Division.
3 7 4 . Comment s'tablissent les profits et tes pertes.
3 7 5 . D e s p r l v e m e n s auxquels peut donner lieu l'ingalit des mises
sociales.
3 7 6 . A dfaut de conventions expresses, les p a r t s sont fixes p a r l a l o i
dans ta proportion des mises.
377. Q u i d , si tes mises ne sont pas values?
3 7 8 . Du cas o il existe des a p p o r t s g a u x e n a r g e n t o u a u t r e s v a -
l e u r s et des m i s e s i n d u s t r i e l l e s .
3 7 9 . Si les a p p o r t s e n a r g e n t s o n t i n g a u x , les m i s e s industrielles
sont censes g a l e s c e l l e d e l ' a s s o c i q u i a l e m o i n s a p p o r t .
380. Du cas o la socit offre ta fois des m i s e s e n a r g e n t , des m i s e s
e n i n d u s t r i e et des m i s e s p a r t i e e n a r g e n t , p a r t i e e n i n d u s t r i e .
381. Facult d'apprcier dans ce cas les circonstances de fait pour re-
cherclier [intention des contractans.
3 8 2 . Du cas oit tes parties n'ont fix les parts que pour les profits ou
pour Us pertes seulement.
383. De la convention par laquelle les associs s'en rapportent l'un
d'eux ou un tiers pour la fixation des parts.
334. Nature du rglement fait par l'arbitre. Il a le caractre d'tme
sentence arbitrale; consquences.
385. Q u i d , si [arbitre meurt ou n'accepte pas te mandat qui tin est
dfr? Distinctions.
386. La convention qid attribuerait c e r t a i n s a s s o c i s seulement la t o -
t a l i t d e s b n f i c e s , annnilerait la socit.
330 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
1
3 8 7 . Niillil des conventions sociales par lesrpielles certains associes
seraient a f f r a n c h i s de toute c o n t r i b u t i o n a u x p e r t e s .
388. A l i u d si la c o n t r i b u t i o n a u x p e r t e s tait seulement l i m i t e la
mise ou une partie de la mise de l'associ.
389. Vassoc qui n'a apport que son industrie, peul tre affranchi de
toute contribution aux pertes.
390. Les parts des associs dans les profits peuvent diffrer de leurs
parts dans les pertes.
391. Validit de la convention qui attribuerait au survivant des asso-
cis la totalit des bnfices ou du fonds social.
392. Les associs peuvent valablement convenir que les hritiersrfe
celui qui viendrait dcder repTeadront, pour tous droits,
a p p o r t social f r a n c e t q u i t t e de toutes dettes.

393. De la clause qui attribuerait pour tous droits, une somme fixe
forfait aux hritiers de Cassoci qui viendrait dcder.
394. Conventions propres assurer aux ctssocis le recouvrement 4e
leurs mises et limiter leurs chances de perte.

573. L e c o n t r a t d e s o c i t c o n f r e a u x a s s o c i s l e droit de
prendre p a r t a u x b n t i c e s , e l l e u r i m p o s e l ' o b l i g a t i o n d e sup-
p o r t e r l e s p e r t e s . N o u s a l l o n s s u c c e s s i v e m e n t e x a m i n e r d e quelle
manire doivent lre dtermins le profit e t la p e r t e ; dans
quelles proportions doiveni lre fixes l e s p a r t s d e c h a q u e asso-
ci ; quelles sont les limites q u e l a l o i m e t la l i b e r t d e s
c o n v e n t i o n s e n t r e a s s o c i s , p o u r la d t e r m i n a t i o n d e s parts dans
les gains et d a n s les p e r t e s .

574. O n a p p e l l e bnfices, gains o u profils, I'EXCDANT, d e t t e s

distraites, qu'offrent les valeurs possdes p a r la socil, au mo-
m e n t oii l ' o n s e r e n d c o m p t e d e s a p o s i t i o n , s u r l e m o n t a n t des
mises verses par les associs.

O n a p p e l l e pertes l a s o m m e d u DFICIT q u i b a l a n c e le montant

total d e s mises verses p a r les associs.

O n v o i t , d ' a p r s c e s d f i n i t i o n s , q u e l e s b n f i c e s e l l e s pertes
ne doivent pas tre calculs s u r les oprations i s o l e s , et que
c ' e s t s e u l e m e n t siu" l e s r s u l t a t s d e l ' e n s e m b l e d e s a f f a i r e s q u e
doit porter chaque rglement(1). Celte rgle a d e l'importance,

( i ) " Si in aliqui re lucrum, in aliquA damnum allatum sit, compensalione

factA, solin quod superest intelligatur lucri esse ( I N S T I T U T . , De soeielBle,
 DES SOCITS COMMERCIALES. SSl
parce q u e les parties peuvent convenir qu'elles supporteront dans
les p e r t e s d e s p a r t s d i f f r e n t e s d e c e l l e s q u i l e u r r e v i e n d r o n t d a n s
les profits (1). D a n s t o u s les c a s , les a s s o c i s e n n o m c o l l e c t i f n e
seront j a m a i s t e n u s de r a p p o r t e r les bnfices perus en excu-
tion des accords sociaux. Quant aux pertes, elles seront por-
tes a u d b i t d e l e u r c o m p t e p a r t i c u l i e r a v e c la s o c i t , p o u r t r e
couvertes p a r les premiers bnfices, parce que les mises for-
m a n t le fonds social d o i v e n t t o u j o u r s t r e c o m p l t e s a v a n t q u ' i l
puisse y avoir des profits p a r t a g e r .

37S.Lorsque l'apport de certains des associs dpasse celui

de l e u r s c o a s s o c i s , on rtablit quelquefois l'galit en conve-
nant que l'excdant sera prlev a v a n t tout partage, et produira
des intrts pendant toute la dure des oprations sociales.
Celte c o n v e n t i o n i n t e r v i e n t assez f r q u e m m e n t , dit P O T H I E R ( 2 ) ,
lorsqu'un ngociant m a r i e q u e l q u ' u n de ses enfans. Par exem-
ple, un ngociant qui a u n fonds de c o m m e r c e de 450,000 livres
en argent, d e t t e s a c t i v e s et m a r c h a n d i s e s , d d u c t i o n faite d u p a s -
sif, e n t i r e 5 0 , 0 0 0 l i v r e s p o u r m a r i e r s o n fils, e t a s s o c i e p o u r d i x
a n s s o n fils s o n c o m m e r c e : q u o i q u e s o n fils n ' a p p o r t e la s o -
cit q u e les 5 0 , 0 0 0 livres qu'il a r e u e s d e s o n p r e , et pareille
s o m m e q u e sa f e m m e l u i a a p p o r t e e n d o t , c e q u i fait en tout
400,000 l i v r e s , et q u e son pre y contribue des 400,000 livres
q u i l u i r e s t e n t , n a n m o i n s il a s s o c i e s o n fils p o u r m o i t i son
commerce, au lieu du cinquime qu'il y devrait avoir seule-
m e n t , n ' a y a n t a p p o r t p o u r sa p a r t q u ' u n e s o m m e d e 4 0 0 , 0 0 0 l i -
v r e s , qui est le c i n q u i m e du fonds d e la s o c i t . P o u r rcom-
p e n s e r le p r e d e s 3 0 0 , 0 0 0 l i v r e s d o n t il c o n t r i b u e la socit
de plus q u e son fils, on c o n v i e n t p a r le c o n t r a t d e socit insr
d a n s l e c o n t r a t d e m a r i a g e , q u e l e p r e , l a fin d u t e m p s de la
socit, p r l v e r a a u p a r t a g e la s o m m e d e 3 0 0 , 0 0 0 l i v r e s , avec
les i n t r t s d e c e t t e s o m m e pour chacune des annes qu'aura
d u r la s o c i t .

a). . Neque lucrum intelligatur nisi omni damno deducto, neque damiiiim
nisi omni lucro deduclo . ( P A U L , L . 3o, D . Pio ioc/o, X V l I - a ) .
Le gain, c'est l'augmentation qu'a reue l'actif social, dettes dduites.La
perle, c'est la diminution qu'prouvent les mises sociales, soit pour acquitter
les engagemens sociaux, soit par suite de la dprciation ou de la perle des
choses appartenant la socit.
( i ) V . infr, n 890.
(a) Dn Contrat Je socil, n" 76.
332 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . I I I .

POTHIER tablit q u e cette c o n v e n t i o n n'offrait rien d'usuraire

sous l'empire des anciens principes, lorsque toute stipulation
d'intrt tait prohibe, parce qu'on devait plutt la considrer
comme u n e convention sociale que comme u n prt intrt.
Rien assurment n e s'opposerait son excution sous l'empire
de notre lgislation; seulement les parties seraient aujourd'hui
c e n s e s a v o i r fait c e q u ' e x p r i m e l e p l u s d i r e c t e m e n t l a n a t u r e de
pareilles stipulations. A i n s i , d a n s l'espce q u e n o u s a v o n s trans-
c r i t e , o n v e r r a i t d e s m i s e s g a l e s d e la p a r t d u p r e e t d e la part
d u fils ; d e p l u s , u n p r t d e 3 0 0 , 0 0 0 l i v r e s c o n s e n t i p a r l e p r e
la s o c i t , q u i d e v r a i t l e s i n t r t s d e c e t t e s o m m e , l o r s m m e que
s e s b n f i c e s n e s e r a i e n t p a s s u f f l s a n s p o u r l e s c o u v r i r . D a n s ce
c a s , le capital social y ferait f a c e , e t le p r e , crancier des int-
rts, pourrait c o m m e associ avoir en supporter u n e partie,
r a i s o n d e la p a r t p o u r l a q u e l l e il s e r a i t t e n u d e c o n t r i b u e r a u x
pertes.

Il rsulte encore de la distinction d e c e s d e u x qualits de

crancier e t d'associ, q u e t o u t e s t i p u l a t i o n q u i a u r a i t p o u r objet
de donner droit, dans un cas semblable, a u p r l v e m e n t d'un
i n t r t a u - d e s s u s d u t a u x l g a l d e s i x p o u r c e n t , s e r a i t considre
c o m m e e n t a c h e d ' u s u r e e t s e r a i t s u s c e p t i b l e d ' t r e rduite (loi
d u 3 s e p t e m b r e 1 8 0 7 , a r t . 3 ) . C e p e n d a n t , il e n s e r a i t a u t r e m e n t si
c e t i n t r t n e d e v a i t t r e p r i s q u e s u r l e s b n f i c e s , et n'tait d
q u ' a u t a n t q u e l a s o m m e d e s p r o t i t s s e r a i t suflSsante p o u r y faire
face. D a n s c e c a s , la c o n v e n t i o n n e p r s e n t e r a i t q u ' u n mode de
p a r t a g e d e s g a i n s ; i l n ' y a u r a i t p l u s prt intrt, l'entier capital
a u r a i t t a p p o r t t i t r e d e mise sociale, et la fixation d ' u n prl-
vement dpassant le taux d e l'intrt lgal, n'offrirait qu'une
dtermination, et m m e , pour certains c a s , qu'une limitation
des profits a u x q u e l s d e v a i t d o n n e r d r o i t l a d i f f r e n c e e n p l u s d e
l'une des deux mises.

5 7 G . L e s a s s o c i s c o n s t a t e n t o r d i n a i r e m e n t d a n s l e u r s crits
l e u r p a r t r e s p e c t i v e d a n s l e s b n f i c e s e l d a n s l e s p e r t e s . A dfaut
d e c o n v e n t i o n s e x p r e s s e s , l e u r s d r o i t s s e r a i e n t , s u r c e point, d-
t e r m i n s p a r la loi s e l o n l e u r i n t e n t i o n p r s u m e e t s e l o n l'-
q u i l , q u i e x i g e q u e l'galit r g n e d a n s l e s c o n t r a t s . L a forma-
t i o n d e s p a r t s la s e i d e c o n f o r m e a u d r o i t r i g o u r e u x , e s t c e l l e qui
e s t d a n s la p r o p o r t i o n d e l a m i s e d e c h a q u e a s s o c i . Il n e s'l-
vera d o n c a u c u n e difficult lorsque la v a l e u r d e s a p p o r t s aura
t fixe d a n s l e s a c c o r d s s o c i a u x ; l e s d r o i l s d e s p a r t i e s s e t r o u -
 DES SOCrTS COMMERCIALES. 333

veront rgls p a r les dispositions d e l'article 1853 d u code civil,

conues e n c e s termes : Lorsque l'acte d esocit n e d t e r m i n e
point la p a r t d e c h a q u e associ d a n s les bnfices o u p e r t e s , la
p a r t d e c h a c u n e s t en proportion de sa mise dans le fonds de la so-
cit (i). y>
577.Mais il p e u t a r r i v e r q u e l e s a s s o c i s n ' a i e n t p a s c o n s l a t
la v a l e u r d e leurs mises respectives; d a n s c e cas, si a u c u n d e s
apports n ' a t v a l u , l e s i l e n c e d e sp a r t i e s fera f a c i l e m e n t pr-
sumer qu'elles ont considr leurs mises comme gales, et
qu'elles o n t e u e n v u e u n p a r t a g e p a r t t e . S'il s ' l e v a i t entre
elles d e s c o n t e s t a t i o n s s u r c e p o i n t , o n n e d e v r a i t s ' c a r t e r de
cette p r s o m p t i o n q u ' a u t a n t qu'il apparatrait, malgr leur si-
lence, qu'elles considraient leurs apports c o m m e ingaux, et
qu'elles n'avaient p a s e n v u e u n e galit a b s o l u e . D a n s c e c a s ,
les arbitres a p p e l s s t a t u e r s u r l e s diffrends entre associs,
pourraient s'aider d e tous lesgenres d e preuves a d m i s e n matire
commerciale, pour s'clairer s u r la n a t u r e , la q u a l i t et la v a -
leur respective des apports. L e s dispositions d e l'article 41 d u
code de c o m m e r c e , q u i d f e n d e n t d ' e n t e n d r e des tmoins sur c e
qui serait allgu a v o i r t d i t l o r s d e l ' a c t e d e s o c i t , n e fe-
raient p a s obstacle l'admissibilit d e la p r e u v e testimoniale,
car elle n e p o r t e r a i t p a s s u r u n e c o n v e n t i o n , e l l e n ' a u r a i t pour
objet q u e d e c o n s t a t e r e n fait la v a l e u r des mises des associs,
pour e n v e n i r la fixation d e l e u r p a r t , p a r a p p l i c a t i o n d e lal o i .
578.Lorsque les apports e n argent, e n m a r c h a n d i s e s o u a u -
tres objets s o n t g a u x , l e s m i s e s q u i n e c o n s i s t e n t q u ' e n indus-
trie s o n t c e n s e s g a l e s a u x a u t r e s , e t la d i v i s i o n d e s profits e t
des p e r t e s s ' o p r e p a r tte ( C .civ. 1853). L e silence d e s parties
tmoigne qu'ellesont e u e n v u e u n egalit absolue.
579.S'il y a i n g a l i t d a n s l e s m i s e s e n a r g e n t o u a u t r e s o b -
jels, les a p p o r t s q u i n e c o n s i s t e n t q u ' e n i n d u s t r i e s e r o n t censs
gaux la m i s e d o n t la valeur e s t la m o i n d r e . Les parts des sim-

( l ) Si non fuerintpartes societati aJjecta, QUAS BAS ESSE COWSTAT ( U L P I E N ,

L . ag, D . Pro socio, X V I I - a ) . S ' a g i t - i l , dans celte loi, d'une %a\i\. propor-
tionnelle la valeur des mises, ou d'une galit absolue? C'est ce qui tait v i -
vement controvers parmi les commentateurs du droit romain ( V . N O O D T ,
ad Pandectas,l. I I , p . 297 o p e r . V I M N I C S , a d tit. Institut. De societate, 1].
Le code civil a consacr l'opinion de ceux qui s'taient dcids en faveur
d'une galit proportionnelle.
334 DROIT COMMERCIAL, LIV. I. TIT. m.
pies i n d u s t r i e l s s e r o n t rgles c o m m e si l e u r m i s e e t t gale
celle d e l'associ q u i a le m o i n s a p p o r t ( C . c i v . 1853). C e n'est
pas q u e l'industrie soit, e n g n r a l , r p u t e d'une importance
moindre q u e les autres valeurs; m a i s le lgislateur n'avait
c h o i s i r q u ' e n t r e la p a r t la p l u s forte o u la p l u s f a i b l e , e t il l u i
a paru juste d e reconnatre q u e l'associ q u i a nglig de fixer
une valuation sa m i s e , a p a r l r e c o n n u q u ' e l l e n e dpasse
pas celle d e l'associ qui a le m o i n s a p p o r t la m a s s e com-
m u n e (1).

3 8 0 . 1 1 p e u t e n f i n e n c o r e a r r i v e r q u ' u n e s o c i l offre la fois

des m i s e s e n argent o u a u t r e s valeurs, e l d e s m i s e s p a r t i e en in-
d u s t r i e e t p a r t i e e n a r g e n t . S u p p o s o n s , p a r e x e m p l e , q u e Primu*
ait a p p o r t 100,000 francs l a s o c i l , Secundus 50,000 francs,
TerClus des b t i m e n s e l d e s m a c h i n e s e s t i m s 2 0 , 0 0 0 f r a n c s , p l u s
son industrie, Quartus s o n industrie s e u l e m e n t ; quelle valeur
devra-t-on assigner aux apports d e Tertius e l d e Quartus, pour
faire entre tous ces associs la d i s t r i b u t i o n d e s profits et des
perles ?

O c c u p o n s - n o u s d ' a b o r d d e Tertius, e t r e m a r q u o n s q u e s a mise

se fractionne e n deux parties distinctes, l'une q u i a t estime
e l q u i c o n s i s t e d a n s u n e v a l e u r d e 2 0 , 0 0 0 f r a n c s e n b i i m e n s et
en machines, l'autre qui n'a reu a u c u n e estimation, mais qui
a u g m e n t e c e p e n d a n t s o n a p p o r t et q u i doit, p a r consquent, con-
c o u r i r p o u r la fixation d e s p a r t s . R e m a r q u o n s e n c o r e que cette
m i s e e n i n d u s t r i e e t t c o n s i d r e c o m m e g a l e c e l l e d e Se-
cundus, s i Tertius n ' y e t p a s j o i n t l ' a p p o r t d e 2 0 , 0 0 0 francs en
m a c h i n e s e t e n b t i m e n s ( C . c i v . 1 8 5 3 ) ; i l e s t d o n c j u s t e d e la
considrer s p a r m e n t et d e lui assigner cette m m e estimation,
c a r il s e r a i t p e u r a t i o n n e l q u e c e l u i q u i a p p o r t e p l u s n e r e t q u e
c e q u ' i l e t e u s'il e t a p p o r t m o i n s . O n n e p e u t p a s , n o n plus,
fixer l a v a l e u r d e l a p o r t i o n d e l a m i s e e n i n d u s t r i e c e l l e d e la
mise e n m a c h i n e s et e n btimens, car, d a n s ce c a s , o n accorde-
r a i t Tertius m o i n s q u ' i l n ' e t e u s'il n ' e t a p p o r t q u e s o n tra-
vail i n d u s t r i e l , ce qui serait encore plus injuste. U faut donc
prendre pour base de l'valuation d e la f r a c t i o n d e m i s e e n in-
ilustrie, l ' a p p o r t q u i n e c o n s i s t e q u ' e n n u m r a i r e o u a u u e s va-

( i ) V . le rapport au tribunal de M . BOUTTEVIILB, dans L o c a B , Lgidat.

civ. com., etc., t. X I V , p . 538.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 335

leurs, de celui des associs qui a le moins vers dans la socil.

Ainsi, dans l'espce que nous avons pose, la mise de Tertius
sera porte 5 0 , 0 0 0 francs en industrie et 2 0 , 0 0 0 francs en autres
valeurs estimes ; il en rsultera qu'il participera aux pertes et
aux bnflces sur la valeur totale de 7 0 , 0 0 0 francs.
Quant Quartus, qui n'a apport que son industrie, sa part
sera fixe sur une valeur de 5 0 , 0 0 0 francs, en parlant toujours du
principe que les mises industrielles sont censes gales la
moindre parmi celles des associs dont les apports ne consistent
qu'en argent ou autres objels estims ( 1 ) .
381.Je pense cependant qu'on devra s'carter de ces bases
toutes les fois que les circonstances du fait manifesteront que les
parties ne les ont pas adoptes. La loi ne s'explique que sur les
mises qui ne consistent qu'en industrie ( C . civ. 1 8 5 3 ) , et laisse
toute latitude par rapport celles qui se composent la fois de
travail industriel et d'autres valeurs. J e suppose donc que deux
personnes seulement s'associent ; l'une apporte 5 0 , 0 0 0 francs
en numraire; la mise de l'autre se compose la fois de 2 5 , 0 0 0
francs et de son industrie. 11 pourrait lre peu rationnel de sup-
poser que les parties entendaient, dans ce cas, valuer l'indus-
trie du second associ 5 0 , 0 0 0 francs, pour fixer sur 7 5 , 0 0 0 francs
sa part dans les bnfices et dans les perles. 11 parat plus natu-
rel de penser qu'elles ont eu en vue un partage gal, et que les
2 5 , 0 0 0 francs n'ont t verss par le second associ que pour
complter sa mise industrielle et pour acqurir des droits gaux
ceux d e son coassoci. Sans doute ses droits n'auraient pas t
diffrens s'il n'et apport que son industrie ; mais il faut pren-
dre en considration, dans cette hypothse particulire, ce que
les parties ont entendu faire plutt que ce qui serait arriv si
elles avaient fait autrement. En l'absence d'une rgle prcise
pour ce cas spcial, les arbitres conservent une complte libert,
qui leur permet d'apprcier par eux-mmes la volont des con-
tractans ( 2 ) .
Il en serait de mme si tous les apports se composaient la
fois de valeurs ingales en numraire et de travail industriel.
Les arbitres auraient apprcier si l'ingalit des versemens

(i) DuKAKTOK, t. X V I I , n 4 3 3 . D U V E R G I E R , t. V , n" 23J.

(a) DURAHTOK et DUVERGIER, uti supr.
 336 DUOIT COMMERCIAL. tlV. I. TIT. 111.

n ' a u r a i t p a s p o u r o b j e t d e c o m p e n s e r l ' i n g a l i t d e l ' i n d u s t r i e de

c h a c u n , e t si le s i l e n c e d e s p a r t i e s s u r les paris ne devrait pas
faire p r s u m e r qu'elles a v a i e n t e n vue, en c o n t r a c t a n t , l'galit
absolue d'un partage par ttes.
382. Les associs ont pu ne fixer que les p a r t s qui leur
reviendraient d a n s les profits, s a n s d t e r m i n e r c e l l e s qu'ils au-
raient s u p p o r t e r d a n s les pertes, o u ne s'expliquer q u e s u r les
p e r t e s , s a n s p a r l e r d e s profils. D a n s c e s d e u x c a s , les parts dans
les profits el d a n s les p e r t e s s e r a i e n t les m m e s , e t c e q u i aurait
t prvu pour les u n e s serait applicable a u x a u t r e s , lors mme
q u e les a p p o r t s paratraient gaux e t q u e l e s p a r t s a u r a i e n t t
fixes d ' u n e m a n i r e i n g a l e . Il e s t e n effet r a t i o u n e l d e p e n s e r
q u e l e s p a r t i e s o n t e n t e n d u t a b l i r u n r a p p o r t d ' g a l i t e n t r e les
p a r t s d a n s les p e r t e s , e l l e s p a r t s d a n s l e s b n f i c e s (1).
383. U p e u t a r r i v e r q u e l e s p a r t i e s n e p u i s s e n t p a s fixer,
l ' p o q u e o e l l e s e n t r e n t e n s o c i l , la v a l e u r d e l e u r collabora-
tion respective, et qu'elles dsirent cependant q u e l a p a r t de
c h a q u e a s s o c i s o i l e n r a p p o r t a v e c l e s a v a n t a g e s q u ' i l a u r a pro-
c u r s l a s o c i l . D a n s c e c a s , l e s a s s o c i s p e u v e n t c o n v e n i r de
s'en rapporter l ' u n d ' e u x (2), o u u n tiers, p o u r le rglement
d e l e u r s p a r t s (G. civ. 1 8 5 4 ) . T o u t e f o i s , c o m m e ils n ' o n t p a s en-
t e n d u c o n f r e r a c e l u i q u ' i l s o n t i n v e s t i d e l e u r m a n d a t , un pou-
voir a r b i t r a i r e , c o m m e ils o n t , a u c o n l r a i r e , v o u l u que leurs droils
fussent fixs en prenant en considration les valeurs qu'ils onl
apportes la socit et leur collaboration respective, lerglemeni
d e l e u r s p a r t s p o u r r a i t t r e a t t a q u , e t d e v r a i t t r e r f o r m s'il
t a i t videmment c o n t r a i r e l ' q u i t (G. c i v . 1854) (3). L'arbitre

( i ) " l U u d expeditum est, si in un causa pars fuerit expressa, yelutiin solo

lucro vel in solo damno, in altra ver omissa, in eo quoque quod praeter-
missum est, eanidem parteni servari ( i M S i i i o r . , De societate, 3).
DuvEBGiEK, t. V , n a 4 o . C o u r d'Amiens, 17 mai 1840 ( S I B E V - D B T I U . -
HEUVE, XLII-I-II3).

(1) Cet abandon .i l'autorit d'un seul est favorable en plusieurs occasions
o les associs ne sont que des collaborateurs choisis et protgs par le chef
de la famille ou de la maison. Toutefois, la division de cet arbitre unique de-
vrait tre rforme >i elle tait videmment injuste {Discours de M . GILLIT
au corps lgislatif; LocH, t. X I V , p. 5 5 3 ) .
(3) - A r b i l r a r u m enim gnera sunt duo : unuin ejus niodi ut sive aequuin
sa, sive iuiquum, parre debe.inius; quod observalur cni ex compromi.vso
ad arbitrum ilnm est: altcrum ejus modi, ut ad boni viri arbitrium redigi
 DES SOCITS COMMERCIALES. 337

auraildans ce cas mconnu la nature de son mandat, et il suffi-

rait que le rglement qu'il aurait fait ft manifestement inique,
pour que les parties pussent rclamer, lors mme que la lsion
qu'elles prouveraient ne serait pas d'outre moiti ( 4 ) .
Nulle rclamation ne serait, ce sujet, admise, s'il s'tait coul
plus de trois mois depuis que la partie qui se prtendrait lse
aurait eu connaissance du rglement, ou si ce rglement avait
reu un commencement d'excution ( C . civ. 4 8 5 4 ) . Dans le pre-
mier cas, la brivet du dlai s'explique par la condition d'vi-
dence, et dans le second cas, l'excution du rglement attesterait
qu'il n'a pas l jug-inique.
384. Le rglement fait par l'arbitre ou par les arbitres, car
les termes de la loi ( C . civ. 1 8 5 4 ) ne privent pas les parties du
droit d'en nommer plusieurs, prsente tous les caractres d'une
sentence arbitrale en matire de socits commerciales (2). Les
parties n'ayant pas elles-mmes dtermin leurs parts, et ne s'ac-
cordant pas pour les fixer, ne font que se conformer au droit
commun, en convenant de les faire rgler par des arbitres
( . com. 5 1 ) .
11 en rsulte que la dcision qui fixe les parts devra tre d-
pose au greffe du tribunal de commerce, et deviendra excutoire
en vertu de l'ordonnance rendue par le prsident dans les formes
que nous retracerons en nous occupant du jugement des contes-
tations entre associs ( C . com. 6 1 ) .
11 en rsulte encore que la partie qui se prtendra lse et qui
attaquera le rglement des parts, comme contraire l'quit,
devra se pourvoir par la voie de l'appel devant la cour royale,
dansles trois moisfixspar l'article 1 8 5 4 du code civil (C-. com. 5 2 ) .
383.Si la personne dsigne pour fixer la part vient dc-
der ou ne pas accepter le mandat qui lui a l dfr, on aura
apprcier, par les circonstances de fait, l'intention qui a pr-
sid aux engagemens des contractans.

debeat, et.si noDiinatim persona sit comprehensa, cujus arbitratu fit.",

( P B O C U L U S , L . 76, D . Pro socio, XVII-a).
, ,V U n d e . . . si arbitrium ila p r a v u m est, ut manifesta iniquitas ejus appareat,
corrigi potest per judicium bona; fidei ( P A U L , L . 79, D . Pro socio, X V I I - a ) .
( i ) D u R A B i o N , t. X V I I , u 424.
(a) V . B E L L O I n E s M i H l U E S , Commentaire sur l'arbitrage, t. I I , no Sa,
p. 100.

I. '22
 338 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. TIT. III.

S'il . a p p a r a t q u ' i l s n ' o n t c o n t r a c l qu'en v u e d e la personne

q u i d e v a i t l i x e r l e s p a r i s , s a m o r t o u s o n r e f u s r e n d r a s a n s effets
les accords s o c i a u x ( G . c i v . -1168, 4 1 8 4 , 1 1 8 3 , 1 5 9 2 ) . L e s opra-
t i o n s faites e n c o m m u n s e r o n t l i q u i d e s e t o b l i g e r o n t solidaire-
m e n t l e s p a r t i e s e n v e r s l e s t i e r s ( C . c i v . 1 8 6 2 ; C . c o m . 2 2 ) . Les
p a r t s d a n s les profils et d a n s les perles seront fixes e n t r e elles
selon l'quit, carelles ont suffisamment m a n i f e s t l ' i n t e n t i o n de
d r o g e r a u x rgles t r a c e s p a r la loi (C. c i v . 1 8 5 3 ) , e n soumettant
u n t i e r s l e r g l e m e n t d e l e u r s d r o i t s . S i e l l e s n e p o u v a i e n t pas
s'accorder elles-mmes, l e s d i f f i c u l t s q u i l e s d i v i s e r a i e n t de-
v r a i e n t t r e j u g e s p a r d e s a r b i t r e s , s e u l s c o m p t e n s , e n matire
c o m m e r c i a l e , p o u r s t a t u e r s u r t o u t e s l e s c o n t e s t a t i o n s q u i s'l-
v e n t e n t r e d e s p e r s o n n e s q u i o n t fait d e s o p r a t i o n s e n commun
{ \ . supr, n.273).

En l'absence de circonstances particulires, l e c h o i x d e la

personne dsigne pour fixer l e s p a r t s n e d e v r a i t p a s t r e facile-
m e n t c o n s i d r c o m m e u n e c a u s e d t e r m i n a n t e d u c o n t r a t . L'ar-
bitrage constitue l e d r o i t c o m m u n e n m a t i r e d e socits com-
m e r c i a l e s , p o u r l e r g l e m e n t d e t o u t c e q u i p e u t d i v i s e r les a s -
socis (G. c o m . 5 1 ) , et les p a r t i e s q u i n ' a u r a i e n t pas dtermin
p a r e l l e s - m m e s l e u r s p a r t s , s e r a i e n t p r s u m e s v o u l o i r adopter
en principe l'arbitrage pour leur fixation. L a d s i g n a t i o n qu'elles
a u r a i e n t f a i t e d ' u n a r b i t r e n ' a u r a i t d s - l o r s p o u r objet q u e l'ex-
cution d'une m e s u r e p a r elles adopte, sans aucune considra-
t i o n d e l a p e r s o n n e d o n t e l l e s a u r a i e n t f a i t c h o i x . L e d c s on le
refus de cet arbitre n e ferait p l u s o b s t a c l e l ' e x i s t e n c e d e s ac-
cords sociaux, e t l e s a s s o c i s s e r a i e n t o b l i g s d e p o u r v o i r son
remplacement. S ' i l s n e s ' a c c o r d a i e n t p a s p o u r l a n o m i n a t i o n , le
tribunal de commerce l a f e r a i t d ' o f f i c e ( G . c o m . 5 5 ) ( 1 , . E n rap-
prochant les d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t i c l e 1 5 9 2 d u c o d e civil, autifce
de la Vente, d e c e l l e s da l ' a r t i c l e l S S l , a u l i l r e de la Socil, o n voit
q u e le l g i s l a t e u r a a p p r c i la n a t u r e d i v e r s e d e s d e u x contrais,
e t a c o n s i d r q u e l e c h o i x d e l ' a r b i t r e n e d e v a i t p a s a u s s i gn-
, r a l e m e n i t r e c o n s i d r , e n m a t i r e d e s o t i t q u ' e n m a t i r e de

( l ) Roooi, Jurisprudence consulaire, t. I l , p . , 7 0 , n 45.PARDESSCS, t. W\

n 998 P- 97' - M i L E P K Y R K et J O U R D A I N , p . 8 9 . V . un .-irrt de la cour de
Paris, du 18 novembre i S 3 i ( SiRKv-l)FviLi.ENKnvE, XXXII--i33).
V. ccfnir, URLVIKCOUHT, Cours de code civil, t. I I I , p . 454.DuRiRlO.
t. X V I I , I I 4 i 5 , p. 4 5 6 . D U V E R G I E R , t. V , n" 3 4 5 , p. 189.
 DES SOCITS COiUHRClALS. 339

vente, c o m m e u n e cause dterminante du eonlrat. A dfaut de

fixation d u p r i x p a r la p e r s o n n e d s i g n e , le p r e m i e r d e c e s a r -
t i c l e s d c l a r e la v e n t e n o n - a v e n u e , le s e c o n d n e c o n t i e n t p a s u n e
disposition s e m b l a b l e p a r r a p p o r t la socit.
586. La convention qui attribuerait la totalit d e s b n -
fices c e r t a i n s d e s a s s o c i s d t r u i r a i t v i d e m m e n t dans son es-
sence le contrat d e socit, q u i n e serait plus f o r m d a n s l'intrt
c o m m u n des parties (C. civ.1833).Cette convention annuUerait en
totalit les accords sociaux, puisqu'ils se trouveraient vicis d a n s
leur cause, dans le motif q u i leur a d o n n l'existence (C. civ.
'1131,[1'133,1855) (1). N o u s n e s a u r i o n s a d o p t e r l ' o p i n i o n d e c e u x
q u i se basent sur les expressions employes p a r le lgislateur
(C. c i v . 1 8 5 5 ) , p o u r s o u t e n i r q u e la n u l l i t n e p o r t e r a i t d a n s c e
c a s q u e s u r la convention qui donnerait quelques associs seule-
m e n t l a t o t a l i t d e s b n f i c e s (2). N o u s n e pensons pas qu'on
puisse s i m p l e m e n t r e t r a n c h e r de l'acte de socit cette clause
prohibe, p o u r le m a i n t e n i r d a n s toutes ses a u t r e s d i s p o s i t i o n s ,
n s u b s t i t u a n t la fixation illicite d e s p a r i s faite p a r les contrac-
tans, celle q u i est c r i t e d a n s la loi. N o u s c r o y o n s q u ' o n n e doit
j a m a i s m o d i f i e r u n e c o n v e n t i o n p o u r l u i f a i r e p r o d u i r e d e s effets
opposs c e u x s u r l e s q u e l s les p a r t i e s s'taient a c c o r d e s . O n p e u t
annuler un contrat qui blesse les principes g n r a u x d u droit o u
les r g l e s d e l ' q u i t ; m a i s o n n e p e u t p a s l e r e f a i r e , o n n e p e u t
pas le m o d i f i e r d a n s s o n e s s e n c e , s a n s le c o n c o u r s d e s v o l o n t s
des c o n t r a c t a n s . Nul n'est oblig sans son consentement, et
m i e u x vaut r e c o n n a t r e d a n s la loi l ' e m p l o i d ' u n e e x p r e s s i o n p e u
exacte, q u e d e lui a t t r i b u e r u n e solution q u i se trouverait en o p -
; position avec les p r i n c i p e s f o n d a m e n t a u x d e s o b l i g a t i o n s conven'?'
1 tionneltes. <})
-587. L e s l o i s r o m a i n e s p r o h i b a i e n t la s o c i l d a n s l a q u e l l e
J ynn des associs devait percevoir lous les gains, el l'autre
stfpporler toutes les pertes ; mais elles dclaraient valable la
, convention p a r l a q u e l l e l ' u n d e s associs tait a p p e l prendre
une part s e u l e m e n t d a n s l e s g a i n s , sans avoir supporter les
^ pertes. E l l e s s u p p o s a i e n t q u e cet associ procurait la socit
des a v a n t a g e s e n r e t o u r d e s q u e l s i l a v a i t p u o b t e n i r d e s a u t r e s a s -

i' ''''^ ' ' ^

,il (i) DUVERGIER, t. V, n 277.PARDESSUS, t. IV, n" 996, p. 87.

P (>) DELTINCOURT, Cours dcode cintl, t. I I I , p . 453, note 2.MALEPEYRE

et J O U R D A I N , p . 82,
 340 DKOrr COMMERCIAL, LIV. I. TIT. m.

socis u n e semblable concession (4). POTHIER a v a i l a p p r o u v celle

d o c i r i n e s o u s l ' e m p i r e d e l ' a n c i e n n e j u r i s p r u d e n c e , si svre sur
t o u t c e q u i p o u v a i t d g u i s e r l ' u s u r e , il e n s e i g n a i t q u ' u n con-
t r a t d e s o c i l p o u v a i t l r e v a l a b l e , q u o i q u e l ' u n d e s a s s o c i s ne
d t s u p p o r t e r a u c u n e p a r t d a n s l a p e r t e ( 2 ) . L e s r d a c t e u r s du
c o d e civil, q u i c o n s a c r r e n t e n p r i n c i p e la l i b e r t d e s stipulations
p o u r la f i x a t i o n d e l ' i n t r t c o n v e n t i o n n e l ( 4 9 0 7 ) , m a i s qui sen-
taient en m m e t e m p s la n c e s s i t d e m e t t r e , p a r d e s lois s p -
ciales, u n frein aux c o n v e n t i o n s u s u r a i r e s ( 3 ) , p r o s c r i v i r e n t les
stipulations qui affranchiraient de toute contribution aux
p e r t e s l e s s o m m e s e t e f f e t s m i s d a n s l e f o n d s d e l a s o c i t p a r un
o u p l u s i e u r s d e s a s s o c i s ( C . c i v . 4 8 5 5 ) . C e s c o n v e n t i o n s n e se-
r a i e n t s a n s d o u t e p a s i l l i c i t e s e n e l l e s - m m e s ; m a i s le lgislaleur
a c r u d e v o i r , d a n s d e s v u e s d ' i n t r t g n r a l , l e s p r o s c r i r e , parce
qu'elles ne servaient, le p l u s s o u v e n t , q u ' dguiser des prts
usuraires. Il e n r s u l t e q u ' u n associ ne pourrait plus aujour-
d'hui se faire a s s u r e r p a r s e s c o a s s o c i s s a m i s e , c o m m e il l'au-
r a i t p u s u i v a n t l a d o c t r i n e q u i a v a i t l a u t r e f o i s a d o p t e (4}. La
convention illicite qui aurait pour rsultat d'affranchir ainsi ^
l ' a s s o c i d e t o u t e c o n t r i b u t i o n a u x p e r t e s , e n t r a n e r a i t la nullit ,
d e la s o c i l , s u i v a n t les p r i n c i p e s q u e n o u s a v o n s exposs au ,
numro prcdent.

588. M a i s i l i m p o r t e d e r e m a r q u e r q u ' i l n ' y a q u ' u n affran- ^

c h i s s e m e n t t o t a l d e Vapport de l'associ d e t o u t e contribution aux |
perles qui annullerait la s o c i t . L a c o n v e n t i o n p a r l a q u e l l e il ^
ne contribuerait aux p e r l e s q u e j u s q u ' c o n c u r r e n c e d e son ap- ^
port, ou m m e d'une parlie de son a p p o r t , serait videmment ^
v a l a b l e (G. c i v . 1855). Sa position l'gard d e s e s coassocis,
quant aux perles, se t r o u v e r a i t tre celle d'un commanditaire

( i ) Ita coiri societatem posse, ut nuUius partem damni aller seoliat, lu-
crum vero commune sit, Cassius putat. Q u o d ita demuoi valebit (ut etSi-
BIHOS scripsit ) si tanli sit opra quanti damnum est : plernmque enim
tanla est industria socii, ut plus societati confrt, quam pecunia. Item si
tolus naviget, si solus peregrinetur, pericula subeat soins ( U L P I E H , L. 19, D.
pro socio, X V I I - i ) .
() Du Contrat de socil, n<>s 1 9 , J3 et 5 .
(3) V . le rapport de M . BOOTBVII.I.B au tribunal { LOCR, Ligislat, ci'.,
t. X V , p. 48 et suiv.).
(4) PoiHiHR,Cb/i<ro< de socit, n ii. V . aussi TOUBBAU, Institutes du drcn
consulaire, t. I I , p. 109.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 341
(C. com. 26); elle serait diffrente l'gard des tiers, puisqu'il
serait tenu envers eux au paiement de toutes les dettes sociales
(G. com. 22), sauf tre relev par ses coassocis pour tout ce
qui excderait sa mise(l).
5 8 9 . On considre galement comme valable, la conven-
tion qui affranchit de toute contribution aux pertes l'associ
qui n'a apport que son industrie. S'il se trouvait quelque as-
soci dont la mise ft uniquement en industrie, disait M . G I L L E T ,
dans son Expos des motifs au tribunal, il pourrait tre convenu de
l'exempter des pertes ; cette exemption serait, son gard, con-
sidre comme une partie du prix qu'on aurait mis ses tra-
vaux (2). Ce que le code prescrit uniquement, c'est l'affranchis-
sement de toute contribution aux dettes des sommes ou effets mis
dans le fonds de la socit ( 3 ) .
590. Nous avons dj eu l'occasion de constater qu'il n'est
nullement ncessaire que les parts de chaque associ dans les
profits et dans les pertes soient toujours fixes dans des proportions
semblables. Rien n'empche de convenir entre deux associs,
par exemple, que le premier aura droit la moiti des gains,
tandis qu'il ne supportera qu'un quart des pertes si la socit
vientnepas prosprer. Cette convention suppose que lesavanta-
ges que le premier associ confre de plus que l'autre la socit,
lui ont procur cette faveur(4).
591. Les parties pourraient valablement introduire dans
l'acte de socit une convention de la nature de celles qui con-
stituent les tontines, par laquelle la totalit des bnfices ap-
y -'A- .

( i ) DuTEKGiEH, t. V , n. a S g .
(a)LocR, Lgislat. civ., t. X I V , p . 5 5 3 . STBACCHI, Rotagenuensis, Decis.
CLXXXIII, n 1-5, p . 3O6. ToUBEAU, Instit. du droit consulaire, t. Il,
p. 107. DuvEBGiEB, t. V , n 357. V . le Code de commerce Espagnol,
art. 319, q u i consacre, comme droit commun, l'affranchissement des associs
industriels de toute contribution aux pertes.
(3) DnEANTOw, t. X V I I , n" 419.
(4) De illa sane conventione qusesitum est, si Tltius et Seius inter se pacli
sunt ut ad T i l j u m lucri duse partes pertineant, damni tertia, ad Seium d u a
partes damni, lucri tertia : an rata debeat haberi conventio? Quintus Mutins
contra naturam societatis talem pactionem esse existimavit, et ob id non esse
ratam h a b e n d a m . Servius Sulpitius cujus senlentia prvaluit, contra sensit,
quia saepe q u o r u m d a m ita pretiosa est opra In societate , ut eos justum sit
conditione nieliorc in societatem admilti ( I N S T I T U T , de Socielate, 3 ) .
342 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III. ^

partiendrail aux survivans, et m m e successivemeni jusqu'au

d e r n i e r , q u i c o n s e r v e r a i t l e t o u t . C e t t e c l a u s e n ' o f f r i r a i t e n effet
qu'un pacte alatoire licite, (jui ne blesserait en rien l'quit,
p u i s q u e c h a c u n d e s c o n t r a c t a n s s e i r o u v e r a i t a v o i r d e s chances
g a l e s ( C . civ. 4 4 0 4 , 4 9 6 4 ) . La loi l ' a u t o r i s e d'une m a n i r e ex-
p r e s s e e n t r e p o u x m a r i s s o u s l e r g i m e d e l a c o m m u n a u t , et
v e u t q u ' o n l a c o n s i d r e c o m m e u n e c o n v e n t i o n e n t r e a s s o c i s , et
n o n c o m m e u n a v a n t a g e s o u m i s a u x r g l e s q u i r g i s s e n t l e s con-
trats titre gratuit ( C. civ. 4 5 2 5 ) . Sans doute, l a t o t a l i t des
b n f i c e s s e t r o u v e r a , d a n s c e c a s , a t t r i b u e u n s e u l d e s asso-
c i s ; m a i s l e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t i c l e 1 8 5 5 d u c o d e civil ne se-
r o n t e n a u c u n e m a n i r e b l e s s e s , p u i s q u e c h a c u n d ' e u x sera ga-
l e m e n t a p p e l l e s r e c u e i l l i r ( 1 ) . C e q u e l e s a u t e u r s d u code o n t
entendu proscrire, c ' e s t la c o n v e n t i o n q u i d t r u i r a i t la socit
dans son essence, en n e l a i s s a n t c e r t a i n s d e s associs aucune
chance de gain.

J e p e n s e m m e q u e l e s a s s o c i s p o u r r o n t , d a n s c e c a s , vala-
b l e m e n t f a i r e l e u r s a p p o r t s e n p l e i n e p r o p r i l , e t c o n v e n i r que
l e f o n d s c o m m e r c i a l e n t i e r , s e c o m p o s a n t d e s m i s e s et des bn-
fices, appartiendra en totalit au s u r v i v a n t , s a n s q u e les hri-
tiers des prdcds puissent lui en demander aucun compte.
U n e s e m b l a b l e disposition n'offre d a n s u n e socit decommerce
a u c u n d e s c a r a c t r e s d ' u n e l i b r a l i t , et n e serait pas sujette
retranchement p o u r l e s r s e r v e s d e s d e s c e n d a n s on des ascen-
d a n s ( 0 . c i v . 9 1 3 , 9-15, 9 ' 2 0 ) . E l l e n e p r s e n t e q u ' u n p a c t e c o m -
m u t a t i f et alatoire, p a r lequel c h a c u n d e s contractans acquiert
d e s c h a n c e s d e gain qui s o n t l'quivalent d e ce qu'il abandonne
(C. civ. 1104).

M. PARDESSUS, q u i a d o p t e c e s p r i n c i p e s , e s t p o r t e n conclure
q u e celte clause n e s e r a i t p o i n t , e n r g l e g n r a l e e t s a u f l'ap-
p r c i a t i o n d e s c i r c o n s t a n c e s p a r l e s j u g e s , r p u t e a v a n t a g e in-
d i r e c t , s i e l l e i n t e r v e n a i t e n t r e u n p r e e t l ' u n d e s e s e n f a n s , ou
entre des personnes respectivement i n c a p a b l e s d e s e d o n n e r ou
d e r e c e v o i r l ' u n e d e l ' a u t r e ( 2 ) . E n m ' a p p u y a n i d e l ' o p i n i o n de ce
savant jurisconsulte pour les solutions q u e j e viens de donner,
j e n e s a u r a i s p a r t a g e r s o n a v i s , p o u r c e c a s t o u t p a r l i c u l i e r . Sans

( i ) Conir DcvEROKR, t. V , no ,68. Cet .tuteur pense qu'une pareille con-

vention rentre dans la prohibition porte par l'art. i855 C . civ.
( ) T . I V , n 997, p . ,,.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 3 4

d o u t e , d ' a p r s l e s p r i n c i p e s g n r a u x d u d r o i t , il n ' y a a v a n t a g e
s u j e t r e t r a n c h e m e n t , q u e l o il y a d o n g r a t u i t ; m a i s i l e s t c e r -
taines dispositions q u i n e constituent p a s e n e l l e s - m m e s d e s l i -
bralits, e l q u e la loi c o n s i d r e c e p e n d a n t d e plein droil c o m m e
des avantages indirects, p a r u n e p r s o m p t i o n q u i t e n d r p r i m e r
la f r a u d e e t q u ' e l l e d d u i t d e c e q u i s e vrifie le plus souvent
d a n s la v i e c i v i l e . L ' a r t i c l e 9 1 8 d u c o d e c i v i l s o u m e t a i n s i a u r e -
t r a n c h e m e n t la v a l e u r e n p l e i n e p r o p r i t d e t o u s l e s b i e n s a l i -
ns, soit charge d e rente viagre, s o i t fonds perdu ou avec
rserve d'usufruit, l'un d e s successibles en ligne directe. L a
convention i n t e r v e n u e e n t r e u n p r e et u n fils, qui attribuerait
au s u r v i v a n t la p r o p r i t d e l a t o t a l i t d u f o n d s s o c i a l , n'offrirail-
elle p a s l e s c a r a c t r e s d'une d e ces alinations titre intress,
mais fonds p e r d u , q u e l e l g i s l a t e u r a entendu atteindre et
qu'il a s o u m i s e s a u r e t r a n c h e m e n t e n f a v e u r d e s r s e r v a t a i r e s ,
d o n t l a p o s i t i o n a s i v i v e m e n t e x c i t s a s o l l i c i t u d e ? 11 m e p a r a t
qu'on se trouverait, d a n s c e c a s spcial, rgi par des principes
particuliers, et q u ' o n devrait considrer d e plein droit comme
avantage sujet r e t r a n c h e m e n t , c e q u i dpasserait la part q u e
l'associ s u r v i v a n t e t r e t i r e si o n e t a d o p t u n partage des
profits e t d e s p e r t e s b a s s u r l e s r g l e s o r d i n a i r e s d u d r o i t .

lien serait g a l e m e n t a i n s i , si la socit q u i offrirait cette

clause, avait t c o n t r a c t e e n t r e d e s p e r s o n n e s incapablesdes'a-
vantager. La n a t u r e d e la disposition et la q u a l i t d e s parties f e -
raient e n c o r e p r s u m e r d e p l e i n d r o i t la volont de gratifier,
et e n t r a n e r a i e n t la n u l l i t d e la c o n v e n t i o n ( G. c i v . 9 H , 9 1 8 ,
1099, 1840) (1).
392. Des c o m m e r a n s qui s'associent peuvent encore pr-
voir l e c a s o l a s o c i t v i e n d r a i t s e d i s s o u d r e p a r l e d c s d e
l'un d ' e u x , p o u r fixer ventuellement les droits deshritiers, et
pour a s s u r e r a u x a s s o c i s s u r v i v a n s l ' a v a n t a g e d e n ' a v o i r aucun
compte r e n d r e d e s p e r s o n n e s qui leur seraient trangres.
Ainsi j e v a l i d e r a i s , s a n s d i f f i c u l t , l a c o n v e n t i o n qui assurerait
aux h r i t i e r s d e c e l u i q u i v i e n d r a i t d c d e r p e n d a n t la dure
de la s o c i t , l a r e p r i s e d e l ' a p p o r t en argent ou autres valeurs
de leur a u t e u r , franc et quitte d e toutes dettes sociales, et avec
l'intrt lgal p o u r l o u t l e t e m p s d e l a d u r e d e l a socit. Gelle

( i ) T e l est aussi l'avis de M M . M A L E P E Y R E et J O U R D A I N , p . 86. V . ga-

lement DELVINCOURT, Cours de code civil, t. I I I , p . 453.

3H DROIT COMMERCIAL. LlV. I. TIT. III.

c o n v e n l i o n , q u i offre d e l ' a n a l o g i e a v e c c e l l e q u e l ' a r t i c l e 1514

du code civil a u t o r i s e e n faveur d e la f e m m e dans la commu-
naut entre p o u x , n ' a u r a i t p o u r o b j e t q u e d e t r a n s f o r m e r la p o -
sition d e l'associ q u i viendrait dcder, e n celle d ' u n simple
prteur d e fonds, et d e transporter toute la m a s s e des affaires
commerciales a u x autres associs, par l ' v n e m e n t du dcs ar-
riv p e n d a n t le cours d e s oprations sociales. La socit, comme
t o u t e a u t r e c o n v e n t i o n , p e u t n ' t r e c o n t r a c t e q u e conditionnel-
l e m e n t ; r i e n , a s s u r m e n t , n ' e m p c h e d e f a i r e d p e n d r e son e x i s -
t e n c e , l'gard de certaines des parties, d ' u n vnement futur
e t i n c e r t a i n ( C . c i v . 1 1 6 8 ) . L ' a s s o c i d c d s e r a i t c e n s n'avoir
j a m a i s l a s s o c i , t a n t l ' g a r d d e s a u t r e s a s s o c i s qu' l ' g a r d
des tiers, et a u c u n e action solidaire ( C . c o m . 2 2 ) ne pourrait
t r e e x e r c e p a r l e s c r a n c i e r s c o n i r e s e s h r i t i e r s p o u r le p a i e -
m e n t d e s d e t t e s s o c i a l e s , si la c l a u s e d o n t n o u s n o u s occupons
a v a i t r e u l a p u b l i c i t l g a l e p r e s c r i t e p a r l e s a r t i c l e s 4 2 et 43 d u
code de commerce.

595. L e s a s s o c i s p o u r r a i e n t e n c o r e c o n v e n i r q u e les h -
ritiers d e celui qui viendrait dcder n ' a u r a i e n t d r o i t , pour
toute part sociale, q u ' u n e certaine s o m m e fixe forfait d a n s
l ' a c t e d e s o c i l , s a n s a u c u n e p a r t i c i p a t i o n a u x b n f i c e s e t aux
p e r l e s . D a n s c e c a s , l e s a s s o c i s s u r v i v a n s c o n s e r v e r a i e n t la t o -
talit d u fonds social, et seraient p e r s o n n e l l e m e n t tenus de payer
aux hritiers d u dcd la s o m m e c o n v e n u e , q u e l l e q u e ft l a
position d e la socit, et lors m m e q u e s o n actif n e serait pas
s u f f i s a n t p o u r y f a i r e f a c e ( G . c i v . 1 5 2 2 ) . O n t r o u v e , en a n a l y s a n t
c e t t e c o n v e n t i o n , q u ' e l l e c o n s t i l u e e n f a v e u r d e s associs survi-
v a n s u n e c e s s i o n v e n i u e l l e e t a l a t o i r e d e l a part sociale dudcd,
moyennant u n prix fixe q u i d o i t r e v e n i r s e s h r i t i e r s (1). Elle
n e p e u t , d a n s a u c u n c a s , t r e r p u t e u s u r a i r e , c a r elle assure
t o u s les associs la m m e c h a n c e d e gain et d e p e r t e ; on nepeut
pas dire qu'elle affranchisse les mises d e toute contribution aux
charges, puisque tous les contractans subissent, au contraire,
la c h a n c e g a l e d ' e n s u p p o r t e r u n e p a r t p l u s f o r t e s'il arrive un
dcs pendant le c o u r s d e s o p r a t i o n s s o c i a l e s . L e s dispositions
prohibitives de l'article 4855 d u code civil, qu'il f a u t s e garder
d ' t e n d r e a u - d e l d e s l i m i t e s q u e l e u r a s s i g n e l ' e s p r i t d a n s lequel
e l l e s s o n t c o n u e s , n e s ' a p p l i q u e n t q u ' a u x s t i p u l a t i o n s q u i affran-

(i) V . POTHIER, Traitde la communaut, a" 4 5 o .

 DES SOCITS COMMERCIALES. 345

Chiraient certaines mises dtermines de toule coniribution aux

p e r t e s , et q u i blesseraient ainsi l'quit. Elles n e s a u r a i e n t at-
t e i n d r e les c o n v e n t i o n s a l a t o i r e s , q u i p r o c u r e n t t o u s les asso-
cis les m m e s chances, et qui r e p o s e n t s u r des v n e m e n s in-
certains (C. civ. 4964).

Les associs pourraient convenir q u e les hritiers ne pren-

d r a i e n t l a s o m m e fixe q u e s u r l e f o n d s s o c i a l e t a p r s l e p a i e m e n t
des dettes. Dans ce cas, elle n e leur serait d u e q u e jusqu' con-
currence de ce qui resterait aprs l'acquittement de toutes les
c r a n c e s , et ils n ' a u r a i e n t r i e n p r e n d r e , si le passif g a l a i t o u
d p a s s a i t l'actif. S e u l e m e n t c e s h r i t i e r s se t r o u v e r a i e n t dchar-
gs de toute c o n t r i b u t i o n a u p a i e m e n t d e s dettes q u i resteraient
e n totalit la c h a r g e d e s a s s o c i s s u r v i v a n s .

Remarquons q u e ces hritiers pourraient n a n m o i n s tre ac-

tionns p a r les t i e r s e n v e r t u d e la s o l i d a r i t q u i pesait s u r l e u r
a u t e u r c o m m e associ ; le t r a n s p o r t d e ses droils ses coassocis
n'a pas dpouill le dfunt de la qualit d'associ pour le
pass, et laisse peser s u r ses r e p r s e n t a n s l'action personnelle.
11 n ' e n est pas du cas dont nous nous occupons comme de
c e l u i q u i a fait l ' o b j e t du n u m r o prcdent. Dans l'espce ac-
tuelle, le dfunt n e p e r d p a s la qualit d'associ l'gard des
tiers ; ses hritiers p r e n n e n t u n e s o m m e q u i leur r e p r s e n t e sa
part sociale, et restent p a r c o n s q u e n t s o u m i s l'action des c r a n -
ciers ; s e u l e m e n t les autres a s s o c i s , qui d o i v e n t s u p p o r t e r les
dettes entires, seraient tenus de les relever de toutes poursuites
ou de leur r e m b o u r s e r les s o m m e s qu'ils auraient payes l'ac-
q u i t d e la s o c i l .

Rien n'empcherait g a l e m e n t de convenir q u e les associs

s u r v i v a n s p o u r r a i e n t , l e u r choix, r e t e n i r t o u t l'actif social, e n
payant aux hritiers du dcd une somme fixe, o u les a d -
mettre au partage du fonds social, en leur faisant compte des
bnfices et des pertes. Dans ce cas, les survivans auraient l'op-
tion e n t r e ces d e u x p o s i t i o n s , et p o u r r a i e n t a d o p t e r celle qui
s e r a i t la p l u s a v a n t a g e u s e l e u r s i n t r t s .
594. La socil e n n o m colleclif peut encore tre tablie
d e m a n i r e p r o c u r e r a u x a s s o c i s d e s g a r a n t i e s c o n i r e la p e r l e
d e l e u r s m i s e s et c o n t r e les v e n t u a l i t s q u e le c o u r s d e s o p r a -
t i o n s s o c i a l e s p o u r r a i t offrir. J ' a i e u e n m a i n d e s p o l i c e s d e s o -
cit dans lesquelles figuraient des associs en n o m collectif q u i
246 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

apportaient l e u r s f o n d s e t l e u r c r d i t , e t d e s a s s o c i s d o n t les
mises ne consistaient qu'en procds industriels et en travail.
Ceux qui fournissaient les fonds avaient stipul q u ' u n e fraction
des premiers prolits resterait en caisse p o u r a c c r o t r e le capital
social, et q u ' u n e autre fraction leur serait attribue jusqu'au
r e m b o u r s e m e n t d e l e u r s a p p o r t s . 11 a v a i t , d e p l u s , t convenu
q u e c h a c u n d e s a s s o c i s a u r a i t le d r o i t d e d e m a n d e r la dissolu-
t i o n d e la socit ds que le capital social se trouverait au-
d e s s o u s d ' u n chiffre fix. Par ce moyen, les bailleurs de fonds
p o u v a i e n t e s p r e r d e r e n t r e r d a n s l e u r s m i s e s si l e s affaires so-
ciales p r o c u r a i e n t d a n s les p r e m i e r s temps des b n f i c e s , et de
c o n t i n u e r les o p r a t i o n s a u m o y e n d u f o n d s c o m m u n : ils o b t e -
naient en mme temps des garanties contre des engagemens
i n d f i n i s et c o n t r e d e s p e r t e s , p u i s q u ' i l s p o u v a i e n t faire dissoudre
la s o c i t , e n s u r v e i l l a n t sa p o s i t i o n , d s qu'ils constateraient
q u e s o n a c t i f s e t r o u v e r a i t a u - d e s s o u s d ' u n c h i f f r e fix. T o u s ces
accords n'offraient r i e n d'illicite et d e c o n l r a i r e a u x dispositions
p r o h i b i t i v e s d e l ' a r t i c l e 1 8 5 5 d u c o d e c i v i l . L e s associs bailleurs
de fonds peuvent a s s u r m e n t rentrer d a n s l e u r s m i s e s p a r les
bnfices; leurs apports ne se trouvaient pas affranchis des
p e r t e s , p u i s q u ' i l s d e v a i e n t c o n t r i b u e r c e l l e s q u e la socil pou-
v a i t faire d a n s ses p r e m i r e s o p r a t i o n s . L o i n d e mriter d'tre
r p r o u v e s , les c o n v e n t i o n s de cette n a t u r e peuvent procurer
l ' i n d u s t r i e le d o u b l e a v a n t a g e d ' o b t e n i r d e s c a p i t a u x et d e jouir
d u c r d i t q u ' a s s u r e la s o l i d a r i t d e t o u s l e s a s s o c i s . E l l e s c o n -
v i e n d r o n t , d a n s c e r t a i n s c a s , av.ix c a p i t a l i s t e s q u i d s i r e n t n e p a s
rester aussi compltement t r a n g e r s la d i r e c t i o n des affaires
c o m m e r c i a l e s q u e les s i m p l e s c o m m a n d i t a i r e s ( C . c o m . 27, 28),
et qui trouvent, d a n s les a v a n t a g e s qu'ils stipulent e t dans le
crdit que leur nom a s s u r e la s o c i t , la c o m p e n s a t i o n des
chances qu'ils ont courir.

SECTION II.

DES SOCnTS ANOnTMKS.

SOMMAIRE

3 9 5 . Dfinition de la socit anonvme.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 347

396. Aperus historiques.

397. Division.

59S. La SOCIT ANONYME ol/re une personne juridique

cre au moyen d'une runion de capitaux a p p l i q u s la pro-
d u c t i o n ; elle est r e p r s e n t e par des a d m i n i s t r a t e u r s q u i n e sont
responsables que de l'excution du m a n d a t qu'ils ont reu etpar
u n corps d'associs appels actionnaires, qui peroivent les b ^
nfices et q u i n e s o n t p a s s i b l e s q u e de la s e u l e p e r t e d u montant
d e l e u r i n t r t (C. c o m . 3 1 , 3 2 , 3 3 , 3 4 ) .
O n lui avait d ' a b o r d d o n n , d a n s le projet d e c o d e , le n o m de
Socit par actions; mais on reconnut q u e cette qualification ne
la d i s t i n g u e r a i t p a s s u f f i s a m m e n t d e la s o c i t e n commandite,
ds qu'on dcidait q u e cette dernire pourrait tre aussi forme
par des actionnaires. O n l'appela, ds-lors, assez i m p r o p r e m e n t .
Socit ANONYME, p a r c e q u ' e l l e n ' a p a s d e r a i s o n s o c i a l e e t parce
qu'elle n'est, par consquent, dsigne par le n o m d'aucun des
associs.
Ges socits, disait l'orateur du gouvernement devant le
c o r p s lgislatif, s o n t u n m o y e n efficace d e favoriser les g r a n d e s
entreprises, d'appeler en F r a n c e les fonds t r a n g e r s ; d'associer
la m d i o c r i t m m e , et p r e s q u e la p a u v r e t , a u x a v a n t a g e s des
grandes spculations ; d'ajouter au crdit public et la masse
c i r c u l a n t e d a n s le c o m m e r c e (1).
396. Dans l'ancienne lgislation, l'ordonnance du Com-
merce de 1673 ne contenait a u c u n e disposilion s u r les socits
a n o n y m e s , quoiqu'il existt en F r a n c e , l'poqne laquelle elle
fut publie, des compagnies importantes, administres par des
d i r e c t e u r s et f o r m e s l'aide d ' u n c a p i t a l d i v i s e n a c t i o n s (2).
^Ces s o c i t s t a i e n t t a b l i e s p a r d e s d i t s d u r o i q u i l e u r conc-
daient des privilges spciaux et qui traaient en m m e temps
les rgles qui devaient les rgir. Le commerce franais
se trouvait alors s o u m i s a u m o n o p o l e et a u privilge, le pou-
voir lgislatif r e p o s a i t d a n s les m a i n s d u r o i , et l'dit q u i crait

L- (i) Expos des motifs par M . REGNAULT DE SAIMI-JEAM-D'AKGEI.Y

(LOCR, t. X V I I , p . 35i).
( ) L e prambule de l'ordonnance attribue mme ces compagnies une
partie des progrs commerciaux qui ncessitaient la rdaction d'un code
pour rgir le commerce.
 348 DROIT COMMERCIAL. LIV, I. TIT. I I I .
u n e c o m p a g n i e c o n s i i i u a i t le c o d e p a r t i c u l i e r qui devait rgir
s e s o p r a t i o n s e t s e s r a p p o r t s a v e x les t i e r s (4).
A p r s les v n e m e n s d e 4 7 8 9 , l o r s q u e la l i b e r t d e l'industrie
e u t t p r o c l a m e p a r la loi d u 2 m a r s 4 7 9 4 , d e n o m b r e u s e s c o m -
p a g n i e s se formrent e n F r a n c e , c r r e n t des billets et des a c -
tions, se livrrent l ' a g i o t a g e et des oprations financires
q u e f a v o r i s a i e n t l ' m i s s i o n et la d p r c i a t i o n d e s a s s i g n a t s . L e u r s
actions furent r e c h e r c h e s , p a r c e qu'elles offraient p l u s de garan-
ties q u ' u n papier-monnaie soumis aux chances politiques du
gouvernement qui l'avait c r ; celles de la c a i s s e d'escompte
servaient notamment aux oprations faites a v e c les pays t r a n -
g e r s o elles a v a i e n t u n c o u r s ; c e l l e s d e la c o m p a g n i e d e s I n d e s ,
garanties par de n o m b r e u x vaisseaux et p a r d e s tablissemens
s i t u s h o r s d u t e r r i t o i r e d e la F r a n c e , t a i e n t trs-recherches
et t a b l i s s a i e n t u n e c o n c u r r e n c e d s a v a n t a g e u s e a u papier de la
rpublique. Divers dcrets assujettirent d'abord ces actions
la c o n t r i b u t i o n d u c i n q u i m e et a u x d r o i t s d ' e n r e g i s t r e m e n t (2);
mais l'application en fut l u d e , et le fisc ne put pas les at-
t e i n d r e (3).

On se livra bientt de n o m b r e u s e s spculations d'agiotage,

et o n v i t d e s m e m b r e s d e l a c o n v e n t i o n e x p l o i t e r s a n s p u d e u r l a
h a u s s e et la b a i s s e c a u s e s par l'influence qu'exeraient sur le
c o u r s de ces a c t i o n s les v n e m e n s p o l i t i q u e s et les p r o p o s i t i o n s
qu'ils faisaient e u x - m m e s d a n s le sein de cette a s s e m b l e (4).
Des rclamations nergiques s'levrent contre u n tat de choses
si p e u m o r a l et c o n t r e la d p r c i a t i o n q u e le p a p i e r d e s compa-

( i ) C'est ainsi qn'avaient t tablies la Compagnie des Indes-Orientales, par

dit du mois d'aot i664; la Compagnie des Indes-Occidentales, par l'dit d u
mois de mai de la mme anne, la Compagnie gnrale pour les assurances et
grosses aventures de France, en la ville de Paris, par un dit du mois de mai
i 6 8 6 . V . sur les tablissemens et le commerce des Franais, dans les Indes
orientales et occidentales, RAYNII., Histoire philosophique des Deux-Indes,
liv. I V , t. I I , p. 383 de l'dition de i 8 i o .
( ) Dcret des a4, 37 aoit et sg uov. 1 7 9 1 .
(3) O n trouve des dtails curieux sur ce point, dans le rapport fait par
D E L - I U M A Y (d'Angers), au nom du comit des finances, la sance de la
convention du 17 vendmiaire an I I ( V . le Moniteur du 19 du mme mois,
p . 77)-
(4) V. VUistoire de la rvolution franaise de M, TuiBRS, t. V , ch. m , p. 161,
et cb. V I , p . 44 de la 4 dition.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 349

gnies faisait subir celui de l'Etat. Le ministre Cambon, homme

habile et vues larges, profita de ces dispositions des esprits pour
crer en France le crdit public et pour rattacher les intrts
privs au nouveau gouvernement; il tablit l'unit del dette
de l'Etat par la cration du grand-livre de la dette publique ( i ) ,
et il frappa en mme temps les compagnies, pour ne laisser sur
la place que le papier de la nation. Un dcret de la convention
du 24 aoiit 4793 pronona la suppression de toutes les associa-
lions dont le capital reposait sur des actions au porteur, sur des
effets ngociables ou sur des inscriptions susceptibles d'tre
transfres (2). 11 fut aussi dcrt que de pareilles associations
ou compagnies ne pourraient, l'avenir, tre tablies, formes
ou conserves sans une autorisation du corps lgislatif. Un autre
dcret du 47 vendmiaire an U dfendit, d'une manire absolue,
de former des compagnies financires, supprima la compagnie
des Indes et en ordonna la liquidation par des dispositions que
des dputs, vendus cette corporation puissante, falsifirent,
et qui furent rectifies par un second dcret du 26 germinal sui-
vant (3).
Ce dcret fut rapport sous le directoire par une loi du 30 bru-
maire an IV, qui permit de crer des socits par actions, mais
qui ne traa aucune rgle pour leur organisation (4). Des com-
pagnies apparurent bientt et ne purent tre rgies que par les
principes du droit commun, en l'absence de toute lgislation
spciale; leurs formes varirent, et fe public, qui se laisse tou-
jours facilement sduire par des apparences trompeuses et de

( i ) Dcret du 4 aot l y g S . V . dans le Moniteur du 17 aot 1798, le r a p -

p o r t de C A M B O I T , qui contient des dtails curieux sur l'tat de la dette p u -
blique cette p o q u e .
( ) C A M E O I T s'exprimait ainsi, en proposant ce dcret, dans la sance d u
34 aot^: I l existe en ce moment un combat mort entre tous les mar-
chands d'argent et l'affermissement de la R p u b l i q u e . 11 faut donc tuer
toutes ces associations destructives du crdit p u b l i c . . .-{K le Moniteur du a6
aot 1793, p . 1013).
( 3 ) V . les dtails de toutes ces honteuses menes, dans V Histoire de la rco-
liition de M . T H I E R S , au t. V , c h . v i , p . 4a4 et suivantes. V . dans leMo-
niteur d u a8 germinal an I I le compte-rendu de la sance de la convention
d u a6.
( 4 ) V . le r a p p o r t fait par M . G I R I U D , au conseil des Cinq-cents, daijs,^
sance d u ag b r u m a i r e an I V (^Moniteur du 4 frimaire, p . iSS). ^j, 5 - , 5
350 DROIT COMMERCUL. LIV. 1. TIT. III.
v a i n e s a n n o n c e s , fut s o u v e n t v i c t i m e d e la f a c i l i t a v e c laquelle
il l i v r a ses f o n d s d e s s p c u l a t e u r s peu d l i c a t s . O n v i t les t r i -
bunaux consacrer q u e l q u e f o i s e n p r i n c i p e q u e l e s actionnaires
p o u v a i e n t t r e c o n t r a i n t s , par les d l i b r a t i o n s d e l majorit,
v e r s e r d e s s u p p l m e n s d e m i s e s o u se r e t i r e r de l'entreprise,
e n a b a n d o n n a n t l e u r s a p p o r t s p r i m i t i f s la s o c i t ( 1 ) . Des d -
cisions prononcrent mme des condamnations personnelles
c o n t r e les d i r e c t e u r s q u i a v a i e n t a d m i n i s t r ces socits, et d -
c l a r r e n t les a c t i o n n a i r e s s o l i d a i r e m e n t responsables des dettes
s o c i a l e s o u les a s s i m i l r e n t d e s c o m m a n d i t a i r e s ( 2 ) .

( l ) T r i b u n a l d'appel de Nmes, 3 fructidor an X I I (SIHET, I V - a - S ^ g ) .

( a ) T r o p souvent, disait M . REGjtiUi-TDE SAIT-JEAH-D'AIGELY, devant
le corps lgislatif, des associations mal combines dans leur origine, ou mal
gres dans leurs oprations , ont compromis la fortune des actionnaires et
des administrateurs, altr momentanment le crdit gnral, rais en pril
la tranquillit publique. Il a donc t reconnu, i que nulle socil de
ce genre ne pouvait exister que d'aprs un acte public et que l'intervention
du gouvernement tait ncessaire, p o u r vrifier d'avance sur quelle base on
voulait faire reposer les oprations de la socit, et quelles pouvaient en tre
les consquences. Avec ces prcautions, avec celles de la pubHcit, com-
munes aux trois espces de socits, les administrateurs de la socit ano-
n y m e , ou par actions, greront avec scurit pour eux el pour les action-
naires ; ils ne seront plus exposs ces recours en garantie, ces poursuites solidaires
qui ont troubl le repos, dtruit l'aisance et ruin ie crdit des hommes les
plus estimables (LOCHE, Lgislat. cie., t. X V I I , p . 35i).
V . C o u r de cassation, a i mars 18o8, /a Banque Territoriale contre ses cran-
ciers ( S I R E Y , V I I I - i - aa5). 'SIHCEKS, t. 1, p . 3a8.
A u reste, la responsabilit indfinie des actionnaires avait souvent lieu
dans les compagnies antrieurement tablies par des dits rovanx. Voici ce
qu'on trouve, cet gard, dans l'dit du mois de mai i686, portant cration
et rglement d e la Compagnie gnrale pour les assurances : . A r t . 7. hes direc-
teurs q u i auront sign les polices el contrats d'a,ssnr.ance, et autres actes con-
cernants ledit commerce, non plus que les tmtres associez, ne seront rputs
oliligs, ni conira'nus solidairement au-del dc trois cent mille lirres des fondsde la
socit. Pourront cependant lesdits directeurs et autres associez, tre contraints
chacun au sol la livre, el h p r o p o r l i o u d e sou intrt dans ladite socit, au-del
desdites trois cent mille livres. A r t . 8. E n cas que par les comptes qui seront
faits p a r la compagnie, dans les temps portez par la socit, le fonds de trois
cent mille livres se trouve diminu par ta perte, il sera incontinent rtabli
par conirilmtion au sol la livre, et proportion de la part que chacun de*
associez aura signe dans la socit : q u o y faire lisseront tenus et obligez.
Et, en cas de refus par aucuns d'eux, les rejusans demeureront exclus de la so-
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 351

T e l t a i t l ' t a t d e la l g i s l a t i o n et d e la j u r i s p r u d e n c e interm-
d i a i r e , l o r s q u e l e c o d e d e c o m m e r c e v i n t entin d t e r m i n e r les
caractres des socits a n o n y m e s et crer l'organisation qui les
r g i t ; ses d i s p o s i t i o n s sur c e p o i n t o n t t r e p r o d u i t e s dans les
c o d e s t r a n g e r s ( 1 ) ; e l l e s c o n c i l i e n t c h e z n o u s l e p r i n c i p e d e la
libert de l'industrie avec l ' e x e r c i c e d'un contrle confi au
g o u v e r n e m e n t dans des v u e s d ' u t i l i t g n r a l e et d ' o r d r e p u b l i c .

397. A p r s a v o i r a i n s i j e t un c o u p d ' i l h i s t o r i q u e sur

la l g i s l a t i o n a n t r i e u r e c e l l e qui n o u s r g i t , n o u s a l l o n s r e t r a -
c e r dans d e u x p a r a g r a p h e s s p a r s , i l e s c a r a c t r e s particuliers
d e s s o c i t s a n o n y m e s et l e s r g l e s r e l a t i v e s l e u r o r g a n i s a t i o n ;
2 l e s r g l e s q u i se r f r e n t l e u r s e n g a g e m e n s .

I".

CARACTRES PARTICULIERS DES SOCITS ANONYMES. RGLES

RELATIVES A LEUR ORGANISATION. ?>'

S O M M A I R E . , l i f ; q v- p8

398. Caractres particuliers de ta socit anonyme.

399. Consquences qui s'induisent de la nature de cette socit.

400. Toute opration industrielle licite peut tre exploite en socit

anonyme. Des brevets d ' i n v e n t i o n . Z)e5 j o u r n a u x .
, l i 9iiaiJpKi i)'A\
A G I . Division. * , ,

\ r,
598. C e q u i d i s t i n g u e la s o c i t a n o n y m e d e s a u l r e s s o -
c i t s , c'esl q u ' e l l e n'offre q u ' u n e r u n i o n d e c a p i t a u x a p p l i q u s

cicl, de plein droit, huitaine aprs une sommation faite leur personne,
domiciles lus, et perdront toutes leurs avances, qui demeureront au profit des
autres associez, entre lesquels les actions de ceux qui auront t exclus seront
rparties proportion d e leurs intrts ( I S A M B E H T , Recueil des anciennes lois
franaises, t. X I X , p . 55i. BORKIER, Confrence des ordonn. de Louis XIV,
t. I I , p . 5 i 4 de l'dition de 1719.
( l ) Code de commerce Espagnol promulgu en 1829, l i v . I I , tit. i , Delas
companias mercantiles, art. 264 et suiv. Code de commerce Portugais p r o -
mulgu en i833, part, i , liv. I I , tit. x n , sect. 1, Das companhias de comercio,
art. 538 et suiv. C o d e de commerce d u royaume des Deux-Siciles, p r o -
352 mvon coMHEKCixu. MV. U TVT. ui.
, e t q u ' u n e c o \ l e c U o n d ' a c l i o n n a i r e s q u i ne con-
a la P r o d u c i ' o n , ^ ^.^^^^ ^ ^ ^ ^ ^ e n g a g e m e n t p e r s o n n e l , qui ne
tracten^^a^^^^^ ^^^1^ valeurs qui constituent
le"fonds s o c i a l ( C . c o m . 3 2 , 3 3 ) . Son crdit ne repose que sur
l e s c a p i t a u x q u ' e l l e p o s s d e , sur les garanties que peuvent pro-
curer la n a t u r e d e ses o p r a t i o n s , l'organisation qui lui a t
d o n n e e t les r g l e s qui lui o n l t imposes par ses statuts.
L e c r a n c i e r d ' u n e s o c i t a n o n y m e n'a qu'un dbiteur uni-
q u e , la socit, et n'a pour gage que l'actif social ( C . c i v . 2093);
l e c r a n c i e r d ' u n e s o c i l en n o m c o l l e c l i f a, au contraire, la
fois pour d b i t e u r s , la socil c o m m e personne j u r i d i q u e , et
les associs c o m m e cautions solidaires de cette personne j u r i d i -
que ( 1 ) .
599. Du p r i n c i p e que l e capital de la socil a n o n y m e est
seul e n g a g , que les tiers n'ont d'aciion que contre la socit, et
n'ont pour g a g e q u e l'actif social ( C . c o m . 3 2 , 3 3 ^ s'induisent
les c o n s q u e n c e s j u r i d i q u e s suivantes qui achveront de caract-
r i s e r la s o c i l a n o n y m e :
A. C e t t e s o c i t n'a pas d e raison sociale, e l l e n'est, par con-
s q u e n t , d s i g n e par le n o m d'aucun des associs ( C . com.
2 9 ) . E l l e est q u a l i f i e par la d s i g n a t i o n de l'objet de son en-
treprise ( C . c o m . 3 0 ) . A i n s i on dira : L a compagnie du Canal
du Midi, la Caisse Hypothcaire ( 2 ) , la compagnie des Houilles et
fonderies de l'Aveyron (3).
On l u i a s s i g n e aussi un n o m p a r t i c u l i e r , lorsque l'industrie
p o u r l a q u e l l e e l l e a l c o n s t i t u e est susceptible d'lre exploite
dans les m m e s l o c a l i t s par p l u s i e u r s c o m p a g n i e s . C'est ce qui
a l i e u n o t a m m e n t p o u r les assurances terrestres primes, ainsi
o n a dit : La compagnie franaise DU PUGENIX d'assurance contre C in-
cendie ( 4 ) , la compagnie DU S O L E I L d'assurances gnrales contre l'in-
cendie ( 5 ) , etc.

mulgu en 1819, liv. I , tit. m , c l i . i i i , Dclla socicl anonima, art.iS et suiv.

Code de commerce Hollandais promulgu en i838, iiv. I , tit. m , sect. 3,
art. 36 et suiv.
( l ) V . supr, a 5 el 354.
(a) Autorise par ordonnance d u l a juillet i 8 a o .
(3) Autorise parordonnance d u a8 juin i 8 a 6 .
( 4 ) Autorise par ordonnance d u i " septembre 1819.
(5) Autorise paf ordonnance d u 16 dcembre iSaq
 DES SOCITS COMMERCIALES. 353

B. La socit a n o n y m e constitue m i n e m m e n t une per-

sonne juridique r e p r s e n t e par d e s a d m i n i s t r a t e u r s associs o u
n o n - a s s o c i s , s a l a r i s o u g r a t u i t s , q u i n e s o n t , d a n s tous l e s c a s ,
responsables que de l ' e x c u t i o n du mandat qui leur a t confi
par les a c t i o n n a i r e s ( G . c o m . 3-1, 3 2 ) . E l l e est e n c o r e plus l a r -
g e m e n t r e p r s e n t e par l e c o r p s d e ces m m e s a c t i o n n a i r e s q u i
p r e n d , la m a j o r i t , t o u t e s les m e s u r e s q u ' e x i g e n t les i n t r t s
communs, en e x c u t i o n d e s s t a t u t s q u i c o n s a c r e n t l e s a c c o r d s
sociaux.
C. L e capital de la socit a n o n y m e se d i v i s e en actiom
et mme en CO/)OH rf'ac<(o?is d ' u n e v a l e u r g a l e (G- c o m . 3 4 ) .
L'ffc^/on est u n e q u o t i t d t e r m i n e d'intrt d a n s l e f o n d s s o -
cial, dans l e s - o p r a t i o n s s o c i a l e s .
La runion d e t o u t e s les a c t i o n s c o n s t i l u e la socit, le capital
social f r a c t i o n n e n t r e t o u s l e s a c t i o n n a i r e s . O n d o n n e e n c o r e
le n o m d'action au titre q u i c o n s t a t e cbaque fraction d'intrt
dans l e capital social et q u i sert t a b l i r l e s d r o i t s des a s s o c i s ,
L e s coupons d'actions n e sont q u e d e s f r a c t i o n n e m e n s d e l ' a c -
tion e l l e - m m e , d e s t i n s f a c i l i t e r u n e sous-division du c a p i t a l
social entre les c o p r o p r i t a i r e s d ' u n e m m e a c t i o n ( 1 ) .
D. L e s actions des socits a n o n y m e s sont cmi/es, c'est--

( i ) L'expression C o u p o n vient de ce que les titres des actions sont sou-

vent tablis de manire pouvoir tre dcoups eu un nombre dtermin de
petits titres qui fractionnent le capital ou qui donnent droit la percep-
tion de cbaque annuit d'intrts et de bnfices. A u x inscriptions ou cer-
tificats de rentes mis par les gouvernemens et aux actions des compagnies
anonymes et des socits en commandite, sont quelquefois jointes de petites
obligations reprsentant les arrrages ou les intrts des inscriptions ou des
actions, p a y e r a chaque semestre. P o u r les dtacher des titres, cbaque
poque de paiement des intrts, on dcoupe ces petits billels qui sont a p p e -
ls con/jonj. Les certificats des rentes de Naples qu'on ngocie aujourd'hui
Paris, ceux de l'emprunt d'Hati, e t c . , sont accompagns d'un certain
nombre de ces coupons. Lorsqu'ils sont puiss, on change les titres contre de
nouveaux. C'est une manire commode de faire recevoir les intrts sans se
dessaisir du titre principal et d'en constater le i>aiement. Cependant il p a -
rat qu'elle prsente quelques inconvniens, car elle n'est pas gnralement
adopte.Dans les socits anonymes ou en commandite, on divise quelque-
fois les actions en coupons d'actions. Ces coupons reprsentent des fractions du
capital de l'action; ils sont ou la moiti ou le quart de l'action entire. O n
adopte cette subdivision du capital des socits, p o u r faciliter le placement
ou la ngociation des actions (Diclionnaii-e du commerce et de la marc/tandise.
y'' Coupons d'intrts et Coupons d'actions).
23
3 5 4 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

dire susceptibles d'tre transfres d ' u n e p e r s o n n e u n e autre

(G. c o m . 3 5 , 3 6 ) .
E. Elles sont meubles par la d t e r m i n a t i o n d e l a l o i , tant
que dure la s o c i t , l o r s m m e q u e d e s i m m e u b l e s font partie
du fonds social, parce q u e l'actionnaire n'a droit, p e n d a n t le
cours de ses oprations, qu'des produits mobiliers, qu' une
quotit d e s bnfices (G. civ. 529).
F. L'actionnaire est rgi par la l o i c o m m e r c i a l e d a n s ses
r a p p o r t s a v e c l a s o c i l e t a v e c s e s c o - a s s o c i s , m a i s il n ' e s t pas
r p u l c o m m e r a n t , c a r il n e fait qu'un a c t e d e c o m m e r c e isol
en \ersant des capitaux dans u n e entreprise industrielle.
400. T o u t e o p r a l i o n i n d u s t r i e l l e licite peut devenir l'ob-
jet d'une socit a n o n y m e . L a loi d u 1 4 m a i 1 7 9 1 avait prohib
l'exploitation des brevets d'invention, de perfectionnement ou
d'importation a u m o y e n d e s socits par actions ( 1 ) ; m a i s s e s d i s -
p o s i t i o n s o n t t , s u r c e p o i n t , a b r o g e s p a r u n dcret du 26 n o -
v e m b r e 1 8 0 6q u i p r e s c r i t s e u l e m e n t c e u x q u i voudront exploi-
ter u n brevet d e cette manire d e s e p o u r v o i r d e l'autorisation
du gouvernement q u e le code d e c o m m e r c e a ensuite exige,
d'une manire gnrale, p o u r l ' t a b l i s s e m e n t d e s socils ano-
nymes.
La loi d u 1 8 juillet 1 8 2 8 a u t o r i s e expressment, p a r son arti-
cle 4 , la publication d e sj o u r n a u x p a r d e s socits a n o n y m e s .
401. Aprs avoir a i n s i d t e r m i n la n a t u r e d e ces soci-
ts, n o u s a v o n s m a i n t e n a n t n o u s o c c u p e r d e s rgles q u i se rf-
rent leur formation. Ces rgles sont r e l a t i v e s : 1 a u capital
social ( C . c o m . 3 4 , 3 5 , 3 6 ) ; 2 " a u f o n d s d e r s e r v e ; 3
l'organisation a d m i n i s t r a tive d e la socit ( C c o m .31); 4
la c o n s t a t a t i o n d e s a c c o r d s s o c i a u x p a r u n acle a u i h e n i i q u e (C.
c o m . 4 0 ) ; 5 l'autorisation d u r o i , q u i esl ncessaire pour que
les socils a n o n y m e s aient u n e existence juridique (C. com.
3 7 ) ; 6 la p u b l i c i t d o n n e r a u x s t a t u t s e l l'ordonnance
d'autorisation (C. c o m . 45).

( i ) A u lit. I I , art. 1 4 . N o u s e.\aniinerons plus loin si ces brevets peuvent

tre exploits p a r les socits en commandite dont le capital est divis en
actions.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 355

N 1.

DU CAPITAL SOCIAL.

SOMMAIRE.

402. Le c a p i t a l social se forme au moyen des mises. En quoi elles

peuvent consister.
4 0 3 . Les mises peuvent tre faites soit en pleine proprit, soit enjouis~
sance; elles sont reprsentes par des actions. Actions d e c a -
pital.
404. Apports en usufruit et en travail industriel.Actions industrielles^
actions e n j o u i s s a n c e .
405. L'industrie et les apports en usufruit peuvent aussi tre reprsen-
ts par des actions de capital.
406. Les engagemens des actionnaires peuvent constituer une partie du
capital social.
407. Du fractionnement du capital social en actions et en c o u p o n s
d'actions.
408. Trois espces d'actions.
409. Actions n o m i n a t i v e s . e w r transfert.
410. Effets du transfert.
4i I . Il libre le cdant; la socit n'a pas de recours exercer contre
lui, en cas d'insolvabilit du cessionnaire.
412. L'actionnaire doit les intrts des portions de sa mise venues
chance.Droits de la socit contre les souscripteurs qui ne li-
brent pas leurs actions.
413. L'action peut tre transfre par un acte de cession dress dans
kl forme ordinaire et notifi la socit.
414. Des actions ordre.Comment elles sont cdes par un endosse-
ment.
415. Actions ordre dont le transfert s'opre sur les registres de la so-
cit.
416. Des actions a u p o r t e u r .
417. Du cas oii les actions au porteur ont t dlivres avant d'tre en-
tirement libres. La socit conserve ses droits contre (es
souscripteurs primitifs qui les ont cdes, pour rcLimer ce qui
reste d sur les mises.
356 IIUOIT COMMERCIAL. LIV. I. T I T . UI.

418. Des actions industrielles personnelles.La cession qui en serait

consentie ne confrerait au cessionnaire que le droil de perce-
voir tes intrts et les bnfices, sans [introduire dans le corps
social.
4 1 9 . De / ' i n d i v i s i b i l i t des actions-indastrieUes.Son application aux
actions nominatives.
420. Son application aux actions a u p o r t e u r et o r d r e .
4 2 1 . Des v e n t e s j u d i c i a i r e s des actions industrielles. Silence de la
loi sur celte importante matire.
422. Ncessit de puiser dans la lgislation des rgles qui puissent /ap-
pliquer aux ventes judiciaires des actions. Dispositions de la
toi du lin mars 1 8 0 6 , du dcret du 7.^ septembre i8i3 et des
avis du conseil d'Etat des i 5 septembre el ly novembre 1807.
423. Application des rgles traces par ces dispositions lgislatives aux
actions des socits anonymes d o n t le c o u r s est c o t la bourse.
424- Application des rgles consacres par les articles 9 8 9 , l o o i ei
6 4 2 du code de procdure civile aux ventes judiciaires des a c -
t i o n s q u i n e sont p a s cotes la b o u r s e .
425. Des v o i e s d ' e x c u t i o n accorder aux cranciers des actionnaires.
426. Des o p p o s i t i o n s (pii peuvent frapper les produits des actions.
427. Des saisies qui peuvent frapper [action. Distinctions tablir.^
428. Formes suivre pour la s a i s i e et ftour la v e n t e des a c t i o n s a u
porteur.
429. Formes suivre pour s a i s i r - a r r t e r dans les mau dun tiers et pour
f a i r e v e n d r e les a c t i o n s a n p o r t e u r .
430. De la s a i s i e des a c t i o n s o r d r e traiumissibles au moyen d'un
simple endossement.
4 3 1 . De la s a i s i e et de la v e n t e des a c t i o n s n o m i n a t i v e s .

402. L e c a p i t a l s o c i a l s e f o r m e a u m o y e n d e s a p p o r t s faits
la socit. Ces apports peuvent c o n s i s t e r e n i m m e u b l e s , en
m e u b l e s , e n a r g e n t , e n c r a n c e s , e n effets d e c o m m e r c e , e n tra-
v a i l i n d u s t r i e l , e n u n b r e v e t d ' i n v e n t i o n , e t e n f i n e n t o u t ce qui
est susceptible de constituer u n capital m a t r i e l o u immatriel
q u i p u i s s e t r e v a l u et a p p l i q u la p r o d u c t i o n .
L e s a p p o r t s i n d u s t r i e l s d o i v e n i a v o i r u n e v a l e u r r e l l e ; ainsi
c e l u i q u i a u r a i t c o n u l ' i d e d e c r e r la s o c i l , c e l u i q u i se pro-
p o s e r a i t d e l u i c o m m u n i q u e r d e s p r o c d s p o u r l e s q u e l s il n a u -
rait pas obtenu d e brevet, n e p o u r r a i t faire considi-er comme
 DES SOCITS COMMERCIALES. 357

une mise", q u e le travail q u i mriterait u n salaire, q u e les d -

couvertes q u i seraient de n a t u r e procurer la socit u n a v a n -
tage rel et apprciable. L e s actes sociaux n e p e u v e n t rserver
a u c u n i n d i v i d u , s o u s l e s n o m s d'auteur du projet d'association, de
fondateur ou autres, aucune propril spciale s u r l'entreprise,
a u c u n droit sa gestion perptuelle e l irrvocable, ni a u c u n p r -
lvement s u r les profits, autre q u e le salaire attribuer a u x
s o i n s q u ' i l p e u t d o n n e r l ' a d m i n i s t r a t i o n [Instruction du minis-
tre de l'intrieur, du 2 8 octobre 1 8 1 7 ) .
403. Les apports p e u v e n t t r e f a i t s e n pleine proprit ou
en jouissance, suivant les principes q u e n o u s avons exposs a u x
n' 327 et suivans, p o u r les socits e n n o m collectif. Lorsqu'ils
s o n t faits e n p l e i n e p r o p r i t , l ' a s s o c i r e o i t o r d i n a i r e m e n t l e
prix d e la v e n t e d e s c h o s e s a p p o r t e s q u ' i l c o n s e n t la s o c i t ,
au moyen d ' u n certain n o m b r e d'actions qui lui sont attribues
et q u i l u i d o n n e n t des droits proportionns aux valeurs qu'il
incorpore dans le capital social. Ainsi, p a r exemple, en s u p p o -
sant u n e socit tablie au m o y e n d ' u n capital d e 500,000 francs
divis e n 100 actions de 5,000 francs c h a c u n e , l'associ q u i a p -
p o r t e , a u m o m e n t d e sa f o r m a t i o n , les b t i m e n s d ' u n e u s i n e v a -
lant 100,000 francs, e n pleine proprit, recevra 20 actions q u i
lui r e p r s e n t e r o n t le prix de cet i m m e u b l e . Celui qui versera
une s o m m e d e 20,000 francs e n argent recevra 4 actions e n r e -
prsentation d e s valeurs qu'il aura apportes. A la dissolution d e
la s o c i t , c h a c u n e d e s a c t i o n s d o n n e r a d r o i t l a c e n t i m e p a r -
tie d u capital social e t p r o c u r e r a ainsi c h a q u e associ o u s e s
r e p r s e n t a n s la r e p r i s e d e sa m i s e , si l e s p e r t e s n e l'ont p a s a b -
sorbe.
O n a p p e l l e a c t i o n s p r o p r e m e n t d i t e s o u actions de capital, celles
qui donnent ainsi droit a u p a r t a g e d u fonds social a p r s la d i s -
solution et la liquidation des socits a n o n y m e s .
404. Les valeurs qui ne s'incorporent pas dans le fonds
social, q u i n e consistent q u ' e n travail industriel o u e n u s u f r u i t ,
ne doivent rgulirement confrer des droits q u e s u r les b n -
fices. On esl dans l'usage de reprsenter cesvaleurs p a r des a c -
t i o n s p a r t i c u l i r e s a p p e l e s actions industrielles ou actions en jouis-
sance qiri n e d o n n e n t , l a d i s s o l u t i o n d e l a s o c i l , a u c u n droit
sur le fonds restant partager aprs q u e les bnfices o n t t
distribus.
Pour parvenir un rglement qnitable qui confre chacun
358 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

d e s d r o i t s p r o p o r t i o n n s a u x v a l e u r s q u ' i l a m i s e s d a n s la socit,
o n e s t d a n s l ' u s a g e d e d i v i s e r l e s b n f i c e s n e t s e n d e u x parties.
L a p r e m i r e e s t affecte a u s e r v i c e d e l ' i n t r t d e s v a l e u r s ver-
s e s d a n s l e f o n d s s o c i a l e t e s t a t t r i b u e a u x p r o p r i t a i r e s d e s ac-
i i o n * payantes, jusqu' c o n c u r r e n c e d e 4 o u 5 p o u r 4 0 0 d e leur
c a p i t a l ; la s e c o n d e p a r t i e d e v i e n t e n s u i t e l'objet d ' u n dividende
e n t r e l e s actions de capital e t l e s actiom d'industrie. A la disso-
l u t i o n d e la s o c i t , l o r s q u e t o u t e s l e s d e t t e s o n t t acquittes,
o n r e m b o u r s e l e s a c t i o n s d e c a p i t a l , e t o n d i v i s e c e q u i reste aprs
c e r e m b o u r s e m e n t , e n t r e l e s a c t i o n s d e c a p i t a l e t les actions d'in-
dustrie.

Lorsque des immeubles n e sont a p p o r t s la socit qu'en

u s u f r u i t , l ' a s s o c i q u i e n c o n s e r v e l a n u e - p r o p r i t n e reoit o r -
dinairement q u e d e s actions de jouissance; ses immeubles ren-
t r e n t d a n s s e s m a i n s , l a d i s s o l u t i o n d e la s o c i t , p a r i ' e x t i n c t i o n
de l'usufruit qu'il avait c o n s t i t u , e t les p o r t e u r s des actions de
c a p i t a l p a r t a g e n t e n t r e e u x s e u l e m e n t le fonds social.

403. Rien n'empche c e p e n d a n t d e n ' t a b l i r q u e d e s ac-

tions de capital, e n constituant u n e socit a n o n y m e par desap-
p o r t s e n n u m r a i r e , e n travail industriel et e n simples jouissan-
c e s d ' i m m e u b l e s o u d e t o u s a u t r e s objets c o r p o r e l s . D a n s ce cas
le travail i n d u s t r i e l s e r a r t r i b u forfait p a r u n e p a r t d ' i n t r t
s u r l e f o n d s s o c i a l , la s o c i t a u r a a c q u i s u n d r o i t d ' u s u f r u i t a u
moyen d e ses a c t i o n s , et le fonds social se trouvera c o m m u n
t o u s l e s a s s o c i s (1).

406. L e v e r s e m e n t d u m o n t a n t des actions q u i constitue

les m i s e s , s'effectue o r d i n a i r e m e n t p a r fractions d e s chances
dtermines, afin q u e les a c t i o n n a i r e s p u i s s e n t s e librer avec
m o i n s d e gne. L e fonds social peut m m e consister, pour une
partie, d a n s de simples e n g a g e m e n s contracts par les actionnai-
r e s e n v e r s la s o c i t . C'est c e q u i a l i e u l o r s q u e l ' e n t r e p r i s e n'a
b e s o i n q u e d e crdit e l p e u t suffire, p a r s e s r e n t r e s journalires,
. s e s p a i e m e n s ordinaires. Les compagnies d ' a s s u r a n c e , par
e x e m p l e , p e u v e n t l a i s s e r u n e p o r l i o n d e l e u r s c a p i t a u x d a n s les
m a i n s d e s a c t i o n n a i r e s , p o u r n ' e n faire l'appel q u ' a u t a n t que des
sinistres extraordinaires auraient r d u i t a u - d e s s o u s d'uQC q u o -

( l ) M A L H r R Y R B et JoURnilK, 07.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 359

t i t d t e r m i n e l e u r fonds d e r s e r v e et les v a l e u r s q u ' e l l e s a u -

raient encaisses (4).
407. L e s a c i i o n s et les c o u p o n s d'aciions doivent lre
d ' u n e v a l e u r g a l e ( C . c o m . 3 4 ) , atin q u e l ' i e n d u e des droits
q u e c o n s i a i e c h a q u e l i t r e puisse l r e p l u s f a c i l e m e n t a p p r c i e
par l e p u b l i c . N o u s p e n s o n s q u ' o n n ' a u i o r i s e r a i t pas la f o r m a t i o n
d ' u n e s o c i t a n o n y m e qui f r a c t i o n n e r a i t son capital d e m a n i r e
n e pas d o n n e r une i d e n e t t e d e la q u o t i t d ' i n t r t q u e c o n f -
r e r a i t c h a c u n e d e ses a c t i o n s .

408. L e s a c t i o n s p e u v e n t l r e nominatives, ordre ou au

porteur.

4 0 9 . L e s a c t i o n s nominatives d i s t r i b u e n t l e s parts d ' i n t r t s

e n t r e des p e r s o n n e s c o n n u e s et t a b l i s s e n t un p e r s o n n e l d'ac-
tionnaires a v e c l e q u e l la s o c i t p e u t f a c i l e m e n t se m e t t r e e n
rapport.
L a p r o p r i t ( d e ces a c t i o n s ) peut tre tablie par une in-
s c r i p t i o n sur les r e g i s t r e s d e la s o c i t . D a n s c e cas la c e s -
s i o n s ' o p r e par une d c l a r a t i o n d e transfert i n s c r i t e sur l e s r e -
g i s t r e s , et s i g n e de c e l u i q u i fait le t r a n s p o r t o u d'un f o n d d e
pouvoirs II ( C . c o m . 36) ( 2 ) .
C e m o d e d ' t a b l i r les a c i i o n s et d ' e n o p r e r l e transfert p r o c u r e

( i ) V I K C E N S , t. I , p. Sag.

( a ) Ce mode d'tablir les actions avait t adopt pendant la rvolution,

dans des circonstances que D E L A U N A Y ( d ' A n g e r s ) signalait la convention
le i g vendmiaire an I I , en proposant la suppression des compagnies finan-
cires. Deu.x lois, disait-il, en date des ay aot et 28 novembre 1 7 g , assu-
jettissent les effets au porteur la formalit du visa ainsi qu' celle de Venre-
gislrement cbaque mutation de propritaire. Qu'ont fait les agioteurs ?
Ils ont substitu l'action une reconnaissance pareille celle que vous v e -
nez de crer pour toutes les dettes de l'Etat. Sous celte nouvelle forme, l'ac-
tion n'tait pas au porteur; le nom du propritaire tait inscrit sur le registre
de la compagnie, la vente s'oprait p a r une simple mention sur ce mme
registre : c'est ce qu'on appelle transfert. L a loi tait donc lude. V o u s
aviez voulu connatre les capitalistes, ils restaient inconnus : vous aviez voulu
rprimer l'agiotage, et la circulation des actions ne recevait qu'une entrave
faible et drisoire. V o u s jugerez de la rapidit de cette circulation, quand
vous saurez que plus de cent vingt-buit mille mutations d'actions ( d e la
compagnie des I n d e s ) ont eu lieu depuis le mois de novembre dernier, d e
manire queles fonds de la compagnie tant diviss en 4O1O00 actions, une
quantit gale la totalit de ses fonds a chang trois fois de mains en moins
d'une anne ( Moniteur du 19 vendmiaire an II, p . 7 7 ) .
360 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
l'ilvanl.ige d e l a i l a c h e r plus i n l i m e m e n t l e s a c l i o n n a i r e s la so-
c i l , de r e n d r e m o i n s faciles les c o m b i n a i s o n s frauduleuses dans
les d l i b r a t i o n s s o c i a l e s , et d e m i e u x g a r a n t i r la l i b r a t i o n des
a c t i o n s , l o r s q u e les m i s e s q u ' e l l e s r e p r s e n i e n t d o i v e n t tre ver-
ses par fractions dans la caisse s o c i a l e .
L e s transports d e s d r o i l s des a c t i o n n a i r e s s ' o p r e n t ainsi avec le
c o n c o u r s du c d a n t , du c e s s i o n n a i r e , de la s o c i t , et se trouvent
constats par des c r i t u r e s c o m m e r c i a l e s a u x q u e l l e s la l o i permet
d'ajouter foi en j u s t i c e ( C . c i v . 4 3 2 9 ; C . c o m . 4 2 , 3 6 ) . Il en r-
s u l t e q u e les transferts ainsi o p r s sur les r e g i s t r e s d e l socit
saisissent l e c e s s i o n n a i r e n o n - s e u l e m e n t l ' g a r d de cette der-
n i r e , m a i s m m e l ' g a r d des tiers, sans q u ' i l soit besoin de
l ' a c c e p t a t i o n par acte a u t h e n t i q u e ou d e la signification dont il
e s t q u e s l i o n dans les d i s p o s i t i o n s de l ' a r t i c l e 4690 du code civil (4).
4 1 0 . L e transfert d ' u n e a c t i o n a p o u r effet d'introduire l'ac-
qureur dans la s o c i t et d e l ' i n v e s t i r de tous les droits actifs et
passifs q u i sont attachs la q u a l i t d ' a c t i o n n a i r e .
U e n rsulte q u ' i l p r e n d r a part aux d l i b r a t i o n s sociales con-
f o r m m e n t a u x r g l e s traces d a n s l e s statuts.
U e n rsulte e n c o r e q u ' i l p o u r r a v a l a b l e m e n t percevoir et quit-
t a n c e r les i n t r t s et les d i v i d e n d e s qui v i e n d r o n t chance, et
m m e c e u x qui t a i e n t chus et a c q u i s au cdant au m o m e n t de
la c e s s i o n . I l aura d r o i t au fonds d e r s e r v e c o n f o r m m e n t aux
statuts, et au p a r t a g e du fonds social aprs la liquidation d e l
s o c i t , s'il est c e s s i o n n a i r e d ' u n e a c t i o n de capital. A moins
d ' u n e r s e r v e e x p r e s s e , c e l u i q u i v e n d u n e a c i i o n est cens trans-
m e t t r e l ' a c q u r e u r tous les d r o i t s d o n t il se t r o u v e investi en
v e r t u d e son titre ( G . c i v . 4 6 0 2 , 1 6 9 2 ) .
4 1 1 . Si la m i s e n'a pas t v e r s e e n t o t a l i t , l e nouvel ac-
t i o n n a i r e sera p e r s o n n e l l e m e n t tenu e n v e r s la socit d'effec-
tuer le v e r s e m e n t des t e r m e s c h o i r aux p o q u e s fixes. On a
d e m a n d si l e souscripteur p r i m i t i f qui s'tait e n g a g person-
n e l l e m e n t e n v e r s la s o c i l , p o u r r a alors l r e r e c h e r c h , en cas
d ' i n s o l v a b i l i t du c e s s i o n n a i r e q u i se t r o u v e investi d e s e s d r o i i s
et de ses o b l i g a t i o n s . En r g l e g n r a l e , suivant les principes du
d r o i t c i v i l . l a d l g a t i o n par l a q u e l l e un d b i t e u r d o n n e a u c r a n c i e r
un n o u v e a u d b i t e u r , n ' o p r e pas de n o v a t i o n , et n'teint pas la

( i ) V. nu surplus p o u r la cession d e s crances commerciales, ce que nous

disons B / i r , n> 3ao et 368.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 361

dette primilive (C. civ. 1275). Le code d e c o m m e r c e Espagnol a

suivi cette rgle, en dcidant q u e les cdans des aciions inscrites
qui n'ont pas complt leur m i s e , s o n t g a r a n s des paiemens q u e
d o i v e n t faire l e s a c q u r e u r s ( a r t i c l e 2 8 3 ) . L e c o d e H o l l a n d a i s v e u t
aussi q u e l'associ primitif ou ses hritiers restent, e n pareil cas,
obligs envers lasocit, m o i n s q u e les directeurs et les c o m -
missaires n'aient expressment consenti la d l g a t i o n d u n o u v e l
a c q u r e u r el libr le p r e m i e r (article 43).
E n l'absence de toute disposition spciale dans notre code, n o u s
p e n s o n s q u e la s o c i t q u i a c c e p t e u n n o u v e l a s s o c i , l i b r e p a r
cela seul l'ancien, et ne peul conserver u n recours contre lui
q u ' a u l a n t q u ' e l l e e n fait la r s e r v e e x p r e s s e . L e t r a n s f e r t autoris
par l'article 36 d u code de c o m m e r c e opre u n e dlgation par-
faite p a r la s u b s t i t u t i o n d'une personne aune autre personne,
avec le concours de la socit. Telle e s t la r g l e s u i v i e e n
F r a n c e (1) e t q u i m e p a r a t en harmonie avec les principes et
avec l'esprit d u droit c o m m e r c i a l . Les t r a n s m i s s i o n s de proprit
s o n t n o m b r e u s e s d a n s l e c o m m e r c e , e t il i m p o r t e d e n e p a s l a i s s e r
ceux entre lesquels elles interviennent sous d e s liens q u i se r -
frent des oprations consommes.
4 1 2 . Les acqureurs d'actions qui ngligeraient de com-
plter leurs mises, devraient de plein droil les intrts des
s o m m e s dont ils seraient d b i t e u r s , partir d e l ' c h a n c e , et p o u r -
raient m m e tre passibles de plus amples dommages-intrts
s'il y a v a i t l i e u (C. c i v . 1 8 4 6 ) .
La socit aurait le droit d e faire p r o n o n c e r par des arbitres
(G. c o m . 5 1 ) la r s o l u t i o n d e s a c c o r d s s o c i a u x l ' g a r d d e s r e t a r -
d a t a i r e s q u i n e s a t i s f e r a i e n t p a s l e u r s e n g a g e m e n s (G. c i v . 1 1 8 4 ) ,
de s e faire a u t o r i s e r v e n d r e l e u r s a c i i o n s e l r e t e n i r , s'il y a v a i t
lieu, titre d e d o m m a g e s - i n t r t s , les s o m m e s dj verses p o u r
les termes p r i m i t i v e m e n t c h u s .
4 1 3 . L e s actions nominatives seraient encore valablement
transmises par u n e cession-transport, r g u l i r e m e n t nolitie
la s o c i l , a v e c s o m m a t i o n d ' e n o p r e r l e t r a n s f e r t s u r s e s r e -
g i s t r e s ( G . c i v . 1 6 9 0 ) . Il c o n v i e n d r a i t s e u l e m e n t d a n s c e c a s q u e
l'acte q u i e n c o n s t a t e r a i t la v e n t e ft a u t h e n t i q u e , afin q u ' i l ft
p l e i n e foi d e s o n c o n t e n u l ' g a r d d e s a d m i n i s t r a t e u r s (C. c i v .

(i) P A R D E S S U S , t. I V , n I O 4 3 - O , p. j63. V I N C E H S , t. I , p . Sag. MA-

L E P E Y R E et J O U R D A I K , p . 102 et 2o3.
362 DROIT COMMERCIAI-. L I V . I. TIT. III.

1 3 4 9 ) . L a n o t i f i c a i i o n d e cet a c t e q u i l e u r s e r a i t f a i l e par un huis-

sier, saisirait l ' a c q u r e u r l ' g a r d d e la s o c i t et des tiers
(C. c i v . 4 6 9 0 , 4 6 9 4 ) , e l c o n f r e r a i t aux a d m i n i s t r a t e u r s des pou-
v o i r s suffisans p o u r i n s c r i r e le transfert sur l e s r e g i s t r e s ( 1 ) .
4 1 4 . L e s a c t i o n s ordre p e u v e n t t r e c d e s d e la m m e
m a n i r e q u e les l e t t r e s d e c h a n g e , par un acte t r s - s i m p l e inscrit
s u r l e l i t r e , a u q u e l on a d o n n le nomd'endoenenf. L ' e n d o s s e m e n t
saisit l e c e s s i o n n a i r e d e la p r o p r i t d e l ' a c t i o n , tant l'gard de
la s o c i l qu' l ' g a r d d e s l i e r s , s u i v a n t l e s p r i n c i p e s q u e nous
d v e l o p p e r o n s en e x p o s a n t les effets j u r i d i q u e s d e la clause
o r d r e , l o r s q u e nous p a r l e r o n s d e la l e t t r e de change (C. com.
136-139).
R e m a r q u o n s s e u l e m e n t q u e l ' e n d o s s e u r d ' u n e action sociale,
n e se r e n d pas c a u t i o n d e la s o c i t et n ' e s t p a s s i b l e d'aucun r e -
cours d e la part du p o r t e u r p o u r i n e x c u t i o n d e s accords sociaux.
L'endossement n'a, en e f f e t , dans ce cas, p o u r objet que de
transfrer au c e s s i o n n a i r e la q u a l i t d ' a c t i o n n a i r e et de l'investir
d e s d r o i t s q u i sont a l t a c h s c e t t e q u a l i t en v e r t u des statuts de
la s o c i t . L ' e n d o s s e u r n e g a r a n t i t d o n c q u e l'existence de l'action
s o c i a l e et d e sa q u a l i t d ' a c t i o n n a i r e q u ' i l d o i t transfrer au pre-
n e u r (C. c i v . 1693, 4 6 9 6 ) . U n e se rend e n a u c u n e m a n i r e garant
d e l ' e x c u t i o n des o b l i g a t i o n s s o c i a l e s (G. c i v . 4694), et il ne pour-
r a i l l r e r e c h e r c h par l e p o r t e u r q u ' a u t a n t que la sincrit du
titre qu'il a cd viendrait tre conteste.
11 est t r s - p r u d e n t , e n m e t t a n t d e s a c i i o n s o r d r e , d'insrer
d a n s les statuts q u e l ' i n d i v i d u a l i t des p o r t e u r s et la sincrit des
e n d o s s e m e n s d e v r o n t t r e c e r l i f l e s par d e s agens de change. On
p r v i e n d r a , p a r c e l l e s a g e m e s u r e , les difficults graves que sus-
c i t e r a i e n t les fraudes c o u p a b l e s des faussaires, q u i pourraient o c -
c a s i o n n e r des pertes la s o c i t ou e n g a g e r la responsabilit de
ses administrateurs.
4 1 3 . O n c o m b i n e s o u v e n t l ' i n s c r i p t i o n du transfert sur les
registres a v e c la t r a n s m i s s i o n de l ' a c t i o n par v o i e d'endossement,
en assujettissant le c e s s i o n n a i r e faire v i s e r le transport mis au
dos du l i t r e par les a d m i n i s i r a t e u r s d e la s o c i t qui en fonl

( i ) On ne pourrait pas cependant consentir de cette manire la cession,

sans le concours des adminisirateurs, si les statuts ne permettaient de trans-
frer les actions qu'<* des personnes qui devraient tre gres par les r e p c -
sentons de la socit.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 363

mention en m a r g e des registres ( d ) . C e m o d e c o n s e r v e la s o -

cit l'avantage de connatre le m o u v e m e n t de ses actions et le
p e r s o n n e l de ses m e m b r e s , en n'assujettissant le t r a n s f e r t qu'
des formalits simples, qui peuvent lre facilement remplies et
q u i d i s p e n s e n t le c d a n t d ' a p p o s e r sa s i g n a t u r e s u r les registres
d e la s o c i t .
416. L'flrttonpeut t r e t a b l i e s o u s la f o r m e d ' u n titre a u
porteur. D a n s c e c a s l a c e s s i o n s ' o p r e p a r l a tradition d u t i t r e
(C. c o m . 35). Le tilre au p o r t e u r esl l e signe matriel de Vaction
o u d e la p a r t d ' i n t r t d a n s l e s o p r a t i o n s de la s o c i t e l dans
le fonds social. La traditien du titre transfre ainsi la qualit
d'actionnaire celui qui en devient possesseur. L e fait matriel
de la p o s s e s s i o n du signe sert tablir les droits qu'il repr-
sente et qui y sont altacbs.
On m e t lesactions au p o r t e u r d a n s les g r a n d e s entreprises q u i
exigent un fractionnement n o m b r e u x du fonds social, pour mieux
a t t i r e r les petits c a p i t a u x , en crant des parts d'intrt dont le
p r i x s e t r o u v e la p o r t e d e t o u t e s l e s f o r t u n e s . C e s a c i i o n s v e r -
s e n t d a n s le c o m m e r c e d e s v a l e u r s c i r c u l a n t e s qui a c q u i r e n t d u
p r i x p a r la f a c i l i t a v e c laquelle elles sont transmises au moyen
d ' u n s i m p l e fait m a t r i e l e t s a n s a u c u n e s formalits juridiques.

4 1 7 . Les actions au porteur ne|sont ordinairement dlivres

a u x s o u s c r i p t e u r s , q u ' a p r s le v e r s e m e n t intgral de l e u r s m i s e s ,
soit en n u m r a i r e , soit e n effets commerables. L e s effets con-
sentis d a n s ce cas par les associs p o u r les t e r m e s c h o i r , e n t r e n t
d a n s l'actif social et c o n s t i t u e n t le p r i x d e s a c t i o n s q u i l e u r ont
l d l i v r e s . 11 e n r s u l t e qu'ils doivent l e s a c q u i t t e r e t q u e la
socit pourrait leur e n d e m a n d e r p e r s o n n e l l e m e n t le paiement,
lors m m e qu'ils n e seraient plus possesseurs de leurs a c t i o n s au
m o m e n t des c h a n c e s (2).

Il y a u r a i t p l u s d e d i f f i c u l t s i d e s l i t r e s a u p o r t e u r a v a i e n t l
dlivrs, en e x c u t i o n d e s s t a t u t s , a v a n t le v e r s e m e n t complet

( i ) Statuts de la socit anonyme de filature el tissage mcaniques du Bas-

//i/n, autorise par ordonnance du i i avril i8'a6, ar/icle la- L e s a c t i o n s
seront transmises par voie d'endossement; le cessionnaire devra faire viser le
transfert dans le mois par le directeur et le prsident du comit, et en faire
faire mention en marge de l'inscription; il devra en outre lire un domicile,
conformment l'article 35 ci-aprs.
(a) PARDESSUS, t . I V , no io43-ao, p . aya.
364 DROIT COMMEnCIAL. LIV. I. TIT. III.

(les m i s e s , e t s a n s q u ' o n e t e x i g d e s s o u s c r i p t e u r s d e s billels

pour le m o n t a n t des termes choir. Des jurisconsultes onte n -
seign q u e le cdant qui a primitivement trait avec la socit,
ne d e m e u r e pas garant d u paiement d e l portion restante du ca-
pital qui s et r o u v e la c h a r g e d useul p o r t e u r d utitre. Us pensent
q u e la socit est c e n s e , dans c e c a s , n'avoir pris e n consid-
ration, pour sret des termes d elibration qu'elle accordait aux
a c t i o n n a i r e s , q u e l e sactions e l l e s - m m e s e t l e s - c o m p t e pays
sur ces actions, sans avoir a u c u n gard la solvabilit des per-
s o n n e s ; qu'elle estrpute avoir accord c h a q u e souscripteur
la f a c u l t d e s e s u b s t i t u e r u n n o u v e . i u p o r t e u r , q u i s e r a seul i n -
vesti d e t o u s l e s d r o i t s e t d e t o u t e s l e s c h a r g e s a t t a c h s l'ac-
t i o n (1).
Nous n ecroyons pas pouvoir a d m e t t r e cette docirine qui nous
parat contraire a u x principes g n r a u x d u droit e t prjudiciable
a u crdit d e s socits. S a n s d o u t e , lorsqu'il s'agissait desactions
nominatives t r a n s f r e s a v e c le c o n c o u r s d e la socit e t a u moyen
d ' u n e cession inscrite s u r s e s r e g i s t r e s , n o u s avons d dcider
q u ' i l y a v a i t novation e t dlgation parfaite a u m o y e n d ' u n e substi-
tution d e p e r s o n n e s a c c e p t e p a r la s o c i t (C. civ. 1274-2; C .
c o m . 36) ; m a i s il n e s a u r a i t e n t r e de mme lorsqu'il s'agit
d'une action o u d ' u n e p r o m e s s e d ' a c t i o n t a b l i e p a r u n tiire au
porteur; l e t r a n s f e r t n e s ' o p r e p l u s a v e c l e c o n c o u r s d e la s o c i t ,
et la cession q u i est consentie s o n i n s u , n e saurait teindre l e
droit dont elle est i n v e s t i e , p o u r n e l u i laisser q u e celui d er -
clamer les mises des tiers q u i l u i sont inconnus. La novation,
q u i offre l ' a b a n d o n d ' u n d r o i t , n e s e p r s u m e p a s e t n e p e u t r -
sulter q u e d'une convention expresse (C. civ. 1273). O n n e sau-
rait l'induire d ' u n m o d e d'tablir les actions q u i n e garantit la
socit la ralisation d e s o n capital, q u ' a u t a n t qu'elle conserve
s e s d r o i t s c o n t r l e s s o u s c r i p t e u r s p r i m i t i f s . S u p p o s o n s , e n effet,
quo les chances arrivent sans q u e lessouscripteurs aient ra-
lis l e u r s m i s e s , la s o c i t , q u i n ' a d e s titres q u e c o n t r e e u x , leur
d e m a n d e r a les s o m m e s p o u r l e s q u e l l e s ils s e s o n t constitus dbi-
t e u r s envers elle, lorsqu'ils o n t souscrit. P o u r r o n t - i l s la renvoyer
se pourvoir contre les porteurs d e leurs actions qu'ils seraient
e u x m m e s d a n s l ' i m p o s s i b i l i t d e l u i faire c o n n a t r e ? videm-

(l) PAHDESSUS, t. IV, II" l o i - O . p. a;!. _ M i L B r K X K E et JoUBDAIir,

p. ao3.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 365

m e n t n o n , car ses a d m i n i s t r a t e u r s lui rpondraient q u ' o n ne peut

supposer chez ceux qui ont constitu lasocit l'intention d'a-
b a n d o n n e r la r a l i s a t i o n d u capital social la m e r c i des action-
n a i r e s qui se s o n t e n g a g s le f o u r n i r . S a n s d o u t e , si les affaires
d e la s o c i t p r o s p r e n t , l e s v e r s e m e n s d j f a i t s l u i o f f r i r o n t d e s
garanties et a m n e r o n t les porteurs des actions, qui voudront
toucher les dividendes acquis, se prsenter et complter
leurs mises. Mais si, a u c o n t r a i r e , les affaires sociales n ' o n t pas
e u le s u c c s q u ' o n a t t e n d a i t , si la position del socit exige
qu'elle ralise ce qui lui est d p o u r c o m p l t e r son passif, n'est-
il p a s c r a i n d r e q u e l e s c e s s i o n n a i r e s , q u i n ' a u r o n t r i e n t o u c h e r ,
n e s e fassent pas c o n n a t r e , ou q u e les a c t i o n s n e se t r o u v e n t que
d a n s des m a i n s qui n'offriront aucunes garanties de solvabilit?
C e p e n d a n t les premiers souscripteurs q u i o n t c o n s t i t u la so-
cit et d o n t le n o m est c o n n u , a v a i e n t c o n t r a c t e n v e r s le c o r p s
social et e n v e r s le public l'engagement de parfaire le capital
social et d e s u p p o r t e r les p e r t e s j u s q u ' p u i s e m e n t d e c e c a p i t a l .
Il n e s a u r a i t d o n c d p e n d r e d ' e u x de constituer a i n s i la socit
e n tat d e dficit, e t la d o c t r i n e q u i t e n d r a i t l e s d l i e r d e l e u r s
obligations au moyen d'une novation qui ne rsulte ni d'une
c l a u s e e x p r e s s e , ni d e la n a t u r e d e la c o n v e n t i o n d o n t o n veut
l ' i n d u i r e , f a c i l i t e r a i t la f r a u d e e t p o r t e r a i t u n e a t t e i n t e g r a v e a u
crdit des socits.

E n se p n t r a n t d e ce qui est vrai et logique, on reconnat

d o n c q u e les accords primitifs p r s e n t e n t u n e socit q u i se cre,
et des souscripteurs engags par des c o n v e n t i o n s s y n a l l a g m a t i q u e s
dont chacundes intresss doit respectivement pouvoir rclamer
l'excution au m o y e n d e s t i t r e s m i s d a n s ses m a i n s (C. c i v . 1 1 0 2 ,
1325; C. c o m . 3 9 , 40). La socit excute un de ses engage-
mens en dlivrant aux souscripteurs des titres qui leur permet-
tent de ngocier et de transfrer leurs droits sans formalits
juridiques; ces souscripteurs restent engags envers elle jus-
qu' parfaite libration des actions dont ils o n l f o u r n i la va-
leur partie en argent, partie en promesses. La transmission de
leurs droits n'teinlpas l'obligation personnellequ'ilsont contrac-
te et n'offre, par rapport aux mises, qu'une simple indication
d e p a i e m e n t q u i n e s a u r a i t l e s l i b r e r d e t o u t r e c o u r s d e la p a r t
d e la s o c i t ( C . c i v . 1 2 7 7 ) .
Celui qui cde ainsi u n e action non-libre doit se p r o c u r e r des
srets et p r e n d sa c h a r g e les ventualits d ' u n e ngociation
366 DROIT COMMERCIAL. LIV. 1. IT. 111.
dont il peroit le bntice. S'il se voit forc d e librer avec ses
deniers une action qu'il ne possde plus, il pourra, s'il y a l i e u ,
exercer un recours contre le cessionnaire qui il a transfr ses
droits. S'il n'a aucun titre en main et s'il se voit dans l ' i m p o s s i -
bilit de rclamer, il ne devra imputer qu' lui-mme les cons-
quences de son incurie (1).
418. Les actions industrielles destines rmunrer des
services sont ordinairement personnelles, dans ce sens q u e l'intrt
qu'elles reprsentent est attach l'associ qui doit personnelle-
ment les prestations en travail dont elles constituent le prix. Les
statuts veulent, le plus souvent, qu'elles restent dposes dans
les caisses de la socil pour garantie de l'excution des engage-
mens contracts par celui qu'elles concernent. La cession d'une
action de celte nature n e substituerait pas la personne du ces-
sionnaire celle du cdant et ne confrerait que des droits sem-
blables ceux qu'un associ en nom collectif concde au tiers
qu'il s'associe pour la part qu'il a dans la socit (G. civ. 1861.
V. supr, n 362el suiv.). Ce cessionnaire serait passible de tou-
tes les retenues qui pourraient tre faites au cdant pour inex-
cution d e ses engagemens et ne loucherait que les dividendes
auxquels ce dernier aurait droit (2). Nous pensons galement qu'il

( i ) L e code Espagnol ne permet d'mettre des acdons au porteur qu'au-

tant que les mises qu'elles reprsentent ont t verses dans la caisse sociale
( article 3 8 1 ) . L e code Hollandais consacre aussi la mme rgle ( article 4t ) .
Ces dispositions sont sans doute sages, en ce qu'elles tendent prvenir des
difficults nombreuses et affermir le crdit des socits. Cependant la f a -
cult d'mettre des actions au porteur non entirement libres, ne prsen-
terait des inconvniens graves qu'autant que la socit ne jouirait d'aucun
recours contre les souscripteurs p r i m i u f s . N o u s pensons que le conseil d'tat
ne devrait pas accorder son approbation des statuts dans lesquels la socit
renoncerait tout recours contre les souscripteurs, car cette clause serait de
nature porter atteinte aux garanties que le capital social doit offrir au pu-
blic. Vainement aurait-on pris des prcautions contre le silence ou le refus
des porteurs d'actions, en dclarant que faute dversement dans un dlai fix
et aprs un .ivertissement insr dans les journaux, la portion verse serait
acquise la socit et l'action non-libre raye de ses registres. Cette
mesure, peu ncessaire daus les temps prospres, deviendrait inefficace ds
que la socit prouverait des revers et n'aurait plus distribuer de bn-
fices . Elle n'assurerait pas la rentre du capital social et, en cas de faillite, les
cranciers ne pourraient exercer utilement leurs droits que sur l'actif qui
existerait dans les caisses.
(t) M L U V U Y H B et JODKDAIK, p . S I I .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 367
ne p o u r r a i t p a s p r e n d r e p a r t a u x d l i b r a i i o n s s o c i a l e s , c a r s o n
c d a n t n ' a p a s p u l ' i n t r o d u i r e d a n s l e c o r p s s o c i a l , o il n ' a t
admis lui-mme qu' raison de son aptitude personnelle et des
t a l e n s qui lui sont propres (C. civ. 1237).

419. Les statuts des socits a n o n y m e s noncent presque

toujours q u e les aciions s o n t indivisibles et q u e les hritiers o u
a u t r e s copropritaires s e r o n t t e n u s d e se faire r e p r s e n t e r auprs
d e la s o c i t p a r u n e s e u l e et m m e p e r s o n n e . C e t t e c l a u s e doit
d'autant mieux lA excute qu'elle ne lait qu'exprimer un
p r i n c i p e c o n s a c r p a r la l o i , e t q u i r g i r a i t les r a p p o r t s d e s co-
p r o p r i t a i r e s d ' u n e a c t i o n a v e c la s o c i t e n l'absence de toute
disposition expresse d a n s l e s s t a t u t s . Il e s t e n effet c o n s t a n t q u e
chaque action ou chaque coupon d'action constitue un fraction-
n e m e n t d u capital social q u i n'est pas j u r i d i q u e m e n t susceptible
de subir une sous-division. La division des parts d'intrt que
reprsentent les aciions, entre les hritiers ou autres ayant-
c a u s e des a c t i o n n a i r e s , c o m p l i q u e r a i t l'intini la position d e la
s o c i t et b l e s s e r a i t le principe d'intrt gnral consacr par
l'article 34 d u code d e c o m m e r c e , qui exige q u e le capital social
reste toujours fractionn en portions gales entre elles. On doit
donc classer l e s o b l i g a t i o n s r e s p e c t i v e s d e la s o c i t e t d e s ac-
tionnaires au n o m b r e de celles q u e la l o i d c l a r e indivisibles,
q u o i q u e la c h o s e q u i e n est l'objet soit s u s c e p t i b l e d ' t r e d i v i s e ,
p a r c e q u e le r a p p o r t s o u s l e q u e l e l l e est c o n s i d r e e t la nature
d e la c o n v e n t i o n ne permettent pas d'en o p r e r la d i v i s i o n ( C .
civ. 1 2 1 8 ;.4221-5''). De ce p r i n c i p e q u i a , e n m a t i r e d e s o c i t ,
u n e g r a n d e i m p o r t a n c e , s ' i n d u i s e n t les c o n s q u e n c e s pratiques
que nous allons signaler.

A. Supposons une socit anonyme constitue au moyen

d ' u n c a p i t a l d e 5 0 0 , 0 0 0 f r a n c s d i v i s e n 1 0 0 a c t i o n s d e 5 , 0 0 0 fr.
chacune. Jacques, p r o p r i t a i r e d ' u n e a c t i o n , d c d e la s u r v i -
v a n c e de c i n q h r i t i e r s q u i a c c e p t e n t t o u s sa s u c c e s s i o n : c h a c u n
de ces hritiers se trouve propritaire de l'action pour un cin-
quime et est, p a r c o n s q u e n t , i n v e s t i d ' u n c i n q c e n t i m e d'in-
t r t d a n s la s o c i t l ' g a r d d e s e s c o h r i t i e r s ( C . c i v . 1220).
Rien assurment n'est susceptible d'une division plus facile
q u ' u n e p a r t d ' i n t r t ; c e p e n d a n t l ' a c t i o n d e Jacques sera indivi-
s i b l e l ' g a r d d e la s o c i t , p a r c e que l a l o i a v o u l u que son ca-
pital restt divis en parties fixes et gales (G. com. 34) et les
368 DROIT COMMERCIAL. LIV. 1. TIT. 111.

d r o i t s d o n t il t a i t i n v e s t i c o m m e a c t i o n n a i r e , n e p o u r r o n t pas
tre divisment exercs par ses hritiers.
U en rsultera qu'ils ne pourront pas individuellement exiger
l'inscription sous leur n o m d'un transfert du cinquime d'action
d o n t c h a c u n d ' e u x e s t p r o p r i t a i r e . 11 e n r s u l t e r a e n c o r e q u ' i l s
n e p o u r r o n t r e q u r i r u n transfert collectif d e l'action sur leurs
ttes, qu'en s'accordant pour dsigner, s u r l e s r e g i s l r e s d e la
socil, l'un d'entre eux ou un liers q u i les r e p r s e n t e r a tous
d u r a n t l'indivision. Les actionnaires ont des obligations rem-
p l i r e n v e r s la s o c i l d o n t ils c o n s t i t u e n t le p e r s o n n e l ; elle a,
p a r c o n s q u e n t , le d r o i t d ' e x i g e r q u e c h a q u e a c t i o n soit r e p r -
sente d a n s le c o r p s social.
Il e n s e r a i t d e m m e si u n a c t i o n n a i r e c d a i t p l u s i e u r s per-
sonnes s o n a c l i o n . La socit ne serait t e n u e de constaterle trans-
fert collectif q u ' a u i a n t q u ' u n d e s c e s s i o n n a i r e s serait constitu
m a n d a t a i r e d e s a u t r e s , s u r ses r e g i s t r e s , et y recevrait des pou-
v o i r s q u i p e r m e t t r a i e n t d e le c o n s i d r e r c o m m e seul titulaire de
l'action.
B. Quoique les crances actives se divisent de plein droit
e n t r e l e s r e p r s e n t a n s d u d f u n t , l o r s q u ' e l l e s o n t p o u r objet des
d e n i e r s (C. civ. 1 2 2 0 ) , les hritiers d e l ' a c i i o n n a i r e n e pourraient
p a s i n d i v i d u e l l e m e n t r c l a m e r , p e n d a n t l ' i n d i v i s i o n , la p a r t q u i
c o n c e r n e r a i t c h a c u n d ' e u x d a n s les i n t r t s el les bnfices aux-
quels l'action qu'ils ont recueillie l e u r d o n n e r a i t droit. Ces in-
t r t s e t c e s d i v i d e n d e s d e b n f i c e s s o n t d u s l ' a c t i o n ; la s o c i l
n'est pas tenue d'en fractionner le p a i e m e n i e l d'ouvrir descrilu-
r e s p a r l i c u l i r e s p o u r les d i v e r s ayant-droit des actionnaires. Elle
n e l i e n t q u ' u n c o m p t e p o u r c h a q u e a c i i o n . L a p l a c e qu'occupait le
d f u n t d o i t t r e r e m p l i e , e t la s o c i t n ' e s t p a s t e n u e d e s e m e t t r e
en r a p p o r t avec ses h r i t i e r s , tant qu'ils n e lui substituent pas
d a n s le corps social u n e p e r s o n n e q u i s o i t i n v e s t i e d e la p l n i -
t u d e d e s e s d r o i t s e t q u i p u i s s e j o u i r d e la q u a l i t d ' a c t i o n n a i r e .
L a s o c i t e s t d o n c f o n d e r e f u s e r t o u t p a i e m e n t , t a n t q u e les
possesseurs par indivis d ' u n e aciion n'ont pas rgularis leur po-
sition son gard.
C. Si l'action ne se t r o u v a i t p a s l i b r e a u m o m e n t d e l'ou-
v e r t u r e d e la s u c c e s s i o n , l e s h r i t i e r s d e l ' a c t i o n n a i r e s e r a i e n t i n -
d i v i s m e n t t e n u s d e c o m p l t e r l ' a p p o r t p r o m i s p a r le dfunt. Le
p r i n c i p e d e l a d i v i s i b i l i t d e s o b l i g a t i o n s r e o i t e x c e p t i o n l'-
g a r d d e s h r i t i e r s d u d b i t e u r , t o u t e s l e s f o i s q u ' i l r s u l t e d o la
 DES SOCITS COMMERCIALES. 369

n a t u r e cle r e n g a g e m e n t o u d e l a fin q u ' o n s ' e s t p r o p o s e d a n s l e

c o n t r a t , q u e l ' i n t e n t i o n d e s p a r t i e s a t q u e la d e t t e n e p t p a s
s'acquitter partiellement. Chaque hritier peut alors tre pour-
s u i v i p o u r le t o u t , s a u f s o n r e c o u r s c o n t r e s e s c o h r i t i e r s (C. civ.
4221-5), Ces rgles seront applicables l'engagement con-
tract par celui qui se charge d ' u n e action et qui p r o m e t de la
l i b r e r . C e t t e o b l i g a t i o n n e d o i t p a s , d a n s la p e n s e d e s p a r t i e s ,
t r e e x c u t e d i v i s m e n t et p s e p o u r la t o t a l i t s u r c h a c u n des
hritiers du dbiteur ( 1 ) . Au r e s t e , elle ne grvera ainsi les h-
ritiers que pendant l'indivision; ds q u e le transfert aura t
opr en f a v e u r d e l ' u n d ' e u x o u d ' u n l i e r s , la s o c i l n e p o u r r a
p l u s agir q u e c o n t r e le n o u v e l a c t i o n n a i r e s u i v a n t les p r i n c i p e s
en m a t i r e d e d l g a t i o n q u e n o u s a v o n s exposs au n" 4 1 1 , par
rapport aux actions nominatives.

420. Le principe de l'indivisibilit des actions s'applique

avec plus de facilit celles qui sont au porteur. Celui des co-
p r o p r i t a i r e s q u i se p r s e n t e a v e c le t i t r e peroit les d i v i d e n d e s et
e x e r c e l e s d r o i t s q u i s o n t a t t a c h s la q u a l i t d ' a c t i o n n a i r e . L e s
hritiers de l'actionnaire primitif restent indivisment garans
d u v e r s e m e n t d e sa m i s e s u i v a n t les principes que nous venons
d'exposer, rapprochs de ceux que nous avons adopts dans le
n " 417.
Les copropritaires d ' u n e action ordre y apposeraient en fa-
veur de l'un d'eux ou d'un tiers, un e n d o s s e m e n t portant procu-
r a t i o n p o u r p e r c e v o i r les d i v i d e n d e s et p o u r e x e r c e r leurs d r o i t s .
4 2 1 . N o u s a v o n s j u s q u ' p r s e n t s u p p o s q u e les p r o p r i -

( i ) L'obligation contracte par l'actionnaire cle faire une mise, de librer son
action est indivisible soLUrioNE. Ses hritiers reprsentent Vaciion et ont s'en-
tendre pour faire ensemble le paiement intgral qui doit la librer : omnis
numerns eorum pro singtdaripersuna est liabendus ( L . 56, D . de cond. et demonst.
X X X V , 1. ) La fin que les contractans se sont propose, dit POTHIER,
peut aussi empcher le paiement partiel, mme des dettes d'une sonnne d'ar-
gent. Par exemple, si par une transaction vous vous tes oblig me payer
une somme de mille cus pour me tirer de prison, o j'tais dtenu pour la-
dite somme par uu crancier, et que peu aprs vous soyez mort laissant quatre
hritiers , un de ces hrhiers ne sera pas reu m'offrir sparment le quart
de ladite somme, qui ne peut me procurer la mainleve de ma personne,
qui a t l'objJPdu contrat, et que je ne pourrais pas conserver srement en
prison, en attendant le paiement du surplus... ( Trait des obligations, n" j i C ) .
V . D U M O U L I N , De dividuo ci individuo, part. 2, n" 4 0 . TOULLUI;, t. V
u" 7S0. D i i i A K x o N , t. X I , no= 298 cl suiv.
I. 2 i
370 DROIT COMMERCIAL. I V , 1. TIT. I I I .
tairas d e s actions avaient la capacit ncessaire p o u r los aliner
et s'accordaient, lorsqu'ils taient dans l'indivision, pour en
oprer le transfert. U peut arriver qu'il se trouve p a r m i e u x des
i n c a p a b l e s , o u q u e p a r d ' a u t r e s m o t i f s , la cession e t le transfert
n e puissent avoir lieu q u e p a r autorit d e justice. U p e u t gale-
ment a r r i v e r q u e l e s c r a n c i e r s d ' u n a c t i o n n a i r e s o i e n t d a n s la
n c e s s i t d e l ' e x p r o p r i e r p o u r p o u v o i r t r e p a y s s u r l e p r i x d e la
v e n t e d e ses a c t i o n s . L a loi n e trace a u c u n e r g l e p o u r les ventes
judiciaires, volontaires ou forces, des actions des compagnies
industrielles. La lgislation commerciale n'avait pas encore
o r g a n i s l e s s o c i t s a n o n y m e s l o r s q u e l e c o d e d e p r o c d u r e fut
p r o m u l g u , e t ses r d a c t e u r s n e s ' o c c u p r e n t q u e d e la v e n t e et
d e la saisie d e s r e n t e s q u i c o n s t i t u a i e n t , cette p o q u e , u n e
partie importante d e la fortune des particuliers. Depuis q u e l'in-
d u s t r i e a progress p a r m i n o u s , les c o n s t i t u t i o n s d e r e n t e s sont
d e v e n u e s plus rares et les actions d e s socits industrielles ont
reprsent des valeurs de jour en jour plus considrables. Le
s i l e n c e d e n o s c o d e s s ' e s t s o u v e n t fait s e n t i r ; la j u r i s p r u d e n c e
d e s c o u r s j u d i c i a i r e s et la d o c t r i n e n ' o n t e n c o r e organis aucun
s y s t m e fixe d e p r o c d u r e ( 1 ) , e t l e s c r a n c i e r s o n t h s i t , en
l'absence d e toutes rgles, lorsqu'ils o n t eu saisir celte partie
d e l'actif d e leurs d b i t e u r s q u i c o n s t i l u e c e p e n d a n t leur gage de
la m m e m a n i r e q u e ses a u t r e s biens ( C . c i v . 2 0 9 3 ) . L e besoin
de tracer sur ce point des rgles spciales vient d'tre constat
par les c h a m b r e s lgislatives lors d e la discussion d e la loi d u
2 4 m a i 1 8 4 2 q u i a modifi l e s d i s p o s i t i o n s d u litre x d u livre V du
c o d e d e p r o c d u r e , relatives la saisie d e s r e n t e s constitues sur
p a r l i c u l i e r s . M . PERSIL p r o p o s a i t , d a n s la s a n c e d e la c h a m b r e
des pairs d u 22 m a r s , de rendre c o m m u n e s la s a i s i e d e s a c -
tions les dispositions relatives la saisie d e s r e n t e s (2). Cette
proposition fut v i v e m e n t combattue p a r le rapporteur d e la
commission, M . ROMIGUIRES, a u n o m d u q u e l s e r a i t a c h e n t des
s o u v e n i r s si glorieux p o u r le b a r r e a u d e n o t r e ville d e Toulouse.
C e m a g i s t r a t , p r o f o n d m e n t v e r s d a n s l ' a p p l i c a t i o n d e s lois , d -

( i ) V . les arrts et les auteurs que BOUS avons cits la note de la p. 3a8 ci-
dessus. V . de plus F A V A H D D E L V M G L . V D E , V " Saisie des retUes constitues sur
particuliers, I , u" 3 , p. 8 4 . Dm.loi, V * Saisie des rentes sur parliculiers, n t,
p. 8 7 3 . C A K H et C H A U V E A U , Lois dc la procdure, t. I V , p . 8 0 2 .
( ) V. le MoKriEUK du a3 mars, u" i 8 4 , p . 5 6 i .
 DES SOCITS COMMEUCIALBS. 374

m o n t r a quQ les a c t i o n s i n d u s t r i e l l e s n e s a u r a i e n t t r e a s s i m i l e s
aux r e n t e s et q u e les rgles r e l a t i v e s a u m o d o d e les saisir d e -
v a i e n t f a i r e l ' o b j e t d ' u n e loi p a r t i c u l i r e q u i c o m p l t e r a i t l a l-
gislation spciale q u i les rgit. Ces o b s e r v a t i o n sp l e i n e s d e v r i t
f u r e n t a c c u e i l l i e s p a r l a c h a m b r e d e s p a i r s , e t la p r o p o s i t i o n d e
M. Persil n ' e u t p o u r r s u l t a t q u e d e c o n s t a t e r le b e s o i n d e t r a c e r ,
sur ce point i m p o r t a n t , u n e n s e m b l e c o m p l e t de rgles appro-
pries la n a t u r e d e ces a c i i o n s , leurs diverses e s p c e s et a u x
habitudes quela p r a t i q u e des affaires a introduites pour leur
ngociation (1).
Cette discussion p r o u v e , sans d o u t e , q u e les c h a m b r e s o n t
agi sagement en vitant de confondre des droits qui prsentent

( i ) V . les MosiTEUKS du 3omars 184. p . tiicj, et du 3 i , p . 63i. L a rente

constitue, disait M . R O M I G I ; I R F . S , la chambre des pairs, quand il s'agit d e
la saisir,est tablie par un titre certain, presque toujours notari, dans ce cas
presque toujours inscrit, et par consquent facile dcouvrir ; s'il y a quelque
difficult cet gard, reste la ressource de la saisie-arrt entre les mains d u
dbiteur de la rente, q u i , dans la dclaration, sera oblig de faire connatre
le titre en vertu duquel la rente existe. Mais p o u r les actions, la plupart sont
au porteur ; celles qui sont nominatives n'en sont pas moins trs-facilement
transmissibles, surtout quand elles sont cessibles par la voie de l'endosse-
ment. L e titulaire, le propritaire de l'action est mme incertain; car la
C o u r d e cassation a jug que celui qui peroit les dividendes est le seul p r o -
pritaire de l'action, l'exclusion de celui qui est dtenteur des titres
Pour la vente de l'action, que fera-t-on ? L a vente de la rente est trs-facile ;
le Code l'a rgle; depuis i8o6 l'exprience a confirm la sagesse de ses dispo-
silions. O n procde devant le tribunal du domicile du saisi aux enchres
par le ministre d'avou, sur une mise prix qu'il n'est pas difficile de poser J
c'est le capital de la rente, r g l , au besoin, sur la quotit de la rente elle-
mme. P o u r l'action, que f e r a - t - o n ? E t d'abord oii vendra-t-on ? Devant
les tribunaux, avec une procdure longue et dispendieuse ? Q u i ne voit com-
bien cela confond les ides? Vendra-t-on devant un notaire, ou la bourse,
par agent de c b a n g e . ou par courtier? rendra-l-on au cours? C'est dvidem-
ment l qu'il faut arriver. M a i s c'est une marche toute diffrente de celle qui
est indique par le code de procdure relativement la vente des renies
constitues,... Certes je ne veux pas faire ici le programme de la loi que je
crois urgente, que j e provoque de tous mes vux; mais sans faire ce p r o -
gramme, je vois dj des difficults qui veulent une solution ((ue ne comporte
pas l'introduction dans la loi aeluelle d'un simple amendement. Ainsi, est-ce
qu'il ne faudra pas classer les actions suivant leur importance, suivant leur
nature, suivant l'intrt qu'elles prsenteront plus ou moins p o u r lo com-
merce et l'industrie ? Est-ce qu'il ne faudra pas prvoir le cas o les actions
appariiennenl des mineurs, des interdits, dos tablisscmcn.i publics, des
bnficiaires? ( M O H I I E U R du 3o mars, p. 619. )
 372 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

des caractres irs-diffrcns, mais elle laisse le j u r i s c o n s u l t e

sans g u i d e , et elle n e sert q u ' lui s i g n a l e r la g r a v i t des diffi-
cults qu'il a r s o u d r e , lorsqu'on l u i d e m a n d e c o m m e n t il d o i t
l r e p r o c d la s a i s i e e t l a v e n t e d e s a c t i o n s ( 1 ) . N o u s allons
essayer de donner une solution cette question ardue, en
prenant autant q u e n o u s le p o u r r o n s la loi pour guide, car en
matire de procdure rien ne doit tre laiss l'arbitraire des
p a r t i e s et tout d o i l t r e t r a c p a r le l g i s l a t e u r . Occupons-nous
d'abord des ventes qui doivent tre faites a v e c des formalits de
justice, nous parlerons ensuite des saisies et des ventes forces
q u i p e u v e n t tre p o u r s u i v i e s par les cranciers.
422. L a v e n t e d e s a c t i o n s q u i a p p a r t i e n n e n t d e s m i n e u r s ,
des interdits, ou qui dpendent des successions acceptes sous
bnfice d'inventaire, se trouve ncessairement assujettie
des formalits judiciaires. U peut mme y avoir ncessit de

( i ) L a commission doit s'expliquer, disait M . PSCLIS, dans son rapport

la chambre des dputs, sur une proj'ositicn qui a t faite la chambre des
pairs, etdont l'initiative aur^iit jm vouslre propose aussi, puisque la question
a t souleve .Vl'occasion du projet actuel. Il est une espce de valeurs peu
communes en i S o - , quoique le code de commerce atteste que l'usage en tait
connu. L e mouvement industriel qui s'est rpandu depuis si heureusement pour
la richesse publique, et non sans pril pour un grand nombre de fortunes pri-
ves,a multlplicesvaleurs dans uneproportion considrable et susceptible de
s'accrotre encore. N o u s voulons parler des actions dans les socits anony-
mes ou en commandite. Aucune f i r m e spciale n'est trace pour la rente
judiciaire de ces vafenrs, lorsqu'un crancier les trouvant parmi les biens de
son dbiteur, veut en Aiirc le sujet de ses excutions. Dans les circonstances
rares qui se sont prsentes, o de pareilles excutions avaient lieu, les tri-
b u n a u x ont suppl au silence des lois en prescrivant des modes diffrens de
vente ; ces modes ont consist tantt oprer la vente aux cries devant le
tribunal, tantt charger de ce soin, soit un agent de change, soit un no-
taire. I l a t constat que de l'emploi du premier de ces moyens, le plus so-
lennel cependant, un prjudice grave est r.nit p o u r des parties iotres.H'es.
Des actions de la banque ont cl ainsi vendues un quart au-des,sous du
cours de la bourse. . . . La lgislation peut avoir .i intervenir et s'expliquer
sur des arlions industrielles sous des rapports plus tendus et plus complet?.
On sait qu'en i83S le gouvcriie;;ient prsenta un projet de loi spcial sur les
socits par actions, et qu'un r.ipport de commission fut la consquence de
ce premier essai. Il peut d i n c cire utile que cette matire soit rgle dans
son ensemble. C e sera en .ipprciant les diverses mesures lgislatives qu'elle
commandera qu'il y aura lieu d'examiner d'aprs quelles formes les actions
industrielles doivent cire vendues en justice . ( M O K I T E U K du i - o m 1841,
p.8(i).
 DES SOCITS COMMERCIALES. 373
liciter l e s actions industrielles par autorit de justice raison
d e l e u r indivisibilit, lorsqu'elles appartiennent des personnes
qui ne s'accordent pas pour traiter a m i a b l e m e n t de leurs droits
d e c o p r o p r i t , o u q u i n ' o n t p a s la c a p a c i t n c e s s a i r e p o u r en
faire e n t r e elles u n e l i c i i a t i o n a m i a b l e (1). D a n s t o u s c e s d i v e r s
c a s il y a n c e s s i t d e n e v e n d r e q u ' e n observant des formes l-
gales qui assurent que ces actions ne seront alines q u ' a u p r i x i e
plus a v a n t a g e u x pour tous les i n t r e s s s . A dfaut d e dispositions
spciales dans nos codes, n o u s p r e n d r o n s pour guide l'analogie,
cette boussole qui peut seule diriger le j u r i s c o n s u l t e , toutes les
fois q u ' i l s e t r o u v e p l a c s u r u n t e r r a i n n o u v e a u q u e l e l g i s l a t e u r
n ' a v a i t p a s a p e r u . U n e loi d u 24 m a r s 1806 et u n dcret en d a t e
du 25septembre 1813 permettent aux tuteurs des m i n e u r s ou des
i n t e r d i t s , et a u x m i n e u r s m a n c i p s a s s i s t s d e l e u r s curateurs,
de transfrer, sans autorisation spciale, sans affiche et sans
e n c h r e s , en s u i v a n t s e u l e m e n i les f o r m a l i t s o r d i n a i r e s , les r e n -
t e s s u r l ' t a l q u i ne d p a s s e n t p a s e n s o m m e 5 0 f r a n c s , c'est--
dire un capital n o m i n a l d e l , 0 0 0 francs, elles aciions ou portions
d ' a c t i o n s d e la b a n q u e d e F r a n c e qui n'excdent pas en totalit
u n e action entire reprsentant une mise del,O0O francs(2). La
v e n t e e s t f a i t e la b o u r s e p a r l e m i n i s t r e d ' u n a g e n t d e c h a n g e e t
n e p e u t t r e c o n s e n t i e q u ' a u c o u r s c o n s t a t d u j o u r et la c h a r g e
d'en compter comme du produit des meubles corporels (L. du

24 m a r s 1806, a r t . 1 et 2 ) . Si les renies dpassent 50 francs,

s'il y a p l u s d ' u n e a c t i o n o u d e s d r o i t s s u r p l u s i e u r s actions qui
e x c d e n t la v a l e u r d ' u n e a c t i o n e n t i r e , la v e n t e n e p o u r r a t r e
consentie par les t u t e u r s ou curateurs, qu'avec Vautorisation du
conseil de famille el smvanl le cours du jour lgalement constat;
dans ce cas m m e elle p o u r r a t o u j o u r s s e f a i r e la b o u r s e sans
affiches et sans publications (Mme loi, art. 3 ; dcret du
25 sept. 1 8 1 3 ) . Ces dispositions onl t r e n d u e s applicables
aux curateurs des successions v a c a n t e s , par un avis du conseil

( i ) LiciTATioH, de liceri, e n c h r i r , mettre l'enchre, d'o licilalio, licita-

tion, enchre. La licitaticn peut tre o r d o n n e p o u r un meuble c o m m e
pour un immeuble, p o u r les biens incorpoieh c o m m e p o u r les biens corpo-
rels ( C. c i v . i6S6, SyS ) . V . TBOPI-OKG, de la trente, t. I I , n 8 7 $ .
(a) En parlant des poriions d'actions on a entendu d i r e que le tuteur p o u r -
rait faire le transfert avec les autres c o m m u n i e r s , lorsque le mineur aurait sur
plusieurs actions des droits de c o p r o p r i t q u i ne dpasseraient pas, en
somme, la valeur nominale d'une action entire.
37i DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. 111.
(l'tal du 15 soplembrc 1807, a p p r o u v lc 1 8 d u rtinie mois ;
au.x h r i t i e r s bnliciaires et tous lesautres administrateurs
c o m p t a b l e s , par un autre avis du conseil d'tat d u 17 novembre
1 8 0 7 , a p p r o u v le 11 j a n v i e r s u i v a n t . D ' a p r s c e s a v i s d u conseil
d'tat, les c u r a t e u r s a u x s u c c e s s i o n s v a c a n t e s , les h r i t i e r s b-
nficiaires et a u t r e s a d m i n i s t r a t e u r s d o i v e n t obtenir une autori-
sation du tribunal, sur requte, lorsque les rentes excdent
50 francs o u l o r s q u e les a c t i o n s o u p o r t i o n s d ' a c t i o n s d e la ban-
que excdent une aciion entire.
E n r s u m a n t c e s d i s p o s i t i o n s e l e n s e p n t r a n t d e l'esprit qui
les a dictes, on t r o u v e qu'elles r e p o s e n t s u r l e s ides suivantes :
1 L a v e n t e d e s a c t i o n s i n d u s t r i e l l e s e t d e s r e n i e s s u r l'tal dont
la v a l e u r n o m i n a l e n e d p a s s e p a s 1,000 francs en capital, est
considre c o m m e u n s i m p l e acte d ' a d m i n i s t r a t i o n raison del
n a t u r e m o b i l i r e e t d e l ' i m p o r t a n c e p e u c o n s i d r a b l e d e s objets
a l i n e r : en consquence, les t u t e u r s , hritiers bnficiaires
ou a u t r e s a d m i n i s t r a t e u r s p o u r r o n t faire faire ces ventes sans
a u l o r i s a t i o n p r a l a b l e . 2" L ' a l i n a t i o n d e s v a l e u r s en renies
o u e n a c t i o n s d p a s s a n t 1 , 0 0 0 f r a n c s d e c a p i t a l n o m i n a l s o r t des
limites des simples actes d'administration, parce qu'elle pour-
rail lre trs-prjudiciable aux intresss si e l l e v e n a i t lfe
consentie dans des circonstances peu favorables; en cons-
q u e n c e , le conseil d e famille d e v r a , dans ce cas, lre consult
p a r l e s tuteurs ou p a r l e s m i n e u r s m a n c i p s , l e s t r i b u n a u x se-
ront appels donner leur autorisation a u x c u r a t e u r s d e s Suc-
cessions vacantes, hritiers bnficiaires et autres administra-
t e u r s . 3 D a n s c e s d o u x c a s , l a v e n t e p o u r r a t o u j o u r s C i r e faite
la b o u r s e , sans formalits particulires, par l'intermdiaire
d ' u n a g e n t d e c h a n g e e t a u c o u r s . L e c o n c o u r s d e s a c h e t e u r s qui
frquentent la b o u r s e , r e n d , en effet, d e s annonces inutiles;
l ' e m p l o i d u m i n i s t r e d ' u n a g e n t d e c h a n g e e t l ' o b l i g a t i o n d e ne
v e n d r e qu'au cours du jour officiellement constat, permettent
dc se passer des enchres pour faire p o r t e r les droits cds
leur juste valeur.

423. L'expos que nous venons do faire de Ces rgles

amne l e s a p p l i q u e r p a r u n e i d e n t i t c o m p l t e d e m o t i f s aux
ventes de celles des a . i i ( , n s d e s .socits a n o n y m e s q u i o n t un
c o u r s p u b l i c cl o m c i c l l e m e n i c o n s t a t (1). L e s t u t e u r s , hritiers

( i ) La chambre .syndicale des ageusdo change dcide quand il v .1 lieu de

 DES SOCITS COMMERCIALES. 3?5

bnficiaires et a u t r e s a d m i n i s t r a t e u r s p o u r r o n t , s a n s autorisa-
tion pralable, les faire vendre la B o u r s e , p a r le m i n i s t r e
d'un agent de c h a n g e , au cours cot du jour, sans annonces et
sans enchres, toutes les fois q u ' e l l e s n e d p a s s e r o n t p a s une
v a l e u r n o m i n a l e d e 1,000 francs, et q u e l e u r v a l e u r relle n e s'-
lvera pas de beaucoup au-dessus de cette valeur nominale. Au
del de ces v a l e u r s , la v e n t e d e v r a l r e a u t o r i s e p a r le c o n s e i l
de famille ou par les t r i b u n a u x , et elle s e r a t o u j o u r s faite l
b o u r s e , au cours du jour, sans autres formalits que celles que
nous venons de tracer.
424. C e s f o r m e s si s i m p l e s , si p e u d i s p e n d i e u s e s e t si b i e n
appropries aux actions industrielles, ne pourront plus tre sui-
v i e s l o r s q u e les a c t i o n s a l i n e r n e j o u i r o n t p a s d e la c o t e e t
n ' a u r o n t p a s d e c o u r s l g a l e m e n t c o n s t a t . 11 y a u r a d a n s c e c a s
n c e s s i t d ' a d o p t e r la p r o c d u r e la p l u s p r o p r e f a i r e p o r t e r c e s
b i e n s l e u r v a l e u r r e l l e , a u m o y e n d e la p u b l i c i t que procu-
r e n t les a n n o n c e s et d e la concurrence qu'tablissent les en-
c h r e s . La v e n t e n e p o u r r a t r e faite q u ' l ' a u d i e n c e d u t r i b u n a l ,
s u i v a n t la rgle t r a c e p o u r les a l i n a t i o n s e n j u s t i c e d e s r e n t e s
c o n s t i t u e s s u r d e s p a r t i c u l i e r s (C. pr. civ. 6 4 2 ) . La loi a d ' a b o r d
t r a c d e s r g l e s p a r t i c u l i r e s p o u r l e s v e n t e s j u d i c i a i r e s d e s jncit-
bles corporels {G. pr. civ. 9 4 5 , 9 8 6 ) e t d e s i m m e u / e s (953 , 987).
Elle a ensuite renvoy au l i t r e x d u l i v r e V d e l a 1" partie du
code de procdure civile pour les ventes des rentes qui devraient
t r e faites p a r a u t o r i t d e j u s t i c e (C. pr. civ. 989, 1001), et elle
s'est t u e s u r l e s v e n t e s d e s a c t i o n s i n d u s t r i e l l e s d o n t le c o u r s n ' e s t
pas officiellement constat. Ces dispositions du litre x qui of-
frent seules des rgles applicables aux biens incorporels, sont
ds-lors celles qui d o i v e n t t r e s u i v i e s t o u t e s l e s fois q u ' i l y a
ncessit de vendre en justice des actions. Les rentes et les a c -
tions industrielles constituent une tierce espce de biens dont
le l g i s l a t e u r a d t e r m i n la n a t u r e d a n s u n e m m e d i s p o s i t i o n ,
e n les d c l a r a n t m e u b l e s p a r la d t e r m i n a t i o n d e la l o i ( C . c i v .
5 2 9 ) ; e n l ' a b s e n c e d e t o u t e s d i s p o s i t i o n s s p c i a l e s , il e s l ds-lors
rationnel de leur appliquer les m m e s rgles pour les Vehle
judiciaires.

constater le cours des actions d'une compagnie. Elle ne doit accorder la cote
qu'aux actions qui ont un cours vritable et tel, que le public ne puisse pas
tre induit erreur sur leur valeur relle. V . MOLJLOT, des ISoiirses de com.
merce, p. SyS, n 478.
376 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

. R e m a r q u o n s d ' a i l l e m s qu'il n'y a plus d'inconvniens aussi

graves ne p a s v e n d r e la b o u r s e , d s q u ' i l s ' a g i t d e valeurs
q u i n'y ont pas d e c o u r s ; les formes q u e n o u s p r o p o s o n s se trou-
vent simplilies par la loi d u 2 4 m a i -1842, e t l e s e n c h r e s o u -
v e r l e s d e v a n t le t r i b u n a l , a v e c p u b l i c i t , p e u v e n t s e u l e s p r v e n i r
les fraudes qu'il serait s o u v e n t facile d e p r a t i q u e r d a n s des ven-
t e s d e d r o i t s d o n t la v a l e u r n e r e p o s e s u r a u c u n e s b a s e s c e r t a i n e s .
N o u s p e n s o n s m m e q u e l ' a u t o r i s a t i o n d u c o n s e i l d e f a m i l l e ou
d u t r i b u n a l s e r a , d a n s c e c a s , n c e s s a i r e , q u o i q u e la v a l e u r n o -
mmalc des aciions ou des portions d'actions ne dpasse pas
4 , 0 0 0 f r a n c s . Ils a u r o n t a p p r c i e r l ' o p p o r t u n i t d e la v e n t e el
fixer les mises prix s u r lesquelles les e n c h r e s d e v r o n t tre ou-
v e r t e s ( G . p r . c i v . 9 5 5 , 9 8 7 , modifis par la loi du2juin 4844). La
dlibralion du conseil de famille sera s o u m i s e l'homologation
d u t r i b u n a l , c o n f o r m m e n t a u x r g l e s p r e s c r i t e s p o u r les ventes
d ' i m m e u b l e s q u ' i l c o n v i e n t d ' a p p l i q u e r r a i s o n d e s m i s e s prix
e t d e l ' i d e n t i t d e s f o r m e s (G. c i v . 4 5 8 ) (4).
423. Nous avons d j fait r e m a r q u e r , e n n o u s occupant
d e s s o c i t s e n n o m collectif, q u e les b i e n s i n c o r p o r e l s d ' u n d-
biteur constituent a v e c ses b i e n s c o r p o r e l s le gage de ses cran-
ciers (supr, n" 3 7 2 ) . G e gage n e s e r a i t q u ' i l l u s o i r e , s ' i l s n'a-
v a i e n t p a s les m o y e n s d e le s a i s i r et d e s ' e n a p p l i q u e r la valeur
l o r s q u e le d b i t e u r n e satisfait p a s s e s e n g a g e m e n s . L e s excu-
t i o n s p e u v e n t p o r t e r s u r l e s p r o d u i l s d e s v a l e u r s c a p i t a l e s ou sur

( i ) Les dispositions de l'article 4 5 a du code C I T U qui prescrivent au tuteur

de vendre les meubles autres que ceux que le conseil de famille l'autorise
conserver en nature, ne s'appliquent videmment qu'aux objets corporelsifa'd
s'agit de rendre productifs. L'article 4 5 7 trace les rgles relatives l'alinallon
des immeubles, et aucune disposition ne vient ensuite organiser des garanties
par rapport aux biens incorporels parmi lesquels viennent se ranger les renies
et les aciions indusirielles. P B O D D H O I T ( Cours de droit franais, t. U , p. aai j
veut que les rentes ordinaires, dont la valeur n'est dtermine par aucun
cours public,ne puissenl,dans aucun cas, tre alines qu'avec l'autorisation du
conseil de famille et aprs des publications et afficlies. M M . D E I - V I K C O D E T ,
t. I , p . 4 5 5 , note I , et D U H A K T O K , t. I I I , n 5 5 5 , pensent que l'autorisa-
tion n'est pas ncessaire lorsque les rentes aliner ne dpassent pas 5o francs.
L'opinion de P R O U U H O M nous parait mieux fonde, et nous pensons d'ail-
leurs que le conseil de famille, si les actions appartiennent un mineur,
ou le tribunal, si elles dpendent d'une succession accepte sous bnfice d'iu-
ventaire, sont aujourd'hui appels dclibrer sur la mise prix, puisque les
a rticles 9 5 5 et 9 8 7 du code de proccilure, uiodilis par la loi du a juin 1841,
leur permettent de la dterminer par rapport aux immeubles.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 377

ces v a l e u r s e l l e s - m m e s ; nous avons donc nous occuper d'a-

bord des oppositions qui p e u v e n t frapper les intrts ou les divi-
dendes dus aux actionnaires, ensuite d e la s a i s i e et d e la vente
force d e s a c t i o n s , des p a r t s d'intrt d a n s le capital social.
426. L a SAISIE-ARRT e s t l a v o i e q u e t r a c e l a l o i p o u r sai-
s i r d a n s la c a i s s e d e la s o c i t l e s i n t r t s e t les d i v i d e n d e s d e b -
nfices d u s aux actionnaires (C. pr. civ. 557 et suiv.). Elle peut
la fois p o r t e r s u r les d i v i d e n d e s c h u s et a c q u i s a u m o m e n t o
elle est faite et s u r c e u x qui pourront ventuellement lre dus,
jusqu' c o n c u r r e n c e du m o n t a n t des crances du saisissant et des
a u t r e s o p p o s a n s ( C . p r . c i v . 5 7 5 , 65G) (1). L a s a i s i e - a r r t n e p o r t e ,
c o m m e o n le \ o i t , q u e s u r l e s p r o d u i t s d e l ' a c t i o n ; e l l e n'atteint
pas l'action elle-mme dont le d b i t e u r saisi conserve la pro-
prit (2).
Cette voie d'excution ne peut tre employe qu' l'gard des
actions nominatives dont les p r o p r i t a i r e s sont c o n n u s et q u i ne
p e u v e n t t r e t r a n s f r e s q u ' a v e c le c o n c o u r s d e la s o c i t . T o u t e
s a i s i e - a r r t s u p p o s e e n effet d e s r a p p o r i s connus et a p p a r e n s de
c r a n c i e r d b i t e u r (C. pr. civ. 557 , 573), el les d i v i d e n d e s aux-
quels u n e aciion ordre ou au porteur donne droit, sont dus au

(i) L a G o u r d e cassation vient de dcider par un arrt en date du 3i j a n -

vier 1842 que la saisie-arrt peut porter sur des sommes qui ne sont ni liquides
ni exigibles, et qui sont soumises une ventualit. < Attendu, dit-elle dans
ses motifs, qu'en matire de transport de crance, conventionnel ou judiciaire,
la loi n'tablit aucune distinction entre les crances chues et celles choir,
ni entre les crances liquides et celles non liquides, ni entre celles certaines et
celles ventuelles ; que les unes et les autres peuvent tre l'objet d'une ces.sion
comme l'objet d'une saisie-arrt, sauf au cessionnaire ou au saisissant subir
les consquences du terme, de la liquidation ou de l'ventualit. . . Casse ( S I -
R E Y - D E V I L L E M E U V E , X L I I - 1 - 1 1 9 ) . Ces principes avalent t adopts par
M. RotiER, dans son Trait de la saisie-arrt, n " 170 et suivans, o on trouve
cites plusieurs autres dcisions qui les ont consacrs ( Paris, 1887, i vol.
in-S").
( 3 ) L'actionnaire pourrait-il vendre et transfrer l'action dont les produits
se trouveraient ainsi saisis-arrts? L a question de savoir si la saisie-arrt,
qui frappe les arrrages d'une rente, empche d'en aliner le capital, est
controverse ( C . pr. 557 ^'^ 036). Je pense qu'il n'y aurait pas obstacle la
cession de l'action, mais que le cessionnaire, substitu au cdant, serait tenu
de laisser dans la caisse sociale ses intrts el dividendes, jusqu' concurrence
des sommes ncessaires pour dgager toutes les oppositions antrieures au
transfert ( C, civ. 124a ) . Y ce que dit au sujet des rentes M . ROGER dans le
Trait de la saisie-arixl dj cit, nO 438.
378 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
tilre plutt q u ' la p e r s o n n e . La facilit a v e c l a q u e l l e c e s valeurs
circulent m e t leurs p r o d u i t s l'abri d e t o u t e opposition et ne
p e r m e t d e les saisir q u ' a v e c le tilre a u q u e l ils sont attachs.
427. Occui>ons-nous maintenant d e la saisie d e la part
d'intrt, d e l'action e l l e - m m e , et d i s t i n g u o n s d ' a b o r d , p a r rap-
port a u x formes qui devront tre s u i v i e s , l e s aciions au porteur,
l e s actions ordre t r a n s m i s s i b l e s p a r u n s i m p l e e n d o s s e m e n t , et
l e s aciions nominatives qui n e p e u v e n t t r e transfres q u e par une
cession ordinairement constate s u r l e s r e g i s t r e s d e la socil
(C, c o m . 36).
428. L'ACTION AU PORTEUR e s l r e p r s e n t e p a r u n litre qui
la m a t r i a l i s e e t q u i l ' a s s i m i l e u n m e u b l e c o r p o r e l . Elle devra
tre saisie dans les m a i n s d u d b i t e u r s u i v a n t les formes qui
sont traces dans l e c o d e d e p r o c d u r e c i v i l e p o u r l e s a/M-exe-
cutions ( 5 8 3 ) . L ' h u i s s i e r l a d s i g n e r a e l l a d c r i r a d a n s s o n p r o -
c s - v e r b a l ( C . p r . c i v . 5 8 8 ) . U e n c o n f i e r a l e d p t s o i t a u saisi
l u i - m m e c o m m e s q u e s t r e j u d i c i a i r e , soit u n tiers offrantdes
g a r a n t i e s s u f f i s a n t e s d e s o l v a b i l i t ( C . c i v . 1 9 6 1 , 4 9 6 2 ; C . p r . civ.
5 9 6 , 5 9 7 , 5 9 8 ; C . p n . 4 0 0 ) . I l n o t i f i e r a l a p a r t i e s a i s i e s o n pro-
c s - v e r b a l ( C . p r . c i v . 6 0 1 , 6 0 2 ) , e t i l s e r a e n s u i t e p r o c d la
v e n l e s u i v a n t l e s f o r m e s p a r t i c u l i r e s q u e n c e s s i t e la n a t u r e d e s
actions industrielles.
A c e t effet l e s a i s i s s a n t s e p o u r v o i r a p a r r e q u t e [Tarif cMf
76) d e v a n t le t r i b u n a l c i v i l , c o n f o r m m e n t a u x disposilions de
l ' a r t i c l e 6 1 7 d u c o d e d e p r o c d u r e , q u i p e r m e t d e f a i r e v e n d r e les
objels saisis dans le lieu le p l u s a v a n t a g e u x . L e t r i b u n a l com-
mettra un agent d e c h a n g e p o u r faire la v e n t e la bourse, au
c o u r s d u j o u r , sans a n n o n c e s ni e n c h r e s , si l'aclion saisie esl
d u n o m b r e d e celles d o n t le c o u r s y esl l g a l e m e n t c o n s t a t .
Si l ' a c t i o n a, a u c o n l r a i r e , t m i s e p a r u n e c o m p a g n i e qui
n e j o u i t p a s d e la c o t e , la v e n t e d e v r a t r e f a i t e d e v a n t le tribu-
n a l , a u x e n c h r e s , s u i v a n t l e s formes t r a c e s p a r l e s a r t i c l e s 6 4 1
e t suivans d u c o d e d e p r o c d u r e p o u r l e s r e n t e s c o n s t i t u e s s u r
p a r t i c u l i e r s . O n n e s a u r a i t , e n eflt, v e n d r e u n e a c t i o n a u m a f
c h d e la m m e m a n i r e q u ' u n m e u b l e c o r p o r e l , et o n n e pour-
r a i t , sans m c o n n a t r e l ' e s p r i t d e l a l o i e t l e s p r i n c i p e s d u d r o i t ,
a p p l i q u e r aux v e n t e s f o r c e s d e s b i e n s d e c e l l e n a t u r e l e s d i s p o -
s i t i o n s d o s a r t i c l e s 6 1 7 e t s u i v a n s d u c o d e d e p r o c d u r e , a u tilre
des snisics-r.reutions.
En nous rsumant, o n voit q u e la m a r c h e q u e n o u s traons
 BS SOCltS COMMERCIALES. Bl'd
repos s u r les bases suivantes : \ Lesformes delvisalsic-excutwn
seront s u i v i e s p o u r taisir l ' a c t i o n a u p o r l e u r d a n s l e s m a i n s d u
d b i t e u r ; 2 " s i l ' a c t i o n e s t c o t e l a b o u r s e , l a vente s e r a f a i t e
c o n f o r m n e n t a u x d i s p o s i t i o n s d e la loi d u 2 4 m a r s 4 8 0 6 et d u
d c r e t d u 2 5 s e p t e m b r e 4 8 1 3 ; 3 si l'action n e j o u i t p a sd e l
c o t e , la v e n t e d e v r a t r e faite l ' a u d i e n c e d u t r i b u n a l , suivant
les formes traces p o u r l e s v e n t e s forces d e s r e n t e s c o n s t i t u e s
s u r p a r l i c u l i e r s (G. p r . c i v . 641).
429. U peut encore arriver q u e des actions au porteur se
trouvent dposes dans les m a i n s d ' u n tiers. O n procdera dans
c e c a s p a r v o i e d e snhie-arrt (G. pr, civ. 5 5 7 , 5 7 8 ) , c o m m e s'il
s'agissait d e m e u b l e s corporels. L e t r i b u n a l , en statuant sur la
v a l i d i t d e la s a i s i e ( C . p r . c i v . 563), o r d o n n e r a q u e la v e n t e s e r a
faite, s o i t la b o u r s e p a r u n a g e n t d e c h a n g e , s o i t s o n a u d i e n c e
a u x e n c h r e s , s u i v a n t q u ' i l s'agira d ' u n e a c t i o n Cote la b o u r s
ou d'une action donl le cours n'est p a s constat.
450. Les mmes rgles t la m m e disiinctioh devront
t r e a p p l i q u e s la Saisie d e s ACTIONS A o u h E t r a n s m i s s i b l e s aU
moyen d'un simple endossement. Le jugement qui cominettra
u n a g e n t d e c h a n g e p o u r l e s v e n d r e la b o u r s e , l u i c o n f r e r a l e s
p o u v o i r s n c e s s a i r e s p o u r e n c o n s e n t i r , U d o s d u t i t r e , l e tranS'^
port l'acqiireur. S i la v e n t e doit t r e faite l ' a u d i e n c e d u
t r i b u n a l , le jugertient d ' a d j u d i c a t i o n oprera le transport.
451. P a s s o n s m a i n t e n a n t la Saisie d e s ACTIONS NOMINATI-
VES d o n t l a t r a n s m i s s i o n s ' o p r e a u m o y e n d ' u n t r a n s f e r t con-
s t a t s u r l r e g i s t r e d e la s o c i t ( G. c o m . 3 6 ). L a p r o c d u r e
e n s a i s i e d e v r a , d a n s c e c a s , l r e d i r i g e c o n t r e la s o c i t e l c o n -
tre le d b i t e u r qu'il s'agit d ' e x p r o p r i e r . Les dispositions d u l i -
tre X d u livre V d e la 1 " p a r l i e d u c o d e d e p r o c d u r e civile, r e -
l a t i v e s l a sazsie des rentes, p r s e n t e n t l e s r g l e s l e s p l u s p r o p r e s
frapper l'action d ' u n e o p p o s i t i o n e n t r e les m a i n s d e la s o c i t
et e n oprer l'expropriation s u r la tte d e l'actionnaire d b i -
teur. Ges rgles d e v r o n t d o n c t r e s u i v i e s t a n l q u ' u n e loi s p c i a l e ,
n'aura pas trac pour les actions industrielles des formes parti-
culires, q u i n e p o u r r a i e n t a u r e s t e , p o u r la saisie d e s a c t i o n s
nominatives, qu'tre conformes celles q u e n o u s proposons d ' a -
dopter. La saisie sera faite, aprs c o m m a n d e m e n t pralable a u
d b i t e u r , e n t r e l e s m a i n s d e s a d m i n i s t r a t e u r s d e la s o c i t p a r
un exploit q u i contiendra, outre lesformalits ordinaires, r e n o n -
ciation d u litre constitutif d e l'action, d e s o n capital nominal.
380 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT, III.
d e s inti'ls servis l ' a c t i o n n a i r e si elle e n p r o d u i t , l e s n o m s , pro-
fession e t d e m e u r e d e la p a r t i e s a i s i e , a s s i g n a t i o n la s o c i t en
d c l a r a t i o n , e t c . (G. p r . c i v . 6 3 7 ) . E l l e s e r a e n s u i t e n o l i e au
saisi d a n s les trois j o u r s d e sa d a t e (641). Si l ' a c t i o n saisie n'est
pas a u n o m b r e d e celles q u i s o n t cotes la b o u r s e , on indiquera
en m m e t e m p s a u d b i t e u r le j o u r d e la p u b l i c a t i o n d u cahier
des c h a r g e s (641), et o n c o n t i n u e r a de suivre pour les autres
f o r m a l i t s e l p o u r la vente, les rgles d u titre x r e l a t i v e s la
saisie d e s r e n t e s . M a i s si l'action saisie figure s u r les bulletins
p u b l i c s d e la b o u r s e p a r m i c e l l e s dont le c o u r s est lgalement
c o n s t a t , le s a i s i s s a n t d e v r a , e n d n o n a n t la s a i s i e a u dbiteur,
l ' a s s i g n e r d e v a n t l e t r i b u n a l , e n v a l i d i t , e t d e p l u s p o u r voir o r -
d o n n e r q u e la v e n t e s e r a f a i t e a u c o u r s l a b o u r s e , s a n s a n n o n -
c e s e t s a n s e n c h r e s p r a l a b l e s , p a r u n a g e n t d e c h a n g e a c e t effet
c o m m i s et a u j o u r q u i s e r a i n d i q u d a n s l e j u g e m e n t . L e tribu-
nal, en accueillant cette d e m a n d e , l o i n d ' o r g a n i s e r d e s formes
arbitraires, n e fera qu'appliquer aux actions i n d u s t r i e l l e s les
p r i n c i p e s c o n s a c r s p a r l a l o i d u 2 4 m a r s 1 8 0 6 , e t p a r le dcret
d u 2 5 s e p t e m b r e 1 8 1 3 . A p r s l a v e n t e , l a d i s t r i b u t i o n d u prix
s e r a f a i t e s e l o n l e s r g l e s t r a c e s p o u r l e s dutributiompar coniri-
bution (G. p r . c i v . 6 5 4 , 6 5 6 ) .
S'il n ' y a p a s d e b o u r s e s u r les l i e u x , le t r i b u n a l ordonnera
q u e l a v e n t e s e r a f a i t e c e l l e d e l a v i l l e l a p l u s v o i s i n e o u la
bourse de Paris, suivant ce qu'exigera l e p l u s g r a n d avantage
des parties. L'ariicle 617 d u code d e p r o c d u r e civile consacre
u n p r i n c i p e g n r a l d o n t l ' a p p l i c a l i o n n e s a u r a i t t r e l i m i t e la
venle des meubles corporels.

N 2.
DU FONDS D E RSERVE.

SOMMAIRE.

/|32. Objet de la formation d'un f o n d s d e reserve. - P,-escriptionsde

ta jurispmdence du conseil d'Etat sur ce point.
433. Etendue et objet de la rserve.
Ve tablissement d' fonds d'amortissement.
 BES SOCITS COMMERCIALES. 381

452. L a s o c i t a n o n y m e n ' e x i s t e q u e p a r son c a p i t a l e t n ' o -

pre qu' l'aide d u crdit que les valeurs qu'elle possde peu-
v e n t l u i p r o c u r e r . 11 i m p o r t e d s - l o r s d e s o u t e n i r ce capital en
affectant u n e q u o t i t d e s b n f i c e s la f o r m a t i o n d'un fondsde
rserve d e s t i n subvenir aux ventualits. L'tablissement
d'une caisse de rserve p e r m e t de borner le capital p r i m i t i f aux
valeurs ncessaires pour les b e s o i n s o r d i n a i r e s , et d e pourvoir
plus largement aux ventualits, par les p r o p r e s travaux de la
socit, sans grever d'une manire onreuse ses premiers
s o u s c r i p t e u r s . A u s s i les i n s t r u c t i o n s , q u i c o m p l t e n t les d i s p o s i -
tions du code s u r ce point en retraant la j u r i s p r u d e n c e d u con-
seil d ' t a t , ont sagement prescrit dans toute socit anonyme,
la f o r m a t i o n d'un fonds de rserve et la fixation d'une quotit
du capital au-dessous d e l a q u e l l e la rduction du fonds social
entranera de plein droit la d i s s o l u t i o n d e la s o c i t (1). Par l

( i ) L e gouvernement n'ayant autoris la socit anonyme qu'en raison

du capital qu'elle offrait p o u r garantie de ses oprations, lorsque ce capital
est dtruit, la garantie n'existe plus, et le public serait induit une con-
fiance sans fondement, si, dans cet tat de choses, la socit tait maintenue...
Q u a n d donc il est constat que le fonds social est rduit au tiers, au quart,
ou telle autre portion prvue et fixe l'avance dans l'acte d'association ;
quand on est au point de ne pouvoir plus concilier la irct des cranciers
futurs avec Vesprancc de rparer les pertes avec les bnfices venir, la compa-
gnie doit tre tenue de mettre fin ses oprations, d'entrer en Uquidaiion et de se
dissoudre, il moins qu'elle ne soit reconstitue au moyen d'un nouveau ca-
pital L a consquence de la rduction ventuelle du capital social un
certain MIMIMUM tant la dissolution de la soeit, il convient l'association
de prvenir cet accident, en formant sur les bnfices ventuels une rserve
pour loigner toute dcroissance de son fonds primitif.... E n imposant la
ncessit d'une rserve, le gouvernement ne fait aucun tort aux associs,
il ne fait que donner plus de valeur et une valeur plus constante aux actions,
et mnager au public une garantie plus certaine des engagemens pris par la
compagnie {Instruction du i i juillet i 8 i 8 , quest. 2 et 3).
Ces rgles sont expressment consacres en ces termes dans le code de
commerce Hollandais ; Art. 47. Aussitt que les directeurs auront la preuve
que le capital social a prouv une perte de 5o p o u r 1 0 0 , ils seront tenus
d'en faire mention sur un registre ce destin au greffe du tribunal d'ar-
rondissement, ainsi que dans les papiers publics indiqus l'art. 28. Si
la perte est de 75 p o u r l o c , la socit sera dissoute de plein droit, et les
directeurs .seront responsables, personnellement et solidairement, envers les
tiers de toutes les obligations qu'ils ont contractes, aprs que l'existence
de ce dficit leur aura t ou d tre connue. A r t . 48. Afin de prvenir
la dissolution prcite, l'acte p o u r r a contenir des dispositions p o u r la for-
 382 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . TIT. III.
la socit anonyme, comme personnification d'un capital appli-
qu la production, verra grandir ou dcroiire les valeurs qui
la constituent, de la mme manire qu'un particulier com-
merant voit sa fortune et son crdit augmenter et diminuer
selon la prosprit plus ou moins grande de ses affaires. La to-
talit des bnfices sera distribue aux actionnaires, lorsque le
fonds de rserve aura atteint le chiffre qui lui a t assign pour
jmzximMin dans les statuts; la retenue destine l'entretenir sera
exerce sur les bnfices, toutes les fois que ce fonds se trou-
vera au-dessous du chiffre fix; les rpartitions des dividendes
seront suspendues lorsqu'il sera puis et que le capital ne sera
pas complet, tant que les pertes qui entament ce capital n'auront
pas t couvertes, car il ne peut y avoir des profits, selon les
principes que nous avons exposs au n 3 7 4 , qu'aulant que les
premires mises n'offrent plus de dficit. Enfin, la socil ces-
sera ses oprations, comme doit le faire tout honnte ngociant,
si la rduction de son capital au-dessous du minimum fix dans
ses statuts ne lui permet plus de continuer ses affaires sans
compromettre les intrts des tiers avec lesquels elle contracte.
4 3 3 . La rserve doit tre proportionne la nature plus ou
moins chanceuse des oprations entreprises, l'tendue du cr-
dit qu'elles exigent et aux bnfices esprs. Elle a, en effet,
pour objet d'augmenter les garanties que la socil prsente au
public, de consolider son crdit en le basant la fois sur un
capital fixe et sur des valeurs flottmes qui expriment les succs
de ses opra lions; enfin, elle donne une valeur plus constante
ses actions en soutenant, au moyen d'une lgre retenue sur les
bnfices, le capital primitif qu'elles reprsentent.
4 3 4 . Oulre la rserve donl nous venons de parler et qui est
destine maintenir le capital social, on cre quelquefois dans
les grandes compagnies un fonds d'amortissement affeci au rem-
boursement des mises primitives, et teindre le service des
intrts qui y est attach ( 1 ) . L'tablissement de ce fonds, au
moyen d'une retenue particulire sur les profils, peut faciliter
dans les premiers temps le placement des aciions, qui offrent

malion d'une caisse de rserve, d'o tes deniers manquant pourront tre pxLs
en tout ou en partie.
(i) V les statuts de la Compagnie Ju c W , Je JcrdcPtis RoucuiVAoth^
par ordouuanco du 8 juin i84o.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 383
au public l e t r i p l e a v a n t a g e d ' u n s e r v i c e fixe d ' i n t r t s , d e la
p a r t i c i p a t i o n a u x b n f i c e s et d e la p e r s p e c t i v e d ' u n r e m b o u r s e -
m e n t d e la m i s e p r i m i t i v e , si la s o c i t v i e n t p r o s p r e r . Plus
lard les actions rembourses ne produisant plus des intrts,
pourront se soutenir p a r les succs q u e les oprations sociales
a u r o n t o b t e n u s , et par l ' a u g m e n t a t i o n des bnfices distribus.

N" 3.

ORGANISATION ADMINISTRATIVE DES SOCITS ANONYMES.

SOMMAIRE.

435. Mode d'organiser les socits anonymes. Des statuts.

436. A. Assembles gnrales des actionnaires. Leur objet.
437. Comment les actionnaires peuvent tre convoqus. En principe
chaque action confre un v o t e ; cette rgle peut tre modi-
fie.
438. Les actionnaires peuvent se faire reprsenter par des fonds de
pouvoirs; prcautions prendre dans les statuts sur ce point.
439. Etendue des pouvoirs de l'assemble gnrale.
440. Mode de se pourvoir contre les dlibrations de la majorit, lors-
qu'elles sont entaches de fraude ou qu'elles violent les conven-
tions sociales.
44' Conseil d'administration; Sa nomination, sa composition
et ses attributions.
442. C. Des directeurs ; Nature de leurs fonctions.
443. D . Des censeurs ; Nature de leurs fonctions.
/l44- E- Du conseil j u d i c i a i r e ; Ses attributions.
445. F . Des commissaires du g o u v e r n e m e n t ; D e la commission
spciale de svirveillance ; Objet de ces institutions.
446. Nature des pouvoirs confis au.v administrateurs et autres repr-
sentans del socit ; les principes rfu m a n d a t / e u r sont appli-
cables.
447. Leur matidat ne doit tre que tevnpora\re; effets de la disposition
des actes sociau.x qui les nommerait pour toute la dure de la
socit.
448. Ce mandat e^t rvocable ; l'art. 3 i C. com. offre une droga-
tion au.x dispositions de l'art. i856 C. civ.
 384 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
449. De la convention qui confrerait aux administrateurs des pou-
voirs irrvocables; Ses effets si elle venait tre approuve.
450. Des dmissions/ai7es par les administrateurs ; Prcisions.

4 5 3 . A p r s a v o i r fix l e c h i f f r e d u c a p i t a l s o c i a l e t les p r -
lvemens faire s u r l e s b n l i c e s pour la formation d ' u n e r-
serve, les fondateurs d e la socit a n o n y m e o n t s ' o c c u p e r de
la r d a c t i o n d e s s t a t u t s q u i d o i v e n t o r g a n i s e r radministraiion
des intrts sociaux. L e l g i s l a t e u r s ' e s t a b s t e n u d e t r a c e r des
rgles s u r ce point, pour laisser toute l a t i t u d e a u x p a r t i e s d'ail-
l e u r s o b l i g e s d e s o u m e t t r e la c h a r t e d e c h a q u e s o c i t l'exa-
m e n e t la s a n c t i o n d u g o u v e r n e m e n t ( C . c o m . 3 7 ) . N o u s nous
bornerons exposer sur ce point quelques g n r a l i t s propres
f a i r e s a i s i r la n a t u r e d e s r a p p o r t s q u ' e n g e n d r e n t l e s s o c i t s ano-
nymes e t offrir u n e n o t i o n d e l ' o r g a n i s a t i o n q u i l e u r e s t ordi-
n a i r e m e n t d o n n e . N o u s n o u s o c c u p e r o n s c e t effet successive-
ment d e s assembles gnrales des actionrmires, d u conseil d'admi-
nistration, d e s censeurs, du conseil judiciaire, d e s commissaires
que le gouvernement peut placer prs d e c e s s o c i t s e t des
commissions spciales a u x q u e l l e s il c o n f i e l a s u r v e i l l a n c e d e leurs
oprations.

436. A. Assembles gnrales des actionnaires. Le capital

d e la s o c i t a n o n y m e f o n c t i o n n e d a n s l ' i n t r t d e s actionnaires
reprsents par des mandataires qui excutent l e s oprations
sociales, qui leur distribuent les bnfices et q u i leur rendent
c o m p t e d e l e u r g e s t i o n . L e s a c t i o n n a i r e s p r o p r i t a i r e s d e s parts
sociales o n t donc dlibrer s u r leurs intrts communs,
c o n t r l e r les o p r a t i o n s faites a u n o m d e la socit e t rece-
voir les comptes de s o n administration. I l s s e r u n i s s e n t cet
effet e n a s s e m b l e g n r a l e a u x p o q u e s e t d a n s l e s c a s dter-
mins p a r les statuts. I l c o n v i e n t o r d i n a i r e m e n t q u e d e s ru-
nions priodiques a i e n t l i e u a u m o i n s d e u x f o i s p a r a n n e aux
poques auxquelles sont arrts les tats d e s i t u a t i o n q u i doi-
vent tre soumis aux intresss. Un plus grand intervallede
temps entre les assembles gnrales ordinaires l a i s s e r a i t ac-
cumuler u n e masse d'affaires trop c o n s i d r a b l e pour qu'elles
pussent lre convenablement examines, et pour q u e l e contrle
des associs pt s'exercer avec quelque efficacit.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 385
457. L e p e r s o n n e l d e s a c t i o n n a i r e s e s t c e t effet convo-
qu, soit p a r des lettres i n d i v i d u e l l e s adresses aux domiciles
i n d i q u s s u r les r e g i s t r e s qui c o n s t a t e n t les a c t i o n s nominatives,
soit p a r des i n s e r t i o n s d a n s les j o u r n a u x l o r s q u e les a c t i o n s sont
a u p o r t e u r . D a n s ce d e r n i e r cas o n exige ordinairement que les
p o s s e s s e u r s d e s titres les d p o s e n t l ' a v a n c e d a n s les m a i n s d e s
administrateurs, pour tablir, p a r c e dpt, leur droit de pro-
p r i l e l l e u r q u a l i t d ' a c t i o n n a i r e . Il l e u r e n est dlivr u n r-
c p i s s a u m o y e n d u q u e l ils o n t l ' e n t r e d a n s les a s s e m b l e s , et
ils exercent leurs droits.
En principe gnral, tout propritaire d'actions a le droit de
participer aux dlibrations sociales. Chaque action constituant
u n e fraction du capital social, c o n f r e u n v o l e c e l u i q u i la r e -
p r s e n t e . D a n s les s o c i t s a n o n y m e s f o r m e s par u n e r u n i o n de
capitaux, les votes doivent donc, la d i f f r e n c e de ce qui a
lieu d a n s les socits e n n o m collectif ( V . supr, n" 311 ) , tre
mis en n o m b r e gal au n o m b r e des a c t i o n s q u e c h a c u n possde,
et non par tte. N a n m o i n s , ces rgles sont susceptibles de re-
cevoir, dans les s t a t u t s , les modifications que le fractionne-
ment nombreux du capital et les c i r c o n s t a n c e s p a r t i c u l i r e s
chaque socit peuvent exigea. T r s - f r q u e m m e n t , le d r o i t de
voter n'est attach qu' la possession d'un nombre dtermin
d ' a c t i o n s , afin q u e l ' i n t r t majeur de ceux qui participent aux
dlibrations offre de plus grandes garanties contre des in-
fluences t r a n g r e s et q u e l q u e f o i s r i v a l e s . S o u v e n t le n o m b r e de
votes a c c o r d s a u x associs est c h e l o n n d a n s des p r o p o r t i o n s r e -
latives des n o m b r e s d t e r m i n s d'actions, el est dfinitivement
l i m i t a p r s u n c e r t a i n c h i f f r e ( l ) . .u c o n t r a i r e , d a n s d ' a u t r e s c a s ,
des statuts p o r t e n t q u e les m e m b r e s d e l'assemble g n r a l e n ' a u -
r o n t q u ' u n e voix, q u e l q u e s o i t le n o m b r e d e s a c t i o n s d o n t ils s e
t r o u v e n t p r o p r i t a i r e s (2).

458. Lesaclionnaires ainsi convoqus se r e n d e n t aux as-

sembles gnrales en p e r s o n n e , o u s'y font r e p r s e n t e r p a r des

( l ) Art. 27 des statuts de la Compagnie ries verreries el cristalleries de Va.

nche-Baccarai, autorise par ordonnance du 12 avril 1842 : "Les voix se comp-
tent en raison du nombre d'actions que chacun possde. L a proprit
de 4 7 actions donne droit i voix; celle de 8 11 actions, 2 voix ; de l a
i5 actions, 3 voix ; de 16 19 actions, 4 v o i x ; et de 20 actions, au
plus 5 v o i x .
(a) Statuts de la Compagnie d'assurances dite L E DRAGON autorise par or-
donnance du 8 mai 1842-
I. 25
386 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
mandataires. S o u v e n t les s t a t u t s p o r t e n t q u e les procurations
ne pourront tre donnes qu' d e s a s s o c i s , afin d ' v i t e r que
d e s i n d i v i d u s t r a n g e r s l a s o c i t n e v i e n n e n t s ' i m m i s c e r dans
ses o p r a t i o n s . Ils l i m i t e n t ordinairement le n o m b r e d'actions
qu'un mme mandataire pourra reprsenter, afin qu'un trop
g r a n d n o m b r e d e v o t e s n e p u i s s e p a s s ' a c c u m u l e r s u r u n e seule
tte.
439. Le corps des actionnaires ainsi constitu en assem-
ble g n r a l e r e p r s e n t e la s o c i t , e t s e t r o u v e i n v e s t i d e la
p l n i t u d e d e s e s d r o i t s . Il d l i b r e l a m a j o r i t d t e r m i n e par
l e s s t a t u t s , s u r t o u t c e q u i s e r a t t a c h e l ' a d m i n i s t r a t i o n et la
g e s t i o n d e s affaires c o m m u n e s . U n e p e u t m o d i f i e r q u ' l'unani-
m i t des a c t i o n n a i r e s les c o n v e n t i o n s sociales et avec l'appro-
b a t i o n d u g o u v e r n e m e n t . L e s a s s o c i s s e t r o u v e n t e n effet lis
t o u s e n v e r s c h a c u n , e t c h a c u n e n v e r s t o u s , p a r les conventions
auxquelles ils o n t a d h r , et q u e la m a j o r i t , quelque forte
q u ' e l l e s o i t , n e s a u r a i t p a r c o n s q u e n t b r i s e r c o n t r a i r e m e n t la
v o l o n t e t a u x p r o t e s t a t i o n s d e l a m i n o r i t . C e p e n d a n t il peut
t r e a p p o r t d e s m o d i f i c a t i o n s c e t t e r g l e p a r l e s s t a t u t s . Rien
n'empche d'y confrer une majorit dtermine l e pouvoir
d'introduire d a n s la s o c i l , avec l'aulorisation du gouverne-
m e n t , l e s c h a n g e m e n s d o n t l ' e x p r i e n c e d m o n t r e r a i t l'utilit.
4 4 0 . U p e u t a r r i v e r q u e l a m a j o r i t d ' u n e a s s e m b l e airte
une mesure que la minorit considre comme une violation
m a n i f e s t e d e s p a c t e s s o c i a u x . 11 n ' e s t m m e pas sans exemple
que des majorits i n f l u e n c e s p a r d e s c o m p a g n i e s r i v a l e s aieni
vot des mesures contraires aux vritables intrts communs.
Certainement, si c e c a s v e n a i t s e r a l i s e r , l a m i n o r i t n e se-
rait pas lie par des d c i s i o n s q u i b l e s s e r a i e n t s e s d r o i t s et qui
s e t r o u v e r a i e n t t r e l e r s u l t a t d ' u n c o n c e r t f r a u d u l e u x . O n sede-
m a n d e q u e l l e s s e r a i e n t l e s v o i e s l g a l e s q u e l e s a s s o c i s composnnl
la m i n o r i t , a u r a i e n t p r e n d r e p o u r f a i r e a n n u l e r d e semblable*
d l i b r a t i o n s et p o u r e n arrter l'excution. U s d e v r a i e n t vi-
demment se pourvoir devant des arbitres, puisqu'il s'agirait
d'une contestation entre a s s o c i s p o u r r a i s o n d e l a s o c i l (C.
com. 51). Leurs demandes en constitution d'un t r i b u n a l ar-
bitral et leurs poursuites seraienl f o r m e s e n l e u r n o m el se-
r a i e n t d i r i g e s c o n t r e les a d m i n i s t r a t e u r s d e la s o c i t quife-
p r s e n t e n l le c o r p s s o c i a l , et q u i d f e n d r a i e n t , p a r consquent,
a u n o m d e t o u s l e s a u l r e s i n i r o s s s , s a u f c e s d e r n i e r s intcrve-
 DES SOCITS COMMERCIALES. 387
n i r p e r s o n n e l l e m e n t p o u r faire valoir p a re u x - m m e s l e u r s p r l e n -
t i o n s , s ' i l s l e j u g e a i e n t c o n v e n a b l e ( i ) . L e s m e m b r e s d e la m i n o r i t
p o u r r a i e n t g a l e m e n t proposer, p a r voie d ' e x c e p t i o n , la n u l l i t
d e c e s d l i b r a t i o n s s'ils t a i e n t a c t i o n n s p a r les a d m i n i s t r a -
t e u r s c h a r g s d e les faire m e t t r e e x c u t i o n .

4 4 1 . B. Conseil d'administration. L e s affaires d e la s o c i t

a n o n y m e sont gres, sous l'autorit d e s assembles gnrales
des actionnaires, par u n conseil d'administration p e r m a n e n t q u i
r e p r s e n t e le corps social et q u i agit en s o n n o m .Ge conseil est
compos d'un nombre de m e m b r e s dtermin par les s t a t u t s ,
d'abord n o m m s p a r les accords sociaux, et ensuite lus p a r l e s
actionnaires runis en assemble gnrale. Les membres qui
composent ce conseil doivent ordinairement possder u n n o m -
bre dtermin d'actions qui sont inalinables pendant leur ges-
t i o n e t q u i r e s t e n t e n d p t d a n s la c a i s s e s o c i a l e p o u r g a r a n t i e
de leurs actes. Ils peuvent cependant tre pris en dehors du
corps d e s a c t i o n n a i r e s , et leurs fonctions sont salaries o u gra-
tuites ( C . c o m . 3 1 ) . Us lisent ordinairement parmi eux u n
prsident et u n vice-prsident qui convoquent et q u i prsident
les assembles d u conseil.
C e c o n s e i l d ' a d m i n i s t r a t i o n r e p r s e n t e la s o c i t e t g r e l e s a f -
faires sociales. U dlibre et a r r t e , la majoril, toutes l e s m e -
sures qu'il convient de prendre dans l'inirt d u c o m m e r c e q u i
l u i e s t c o n f i . Il a r r t e l e s c o n d i t i o n s d e s t r a i t s p a s s s a v e c d e s
t i e r s , d a n s l ' i n t r t d e la s o c i t . Il c o m p r o m e t e t t r a n s i g e , d a n s
les limites d e s pouvoirs q u i lui sont conlrs p a r les statuts o u
par les assembles gnrales des actionnaires, sur toutes les
contestations q u i se rfrent a u c o m m e r c e social o u a u x biens
p o s s d s p a r l a s o c i t . Il l a r e p r s e n i e e n j u s t i c e , e t il fait e x -
cuter lesdlibrations prises e n assemble gnrale.

4 4 2 . C . Des directeurs. L a d i r e c t i o n d e s a f f a i r e s d e la s o c i t
exige presque toujours des connaissances spciales qui nces-
sitent qu'on la confie u n o u p l u s i e u r s d i r e c t e u r s n o m m s ordi-
nairement p a r le conseil d'administration et placs sous s o n
autorit. Ces directeurs o n t souvent sous leurs ordres des sous-
directeurs et des agens tablis d a n s les localits o la socit
exploite s o n i n d u s t r i e . T o u s c e s f o n c t i o n n a i r e s s o n t l e s m a n d a -

(i) V. MAI,BPBYBE et JOURDAIK, p. a^o et i4i.

388 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
t a i r e s d e la s o c i t , a g i s s e n t e n s o n n o m e t l a r e p r s e n t e n t dans
les limites des pouvoirs rsultant des fonctions q u i l e u r sont
dparties ( C. c o m . 3 1 . C. civ. 1 9 9 8 , 1 9 9 4 ) . U s d i r i g e n t les
travaux, rglent les c o m p t e s des ouvriers, font les recettes,
ordonnent les p a i e m e n s , tiennent les livres et la correspon-
d a n c e , et font e x c u t e r les d l i b r a t i o n s d u conseil d'adminis-
t r a t i o n . L e s d i r e c t e u r s o n t o r d i n a i r e m e n t l e d r o i t d ' y a s s i s t e r avec
voix consultative seulement.

4 4 5 . B. Des censeurs. L e b e s o i n d e s o u m e t t r e l e s oprations

sociales u n contrle r i g o u r e u x el p e r m a n e n t exige quelquefois
qu'on tablisse des censeurs d a n s l e s g r a n d e s c o m p a g n i e s . Ces
fonctionnaires reprsentent l'assemble gnrale des action-
n a i r e s , et s o n t i n v e s t i s d ' u n e p a r t i e d e s e s p o u v o i r s . U s exercent
u n e s u r v e i l l a n c e a c t i v e s u r t o u t e s l e s b r a n c h e s d e s e r v i c e . I l s se
font r e p r s e n t e r les l i v r e s , l ' t a l d e s c a i s s e s , la c o r r e s p o n d a n c e ,
et tous les d o c u m e n s propres c o n s t a t e r la m a r c h e d e s opra-
tions sociales. Us peuvent extraordinairement convoquer l'as-
semble des actionnaires. Us provoquent l a d e s t i t u t i o n d e s ad-
m i n i s t r a t e u r s , e t i l s f o n t d e s r a p p o r t s a u x a s s e m b l e s gnrales
sur les rsultats d e leurs vrifications.

4 4 4 . E. Conseil judiciaire. L e s c o m p a g n i e s d o n t l e s opra-

tions peuvent donner naissance un conlentieux important,
organisent ordinairement u n c o n s e i l j u d i c i a i r e c o m p o s de jii-
r i s c o n s u l i e s i n v e s t i s d e l a c o n f i a n c e d e s a c t i o n n a i r e s . C e conseil
attach l'administration e s t e n r a p p o r t a v e c e l l e e t dlibre
d e s c o n s u l t a t i o n s v e r b a l e s o u c r i t e s , s e l o n l ' i m p o r t a n c e d e s af-
faires, sur toutes les difficulls juridiques qu'elle c r o i i devoir
soumettre son examen.

4 4 S F. Commissaires du gouvernement. Commission spate

de surveillance. L e g o u v e r n e m e n t p l a a i t d a n s l e s p r e m i e r s temps,
prs des grandes compagnies, des commissaires permanens
c h a r g s d e v e i l l e r l ' e x c u t i o n d e s s t a t u t s , d e l u i s i g n a l e r parti-
c u l i r e m e n t l e s i n f r a c t i o n s d o n a t u r e p o r t e r a t t e i n i e l'intrl
des liers et a m e n e r la r v o c a t i o n d e l ' o r d o n n a n c e d'autori-
s a t i o n . 11 s e b o r n e , d e p u i s q u e l q u e s a n n e s , e x i g e r , g n r a l e -
ment, q u e d e s t a t s s e m e s t r i e l s d o s i t u a t i o n s o i e n t a d r e s s s au
m i n i s t r e d u c o m m e r c e . C e p e n d a n t l e s s o c i t s e t a g e n c e s tonti-
nires lui o n t p a r u exiger u n e s u r v e i l l a n c e plus a c t i v e , et une
ordonnance en dale du 12 juin 1842 vient d'tablir u n e com-
 DES SOCrTS COMMERCIALES. 389

mission spciale compose de cinq membres nomms par le

m i n i s t r e p o u r veiller , d a n s l'intrt d u p u b l i c , ce q u e les d i s -
positions des statuts de ces c o m p a g n i e s soient rigoureusement
e x c u t e s , et p o u r prvenir les a b u s auxquels elles pourraient
d o n n e r lieu.
446.Aprs ces aperus sur l'organisation administrative
de la socit a n o n y m e , il n o u s r e s t e e n c o r e d v e l o p p e r quel-
ques rgles qui sont consacres, sur ce point, p a r la loi. L'ar-
ticle 31 du code de commerce porte qu'elle est administre
p a r d e s MANDATAIRES ( e m p , rvocables, associs ou non asso-
cis, salaris ou gratuits. Cette disposilion d m o n t r e q u e le l -
gislateur a entendu a p p l i q u e r les rgles d u mandat aux repr-
s e n t a n s d e la s o c i t a n o n y m e . E l l e les q u a l i f i e e x p r e s s m e n t de
mandataires; e l l e l e s d c l a r e rvocables, suivant le p r i n c i p e con-
sacr par l'article 2004 du code civil; elle veut qu'ils puissent
l r e salaris o u gratuits, conformment aux dispositions de notre
lgislation qui ne consacrent p a s d ' u n e m a n i r e a b s o l u e la gra-
tuit du m a n d a t , et qui permettent d'y a t t a c h e r une rtribu-
t i o n ( C . civ. 1 9 8 6 , 1 9 9 2 ) (1).
4 4 7 . L'article 31 du code de c o m m e r c e ne permet de con-
frer a u x a d m i n i s t r a t e u r s et autres agens de la socit qu'un
m a n d a t temporaire. O n a v o u l u p a r l v i t e r q u e les fondateurs
d'une socil n ' e u s s e n t en v u e de s'en a t t r i b u e r , d a n s les actes
s o c i a u x , l ' a d m i n i s t r a t i o n o u la d i r e c t i o n p o u r t o u t e sa d u r e . La
gestion des affaires sociales doit t r e o r g a n i s e d a n s l'intrt des
a c t i o n n a i r e s et n o n d a n s l ' i n t r t p a r t i c u l i e r d e s p e r s o n n e s q u i
elle est confie. Les actes qui constituent u n e compagnie nom-
ment ordinairement ses premiers administrateurs el ses pre-
miers directeurs pour un espace de temps limit. U convient
e n s u i t e d e r e n o u v e l e r le c o n s e i l d ' a d m i n i s t r a t i o n par fractions,
afin q u e les n o u v e a u x membres lus par l'assemble gnrale
des aciionnaires , puissent tre plus facilement mis au courant
d e s affaires sociales par ceux qui d e m e u r e n t en place. Les ins-

( i ) L e mandat n'est gratuit, d'aprs les principes de notre droit, que dans
les cas o on doit le considrer comme un service d ' a m i . V . sur les carac-
tres qui le distinguent du louage d'ouvrage, DUKAHTON, t. X V I I I , nos I Q S
et suiv.; D U V E F G I I R , t. I V de la continuation de Tcullier, nos 24- et suiv.;
Z A C H . 4 R t , t. I I I , p. 34. V . aussi la docirine contraire celle de ces auteurs
expose par M . ROJ'LOKG, du Louage, t, I I I , nos y g i et suiv.
390 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . T I T . III.

t r u c t i o n s m i n i s l r i e l l e s , q u i n e font q u e r e t r a c e r l e s r g l e s adop-
tes en cette matire p a r le conseil d'tat, ne permettent de
n o m m e r d a n s les a c t e s s o c i a u x q u e d e s a d m i n i s t r a t e u r s tempo-
raires (1). L e g o u v e r n e m e n t exigerait v i d e m m e n t l a modiflca-
t i o n d e s s t a t u t s q u i n o m m e r a i e n t d e s a d m i n i s t r a t e u r s p o u r toute
la d u r e d ' u n e s o c i t . C e p e n d a n t , si c e c a s v e n a i t s e raliser,
et si l ' a u t o r i s a t i o n tait a c c o r d e , c o m m e il n ' e s t p a s d e l'es-
sence du mandat d'tre temporaire, e t c o m m e l e p r i n c i p e con-
s a c r p a r l'article 31 n'offre p a s u n e rgle d ' o r d r e p u b l i c , celle
d i s p o s i t i o n d e v r a i t , n o t r e a v i s , r e c e v o i r s o n e x c u t i o n ( 2 ) . Au
reste, les a d m i n i s t r a t e u r s , ainsi nomms pour t o u t e la dure
des oprations sociales, pourraient toujours tre rvoqus, car
l ' i n f r a c t i o n la p r e m i r e d i s p o s i t i o n d e l ' a r t i c l e 3 1 d u code de
c o m m e r c e qui ne permet de dfrer qu'un mandat temporaire,
n e devrait p a s faire s u p p o s e r une seconde infraction l'autre
d i s p o s i t i o n q u i v e u t q u e c e m a n d a t soit rvocable. L'effet d u d-
faut d e fixation d e l d u r e d e l e u r s f o n d i o n s s e r a i t d o n c d e les
en investir jusqu' rvocation.

448. R e m a r q u o n s q u e l e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t i c l e 3 1 q u i ne
permettent de confrer l'administration des socits anonymes
qu' des mandataires rvocables, drogent a u x rgles traces
dans l'article 1 8 5 6 d u c o d e civil q u i n ' a u t o r i s e n t q u e p o u r des
causes lgitimes la rvocation des administrateurs nomms
dans l e s a c c o r d s s o c i a u x . N o u s a v o n s v u q u e l e c b o i x d e s per-
sonnes est toujours pris en considration par les contractans,
d a n s les socits qi engagent la r e s p o n s a b i l i t d e s a s s o c i s et
qui se forment p a r la r u n i o n des individus (supr, n 295). Il
n ' e n e s t p a s d e m m e l o r s q u ' i l s ' a g i t d e s s o c i t s a n o n y m e s qui
n'offrent qu'une runion de capitaux et u n personnel d'action-
n a i r e s s u s c e p t i b l e d e s e r e n o u v e l e r s a n s c e s s e . A u s s i l ' a r t i c l e 31 du
c o d e d e c o m m e r c e c o n t i e n t - i l u n e r g l e s p c i a l e q u i p r s e n t e une
d r o g a t i o n a u x d i s p o s i t i o n s g n r a l e s d e r a r t i c l e l 8 5 6 . 1 l e n rsulte
q u e les a d m i n i s t r a t e u r s , d i r e c t e u r s , et a u t r e s e m p l o y s nomms
par l'acte de socit, sont assimils ceux q u i n ' o n t t lus
q u e p o s t r i e u r e m e n t . Les u n s et les a u t r e s peuvent tre rv>

[il (i) Instruction du i8 octohic 1 8 1 7 .

( ) PiRDHSsus, t. I V , nO i o 4 r , p. 3^^.Conir MALEPBTBH et J O O R D U I ,
p . aai) et suiv.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 391
q i i s ad nutum, sans qu'il soit n c e s s a i r e d e se baser sur d e s mo-
tifs l g i t i m e s (i).
4 4 9 . C e p e n d a n t les dispositions des statuts qui porteraient,
d ' u n e m a n i r e expresse, q u e les a d m i n i s t r a t e u r s ne pourraient
pas tre rvoqus pendant la d u r e a s s i g n e l e u r s fonctions,
n'offriraient q u ' u n e drogation u n p r i n c i p e spcial et devraient,
notre avis, recevoir leur e x c u t i o n , si e l l e s a v a i e n t obtenu
l ' a p p r o b a t i o n d'u R o i , c o n t r a i r e m e n t aux principes suivis par le
conseil d'tat (2). Cette convention n'offrirait, en effet, rien
d'iilicite et n ' a u r a i t p a s p o u r effet de rendre irrvocable, d'une
manire absolue, le m a n d a t donn aux administrateurs ; seule-
m e n t leur rvocation ne pourrait tre prononce que pour des
causes lgitimes apprcies par l'assemble gnrale des action-
naires et s o u m i s e s , e n cas de contestation, des arbitres ou
aux t r i b u n a u x , selon que ces a d m i n i s t r a t e u r s figureraient ou
ne figureraient pas d a n s la socit en qualit d'actionnaires
(C. c o m . 5 1 ) .
430. De l e u r ct, les a d m i n i s t r a t e u r s , en leur qualit de
m a n d a t a i r e s , jouissent d u droit de se d m e t t r e de leurs fonctions
avant l'chance du terme assign leur dure. E n principe g-
nral nul n e p e u t t r e c o n t r a i n t la p r e s t a t i o n d ' u n fait, et on
peut toujours se d c h a r g e r d'une obligation de faire en payant
les d o m m a g e s - i n t r t s q u i r s u l t e n t d e s o n inexcution (C. civ.
1 1 4 2 ) (3). L'application d e cette rgle se t r o u v e d a n s les d i s p o -
sitions de l'article 2007 d u c o d e civil q u i p e r m e l l e n t a u manda-
taire de renoncer au m a n d a t , c h a r g e d ' i n d e m n i s e r le m a n d a n t ,
s i la r e n o n c i a t i o n d o i t l u i o c c a s i o n n e r u n p r j u d i c e quelconque.
U en rsulte q u e les a d m i n i s t r a t e u r s et a u t r e s r e p r s e n t a n s d e la
socit p o u r r o n t se d m e t t r e d e s fonctions qu'ils o n t acceptes,
sans lre tenus d'aucuns dommages-intrts envers la socit,
t o u t e s l e s f o i s q u e l e u r r e m p l a c e m e n t p o u r r a s e f a i r e a v e c faci-

(i) P A R D E S S U S , t. IV, n" 1041, p. 2 4 6 . M A L E P E Y R E et J O U R D A I K , p. 229.-

Cort/r D A G E V I L L E , t. I , p.114. E . PERSiL,p. 127, n 3 . L'arrt d e l

C o u r de Bruxelles que ces auteurs invoquent, se rfre une socit cre
avant la promulgation du code de commerce et ne dcide pas la question
d'une manire explicite ( V . S I K E Y , I X - 2 - I ( ^ ) .
( 2 ) P A R D E S S U S , t. I V , n 1041, p . 246.Con/r M A L E P E Y R E et JouBp^.iw,
p. a 3 i .
(3) V . sur ce principe, TOULLTEK, t. V I , n 217, et la savante dissertation
de T H O M A S I U S sur la question : /In promissorfacli prslniulo iJ quod inleresl,
liieretiii; t. I V , dissert. i a 3 .
392 nP.OIT COMMERCIAL. L I V . I . TIT. III.

lit et sans porter nucune atteinte aux intrts des actionnaires.

Au c o n l r a i r e la l e n o n c i a t i o n q u i o c c a s i o n n e r a i t la s o c i l un
prjudice mme lger, obligerait l e dmissionnaire lui faire
compte d e s dommages qu'il lui causerait par son fait. Nous pen-
sons mme que l'impossibilit dans laquelle se trouveraient les
administrateurs o u aulres employs de continuer leurs fonctions
sans en prouver un prjudice notable (C. c i v . 2007), n e les re-
lverait d e tout dommage qu'aulant qu'ils ne percevraient pas
de salaire. Celui qui a stipul des molumens pour prix d&s ser-
vices qu'il rend, est troitement engag et n'est plus libre de
consacrer ses propres affaires les soins qu'il a promis celles
d'autrui.
N 4.

DE LA. CONSTATATION DES ACCORDS SOCIAUX ET DES STATUS PAR

ACTE AUTHENTIQUE.

SOMMAIRE.

4 5 1 . Ncessit de passer les actes sociaux sous la forme authentique.

Les notaires peuvent les communiquer tous ceux qui ie re-
quirent.

452. nonciations que doivent contenir les actes sociaux.

453. L ' a c t e social est ordinairement pass devant notaire, et les statuts
sont provisoirement rdigs sous seing priv pour tre revtus
de Cautlieriticit, aprs avoir t soumis au conseil d'Etat.

454- Les parties n'en sont pas moins engages. Marche suivre si
quelques signataires refusaient de se rendre devant un notaire
pour convertir les statuts sous seing priv en acle public.

455. Le dcs d'un signataire, entre la rdaction des actes sociaux et

[obtention de [ordonnance d'autorisation, n'empcherait pas la
formation de la socit.

-SI. Les socils anonymes, porte l'article 40 du codede

commerce, ne peuvent tre formes que par des actes publics.
U importe en effet que les actes qui organisent une socil dont
le personnel est susceptible de varier cbaque jour et dont le ca-
 DES SOCITS COMMERCIALES. 393

pital est reprsent par des actions qui figurent au nombre des
effets p u b l i c s , s o i e n t p a s s s s o u s la f o r m e a u t h e n t i q u e e t f a s s e n t
foi d e l e u r c o n t e n u l ' g a r d d e t o u s . L e s a c c o r d s s o c i a u x e t l e s
s i a u t s d e v r o n t d o n c tre r e t e n u s en m i n u t e p a r d e s notaires. Us
poiwront tre c o m m u n i q u s toutes les personnes qui dsireront
e n p r e n d r e c o n n a i s s a n c e , c a r i e s d i s p o s i t i o n s d e l'article 2 3 d e la
loi d u 2 5 v e n t s e a n X I , s u r le n o t a r i a t , q u i d f e n d e n t d e d l i v r e r ,
sans ordonnance de justice, des expditions des actes notaris
d'autres qu'aux parties, ne sont videmment pas applicables
d e s c o n v e n t i o n s et d e s s t a t u t s d e s t i n s t r e p o r t s la c o n -
n a i s s a n c e d u public (C. c o m . 45).

432. Aux termes des instructions qui constatent les r -

gles suivies parle conseil d'tat, les actes sociaux doivent
n o n c e r : 4 L'affaire o u les affaires q u e la socit se propose
d ' e n t r e p r e n d r e e t la d s i g n a t i o n d e c e l u i d e l e u r s o b j e t s q u i l u i
s e r v i r a d e d n o m i n a t i o n ; 2 le d o m i c i l e s o c i a l ; 3 le t e m p s
d e l a d u r e d e l a s o c i l ; 4 l e m o n t a n t d u capital qu'elle
d e v r a p o s s d e r ; 5 l a m a n i r e d o n t i l s e r a f o r m , s o i t p a r d e s
souscriptions personnelles, fixes ou t r a n s m i s s i b l e s , soit en a c -
tions ordre ou au porteur. L ' e n g a g e m e n t de fournir les mises
doit tre irrvocable, sans dpendre d'aucune condition autre
q u e c e l l e d e l ' a p p r o b a t i o n d u R o i , n c e s s a i r e p o u r q u e la s o c i l
puisse tre lgalement c o n s t i t u e ; Q les dlais d a n s lesquels le
c a p i t a l d e v r a t r e r a l i s ; 7 le m o n t a n t d e la r s e r v e e t le m o d e
d e la f o r m e r s u r l e s b n f i c e s ; S" l a fixation d u minimum des
fonds n c e s s a i r e s p o u r q u e la socit p u i s s e c o n s e r v e r s o n e x i s -
t e n c e ; 90 le m o d e d ' a d m i n i s t r a t i o n ; 40 les souscripteurs
de l'acte social doivent c o m p o s e r a u m o i n s te quart en somme
d u capitalrel sans c o m p r e n d r e les actions qui seraient concdes
des i n v e n t e u r s ou d e s artistes d o n t le droit u n brevet ou
dont l'industrie formeraient les m i s e s , c o n f o r m m e n t aux prin-
cipes que nous a v o n s d j e x p o s s a u n 4 0 2 (Instructions des
2 3 dcembre 4 8 0 7 , 2 2 octobre 4 8 1 7 et 1 1 juitlet 1818).

4 3 3 . Les fondateurs d e la socit p a s s e n t ordinairement

devant notaire l'acte social par lequel ils s ' e n g a g e n t fournir
les m i s e s , et rdigent s p a r m e n t , sous seing priv, les statuts
organiques, pour pouvoir plus facilement y faire les additions
ou les c h a n g e m e n s q u e le c o n s e i l d ' t a t v i e n d r a i t exiger. L e s
instructions autorisent expressment cette manire de procder.
L e s slatias p o u r l ' a d m i n i s t r a t i o n s o c i a l e , p o r t e c e l l e d u 2 2 o c -
394 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
tobre 18-17, s o n t p r o d u i t s e n m m e t e m p s q u e l'acte constitutif et
peuvent en faire partie. S'ils s o n t spars et q u ' i l s ne soient
remis d'abord que sous seing priv, ils d o i v e n t tre signs de
lous les i n t r e s s s et c o n t e n i r soumission de rdiger le t o u t en
acte p u b l i c , l o r s q u e le m i n i s t r e de l ' i n t r i e u r le r e q u e r r a . L'or-
donnance d'approbation n'est p r s e n t e la s i g n a t u r e du Roi
q u e s u r le vu d e l'acte p u b l i c .

4S4. Si q u e l q u e s s i g n a t a i r e s v e n a i e n t , sans motifs lgi.

l i m e s , refuser de se r e n d r e ou de se faire reprsenter devant
le n o t a i r e p o u r c o n v e r t i r les s t a t u t s e n acte public, leur refus
ne saurait les dlier de leurs engagemens et ne devrait pas
m e t t r e o b s t a c l e la f o r m a ' . i o n d e la s o c i t . L ' o b l i g a t i o n qu'ils
ont contracte p a r a c l e p u b l i c d e f a i r e l e u r m i s e e t d'tablir la
compagnie est, par rapport eux, irrvocable, puisque son
existence ne dpend que de l'obtention de l'autorisation qu'ils
n ' o n t p a s le d r o i t d ' e m p c h e r ( C . c i v . 1 1 6 8 , 1 1 7 8 ) . U s n e seraient
dlis qu'autant que l'approbation du Roi serait refuse pour
des motifs qui ne proviendraient pas de leur fait. N o u s avons
d j fait r e m a r q u e r q u e la p r o m e s s e d e constituer une socit
est o b l i g a t o i r e el n e se t r o u v e pas a s s u j e t t i e a u x m m e s forma-
l i t s q u e la s o c i t elle-mme (1). a U s e r a i t p e u l o g i q u e , dit
M . PARDESSUS ( 2 ) , d e p r t e n d r e q u e j u s q u ' a u m o m e n t oU l e gou-
vernement s e p r o n o n c e r a , s o i t p o u r l ' a u t o r i s a t i o n , s o i t p o u r le
refus d'autorisation, il n ' e x i s t e aucun lien entre c e u x q u i ont
form l'acte social ou qui y ont adhr en soumissionnant des
a c t i o n s . Ges s o u m i s s i o n n a i r e s n e sont p a s m a i l r e s de rtracter
leur c o n s e n t e m e n t , e t d e f o r m e r o p p o s i t i o n c e q u e l e gouver-

(i) Supr, n" ^yi.Le code de commerce Espagnol consacre ce principe

d'une manire expresse. Aprs avoir exig, dans l'art. a84, que toutcontrat
de socit soit revtu de la forme authentique, il dtermine en ces termes,
dans l'article a85, les effets d'une police sous seing priv : Si los que liuiieseM
proyectadu rcunirse en societlad consignuren sos paclos en un documenta prirado,
vaidrd este al cfcclo de oldigarlos ' la formalizacion del conirato en la forma
solircdicha , que se liahr de verijicar indispensahle-nente anies que la socledad H
principio sus operaeionrs de comercio. Si ceux qui ont projet de se runir en
socit ont consign leurs conventions dans un acte priv, cet acte aura l'effet
ncessaire pour les obliger donner au contr.it la forme authentique ; ce qui
devra ncessairement avoir lieu avant que la socit commence ses oprt
lions. >
( ) T . I V , no i o 4 o , p . 3i.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 395

n e m e n t accorde s o nautorisation. L e sadministrateurs dsigns,

o u tous a u t r e s cliargs d e faire l e s d m a r c h e s c o n v e n a b l e s pour
l'obtenir, sont investis d'un pouvoir irrvocable jusqu' la dci-
sion d u gouvernement.
C e p e n d a n t c o m m e il y a u r a i t n c e s s i t , d a n s l e c a s d o n t nous
nous o c c u p o n s , d e confrer a u x statuts l'authenticit l'gard
de toutes les parties et d e les placer dans u n dpt public, les
souscripteurs rcalcitrans pourraient, notre avis, tre cits
e n j u s t i c e p o u r faire l'aveu d e s s i g n a t u r e s q u ' i l s y o n t a p p o s e s
el pour voir o r d o n n e r q u ' dfaut elles seraient t e n u e s p o u r r e -
connues (C. c i v . 1 3 2 3 , 1324. C. pr. civ. 1 9 3 et suiv.). L e s
autres parties pourraient ensuite lre autorises par les tribu-
naux dposer chez u n notaire les statuts sous seing priv
qui se trouveraient par l revtus de l'aulhenlicit. U est con-
stant, en principe, q u e le dpt d ' u n titre s o u s s e i n g p r i v fait
par les parties elles-mmes u n notaire, quivaut la t r a n s -
cription de sa teneur dans le corps d e l'acte p a r lequel elles
constatent ce dpt en reconnaissant leurs signatures, et confre
aux dispositions qu'il contient l'authenticit (1).Dans l'hypo-
thse dont nous nous occupons, toutes les prescriptions d e la
loi s e t r o u v e r a i e n t r e m p l i e s e t t o u s les i n t r t s s e r a i e n t garantis.
La minute des statuts resterait dans u n dpt public o elle
pourrait tre consulte, et les signatures d e toutes les parties
se t r o u v e r a i e n t avres.
U e n serait de mme, si des signataires v e n a i e n t
dcder dans l'intervalle de temps q u i s'coulerait e n t r e lar -
daction d e s actes sociaux et l'obtention de l'ordonnance d'auto-
risation ; leurs hritiers seraient tenus d e fournir les mises qu'ils
auraient promises et d'excuter tous les engagemens qu'ils a u -

( i ) C'est ce qui fut expressment reconnu au conseil d'tat l'occasion des

dispositions de l'article 2127 du code civil qui exigent un acte authentique
p o u r la constitution de l'hypothque conventionnelle. M . T K E I L H , V R D disait
que les actes sous seing priv deviennent des actes devant notaire, toutes les
fois q u e l a reconnaissance a lieu de la part de ceux contre lesquels ils font
p r e u v e . V . L O C R , Lgislat. civ., t. X V I , p . 264. O n dcide, d'aprs ces
principes, que des conventions de mariage sous seing priv doivent tre con-
sidres comme authentiques ( C. civ. 1894 ) lorsque le dpt qui en a t
fait avant la clbration du mariage, par toutes les parties, se trouve con-
stat p a r un acte notari. D U R A N T O N , t. X I V , no 43. Z A C H . V R I / E , t. I I I ,
p. 395. C o u r de R o u e n , 11 janvier 1826 ( S I R E Y , X X V I - 2 - 2 1 7 ) .
396 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
r a i e n t c o n t r a c t s . A l a d i f f r e n c e fies s o c i t s e n n o m collectif,
la c o n s i d r a t i o n d e s p e r s o n n e s n ' e n t r e p o u r r i e n d a n s les socits
a n o n y m e s et les obligations d e s associs p a s s e n t avec l e u r s droits
leurs successeurs.
N 5.
DE L'AUTORISATION DU ROI.

SOMMAIRE.

456. Nature el objet de [autorisation ncessaire pour foruler Us so-

cits anonymes.
4 5 7 . A. F o r m e de la demande en autorisation. B. Comment elle
est i n s t r u i t e et comment il y e s t s t a t u ; C. i n s e r t i o n de l'ordon-
nance au Bulletin des lois.
458. Etendue des attributions du conseil d'Etat. Il apprcie, sans ren-
voyer les parties devant les tribunaux, les oppositions et les r-
clamations qui auraient pour objet de faire modifier dans Us sta-
tuts les clauses dont le rglement lui est confi.
459. Nulle voie de recours contentieux n ' e s t ouverte conire la dcision
portant refus d'autoriser une socit anonyme.
460. Formes suivre pour modifier les statuts et pour proroger U terme
assign la dure des socits.

4S6. Nous avons vu que les socits p a r actions avaient

d o n n lieu d e s spculations h o n t e u s e s d'agiotage a v a n t la p u -
blication du Code, et n'avaient trop souvent offert q u e des
piges tendus cette partie crdule d u public q u i s e l a i s s e trop
f a c i l e m e n t s d u i r e p a r d e s a n n o n c e s t r o m p e u s e s , e t q u i n e pos-
s d e p a s les c o n n a i s s a n c e s i n d u s t r i e l l e s n c e s s a i r e s p o u r appr-
c i e r l e s c h a n c e s d e r u s s i t e q u ' u n e e n t r e p r i s e p e u t o f f r i r . " Il n e
faut pas se dissimuler, disait M. RGNAULT DE SAINT-JEA-
D'ANGLY au conseil d'tat, lors d e la d i s c u s s i o n d e la parlie
du code d e c o m m e r c e r e l a t i v e a u x s o c i t s a n o n y m e s , q u e sans
une surveillance irs-exacte, ce m o d e de former une compa-
gnie peut donner lieu b e a u c o u p d e fraudes. L e c h e f d u gou-
vernement a t tellement frapp de cet i n c o n v n i e n t , qu'il a
dj d o n n o r d r e au m i n i s t r e d e T i n t r i e u r d e lui faire u n rap-
p o r t s u r t o u t e s l e s a s s o c i a t i o n s d e c e t t e n a l u r e q u i e x i s t e n t ac-
tuellement, e t d e s o u m e t t r e s o n a p p r o b a t i o n l e s a c t e s q u i les
constituent. L'ordre public, ajoutait M. CAMBACRS, est
 DES SOCITS COMMERCIALES. 397

intress dans toute socil qui se forme p a r actions, parce que

trop souvent ces entreprises n e sont qu'un p i g e t e n d u la c r -
dulit des citoyens. Point de doute q u ' u n e socit qui travaille
sur ses propres fonds, n'ait p a s b e s o i n d ' a u t o r i s a t i o n ; m a i s si
e l l e f o r m e s e s f o n d s p a r d e s a c t i o n s m i s e s s u r la p l a c e , il f a u t
bien que l'autorit suprieure examine la v a l e u r d e c e s effets
et n ' e n p e r m e t t e le c o u r s q u e l o r s q u ' e l l e s'est c o n v a i n c u e qu'ils
n e c a c h e n t p a s d e s u r p r i s e (1). C ' e s t d o n c p o u r c o n s a c r e r dans
l a l o i c e q u e la v o l o n t d u c h e f d e l ' t a t tentait d'introduire en
fait, qu'on insra dans le c o d e de commerce les dispositions
a i n s i c o n u e s d e l ' a r t i c l e 3 7 : L a s o c i t a n o n y m e ne peut exis-
ter qu'avec /'AUTORISATION du roi e l a v e c s o n A P P R O B A T I O N pour
l'acte qui la constitue ; c e t t e a p p r o b a t i o n d o i t t r e d o n n e dans la
forme prescrite pour les rijlemens d'administration publique.
L ' e s p r i t d e c e t t e d i s p o s i t i o n n e fut p a s t o u j o u r s b i e n s a i s i sous
l ' e m p i r e , et l e s t e n d a n c e s d u g o u v e r n e m e n t vers l'extension de
t o u s les p o u v o i r s l g a u x q u i l u i t a i e n t confis, o u v e r s l'usur-
pation de ceux qu'il ne possdait pas , ramenrent les ides a u x
anciens arrts d u conseil qui tablissaient les compagnies en
c r a n t d e s m o n o p o l e s et e n a c c o r d a n t le privilge exclusif d'exer-
cer certaines industries. Des faiseurs de projets rvrent des
concessions privilgies incompatibles avec le p r i n c i p e d e la
libert d e l ' i n d u s t r i e q u e la rvolution avait conquis, et q u e
l'assemble constituante avait proclame par la loi du 2
mars 1791. L'administration reut de nombreuses demandes
q u ' a c c o m p a g n a i e n t d e s p l a n s s o u v e n t a b s u r d e s et d e s offres d ' a r -
gent q u i supposaient a u g o u v e r n e m e n t le droit de v e n d r e ce q u i
tait livr la c o n c u r r e n c e , et ce qui se trouvait d a n s le d o -
m a i n e d e tous. U faut l'avouer, dit M. VINCENS, d e 1 8 1 0 1814,
on tendait rentrer dans les habitudes de l'ancien rgime. On
a v a i t c o m m e n c d e c o n f o n d r e la surveillance, pour l'exercice de
l a q u e l l e il s e p e u t q u e l ' o n a i t d e s m o t i f s d ' o r d r e p u b l i c d e s o u -
mettre certains tablissemens l'autorisation souveraine, avec
u n e concession depriv'ilge exclusif, dont on n'aurait pas tard de
faire d e s affaires (2). C e s t e n d a n c e s t a i e n t m a n i f e s t e m e n t trop
f a u s s e s p o u r q u ' e l l e s p u s s e n t s e m a i n t e n i r ; le g o u v e r n e m e n t ne
tarda pas tracer lui-mme, d'une manire convenable, les

( i ) L O C R , Lgislat. civ. com., e t c . , t. X V I I , p . i g i et igi.

(i) Lgislation commerciale, \.. I , p . 3 3 8 .
398 DROIT COMMERCIAL. LIV. 1. TIT. III.
j u s t e s l i m i t e s d e s p o u v o i r s q u i l u i a v a i e n t t c o n f i s p a r l e s lois.
Les spculations de l'industrie sont libres e n F r a n c e , disait
M. L A I N , a l o r s m i n i s t r e d e l ' i n t r i e u r , dans l'instruction qu'il
p u b l i a le 2 2 o c t o b r e 4817. T a n t qu'elles ont un objet licite
o u qu'elles n ' e m b r a s s e n t p a s ce q u e l a loi dfend o u m e t en r-
serve, les c o m m e r a n s , e n g n r a l , n ' o n t p a s b e s o i n d ' u n e auto-
r i s a t i o n spciale p o u r s'y a d o n n e r . L e g o u v e r n e m e n t n e concde
p e r s o n n e l e d r o i l o u l e p r i v i l g e d ' e x p l o i t e r telle o u telle b r a n -
che de commerce. C e t t e c o n c e s s i o n s e r a i t c o n i r a d i c l o i r e a v e c la
libert lgale assure l'industrie. Les ordonnances p a r les-
q u e l l e s sa Majest a u t o r i s e la f o r m a t i o n e t l'existence d'une so-
cit qui se propose d e faire u n c e r t a i n c o m m e r c e o u u n e cer-
t a i n e e n t r e p r i s e , n ' o n t d o n c p a s p o u r o b j e t d ' a c c o r d e r a u x soci-
t a i r e s r i e n q u i r e s s e m b l e u n e p r o p r i l s u r c e l t e e n t r e p r i s e ou
ce c o m m e r c e . . . . U rsulte de ces principes : lquerauiorisation
de sa Majest n ' e s t p o i n t u n p r i v i l g e ; q u ' e l l e s e d o n n e cause
d e l a f o r m e d e la s o c i l a n o n y m e , e t n o n r a i s o n d e l a branche
d'industrie qu'on se propose d'exploiler; 2 qu'en v e r t u d e la
libert commune, p l u s i e u r s s o c i t s a n o n y m e s p o u r r a i e n t lre
c o n c u r r e m m e n t autorises pour u n m m e c o m m e r c e ; 3 quele
b u t d e l ' a u t o r i s a t i o n e s t p u r e m e n t e t s i m p l e m e n t d e certifier au
p u b l i c , d ' a b o r d l a v r i f i c a t i o n d e s b a s e s s o c i a l e s e l l ' e x i s t e n c e des
m o y e n s annoncs , m o y e n s r e c o n n u s tre e n rapport avec l'en-
treprise; en second lieu, qu'un examen a t i e n i i f a t fait d e l
m o r a l i t et d e l a c o n v e n a n c e d e l ' a d m i n i s t r a t i o n s o c i a l e ; 4 qu'en
consquence, le roi n ' a d m e t point de simple projet et n'au-
t o r i s e p o i n t u n p r o s p e c t u s d a u s l ' i n t r t d ' u n i n v e n t e u r ou d'un
spculateur qui recherche des actionnaires; il n ' a t t a c h e son ap-
probation q u ' des socits relles, f o r m e s p a r d e s acies pu-
blics, et p o u r lesquelles u n e m a s s e suffisante de souscripteurs
ont dj engag et assur leurs m i s e s .

- 4 ^ 7 . L'autorisation de fonder u n e socit a n o n y m e est ac-

c o r d e , a u x t e r m e s d e l ' a r t i c l e 3 7 , p a r l e R o i , e t s o n approbation
pour les statuts qui l'organisent est d o n n e d a n s la f o r m e prescrite
pour les rglemens d'administration p u b l i q u e . L e s f o r m e s des
rglemens d'administration publique, dit M. DE GRANDO, c o n -
sistent principalement en trois choses : u n e instruction mtho-
d i q u e et r g u l i r e , la d l i b r a t i o n d u conseil d ' t a t , l'insertion
au Bulletin des lois.

A. Ceux qui sont convenus de fonder u u e socit anonviue

 DES SOCITS COMMERCIALES. 399
forment leur demande en autorisation par une ptition adresse
au prfet de leur dpartement, et Paris, au prfet de police.
Cette ptition doit tre revtue de la signature de tous les action-
naires, moins que l'acte social qu'ils ont souscrit ne contienne
une dlgation et un pouvoir donn cet effet l'un ou plu-
sieurs d'entre eux. Lorsque la socit a pour objet une exploita-
tion place dans un autre dpartement que le sige de son ad-
ministration, la ptition doit toujours tre adresse au prfet
du domicile o elle s'tablit; mais elle doit tre, dans ce cas,
communique par les parties au prfet du lieu de l'exploitation.
Cette ptition doit tre accompagne: 1 De l'acte public qui
constitue la soci; 2 des statuts qui organisent l'administra-
tion de la socit s'ils sont spars ; 3 d'une simple copie de
l'acte social et des statuts destine rester dpose dans les bu-
reaux du ministre; 4 de toutes les pices, titres de proprit,
procs-verbaux d'estimation des immeubles, et documens pro-
pres clairer sur les divers points qui feront l'objet de l'instruc-
tion administrative dont nous allons parler.
Le prfet transmet la ptition qui lui a t adresse et les
pices qui y sont jointes au ministre du commerce, avec son
avis particulier, aprs informations prises sur les points sui-
vans : 1 Si l'entreprise n'est pas contraire aux lois, aux murs,
la bonne foi du commerce et au bon ordre des affaires en g-
nral, ou si elle ne prsente pas quelque vice qui en rende le
succs improbable, ou la proposition des actionnaires incon-
venante; 2 sur les qualits et la moralit des souscripteurs, et
notamment des administrateurs lorsqu'ils sont dsigns, parti-
culirement lorsque les associs connus ne compltent pas le
capital social ; 3 sur la suffisance des moyens des souscripteurs,
de manire s'assurer s'ils sont en tat de raliser, soit l'ou-
verture de la socit, soit aux termes prescrits, la mise pour
laquelle ils entendent s'intresser.
Le ministre renvoie les pices au comit du conseil d'tat des
travaux publics, de l'agriculture et du commerce, institu par
ordonnance royale du 5 fvrier 4838, qui examine : 4 Si les
conditions de l'acte social et des statuts sont conformes aux lois,
et particulirement aux dispositions du code de commerce; -
2 si l'objet de la socil est licite; 3 si le capital est suffisant,
s'il est assur, prinripalemenl quand une partie ne doit ttre
fournie que successivement, el si, dans ce cas, la portion verse
400 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . TIT. III.

Offre assez de garantie; 4 si dans les dispositions des staluts

relatives la gesiion, la reddition des comptes, au partage
des bnlices et des pertes, les intrts et les droits de tous les
membres de la socit sont garantis convenablement et dans
toute l'tendue que comporte une socit sans responsabilit
personnelle; 5 si l'administration de la socil offre les ga-
ranties morales qui importent aux intresss el au public;
6 si la valeur des objets mobiliers ou des immeubles confrs
la socit est convenablement tablie et constate par les in-
ventaires, par les procs-verbaux d'estimation et autres pices
el tilres produits.
B . Le comit du commerce, aprs en avoir dlibr, fait son
rapport l'assemble gnrale du conseil d'tat. Si toutes les
conditions prescrites pour que l'autorisation puisse lre accor-
de se irouveni tablies, l'ordonnance d'autorisation est rendue
par le Roi sur le rapport du ministre du commerce et le conseil
d'tat entendu (Ordonnance royale du 48 septembre 4839, art. 46
et26. Ordonnance royale du 19 juin 4840, art. 13) (1).

( i ) C'est le parlement qui vrifie en A S C L E T E R B E les statuts des compagnies

dont les membres n'engagent pas leur responsabilit personnelle et qui rend
le bill d'incorporaiiun qui ea permet l'tablissement. C e bill quivaut l'auto-
risation pralable qu'accorde en France le gouvernement ; mais sou obtention
entraine des formalits, des lenteurs interminables, et surtout des dpenses
normes. U en a cot, la socil du cbemiu de fer de Mancbester Liver-
pool pour son acte d'autorisation, plus de a millions. Si l'autorisation est re-
fuse, la dpense n'est pas moins p e r d u e ; en i834, la compagnie du chemin
de fer de l'ouest a sacrifi ainsi inutilement 800,000 fr. ( B i i u - T , Etposi ie
V administration gnrale et locale des finances dc la Grande-Bretagne, p . 178,180.
En Esp.iGHE, l'art. agS du code de i8ay confie l'examen des statuts et le droit
d'accorder l'autorisation au tribunal de commerce dans le re-sort duquel la
socit anonyme doit s'tablir. N o u s avons vu que la loi du 24 aot 1793
voulait que l'autorisation d'tablir ces socits ne pt ire .accorde en Pfance
que par le pouvoir lgislatif. M.iis ceUe loi, qui s'appliquait toutes les soci-
ts par actions, fut rendue dans des vues politiques ( \ . supr. n 396). Quel-
ques personnes pensent encore qu'il conviendrait de soumettre aux cham-
bres lgislatives les statuts des socits anonymes ( V . le Dictionnaire du com-
merce et de la marchandise, ix l'article A M O H Y M E . S O C I T ) . Quant nous, nous
croyons que le droit d'autoriser ces compagnieset d'approuver leurs statuls.est
convenablement plac dans le domaine de l'administration active charge de
protger les intrts gnraux. Notre lgislation nous parat consacrer en celte
matire des rgles rationnelles, et les attributions confres au conseil d'tat
sont de nalure procurer de suffisantes garanties.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 401
C. C e l t e o r d o n n a n c e esi e n s u i t e insre au Bulleiin des lois
c o m m e les r g l e m e n s d ' a d m i n i s t r a t i o n publique (d).

4S8. L'autorit administrative peut mettre son appro-

b a t i o n les c o n d i t i o n s q u i lui p a r a i s s e n t m i l e s et p e u t exiger l'in-
sertion dans les statuts de toutes les dispositions qu'elle croit
propres procurer des garanties et mieux assurer aux sous-
cripteurs et aux tiers l'exercice de leurs droits. Le conseil
d ' t a t a p p r c i e s o u v e r a i n e m e n t tout ce qui se r a t t a c h e a u x sta-
tuts et qui rentre dans l'exercice de ses attributions. Les o p p o -
sitions, les rclamations individuelles des souscripteurs qui
auraieflt p o u r objet de modifier les clauses de d t a i l d o n t il e s t
le m a t r e de faire le r g l e m e n t , devraient lui lre adresses. U
les a p p r c i e r a i t s a n s r e n v o y e r pralablement les parties devant
l'autorit j u d i c i a i r e p o u r faire s t a t u e r sur les points qui pour-

( i ) L'ordonnance qui aulorise une socit anonyme constitue seule un

acte de l'autorit publique. Les statuts qui y sont annexs n'offrent que des
conventions entre particuliers, auxquelles le gouveinemeut a donn une .sim.
pie approbation, et qui restent soumises aux rgles gnrales applicables aux
contrats. Il en rsulte: i que les statuts n'ont force de loi qu'entre ceux qui
les ont signs ou qui y ont adbr, et qu'ils ne sauraient imposer aucune obli-
gation des tiers ( C . civ. Ii34); que la violation ou la faus.'e interprta-
tion des statuts de la part des cours royales et des arbitres ne sauraient con.
stitner un moyen de cassation qu'aulant que les disposilions violes on faus.
sment inlerprles se rattacheraient des objets d'intrt gnral el sorti-
raient des bornes du simple intrt priv des parties; 3 que l'autorisation
royale n'empcherait pas de demander devant l'autorit judiciaire l'annu-
lation des oprations sociales qui seraient prohibes par les lois ou qui se
trouveraient contraires l'ordre public. Nous pensons mme que la nullit
des actes sociaux revtus de l'approbation pourrait tre propose par les
parties devant l'autorit judiciaire. L'autorisation du gouvernement ne se
rfre qu' la constilution de la socit sous la forme anonyme; tout ce qui
se rattache la validh et l'excution des conventions sociales rentre dans
le domaine des tribunaux.
V . un arrt de la Cour de cassation du i5 fvrier 1826, qui dcide que les
statuts des socits anonymes, quoique pubbs et insrs au Bulletin des lois
ne sauraient tre considrs comme des lois d'intrt gnral dont la viola-
tion puisse donner lieu la cassation des arrts ou jugemens en dernier res-
s o r t . ' V . aussi les arrts de la cour de Rlom du 23 avril 1833, de la C o u r
de cassaliondu a i mai i834 et de la cour de L y o n du 4 mars i836, rendus
dans la cause de la caisse hypothcaire et du oieur C o u r b y qui prtendait
que les oprations de cette compagnie, dment autorise, se trouvaient en-
taches d'usure. ( S I R E - D E V I L L E H E U V E , X X V I I - i - i 3 i ; X X X I V - i - 6 7 3 ;
XXXVI-a.3o5.)
26
402 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
r a i e n t les diviser, e n l e u r r s e r v a n t l e u r s d r o i t s p o u r les dbattre
u l t r i e u r e m e n t . T o u t e a u t r e m a r c h e p o u r r a i t d o n n e r l i e u des
e n t r a v e s , des retards et des abus graves. Des soumission-
naires s p c u l e r a i e n t , dit avec r a i s o n M. PARDESSUS (1), surla
juste impatience du plus grand n o m b r e d'obtenir l'autorisation,
et v e n d r a i e n t l e u r s i l e n c e o u l e u r d s i s t e m e n t . On remarquera
d ' a i l l e u r s q u e les j u g e m e n s d e s t r i b u n a u x s e r a i e n t , e n delinitive,
i n u t i l e s . V a i n e m e n t a u r a i e n t - i l s d c i d q u e l ' o p p o s a n t e s t fond
exiger l'insertion de telle o u telle clause, le gouvernement
a u r a i t t o u j o u r s le droit d e l ' a p p r o u v e r o u d e n e p a s l'approuver,
d e l ' i m p o s e r o u d e n e p a s l ' i m p o s e r l a s o c i t . M i e u x v a u t lui
l a i s s e r l ' i n i t i a t i v e , e n r s e r v a n t a u x i n t r e s s s l e d r o i t de recou-
rir ensuite l'autorit j u d i c i a i r e , si l ' a u t o r i s a t i o n n ' a v a i t t
accorde q u ' d e s c o n d i t i o n s q u i d n a t u r e r a i e n t l e u r s conven-
t i o n s et q u i n e r e n t r e r a i e n t p a s d a n s ce q u i faisait l ' o b j e t de la
socit qu'elles entendaient contracter. S'il apparaissait, en
effet, que les r c l a m a n s n ' a u r a i e n t pas e n t e n d u a c c d e r , en
s'obligeant, aux modifications o p r e s o u a u x d i s p o s i t i o n s ajou-
tes sans leur assentiment, les tribunaux dclareraient qu'ils
ne sont pas engags et n ' e m p i t e r a i e n t e n a u c u n e m a n i r e sur
l e s p o u v o i r s c o n f i s l ' a u t o r i t a d m i n i s t r a t i v e , e n s e b a s a n t sur
l'absence du consentement d e q u e l q u e s - u n e s d e s p a r t i e s , pour
dclarer qu'il n'y a pas de contrat et q u ' i l n ' e x i s t e p a s leur
gard de socil. L'administration aurait notifi, d a n s l'intrt
d u p u b l i c , l e s c o n d i t i o n s q u ' e l l e m e t t a i t l a c r a t i o n d e la com-
p a g n i e p r o j e t e , e t l e s t r i b u n a u x , s e u l s a p p r c i a t e u r s d e l'exis-
tence des liens juridiques qu'engendrent les conventions, d-
clareraient q u e les p a r t i e s ne sont pas respectivement enga-
ges. Le gouvernement rvoquerait ensuite son autorisation
pour dfaut d'acceptation des conditions a u x q u e l l e s il l'avait
subordonne.

Les ordonnances qui autorisent les socits anonymes,

contiennent toujours la rserve qui, au reste, esl de droit,
de rvoquer l'autorisation en cas de violation o u d e non-ex-
cution des statuts appiouvs, sans prjudice des droits des
liers.

489. _ Il r s u l l e d e l ' c o n o m i e d e l a l o i , q u ' a u c u n e v o i e do

( i ) T . I V , no io4o, p. 43.
 DKS SOCITS COMMERCIALES. 40.'

r e c o u r s c o n l e n t i e u x n ' e s t o u v e r t e c o n t r e le rejet d ' u n e demande

en autorisation (1). Les socits a n o n y m e s , entirement compo-
ses de socitaires affranchis de toule responsabilit person-
nelle, offrent une drogation au droit commun et M peuvent
EXISTER, aux termes d e f article 37 du code de commerce,
qu'avec l'autorisation du roi. Le refus d'autorisation ne peut ds
lors b l e s s e r a u c u n d r o i t a c q u i s et n e s a u r a i t e n g a g e r q u e la res-
ponsabilit du ministre investi .par la loi d'un pouvoir dis-
crtionnaire pour tout ce qui rentre dans le gracieux admi-
nistratif.

460. Les compagnies qui dsirent introduire dans leurs

statuts les c h a n g e m e n s dont l'exprience leur dmontre l'uti-
lit, o u q u e les p r o g r s d e l ' i n d u s t r i e r e n d e n t n c e s s a i r e s , doi-
vent d'abord pn dlibrer en a s s e m b l e gnrale. La dcision
a r r t e s u r ce p o i n t p a r l ' u n a n i m i t des a c t i o n n a i r e s , o u p a r la
m a j o r i t s p c i a l e m e n t d t e r m i n e par les s t a t u t s , charge ordi-
n a i r e m e n t les a d m i n i s t r a t e u r s d e faire les d i l i g e n c e s ncessaires
pour obtenir raulorisation royale. Les articles modilicatifs ou
additionjiels sont r d i g s la s u i t e d e la m i n u t e n o t a r i e d e s
actes sociaux primitifs. La d e m a n d e en autorisation adresse au
prfet et transmise au ministre du commerce, est s o u m i s e au
conseil d'tat, pour que l'ordonnance puisse lre rendue sui-
v a n t l e s f o r m e s d j r e t r a c e s (2).

A l'approche de l'expiration d u temps assign leur dure,

les compagnies qui voudraient proroger leur existence, ne
pourraient le faire qu' l ' u n a n i m i t des a c t i o n n a i r e s , m o i n s
de conventions particulires dans les actes sociaux, el de-
vraient se p o u r v o i r d e la m m e m a n i r e p o u r e n o b t e n i r l'au-
torisation.

(i) CHATJTEV, Principes de comptence cl de juridiction administratives, t . I,

p . 5o.
( a ) V o i r , dans l'ordonnance d'autorisation du a5 janvier 1842, la marche
qui a t suivie pour modifier les statuts de la compagnie d'assurances
prime tabhe Parissousla dnomination de La France.
 404 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

N" 6.

DE LA PUBLICIT A DONNER AUX ACTES SOCIAUX ET A ORDONNANCE

D'AUTORISATION.

SOMMAIRE.

4 6 1 . Les socits anonymes sont rendues publiques par une triple in-
sertion au Bulletin d e s l o i s , au M o n i t e u r et dans u n j o u r n a l
d ' a f f i c h e s j u d i c i a i r e s du dpartement. U ordonnance qui les
autorise et les actes qui les constituent doivent tre affichs au
tribunal de commerce.
4 6 2 . L'existence lgale de la socit date de f accomplissement de ces
formalits.

461. Les actes qui organisent l e s s o c i t s a n o n y m e s doi-

v e n t recevoir la p l u s g r a n d e p u b l i c i t , a f i n q u e l e s l i e r s q u i de-
viennent aciionnaires ou cranciers puissent apprcier leurs
droits et l'lendue des garanties q u i l e u r s o n t a s s u r e s . L'or-
donnance du roi q u i a u t o r i s e l e s s o c i t s a n o n y m e s , p o r t e l'ar-
ticle 4 5 d u code d e c o m m e r c e , devra lre AFFICHE a v e c Facte
d'association et p e n d a n t le m m e t e m p s . U r s u l l e d e cette
disposition spciale ces sociis r a p p r o c h e d e c e l l e d e l'ar-
ticle 37 q u i prescrit pour l'approbation les formes d e s rgle-
mens d'administration publique, que l'ordonnance d'autorisa-
tion et l e s a c t e s sociaux c o n t e n a n t les staluts organiques, doi-
v e n t r e c e v o i r u n e p u b l i c i t l g a l e : 4 P a r l'insertion au Bulletin
des lois; 2 p a r l'affiche, non d'un simple extrait, m a i s d e leur
entire teneur, p e n d a n t trois mois, d a n s l a s a l l e d ' a u d i e n c e du
tribunal de commerce dans le ressort duquel la s o c i t se
'trouvetablie et d e c h a c u n des arrondissenuns o e l l e a un
s i g e . L a l o i n ' e x i g e p o u r c e s s o c i t s q u e c e s d e u x v o i e s d e pu-
blicit; mais les o r d o n n a n c e s d'autori.saiion portent toujours
qu'elles seront i n s r e s a u Moniteur et d a n s u n journal d'an-
nonces judiciaires u d p a r t e m e n t d a n s l e q u e l e s t t a b l i l e sige
social.

4 6 2 . Il r s u l t e d e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t i c l e 4 2 a u x q u e l l e s se
llrent cellesde l'article 45, q u e ces formalits soni substantiel-
 DES SOCITS COMMERCIALES. 405
les. La socit anonyme ne peut, en effet, avoir une existence
lgale que lorsque toutes les conditions prescrites par la loi et
par l'ordonnance d'autorisation ont t remplies. Remarquons
que le code ne fixe aucun dlai pour leur accomplissement. Il
suffit qu'elles soient remplies avant le commencement des opra-
tions sociales, pour qu'il ait t satisfait au vu de la loi.
Les ordonnances qni approuvent les changemens faits aux sta-
tuts des socits anonymes, ou qui rvoquent les autorisations,
doivent tre publies dans la mme forme (G. com. 46).

IL

DES ENGAGEMENS SOCIAUX.

463. Classement des divers engagemens qu'engendre la socit ano-

nyme.
464. A. DROITS DES TIERS CONTRE LA SOCIT ET A L ' G A R D DES
ASSOCIS.

465. Les actionnaires ne doivent pas le r a p p o r t des bnfices rgulire-

ment perus, lors mme que la socit ne peut pas acquitter son
entier passif.

466. / / en est de mme pour les intrts fixes pris sur le capital et ser-
vis aux actionnaires en excution des statuts.

467. A l i u d des dividendes distribus sur des inventaires et des tats de

rpartition inexacts et frauduleux.
468. Les reprsentans de la socit ne peuvent l'obliger que dans les
limites des pouvoirs que leur confrent les statuts. S'ils dpas-
sent ces pouvoirs, ils n'engagent pas la socit et ils ne s'enga-
gent pas eux-mmes.

469. Des oprations faites au n o m d'une socit non e n c o r e auto-

rise. Difficults qu'elles peuvent soulever. Position des
associs entre eux.

470. Droits des tiers contre les administrateurs et autres agens. -

Distinctions.

4 7 1 . Droits des tiers contre les signataires des actes sociaux. Dis-
tinctions.
406 DROIT COMMERCIAL, LIV. I. TIT. III.
R. F.NOAGEMKNS RCIPROQDES D E L A SOCIT E T D E SES M A N D A -

!.. TAiFES. Frais ri'administration.

4^^!. Etendue di' la responsabilit des adminisirateurs et autres agens.
474. fl n'existe pas entre eux de solidarit.

47.';. Cas dans lesquels les administrateurs et autres agens rpondent

dis mandataires qu'ils se sont substitus et des agens qui sont
leur nomination.
476. Mode d'agir contre (es administrateurs dont la responsabilit se
trouve engage.
477- C. E N G A G E M E N S E N T R E LA SOCIT ET LES ASSOCIES. En quoi Ht
consistent.
478. Des pices de comptabilit et des critures dont les actiontmires
peuvent exiger la reprsentation,
479. Des transferts que les actionnaires ont te droit texiger: Trans-
ferts rels, transferts de forme.
480. Voies prendre au cas de p e r t e des titres qui constatent tes ac-
tions. Distinctions.

481. Adhsion aux statuts rsultant de l'acquisition des actions.

4S2. D. E N G A G E M E N S (jfue la socit engendre E N T R E LES ACTIONNAIRES.

463. Les rapports qu'tablit la socit anonyme engen-

drent des engagemens 1 entre la socit et les tiers qui contrac-
tent avec elle ; 2 entre la socit et t'es mandataires qui grent son
commerce; 3" entre la socit et les actionnaires; 4 entre tes ac-
tionnaires qu'unit la communaut d'intrts qui rsulte de l'tat
de socit.
^ G 4 . A . Les tiers qui traitent avec la socit anonyme l-
galement tablie n'ac<iuirent des droits que contre elle et ne
peuvent diriger aucunes rclamations contre les associs qui
n'ont engag que des capitaux 'C. com. 33). S'ils venaient
ne pas lre pays de leurs crances, ils n'auraient mme de leur
chef aucune action contre les associs en retard de verser leurs
mises, et ils ne pourraient que pratiquer entre leurs mains des
saisies-arrts (G. pr. civ. h'i). Dans ce cas, la socil qui se lais-
serait ainsi poursuivre, serait mise en liquiilation et pourrait
mme lre dclare en faillite (G. coin. 137). Les cranciers
reprsents "par des syndics feraient alors rentrer tlans la caisse
 DES SOCITS COMMERCIALES. 407

sociale tout ce qui serait d par les actionnaires, et ne pourraient

diriger contre eux des poursuites que pour les contraindre
complter le versement du montant de leurs actions.
463. Dans aucun cas les actionnaires ne seraient tenus
de rapporter les dividendes de bnfices qu'ils auraient per-
us en excution des statuts et suite des inventaires et des
tats de rpartition rgulirement dresss. La loi n'affecte
l'excution des engagemens sociaux que l'actif de la socil et
n'a pas entendu obliger les actionnaires rapporter les produits
de leurs actions lgitimement perus. Sans doute il peut parla
arriver qu'une socit se trouve dans l'impossibilit de faire
face son passif, que ses cranciers prouvent des pertes, et que
cependant les actionnaires qui ont peru dans les premiers temps
des dividendes considrables, soient rentrs dans leurs mises,
. mme avec bnfice. Mais on n'aurait pas pu accorder un re-
cours contre eux jusqu' concurrence de ce qu'ils auraient re-
tir de la socit, sans susciter des difficults graves raison
des nombreux changemens que la ngociation des actions peut
journellement introduire dans le personnel des socitaires. On
doit, dans le commerce surtout, viter de revenir sur des opra-
tions consommes, et la loi a t sage en ne rendant les associs
passibles que \a perte de leur intrt dans la socit, c'est--dire
de leur part dans le fonds social mis en liquidation (G. com.
33). Le rapport deviendrait d'une excution bien difficile lorsque
les aciions auraient pass par les mains d'un grand nombre
d'individus, devenus trangers la socit, qu'il serait presque
impossible de retrouver pour leur rclamer des dividendes rgu-
lirement perus et dpenss de bonne foi.
466. Il en serait de mme pour les intrts qui auraient t
servis aux actionnaires pendant la dure de la socit et en ex-
cution des statuts, lorsqu'elle tait en perte et qu'ils ne pou-
vaient, par consquent, tre pays qu'en entamant le capital so-
cial. Un projet de loi soumis aux chambres en 1838, dont nous au-
rons souvent occasion de parler en nous occupant des socits en
commandite, portait qu'aucune rpartition ne pourrait tre faite
aux actionnaires, sous quelque dnomination que ce ft, quesur
les bnfices nets constats par des inventaires dresss et vrifis
dans la forme dtermine dans l'acte de socil. Cette disposi-
tion n'a pas t convertie en loi, et les rgles qui nous rgissent
permettent d'assurer, dans les compagnies, des intrts aux ac-
408 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
t i o n n a i r e s (1). P e u t - t r e est-il ncessaire de laisser encore
1
en
France aux grandes compagnies qui se forment avec l'autorisa-
tion du g o u v e r n e m e n l ce moyen d'attirer elles les capitaux.
R e m a r q u o n s q u e les i n i r t s n e s o n t p r i s , e n l ' a b s e n c e d e tous
b n f i c e s , q u e s u r la p a r l i e d u c a p i t a l qui dpasse le minimum
au-dessous duquel l'actif social ne peut pas descendre sans
q u e la s o c i t s o i t dissoute et m i s e en liquidation. Or, cette
partie de capital sera r a r e m e n t insuffisante pour f a i r e face au
passif, si la s o c i t a l convenablement organise. En accor-
d a n t s o n a u t o r i s a t i o n , le g o u v e r n e m e n t d o i t e x i g e r q u e les com-
p a g n i e s q u i a s s u r e n t d e s i n t r t s l e u r s a c t i o n n a i r e s , n e se con-
stituent qu'au moyen d ' u n capital suffisant p o u r f a i r e face a u x
c h a r g e s qu'el les s ' i m p o s e n t el l ' t e n d u e d e s e n g a g e m e n s qu'el-
les pourront contracter. Dans ce c a s , l e s a c i i o n n a i r e s q u i ont
touch des inirts p e n d a n t q u e l a s o c i l n ' p r o u v a i t q u e des
pertes, n'ont, dans la r a l i t , recouvr q u e l a p a r t i e d e leurs
m i s e s q u i l e u r t a i t a f t c t e e n v e r t u d e s a c t e s s o c i a u x , e t n e doi-
vent tre tenus aucun rapport.

467. Reconnaissons donc, en p r i n c i p e , q u e t o u t e somme

lgitimement perue par les actionnaires, e n e x c u t i o n d e s sta-
t u t s d m e n t a p p r o u v s et p u b l i s , n ' e s t j a m a i s s u j e t t e rapport,
lors mme q u e l ' a c t i f s o c i a l v i e n d r a i t p l u s t a r d s e t r o u v e r in-
suffisant pour couvrir le passif. U e n s e r a i t a u t r e m e n t s i , par
s u i t e d ' u n c o n c e r t c o u p a b l e d o n t o n a v u d e s e x e m p l e s , d e s divi-
dendes avaient l distribus e t p e r u s s u r d e s i n v e n t a i r e s in-
e x a c t s e t s u r d e s t a t s d e r p a r t i t i o n f r a u d u l e u s e m e n t t a b l i s , qni
s u p p o s a i e n t d e s g a i n s l o r s q u e l a s o c i l n ' p r o u v a i t q u e d e s per-
tes. D a n s ce c a s , les s o m m e s d i s t r i b u e s a u r a i e n t t indment
p r i s e s s u r l e c a p i t a l , e t c e u x q u i l e s a u r a i e n t p e r u e s s e r a i e n t te-
n u s d e l e s r a p p o r t e r ( G . c i v . 1 3 7 6 ) . L e s c r a n c i e r s d ' u n e socil
a n o n y m e q u i n e p e u t p a s a c q u i t t e r s o n p a s s i f , o n t l e d r o i t d e v-
rifier ses i n v e n t a i r e s ( G . c o m . 14) et de s'assurer q u e l e s r-
p a r t i t i o n s q u i o n t t f a i t e s n ' o n t p o r t q u e s u r d e s b n f i c e s nets
rgulirement constats. T o u t p a i e m e n t d e d i v i d e n d e s fait sans
i n v e n t a i r e o u s u r d e s i n v e n t a i r e s f r a u d u l e u x et i n e x a c t s , engage-

( i ) liislruclion du \ i juHUt i 8 i 8 , quest. 4. L e r o d e de commerce hol-

Jauduis ue le permet pis. L'article 49 " U r e unedi.sposilion ainsi conue : U
est dleiulu de stipuler daus l'acte des / . j y f j r f s. Les revenus seront distri-
lius, dduction faite des dpenses. >
 DES SOCITS COMMERCIALES. 409

r a i l la r e s p o n s a b i l i t d e s a d n a i n i s t r a t e u r s q u i s e r a i e n t t e n u s d e
r p a r e r le prjudice o c c a s i o n n p a r l e u r i n c u r i e o u p a r l e u r dol,
en faisant personnellement compte aux cranciers des sommes
indment rparties et en les i n d e m n i s a n t m m e de toute perte
r s u l t a n t d e l e u r fait (G. c i v . 1 3 8 2 , 1 3 8 3 ) . Les actionnaires qui
pourraient l r e c o n n u s a u r a i e n t g a l e m e n t s u b i r le r a p p e l des
s o m m e s qu'ils se t r o u v e r a i e n t a v o i r i n d m e n t p e r u e s , et e n d e -
v r a i e n t le r a p p o r t a u x c r a n c i e r s (G. civ. 1 3 7 6 ) (1).
468. La socit n e peut se t r o u v e r engage q u e d a n s les
limites des pouvoirs q u e ses statuts ont confrs a u x divers fonc-
tionnaires qui sont chargs d e la r e p r s e n t e r . T o u t t r a i t c o n -
s e n t i e n d e h o r s des b o r n e s d u m a n d a t confi celui q u i l'a s o u s -
crit, ne saurait engendrer aucun d r o i t c o n t r e la socit et ne
confrerait m m e aucune action personnelle contre l'adminis-
trateur qui aurait expressment d c l a r a g i r a u n o m d e la s o -
cil.
En principe, le m a n d a t a i r e q u i a d o n n la p a r t i e a v e c la-
q u e l l e il a c o n t r a c t e n c e t t e q u a l i t , u n e s u f B s a n t e connaissance
de ses p o u v o i r s , n'est tenu d ' a u c u n e garantie pour ce qui a t
fait a u d e l , l o r s q u ' i l n e s'y est p a s p e r s o n n e l l e m e n t s o u m i s ( G.
civ. 1997). La publicit q u e r e o i v e n t les statuts des socits
a n o n y m e s p a r l ' i n s e r t i o n a u .Bu?/em rfes ne permettrait mme
pas aux tiers de p r t e n d r e facilement qu'ils n ' o n t pas c o n n u les
limites assignes aux p o u v o i r s d e s a g e n s q u i l e u r o n t fait con-
natre leurs qualits. En gnral, les a d m i n i s t r a t e u r s dont les
fonctions sont d t e r m i n e s d a n s des actes de l'autorit p u b l i q u e ,
ne sont pas garans envers les t i e r s de la v a l i d i t d e s a c t e s q u i
excdent leurs attributions. L'agent d'une socit a n o n y m e qui
c o n t r a c t e , e n c e t t e q u a l i t , e n d e h o r s d e s p o u v o i r s d o n t il e s t i n -
vesti , manifeste suffisamment qu'il n ' e n t e n d pas s'engager per-
s o n n e l l e m e n t e n n ' a g i s s a n t q u ' a u n o m d e l a s o c i t : il n e s a u r a i t

( i ) L'article a4 du projet de loi prsent par le gouvernement en i838 et

amend par la commission de la chambre des dputs, tait ainsi conu :
Les administrateurs des socits anonyme seront responsables, solidaire-
ment et par corps, de toute rpartition faite sans inventaire pralable, ou en
dehors des rsultats constats par les Inventaires, ou en vertu d'inventaires
dans l'tablissement desquels ils se seraient rendus coupables d'inexactitudes
graves et sciemment commises. Ces dispositions exprimaient d'une manire
explicite les principes du droit commun que les tribunaux appliqueraient si
ce qu'elles avaient pour but de prvenir venait se raliser.
410 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
obliger celte dernire, p u i s q u e n o u s s u p p o s o n s qu'il se trouve
sans pouvoirs suffisans p o u r la r e p r s e n t e r ; il n e s ' e n g a g e p a s
lui-mme, puisqu'il ne promet rien en son propre n o m (1).

469. 11 rsulte donc de ces principes que tous les

actes juridiques faits, dans les limites des pouvoirs qui leur
sont dpartis, par les administrateurs et autres reprsen-
tans d'une socit anonyme lgalement constitue, s o n t cen-
s s f a i t s p a r la s o c i t comme personne juridique. U faut en
c o n c l u r e q u e les d r o i t s et les o b l i g a t i o n s q u ' i l s e n g e n d r e n t sont
directement a c q u i s la s o c i l ; q u e s e s r e p r s e n t a n s ne sau-
raient les e x e r c e r e n leur n o m et qu'ils n e p o u r r a i e n t pas tre
personnellement actionns pour en p r o c u r e r l ' e x c u t i o n . Telles
sont les rgles applicables aux socits a n o n y m e s lgalement
tablies; mais il e s l a r r i v quelquefois que d e s o p r a t i o n s so-
ciales ont t e n t r e p r i s e s , q u e d e s t r a i t s o n t t p a s s s avant
l'obtention et la p u b l i c a t i o n d e l ' o r d o n n a n c e r o y a l e ncessaires
p o u r d o n n e r la s o c i t a n o n y m e u n e e x i s t e n c e j u r i d i q u e . Dans
ce c a s , aucunes difficults n e s e r o n t l e v e s p a r l e s l i e r s , tant
que les engagemens contracts envers eux seront fidlement
e x c u t s . M a i s si l ' a u t o r i s a t i o n royale venait n e p a s t r e ac-
c o r d e , si d e s i n t r e s s s r c l a m a i e n t , si l e s e n g a g e m e n s contrac-
ts a u n o m d e la future socit n ' t a i e n t p a s a c q u i t t s , il p o u r -
r a i t s ' l e v e r d e s d i f f i c u l t s g r a v e s p o u r d t e r m i n e r l e s d r o i t s des
parties qui figureraient dans l e s a c l e s s o c i a u x , e t d e s l i e r s qui
auraient t r a i t a v e c les a d m i n i s t r a t e u r s d ' u n e s o c i l anonyme
s i m p l e m e n t projete et d p o u r v u e de t o u t e e x i s t e n c e juridique
(C. com. 37).
11 e s t d'abord certain que l ' e x e r c i c e p r m a t u r e t illgal du
commerce social ne saurait c o n f r e r a u x p a r t i e s l e s d r o i t s qui
n e p e u v e n t l e u r c o m p t e r q u e l o r s q u e l e s a c t e s s o c i a u x o n t reu
l a s a n c t i o n d e l ' a u t o r i s a t i o n r o y a l e . L e s a c c o r d s p a r l e s q u e l s elles
seraient convenues de commencer les oprations d'une socit
a n o n y m e a v a n t l ' o b t e n t i o n d e l ' a u t o r i s a t i o n , v i o l e r a i e n t l e s pres-
criptions d ' u n e disposition d'ordre public et s e r a i e n t , p a r con-
squent, entachs d'une nullit radicale (C. civ. 6; C. com.
37). U s n e l i e r a i e n t l e s s i g n a t a i r e s q u ' a u t a n t q u ' i l s a u r a i e n t en-

( i ) V o i r T A H R I B L E , E.vpos ,Jcs motifs Ju titre Ju mandai (LOCRK, Lgislat.

civ., t. X V , p . 4 7 ) .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 411

tendu se constituer p r o v i s o i r e m e n t e n socit e n n o m collectif

o u e n c o m m a n d i t e et q u ' i l s se s e r a i e n t , d a n s ce c a s , c o n f o r m s
a u x p r e s c r i p t i o n s d e la loi p o u r l'tablissement de ces socits
(G. c o m . 3 9 , 4 2 ) . H o r s d e ce cas, chacun d'eux pourrait tou-
jours rvoquer les pouvoirs qu'il aurait d o n n s a u x a d m i n i s t r a -
teurs et cesser de participer au c o m m e r c e c o m m u n jusqu' ce
que l'autorisation et t obtenue.
G e p e n d a n t si d e s o p r a t i o n s a v a i e n t t faites p o u r le c o m p t e
c o m m u n d e s s i g n a t a i r e s d u p r o j e t d e s o c i t a n o n y m e , il p o u r -
rait y avoir lieu un rglement entre les intresss suivant les
principes et c o n f o r m m e n t a u x rgles q u e n o u s a v o n s exposs e n
n o u s occupant des socits en n o m collectif qui n'ont pas d'exis-
tence lgale l'gard des associs ( G . c o m . 4 2 ) . Voy. supr,
n 2 7 3 .
470. Nous sommes ainsi amen dterminer les droits
d e s t i e r s l ' g a r d d e s a d m i n i s t r a t e u r s q u i a u r a i e n t fait d e s o p -
rations au n o m d'une socit a n o n y m e n o n encore autorise, et
l'gard des associs signataires d e s actes sociaux. Nous nous
occuperons d'abord des administrateurs, et nous supposerons
qu'ils o n t reu m a n d a t des associs d e c o m m e n c e r les oprations
avant l'obtention de l'ordonnance d'autorisation. Dans ce c a s ,
s'ils o n t trait a u n o m d e la s o c i t avec des tiers ayant pleine
connaissance de leur position et d u dfaut d'autorisation, ils
n'auront engag q u e leurs m a n d a n s , et ils n e seront personnelle-
m e n t passibles d'aucune action en leur simple qualit de m a n d a -
taires (G. civ. 1998).
S'ils o n t , a u c o n l r a i r e , d g u i s la position d e s a s s o c i s ; s'ils
ont, par leurs d m a r c h e s , par les fausses qualits qu'ils se sont
donnes, induit s c i e m m e n t les tiers penser qu'ils traitaient avec
les r e p r s e n t a n s d ' u n e socit a n o n y m e lgalement constitue,
ils se t r o u v e r o n t personnellement engags en vertu des princi-
pes qui rendent chacun responsable des suites d e son dol (G.
civ. 1 3 8 2 , 1383). Leur conduite coupable prsenterait, dans ce
cas, les caractres d e l'escroquerie et pourrait les r e n d r e passi-
bles des peines correctionnelles prononces par l'article 405du
code pnal. L e s l i e r s d o n t ils a u r a i e n t c a p t et t r o m p e la c o n -
fiance, pourraient les actionner leur choix devant les tri-
b u n a u x c o r r e c t i o n n e l s , en se p o r t a n t partie civile (G. inst. crim.
1, 182), ou d e v a n t les t r i b u n a u x o r d i n a i r e s , p o u r les faire con-
d a m n e r s o l i d a i r e m e n t (G. p n . 55) et avec c o n t r a i n t e p a r corps
412 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
( C . p n . 5 2 . G. p r . c i v . 4 2 6 ) l e u r p r o c u r e r l e p a i e m e n t de
leurs crances o u leur faire compte de tous les dommages
a u x q u e l s ils p o u r r a i e n t a v o i r d r o i t ( G . civ. 4 3 8 2 , 4 3 8 3 ) .
4 7 1 . O c c u p o n s - n o u s m a i n t e n a n t d e s s i g n a t a i r e s d e s actes
sociaux, et distinguons trois cas q u i p e u v e n t p r s e n t e r d e s cir-
constances particulires.
a. N o u s s u p p o s e r o n s d ' a b o r d q u ' i l s o n t d o n n u n mandat ex-
prs a u x a d m i n i s t r a t e u r s , directeurs et autres agens dsigns
d a n s les actes sociaux, d e c o m m e n c e r l e s o p r a t i o n s sociales,de
faire d e s acquisitions, d e passer des traits d a n s l ' i n t r t d e la
socit, qui n'est pas encore autorise, et a u m o y e n d e s fonds
qu'ils o n t dj verss. D a n s c e c a s , l e s e n g a g e m e n s consentis au
n o m d e la s o c i t p a r l e u r s m a n d a t a i r e s , l e s o b l i g e r a i e n t person-
n e l l e m e n t c o m m e m a n d a n s e t p o u r la t o t a l i t d e s d e t t e s . Vaine-
ment voudraient-ils p r t e n d r e q u e l e s t i e r s q u i o n t t r a i t avec
l e s a d m i n i s t r a t e u r s o n t e u c o n n a i s s a n c e d e s a c c o r d s s o c i a u x qui
ne constituaient qu'une socit de capitaux, e t q u i n'enga-
geaient leur responsabilit personnelle q u ej u s q u ' concurrence
de leurs m i s e s ; o n leur rpondrait qu'il n'existe p a s d e socit
a n o n y m e s a n s a u t o r i s a t i o n r o y a l e , q u e l e b n f i c e d e l ' a r t i c l e 33
d u code d e c o m m e r c e n e peut t r e i n v o q u q u e p a r les membres
d ' u n e c o m p a g n i e l g a l e m e n t c o n s t i t u e , e t q u e l e s i m p l e projet
ventuel d e former u n e socit n e saurait l i m i t e r l ' t e n d u e de
l e u r s e n g a g e m e n s . O n t r o u v e e n e f f e t , d a n s l ' h y p o t h s e q u i nous
o c c u p e , d e s p e r s o n n e s q u i e n t r e p r e n n e n t e n c o m m u n d e s opra-
tions, e l q u i c o n t r a c t e n t , p a r le m i n i s t r e d e leurs mandataires,
dans l'intrt d'une socit anonyme qu'elles veulent tablir.
Elles ne sauraient jouir des avantages q u i n e sont accords
qu'aux m e m b r e s des socits lgalement constitues, e l il esl
m m e impossible d e les assimiler des commanditaires, cari
s o c i t e n c o m m a n d i t e offre a u t r e c h o s e q u ' u n e r u n i o n d e ca-
p i t a u x e t s u p p o s e , a i n s i q u e n o u s l e v e r r o n s , d e s a s s o c i s res-
ponsables e t s o l i d a i r e s ( G . c o m . 2 3 ) . L e s a c t i o n n a i r e s q u i ont
a i n s i p r m a t u r m e n t c o m m e n c l e s o p r a t i o n s s o c i a l e s , n e peu-
vent, d s lors, qu'ire obligs p e r s o n n e l l e m e n t et indfiniment,
en vertu des e n g a g e m e n s consentis dans leur intrt commun.
L e u r position l'gard d e s t i e r s s e r a c e l l e d e s a s s o c i s e n nom
c o l l e c l i f , s ' i l s o n t d o n n m a n d a t a u x a d m i n i s i r a t e u r s d e faireh>
c o m m e r c e ! s o c i a l s a n s l i m i t a t i o n e t s a n s d t e r m i n a t i o n d e s op-
r a t i o n s . D a n s c e c a s , l e s i > o r t e u r s d e s e n g a g e m e n s c o n s e n t i s au
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . M3

n o m d e la socit, p o u r r o n t e x e r c e r c o n t r e c h a c u n d ' e u x u n e ac-

t i o n personnelle e t solidaire (C. c o m . 22). S'ils o n t , au contraire,
limit une ou plusieurs oprations dtermines le mandat
q u ' i l s o n t d o n n a u x a d m i n i s t r a t e u r s , p a r e x e m p l e , s'ils les o n t
autoriss a c q u r i r des b t i m e n s d e s t i n s f o r m e r les ateliers
d e la f u t u r e s o c i t , faire l ' a c h a t , q u ' i l s j u g e a i e n t avantageux,
d'un chargement de marchandises, leur position raison des en-
gagemens ainsi contracts dans leur intrt c o m m u n , sera celle
d e s s i m p l e s associs en p a r t i c i p a t i o n (C. c o m . 48), et o n l e u r a p -
p l i q u e r a les rgles p a r t i c u l i r e s q u e n o u s t r a c e r o n s e n nous oc-
c u p a n t d e c e s a s s o c i a t i o n s (infr, sect. 4).

b. L e s m m e s solutions seraient applicables aux signataires

des actes sociaux qui n'auraient pas donn un m a n d a t exprs de
c o m m e n c e r les o p r a t i o n s sociales, m a i s qui les a u r a i e n t tacite-
ment autorises, qui auraient, par exemple, fourni des fonds
pour les e n t r e p r e n d r e ou qui auraient manifest, par des faits
quelconques, l'intention de participer aux avantages qu'elles de-
vaient procurer. Dans ce cas, les tribunaux apprcieraient leur
conduite et p o u r r a i e n t les d c l a r e r r e s p o n s a b l e s el s o l i d a i r e s ,
mme en se basant s i m p l e m e n t s u r la c o n n a i s s a n c e q u ' i l s a u -
raient e u e des o p r a t i o n s e n t r e p r i s e s et s u r leur i n a c t i o n . Ceux q u i
veulent, dans de pareilles circonstances, se trouver l'abri de
tout r e c o u r s , d o i v e n t s ' e m p r e s s e r d e faire notifier a u x a d m i n i s -
trateurs des actes proiesiatoires, pour constater qu'ils n'autori-
sent p a s les o p r a t i o n s c o m m e n c e s d a n s l'intrt d ' u n e socit
qui ne se trouve pas lgalement constitue et qu'ils entendent
rester t r a n g e r s tous les actes qui seraient laits avant l'obten-
tion et la p u b l i c a t i o n de l'autorisation royale ( i ) .

( i ) C'est ceux qui forment une socit anonyme, dit M . P A R D E S S U S ,

dclarer formellement que les administrateurs nomms par leur acte ne sont
point autoriss commencer les oprations sociales avant la permission du
ministre ou l'ordonnance d'approbation, rendues et publies dans les formes
lgales. Avec cette prcaution ils sont l'abri de toute inquitude, parce que
le mandant ne rpond point de ce que son mandataire aurait fait bors des
ternies du mandat ( t . l'y, no i o 4 a , p. 2 7 6 ) . Nous ne pensons pas que
la simple permission du ministre, dont parle M . Pardessus, pt p r o -
duire l'effet juridique de mettre les fondateurs de la socit l'abri de tout
recours personnel de la part des tiers. L'autorisation royale engendre seule,
en faveur des associs , le droit de n'tre passibles que de fa perte du montant
de leur intrt ( C . com, 87,33).
414 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

C. L e s s i g n a t a i r e s d e s a c t e s s o c i a u x q u i n ' a u r a i e n t p a s part*,
cip aux oprations faites avant l'obtention de l'autorisation
r o y a l e , e t q u i n e l e s a u r a i e n t n i e x p r e s s m e n t n i t a c i t e m e n t au-
torises, ne seraient passibles d'aucune action d e la p a r t des
t i e r s , l i s d e m e u r e r a i e n t t r a n g e r s t o u t c e q u i a u r a i t t f a i t , et
i l s l a i s s e r a i e n t la c h a r g e d e s a d m i n i s i r a t e u r s e t d e s a u t r e s a s -
s o c i s , le r s u l t a t d e s a f f a i r e s e n t r e p r i s e s s a n s l e u r a v e u . I l s pour-
raient mme, dans c e r t a i n s c a s , e x e r c e r u n r e c o u r s e n domma-
g e s c o n i r e l e s a d m i n i s t r a t e u r s e t a u t r e s a g e n s q u i a u r a i e n t com-
p r o m i s l e u r s i n t r t s e n c o m m e n a n t i n t e m p e s t i v e m e n l d e s op-
r a t i o n s q u i a u r a i e n t p u t r e e x c u t e s a v e c p l u s d e s u c c s , lorsque
la s o c i t l g a l e m e n t c o n s t i t u e e t j o u i d ' u n c r d i t p l u s tendu.
472. JB. V e n o n s a u x e i i j a ^ m e n * r c i p r o q u e s etUre la socit
et ses mandataires.
La s o c i t d o i t p a y e r s e s a d m i n i s t r a t e u r s , d i r e c t e u r s et au-
t r e s a g e n s , les t r a i t e m e n s fixes o u v e n t u e l s q u i o n t l convenus,
e t d o i t s u p p o r t e r t o u t e s l e s d p e n s e s q u e n c e s s i t e l a g e s i i o n des
affaires sociales. L e s frais d ' a d m i n i s t r a t i o n d e v i e n n e n l souveni,
p o u r les socits a n o n y m e s el pour les socits e n commandite,
u n e p l a i e q u i l e s r o n g e e t q u i a b s o r b e u n e p a r t i e c o n s i d r a b l e de
leurs bnfices. O n fait quelquefois un a b o n n e m e n t , d a n s les
g r a n d e s s o c i t s , p o u r l e s d p e n s e s o r d i n a i r e s q u i p e u v e n t tre
approximativement apprcies l'avance; mais ce mode n'est
pas sans inconvniens, l o r s q u e l e s e m p l o y s c h a r g s d e l a four^
niture peuvent se trouver ainsi i n t r e s s s c e q u e l e s affaires
sociales n e prennent pas une extension q u i a u g m e n t e r a i t leurs
charges. Mieux vaut alors pourvoir d'une autre m a n i r e aux
frais d e celle nature, en tablissant u n contrle convenable.
T o u t e s les d p e n s e s q u i o n t t faites d a n s une juste mesure
d o i v e n t l r e a l l o u e s , l o r s m m e q u e l e s a f f a i r e s q u i l e s o n t oc-
casionnes n'auraient pas t profitables la s o c i t , e t sans
qu'on puisse en rduire le m o n t a n t , s o u s p r t e x t e qu'elles au-
raient pu tre moindres, lorsqu'il n'y a p a s d e faute imputer
a u x m a n d a t a i r e s ( C . civ. I9!i9).

475. D e l e u r c t , l e s e m p l o y s d e l a s o c i l d o i v e n t grer
a v e c zle e t fidlit l e s d i v e r s e s b r a n c h e s d e s e r v i c e q u i l e u r sont
c o n f i e s . U s s o n t t e n u s d e l u i r e n d r e c o m p t e d e l e u r g e s t i o n , de
lui faire r a i s o n d e t o u s s e s c a p i t a u x , d e t o u s l e s p r o d u i t s , d e tou-
tes l e s v a l e u r s d o n t i l s o n t e u l e m a n i e m e n t ( G . c i v . l 9 9 3 ) . Ils r-
pondent du dommage qui rsulterait de l'inexcution t o t a l e ou
 DES SOCITS COMMERCIALES. 415

partielle d u mandat qu'ils o n t accept et d e s fautes qu'ils a u -

raient commises (C. civ. 1991, 1992). Ils d o i v e n t , en gnral,
a p p o r l e r a u x affaires sociales tous les soins d ' u n b o n pre d e fa-
mille, mais leur responsabilit doit lre moins rigoureusement
apprcie lorsque leurs fonctions sont gratuites (G. civ. 1137,
1992). Ils n e seraient pas admis compenser les prolits qu'ils
a u r a i e n t p r o c u r s la socil avec les pertes qu'ils lui auraient
o c c a s i o n n e s p a r l e u r fait (G. civ. 1 8 5 0 ) ( 1 ) .
Les fonctionnaires et employs chargs du maniement des
d e n i e r s d e la socit e t d e l ' a d m i n i s t r a t i o n d e s o n actif, q u i d -
tourneraient frauduleusement (2) l e s f o n d s , marchandises et
autres valeurs qui leur sont confis, se r e n d r a i e n t coupables
d'abus de confiance et seraienl passibles d e s peines portes p a r
l'article 4 0 8d u code pnal. Us devraient, d a n s lous les c a s , d e
plein droit, l'intrt d e s s o m m e s d t o u r n e s (G. c i v . 1996) o u
qu'ils auraient appliques leurs besoins personnels, et ils
pourraient m m e tre condamns d e plus amples dommages-
intrts s'ils a v a i e n t omis d e faire d e s o p r a t i o n s avantageuses
pour la socit, afin de disposer, dans leur intrt, des fonds
qu'elles auraient n c e s s i t s (G. c i v . 1 1 5 3 , 1 8 4 6 ) .
474. E n rgle gnrale et moins d'une disposition e x -
presse d a n s l e s s t a l u i s , il n ' e x i s t e aucune solidarit entre les
administrateurs, directeurs et autres e m p l o y s , raison des
obligations qu'engendre l'excution d u m a n d a t qui leur est con-
fi ( C . civ. 1995). C h a c u n de ces fonctionnaires rpond d e s fau-
t e s q u i l u i s o n t p e r s o n n e l l e s e t q u i s e r f r e n t la p a r t i e d u s e r -
vice q u i lui est confie.
U peut aussi arriver q u e la r e s p o n s a b i l i t d e tout le conseil
d'adminisiration o u d ' u n e partie d e s m e m b r e s q u i le c o m p o s e n t
s e t r o u v e e n g a g e r a i s o n d ' u n m m e fait o u d ' u n e m m e o m i s -
sion imputable plusieurs. Sous l'empire d u droil romain, les
mandataires constitus par un m m e a c t e p o u r u n e m m e af-
f a i r e e n c o u r a i e n t u n e r e s p o n s a b i l i t solidaire (3). O n c o n s i d r a i t
que chacun d'eux promettait en totalit l'excution du mandat.
Notre lgislation s'est carte d e ces principes rationnels e nd -

(1) DuRAKTOif, t. X V I I I , n 244. ZACHRiiE, t. I I I , p . 127 et 128.

(2) V . sur ce point les principes mis par M M . C H A U V E A U et H L I E dans
leur Thorie du code pnal, t. V I I , p . 358 etsniv.
(3) L . 60, 2. D . Mandaii vel conir, XVIII. Voy. D O M A T , Loh
civiles, liv. I , tit. xv, sect. 3, n" i 3 , et POTHIER, du Mandat, n 63.
416 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
clarant qu'il n'y aurait de solidarit entre les [mandataires,
qu'autant qu'elle serait stipule dans l'acte qui leur confrerait
leurs pouvoirs (C. civ. 1995). L e s a r t i c l e s 3 1 et 3 2 d u c o d e de
c o m m e r c e font l'application des rgles d u m a n d a t aux adminis-
trateurs et autres p r p o s s d e s s o c i t s a n o n y m e s , d ' o il faut
conclure que chacun d'eux ne devrait, e n l'absence d e toutes
dispositions expresses d a n s les statuts, q u ' u n e part virile d e la
somme des dommages-intrts qui seraient e n c o u r u s p a r plu-
sieurs.
U en serait cependant a u t r e m e n t s i l e f a i t d o m m a g e a b l e of-
frait les caractres d ' u n d l i t r p r i m p a r l a l o i p n a l e . D a n s ce
c a s , la s o l i d a r i t d e v r a i t t r e p r o n o n c e l o r s m m e q u e l a r p a -
r a t i o n n e serait p o u r s u i v i e , d a n s l ' i n t r t d e l a c o m p a g n i e lse,
que devant des arbitres ou des tribunaux autres q u e ceux de r-
p r e s s i o n (C. p n . 5 5 ) ( 1 ) .
475. L e s a d m i n i s i r a t e u r s e t a u t r e s r e p r s e n t a n s d e la s o -
cit doivent exercer par e u x - m m e s les fonctions q u i leur ont
t personnellement confies, conformment l'organisation
administrative tablie par les s t a l u t s . Us rpondraient d'une
manire absolue d e s faits de ceux qu'ils se seraient substitus
e n q u a l i t d e m a n d a t a i r e s p o u r la g e s t i o n d e s affaires qui leur a
l c o n f i e (G. c i v . 1 9 9 4 , l o ) . Q u a n t a u x e m p l o y s c h a r g s des
dtails du service q u i s e r a i e n t l e u r n o m i n a i i c n , ils n ' e n r-
pondraient qu'autant qu'on pourrait l e u r i m p u t e r la faute d'a-
v o i r fait c h o i x d e g e n s n o t o i r e m e n t incapables ou insolvables
(C. c i v . 1 4 9 4 , 20).
La socil pourrait agir directement c o n u e les mandataires
de ses employs qui auraient compromis s e s i n t r t s (G. c i v . ,
1994).
476. Lorsque la r e s p o n s a b i l i t des administrateurs ou
des autres h a u t s f o n c t i o n n a i r e s q u i n ' o n t p a s t r e m p l a c s se
trouve ainsi engage, l'assemble gnrale d e s aciionnaires com-
met une commission prise dans son sein p o u r e x a m i n e r leur
conduite el pour r a m e n e r excution les dlibrations p a r les-
quelles elle a dcid d e former c o n t r e e u x d e s d e m a n d e s en jus-
tice.

{j)foy.mpr, n 3 i 5 . DDBAHTOS,!. X I , nos 1 9 4 et 1 0 7 , I . X V U I . n o i S * .

R A U T E R , Cours de igislalion criminelle, t. I , no i 8 i . Z i C H A R i i , t. I I ,
|>. 263, note I I .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 417

4 7 7 . c . Passons mainlenanl aux engagemens entre la socit

el les associs.
L a s o c i t d o i t a u x a s s o c i s la d i s t r i b u t i o n d e s bnfices e t l e
service des intrts q u i peuvent leur tre d u s en vertu des actes
sociaux. Elle doit d e plus leur procurer l'exercice de tous les a u -
tres d r o i t s q u i s e r f r e n t la n g o c i a t i o n d e l e u r s a c t i o n s e t
la p a r t q u ' i l s d o i v e n t p r e n d r e a u x d l i b r a t i o n s s o c i a l e s .
Elle e s t t e n u e d e l e u r faire c o n n a t r e la p o s i t i o n d e s e s affaires
en dposant entre les m a i n s des autorits dsignes p a r ses sta-
tuts, destats priodiques de situation destins tre c o m m u n i -
qus a u p u b l i c (4).
478. Pour mieux apprcier leurs droits, les actionnaires
peuvent exiger qu'il leur soit d o n n c o n n a i s s a n c e , s a n s dplace-
ment, dans les b u r e a u x d e la socil, d e s pices justificatives d e
la b a l a n c e d e s c o m p t e s q u i t a b l i s s e n t la s i t u a t i o n d e s affaires
sociales. Ils p e u v e n t m m e d e m a n d e r q u e l e s livres d e la socit
leur soient reprsents pour y puiser des renseignemens s u r les
points qu'ils indiquent seulement. Nous n e pensons pas qu'ils
aient le droit d'exiger, p e n d a n t la d u r e d e la socit, q u e l e s
critures commerciales leur soient en entier c o m m u n i q u e s (G.
c o m . 1 4 , 1 5 ) , 11 s e r a i t s o u v e n t d a n g e r e u x e t c o n t r a i r e aux in-
trts sociaux q u e le simple possesseur d'une action, qui n'en-
court d'ailleurs a u c u n e responsabilit personnelle, pt s'initier
dans les dtails des oprations d'une grande compagnie qu'il
p e u t i m p o r t e r s o u v e n t d e t e n i r s e c r t e s (2).
479. Les actionnaires o n t le droit, lorsque les actions
sont nominatives, d'exiger c h a q u e m u t a t i o n d e proprit l'in-

( i ) Tjes ordonnances qui autorisent les socits prescrivent ordinairement le

dpt de ces tats au ministre du commerce, aux prfectures des dparte-
mens o les divers siges de chaque compagnie sont tablis, aux greffes des
tribunaux de commerce et la chambre de commerce.
(a) L e code de commerce Espagnol contient les dispositions suivantes sur ce
point : Art. Sog. F,n las companias en commandita r en las anonymas no pueden
los socios commanditarios ni los accionistas hacer examen ni investigacion alguna
sobre la administracion social, sino en las e'pocas y hajo la forma que prescriban
los contratos y reglamentos de la compaTiia. Jrt. 3 1 0 . En especie alguna de
sociedad mercantil puede rehusarse los socios el examen de todos los documentas
comprobantes de los balances que se Jormen , para manifestar el estado de la
administracion social. En las sociedades establecidas por acciones podr hacerse
derogacion esta rgla gnerai por pacto establecido en el contrato de sociedad
6 por disposicion de sus reglamentos aprobados que determinen el modo particular
27
418 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

s c r i p t i o n d ' u n t r a n s f e r t s u r l e s r e g i s l r e s t e n u s p a r la s o c i t ( C .
c o m . 36).
O n d i s t i n g u e d e u x e s p c e s d e t r a n s f e r t s , l e transfert rel e t l e
transfert de forme.
L e transfert rel e s l c e l u i q u i c o n s t a t e l a c e s s i o n - t r a n s p o r t d'une
aciion et qui s'opre avec le c o n c o u r s d u cdant, conformment
aux dispositions de l'article 36 du code de commerce.
L e transfert de forme n'a p o u r objet q u e d e c o n s t a t e r s u r les re-
gislres une mutation de propril dj opre par suite d'un
d c s , p a r l'effet d ' u n c o n t r a t o u d ' u n j u g e m e n t . D a n s c e s d i v e r s
c a s , le t r a n s f e r t s ' o p r e s u r la r q u i s i t i o n d u n o u v e a u propritaire
qui justifie d e s e s d r o i t s . S'il s ' a g i t d ' u n e m u t a t i o n o p r e p a r
d c s , l ' h r i t i e r t a b l i r a s o n d r o i t p a r la p r o d u c t i o n d ' u n intitul
d'inventaire ou d'un extrait de l'acte de partage dlivr par le
notaire dtenteur d e la minute. S'il n ' y a e u n i i n v e n t a i r e , ni
p a r t a g e , il d e v r a p r o d u i r e u n a c t e d e n o t o r i t d l i v r s u r l'at-
t e s t a t i o n de d e u x c i t o y e n s p a r le j u g e de paix d u d o m i c i l e d u d -
f u n t {Loi du1& floral an YII relative aux transferts de la dette p^
blique, a r t . 6 ) . S'il e x i s t e p l u s i e u r s h r i t i e r s , o n s e r a r g i p a r les
principes que nous avons exposs aux numros 4-19 e t 4 2 0 , en
n o u s o c c u p a n t d e VindivisibiUtdesaciions industrielles.
Les mutations rsultant d'un jugement, d ' u n e disposition
cause de mort, d'une donation ou de tout a u t r e conlrat, seront
tablies par la r e m i s e d'un extrait de ces tilres dlivr p a r le
greffier ou p a r l e n o t a i r e d t e n t e u r d e la m i n u t e (Mme loi, a r
licle 6).
480. U peut arriver qu'un actionnaire perde le titre q u i
tablit son action, q u e ce titre soit dtruit par u n vnement de

Je haeer este examen, sujetando su rsulta Jo la massa gnerai Je accionistat

A r t . Sog. Dans les socits en commandite et dans les socits anonymes^
les associs commanditaires ne peuvent s'immiscer dans l'examen et l'inves-
tigation de l'administration sociale, si ce n'est aux poques et dans la forme
prescrite par les actes et les rglemens de la socit. Art. 3 t o . Dans aucune
espce de socit couimerciale on ne peut refuser aux associs l'examen de
toutes les pices justificatives de la balance des comptes faite pour tablir
l'tat de l'administration sociale D a n s les socits formes p a r a d i o n s , ii
pourra ire drog li celte rgle gnrale par uue clause spciale de l'acte
de socit, ou par une disposition de leurs rgleniens approuvs qui dter-
minera le mode particulier de faire cet examen, et renfermera l'obligation
de la part de tous les actionnaires, de se soumettre son rsultat.
 BES SOCITS COMMERCIALES. 419

force majeure , tel qu'un incendie, une inondation, ou qu'il lui

ait t soustrait. On doit, dans ces divers cas, tablir des distinc-
tions bases sur la nature diverse des actions, pour dterminer
les voies que l'actionnaire aura prendre afin de faire constater
ses droits.
S'il s'agit d'une action nominative inscrite sur les registres de
la socit, la position sera trs-simple et l'actionnaire n'aura
qu' s'adresser aux administrateurs qui lui dlivreront un rfw-
pUcata de son titre aprs avoir simplement constat son indivi-
dualit (1).
Mais si Vaction tait au porteur, la position serait beaucoup plus
complique, et l'actionnaire ne pourrait obtenir un nouveau ti-
tre, mme en offrant de donner caution, qu'autant qu'il tablirait
le fait matriel de la destruction de celui dont il tait possesseur.
C'est ce qui a t jug parla cour royale de Paris et par la cour
de cassation, dans des circonstances qui mritent d'tre rappor-
tes. Un nomm Frmeau prtendait avoir perdu dans un voyage
onze actions au porteur de la caisse hypothcaire. Le 7 fvrier
1832, il forma opposition, entre les mains de la caisse, la dli-
vrance de tous titres et au paiement des dividendes concernant
ces onze aciions. Aprs trois annes coules sans que les actions
eussent t reprsentes par qui que ce ft, le sieur Frmeau
rclama de la caisse la remise de nouveaux titres, et lepaiement
des dividendes arrirs, sous l'offre qu'il faisait de fournir toutes
srets pour garantir la caisse contre toutes rclamations ult-
rieures de la part des tiers, concernant ces actions. Sur le refus
del caisse d'obtemprer cette demande, refus qu'elle fondait
sur ce qu'elle ne pouvait lre oblige qu'envers celui qui repr-
senterait les actions, sauf le cas de destruction des titres, la
contestation fut soumise deux arbitres et porte, par
appel, devant la cour royale de Paris qui rejeta les prtentions
du sieur Frmeau, par un arrt en date du 23 juillet 1836, ainsi
motiv : Considrant que la proprit des actions au porteur se
transmet par la simple tradition du titre; que, ds lors, celui
qui ne peut reprsenter le titre n'en est plus rput propritaire

( i ) Voir un dcret du 3 messidor an X I I concernant le mode de rempla-

cement, en cas de perte, des extraits d'inscription au grand-livre de la dette
publique.
 420 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. U I .

regard d u d b i t e u r , l e q u e l , n e d e v a n t q u ' a u t i t r e , n e d o i t q u '

celui q u i le r e p r s e n t e ; Q u ' u n e socit q u i tablit ses actions
s o u s la f o r m e d e t i t r e s a u p o r t e u r , a v o u l u p a r l s e d i s p e n s e r de
s u i v r e la t r a n s m i s s i o n s u c c e s s i v e d e s tilres e n t r e l e s m a i n s des
divers dtenteurs, et viter de prendre part a u x contestations
q u i p o u r r a i e n t s'lever s u r la possession d e ces t i t r e s ; Qu'elle
a v o u l u a u s s i a s s u r e r l a l i b r e c i r c u l a t i o n d e s e s a c t i o n s , e t q u e c'est
s u r l a foi d e c e s e n g a g e m e n s r e s p e c t i f s q u e l a s o c i t a t for-
me ; _ Q u e c e l u i q u i a p r i s d e s a c t i o n s a u p o r t e u r , a s u q u e la
socit n'tait oblige q u ' a u titre, et a v o l o n t a i r e m e n t c o u r u les
r i s q u e s d e la p e r l e ; Q u e , p o u r e x e r c e r s o n a c i i o n c o n t r e le
dtenteur d u titre qu'il a p e r d u , il p e u t , sans doute, prendre
telles m e s u r e s conservatoires qui n'entraveront pas les oprations
d e la s o c i t ; m a i s q u ' m o i n s q u ' i l n e p r o u v e q u e l e t i t r e a pri
e n t r e s e s m a i n s , il n ' a a u c u n e a c t i o n c o n t r e l a s o c i l , s o i t p o u r
s ' e n faire r e c o n n a t r e p r o p r i t a i r e , soit p o u r s ' e n faire p a y e r con-
dilionnellement les dividendes, e t n e p e u t a i n s i e n g a g e r la s o -
cit d a n s d e s m e s u r e s q u e ses s t a t u t s n ' a u t o r i s e n t p a s , et dans
des contestations qu'elle a voulu viter a v e c les p o r t e u r s qui
pourraient s e p r s e n t e r ( S I R E Y - D E V I L L E N E C V E , XXXVll-2-103).
L e s i e u r F r m e a u se p o u r v u t e n cassation c o n t r e cet arrt, en
i n v o q u a n t les principes consacrs p a r r a n i c l e 49 d u l i l r e v d e
l ' o r d o n n a n c e d e 4673, a i n s i c o n u : A u c a s q u e l a l e t t r e adi-
r e s o i t p a y a b l e au porteur, o u o r d r e , l e p a i e m e n t n ' e n s e r a fait
que p a r o r d o n n a n c e d u j u g e et e n baillant caution de garantir
l e p a i e m e n t q u i e n s e r a fait. L e p o u r v o i fut r e j e t p a r a r r l d e
l a c h a m b r e d e s r e q u t e s , e n d a t e d u a d c e m b r e 1837.La c o u r d e
cassation considra q u e les dispositionsinvoques de l'ordonnance
d e 1673 ne sont plus en vigueur depuis l a l o i d u 13 septembre
1807 qui a abrog toutes les anciennes r g l e s relatives aux
m a t i r e s s u r l e s q u e l l e s l e c o d e d e c o m m e r c e a s t a t u ; q u ' i l s'a-
g i s s a i t , d ' a i l l e u r s , d a n s l ' o r d o n n a n c e d e ltj73,de l e t l r e s e t billets
de change, et n o n d'actions d'un tablissement de commerce
payables au porleur ( V . S I R E Y - D E V I L L E N E U V E , XXXVlll-1-329).

Ces dcisions consacrent, notre avis, des rgles convenable-

m e n t d d u i t e s d e la n a t u r e d e s a c t i o n s a u p o r t e u r e l d e s c o n v e n -
tions constitutives des socits anonymes.

S'il s'agissait d'une action ordre donl la p r o p r i t serait

iransmissible par un simple endossement, le porleur ne pour-
 DES SOCITS COMMERCIALES. 421

rail galemeni, noire avis, oblenir un nouveau titre qu'aulant

qu'il tablirait la fois la destruction matrielle par cas fortuit de
celui qu'il possdait, el la transmission qui lui en avait l faite
par les ordres dont il se trouvait revtu.
Mais si le titre n'avait t qu'gar ou vol, nous ne pensons
pas qu'il pt en tre dlivr un second. On ne saurait, en effet,
moins de dispositions expresses dans les statuts, appliquer aux
actions industrielles ordre, les rgles traces dans les articles
IW et suivans du code de commerce pour les lettres de change
adires. On peut, sans inconvniens graves, dlivrer plusieurs
exemplaires d'une mme lettre de change, en mentionnant que
le paiement fait sur l'un d'eux annullera les autres (C. com. 147,
148), parce que tout est consomm lorsqu'un effet semblable a
t acquitt. U n'en est pas de mme d'une action industrielle
ordre laquelle sont attachs des droits divers qui s'exercent
pendant toute la dure de la socit, et qui donnent droil, sa
dissolution, une part de l'actif social. Obliger la socit dli-
vrer un nouveau titre, lorsque la destruction de celui qu'elle
avait mis n'est pas constate, serait l'exposera des difficults et
des contestations qui ne manqueraient pas de s'lever si des
tiers porteurs de bonne foi venaient se prsenter, la fois, en
vertu du litre primitif el de celui qui aurait t plus lard dlivr
pour le remplacer. La socit ne doil pas ainsi demeurer expo-
se voir ses intrts compromis par un fait qui ne lui est pas
imputable. Cependant nous pensons qu'on pourrait prendre des
mesures pour pourvoir, autant que la position le permettrait,
aux intrts de l'actionnaire, sans nuire ceux de la socit.
Ainsi, selon nous, l'actionnaire qui n'a plus son litre doil s'em-
presser d'en dnoncer la perte aux administrateurs de la socit
par acte d'huissier, en dclarant qu'il fait opposition tout paie-
ment de dividendes, tous transferts qui pourraient tre requis
et l'exercice de tous droits de la part des dtenteurs qui, par
suite d'un faux endossement ou de toute autre fraude, se prten-
draient propritaires de l'action. Si un tiers porteur se prsen-
tait aprs celte opposition, les agens de la socil retiendraient
le litre qu'il leur exhiberait et suspendraient le paiemenl de
tous dividendes chus, jusqu' ce que l'opposant et le rclamant
eussent fait statuer par les tribunaux sur leurs prtentions res-
pectives. Mais si personne ne se prsentait, l'actionnaire qui se
prtendrait propritaire du titre adir, pourrait se pourvoir de-
422 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

vant d e s a r b i i r e s ( l ) , pour tablirses droits, ses frais,en faisant

constater, par tous les genres de p r e u v e usits en matire com-
m e r c i a l e , les t r a n s m i s s i o n s successives d ' e n d o s s e u r en endosseur
q u i l u i a u r a i e n t t r a n s f r la p r o p r i t de l'action. Les arbitres,
aprs avoir apprci l e s f a i t s , p o u r r a i e n t o r d o n n e r q u e l e s divi-
d e n d e s d e bnfices s e r a i e n t p a y s m o y e n n a n t u n e c a u t i o n ayant
p o u r objet d'en assurer le r a p p o r t a u x tiers p o r t e u r s de l'action
qui pourraient v e n i r d a n s la s u i t e t a b l i r d e s d r o i t s . D a n s ce
c a s , la socit qui aurait pay d e b o n n e foi c e s d i v i d e n d e s , e n
vertu d'une dcision judiciaire, en serait valablement libre
(C. civ. 1240). Les tiers n e pourraient exercer un recours que
contre le p r t e n d u actionnaire convaincu d'avoir surpris une
dcision arbitrale s u r u n faux e x p o s d e faits, et c o n t r e sa cau-
tion. Us auraient s'imputer d e n e p a s s ' t r e fait c o n n a t r e lors-
q u e les dividendes venaient c h a n c e .

A p r s l a d i s s o l u t i o n d e l a s o c i t , l ' a c t i o n n a i r e p o u r r a i t d e la
m m e m a n i r e t a b l i r ses d r o i t s , et se faire a d m e t t r e au partage.
11 n e s e t r o u v e r a i t a i n s i p r i v q u e d e l a f a c u l t d e n g o c i e r l ' a c -
tion constate par le titre qu'il aurait perdu. N o u s lui accor-
d o n s d e s d r o i t s q u e n o u s r e f u s o n s c e l u i q u i a a d i r u n e action
au porteur, p a r c e q u e la p o s i t i o n n'est p a s , d a n s les deux cas,
la m m e . D a n s le premier, la simple possession du titre suffit
pour assurer celui qui l'invoque l'exercice d e s droits attachs
la q u a l i t d ' a c t i o n n a i r e ; d a n s le s e c o n d , les transmissions de
p r o p r i t s e t r o u v e n t t o u t e s c o n s t a t e s p a r d e s e n d o s s e m e n s suc-
cessifs qui p e r m e t t e n t d e v r i f i e r si l e p o r t e u r d u t i t r e e s t le l-
gitime propritaire de l'action.

481. L'acquisition d'une action e m p o r t e , d e p l e i n droit,

adhsion toutes l e s d i s p o s i t i o n s d e s s t a t u t s , s a n s q u e l'action-
n a i r e p u i s s e a l l g u e r q u ' i l n ' e n a p a s e u c o n n a i s s a n c e , et impose
l'obligation d'excuter tout ce qu'ils prescrivent d a n s l'intrt
d u corps social (2).

( I ) C o u r de cassation, 15 novembre 1S41 (LIIITITB, Umorial da commtrce,

VI--357).
( a ) O n trouve tabli dans des compagnies dont le capit.al n'est fractionn
qu'en un petit nombre de parts, un droit de premption ou e retrait <\i
assure la .socit et aux actionnaires la prfrence dans les ventes d'actiou-S
toutes les fois qu'elles doivent introduire un tranger dans le corps social.On
peut voir comment l'exercice de ce droit a t organis dans l'article 10 des
 DES SOCITS COMMERCIALES.
4 8 2 . D. 11 nous reste nous occuper des engagemens que la
socit anonyme engendre entre les actionnaires.
Lorsque la socit se trouve constitue, les associs ne sont en
rapport les uns avec les autres que dans les assembles sociales.
Des intrts communs les unissent, et ils contractent, les uns
l'gard des aulres, l'obligation de prter loyalement leur concours
lout ce qui peut assurer la prosprit des affaires sociales.
Ceux qui mconnatraient cet engagement et qui ne se seraient
rendus actionnaires que pour entraver les oprations sociales,
pourraient tre condamns, par des arbitres, subir le rem-
boursement de la valeur de leurs actions nominatives que leur
ferait la socit pour les liminer de son sein. L'inexcutioh
des obligations qu'ils s'taient imposes entranerait, leur
gard, la rsolution des accords sociaux (C. civ. 4184), si d'ail*
leurs les faits offraient de la gravit et se trouvaient suffisam*
ment tablis. En se constituant par ds actions ngociables; une
socit n'entend confrer les droits attachs la qualit d'asso-
ci, qu' ceux qui sont disposs prter une coopration loyale
au succs du commerce qu'elle a entrepris.

SECTION I I I .

DES SOCITS E N C O M M A N D I T E .

SOMMAIRE.

4 8 3 . Caractres des socits Esn COMMANDITE.

4 8 4 ' Elles sont de deux espces, la c o m m a n d i t e sitaple et la c o m -
mandite p a r actions.
485. Aperus h i s t o r i q u e s sur les socits en commandite.
4 8 6 . Division de la section.

485. Aprs avoir trac les rgles qui rgissent les socits
en nom collectif et les socits anonymes, nous avons nous occti-r

statuts de la Compagnie des verreries el cristalleries de fonche-Daccarat auto

par ordonnance royale du la avril 1842-
424 DOIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. TII.

p e r d e s s o c i i s en commandite q u i p a r t i c i p e n l d e la n a t u r e des
d e u x p r e m i r e s et q u i r e p o s e n t s u r u n e c o m b i n a i s o n des princi-
pes qui leur servent de base. La SOCIT EN C O M M A N D I T E , porte
l'article 23 du code de commerce, se contracte entre un ou
plusieurs associs R E S P O N S A B L E S et SOLIDAIRES et u n o u plusieurs
associs SIMPLES B A I L L E U R S DE F O N D S q u e l'on n o m m e commandi-
taires o u associs en commandite. E l l e offre d ' a b o r d d e s a s s o c i s ,
a p p e l s commandits o u complimentaires (4), qui sont personnelle-
m e n t et s o l i d a i r e m e n t t e n u s d ' a c q u i t t e r toutes les dettes sociales.
E l l e r e s s e m b l e e n s u i t e la s o c i t a n o n y m e e n c e qu'elle appli-
q u e , c o m m e elle, a u c o m m e r c e 'social des capitaux fournis par
des associs ou des actionnaires qui n'engagent que leur mise
et qui ne sont, par c o n s q u e n t , passibles des pertes q u e j u s q u '
c o n c u r r e n c e des fonds qu'ils ont m i s ou p r o m i s de m e t t r e dans
la socit (C. c o m . 26). G'est ce c o n c o u r s d e s associs responsa-
bles e t d e s associs simples bailleurs de fonds, q u i d i s t i n g u e la socit
e n c o m m a n d i t e d e la s o c i t e n n o m c o l l e c t i f . E l l e d i f f r e d e la
s o c i t a n o n y m e e n c e q u ' e l l e offre d e s a s s o c i s q u i e n g a g e n t l e u r
r e s p o n s a b i l i t , et e n c e q u ' e l l e o p r e s o u s u n n o m s o c i a l , q u i est
celui d ' u n o u de p l u s i e u r s des associs r e s p o n s a b l e s et solidaires
(G. c o m . 23). Le crdit l'aide d u q u e l elle c o m m e r c e , repose, la
fois, s u r les r e s s o u r c e s que lui p r o c u r e n t les fonds fournis par
les c o m m a n d i t a i r e s , et s u r les garanties p e r s o n n e l l e s qu'offrent
a u x tiers les a s s o c i s r e s p o n s a b l e s (2).

u L o r s q u ' i l y a p l u s i e u r s a s s o c i s r e s p o n s a b l e s et e n n o m , soit
qutons grent ensemble, soit q u ' u n ou plusieurs grent pour

( i ) Celui qui la reprsente (la socit en commandite) et qui lui donne son
nom s'appelle complimenlaire farce qu'il fait les honneurs de la maison'
( G A U T I B R , tudes de jurisprudeitce commerciale, p. 99).
( ) . L'association en commandite, dit J. B . SA Y, qu'on pourrait appeler un
prt avec droit de participer aux rsultats, a l'avantage de rendre les faillites
plus rares. E n effet, si, au lieu de devenir commanditaire, un hailleurde
fonds devient simplement prteur et confie une entreprise 40,000 francs
par exemple, l'entreprise entre en faiUite du moment qu'elle est hors d'ut
de remboursier celte somme ; le prteur se met au rang des autres cranciers,
ce qui diminue leur droit ; taudis que s'il avait t associ commanditaire,
ses 40,000 francs auraient servi les payer , et l'entreprise aurait fait
honneur ses engagemens.... Ces considrations me portent h croire que les
faillites, si prodigieusement multiplies en Angleterre, le seraient beaucoap
moins si les Anglais admettaient l'association en commandite . ( Cours d'co-
nomie politique, t. I V , p. 1 9 ) .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 425
t o u s , la s o c i t e s t , la f o i s , socil en nom colleclif leur
g a r d , et s o c i l e n c o i h m a n d i l e l'gard des simples bailleurs
d e f o n d s (G. c o m . 2 4 ) .

Il r s u l t e d e c e s r g l e s q u e l a s o c i t e n c o m m a n d i t e p e u t t r e
f o r m e : 1 e n t r e u n s e u l a s s o c i r e s p o n s a b l e e t u n o u plusieurs
commanditaires qui fournissent des capitaux moyennant une
part des bnfices; 2 e n t r e u n e socit en nom colleclif el un
ou plusieurs c o m m a n d i t a i r e s ; 3 entre un associ responsable
ou u n e socil e n n o m colleclif, et u n corps d'actionnaires qui
fournit u n capital divis e n actions, a u m o y e n d u q u e l la s o c i t
e x c u t e s e s o p r a t i o n s (G. c o m . 2 3 , 38).

4 8 4 . O n est a i n s i a m e n d i s t i n g u e r d e u x e s p c e s d e s o c i t s
e n c o m m a n d i t e : l a commandite simple, contracte entre un ou plu-
sieurs associs r e s p o n s a b l e s et u n o u p l u s i e u r s b a i l l e u r s dfends,
la commandite par actions, constitue au moyen d'un capital di-
vis e n a c t i o n s n g o c i a b l e s et appliqu la p r o d u c t i o n par un
ou p l u s i e u r s associs responsables.

4 8 S . L ' o r i g i n e des socits en c o m m a n d i t e r e m o n t e aux usages

m a r i t i m e s d u m o y e n ge. Les m o n u m e n s q u i n o u s o n t t r a n s m i s le
droit des treizime el q u a t o r z i m e sicles offrent, p r e s q u e tous,
d e s rgles n o m b r e u s e s relatives u n contrat d s i g n s o u s le n o m
d e COMMANDE, comauda, accomanda, accomandita, et qui consistait
confier u n m a r c h a n d ou u n m a r i n , u n capital en espces
ou e n m a r c h a n d i s e s p o u r le faire fructifier d a n s les chelles qu'il
parcourait, par des trocs ou autres ngociations, m o y e n n a n t une
part des bnfices (i). Gelui qui livrait ainsi des valeurs n e figu-

( i ) Les marcliands voyageaient cette poque avec leurs marchandises.

Ceux qui voulaient s'viter ce soin les confiaient des tiers. D e l l'expres-
sion COMMAMDE du latin COMMEBDARE, confier, dposer. D e nombreuses
rgies rgirent les rapports qui s'tablissaient entre celui qui confiait ainsi ses
marchandises, et celui qui elles taient confies. L e Consulat de la mtr offre,
dans les chapitres CLXV et suivans, des dispositions nombreuses sur les com-
mandes. Il en est galement question dans presque tous les monumens du droit
maritime, et notamment dans les Etablissemens de Montpellier du treizime
sicle (PARDESSUS, Collection de lois maritimes, t. I V , p . 255), dans le Statut de
Marseille de i253 I255 au chap. x i x du liv. I I I (PARDESSUS, t. I V , p. 266),
dans le Statut maritime d'Ancne de iSgy (PARDESSUS, t. V , p. 162).
On dsignait encore sous le nom d'iMPLiciXA une espce particulire de
commission dans laquelle celui qui recevait l'argent ou les marchandises,
n'avait droit qu' une somme fixe de tant p o u r cent sur les bnfices ( V . le
426 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

rait pas d a n s l e s d i v e r s e s n g o c i a t i o n s f a i t e s a v e c l e s t i e r s et se
t r o u v a i t a f f r a n c h i d e t o u t e r e s p o n s a b i l i t e n a b a n d o n n a n t le fonds
d e la c o m m a n d e . C e p r i n c i p e d u d r o i t m a r i t i m e s'introduisitdans
les socits et p r o c u r a ainsi aux personnes de toutes les condi-
t i o n s le m o y e n d e s ' i n t r e s s e r d a n s les o p r a t i o n s commerciales.
On f u t p a r l a m e n d i s t i n g u e r d e s a s s o c i s q u i g r a i e n t l e s af-
faires c o m m u n e s , d o n t les n o m s figuraient seuls dans la r a i s o n
sociale p a r c e qu'ils s ' e n g a g e a i e n t s e u l s e n v e r s l e s t i e r s , et d'autres
associs simples bailleurs de fonds, qui restaient inconnus et
qui chappaient toute responsabilit en a b a n d o n n a n t ce qu'ils
a v a i e n t a p p o r t d a n s la s o c i l (1).

Ces socits fournirent aux capitalistes un moyen licite de

faire valoir l e u r s fonds d a n s d e s t e m p s o le s i m p l e prt int-
rt tait prohib c o m m e u s u r a i r e , et p r o c u r r e n t a u commerce
de prcieuses ressources. Elles reurent de bonne heure en
F r a n c e le n o m d e C O M M A N D E S (2), et p l u s lard l'ordonnance de
1 6 7 3 l e u r c o n s a c r a d e s r g l e s s p c i a l e s e n l e s q u a l i f i a n t d e socits

STATUT D E G H E S , 1588 , liv. I V , ch. xiii, De accomendU et implieitis ( PAS-

DESSUS, Lois maritimes, l. I V , p . S a g ) .

L a commande et l'implicite n'tablissaient point, en gnral, les parties en
socit, elles ne constituaient qu'une espce particulire de commission appele
aujourd'hui vente profit commun ou contrat de pacotille ( V . P A B D E S S I S ,
Cours de droit commercial, t. I I , p . 88, no 3o6, et t. I I I , p . l 5 g , n 70a).
( i ) Cette distinction est clairement formule en ces termes dans un
S T A T U T D E G H E S , imprim en i 4 g 8 et i588, au liv. X I I , ch. rv : Socii sire
participes societatis, vel rationis, quorum nomen in ea erpenditur, teneantur in
solidum pro omnibus gestis, et ergaomnes et singulos creditores rationis sive
societatis. Socii vero, seu participes, quorum nomen non expendilur, non in-
telligautur nec sint in aliquo obligati ultra participatiouem, seu quantitatem
pro qua participant (^Biblioth. royale, f. 1421 et i 4 a 5 ) .
L e Statut des marchands de Sienne de 157 trace des formalits de pu-
blicit que doivent remplir ceux des associs qui n'entendent engager dans la
socit que leurs capitaux et les produits qui en proviendront: Gascun
compagno per il debito dlia compaguia sin tenuto in tutto, eccelto quelli che
avessero fatta la notilcazione di non voleie esiere oibligati, senon alli eapitali, e
a' frutti, che s'acquistassero nel modo detto di sopr ( C A P . c x u t i (Bibliotli.
roy., f. 1379).
( a ) Ordoiniance de L o u i s X , dit L E H U T I , doune a Paris le 9 juillet
l 3 t 5 toucliant les maiclmnds italiens : A r t . 5. Ilem, marcliands iicliens,
pour clinnge, c o M M A ^ D R et quelques autres contrats que il facent ensemble
l'un avecq l'autre, ne seront par nous, ne par nos gens repris, neaprochie
dc cas d'usure > (Recueil du Loiirrr, t. I , p. 585).
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 427

en commandite{\). S A V A R Y signale c o m m e u n des principaux avan-

t a g e s d e la c o m m a n d i t e , la f a c u l t q u ' e l l e p r o c u r a i t a u x gentils-
h o m m e s et a u t r e s p e r s o n n e s d e q u a l i t , d e s ' i n t r e s s e r d a n s les
o p r a t i o n s d u c o m m e r c e s a n s faire le n g o c e e n l e u r n o m (2).

La c o m m a n d i t e se formait, cette poque, entre un petit

nombre d'associs qui se connaissaient et qui n'tablissaient
qu'entre eux seuls des rapports relatifs au partage des bnfices
provenant du c o m m e r c e social. Le code de commerce qui nous
rgit lui d o n n a u n e p l u s g r a n d e e x t e n s i o n en p e r m e t t a n t d e l'or-
ganiser sous u n e n o u v e l l e f o r m e , au m o y e n d'un capital fourni
par des a c t i o n n a i r e s et r e p r s e n t par des actions susceptibles
d ' t r e n g o c i e s d e la m m e m a n i r e q u e c e l l e s d e s s o c i t s ano-
n y m e s (G. c o m . 38). L e s r g l e s n o u v e l l e s qu'il t r a a i t s u r ce p o i n t ,
restrent longtemps presque inaperues. L'agiotage les dcou-
vrit p l u s t a r d e t s u t e n f a i r e la s o u r c e d e s f r a u d e s les p l u s scanda-
leuses. Des h o m m e s sans p u d e u r spculrent sur l'aveugle cr-
dulit du public en crant et en ngociant des actions qui ne
reprsentaient que des valeurs dpourvues de ralit (3). Des
masses d'aciionnaires,honteuses d'avoir t t r o m p e s , prfrrent
i m p u t e r la loi l e u r s p e r t e s , q u e d e reconnatre qu'elles prove-
naient de leur confiance irrflchie. G o m m e on est port en F r a n c e
appeler des r f o r m e s d a n s la l g i s l a t i o n t o u t e s l e s fois q u ' i l s e
manifeste d e s a b u s , o n r c l a m a d e t o u t e s p a r t s u n e loi s u r les c o m -
mandites. M . B A R T H E , a l o r s g a r d e d e s s c e a u x , p r s e n t a la s a n c e

( i ) Tit. I V , art. i et 8.
(a) Parfait ngociant, t. I , p . SSy.
(3) Que se passe-t-il tous les jours sous nos yeux, disait M . L E G E N T I L ,
rapporteur de la commission de la chambre des dputs, lors du projet de loi
sur les socits commerciales prsent en i838? L e fondateur d'une socit en
dresse l'acte, seul ou avec un petit nombre d'associs ; il donne l'apport social
une valeur dmesure ; il stipule son profit des avantages outrs; il fait
souscrire toutes les actions par des hommes lui; son premier soin est de
prendre pour banquier de l'opration un homme connu, afin de la placer,
en quelque sorte, sous son patronage. U prodigue les prospectus, les an-
nonces les plus pompeuses. Il lui faut du bruit, de la pubhcit tout p r i x ;
c'est de l'argent plac a gros intrts. L'actionnaire sduit accourt, d vient
pour souscrire, toutes les actions sont prises ; on lui en cdera a5 pour
zoo de bnfice, et il les paye : demandez-lui ce qu'il a achet, le nom d u
grant, la nature, la situation de l'entreprise, il n'en sait rien. Il ue voit que
le cours du j o u r , ne rve qu',i celui du lendemain ( MOKITEUII du S a v r d
i838, p , l o i i ) .
428 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. TIT. III.

d e la c h a m b r e d e s d p u t s d u l 5 fvrier 1 8 3 8 u n p r o j e t e n h u i t arli-
ticles qui prohibait la division p a r a c t i o n s d u capital des socits
e n c o m m a n d i t e , e t q u i t r a a i t q u e l q u e s n o u v e l l e s r g l e s s u r les
socits anonymes. Ce projet abrogeait galement l'arbitrage
forc p o u r le j u g e m e n t des contestations entre a s s o c i s , et en
a t t r i b u a i t la connaissance aux tribunaux de commerce (1). L a
c o m m i s s i o n d e l a c h a m b a e d e s d p u t s , l a q u e l l e l ' e x a m e n e n fut
confi, n'adopta pas des rformes aussi r a d i c a l e s et n e c r u t pas
c o n v e n a b l e d e r a y e r d e n o s c o d e s u n e i n s t i t u t i o n qui y avait t
i n t r o d u i t e p o u r a i d e r le p r o g r s d e l ' i n d u s t r i e . E l l e substitua au
projetdu g o u v e r n e m e n t un n o u v e a u travail en trente-six articles,
q u i m a i n i e n a i t les c o m m a n d i t e s p a r a d i o n s n o m i n a t i v e s , qui pro-
h i b a i t la c r a t i o n d e s a c t i o n s a u p o r t e u r , e t q u i o r g a n i s a i t des m e -
s u r e s l a fois p r v e n t i v e s et r p r e s s i v e s pour opposer une forte
b a r r i r e a u x a b u s (2). S u r c e s e n t r e f a i t e s d e s p o u r s u i t e s en escro-
q u e r i e diriges c o n t r e les f o n d a t e u r s de ces socits frauduleuses,
c l a i r r e n t l e p u b l i c e t d i s c r d i t r e n t l e u r s m a n u v r e s , e n les
m e t t a n t au jour. On comprit q u e la m i s s i o n d e la loi n'est p a s ,
en cette matire, de suppler la p r u d e n c e des particuliers;
q u ' e l l e doit se b o r n e r p u n i r les e s c r o c s et p r o c u r e r l'annula-
t i o n d e s c o n t r a t s f r a u d u l e u x . L e p r o j e t d e loi d o n l les chambres
s e t r o u v a i e n t n a n t i e s fut a b a n d o n n et n ' a p a s t repris depuis.
U c o n v i e n t , e n effet, d e n e p a s e n t r a v e r la r u n i o n d e s c a p i t a u x et
l'organisation des associations industrielles pardes prohibitions
qui porteraient atteinte au commerce et q u i le gneraient dans
ses entreprises licites. Les c o m m a n d i t e s par aciions convien-
nent aux oprations qui exigent des fonds considrables, de
l a s p o n t a n i t d a n s l ' a c t i o n , d e la l i b e r t e t d e la r a p i d i t dans
les m o y e n s d ' e x c u t i o n . O n n e d o i t p a s r a y e r d u c o d e u n e insti-
tution utile pour procurer une partie du p u b l i c a v i d e el cr-
dule, d e s g a r a n t i e s c o n i r e la f a c i l i t a v e c l a q u e l l e e l l e livre son
argent sans se r e n d r e c o m p t e de ce qu'elle acquiert en retour.
C'est par l ' i n t i m i d a t i o n , qui rsulte d ' u n e r p r e s s i o n nergique,
q u e les a b u s de celte n a t u r e doivent lre p r v e n u s . Notre lgis-

( i ) V . dans leMoNiTEUR du i(i fvrier i 8 3 S , p . 3 i i e t s u i v . , l'expos des

motifs et le projet prsent par le gouvernement.
( a ) V . dans le M O N I T K U K du a4 avril i838, p . l o o o , le projet prsent
par la roniniission et dans celui du a5, p . 1009, le rapport l'ait la si-ance
de la clianibre des dputs du 3 , par M . LIGESIIL.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 429
lation p n a l e p e u t p l e i n e m e n t satisfaire ce besoin, etles m a g i s -
trats, q u i o n t m i s s i o n d e p o u r s u i v r e la r p r e s s i o n d e s f r a u d e s
coupables, n e voudront p a s qu'on puisse i m p u t e r a u n dfaut d e
vigilance o u d e la faiblesse, le discrdit q u e l ' i m p u n i t d v e r -
serait s u r u n e institution prcieuse p o u r l'industrie.
AHG. Aprs cet aperu historique, nous avons nous
occuper d a n s a u t a n t d e paragraphes s p a r s , ! " d e s rgles g n -
rales a p p l i c a b l e s a u x s o c i t s e n c o m m a n d i t e ; S" d e s comman-
dites s i m p l e s ; 3" d e s c o m m a n d i t e s p a r a c t i o n s ; 4 d e s e n g a g e -
mens qu'engendrent les socits en c o m m a n d i t e .

1".

RGLES GNRALES APPLICABLES AUX SOCITS EN COMMANDITE.

SOMMAIRE.

4 8 7 . i a sociien commandite constitue une personne j u r i d i q u e qui

fait le commerce sous une x-aison sociale, mme lorsqu'il n'existe
qu'un seul associ responsable.
488. Il est de /'essence de la commandite d'offrir des associs respon-
sables et des associs simples bailleurs de fonds.
48g. La commandite offre une drogation au droit commun qui ne peut
rsulter que d'une convention expresse.
490. Il y a exception ce principe par rapport aux socits pour les
a r m e m e n s en c o u r s e , qui sont de plein droit rputes en com-
mandite.
491. Les commanditaires font bien acte de c o m m e r c e en appliquant
leurs capitaux [industrie, mais ils ne sont pas c o m m e r a n s .
492. Toute socit en commandite doit tre constate par un acte pu-
blic ou par un acte sous seing p r i v revtu des formalits pres-
crites par l'art. i3a5 du code civil. Un seul double peut suf-
fire pour tous les commanditaires.
493. De la publicit que doivent recevoir les actes sociaux.
494. Consquences de /'inobservation des formalits de publicit l'-
gard des associs commanditaires et en nom.
495. Consquences de /'inobservation des formalits de publicit P-
gard des tiers.
430 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

496. Vinohsei-vation des formalits de publicit ne saurait, en gnral,

rendre les commanditaires indfiniment passibles des perles.
497. Les noms des commanditaires peuvent tre noncs dans les ex-
traits.
498. Vomission, dans les extraits, du montant de la commandite ne
rendrait pas les commanditaires indfiniment responsables.
499. En cas de diffrence, en plus ou en m o i n s , entre le montant de
la commandite port dans Fade de socit et dans Ifs extraits,
les commanditaires doivent compte aux tiers de la plus forte des
deux sommes.
5 0 0 . Dispositions des art. 2 7 et 2 8 du code de commerce.
501. A. Les associs commandits reprsentent seuls la socit et
agissent seuls en son nom.
502. B. Les c o m m a n d i t a i r e s doivent s'abstenir de tous actes de ges-
tion. La toi tes assimile aux associs en nom s'ib grent les
affaires sociales.
503. lien rsulte i^ue les syndics ctune commandite eii faillite peu-
vent exercer, contre les commanditaires, Faction en responsabi-
lit raison des actes de gestion.
504. Le commanditaire qui a gr devient c o m m e r a n t et peut tre
dclar en faillite.
505. Le commanditaire dont la responsabilit est.engage fgarddes
tiers, jouit cFun recours solidaire contre les associs en nom
pour le remboursement de ce qu'il a pay au del du montant de
sa mise.
506. . Les commanditaires ne peuvent pas grer au nom des associs
responsables el en vertu cie leur procuration.
507. La loi ne prohibe que tes rapports extrieurs du commanditaire
avec les t i e r s , elle laisse pleine libert pour les rapports int-
rieurs avec tes c o m m a n d i t s , lorsque ces rapports n'ont pas
pour objet des actes cFadministration. Renvoi.
5 0 8 . La socil et tes commanditaires peuvent faire des ngociations
pour leur compte particulier.
609. Le commanditaire qui ne serait charg que dan travail mat-
riel, moyennant salaire, n'encourrait pas la responsalnlit.
Il en serait autrement s'il tait employ en qualit t f agent par
une socit qui le compterait au nombre de ses actionnaires.
510. L a p r e u v e testimoniale est recevable pour tablir tes faits de
gestion imputs au commanditaire.
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 431

5ii. Le j u g e m e n t qui dclare le commanditaire responsable n'a force

de c h o s e j u g e qu'en faveur du crancier qui l'a obtenu.

487. La socit en c o m m a n d i t e constitue une personne

morale o u j u r i d i q u e q u i r s u m e tous les droits actifs o u passifs
du c o r p s s o c i a l e t q u i fait le c o m m e r c e s o u s u n e r a i s o n sociale
(C. c o m . 2 3 ) . L a r a i s o n s o c i a l e n e p e u t s e c o m p o s e r q u e d e s s e u l s
noms des associs responsables (C. c o m . 2 5 ) ; le commanditaire
qui y laisserait figurer le s i e n , i n d u i r a i t le p u b l i c c o m p t e r s u r
les g a r a n t i e s q u e p e u t offrir sa solvabilit personnelle, tmoi-
gnerait p a r l q u ' i l s e c o n s i d r e c o m m e r e s p o n s a b l e , et devien-
drait g a r a n t s o l i d a i r e d e l ' e x c u t i o n d e t o u s l e s e n g a g e m e n s s o -
ciaux (1).
S'il n ' e x i s t e q u ' u n s e u l a s s o c i r e s p o n s a b l e e t u n o u p l u s i e u r s
commanditaires, la socit n ' e n c o n s t i t u e p a s m o i n s une per-
sonne m o r a l e rgie sous un n o m social q u i est alors celui d e
l'associ g r a n t a u q u e l o n a j o u t e l a f o r m u l e u s i t e et compagnie
pour i n d i q u e r l ' e x i s t e n c e d ' u n e c o m m a n d i t e (2).
488. 11 r s u l t e d e s p r i n c i p e s q u e n o u s a v o n s d j exposs
qu'l est d e l ' e s s e n c e d e s s o c i t s e n c o m m a n d i t e d e p r s e n t e r
la f o i s , 1 u n o u p l u s i e u r s associs en nom o u complimentaires qui
reprsentent lasocit, qui administrent son c o m m e r c e confor-
m m e n t a u x a c t e s sociaux, et q u i e n g a g e n t i n d f i n i m e n t et soli-
dairement leur responsabilit e n v e r s l e s t i e r s ; 2 u n o u plu-
s i e u r s commanditaires dont les n o m s ne figurent p a s d a n s la rai-
son s o c i a l e ( C . c o m . 2 5 ) , q u i d o i v e n t s ' a b s t e n i r de prendre part
la gestion d e s affaires c o m m u n e s (C. c o m . 27), et q u i n e sont
passibles d e s p e r l e s q u e j u s q u ' c o n c u r r e n c e d e s fonds q u ' i l s o n t
mis ou d m e t t r e d a n s la s o c i t (C. c o m . 2 6 ) .
Il f a u t e n i n d u i r e q u e l a s o c i t q u i n ' o f f r i r a i t q u e d e s a s s o c i s
r e s p o n s a b l e s , c o n s t i t u e r a i t u n e s o c i t collective, lors m m e q u e
certains d e ses m e m b r e s n e devraient supporter, l'gard de
leurs c o a s s o c i s , q u e la p e r t e d e l e u r s a p p o r t s . U s n ' e n s e r a i e n t
pas m o i n s i n d f i n i m e n t e t s o l i d a i r e m e n t tenus des dettes l'-
gard d e s t i e r s . La convention qui limiterait ainsi la contribu-
tion a u x p e r t e s n e p r o d u i r a i t d e s e f f e t s q u ' e n t r e l e s a s s o c i s , c o n -

( i ) PARDESSUS, t. I V , n io3a, p. 189.

(a) F R M E R Y , p . 3 9 . P A R D E S S U S , ! . I V , n i o 3 2 , p . 190. MALEPEYRE
et JOURDAIN, p . 148.
432 DROIT COMMERCIAL. L l V . I . T I T . 111.

formment a u x principes q u e n o u s avons c i - d e s s u s exposs au

n" 388.
A l'inverse, la convention p a r laquelle tous les associs, se con-
sidrant c o m m e commanditaires, auraient donn mandat des
t r a n g e r s , n o n associs, d e grer les affaires sociales el auraient
dclar n'lre passibles des pertes, l'gard des tiers, que jus-
qu' concurrence de leurs mises, ne saurait constituer u n e so-
c i t e n c o m m a n d i t e . La s t i p u l a l i o n q u i a u r a i t p o u r objet d e li-
m i t e r l a r e s p o n s a b i l i t d e tous l e s a s s o c i s l ' g a r d d e s t i e r s , s e -
rait rpute n o n crite el laisserait peser s u r lous les socitaires
l'obligation indfinie et solidaire d'acquitter toutes les dettes con-
tractes dans l'intrt c o m m u n , lors m m e q u e cette convention
aurait t r e n d u e publique. U n e pareille socit n e saurait, en
effet, j o u i r d u b n f i c e a c c o r d a u x s o c i l s a n o n y m e s qui n'ont
d'existence lgale q u e p a r l'autorisation d u roi (C. c o m . 37). Ses
m e m b r e s n e pourraient p a s invoquer le bnfice attach la qua-
lit d e commanditaire qu'ils se seraient d o n n e , p u i s q u ' u n e so-
cil e n c o m m a n d i t e suppose d e s associs responsables q u i figu-
r e n t e n n o m l a tte d e la socit et qui s'engagent personnel-
l e m e n t . U y a u r a i t d s lors n c e s s i t d e c o n s i d r e r celle socil
ainsi compose d'associs q u i feraient faire u n c o m m e r c e pour
l e u r c o m p t e a v e c l e u r s f o n d s , c o m m e u n e s o c i t e n n o m collec-
tif, e t d e l a i s s e r p e s e r s u r t o u s s e s m e m b r e s l a r e s p o n s a b i l i t i n -
dfinie et solidaire consacre, e n m a t i r e d e socits commercia-
les, p a r les principes g n r a u x d u droit ( C . civ. 1 8 6 2 ; C. c o m . 22.
V . supr, n 471).
489. La commandite esl rgie p a r d e s rgles spciales et
prsente u n e drogation a u x principes g n r a u x qui n e peul r-
sulter q u e d'une stipulation e x p r e s s e (4). L'galit d e position
constitue le droil c o m m u n e n t r e associs ; le privilge accord
certains d'entre e u x de n'tre t e n u s d e s dettes, l'gard desliers,
q u e j u s q u ' c o n c u r r e n c e d e l e u r m i s e , d o i t tre c l a i r e m e n t ex-
p r i m dans les accords sociaux et d a n s les extraits destins aies
rendre publics. Toute clause quivoque qui n'exprimerait pas
d ' u n e m a n i r e n e t t e l ' a f f r a n c h i s s e m e n t d e la r e s p o n s a b i l i t ind-
finie l'gard d e s t i e r s , laisserait tous les associs s o u m i s aux

( i ) PABDBSSCS, t. I V , n l o a S , p . 1 7 0 . M a B i . i H , Questions de droit,

y" Socit, 3 (iis), I I I , p . 5 6 i .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 433

principes q u i r g i s s e n t la socit e n n o m colleclif. C e p e n d a n t la

simple qualification d e c o m m a n d i t a i r e donne u n e partie des
associs d a n s les a c t e s s o c i a u x et d a n s l e s e x t r a i t s r e n d u s p u b l i c s ,
suffirait p o u r l i m i t e r l e u r r e s p o n s a b i l i t l e u r m i s e , si aucune
clause n ' a m e n a i t d ' a i l l e u r s les c o n s i d r e r c o m m e responsables.
Il y a p l u s , l o r s m m e q u e l e s e x p r e s s i o n s commandile, commandi-
taire n e s e t r o u v e r a i e n t p a s d a n s l ' a c t e d e s o c i t , il s u f f i r a i t q u e
l'intention d e s c o n t r a c t a n s n e p t p a s t r e d o u t e u s e et e t t
suffisamment m a n i f e s t e a u x t i e r s , p o u r q u e la s o c i t dt tre
considre, p a r r a p p o r t a u x s i m p l e s bailleurs d e fonds, c o m m e en
commandite. On doit, dans les obligations conveniionnelles ,
r e c h e r c h e r q u e l l e a t la c o m m u n e i n t e n t i o n d e s p a r t i e s pour
faire p r o d u i r e leurs accords les effets l g a u x q u ' e l l e s o n t eus en
v u e ( C . c i v . 1 1 5 6 ) : In contracLibus rei veritas potius quam scriptvra
perspicidbet. ( L . i , C . Plus vulere quod agitur, de. l Y . 2 2 ) .

490. U existe u n e exception ces principes. Cette excep-

tion s e t r o u v e c o n s a c r e p a r l e s d i s p o s i t i o n s s p c i a l e s d c l'arrte
du''2,prairial an x i contenant rglement sur les armniens en course. A u x
termes de l'article 1" d e cet a r r t , les socits p o u r la c o i u s e ,
s'il n ' y a p a s d e c o n v e n t i o n contraire, sont rputes en com-
mandite, soit q u e l e s i n l r e s s s se s o i e n l associs p o u r d e s quoti-
ts fixes, s o i t q u ' i l s s e s o i e n t a s s o c i s p a r a c t i o n s . S i l e s d p e n s e s
dc c o n s t r u c t i o n e t d e m i r e h o r s d u c o r s a i r e excdent le ciipital
social, l ' a r m a t e u r a l e d r o i t d e p r l e v e r s e s a v a n c e s s u r l e s p r e -
mires p r i s e s , o u , e n c a s d ' i n s u f f i s a n c e , d c faire un appel (.'e
fondsauquel l e s a s s o c i s c o n t i i b u e n i p r o p o r t i o n n e l l e m e n l leur;;
m i s e s p r i m i t i v e s {mme arrt, a r t . 2 ) . C e s d i s p o s i t i o n s n e f a i s a i e n t
qu'appliquer aux socits pour la c o u r s e les rgles qui rgis-
saient, avant l e c o d e d e c o m m e r c e , l e s s o c i t s p a r a c t i o n s (1).
Elles s o n t e n c o r e e n v i g u e u r ( 2 ) , s u i v a n t le p r i n c i p e q u i v e u t q u o
les r g l e s q u i s e r f r e n t a u x m a t i r e s spciales ne soient [las
abroges p a r les d i s p o s i t i o n s g n r a l e s d e n o s c o d e s .
491. Lescommandilairesn'tani q u e d e s i m p l e s b a i l l e u r s <le
f o n d s ( C . c o m . 2 3 ) qui n e d o i v e n t p a s s ' i m m i s c e r d a n s l e s o p r a -
lions s o c i a l e s ( C . c o m . 27), f o n t bien u n a c t e d e c o m m e r c e e n a p p l i -
quant leurs c a p i t a u x l ' i n d u s t r i e , m a i s n e s a u r a i e n l i r e rputs

( l ) V . supr, 11 Sgf).
( ) PARDESSUS, t. I V , II" 1028, p . 174. V I N C E K S , t . I I I , p . 3 i 6 . M A L E -
l'EYRE et J O U H D A I K . p . iSt-
28
434 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. T I T . I I I .

commerans lorsqu'ils n'exercent aucun ngoce p a r t i c u l i e r en

l e u r n o m (G. c o m . 4 ) . L ' a r t . 2 3 d e l a l o i d u 1 " b r u m a i r e a n vu
consacre une consquence de ce principe en les dclarant
e x e m p t s d e l ' i m p t d e l a p a t e n t e . 11 e n r s u l t e q u ' i l s n e s o n t a s -
s u j e t t i s a u c u n e d e s o b l i g a t i o n s q u e la loi i m p o s e a u x commer-
a n s et qu'ils ne jouissent d'aucun des droils attachs cette
q u a l i t , l i e n r s u l t e e n c o r e q u ' a y a n t fait u n acte de commerce
e n s ' i n t r e s s a n t d a n s u n e e n t r e p r i s e i n d u s t r i e l l e , ils se trouvent
r g i s p a r la l g i s l a t i o n c o m m e r c i a l e p o u r t o u t c e q u i s e r f r e a u x
e n g a g e m e n s q u ' e n g e n d r e la s o c i t . A i n s i ils p o u r r o n t t r e c o n -
t r a i n t s p a r c o r p s a u p a i e m e n t d e l a m i s e q u ' i l s o n t p r o m i s e , e t ils
seront justiciables d'un tribunal arbitral pour toutes les c o n t e s -
t a t i o n s q u i s ' l v e r o n t e n t r e e u x el l e u r s coassocis (1).

492. Nous avons maintenant nous occuper du m o d e de

constater les socits en c o m m a n d i t e et de d o n n e r d e la publi-
cit aux clauses des accords sociaux q u e les tiers o n t intrt
c o n n a t r e . Les r g l e s diffrent p e u , s u r ces d e u x p o i n t s , d e celles
qui sont applicables aux socits en n o m collectif et que nous
a v o n s exposes aux n u m r o s 262 et suivans.
T o u t e socit en c o m m a n d i t e doit t r e c o n s t a t e p a r un acte
a u t h e n t i q u e ou par u n e police s o u s s e i n g p r i v r e v t u e d e s for-
m a l i t s p r e s c r i t e s p a r l ' a n . 1 3 2 5 d u c o d e civil ( C . c o m . 39). Dans
c e d e r n i e r c a s , M . PARDESSUS p e n s e q u ' u n s e u l o r i g i n a l d e l'acte
s o u s s e i n g p r i v suffit p o u r l e s c o m m a n d i t a i r e s , q u e l q u e soit l e u r
n o m b r e (2). C ' e s t , e n effet, ce qui rsulte des termesdel'arli-
c l e 1 3 2 5 d u c o d e c i v i l , q u i p o r t e q u ' u n s e u l o r i g i n a l suffit p o u r
t o u t e s les p e r s o n n e s a y a n t l e m m e i n t r t ( 3 ) . Il s e r a i t mme
s o u v e n t t r s - g n a n t d ' a v o i r faire a u t a n t d ' o r i g i n a u x qu'il y a de
parties intresses, l o r s q u ' u n e c o m m a n d i t e est f o r m e par des
a c t i o n s . O n se c o n t e n t e , d a n s ce c a s , d e recueillir les signatures
des souscripteurs sur d e u x d o u b l e s de la p o l i c e d e s o c i t et d e
leur dlivrer des promesses d'actions changeables c o n t r e les
titres constalant les actions, lors d u v e r s e m e n t do leurs mises.
11 c o n v i e n t a l o r s q u e c e l t e p o l i c e c o n t i e n n e u n e c l a u s e d o n n a n t

( l ) VllfOBMS, t. I , p . 3J3, n " ; . - .M.LEPBYKKet J o r R D i l N . p . i38.

UllILLARD, n 534.
( a ) T . I V , n 1037, p. 1 7 0 .
(3) V . les observ.uioiis critiques .le M . TOULLIER, sur les dispositions de
I art. i3a5, au loine VllI, n. 3o;) cl sun .
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 435

mandat aux commandits dfaire dpt de l'un des originaux

sous seing priv, dans l'tude d'un notaire, ds que la souscrip-
tion sera remplie et que la socit se trouvera constitue dfini-
tivement. Il sera, au moyen de ce dpt, facile aux intresss
de se procurer l'acte de socit pour apprcier leurs droits et
pour en rclamer l'exercice (i).
4 9 5 . Les socits en commandite doivent, comme les so-
cits en nom collectif, tre rendues publiques dans la quinzaine
de la date des actes sociaux, par l'affiche, par la transcription sur
les registres du greffe et par l'insertion dans les journaux (C.
com. 42).
L'extrait destin donner aux actes sociaux cette publicit ne
diffre que sur les trois points suivans de celui qui est prescrit
pour les socits en nom collectif : 1 U n'est pas ncessaire qu'il
indique les noms des commanditaires; 2 il doit noncer le
montant des valeurs fournies ou fournir par actions ou en

( i ) Ce dpt avait t fait dans une espce porte devant la C o u r de

cassation et sur laquelle il intervint, le so dcembre i 8 3 o , un arrt de la
chambre des requtes ainsi motiv : Attendu q u e , dans une socit en com-
mandite il y a deux intrts distincts, celui des grans qui administrent, celui
des actionnaires raison de leurs mises d e fonds ; que ces actionnaires entre
eux ne reprsentant qu'un intrt c o m m u n , l'acte social sous seing priv
auquel ils ont appos leur signature, n'a pas besoin d'tre fait en autant
de doubles qu'il y a d'individus signataires ; qu'il suffit qu'il y en ait deux,
l'un pour les grans, l'autre p o u r les associs signataires ; Q u e , d'ailleurs,
la mise en activit de l a socit, dans l'espce, ne devant commencer qu'au
moment o les souscriptions auraient atteint le taux de 4 0 0 , 0 0 0 fr., et, ce
moment, les deux actes sous seing priv a3Mnt t dposs chez un notaire,
rien n'a manqu la perfection d u contrat, dont chaque partie a p u se faire
dlivrer personnellement une expdition ; que la circonstance que tous les
associs n'auraient pas t prsens ou appels ce dpt n'est d'aucune con-
sidration, ds que personne d'eux n'en conteste la rgularit ;Rejette, etc.
(S11.ET-DEVI1.LEHEUVE, X X X I - i - 3 8 ) .
Le projet de loi sur les socits commerciales, rdig en i 8 3 8 par la com-
mission de la cbambre des dputs, exigeait un acte notari p o u r les com-
mandites divises en actions. Cette disposition rationnelle aurait assur au
pubUc les moyens de mieux c o n n a h r e les conventions constitutives des so-
cits dont les actions sont ngocies. Les statuts des socits anonymes sont
revtus de l'authenticit]et de plus insrs au'^Bulletin des lois, o chacun peut
les consulter ; il conviendrait que les actes qui constituent des commandites
par actions dussent, au moins, tre rdigs sous la forme authentique p a r des
notaires qui en retiendraient minute et fussent insrs en entier dans les
journaux dsigns p o u r les publications lgales.
436 DROIT COMMERCIAL. LIV. 1. T I T . 111.

c o m m a n d i t e ; 3 enfin , s'il esl sous s e i n g p r i v , il s u f f i t qu'il

soit s i g n par les associs responsables e t s o l i d a i r e s (C. com.
4 3 , 44). A i n s i , dit M. VINCENS (1), d a n s u n e socit collective,
i l f a u t d c l a r e r l e s n o m s d e s i n d i v i d u s e n g a g s , e t il e s t i n u t i l e
cle m a n i f e s t e r l e s s o m m e s d e leurs mises, d'autant que leur so-
l i d a r i t e m b r a s s e t o u t c e q u ' i l s p o s s d e n t ; a u c o n l r a i r e , d a n s la
c o m m a n d i t e , il f a u t d c l a r e r l a s o m m e f o u r n i e p a r l e s c o m m a n -
ditaires, et leurs n o m s sont inutiles publier, puisque leur per-
s o n n e n'est pas responsable et solidaire. Dans la s o c i t collec-
tive, o n m n a g e le c r d i t , e n n ' e x i g e a n t p a s q u e la s o m m e mise
d a n s la caisse sociale soit manifeste. D a n s la c o m m a n d i t e , on
m n a g e , en taisant les n o m s , les c o n v e n a n c e s des capitalistes qui
p e u v e n t avoir d e la r p u g n a n c e faire c o n n a t r e leur participa-
tion indirecte a u x affaires des c o m m e r a n s .
494. L ' i n o b s e r v a t i o n d e s r g l e s r e l a t i v e s la constatation
e t la p u b l i c i t d e s s o c i t s e n c o m m a n d i t e a d e s consquences
diffrentes p a r r a p p o r t a u x c o n t r a c t a n s et par r a p p o r t a u x tiers.
O n d o i t d i s t i n g u e r , p a r r a p p o r t a u x c o n t r a c t a n s , l e c a s o les
o p r a t i o n s d u c o m m e r c e social n ' o n t p a s t c o m m e n c e s , et ce-
l u i o il a d j t f a i t , a u n o m e t p o u r l e c o m p t e d e la s o c i t ,
des actes de commerce.
Si les oprations du commerce social n'ont pas encore t
c o m m e n c e s , les g r a n s q u i n ' a u r o n t i n v o q u e r q u ' u n acte nul
( C . c o m 42), ne pourront pas c o n t r a i n d r e les c o m m a n d i u i r e s
verser l e u r s m i s e s , et ces d e r n i e r s n ' a u r o n t de leur ct aucune
a c t i o n p o u r r c l a m e r l ' e x c u t i o n d e s c o n v e n t i o n s s o c i a l e s . D s que
la n u l l i t s e r a p r o p o s e m m e p a r l e s a s s o c i s e n n o m c h a r g s d e
r e m p l i r l e s f o r m a l i t s o m i s e s ( G . c o m . 44), les a c c o r d s souscrits
par les parties d e m e u r e r o n t s a n s effets el n ' e n g e n d r e r o n t aucun
lien juridique.
M a i s si d e s o p r a t i o n s o n t d j l faites a u n o m d e l a s o c i t ,
t o u t e s c h o s e s n e s e t r o u \ a n t p l u s e n t i r e s , il y a u r a l i e u p r o c d e r
u n r g l e m e n t p o u r c e q u i a u r a t fait p a r l e p a s s . D a n s ce cas
l e s c o m m a n d i t a i r e s p o u r r o n t , s a n s d o u t e , faij-c p r o n o n c e r l ' a n -
nulatiou des actes sociaux et s'opposer la c o n t i n u a t i o n des
o p r a t i o n s s o c i a l e s p o u r l ' a v e n i r ; m a i s ils n e p o u r r o n t p a s s e dis-
penser, par l, de contribuer a u x p e r t e s d a n s la p r o p o r t i o n d e s
v a l e u r s q u ' i l s d e v a i e n t c o n f r e r a la s o c i t (C. civ. 4 8 5 3 ) e t jus-

(.)T. I,p. 317.

 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 437

qu' c o n c u r r e n c e d e ces valeurs s e u l e m e n t (C. c o m . 26). On li-

q u i d e r a , d a n s ce c a s , la s o c i l q u i a e x i s i e n fait, e t o n proc-
dera un r g l e m e n t e n t r e t o u s les i n t r e s s s soit e n n o m , soit e n
qualilde commanditaires,conformmeniaux principes que nous
avons e x p o s s a u n u m r o 2 7 3 , lorsque n o u s a v o n s parl des as-
socis e n n o m collectif.

495. P a s s o n s a u x effets d e l'inobservation de ces mmes

f o r m a l i t s l ' g a r d d e s l i e r s . 11 e s t d ' a b o r d c o n s t a n t q u e l a nul-
lit d e s a c t e s s o c i a u x n e p o u r r a i t p a s l e u r tre oppose par les
associs (C. c o m . 4 2 ) . A i n s i , e n cas de faillite d ' u n e socil en
c o m m a n d i l e , les c o m m a n d i t a i r e s ne pourront passe prvaloir,
contre les c r a n c i e r s , d u d f a u t d e p u b l i c a t i o n d e l ' a c t e d e s o c i t
dans les d l a i s et d a n s les f o r m e s prescrits, pour se dispenser
de verser le montant de leurs commandites d a n s la caisse de
la f a i l l i t e .

Il y a p l u s : l e s c r a n c i e r s q u i s e t r o u v e r a i e n t d a n s l ' i m p o s s i b i l i t
de produire les actes s o c i a u x , pourraient tre admis tablir
l ' e x i s l e n c c d e la c o m m a n d i l e p a r t o u s l e s modes de preuve ad-
m i s e n m a t i r e c o m m e r c i a l e . L a f r a u d e o u la n g l i g e n c e d e s a s -
socis n e p o r t e r a i e n t a u c u n e a t t e i n t e l e u r s d r o i t s , et les t r i b u -
n a u x l e s a d m e l t raient tablir par les livres, p a r l a c o r r e s p o n d a n c e
et m m e p a r la p r e u v e testimoniale, que des commanditaires
taient i n t r e s s s a u commerce social, avaient peru des bn-
fices et s e t r o u v a i e n t encore dbiteurs de la totalit ou d'une
partie des s o m m e s q u ' i l s d e v a i e n t f o u r n i r . O n a p p l i q u e r a i t aux
commanditaires, qui sont de vritables associs, les principes
que n o u s a v o n s tracs au n u m r o 2 8 5 par r a p p o r t a u x associs en
nom collectif.

496. Remarquons que le d r o i t d e s tiers se b o r n e r a i t , en

g n r a l , d a n s ces d i v e r s c a s , exiger le v e r s e m e n t d u montant
des c o m m a n d i t e s . N o u s n e p e n s o n s p a s q u e le d f a u t d e consta-
tation ou d e p u b l i c a t i o n des actes sociaux , d a n s l e s formes l-
gales, d t , de plein d r o i l , faire c o n s i d r e r c o m m e responsables
de t o u t e s l e s d e t t e s sociales , les c o m m a n d i t a i r e s qui ne se s e -
raient pas i m m i s c s dans la g e s t i o n d e s affaires de la s o c i t .
L'criture e l la publicit ne sont pas de l'essence de la c o m -
m a n d i t e ; la s t i p u l a t i o n q u i a p o u r o b j e t d e l i m i t e r la responsa-
bilit d e cerl:iins d e s associs, l'gard des tiers, ?u montant
de l e u r s m i s e s , n ' o f f r e r i e n d e c o n t r a i r e a u x p r i n c i p e s et produit
438 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

t o u t s o n effet, m m e d a n s l e s s o c i t s c i v i l e s , l o r s q u ' i l e s t c o n s t a n t
q u e l e s tiers e n o n t e u c o n n a i s s a n c e (1). L e s a r l . /t2et 46 d u code
de commerce se bornent dclarer nulle, l'gard des int-
r e s s s , la socit e n c o m m a n d i t e qui n'a pas t dment cons-
tate o u publie, et U s e r a i t c o n t r a i r e toutes les rgles d'ajouter
cette nullit u n e aggravation d e peine qui n'a pas t pronon-
ce p a r le lgislateur. L'art. 2 8 n e dclare indfiniment respon-
sable q u e le c o m m a n d i t a i r e q u i a a d m i n i s t r les affairesde la
socil,et l'application d'une disposition aussi rigoureuse nesau-
rait t r e t e n d u e d ' u n c a s u n a u t r e c a s tout diffreiit. L e c o m -
m a n d i t a i r e q u i s'est s t r i c t e m e n t r e n f e r m d a n s s o n rle d e s i m -
pie bailleur de fonds et qui n'a en aucune manire figur dans
les oprations sociales, n e doit aux tiers, qui n'ont pas compt
s u r sa responsabilit , q u e l'excution d e s conventions q u i l'ont
c o n s t i t u d b i t e u r d ' u n e m i s e e n v e r s la socit (2).

4 9 7 . O n n o n c e , assez f r q u e m m e n t , les n o m s des c o m -

m a n d i t a i r e s dans les extraits d e l'actede socit, lorsqu'ils doivent
verser des valeurs considrables et q u e le crdit d o n t ils jouis-
s e n t e s t d n a t u r e a u g m e n t e r c e l u i d e la s o c i t . Il n ' y a l rien
d e c o n t r a i r e la loi q u i p e r m e t seulement de taire leurs noms
(C. c o m . 4 3 , 44), m a i s q u i n e d f e n d p a s d e les faire connatre.
Cette dsignation surabondante n'engage pas leur responsa-
bilit si l e u r qualit d e s i m p l e s b a i l l e u r s d e fonds est nonce
d ' u n e m a n i r e a s s e z c l a i r e p o u r q u ' a u c u n d o u t e n e p u i s s e s'le-
v e r s u r la n a t u r e et s u r l ' t e n d u e d e l e u r s engagemens.

498. L'omission, dans les extraits, de l'noncialiou du

montant d e s valeurs fournies en c o m m a n d i t e n e serait prjudi-
c i a b l e q u ' la s o c i t , e n la p r i v a n t d u crdit d o n l elle aurait
pu lgitimement jouir. Si la c o m m a n d i t e n e s'y t r o u v a i t pas
n o n c e , les c r a n c i e r s , q u i n ' a u r a i e n t p a s c o m p t s u r les res-
s o u r c e s q u ' e l l e v i e n d r a i t l e u r offrir, n e sauraient lever aucune
plainte. Si s o n e x i s t e n c e avait l a n n o n c e s a n s q u ' o n et in-
diqu les s o m m e s fournies ou fournir p a r les commanditaires,
les tiers q u i n ' a u r a i e n t d compter sur rien de fixe, n'auraient
r i e n r c l a m e r a u d e l d e c e q u i s e r a i t p o r t d a n s l e s a c t e s so-
c i a u x ( 3 ) ; la p e i n e e n c o u r u e d a n s ces deux cas pour l'inobser-

(i) DUVERGIER, t. V,n. 48 et 483.

(al MALEPRYRE et JotiRD.\iir, p . i4o.

(3) V . Conin), MM.BrnviiE et ,IouHn.\iN, p . i 4 t .
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 439

vation d e l loi, serait la nullit del socit prononce par

l'art. 42 d u c o d e de commerce.
4 9 9 . M a i s si l ' e x t r a i t r e l a t a i t d e s s o m m e s plus leves que
celles q u i s e r a i e n t p o r t e s p a r les a c t e s s o c i a u x , la p o s i t i o n serait
diffrente et les c o m m a n d i t a i r e s , m m e de bonne foi, seraient
tenus de raliser les chiffres a n n o n c s au p u b l i c et d e supporter
les p e r t e s j u s q u ' c o n c u r r e n c e d e s v a l e u r s s u r l e s q u e l l e s l e s c r a n -
ciers a u r a i e n t pu lgitimement compter. 11 e s t v r a i q u e l e s e x -
traits des actes de socit sous seing priv destins lre pu-
blis n e s o n t s i g n s q u e p a r l e s a s s o c i s e n n o m ; m a i s la loi, e n
autorisant les c o m m a n d i t a i r e s ne pas se faire c o n n a t r e , n'a
pas e n t e n d u l e s d i s p e n s e r d e v e i l l e r u n e s t r i c t e o b s e r v a t i o n des
formalits qui s e u l e s p e u v e n t d o n n e r la s o c i t u n e e x i s t e n c e
lgale. Ce q u i le p r o u v e , c'est qu'elle p r o n o n c e la n u l l i t d e la
socit q u i n ' a p a s t r g u l i r e m e n t p u b l i e , t a n t l ' g a r d des
commanditaires qu' l'gard des c o m m a n d i t s et sans que ses
dispositions absolues puissent admettre aucune distinction
(G. c o m . 4 2 ) .
11 y a p l u s , l e s a s s o c i s q u i a u r a i e n t f r a u d u l e u s e m e n t exagr,
dans l'extrait d e l'acte d e s o c i t , le m o n t a n t d e la c o m m a n d i t e ,
pour inspirer p l u s d e c o n t i a n c e a u x t i e r s e l p o u r c r e r la s o -
cit u n c r d i t q u i n'aurait aucune base relle, seraient cou-
pables d ' e s c r o q u e r i e et d e v i e n d r a i e n t passibles des peines cor-
rectionnelles p r o n o n c e s p a r l'article 405 d u code pnal (4).
Au contraire renonciation dans les extraits d'une somme
moindre ne dispenserait p a s , d'aprs ce q u e n o u s avons dit au
numro p r c d e n t , les c o m m a n d i t a i r e s d f a i r e c o m p t e a u x tiers
de la t o t a l i t d e s m i s e s p o r t e s d a n s l e s a c l e s s o c i a u x . A i n s i l o r s -
qu'il y a u r a i t u n e d i f f r e n c e , e n p l u s o u e n m o i n s , e n t r e la s o m m e
porte p a r l'acte d e s o c i l et celle q u i s e r a i t r e l a t e d a n s les e x -
t r a i t s , c ' e s t la p l u s f o r t e q u i d e v r a i t , m o n a v i s , fixer l'tendue
des e n g a g e m e n s d e s c o m m a n d i t a i r e s e n v e r s l e s l i e r s ( 2 ) .
SOI). D u p r i n c i p e q u e l ' a s s o c i o u l e s a s s o c i s commandits
sont s e u l s i n d f i n i m e n t r e s p o n s a b l e s des e n g a g e m e n s sociaux et
que les c o m m a n d i t a i r e s n ' e n g a g e n t q u e d e s c a p i t a u x , s ' i n d u i t la
rgle c o n s a c r e p a r l ' a r t i c l e 27 d u c o d e d e c o m m e r c e : L ' a s s o -
ci c o m m a n d i t a i r e n e p e u t f a i r e a u c u n acte de gesiion, ni tre

( i ) PARDESSUS, t. I V , n 1029, p. 177. D A G E V U - L E , t. i, p. 144-

( j ) Conli DuLVincoURT, Institutes de droit commercial, t. I I , p. 5a.
440 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. HT. 111.

e m p l o y p o u r les affaires d e la s o c i l , m m e e n v e r t u d e procii- .

r a t i o n . C e s d i s p o s i l i o n s t r o u v e n t l e u r s a n c t i o n d a n s l ' a r t i c l e 28
c o n u en ces t e r m e s : E n cas d e c o n t r a v e n l i o n la p r o h i b i t i o n
m e n t i o n n e d a n s r a r t i c l e p r c d e n t , l ' a s s o c i c o m m a n d i t a i r e esl
oblig solidairement, a v e c les associs en n o m collectif, pour
t o u t e s l e s d e t t e s e t e n g a g e m e n s d e la s o c i t .
Ces rgles importantes mritent un examen attentif et nous
paraissent devoir tre envisages sous u n triple point de vue.
3 0 1 . A . L e s a s s o c i s e n n o m r e p r s e n t e n t s e u l s la s o c i l et
s o n t i n v e s t i s des pouvoirs les plus t e n d u s pourfairefructifierles
c a p i t a u x c o m m u n s a p p l i q u s la p r o d u c t i o n . L e m a n d a t e n v e r t u
d u q u e l ils a g i s s e n t d a n s l ' i n t r t d e t o u s n ' a d ' a u t r e s l i m i t e s q u e
c e l l e s q u i r s u l t e n t d e la n a t u r e d u c o m m e r c e e n t r e p r i s e n s o c i t .
Ils j o u i s s e n t a i n s i d e c e t l e l i b e r t n c e s s a i r e p o u r le s u c c s d e s e n -
treprises qui e x i g e n t l ' u n i t d a n s la v o l o n t , la clrit dans
l'action et u n e i m p u l s i o n n e r g i q u e d a n s l ' e x c u t i o n . La concen-
tration de tous les p o u v o i r s sur u n petit n o m b r e de ttes leur
p e r m e t d e p r o f i t e r d e t o u t e s l e s o c c a s i o n s q u i p e u v e n t offrir a u x
entreprises hardies des chances favorables de succs. Les af-
f a i r e s d e s s o c i t s e n c o m m a n d i t e s e r o n t d o n c g r e s d e la m m e
m a n i r e q u e celles des socits e n n o m collectif, el o n appliquera
leur administration les rgles q u e nous avons traces aux
n u m r o s 2 9 5 e t s u i v a n s a u x q u e l s il n o u s s u f f i t d e renvoyer.
S02. B. Les associs c o m m a n d i t a i r e s d o i v e n t s'abstenir de
tous actes de gestion s'ils veulent rester dans leur position de
s i m p l e s b a i l l e u r s d e f o n d s e t n e p a s v o i r p e s e r s u r e u x la r e s p o n -
sabilit p e r s o n n e l l e et indfinie q u i lie les associs en n o m en-
v e r s les c r a n c i e r s d e la s o c i t . L e s t i e r s q u i l e s v e r r a i e n t grer
l e s a f f a i r e s s o c i a l e s l e s c o n f o n d r a i e n t a v e c l e s a u t r e s associs el
n e d e v r a i e n t p a s l r e f r u s t r s d e s g a r a n t i e s s u r l e s q u e l l e s ils a u -
raient pu l g i t i m e m e n t compter. Ainsi l'associ commanditaire
q u i a p a r t i c i p la g e s t i o n d u c o m m e r c e e s l a s s i m i l , l'gard
des t i e r s , a u x associs e n n o m et se t r o u v e , c o m m e e u x , person-
nellement garant de l'acquiiiement d e t o u s les e n g a g e m e n s so-
c i a u x . R e m a r q u o n s q u e la loi n e se borne pas engager la res-
ponsabilit du commanditaire raison des actes auxquels il a
pris part et e n v e r s les seuls crancieis qui onl trait avec lui;
e l l e l ' a s s i m i l e e n t o u t a u x a s s o c i s r e s p o n s a b l e s , et e l l e le dclare
solidairemenl oblig avec eux p o u r t o u l e s les d e t t e s et engage-
m e n s d e l a s o c i l (C<. c o m . 2 8 ) .
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 441

605. l\ en rsulle q u e les syndics d ' u n e socil en comman-

dile l o m b e e n failliie ont qualii pour exercer conire lescom-
raandilalres, dans l'inirt del masse des cranciers qu'ils repr-
senleni, l'action en responsabilit solidaire raison des actes d e
gestion q u i p e u v e n t t r e t a b l i s c o n i r e e u x ( G . c o m . 5 3 2 , 28) (4).
804. Mais on a d e m a n d si l ' a s s o c i commanditaire qui a
fait q u e l q u e s a c t e s i s o l s d e g e s i i o n q u i n e s e r a i e n t p a s , p a r e u x -
mmes, s u f s a n s p o u r le faire rputer commerant suivant les
principes q u e n o u s a v o n s l r a c s a u x n u m r o s 4 2 4 et s u i v a n s , p o u r r a
lre dclar en faillite a v e c lesassocis en nom, l o r s q u e la s o -
cil a u r a c e s s s e s p a i e m e n s . M. PARDESSUS r s o u t la q u e s t i o n
ngativement, en faisant r e m a r q u e r les c o n s q u e n c e s rigoureuses
d'une d o c t r i n e c o n t r a i r e . Gel a s s o c i , d i t - i l , n'a probablement
jamais s o n g e a r e m p l i r les o b l i g a t i o n s spciales que nous avons
vu t r e i m p o s e s a u x c o m m e r a n s , t e l l e s q u e l a t e n u e d e s l i v r e s ,
la p u b l i c i t d e s c o n t r a t s d e m a r i a g e , e t c . S e s c r a n c i e r s parlicu-
liers, sa f e m m e , n ' o n t pas d d a v a n t a g e le c o n s i d r e r comme
commerant. Ge serait donc tromper l a foi publique, que de
leur faire s u b i r l ' a p p l i c a t i o n d e s d i s p o s i t i o n s que nous verrons
tre spciales a u x c r a n c i e r s et a u x femmes de commerans en
faillite. L e s cranciers del socit n'y ont aucun intrt. La
seule diffrence q u i e x i s t e e n t r e le cas o le c o m m a n d i t a i r e n'a
p o i n t g r e t c e l u i o il a g r , c o n s i s t e e n ce q u e , d a n s le pre-
m i e r , ils n e p e u v e n t p a s l u i d e m a n d e r p l u s q u e sa m i s e , quelque
considrables q u e soienl les dettes; d a n s l second, qu'ilspeuvent
exiger la t o t a l i t d e s d e t t e s , q u e l q u e suprieures qu'elles soient
la m i s e ( 2 ) .

Nous ne croyons p a s pouvoir a d o p t e r sur ce point l'opinion de

ce s a v a n t j u r i s c o n s u l t e . L e c o m m a n d i t a i r e q u i a g r les affaires
sociales et q u i a e n c o u r u la responsabilit p r o n o n c e par l'ar-
ticle 2 8 , e s t a s s i m i l , l ' g a r d d e s liers, aux autres associs en

( i ) Cour de Paris, a6 mars 1840 ( S i B E Y - D E v i i . i . E N K t J V E , X L - a - a S o ) .

(a) T . I V . n 1037, p . aa4. C o u r de Bourges, a aot i8a8 ( S I R E Y , X X X -
a-44). M M . M . \ L E P E Y H E et J O U R D A I N adoptent, comme n o u s , l'opinion
contraire celle de M . P A R D E S S U S , p . 164 et suiv. A u moment o nous li-
vrons ces pages l'impression, il nous parvient une dissertation remarquable
de M . D E L A M G L E , avocat gnral la C o u r de cassation, dans laquelle l'opi-
nion de M . P A H D E S S D S nous parait rfute d'une manire complte, (lleme
timigre el franaise rie lgislation, de jiirisprndence el d'conomiepclilirjiie, anne
iS/lB, p. 8 9 . }
442 ' DROIT COMMERCIAL. LIV. I. T I T . 111.

nom. Ds qu'il a fait un acte de gestion sa position n'est plus

celle d'un simple commanditaire, mais bien celle d'un associ
en nom collectif. Les cranciers peuvent donc exercer contre lui
tous les droits dont ils sont investis vis--vis des associs res-
ponsables, et par consquent celui de soumettre son actif au r-
gime des faillites (G. com. 458). U ne nous parat pas exact de
prtendre, comme le fait M. PARDESSUS , que les cranciers n'y
ont aucun intrt et que leurs droits se bornent lui demander
le paiement de leurs crances quelque suprieures qu'elles
soient au montant de sa mise. Sans doute, si le commanditaire,
ainsi recherch, venait payer immdiatement toutes les dettes,
les cranciers compltement dsintresss n'auraient plus rien
lui demander. Mais , dans l'hypothse qui nous occupe, nous
supposons, au contraire, qu'il ne paie pas, et on conoit ds lors
combien il importe aux cranciers qui l'ont vu grer et qui ont
pu le considrer comme un associ en nom collectif, de faire
apposer les scells son domicile, dfaire administrer ses biens
par des syndics et de les soumettre au rgime des faillites.
Quant aux obligations que la loi impose tout commerant de
tenir des livres( C. com. 8) et de rendre publiques les conven-
tions qui rgissent son mariage lorsqu'il est spar de biens ou
mari sous le rgime dotal (G. coin. 69 ), l'associ doit les rem-
plir ds qu'il acquiert par son fait cette qualit. S'il a nglig de
le faire, la latitude que la loi laisse aux tribunaux ( C. com. 69 ;
586, 6), leur permettra de ne pas le dclarer banqueroutier sim-
ple s'il tablit sa bonne foi. Ses cranciers personnels n'ont pas
se plaindre, car ils ne peuvent pas l'empcher de contracter des
engagemens commerciaux et de se soumettre toutes les cons-
quences de la qualit de commerant, qu'il est toujours libre
d'acqurir ( i ) . Us ont d'ailleurs pu savoir qu'il lait intress
dans une commandite, el la loi leur disait qu'il serait assimil auv
associs en nom collectif s'il venait faire un seul actedefies-
tion. Dans cette circonstance, comme dans beaucoup d'autres,
ces cranciers ne feront que subir les consquences de la posi-
tion que s'est faite leur dbiteur.
SO. Nous avons dit que le commanditaire qui a gr sera

( I ) /.('ce/ aliaiiadjiciendo sibi ciedilorem, crditons siii/actre detaiortm cundi-

'/OH, ( U t r i E N , I , . i , , D. de separntiomh. X f , I l , f i \
 DES SOCITS COMMERCIALES. 443

indfiniment oblig l'gard d e s tiers s e u l e m e n t , p a r c e q u e n o u s

ne p e n s o n s pas q u e les associs en n o m puissent dans leur
compte p a r t i c u l i e r , laisser sa charge u n e quotit des dettes
plus forte q u e l e m o n t a n t d e la m i s e qu'il avait seule engage
d a n s la s o c i t . N o u s a v o n s v u q u e l e s a s s o c i s e n n o m c o l l e c t i f
peuvent v a l a b l e m e n t c o n v e n i r q u e c e r t a i n s d ' e n t r e e u x n e s u p p o r -
teront les pertes q u e j u s q u ' concurrence de leur apport ( i ) .
Telle e s t , l ' g a r d d e s c o m m a n d i t s , l a p o s i t i o n d u commandi-
taire q u i a g r l e s a f f a i r e s d e l a s o c i t . A i n s i , s ' i l e s t r e c h e r c h
par les c r a n c i e r s , il p o u r r a , a p r s a v o i r p a y l e s d e t t e s s o c i a l e s ,
demander a u x associs en n o m le r e m b o u r s e m e n t de tout ce qui
excdera c e q u ' i l restait devoir pour c o m p l t e r la mise qu'il
avait p r o m i s e , a u m o n t a n t de laquelle se trouve limite sa con-
tribution a u x p e r t e s ( 2 ) . 11 s e t r o u v e r a m m e subrog de plein
droit l ' u t i l i t d e s t i t r e s e t d e s h y p o t h q u e s d e s c r a n c i e r s q u ' i l a
pays, c o n t r l e s a s s o c i s e n n o m e t e n v e r s l e u r s c r a n c i e r s p e r -
sonnels ( C . c i v . 1 2 5 1 , 3 ) . U p o u r r a , en consquence, exercer
l'action s o l i d a i r e a t t a c h e a u x c r a n c e s rembourses, sans q u e
ses a s s o c i s a i e n t l e d r o i t d ' i n v o q u e r c o n t r e l u i l e p r i n c i p e d e l a
division d e s o b l i g a t i o n s e n t r e l e s c o d b i t e u r s s o l i d a i r e s ( C . c i v .
1213), d o n t n o u s a v o n s fait l ' a p p l i c a t i o n l ' a s s o c i e n n o m c o l l e c -
lif q u i a p a y l a d e t t e c o m m u n e e t q u i n e p e u t e x e r c e r d e r e c o u r s ,
contre c h a c u n d e s e s c o a s s o c i s , q u e p o u r la p a r t q u i l e c o n c e r n e
(supr, n" 3 5 9 ) . L e c o m m a n d i t a i r e q u i a g r c o n s e r v e , e n e f f e t , s a
position p r i m i t i v e e n v e r s l e s a s s o c i s e n n o m e t n e l a p e r d q u '
l'gard d e s c r a n c i e r s . L e s d e t t e s s o c i a l e s n e l e c o n c e r n e n t p a s
p e r s o n n e l l e m e n t , e t il n e l e s a c q u i t t e q u e p o u r l e c o m p t e d e s a s -
socis e n n o m . I l s e t r o u v e d o n c l e u r g a r d d a n s u n e p o s i t i o n
semblable celle d ' u n e c a u t i o n q u i p a i e p o u r d e s d b i t e u r s s o -
lidaires e t q u i p e u t , p a r v o i e d e s u b r o g a t i o n , a g i r c o n t r e chacun
d'eux p o u r l a t o t a l i t d e s s o m m e s d o n t l e r e m b o u r s e m e n t l u i e s t
d (G. c i v . 2 0 2 9 , 2 0 3 0 ) .

SOe. C . L a l o i n e s e b o r n e p a s d c l a r e r q u e l e c o m m a n d i -
taire n e d o i t f a i r e , e n s o n n o m , a u c u n a c t e d e g e s t i o n . E l l e v e u t
de p l u s q u ' i l n e p u i s s e p a s a d m i n i s t r e r l a s o c i t au nom des g-

( i ) Supr, n" 388.

( ) PARDESSUS, t. I V , n<'io38, p . a a S . M A L E P E Y R E el JOURDAIN, p . 167.
-Conir, cour de Paris, 9 janv. i836 (SiREy-DEVii.EEMBuyE, X X X V I - 2 -
i33V
AU DKOIT COMMlillCL'J,. LIV. I. TIT. I!!.

rans e t e n v e r t u d e l e u r p r o c u r a t i o n ( G- c o m . 2 7 ) . C e U e p r o h i b i -
tion a p a r u p e u logique, p a r c e q u e les tiers ne s u i v e n t pas, dans
c e c a s , la f o i d u c o m m a n d i t a i r e e t n e p e u v e n t l e c o n s i d r e r que
c o m m e le r e p r s e n t a n t d e s g r a n s q u i lui o n t d o n n leur procu-
r a t i o n ( 1 ) . L'analyse raisonne des observations des tribunaux s u r le
projet d u c o d e d e c o m m e r c e n o u s i n d i q u e d a n s q u e l b u t o n t t
i n t r o d u i t e s les d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t i c l e 2 7 . G e t t e d f e n s e , y est-il
dit, M est d e s t i n e m e t t r e u n frein ces a s s o c i a t i o n s qui n'ont
aucun c a r a c t r e , c e s e n t r e p r i s e s d e s p c u l a t i o n s r g i e s s o u s le

n o m d ' u n valet, et d o n t o n a si t r a n g e m e n t a b u s Si o n ne
maintient pas celte disposition, quelque svre qu'elle pa-
r a i s s e , l e s a s s o c i s commanditaires pourraient abuser de leur qua-
lit sans s'exposer a u x m o i n d r e s d a n g e r s : cette espce d e socil
deviendrait u n m o y e n d e fraude : n o u s a l l o n s le p r o u v e r par un
exemple. En admettant qu'un a s s o c i commanditaire puisse
grer et administrer, m m e en vertu d'une procuration, sans
p e r d r e s o n c a r a c t r e , c e l u i q u i v o u d r a a b u s e r e n t r o u v e r a facile-
m e n i l e s m o y e n s . I l v e r s e r a 2 0 , 0 0 0 fr. d a n s l a s o c i t en com-
mandite; il n e p e u t t r e g a r a n t d ' u n e p l u s f o r t e s o m m e , e t il n ' e s t
s o l i d a i r e q u e j u s q u ' c e l t e c o n c u r r e n c e . U g r e le c o m m e r c e ,
il a c h t e e t v e n d p o u r l e c o m p t e d e l a s o c i t ; s e s e n t r e p r i s e s s o n t
d ' a u t a n t p l u s h a r d i e s , p l u s h a s a r d e u s e s , q u ' e n c a s d e faillite, sa
forlune et sa r p u t a t i o n n e s e r o n t p a s c o m p r o m i s e s : ainsi, que
lui i m p o r t e n t les h a s a r d s et les c h a n c e s d u c o m m e r c e ? Ils sont
t o u s p o u r l u i ; il l e s b r a v e t o u s : s ' i l r u s s i t , il e n p a r t a g e r a les
p r o f i t s ; s ' i l c h o u e , il n e p e r d r a q u e s a m i s e d e f o n d s , e t s e c r o i r a
q u i t t e e n v e r s les c r a n c i e r s , m m e e n v e r s l ' h o n n e u r (2).

Il e s l , e n e f f e t , u t i l e e t c o n f o r m e l a n a t u r e d e s s o c i t s e n c o m -
mandite d'carter compltement de la g e s t i o n d e s affaires so-
c i a l e s les c o m m a n d i t a i r e s et d ' a s s u r e r p a r l u n e g r a n d e libert
d'action aux associs en n o m qui engagent leur responsabilit

( i ) FRMERY, Etuda de droit commercial, p. Sp et saiv. W o L O w s i i ,

des Socits par actions, p . 38 et suiv. Ce travail plein de doctrine et d'a-
perus lumineux, fut publi dans le tome V I I , p . 180 et a58 de la Renie de l-
gislniionct de jurisprudence, .i l'occasion du projet de loi prsent auxcbambres
par M . le garde des sceaux en i 8 3 S . U contribua clairer la commission
dc la cb.imbre des dputs qui consacra dans son projet plusieurs des
ides mises par M . W o l o w s k i .
(a) analyse raisonner des olwyativns de.', tribunaux, Paris, au M , I vol. in-4''.
p . aa et a J .
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 445

personnelle. P e r m e t t r e a u x c o m m a n d i l a i r e s d e grer les affaires

sociales e n v e r t u d'une procuration d e s c o m m a n d i t s , serait,
ainsi q u ' o n l e faisait j u s t e m e n t o b s e r v e r , laisser u n m o y e n trop
facile d ' e n t r e p r e n d r e a u n o m d ' a u t r u i et sans e n courir person-
nellement les risques, les e n t r e p r i s e s les plus h a s a r d e u s e s et les
plus h a r d i e s . Les rles des associs seraient frquemment inter-
vertiset tandis q u e les v r i t a b l e s g r a n s s'abri teraien t sous le m a s -
que d e la c o m m a n d i t e , l e s p r t e n d u s a s s o c i s r e s p o n s a b l e s n e fi-
gureraient quenominalement dans les socits (4).
S 0 7 . La loi n ' a e n t e n d u interdire a u x c o m m a n d i t a i r e s q u e
les a c t e s d e g e s t i o n e t d ' a d m i n i s i r a t i o n d u c o m m e r c e social q u i
se r f r e n t a u x r a p p o r t s d e l a s o c i t a v e c l e s t i e r s E l l e l e u r l a i s s e
une p l e i n e l i b e r t pour leurs rapports intrieurs avec leurs co-
associs e t p o u r l ' e x e r c i c e d e s d r o i t s d o n t i l s s o n t i n v e s t i s e n l e u r
qualit d e m e m b r e s d e l a s o c i l . De d r o i t c o m m u n , d i l M . MER-
LIN, l ' a s s o c i e n c o m m a n d i t e n ' e s t p a s m o i n s f o n d q u e l ' a s s o c i
en n o m c o l l e c t i f p r e n d r e connaissance d e s livres, registres el
critures d e la m a i s o n sociale. Il a m m e , c o m m e l u i , l e d r o i t
de p r e n d r e p a r t a u x d l i b r a i i o n s d e la s o c i t ( 2 ) . C e s p r o p o -
sitions sont v r a i e s d a n s l e u r gnralit; m a i s elles exigent des
explications qui trouveront leur place dans l e s 3 e t 4 d e
celle section o nous nous occuperons des commandites par
aciions e t d e s e n g a g e m e n s q u ' e n g e n d r e n t les socits e n c o m -
mandite.

608.Constatons c e p e n d a n t q u e l e s p r o h i b i t i o n s d e s a r l . 27
et 2 8 d u c o d e d e c o m m e r c e ne s'appliquent pas aux oprations
particulires q u ' u n e m a i s o n c o m m a n d i t e ferait p o u r s o n c o m p t e
avec le c o m m a n d i t a i r e comme a v e c t o u t a u t r e c o m m e r a n t . 11
e x i s t e u n a v i s i n t e r p r t a t i f d u c o n s e i l d ' E t a t e n d a t e d u -29 a v r i l
1 8 0 9 , a p p r o u v l e 17 m a i s u i v a n t , q u i l e d c i d e d ' u n e m a n i r e e x -
presse. L a s o c i t e l l e c o m m a n d i t a i r e o f f r e n t , e n effet, d e u x p e r -
sonnes diffrentes q u i p e u v e n t c o n l r a c t e r e n s e m b l e d e la m m e

( i ) Les codes trangers rcemment publis ont adopt sur ce point les
disposilions du n l r e . L ' a r t . 20 du Code Hollandais porte que l'associ
commandilaire ne ptut faire aucun acte de gestion, ni travailler pour les
affaires de la socit, pas mme en vertu de procuration. L'art. 21 sanc-
tionne cette disposition en dclarant que l'associ qui y aura contrevenu sera
solidairement passible de toutes les dettes. Les art. 272 et 278 du Code
Espagnol contiennent des dispositions entirement semblables.
fa) Questions de droU, V Socit, 3 {lus), n" l i t , p. Sfia.
 446 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . TIT. III.
m a n i r e q u ' e l l e s c o n t r a c t e n t a v e c l e s l i e r s . 11 e s t i m p o s s i b l e d e
considrer c o m m e des actes de gestion des trails que le com-
m a n d i l a i r e fait e n s o n p r o p r e n o m e t d a n s s o n s e u l i n t r t . Ainsi
il p o u r r a s a n s c r a i n t e f a i r e d e s a c h a t s e t d e s v e n t e s d e marchan-
d i s e s la s o c i t ; s e m e t t r e e n c o m p t e c o u r a n t a v e c e l l e ; pren-
d r e ses effets e t les n g o c i e r ; recevoir et v e n d r e ses marchan-
dises comme commissionnaire, excuter en celte q u a l i t les
ordres qu'elle lui d o n n e r a p o u r d e s a c h a t s , et m m e se charger
des travaux qu'elle livrerait l'entreprise d e la m m e manire
que le ferait u n tiers.
309. Nous pensons aussi q u e le commanditaire pourrait
t r e e m p l o y la f a b r i c a t i o n e x p l o i t e p a r l a s o c i t moyennant
des appointemens fixes, p o u r v u q u e s a c o l l a b o r a t i o n n e ft q u ' i n -
trieure et n e le mt pas en rapport de ngociations a v e c les
t i e r s (4). I l n o u s p a r a t r a i t g a l e m e n t d i f f i c i l e d e d c l a r e r indfi-
n i m e n t r e s p o n s a b l e le s i m p l e t e n e u r d e l i v r e s q u i resterait tran-
ger la d i r e c t i o n et la g e s t i o n d e s affaires, s'il a v a i t plac des
f o n d s e n c o m m a n d i t e d a n s la s o c i t ( 2 ) . M a i s n o u s p e n s o n s avec
M. Pardessus (3) q u e les a g e n s , f a c t e u r s , c o m m i s et autres em-
p l o y s n e d o i v e n t p a s s ' i n t r e s s e r a u c o m m e r c e social en qualit
d e c o m m a n d i t a i r e s , s o i t e n y v e r s a n t l e u r s p r o p r e s f o n d s , soit en
faisant considrer leur t r a v a i l c o m m e u n e m i s e v a l u e et d-
t e r m i n e , s'ils v e u l e n t viter d'encourir la responsabilit soli-
daire p r o n o n c e par l'art. 28. T o u t e s ces p e r s o n n e s participant
la g e s t i o n d e s a f f a i r e s s o c i a l e s , s o n t l e s m a n d a t a i r e s d e l socit
et la r e p r s e n t e n t l ' g a r d d e s t i e r s . U a r r i v e f r q u e m m e n t que
les actes qui c o n s t i t u e n t les c o m m a n d i t e s p a r a d i o n s imposent

( l ) PARDESSUS, t. I V , no io3o, p. 178. V . Conir , MALEPEYRE et

JOURDAIN, p . 141.
(a) T e l l e est galement l'opinion adopte par M . DUVERGIER dans une
dissertation remarquable insre dans la Reiue trangre et franaise, JeUgis'
talion, de jurisprudence et d'conomie poliiique, anne 1842, p. 4a5. Le do-
mestique qui balaie les b u r e a u x , dit ce savant jurisconsulte, le garon de
recette qui fait les recouvremens sont des agens utiles; sont-ce des grans?
font-ils des actes de gestion? L'employ qui est cbarg de copier les leUres,
le teneur de livres, celui qui est confie la correspondance et tous les autres
prposs qui ont des fonctions du mme genre, ne peuvent, sans doute tre
confondus avec ceux qui on ne demande que le service que peut rendre la
force physique; mais ils n'ont pas plus que ces derniers legouiernement de la
socit.
(3) T . t V , n" i83o, i-. ty-.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 447

leurs agens et leurs sous-agens l'obligation d e p r e n d r e u n cer-

tain n o m b r e d'actions titre d e c a u t i o n n e m e n t . Us deviennent
par l a s s o c i s s o l i d a i r e s e t r e s p o n s a b l e s d e t o u t e s les d e t t e s d e la
socit. Ils p o u r r a i e n t m m e tre dclars en faillite, suivant
les p r i n c i p e s q u e n o u s a v o n s e x p o s s a u n u m r o 5 0 4 , s i la s o c i t
venait c e s s e r s e s p a i e m e n s e t s'ils n ' a c q u i t t a i e n t p a s i m m d i a -
tement t o u s s e s e n g a g e m e n s . Ainsi, p a r exemple, les agens d e s
socits d ' a s s u r a n c e s p r i m e constitues en commandite, qui
concluent et q u i signent les polices avec les associs, enga-
gent leur r e s p o n s a b i l i t p e r s o n n e l l e s'ils s o n t a c i i o n n a i r e s , et d e -
viennent indfiniment passibles des perles.

SIO. L e s c r a n c i e r s d e la socit q u i r c l a m e n t l'applica-

tion d e s d i s p o s i t i o n s p n a l e s d e l ' a r t i c l e 2 8 d u c o d e d e c o m m e r c e ,
peuvent tablir par des crits de toute nature et par des tmoins,
les faits d e g e s t i o n q u ' i l s a l l g u e n t e l q u i s o n t d e n a t u r e e n g a g e r
la r e s p o n s a b i l i t d e s c o m m a n d i t a i r e s . L a p r e u v e t e s t i m o n i a l e e s t
toujours a d m i s s i b l e e n faveur d e s tiers en m a t i r e d e socil (4)
et e l l e p o r t e d ' a i l l e u r s d a n s c e c a s s u r d e s f a i t s c o n s t i t u t i f s d'une
contravention la loi ( G . c o m . 2 7 , 28) susceptible, p a r sa n a -
ture, d'tre tablie p a r d e s t m o i n s . T o u s les a u t e u r s sont d'ac-
cord s u r c e point (2).

S U . L a question suivante semble prsenter des difficults

p l u s g r a v e s . Paul simple c o m m a n d i t a i r e esl actionn par le cran-
c i e r Jacques q u i lui rclame le paiement de ce q u i lui est d , e n
s o u t e n a n t q u ' i l a fait d e s a c t e s d e g e s i i o n e t e n i n v o q u a n t l e s d i s -
p o s i t i o n s d e l ' a r t i c l e 2 8 d u c o d e d e c o m m e r c e . Paul conteste les
faits e t p r t e n d n ' a v o i r j a m a i s gr. Un dbat s'lve entre/ac-
quesei l u i ; m a i s i l e s t s u i v i d ' u n j u g e m e n t p a s s e n f o r c e d e c h o s e
juge, q u i c o n s t a t e d e s faits d'administration, qui dclare Paul
solidaire e t q u i l e c o n d a m n e , p a r c o n s q u e n t , payer Jacques
toul c e q u i l u i e s l d p a r la s o c i t . P a w / e x c u t e c e j u g e m e n t et
se fait d a n s l a s u i t e r e m b o u r s e r p a r l a s o c i t , q u i n ' a v a i t p a s t
dclare e n faillite, les s o m m e s qu'il a payes sa libration
Jacques. Plus t a r d la s o c i t t o m b e e n faillite e t l e s s y n d i c s s e
p r v a l a n t d u j u g e m e n t o b t e n u jtar Jacques, v e u l e n t q u e Paul soit

( i ) Supr, n o s a85, 495.

(a) D E L V I N C O U R T , Institutes du droit commercial, X. I I , p . 5o, not. 5.
PARDESSUS, t. I V , n 1087, p . a a a . M A L E P E Y R E et JOVRDAIM, p. 164.
418 DROIT COMMERCIAL. L I V .I . T!T.

de plein droit c o n s i d r c o m m e a s s o c i s o l i d a i r e . Paul soutient

d e n o u v e a u q u ' i l n ' a j a m a i s g r et i n v o q u e l ' a c t e d e s o c i l qui
n e le c o n s t i t u e q u e s i m p l e c o m m a n d i t a i r e , p o u r p r t e n d r e qu'il ne
p e u t s u p p o r t e r q u e l a p e r t e d e s a m i s e . U fait o b s e r v e r q u e le j u -
g e m e n t i n v o q u c o n t r e lui n'a force de chose j u g e qu'en faveur
d e Jacques e l n e l ' e m p c h e p a s d e c o n t e s t e r d e n o u v e a u , l ' g a r d
d e s a u t r e s c r a n c i e r s q u i n ' y o n t p a s figur, les faits qui servent
d e b a s e la c o n d a m n a t i o n . C o n s u l t s u r u n c a s s e m b l a b l e , j'ai
p e n s q u e le j u g e m e n t o b t e n u p a r u n p r e m i e r c r a n c i e r ne de-
vait pas profiter aux a u t r e s , el n ' e m p c h a i t p a s de c o n t e s t e r et
d e d b a t t r e d e n o u v e a u les faits d e gestion i m p u t s a u comman-
ditaire. Les j u g e m e n s n'tablissent d e s d r o i t s q u ' e n faveurde ceux
q u i l e s o n t o b l e n u s e l n e s a u r a i e n t n i profiter ni n u i r e aux parties
qui n e l e s o n t pas f a i l r e n d r e ( C . civ. 1351). V a i n e m e n t voudrait-on
p r t e n d r e q u ' i l s ' a g i s s a i t , l o r s d u j u g e m e n t , d e d t e r m i n e r la p o -
s i t i o n j u r i d i q u e d e l ' a s s o c i d a n s l a s o c i t , d e d c i d e r s'il d e v a i t
t r e c o n s i d r c o m m e s i m p l e c o m m a n d i t a i r e , o u s'il d e v a i t lre
r p u t a s s o c i e n n o m l ' g a r d d e s t i e r s ; q u e l ' u n e de ces qua-
lits exclut l'autre; que l'art. 28 du c o d e d e c o m m e r c e dclare
l ' a s s o c i q u i a fait u n s e u l a c t e d e g e s t i o n , o b l i g s o l i d a i r e m e n t
p o u r t o u t e s les d e t t e s ; q u e ce q u i a t c o n s t a t avec u n des in-
tresss doit fixer la p o s i t i o n d e l ' a s s o c i l ' g a r d d e l o u s : n o u s
rpondrions q u e la c h o s e j u g e n e c o n s t i t u e q u ' u n e v r i t j u r i -
d i q u e q u i p e u t n e p a s l r e l ' e x p r e s s i o n d e la r a l i t , q u i n'offre
q u ' u n e v r i t relative et n o n une v r i t absolue. C o m m e il p e u t
m a l h e u r e u s e m e n t a r r i v e r q u ' u n j u g e m e n t a i l l m a l r e n d u soit
parce que d e s p i c e s d c i s i v e s n ' o n t p a s p u t r e p r o d u i t e s , soit
par suite de l'incurie d e s d f e n s e u r s , d ' u n d f a u t d ' a t t e n t i o n ou
de science de la p a n d e s j u g e s , la l o i n ' a p a s v o u l u q u e c e q u i
est t e n u p o u r c o n s t a n t e n t r e les p a n i e s , ft r p u t vrai et certain
l ' g a r d d e s tiers. E l l e a, e n c o n s q u e n c e , p e r m i s la partie con-
d a m n e l ' g a r d d ' u n e p r e m i i e p e r s o n n e , d e r e c o m m e n c e r le
m m e d b a t j u d i c i a i r e a v e c l e s a u t r e s p e r s o n n e s q u i o n t d e s in-
trts identiques, afin de produire une dfense plus complte.
Au reste, la p e i n e que prononce l'ariicle 28 conire le com-
m a n d i t a i r e qui a gr l e s a f i a i r e s d e la s o c i t , e s t d e sa na-
lure divisible el peut parfaitement tre subie l'gard decer-
lains cranciers sans l'tre l'gard de lous. U arrive fr-
quemment, dit d'AuGKNTR, que de deux frres fonds en
m m e s d r o i t e , l i t r e s e t ( p i a l i l s , l ' u n p e r d t.a c a u s e e t l ' a u l r c la
 DES SOCITS COMMERCIALES. 449

gagne (4). De ces d e u x j u g e m e n s contraires, l'un est ncessaire-

ment mal rendu,et cependanttous deux seront excuts, parce
que la s t a b i l i t et l'irrvocabilit d e l c h o s e j u g e c o n s t i t u e u n e
des b a s e s f o n d a m e n t a l e s de l'ordre social.

U.

D E S C O M M A N D I T E S s i m p l e s .

SOMMAIRE.

512. En quoi la COMMANDITES s i m p l e t / i ^ i e de / c o m m a n d i t e par

actions. Dans la commandite simple les parts d'intrt ne sont
pas ngociables.
513. Diffrence entre c o m m a n d i t e simple et le p r t intrt.
Cas divers dans lesquels l'usure se trouverait dguise sous les ap-
parences de la commandite.
5 1 4 . Des trois contrats imagins par les casuistes. Ils dguisaient
un prt et ils assujettiraient aujourd'hui te bailleur de fonds su-
bir l'imputation sur le capital de tout ce qu'il aurait peru audes-
sus de dnlrt lgal.
515. Du cas o te commanditaire se serait fait assurer sa mise parun
des associs en nom. Observations sur ce que dit, cet gard,
M. PARDESSUS.

5 1 6 . L'apport d'un commanditaire peut ne consister qu'en jouissances.

517. Valielitile la cession qu'un commanditaire consent de ses droits au
commandit moyennant une somme fixe.
5 1 8 . Du cas o le baillenr de fonds se serait rserv la facult d'opter
entre la rptition des sommes qu'il a verses titre de prt ou la
participation aux bnfices en q u a l i t d'associ. Distinctions.
519. En <ptoi peuvent consister les mises des commanditaires.
5'2o. La commandite constitue les contractans en tal de socit. Elle

( 0 V . T O U L L I E R , t. X , nO a y . V . aussi les principes mis dans une disser-

tation de notre savant collgue de la Facult de Paris, M . VALETTE, sur la
question de savoir si le jugement pass en force de chose juge qui condamne
un successihle comme hritier pur et simple, profite aux personnes qui n'ont
pas t i)arties au procs. (Rcme trangre et franaise Je lgislation, de ju-
risprudence et d'conomie pvlilii;uf, anne i84a, p. a S j ) .

I. 29
450 DROIT COMMERCIAL. L I V . I. TIT. III.

eii'/fuiflre un ( ' d e j u i i t l i q u e esl investi du commerce social,

mme lorsquil n'existe quun seul associa en nom. Cons-
ijucnces.

512. L a socit en COMSIANDITE S I M P L E opre l'aide d'un

c a p i t a l f o u r n i e n l o l a l i t o u e n p a r t i e p a r d e s b a i l l e u r s d e fonds
qui figurent d a n s l'acte d e s o c i t . S o n f o n d s n ' e s t pas divis en
p a r t s d ' i n t r t s d e s t i n e s t r e n g o c i e s . C ' e s t c e q u i la dislin-
gue d e la commandite par actions q u i offre u n e r u n i o n d e c a p i -
taux dans laquelle on fait une abstraction complte des per-
s o n n e s . D a n s la c o m m a n d i t e s i m p l e , a u c o n t r a i r e , les c o m m a n -
d i t s et les c o m m a n d i t a i r e s se s o n t u n i s p a r d e s liens auxquels
la considration des individus n'est pas totalement trangre.
S a n s d o u t e les b a i l l e u r s de fonds y r e s t e n t p e u t - t r e plus tran-
g e r s e n c o r e la g e s t i o n d e s a f f a i r e s c o m m u n e s q u e d a n s la c o m -
mandite par actions ; mais le c o n t a c t d e s p e r s o n n e s y est plus
intime. Les commanditaires, qui ont o r d i n a i r e m e n t fourni de
fortes sommes, assistent aux comptes annuels, examinent et
sont en droil d'examiner plus en dtail les critures sociales,
se font r e n d r e un compte rigoureux des oprations, pour ap-
p r c i e r les t a t s des profits et d e s p e r l e s s u r lesquels doit tre
b a s e la r p a i t i i i o n des bnfices (V. supr, 4 7 8 et OI). Il
en rsulte qu'on d o i t , d a n s la c o m m a n d i l e simple, appliquer
aux commanditaires les dispositions de l'an. 4861 du code
c i v i l q u i n e p e r m e t t e n t p a s I t i s s o c i d ' i n t r o d u i r e d a n s la s o c i t
u n e t i e r c e p e r s o n n e s a n s le c o n s e n t e m e n t d e s a u t r e s a s s o c i s . L e
commanditaire n e p o u r r a i t d o n c p a s se s u b s t i t u e r , c o m m e l'ac-
tionnaiie, un t i e r s , en lui c o n s e n t a n t u n e cession-transport de
s e s d r o i t s . Sa p o s i t i o n , c e t g a r d , e s t la m m e q u e celle d e l'as-
s o c i e n n o m c o l l e c l i f ( K . supr, w^dl}2 et suiv.). Il e n r s u l t e e n -
c o r e , a i n s i q u e n o u s l ' e x p l i q u e r o n s p l u s l a r d , q u e la s o c i t en
c o m m a n d i t e s i m p l e p r e n d lin l ' g a r d d e l o u s les a s s o c i s , p a r l a
m o r t n a t u r e l l e o u civile d ' u n c o m m a n d i i a i r e , t a n d i s q u e le dcs
d'un aciionnrrfre n e p e u t p a s a m e n e r la d i s s o l u t i o n d ' u n e c o m -
m a n d i t e p a r a c t i o n s d i v i s e e n p a r t s d ' i n t r t s t r a n s m i s s i b l e s et
n g o c i a b l e s (1).

S15. U i m p o r t e d e n o p a s c o n f o n d r e la c o m m a n d i l e sim-

( I ) t'AnniiSsts, t. I \ , uO l o S ; , p. 3i().
 DES SOCITS COMMERCIALES. 451
pie a v e c le prt i n t r t . L e prt i n t r t n'engendre que les
rapports d e c r a n c i e r d b i t e u r (C. civ. 1905) : le bail d e fonds
tilre d e commandite engendre l'tal de socil, les rapports
d ' a s s o c i a s s o c i et la p a r t i c i p a t i o n des bailleurs de fonds aux
b n f i c e s e t a u x p e r t e s ( C . c o m . 2 3 ) . Il s'lve quelquefois des
difficults p o u r d t e r m i n e r si u n t r a i t n e c o n s t i t u e q u ' u n simple
p r t , ou tablit les parties en socil. Les capitalistes imposent
trop s o u v e n t des c o n d i t i o n s o n r e u s e s a u petit c o m m e r c e et t e n -
tent d e s ' a s s u r e r , la fois, l e u r c a p i t a l , le service d'un intrt
fixe e t u n e p a r t d a n s l e s b n t i c e s c o m m e r c i a u x . D a n s c e s d i v e r s
cas o n sera rgi par les rgles du p r t , t o u t e s l e s fois q u e les
bailleurs de fonds n'auront supporter a u c u n e portion des per-
tes s u r les intrts ou s u r le capital (C. civ. 1 8 3 2 , 1 8 5 5 , 1 8 9 2 ) .
Quelques e x e m p l e s r e n d r o n t p l u s facile l'application de ce p r i n -
cipe et s e r v i r o n t d m a s q u e r l e s c o m b i n a i s o n s l ' a i d e d e s q u e l -
les d e s p r t e u r s a v i d e s e s s a i e n t d e d g u i s e r l ' u s u r e s o u s la f o r m e
del commandite.
Paul v e r s e d a n s l e c o m m e r c e d e Pierre, titre de c o m m a n d i t e ,
une s o m m e de 60,000 fr., avec convention qu'il lui sera servi
annuellement, en d e h o r s de toule s u p p u t a t i o n des bnfices et
des p e r t e s , un intrt fixe de 6 pour 100; il s t i p u l e , d e p l u s ,
qu'il aura d r o i t , c o m m e c o m m a n d i t a i r e , a u q u a r t des bnfices
l'ails d a n s le c o m m e r c e . Au premier abord cette convention
semble peu licite. E n l'examinant cependant avec attention, on
voit q u ' e l l e ne constitue q u ' u n e s o c i l et q u ' e l l e doit recevoir
s o n e x c u t i o n p a r c e q u e Paul n e s ' e s t p a s fail a s s u r e r p a r Pierre
la r e s t i t u t i o n de son capital. U supportera, e n effet, les pertes
jusqu' concurrence de ces 6 0 , 0 0 0 fr. q u i c o n s t i t u e n t s a m i s e ,
si la s o c i l v i e n t p r o u v e r d e s r e v e r s e t t r e m i s e e n l i q u i -
dation. Sa p o s i t i o n est s e m b l a b l e c e l l e d e s a c t i o n n a i r e s q u i o n t
droit d e s i n t r t s fixes e l d o n t n o u s a v o n s p a r l a u n" 4 6 6 .
M a i s si P i e r r e s ' t a i t p e r s o n n e l l e m e n t e n g a g r e m b o u r s e r
Paul le c a p i t a l d e 6 0 , 0 0 0 fr. la fin des oprations sociales,
le t r a i t n ' o f f r i r a i t plus, dans son e n s e m b l e , qu'un prt avec
stipulalion d'une part dans les bnfices de l'emprunteur en
sus de l ' i n t r l lgal (1). D a n s ce c a s , c e t t e d e r n i r e convention
se t r o u v e r a i t e n t a c h e d ' u s u r e e t d e v r a i t t r e d c l a r e n u l l e e n

( i ) C o u r de cassuliau, 17 avril i837 (SIREY-DEV.MESEUVE , XXXVII-i-

=75).
452 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . TIT. 111.
v e n u d e sd i s p o s i t i o n s de l'ariicle B d e la loi d u 3 s e p t e m b r e 1807.
Le conlrat recevrait sou excution c o m m e prt s e u l e m e n t , et
Paul d e v r a i t s e c o n t e n t e r d e l ' i n t r t l g a l , c a r il n ' a u r a i t droit
a u c u n e part d e bnfices (1).

314. C e q u ' o n n e p e u t p a sv a l a b l e m e n t faire d a n s u n seul

c o n l r a t n e s a u r a i t t r e fait p a r d e s c o n t r a t s s p a r s . Ceci, dit
POTHIER (2), doit servir dcider la question s u r la lgiiimii
d'une fameuse convention imagine p a r les casuistes, q u i ren-
f e r m e t r o i s c o n t r a t s : 1 U n c o n l r a t d e socil q u e j e c o n t r a c t e
a v e c u n n g o c i a n t q u i , a y a n t d j u n f o n d s d e c o m m e r c e , ptU,
d e 30,000 l i v r e s , m ' a s s o c i e p o u r u n q u a r t s o n c o m m e r c e , rai-
s o n d ' u n e s o m m e d e 10,000 l i v r e s q u e j ' a p p o r t e l a s o c i t ;
2 U n c o n t r a t ^assurance, p a rlequel ce m m e ngociant m'as-
sure m o ncapital d e 10,000 l i v r e s q u e j e m e t s d a n s la socit,
q u ' i l s ' o b l i g e m e r e n d r e l a fin d u t e m p s q u e d o i t d u r e r la s o -
c i l , la c h a r g e q u e d e m o n c t j e l u i c d e u n e c e r t a i n e por-
t i o n d a n s l e s p r o f i l s q u e j ' a i l i e u d ' e s p r e r p o u r m a p a r t d a n s la
socit; p a r e x e m p l e : s i j ' a i l i e u d ' e s p r e r q u e m a p a r t d a n s la
s o c i l p r o d u i r a p a r c h a c u n a n u n p r o f i t d e 1 2 p o u r 100 e n v i r o n ,
plus ou moins, j e l u ie n a b a n d o n n e la m o i t i ; 3 Enfin, u n
troisime contrat p a r l e q u e l j e l'enrfs c e m m e m a r c h a n d mon
capital d a n s la socit ainsi a s s u r , et tous lesgains que j'ai
en esprer, moyennant le prix d'une somme d e 10,000 l i v r e s ,
q u ' i l s ' o b l i g e d e m e p a y e r l a fin d u t e m p s q u e d o i t d u r e r la s o -
c i t , a v e c 500 l i v r e s d ' i n t r t p a r c h a c u n a n j u s q u ' a u p a i e m e n t .
DIANA, a p r s a v o i r i m a g i n c e t t e c o n v e n t i o n , s e p r o p o s e la q u e s -
tion , si c e t t e c o n v e n t i o n e s t l i c i t e . U dcide pour l'afiBrroalive.
Sa raison e s tq u e ces trois c o n t r a t s , c o n s i d r s sparment, tant
des contrats licites, ils n e doivent p a sm o i n s l'tre quoique ru-
nis ensemble par une m m e convention.
POTHIER r f u t e cette opinion d e DIANA e n faisant observer que
ces trois p r t e n d u s c o n t r a t s n e s o n t p a s s r i e u x e t n e s e rfrent
qu' u n e m m e o p r a i i o n ; q u e l e s p a r t i e s n ' o n t t r a i t d a n s la

( i ) . Les contrats destins a masquer un prt usuraire ne sont point, par

cela seul, destitus de toute efficacit. Ils produisent tous les effets licites at-
tachs ,1 la convention que los parties ont eu eu ralit l'intention de con-
. l u r e . ( Z v c u A H i A , , Coiiiidr droit civil franais, t. H t , p . 99 de la traduction
dc M i M . A u i i i t Y et RAH.I
( a ) /'< / ( Socilv, U " 1 2 .
 nRS SOCITS C O M M E R C I A L E S . 453
rcalil, q u e d'un p i l iniri qu'elles ont d g u i s sous les a p -
parences d'une socit, d'un contrat d'assurance et d ' u n e ces-
sion-transport, p o u r c h a p p e r a u x dispositions des lois qui qua-
lifiaient d ' u s u r e , d a n s l ' a n c i e n d r o i t , t o u t ce q u i lait p e r u u n
titre et u n t a u x q u e l c o n q u e a u - d e s s u s d u sort p r i n c i p a l . Cette
s o l u t i o n s e r a i t a p p l i c a b l e , l ' p o q u e a c t u e l l e , si ces t r o i s con-
trats a v a i e n t t e m p l o y s p o u r p r o c u r e r au p r t e u r d e s intrts
au d e s s u s d u t a u x lgal d e 6 p o u r 100. O n n e ferait p r o d u i r e
ces t r o i s c o n v e n t i o n s q u e les effets d ' u n p r t , et on imputerait
sur le c a p i t a l prt toutes les perceptions qui auraient excd
un i n t r t a n n u e l d e 6 p o u r 100, c o n f o r m m e n t a u x d i s p o s i t i o n s
d e la l o i d u 3 s e p t e m b r e 1 8 0 7 ( 1 ) .
313. II ne faudrait cependant pas conclure, de ce que
nous venons de dire, q u ' u n c o m m a n d i t a i r e ne pourrait, a u c u n e
poque, se faire assurer sa mise par u n de ses coassocis. La
convention alatoire par l a q u e l l e u n e p e r s o n n e p r e n d sa c h a r -
ge, m o y e n n a n t u n e s o m m e a p p e l e p r i m e , les r i s q u e s q u e court
une autre p e r s o n n e , est a s s u r m e n t trs-licite (C. civ. 1964). P O -
THIER se p r o n o n c e p o u r la v a l i d i t d u t r a i t p a r l e q u e l u n asso-
ci se ferait assurer par son coassoci, au bout de quelques
a n n e s , la s o m m e q u ' i l a a p p o r t e la s o c i t pour se trouver
l'abri de t o u t e p e r t e ( 2 ) . M. P A R D E S S U S a d o p t e la m m e opinion;
m a i s il s ' e x p r i m e s u r c e p o i n t d a n s d e s t e r m e s q u i n o u s parais-
sent exiger q u e l q u e s e x p l i c a t i o n s . Il n e f a u d r a i t p a s consid-

( i ) Les besoins du commerce avaient fait admettre, dans la pratique, la

doctrine dn jsuite Di.iw.v, fausse, sans doute, en droit et en logique, mais
avantageuse sous le point de vue conomique. T o t i B E i u enseigne dans ses
Instiluts du droit consulaire, t. I I , p. r o g , que celui qui confie son argent dans
une socit peut se faire assurer le principal, mme une partie du gain
ou une somme fixe, quoiqu'il semble qu'il soit usuraire que de l'argent
produise de l'argent sans risques du principal. Il invoque l'autorit de
S c i c c u , et il ajoute : L e mme auteur dit q u e l e s formulaires des mar-
chands y sont conformes ; que cela a t approuv Rome par de fort ha-
biles gens; que Lessius tmoigne que plusieurs professeurs en thologie l'en-
seignent en Italie, en Espagne, en Allemagne et en France; et que par l'avis
des RR. PP, jsuites, les juges, ni aucuns autres n'en font scrupule,
quand legain assur n'excde pas cinq ou six pour cent. Cette solution qui
conciliah, l'aide d'une fiction, les intrts des capitalistes et des commerans,
procurait des fonds l'industrie et tait certainement plus quitable que les
rigoureuses dductions de la logique de P A S C A L . ( V . les Provinciales, S'-' Lettre.)
(a) Ve/a Socit, n" 3 5.
454 imOIT COMMRRCIAI.. L I V . I. TIT. III.

r e i - c o m m e n u l l e , d i l - i l , la c o n v e n l i o n p a r l a q u e l l e u n d e s asso-
cis se ferait garantir, i)aT uu autre associ ou pnr la socit elle-
mme, cijntre la c h a n c e d e p e r t e d e s a m i s e , m o y e n n a n t u n prix
d t e r m i n . U n e telle clause serait u n e a s s u r a n c e p u r e et simple
q u i , p o u v a n t t r e d o n n e p a r u n t i e r s , a p u l'tre aussi par l'un
des associs o u p a r la socil ( 4 ) . S a n s d o u t e , l'associ peut traiter
a v e c s o n coassoci comme il l e f e r a i t a v e c u n l i e r s , e t n o u s p e n -
s o n s q u e l ' a s s u r a n c e q u i i n t e r v i e n d r a i t e n t r e e u x a p r s l'tablis-
s e m e n t d e la s o c i t , m o y e n n a n t u n e p r i m e s r i e u s e , s e r a i t vala-
b l e , si d ' a i l l e u r s , a i n s i q u e le fait o b . s e r v e r M . PARDESSUS, les cir-
constances loignaient toute ide d e s i m u l a t i o n et tmoignaient
que l e s p a r t i e s n ' o n t p a s d g u i s u n t r a i t u s u r a i r e s o u s les a p -
parences d'un contrat de socit et d ' u n contrat d'assurance.
Mais nous ne concevons pas c o m m e n t l ' a s s o c i p o u r r a i t se faire
assurer p a r ta socit d o n t il f a i t p a r t i e , l a m i s e q u ' i l a a p p o r t e
c o m m e c o m m a n d i t a i r e . C e t t e c o n v e n l i o n m o d i f i e r a i t la p o s i t i o n
d e l ' a s s o c i d a n s l a s o c i t d l e - m r n e e t a u r a i t p o u r r s u l t a t d'af-
f r a n c h i r s o n a p p o r t d e t o u t e c o n t r i b u t i o n a u x p e r l e s . Elle serait,
ds lors, n u l l e d ' a p r s l e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t i c l e 4 8 5 5 d u code
civil. M . P A R D E S S U S a suivi, d'une manire trop absolue, l'opi-
n i o n d e PoriiiER, q u i crivait u n e p o q u e o o n pouvait vala-
blement convenir dans l'acte de socit qu'un d e s associs ne
supporterait aucune p a r t d e la p e r t e ( 2 ) . L e c o d e c i v i l a c o n s a c r
d ' a u t r e s p r i n c i p e s d a n s l'article 4 8 5 5 , e t d s lors le contrat d'as-
surance, consenti p a r la socil elle-mme, constituerait une
c o n v e n t i o n i l l i c i t e a i n s i q u e n o u s l ' a v i o n s d j fait remarquerau
n 3 8 7 , e n n o u s o c c u p a n t d e s socits e n n o m collectif.
316. Il f a u d r a i t cependant reconnatre q u e la mise d'un
c o m m a n d i t a i r e p o u r r a i t b i e n n e c o n s i s t e r q u e d a n s la j o u i s s a n c e
d'un capital q u i d e v r a i t t r e r e s i i u i la Un d e s o p r a t i o n s so-
ciales. D a n s c e c a s , la s o c i t e l l e s a s s o c i s e n n o m s e r a i e n t t e -
nus d ' e n faire la reslituiion (C. c o m . 22), et le commanditaire
ne supporterait q u e la p e r t e d e s r e v e n u s q u e c e e i p i i a l a u r a i t p u
p r o d u i r e . O n n e p o u r r a i t p.is d i r e q u e s a m i s e s e t r o u v e r a i t af-
franchie d e t o u t e p e r l e , p u i s q u ' e l l e n e c o n s i s t e r a i t q u e d a n s des
j o u i s s a n c e s (G. c i v . 4 8 5 1 , 1855). 11 n e s a u r a i t t r e personnelle-
m e n t r e c h e r c h p a r les c r a n c i e r s s o c i a u x , p u i s q u e sa qualit de

(i) T . IV, n" p.

9 9 8 , 9 6 .

(al V . siipni.n" 38;.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 455
c o m m a n d i t a i i e le m e t t r a i t l'abri d e t o u t r e c o u r s , moyennant
la r a l i s a t i o n d e s o n a p p o r t . C e c a s d i f f r e d e c e l u i d o n t n o u s n o u s
s o m m e s o c c u p s a u n u m r o p r c d e n t , o il s ' a g i s s a i t d ' u n a s -
soci q u i s e faisait garantir par la socit e l l e - m m e , contre
t o u t e p e r l e . D a n s n o t r e h y p o t h s e , il s ' a g i t d ' u n a s s o c i q u i n'a
a p p o r t q u e la j o u i s s a n c e d ' u n c a p i t a l , et q u i s u b i t l ' e n t i r e p e r t e
de c e t t e v a l e u r .
Vainement voudrait-on prtendre que cet apport d'un capital
en s i m p l e j o u i s s a n c e , t i t r e d e c o m m a n d i t e , n e s a u r a i t c o n s t i -
t u e r q u ' u n p r t r a i s o n d u q u e l il n e p o u r r a i t r i e n t r e l g i t i m e -
ment peru au del d'un intrt d e 6 p o u r lOO. La j o u i s s a n c e
d'une somme de deniers a u n e valeur qui peut constituer une
mise s o c i a l e , et la c h a n c e q u e c o u r t , d a n s c e c a s , l e b a i l l e u r d e
fonds d e r e t i r e r o u d e n e p a s r e t i r e r d e s p r o d u i t s d e c e t t e v a l e u r
.selon q u e le c o m m e r c e a u q u e l il s ' a s s o c i e p r o d u i r a o u n e p r o -
duira pas de b n t i c e s , suffit pour constituer.l'tat de socit.
M . PARDESSUS, q u i semble adopter une doctrine c o n t r a i r e la
n t r e (1), n e s ' o c c u p e q u e d u c a s o u n d e s a s s o c i s e n n o m c o l -
lectif a s t i p u l , non-seulement qu'il pourrait rpter sa mise
avant toul p a r t a g e d e b n t i c e s , m a i s e n c o r e q u e les a u t r e s a s s o -
cis lui p a i e r a i e n t c e t t e m i s e s u r l e u r s b i e n s p r o p r e s , si l e s p e r -
tes sociales v e n a i e n t absorber tout l'actif de la socit. Il
pense q u ' u n e p a r e i l l e c o n v e n t i o n n e c o n s t i t u e r a i t d a n s la r a l i t
qu'un prt; nous y verrions l'affranchissement d'une mise so-
ciale d e t o u t e c o n i r i b u t i o n a u x p e r l e s , p r o h i b p a r l ' a r t i c l e 1 8 5 5
du c o d e c i v i l . D a n s l ' e s p c e d o n t n o u s n o u s o c c u p o n s , il s ' a g i t
d'un c o m m a n d i t a i r e q u i n ' e s t p a s i n d f i n i m e n t t e n u d e s d e t t e s
s o c i a l e s e t q u i n ' a a p p o r t q u e d e s j o u i s s a n c e s . Il s e t r o u v e , l a
fin d e l a s o c i t , c r a n c i e r d e s s o m m e s d o n t il n ' a v a i t apport
que l ' u s u f r u i t , el il p e u l l e s r p t e r non-seulement conire la
socil q u i les a e n c a i s s e s , m.ais e n c o r e c o n t r e les a s s o c i s en
nom qui sont personnellement et solidairement passibles de
toutes les d e t t e s s o c i a l e s (C. c o m . 22). La c o n v e n t i o n qu'il a faite
constitue u n e vritable socil, p u i s q u ' i l a m i s q u e l q u e chose e n
c o m m u n , la j o u i s s a n c e d ' u n c a p i t a l , d a n s l a v u e d e p a r t a g e r d e s
bnfices (C. c i v . 1 8 3 2 ) . E l l e n ' e s t p a s e n i a c h e d ' u s u r e , puisque
la c h a n c e q u ' e l l e l u i p r o c u r e d e r e t i r e r d e s o n a r g e n t d e s b n -

(i) T.'IV,'n" 998, p . 93.

456 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . TIT. III.

lices q u i d p a s s e r o n t r i n l r l l g a l , s e t r o u v e b a l a n c e p a r celle
d'ire p r i v d e t o u t p r o d u i t d e ses fonds si la socit vient ne
faire q u e d e s p e r t e s .
S i 7. O n d e v r a i t g a l e m e n t d c l a r e r v a l a b l e la convention
par laquelle u n e c o m m a n d i t e a u r a i t p l u s t a r d t c o n v e r t i e en
u n p r t i n t r t . Pierre a vers titre de c o m m a n d i t e u n e somme
d e 6 0 , 0 0 0 f r . d a n s l e c o m m e r c e d e Jean, e n s t i p u l a n t qu'il aura
droil l a m o i t i d e s b n f i c e s . Pierre e t Jean s o n t a s s o c i s . A u
b o u t d ' u n a n , Pierre n e v o u l a n t plus subir les chances d u com-
m e r c e social j u s q u ' l'expiration d u t e r m e q u i avait t convenu,
convient avec Jean d e d i s s o u d r e la s o c i l . P o u r v i t e r u n e li-
q u i d a t i o n , il l u i fait c e s s i o n forfait de t o u s les bnfices qui
lui sont acquis et d e sa p a r t d a n s le capital social, moyennant
u n e s o m m e d e 7 0 , 0 0 0 f r . q u ' i l l u i l a i s s e t i t r e d e p r t . Jean s'o-
b l i g e r e s t i t u e r c e t t e s o m m e Pierre a u t e r m e q u i est convenu
et lui e n servir a n n u e l l e m e n t l'intrt a u t a u x lgal de 6 pour
100. Toutes ces conventions s o n t a s s u r m e n t trs-licites et de-
vront tre pleinement excutes (1).
S18. Les parties qui contractent peuvent n'tablir que
conditionnellement une commandite en faisant d p e n d r e son
e x i s t e n c e d u c h o i x a l t e r n a t i f q u e fera le b a i l l e u r d e fonds entre
la q u a l i t d'associ et celle d e p r t e u r ( C . c i v . H 6 8 , H 8 9 ) . Ainsi
il p o u r r a i t t r e v a l a b l e m e n t c o n v e n u q u ' l ' e x p i r a t i o n d e l a p r e -
m i r e a n n e , la s u i t e d e la c o n f e c t i o n d u p r e m i e r i n v e n t a i r e , le
bailleur d e fonds p o u r r a i t , s o n c h o i x , o p t e r o u pour u n e part
d e s b n f i c e s , e n a c c e p t a n t la q u a l i t d ' a s s o c i , o u p o u r u n s e r -
vice d'intrts au taux lgal j u s q u ' a u r e m b o u r s e m e n t du capi-
tal qu'il aurait le droit de rclamer titre de prt au terme
fix. Mais n o u s n e p e n s o n s p a s q u e le c o m m a n d i t a i r e p t se r -
s e r v e r d ' o p t e r s o n c h o i x , la d i s s o l u t i o n d e la s o c i t , entre
la r p t i t i o n d e s o n c a p i t a l a v e c d e s i n t r t s , o u la p a r t q u i lui
reviendrait d a n s les bnfices. Cette c o n v e n t i o n aurait pour r-
sultat d'affranchir sa m i s e d e t o u t e c o n t r i b u t i o n a u x p e r t e s con-
t r a i r e m e n t a u x p r o h i b i t i o n s d e l ' a r t i c l e 1 8 5 5 d u c o d e civil. Elle
aurait encore p o u r r s u l t a t d e lui p r o c u r e r la c h a n c e d'obtenir
des produits usuraires d'un capital p r t , p u i s q u ' i l j o u i r a i t la

( i ) PoTiiiFH, De la SociM, n 4 . PtRnKs.su!!, t. T V , n 998, p. pfi.

^ . l>i vKiioifri, 1. \ , n"
 DES SOCITS COMMERCIALES. 457

lois d u d r o i t d e r p t e r s a m i s e a v e c l ' i n t r t l g a l e t d e c e l u i
d'opter p o u r les bnlices s'ils d p a s s a i e n t les intrts l g i t i m e s ;
cela s e r a i t i l l i c i t e . Cette convention ne pourrait donc, tout au
plus, valoir q u ' a u t a n t q u e le b a i l l e u r d e fonds n ' a u r a i t r c l a -
mer que son capital s a n s i n t r t s , p a r c e q u e sa p o s i t i o n pour-
rait, d a n s c e c a s , t r e a s s i m i l e c e l l e d u c o m m a n d i t a i r e qui
n'aurait fourni sa mise qu'en jouissances.
319. A la d i f f r e n c e des associs en n o m collectif, les
commanditaires ne peuvent jamais apporter pour mise ni leur
crdit, p u i s q u e la g e s t i o n d e s affaires s o c i a l e s l e u r est i n t e r d i t e ,
ni l e u r i n d u s t r i e , puisqu'ils ne doivent pas s'immiscer d a n s la
gestion du commerce fait p r o f i t s communs. Leur mise con-
siste o r d i n a i r e m e n t e n u n e s o m m e q u ' i l s v e r s e n t d a n s la c a i s s e
sociale. Elle pourrait g a l e m e n t consister en i m m e u b l e s qu'ils
a p p o r t e r a i e n t la s o c i t e n p l e i n e p r o p r i t o u e n j o u i s s a n c e ,
en m a r c h a n d i s e s , e n u n b r e v e t d ' i n v e n t i o n , et enfin e n u n c a p i -
tal q u e l c o n q u e s u s c e p t i b l e d ' t r e u t i l i s e t a p p l i q u l a p r o d u c -
tion p a r l e s a s s o c i s en n o m q u i seuls p e u v e n t grer le c o m -
merce social.
320. Tout bail d e fonds titre d e c o m m a n d i t e constitue
les p a r t i e s en tal de socit et e n g e n d r e u n e tierce personne
m o r a l e , la socit, q u i est seule investie d e s droils actifs et pas-
sifs r e l a t i f s au commerce commun. Nous avons dj dit q u e
cela a l i e u lors m m e qu'il n'existe q u ' u n seul associ en n o m .
Pierre fait un commerce dans lequel Jacques vient verser u n e
s o m m e d e 5 0 , 0 0 0 fr. t i t r e d e c o m m a n d i t e ; Pierre tant ainsi
commandit ne commercera plus pour s o n p r o p r e c o m p t e ; il
c o m m e r c e r a p o u r l a s o c i l Pierre et compagnie d o n t il e s t l e r e -
prsenlant lgal (1). U e n r s u l t e r a que l'aciif social se trou-
v e r a s p a r d e s b i e n s p a r t i c u l i e r s d e Pierre; q u e les e n g a g e m e n s
commerciaux seront contracts au n o m d e la socil et q u e les
cranciers d e celte socil s e r o n t pays s u r s o n a c i i f , en cas de
f a i l l i t e , a v a n t l e s c r a n c i e r s p e r s o n n e l s d e Pierre : en un mol, on
aura u n e socit d i s t i n c t e d e s associs et o n sera rgi par t o u t e s
les r g l e s q u i s o n t l a c o n s q u e n c e d e c e t t e p o s i t i o n j u r i d i q u e e t
que n o u s a v o n s e x p o s e s a u x n " " 2 3 6 et 2 3 7 .

(i) V . snpr, n" 487.

458 DROIT coMMr.r.ri.vL. LIV. I. TIT. m.

m-
DES COMMANDITES PAR ACTIONS.

SOMMAIRE.

521. Division du capital des commandites en actions. Jril de la

cour de Pans, du 7 fv. 1 8 3 2 , qui dcidequf ces actions peuvent
tre constates par des titres au purUur.
5 2 2 . Examen de la question. Solution affirmative.
523. Application aux actions des rommandites des rgles traces pour
celles des socits anonymes.
524. Distinction entre la mise des associs en nom et le capital fourni
titre de commandite. Ce capital ne doit pas comprendre les parts
des associs en nom.
5 2 5 . Le chiffre du capital nonc dans les extraits publis est souvent
bien sitprieur la somme qui doit tire ralise. Ncessit de
consulter l'acte de socit.
5 2 6 . Exagration de la valeur des apports. Fraudes punissables.
527. Uu bi-evct d'iwention peut lre exploit en commandite paradions.
Formalits qu'il est convenable de remplir.
5 2 8 . Des socits d'assurance piime. Elles peuvent tre tablies en
coin niandite.
629. De la cession que lesassocis en nom consentiraient de leurs parts
d'intrt. Elle patinait amener leur exchnion de la socit, mais
elle ne saurait rendre le commanditaire indfiniment passible
des dettes.
5 3 0 . Organisation des commandites par actions. Elle diffre de celle
des socits anonymes.
5 3 1 . A . De la g r a n c e .
5 3 2 . Les grans reprsentent ta socil T gard des liers.
5 3 3 . Les dtouniemens de fonds eonmis frauduleusement par les g-
rans au prcjurlice de la socit, constituent le dlit dabns de
confiance rprim par l'art. 4 o 8 du code pnal.
5 3 4 - B- Assembles gnrales des nrtionnaires. Sur quels otjels tes
connnanditaires peuvent-ils y dlibrer?
535. a. Du compte qitr les grans doivent aux commanilitaiivs de
/('(// gestion. Dlibrations rotatives aux demandes que les
comnuinditaiirs pcnvent avoir formera raison de ce compte-
53fi. b. Dlibrations relntivvs aux changemens faire aux accords
soeiaii.vou an leinitlaremeiit des associs en nom. Les com-
iiitiiiililairi's doivent 1/ prendre part.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 459

5 3 7 . C. Dlibrations relative/: l'administration de la socil.

Comment la responsabilit des commanditaires peut se trouver
engage.

5 3 8 . a. Des clauses de l'acte de socit qui peuvent engager de plein

droil la responsabilit des actionnaires.
5 3 9 . b. Des dlibrations sociales qui engageraient de plein droit la
responsabilit des commanditaires.
5 4 0 . Rsum. Triple division des dlibrations sociales.
5 4 1 Des dlibrations qui autoriseraient les grans ngocier des ac-
tions au-dessous du prix. Les commanditaires devraient y con-
courir. Elles n'engageraient pas leur responsabilit. Uissen-
timent avec M . PARDESSUS.

5 4 2 . t . Responsabilit des commanditaires engage p a r des faits.

5 4 3 . C . D u c o m i t d e s u r v e i l l a n c e . Ses attributions.
5 4 4 - Observations sur la nomination des membres qui le composent.
545. D. D u c o n s e i l j u d i c i a i r e .

3 2 1 . Aprs avoir trac les rgles constitutives des socits

anonymes, le c o d e de commerce consacre en ces termes dans
son a r l . 3 8 , l a l ' a c u i t d e c r e r l a c o m m a n d i t e a u m i t o y e n d'un
c a p i t a l d i v i s e n a c t i o n s : Le capital des SOCITS E N C O M M A N D I T E

pourra t r e aussi d i v i s en A C T I O N S , sans aucune autre drogation

aux rgles tablies pour ce genre de socit. La gnralit de cette
disposition si i m p o r t a n t e a soulev une question grave sur la-
quelle l e s m e i l l e u r s e s p r i t s s e s o n t p a r t a g s . O n a d e m a n d s i l e
capital d e la c o m m a n d i t e pouvait, c o m m e c e l u i d e la s o c i t
anonyme, tre divis e n actions tablies par des titres a u porteur
(C. c o m . 3 5 ) . C e t t e d i f f i c u l t fut s o u m i s e un dbat solennel
dans u n e affaire porte devant le tribunal d e c o m m e r c e d e la
S e i n e e t e n s u i t e , p a r a p p e l , d e v a n t la c o u r r o y a l e d e P a r i s . L e s
sieurs A R M A N D , L E C O M T E et F I L L O N N E A C avaient fond, par acte
en d a t e d u 4 2 d c e m b r e 4 8 2 8 , u n e s o c i t e n c o m m a n d i t e pour
l'exploitation d e s messageries d i t e s du commerce, il fut c o n v e n u
q u e l e c a p i t a l d e la s o c i t , f i x d i x m i l l i o n s , serait divis en
10,000 a c t i o n s d e 4 , 0 0 0 f r a n c s c h a c u n e ; q u e c e s a c i i o n s s e r a i e n t
au porteur e t q u e l a p r o p r i t s ' e n transmettrait p a r la s i m p l e
tradition du titre. Plusieurs actionnaires, les sieurs A L A R Y et
consorts, refusrent d'excuter les engagemens q u e leur i m -
posaient les a c c o r d s s o c i a u x e t d e m a n d r e n t l'annulation de la
460 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

s o c i t e n s e f o n d a n t s u r c e q u e la d i v i s i o n d u c a p i t a l e n actions
c o n s t a t e s p a r d e s t i t r e s a u p o r t e u r , t a i t c o n t r a i r e la loi d a n s
les c o m m a n d i t e s . C e t t e affaire grave p a r le p o i n t de doctrine
q u ' e l l e offrait j u g e r et p a r les i n t r t s m a j e u r s qui y taient
dbattus, fut l'objet d'une discussion solennelle. Les action-
naires qui demandaient la n u l l i t de la socil, produisaient
deux consultations, l'une en dale d u 48 mai 4830 dlibre par
M . PERSIL, a l o r s a v o c a t la c o u r r o y a l e d e P a r i s , et q u i d e p u i s a
l g a r d e d e s s c e a u x ; l ' a u t r e p a r M . D U P I N an, m a i n t e n a n i p r o -
cureur gnral la c o u r de cassation (4). Ces deux juriscon-
s u l t e s clairs y s o u t e n a i e n t , a v e c le t a l e n t q u ' o n leur connat,
q u e la d i v i s i o n d u c a p i t a l d ' u n e c o m m a n d i t e e n a c t i o n s au por-
teur est inconciliable avec le p r i n c i p e fondamental consacr
p a r l ' a r t . 27 d u c o d e de commerce, qui prohibe tous actes de
gestion au commandilaire. U s e n c o n c l u a i e n t q u e la loi n'a a u -
t o r i s q u e l e s a c t i o n s nominatives p o u r les socits de celte na-
ture, cl que toute commandite par actions au porteur ame-
nant une violation flagrante d'une disposition p r o h i b i t i v e , se
trouvait frappe de nullit.
Les s i e u r s ARMAND, LECOMTE et FILLONNEAU, grans respon-
s a b l e s d e la s o c i t , p r o d u i s a i e n t d e l e u r c t u n e c o n s u l t a t i o n
d l i b r e le 4 " j u i n 4829 p a r M M . ODILLON-BARROT etDDPIN j e u n e ,
e t u n e s e c o n d e c o n s u l t a t i o n e n d a t e d u 4 " j u i l l e t 4830, d l i b r e
p a r M . DEVAUX, a v o c a t B o u r g e s , d a n s l a q u e l l e le p o i n t de droit
lait surtout approfondi (2).
La cause fut plaide devant le tribunal de commerce par
M " H o R S O N e t M"^ P E R S I L , d a n s l ' i n t r t des actionnaires, et p a r
M ' DUPIN j e u n e d a n s l'inlrt d e s g r a n s . A p r s d e s d b a t s so-
l e n n e l s , le t r i b u n a l , p r s i d p a r M . GANNERON, r e n d i t lell aot
4830 u n j u g e m e n t qui rejeta en ces t e r m e s la d e m a n d e en an-
n u l a t i o n d e la s o c i t : A t t e n d u , q u ' e n t h s e g n r a l e , la so-
cit en c o m m a n d i t e doit lre considre comme un contrat
m i x t e q u i p a r t i c i p e t o u t la fois d e la s o c i l e n n o m colleclif,
e l d e la s o c i l a n o n y m e ; q u ' i l e m p r u n t e l a p r e m i r e ses g-

( i ) L a Consultation de M . P E B S I L est insre tout au long dans le Com-

mentaire sur les socits commerciales de M . E . P E R S I I , , son fils, p. 1 4 9 et suiv.
(a) Celte eoubuliation est insre dans le commentaire prcit de M . E .
P E H S I I . HIs, p . 17J et sniv.; on la trouve galement dans le recueil de
M . D i i L o z , anne ) 8 3 - J - T O - .
 DES SOCITS COMMEKCIALES. 461

r a n s , la s e c o n d e s e s c a p i t a u x c i v i l s ; q u e la s e u l e d i l r e n c e qui
existe e n t r e c e c o n t r a t et la s o c i l a n o n y m e , r s i d e d a n s l'auto-
risation d u g o u v e r n e m e n t et la r e s p o n s a b i l i t d e s g r a n s ; que,
s'il e s t v r a i d e d i r e q u ' i l y a i t u n l i e n d e d r o i t i n d f i n i p o u r les
grans qui sont associs en n o m collectif, il faut r e c o n n a t r e
qu'il n ' y a q u ' u n e a s s o c i a t i o n d e c a p i t a u x p o u r l e s c o m m a n d i t a i -
res; q u ' e n effet, a u x t e r m e s d e l ' a r t i c l e 2 ; i d u c o d e d e c o m m e r c e ,
ils n e s o n t q u e s i m p l e s b a i l l e u r s d e f o n d s ; q u e , s u i v a n t les dis-
positions des articles 2 5 et 4 3 , leurs n o m s n e p e u v e n t faire par-
t i e ' d e la r a i s o n s o c i a l e , n i m m e tre relevs dans l'extrait des
actes d o n t la p u b l i c a t i o n est prescrite; qu'enfin, aprs avoir
pos d a n s l e s a r t . 3 4 e t 3 5 , q u e les socits a n o n y m e s peuvent
tre d i v i s e s e n a c t i o n s a u p o r l e u r , le l g i s l a t e u r , d a n s l ' a r t . 3 8 ,
ajoute q u e le c a p i t a l d e s s o c i t s e n c o m m a n d i t e p e u t l r e a u s s i
divis e n a c t i o n s ; Attendu qu'en posant ce principe, la loi
n'iablit a u c u n e distinction ; qu'il faut en conclure qu'elle a
permis ce q u ' e l l e n'a p a s d f e n d u ; q u e les n u l l i t s s o n t d e d r o i t
troit; q u ' e l l e s n e p e u v e n t l r e s u p p l e s lorsqu'elles ne sont
point c r i t e s ; Attendu, au surplus, que, si p a r l'effet du
c o n t r a t d e s o c i t p a s s e n t r e l e s s i e u r s Armand, Lecomie et com-
pagnie, il p e u t a r r i v e r q u ' u n e g r a n d e p o r t i o n d e la commandite
ne s o i t p a s f o u r n i e , q u e l q u e g r a v e , q u e l q u e d a n g e r e u s e q u e s o i t
cette v e n t u a l i t , les tiers ni les associs n'en peuvent pr-
tendre c a u s e d ' i g n o r a n c e , p u i s q u ' i l leur a t loisible de con-
natre les s t i p u l a t i o n s s o c i a l e s a v a n l de contracter;Attendu
enn, q u ' o n ne saurait trop favoriser l'esprit d'association en
France, p u i s q u ' i l est u n e d e s c a u s e s d e p r o s p r i t d u c o m m e r c e :
par c e s m o t i f s , e t c .

La c o u r r o y a l e d e P a r i s , n a n t i e d e l ' a p p e l , c o n f i r m a la s e n t e n c e
des p r e m i e r s j u g e s , en adoptant simplement leurs motifs, par
arrt r e n d u sous la p r s i d e n c e d e M . le p r e m i e r prsident S-
GUIER, le 7 f v r i e r 4 8 3 2 (1). Il n ' y e u t p a s d e p o u r v o i en cassa-
tion, e t il n ' e s t pas ma connaissance que la q u e s t i o n a i t t
depuis s o u m i s e d ' a u t r e s tribunaux.
3 2 2 . A p r s m ' l r e b o r n n a r r e r les circonstances de ce d-
bat s o l e n n e l , j e d o i s m e t t r e m o n o p i n i o n s u r l e p o i n t important
de d o c t r i n e d o n l il o f f r e l a s o l u t i o n . S i o n n e c o n s u l i a i l q u e cequi
se p r a t i q u e t o u s l e s j o u r s , l a q u e s t i o n s e r a i t f a c i l e m e n t tranche.

( i ) SiBEY-DRvrt-LBNEuyK, X X X H - a - S y .
 462 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

M HoRSON reconnaissait en 1 8 3 0 , d e v a n t le tribunal d e la Seine,

q u e l'usage s'tait i n t r o d u i t , d e p u i s p l u s i e u r s a n n e s , de crer
des actions au porteur dans les s o c i l s e n c o m m a n d i t e . Defiuis,
des s o c i l s n o m b r e u s e s o n t e n c o r e t t a b l i e s d e cette ma-
n i r e , et il faut r e c o n n a t r e q u e la p r a t i q u e c o m m e r c i a l e a plei-
n e m e n t i n t e r p r t la loi d a n s un sens f a v o r a b l e la cration de
ces a c t i o n s . Aussi une d i s p o s i t i o n de l o i t a i t - e l l e j u g e nces-
saire en 1838 pour p r o h i b e r l ' m i s s i o n des a c t i o n s au porieur,
d a n s les s o c i l s e n c o m m a n d i t e . C e p e n d a n t , c o m m e les usages
n e constituent q u e des abus l o r s q u ' i l s c o n s a c r e n t une illg.Tiii,
il a p p a r t i e n d r a i t aux t r i b u n a u x d e r a p p e l e r l ' i n d u s t r i e l'excu-
t i o n d e la l o i q u e le t e m p s e l la p r a t i q u e des aflires ne sa a--;
r a i e n t a b r o g e r , si l ' t a b l i s s e m e n t des titres au p o r i e u r dans les
s o c i l s en c o m m a n d i t e , ofirait une v i o l a t i o n manifeste de ses
p r e s c r i p t i o n s . F a i s o n s d o n c abstraction de c e q u i existe en fait
pour ne puiser n o t r e s o l u t i o n q u e d a n s la l o i . L a question doit
t r e e n v i s a g e sous le t r i p l e point d e v u e d e la nature des com-
m a n d i t e s par a c i i o n s , d e l l e t t r e de la l o i et des dispositions qui
prohibent aux commanditaires d e s ' i m m i s c e r dans la gestion
des affaires s o c i a l e s .

A. N o u s l ' a v o n s dj dit, la c o m m a n d i t e par a c i i o n s n'offre,

l'gard des c o m m a n d i t a i r e s , q u ' u n e socit de capitaux, qu'un
contrat rel qui n ' e n g a g e q u e des v a l e u r s et dans lequel la con-
s i d r a t i o n des p e r s o n n e s n ' e n t r e pour rien puisque les associs
p e u v e n t toujours se substituer des t i e r s dans l e corps social en
n g o c i a n t leurs a c t i o n s . L e s f o n d a t e u r s d e c e s socits s'adres-
sent au publie e l lui proposent des parts d ' i n t r t s qui sont ac-
c o r d e s lous ceux q u i se p i s e n t e i U pour e n demander. Il est
m m e de l'essence de ces s o c i l s d e n'offrir qu'un personnel
m o b i l e q u i se r e n o u v e l l e sans cesse, p u i s q u e la division du ca-
pital en a c i i o n s n'a d ' a u t r e but q u e d e d o n n e r aux parts d'in-
trt de la v a l e u r par la f a c i l i t a v e c l a q u e l l e on peut en oprer
la n g o c i a t i o n . Or, eu p a r l a n t de c e p o i n t de v u e , on trouve que
l e s a c t i o n s au porteur offrent l e m o d e l e plus p r o p r e acclrer
la c i r c u l a t i o n des parts d ' i n t r t d o n t la n g o c i a t i o n se trouve
d g a g e de toute f o r m a l i t . Ces a c i i o n s n ' o n t d o n c , sous ce rap-
p o r t , r i e n de c o n t r a i r e la n a t u r e des c o m m a n d i i e s , et leur
f o r m e s'adapte m m e m i e u x q u e t o u t e a u t r e l'un des buts l-
gitimes que les parties peuvent se p r o p o s e r en tablissant ces
socits.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 4.63

B. - S i o n e x a m i n e l ' c o n o m i e d e la l o i , o n d e m e u r e convaincu
que le l g i s l a l e u r a e u la p e n s e d ' a s s i m i l e r les a c t i o n s d e s s o -
cits e n c o m m a n d i t e c e l l e s d e s s o c i t s a n o n y m e s , et d ' a u t o -
riser p o u r l e s p r e m i r e s t o u t c e q u i tait dj t a b l i p o u r l e s s e -
condes. E n effet, l ' a r t . 3 4 d u c o d e d e c o m m e r c e commence par
dclarer q u e le c a p i t a l d e la s o c i t anonyme se divise en ac-
tions et m m e en coupons d'actions d'une valeur gale. Puis
vient l'art. 3 5 q u i a u t o r i s e la c r a t i o n des actions au porteur.
L'art. 3 6 t r a c e e n s u i t e d e s r g l e s p o u r le t r a n s f e r t des actions
nominatives, et aprs ces dispositions se prsentent celles d e
l'art. 3 8 q u i s e r f r e n t ce qui prcde, en dclarant q u e le
capital des socits en commandite pourra AUSSI tre divis en actions.
Jusque-l il e s t d e t o u t e v i d e n c e q u e l a l o i r e n d c o m m u n a u x
socits e n c o m m a n d i t e s t o u t c e q u ' e l l e v i e n t d ' t a b l i r p o u r la
division d u c a p i t a l d e s s o c i t s a n o n y m e s , en actions nomina-
tives e t e n a c t i o n s a u p o r t e u r .

M a i s a p r s a v o i r a i n s i c o n s a c r l a f a c u l t d e d i v i s e r aussi l e c a -
pital d e s c o m m a n d i t e s e n a c t i o n s , l e m m e a r t i c l e 3 8 a j o u t e , sans
aucune autre drogation aux rgles tablies pour ce genre de socit, et
il s ' a g i t d e r e c h e r c h e r l e v r a i s e n s d e c e t t e d i s p o s i l i o n q u i s e m b l e
tablir u n e r e s t r i c t i o n . L a p e n s e d u l g i s l a l e u r se trouve cet
gard e x p r i m e d a n s la d i s c u s s i o n du projet d u code decom-
merce. R a p p e l o n s - n o u s q u e d e s s o c i t s de capitaux existaient
dj l ' p o q u e l a q u e l l e i l f u t r d i g , s o u s l a d n o m i n a t i o n d e
socits par actions, et q u e le lgislateur voulut les s o u m e i t r e a u
contrle d u p o u v o i r , e n e x i g e a n t q u ' e l l e s f u s s e n t a u t o r i s e s p o u r
avoir u n e e x i s t e n c e l g a l e . 11 i m p o r t a i t q u ' o n ne confondt pas
la s o c i l a n o n y m e a v e c l a s o c i t e n c o m m a n d i t e par actions,
p u i s q u e la p r e m i r e n e p o u v a i t tre tablie qu'au moyen d'une
autorisation q u i n ' t a i t p a s e x i g e pour la s e c o n d e . En cons-
q u e n c e , o n s u b s t i t u a d ' a b o r d l a d n o m i n a t i o n de socil anonyme
c e l l e d e socit par actions, d o n l on s'lait servi d a n s le projet
primitif p o u r d s i g n e r c e l l e d e s t r o i s s o c i t s q u i t a i t unique-
ment f o r m e p a r u n e r u n i o n de capitaux. Ensuite, lorsqu'on
arriva l ' e x a m e n d e s r g l e s q u i c o n c e r n a i e n t l a c o m m a n d i t e p a r
actions, o n r e m a r q u a q u e l e p r o j e t a r r t p a r la s e c t i o n d e l ' i n -
trieur d u c o n s e i l d ' t a l s e m b l a i t assimiler d'une manire trop
absolue c e l l e s o c i l l a s o c i t a n o n y m e , e l n e l u i r s e r v a i t p a s
assez c l a i r e m e n t l e s c a r a c t r e s q u i l u i s o n t p a r t i c u l i e r s . L'arti-
c l e 3 9 d e c e p r o j e t t a i t , e n effet, a i n s i c o n u : T o u l c s o c i l e n
464 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. T I T . 111.

c o m m a n d i l e p o u r r a diviser s o n capital e n a c t i o n s , s a n s tre pour

cela rpute socil a n o n y m e el sans q u ' a u c u n e d e s dispositions
d e la loi c o n c e r n a n t c e g e n r e d e socil l u i soit a p p l i c a b l e , (d)
D a n s le c o u r s d e la d i s c u s s i o n , M . C A M D A C R S fit o b s e r v e r q u ' i l
lait craindre q u e cet article, tel qu'il s e t r o u v a i t r d i g , ne
procurt le m o y e n d'luder les dispositions qui soumetlaicni
l'autorisation d u g o u v e r n e m e n t les socits a n o n y m e s . On for
m e r a , d i s a i t - i l , u n e s o c i l p r t e n d u e e n c o m m a n d i l e ; o n divi-
sera l'intrt en plusieurs actions qu'on d i s t r i b u e r a d e s per-
sonnes auxquelles on donnera le n o m d e c o m m a n d i t a i r e s ; la
s o c i t s e r a v r a i m e n t a n o n y m e , e t c e p e n d a n t e l l e p o u r r a exister
sans l'autorisation du gouvernement ( 2 ) . Il y a v a i t rpondre
M. C A M B A C R S , qu'on dtermine la n a t u r e d'une convention
p a r c e q u i e n fait l ' o b j e t , e l n o n p a r l a s e u l e q u a l i f i c a t i o n q u e lui
donnent les parties; q u e l'association donl il p a r l a i t n ' j i u r a i i
constitu u n e c o m m a n d i t e affranchie d e l'autorisation, qu'autant
qu'elle aurait offert ce concours d e s a s s o c i s e n n o m el des
associs simples bailleurs de fonds q u i c o n s t i t u e l'essence de
c e t t e s o c i t . M a i s o n j u g e a c o n v e n a b l e d e s ' e x p r i m e r s u r ce point
d'une m a n i r e explicite, el on remplaa les dispositions finales
de l'article 39 d u projet p a r la s e c o n d e partie d e l'article 38 du
code q u i p e r m e t d e diviser le capital d e s socits en commandite
e n a c t i o n s , sans aucune autre drogation aux rgles tablies pource
genre de socit. U e s t d s l o r s v i d e n t q u e l e l g i s l a l e u r a s i m p l e -
m e n t e n t e n d u d i r e q u e la d i v i s i o n e n a c t i o n s d u capital des com-
m a n d i t e s n e les e m p c h e r a i t p a s d ' t r e rgies p a r les rgles qui
l e u r s o n t p r o p r e s e t q u ' e l l e s n e s e r a i e n t a s s i m i l e s a u x socits
anonymes q u e p o u r la c r a t i o n d e s a c t i o n s seulement. En un
mot, le code tablissait deux espces de socits par actions, la
s o c i t anonyme e t l a s o c i t e n connHanrf/te; c h a c u n e d ' e l l e s c o n -
s e r v a i t s e s c a r a c t r e s p a r t i c u l i e r s e l r e s t a i t s o u m i s e d e s rgles
s p c i a l e s ; c e q u ' e l l e s a v a i e n t d e c o m m u n , c ' t a i t l a d i v i s i o n du
capital en actions. Loin donc d e trouver d a n s l e s d i s p o s i t i o n s fi-
n a l e s d e l ' a r t i c l e 3 8 l ' e x c l u s i o n d e s t i t r e s a u p o r t e u r d a n s les com-
m a n d i t e s , o n e s t a m e n , a u c o n t r a i r e , r e c o n n a t r e q u e l e lgis-
lateur les a autoriss, puisque ce mode d'tablir les actions
n'offre rien de contraire c e qu'il c o n s i d r a i t c o m m e tenant
l'essence de ces socits.

( l ) Locii, Lrgisliit. ch., l, X V I I , | ) . i S l .

( a ) I.ofHii, f-rgistnl. a V . , i. X V I I , ] . , ip'i, no 8.
 I>ES SOCIETES COMMERCIALES. 465

C. R e s t e u n e o b j e c t i o n puise dans les dispositions des ar-

ticles 27 et 2 8 d u c o d e d u c o m m e r c e , qui dfendent aux com-
manditaires d e faire d e s actes d e gestion sous peine d e devenir
indfiniment responsables des detteset engagemens de lasocit.
Ces a r t i c l e s , a p p l i c a b l e s aux commandiies simples c o m m e aux
commandites par aciions, supposent, dit-on, queles commandi-
taires p e u v e n t t o u j o u r s l r e c o n n u s et e x c l u e n t t o u t e possibilit
juridique d'tablir dans u n e c o m m a n d i t e des actions autres que
l e s a c t i o n s nominatives, qui seules peuvent laisser peser sur les
a c t i o n n a i r e s c e s d i s p o s i t i o n s p n a l e s d ' u n e si g r a n d e importance.
Admettez, ajoute-t-on, les c o m m a n d i t e s par actions au porteur
qui n e l a i s s e n t a u c u n e trace de leur passage dans des mains
d i v e r s e s , e t il s e r a i m p o s s i b l e d ' t a b l i r q u e t e l l e p e r s o n n e q u i a
gr e t d i r i g l e s o p r a t i o n s s o c i a l e s t e l l e p o q u e , e n v e r t u d ' u n
mandat des associs en n o m , tait intresse d a n s la socit et
possdait p o u r s o n c o m p t e d e s a c t i o n s q u i l u i c o n f r a i e n t la q u a -
lit d e c o m m a n d i l a i r e .
Cette objection, n o u s n e s a u r i o n s le d i s s i m u l e r , est p u i s s a n t e ;
mais elle n e n u s p a r a t p a s suffisante p o u r r e n v e r s e r ce q u e n o u s
avons j u s q u ' i c i t r o u v t a b l i p a r les t e x t e s . E n l ' e x a m i n a n t avec
a t t e n t i o n , o n v o i t q u ' e l l e r e p o s e s u r u n e difficult plus grande d ' -
tablir l ' i m m i x t i o n d e s c o m m a n d i t a i r e s d a n s i a g e s t i o n d e s affaires
sociales, q u i n e d o i l p a s t r e confondue avec u n e impossibilit
absolue. C o n s t a t o n s , d ' a b o r d , q u e c e l u i q u i i n v o q u e l e s a r t i c l e s 2 7
et 2 8 p o u r f a i r e d c l a r e r u n i n d i v i d u p a s s i b l e d e t o u s l e s e n g a g e -
mens contracts par u n e socit en commandite, doit tablir
deux c h o s e s : 1 la q u a l i t d'associ commanditaire primitive-
ment a c q u i s e p a r c e l u i q u ' i l p o u r s u i t ; 2 d e s faits d e g e s t i o n p r o -
hibs p a r l ' a r t i c l e 2 7 .
Si l e s a c t i o n s m i s e s p a r l a s o c i t s o n t nominatives, la q u a l i t
d'associ se t r o u v a n t c o n s t a t e p a r l e s r e g i s t r e s et p a r l e s t i t r e s ,
il s e r a p r e s q u e t o u j o u r s f a c i l e a u x t i e r s d e r a p p o r t e r s u r ce pre-
mier p o i n t d e s p r e u v e s c r i t e s . C e p e n d a n t , il p e u t a r r i v e r qu'un
individu qui n'administre ostensiblement u n e socit en com-
mandite qu'eu vertu d'une procuration, soit secrtement int-
ress d a n s le c o m m e r c e qu'il gre, et possde des actions nomi-
natives, q u ' i l a e u l e s o i n d e faire porter s u r la tte d ' u n e autre
personne. D a n s c e t t e p o s i t i o n , la f r a u d e la loi p o u r r a t r e t a -
blie p a r l e s t i e r s i n t r e s s s . L a p r e u v e t e s t i m o n i a l e e t m m e l e s
prsomptions, seront admissibles sous un double rapport pour
30
 466 DROIT COMMERCIAL. LIV.I. TIT. III.

l a b l i r U fois e t l a q u a l i t d ' a c t i o n n a i r e e t , a u b e s o i n , l e s faits

d e g e s t i o n d e la p a r t d e c e l u i qui a dguis sa qualit d'associ
dans le b u t d ' c h a p p e r l r e s p o n s a b i l i t q u e l u i i m p o s a i t la
l o t . i l s t , H effet,- d p r i h c i p e q u e l e s l i e i - s h e . s o n t p a s a s t r e i n t s
rapjitfrtl' d s c H t s , ' p d u r t a b l i r , c o t l l r e c e u x q u ' i l s a c t i o n n e n t ,
l i^iiafii d ' a s b c i e t l e s o b l i g a t i o n s p a s s i v e s q u ' e l l e l e u r i m p o s e
( t . c b i r i . 42', V. supr, 2 8 5 e t 495). L a feiritise et la simulation
peuvent d'ailleurs toujours tre tablies p a r la p r e u v e testimo-
n i a l e l o r s q u ' e l l e s o n t p o u r o b j e t d e s o u s t r a i r e c e u x qiii les prati-
q t l r i i l ' a p p l i c a t i o n d ' u n e d i s p o s i t i o n p n a l e (C. c i v . 4 3 5 3 ) (i).
Si l e s p a r t s d ' i n t r t d a n s la c o m m a n d i t e s o n t c o n s t a t e s par
d e s titres au porieur, U s e r a s a n s d o u t e p l u s d i f f i c i l e d ' t a b l i r q u e tel
i n d i v i d u p o s s d a i t t i t r e d e p r o p r i t a i r e d e s a c t i o n s l'poque
l a q u e l l e il g r a i t l e s a f f a i r e s d e l a . s o c i t ; m a i s il e s t c e p e n d a n t
des positions dans lesquelles cette preuve pourra tre faite.
L ' a c t i o n h s i i r e , h e f f e t , r t e r e s t e p a s d a n s iitie i n a c t i o n c o m p l t e
p e n d a n t l a d u r e d e l a s o c i t . 11 p e r o i t d e s d i v i d e n d e s a u x p o -
q u e s f i x e s , il a s s i s t e a i i x a s s e i i l b l e s e t il p r e n d p a r t a u x d l i b -
r a t i o n s d o n t n o u s a u r o n s b i e n t t p a r l e r . M l rnariifeste enfin sa
qualit pdf- d e s a c i e s e x t r i e u r s <<ui ^ ' e t i v f i t f a i r e l ' o t ^ e t d ' c n
p r e u v e l S t K r l b r t l a ' I . S ' l l e s t c o t n m t - d h f , ses l i b r e s d v r b I t M e n -
tionner P c h s i t tfUi ' f d i t e r t t r ^ l e s d l i o n s a'u f ) b r l i i r d a n ^ s o n
a c t i f e t \A v e n t e q u i l e s e n a f a i t s o r t i r ( C . c o m . 8 ) . S ' i l n ' e s t p a s
c o m m e r a n t o n poWrra, ddns q u e l q u e s circonstances; invoquer
l e t r h o i g n a g e d e c e u x q u i l u i o n t c d d e s a c t i o n s , d e c e u x q u i il
e n al v e n d u , o u d e c e u x q u i s a v e n t q u ' i l a e x e r c l ^ d r o i t s q u ' e l l e s
c o n f r e n t . L e s t r i b u u a u x . i p p r c i e r o n i l e s faits e t n e s e r o n t pas tou-
j o u r s rd(iits,en Cette m a t i r e , n c o n s t a t e r q u e ltlrirtit)nissarice.
11 f a u t d o n c r e c o n n a t r e q u e la s e u l e a d m i s s i o n d e s actions
nominatives d a n s l e s c o m m a n d i i e s n e s e r a i t p a s l o n j o u r s suffi-
s a n t e p o u r c o n s t a t e r d ' u n e m a n i r e c e r t a i n e la q u a l i t d'associ,
t q u e l'admissiort d e s a c t i o n s a u p o r t e u r peut r e n d r e plus diffi-
cile la p r e u v e d e c e t t e q u a l i t , m a i s n e fait p a s o b s t a c l e d'une
m a n i r e a b s o l u e l ' a p p l i c a t i o n d e s d i s p o s i t i o n s d e s a r t i c l e s 27 e t
2 8 d u c o d e d e c o m m e r c e . D s l o r S o n n e p e u t p a s d i r e ^ o e c e s ar-
ticles impliquent l'exclusion des aciions au porieur d a n s les
s o c i t . ^ iV c o m m a n d i t e , e t o n l a i s s e t o u t e l e u r force a u x imluc-
lions tiiie h d U ^ a V o i S t i r e s d S dis!{>ositiong d e l ' a r t i c l e 3 8 , qui

(i) V.Tiin,iEU, t. I X , nos ifis, ,6(5 et suiv.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 4'67

manifestent clairement q u e les r d a c t e u r s d u c o d e ont entendu

r e n d r e c o m m u n e s a u x socits e n c o m m a n d i t e t o u t e s les r g l e s
qu'ils v e n a i e n t d e t r a c e r s u r la d i v i s i o n en actions nominatives
et a u p o r t e u r d u c a p i t a l d e s s o c i t s anonymes.
Quant au reproche qu'on adresse aux actions au porteur
de se p r t e r l ' a g i o t a g e en ne laissant aucune trace de leur
passage d a n s des mains diverses, nous conviendrons qu'il est
des p e r s o n n e s qui ne spculeraient pas avec autant de facilit
sur u n p a p i e r d c r i si l e u r n o m d e v a i t t r e m i s a u j o u r ; mais
ces p e r s o n n e s savent se p r o c u r e r des prte-nom lorsqu'elles ne
v e u l e n t p a s p a r a t r e , e t il s e r a i t d ' a i l l e u r s c o n t r a i r e l a r a i s o n de
sacrifier u n e institution utile pour remdier quelques abus
qu'on ne saurait totalement empcher. Interdire les actions a u
porteur d a n s la c o m m a n d i t e , ce s e r a i t p r i v e r le c o m m e r c e d'une
puissante ressource. Le fractionnement du capital d'une socit
en p o r t i o n s p e u c o n s i d r a b l e s n ' e s t g u r e p o s s i b l e a v e c d e s a c t i o n s
nominatives, et les petits c a p i t a u x ne viendraient plus en aide
l'industrie libre, ds qu'il y aurait des formalits remplir
p o u r la n g o c i a t i o n d e s a c t i o n s . M i e u x v a u d r a i t d o n c , s'il y a v a i t
innover, organiser des m o y e n s rpressifs plus nergiques, que
de r e v e n i r a u x p r o h i b i t i o n s e t a u x m e s u r e s p r v e n t i v e s proposes
en 1 8 3 8 , q u i a u r a i e n t g n et arrt p a r m i n o u s le dveloppe-
ment du Jirincipe d e l'association (1).

( i ) Nous pouvons invoquer l'appui de notre solution l'opinion de

M M . MALEPEYRE et JOURDAIIT , Traii des socits eommerciales, p . i43 et
suiv.; celle de M . MOLLOT, des Bourses de commerce, p . aoo, la note ;
celle de M . TIIOPLONG , du Contrat de socit, t . l , n 147; d e M . DELAH-
GLE, des Socits commerciales , t. I I , no 5oo. L'opinion contraire peut
s'tayer de l'autorit de M . HORSOK, Questions sur le code de commerce, t. I ,
p. 59, quest. 14 et i5 ; de M . PARDESSUS, t. I V , n" io33, p . 196 et suiv. de la
5 dit. de son Trait de droit commercial, publie en 1841. Remarquons, tou-
tefois, que M . PARDESSUS ne parat pas vouloir qu'on annuit l'acte qui consti-
tue une socit en commandite par actions au porteur : il se borne con-
sidrer comme non crite la facult de transmettre les actions par la simple
tradition : O n d e v r a i t , dit-il la jiage 199, d:ms notre opinion, n'avoir
aucun gard aux changemens dans le personnel, que ce mode de ngocia-
tion a produits depuis la constitution de la socit, et remonter l'acte p r i -
mitif. Il y aurait lieu de considrer comme grans ceux qui ont t consti-
tus tels parl'acte social, et comme commanditaires ceux que le mme acte ou
des accessions subsquentes auraient constitus soumissionnaires d'actions.
En cas de faillite de la socit, il y aurait lieu de les poursuivre en paie-
ment des mises totales ou partielles dont les registres ne constateraient pas
le vsisement, sans gard des mutations qui n'auraient pas t inscrites sur
468 DROIT COMMERCIAL, LIV. 1. TlT. m.

{J25. 11 r s u l t e d o n c d e c e q u e n o u s v e n o n s d ' e x p o s e r , que

l e c a p i t a l d ' u n e c o m m a n d i t e p e u t t r e d i v i s d e la m m e m a n i r e
q u e c e l u i d ' u n e s o c i t a n o n y m e , e n actions e l e n coupons d'actions
ngociables (C. com. 34, 38). Ces actions peuvent tre nomina-
tives, ordre ou au porteur. Lorsqu'elles sont n o m i n a t i v e s , les
d r o i t s des p r o p r i t a i r e s p e u v e n t l r e c o n s t a t s s u r des registres
t e n u s p a r la s o c i t , e t , d a n s c e c a s , l e t r a n s p o r t c r i t s u r ces re-
gistres suffira p o u r s a i s i r le c e s s i o n n a i r e l'gard d e s t i e r s (C.
civ. 4 6 9 0 ; C. c o m . 36) (4). T o u t e s l e s r g l e s q u e n o u s a v o n s tra-
c e s s u r la n g o c i a t i o n , l ' i n d i v i s i b i l i t el les ventes judiciaires
volontaires ou forces des actions des socits a n o n y m e s , sont,
en gnral, applicables aux commandites (2).

S24. L a s o c i t a n o n y m e fait u n e c o m p l t e a b s t r a c t i o n des

p e r s o n n e s et n'offre q u ' u n capital u n i q u e , seule base du crdit
d o n t elle j o u i t . L a s o c i t e n c o m m a n d i l e offre, a u contraire,
la fois, un mlange de garanties personnelles et de garanties
r e l l e s . S o n c r d i t r e p o s e s u r d e u x l m e n s d i s t i n c t s , la s o l v a b i -
lit d e s c o m m a n d i t s et le capital fourni p a r les commanditaires.
Le fonds qui c o n s t i t u e l ' a c t i f s o c i a l p e u t s e c o m p o s e r , la fois,
d e s v a l e u r s a p p o r t e s p a r l e s a s s o c i s e n n o m , e t d e s s o m m e s ver-
ses p a r les b a i l l e u r s d e f o n d s . L a d i s l i n c i i o n d e c e s d e u x l-
mens de crdit q u ' i l i m p o r l e , a i n s i q u e n o u s a l l o n s le voir, de
n e p a s c o n f o n d r e , se fait d ' e l l e - m m e d a n s les c o m m a n d i t e s sim-

les registres, et q u i ne seraient fondes q u e s u r des transmissions manuelles.

II en r s u l t e r a i t q u e si, p a r m i ces a c t i o n n a i r e s p r i m i t i f s , quelques-uns se
sont mls de l ' a d m i n i s t r a t i o n , sous p r t e x t e q u ' i l s avaient cess d'tre por-
t e u r s d ' a c t i o n s c o m m a n d i t a i r e s , on n e d e v r a i t a v o i r g a r d a u c u n e d e leurs all-
g a t i o n s , et on serait fond les c o n s i d r e r c o m m e indfiniment respousablesdes
e n g a g e m e n s s o c i a u x . L a s o l u t i o n d o n n e la q u e s t i o u p a r M. PARDESSUS ne
s'carte pas b e a u c o u p d e nos o p i n i o n s : c o m m e lui n o u s p e n s o n s que les souscrip-
t e u r s p r i m i t i f s , q u i a u r a i e n t ugoci leurs a c t i o n s au p o r t e u r avant de les avoir
l i b r e s , seraient responsables d u v e r s e m e n t d e ce q u i resterait d la socit
( V . supr, n 4-17); s e u l e m e n t , s'ils avaient g r , n o u s n e les dclarerions
p a s i n d f i n i m e n t obliges ds qu'ils t a b l i r a i e n t qu'ils n'taient plus associs
l o r s des actes de g e s t i o n .
( i ) HoRsoN, t. I , p . 60, q u e s t . 1 4 . M . P A R D E S S U S , t. a, no 3 i 5 , p . l a i ,
semblent l i m i t e r a u x socits a n o n y m e s la facult d e c o n s t a t e r les cessions
d'actions pai- u n transfert inscrit s u r les registres. C e t t e o p i n i o n est contraire
.1 ce qui so |>rali(pie, et aux rgles e x c e p t i o n n e l l e s a p p l i c a b l e s aux cessions des
crances c o m m e r c i a l e s . V . siipr, nos 409, 3ao, 368.
( a ) V . supr, p , 355 et suiv.
 DES SOCrTS COMMERCIALES. 469

pies, mais elle n ' e s t p a s a u s s i facile d a n s les c o m m a n d i i e s par

actions, lorsque lesassocis cumulent les q u a l i t s d e comman-
dits et d e b a i l l e u r s d e f o n d s . C'est ce q u i sera saisi s a n s p e i n e a u
moyen d'un exemple: Pierre, Paul e t Jacques se p r o p o s e n t de
fonder u n e s o c i t en c o m m a n d i t e d o n t ils s e r o n t les g r a n s . Ils
a p p o r t e n t la socit leur industrie, et ils fixent 5 0 0 , 0 0 0 fr.
le c a p i t a l s o c i a l q u i d o i t t r e divis e n 1 , 0 0 0 a c i i o n s d e 5 0 0 fr.
chacune.Il est dit d a n s les a c c o r d s sociaux que ces trois fondateurs
recevront c h a c u n , en pleine proprit, 10 actions pour l'industrie
qu'ils a p p o r t e n t et pour d d o m m a g e m e n t d e t o u s frais et soins
r e l a t i f s l ' o r g a n i s a t i o n d e l a s o c i l . D e p l u s , il e s t c o n v e n u qu'ils
p r e n d r o n t e n s e m b l e , p o u r l e u r c o m p t e , 1 7 0 a c t i o n s d o n t ils v e r s e -
ront le m o n t a n t d a n s la c a i s s e s o c i a l e .
Il r s u l t e v i d e m m e n t d e c e s c o n v e n t i o n s , q u e l e c a p i t a l social
se t r o u v e r a d'abord rduit de 15,000 fr., reprsents par les
30 a c t i o n s a t t r i b u e s a u x f o n d a t e u r s , et d o n l la valeur n'entrera
pas d a n s l e s c a i s s e s . R e s t e r a d o n c u n c a p i t a l d e 4 8 5 , 0 0 0 fr. s e u l e -
m e n t a u l i e u d e 5 0 0 , 0 0 0 fr. D e p l u s , l e s t r o i s a s s o c i s e n n o m de-
v e n a n t e n s e m b l e a c t i o n n a i r e s p o u r 8 5 , 0 0 0 fr., r d u i r o n t , d a n s la
r a l i t , l e c a p i t a l f o u r n i e n c o m m a n d i t e 4 0 0 , 0 0 0 fr. R e m a r q u o n s ,
en e f f e t , q u e l e s a c c o r d s sociaux tablissent, dans l'espce, u n e
d o u b l e s o c i t : u n e s o c i t e n n o m c o l l e c t i f e n t r e P i e n - e , Paul et
Jacques, q u i a p p o r t e , e n a r g e n t , u n p r e m i e r c a p i t a l d e 8 5 , 0 0 0 f r . ;
et u n e s o c i t e n c o m m a n d i t e e n t r e c e t t e p r e m i r e socit et les
souscripteurs des actions qui doivent fournir 400,000 fr. seule-
ment (C. c o m . 24). Q u a n t a u x 3 0 a c t i o n s a t t r i b u e s a u x f o n d a t e u r s
grans e n r e p r s e n t a t i o n d e l e u r s s o i n s , elles n e s e r v e n t q u ' l e u r
atlribuerautantde parts ngociablesd'inlrtdans lefonds social,
mais elles n ' a u g m e n t e n t e n r i e n le capital d e l socit. S'ils les
cdent d e s . t i e r s , le p r i x l e u r e n s e r a p e r s o n n e l l e m e n t pay et
n'entrera pas d a n s la c a i s s e d e la s o c i t . Q u a n t a u x 8 5 , 0 0 0 fr.
qu'ils f o u r n i s s e n t , ils n ' a u g m e n t e n t pas les garanties des c r a n -
ciers d e la s o c i t , p u i s q u ' i l s s o n t v e r s s p a r d e s a s s o c i s r e s p o n -
sables e t t e n u s d e s d e t t e s s u r l e u r s b i e n s personnels.

Il e s t d o n c c e r t a i n q u e l e p u b l i c s e r a i t i n d u i t e n e r r e u r dans
l'espce, si l e s e x t r a i t s d e s a c c o r d s s o c i a u x a n n o n a i e n t q u e c e t t e
s o c i t e s t c o n s t i t u e a u m o y e n d ' u n c a p i t a l d e 5 0 0 , 0 0 0 fr. fourni
lilre de cornmandile, pmsqw ce c a p i t a l n e s e r a i t , d a n s la r a l i t ,
que d e 4 0 0 , 0 0 0 fr. D a n s c e c a s , s'il a p p a r a i s s a i t q u e l e s t i e r s e u s -
sent p u t r e i n d u ' l s a c c o r d e r la s o c i t u n crdit dont elle
^"^9 DROIT COMMERCIAL. LIV.I. TIT. III.

n'aurait pas d jouir , les tribunaux pourraient c o n d a m n e r les

c o m m a n d i t a i r e s v e r s e r d a n s l e s c a i s s e s d e la s o c i t e n faillite
la s o m m e d e lOO.OOO f r . , r e p r s e n t a n t ^a d i f f r e n c e e n t r e c e l l e
q u i a u r a i t t a n n o n c ^ et celle q u i , d a n s la ralit, a u r a i t seule
t verse (l). Us auraient s'imputer d ' a v o i r , p a r l e u r fait, o c -
c a s i o n n u n p r j u d i c e d e s t i e r s ( C . civ. 1 3 8 2 , 1 3 ^ 3 ) , e ^ o n leur
appliquerait les principes q u e n o u s avons e x p o s s a u n 499,en
n o u s o c c u p a n t d e l a d i f f r e n c e e n p l u s o u e n m o i n s qu.i p e u t e x i s -
t e r e n t r e l e m o n t a n t d e l a c o m m a n d i t e q u i f i g u r e s \ i r l e s ^.xtraits,
et c e l u i q u i e s t p o r t d a n s l'acte d e s o c i t . Si l e s a c t i o n s taient
a u p o r t e u r , les s o u s c r i p t e u r s p r i m i t i f s p o u r r a i e n t tre recherchs
p o u r p a r f a i r e c e t t e d i f f r e n c e {\. supr, n">447).
S 2 ^ . A.U r e s t e , l e p u b l i c n e d o i t p a s a c c o r d e r u n e c o n f i a n c e
veugle a u x nonciations relatives a u x capitaux q u e doivent
f o u r n i r l e s c o m m a n d i t a i r e s . Il i m p o r t e , q u a n d o n t r a i t e avec des
spcitspar a c t i o n s e t q u ' o n a i n t r t c o n n a t r e l e u r position)
d e vrifiera vec soin l e sactes p a r l e s q u e l s elles se sont constitues.
D e s a n n o n c e s p o m p e u s e s d i r o n t , e n g r o s ca^-<iclres, q u ' u n e s o c i t
s'est c o n s t i t u e a u m o y e n d'un capital d e 4 millions, par exemple,
d i v i s e n 4 , 0 0 0 a c t i o n s d e 4 , ( ) 0 0 f r . c h a c u n e , l i s e z les actes sociaux,
et v o u s verrez qu'il suffisait q u e l e s 400 p r e m i r e s actions repr-
s e n t a n t u n c a p i t a l d e 4 0 0 , 0 0 0 fr. s e u l e m e n t , fussent places pour
que cette socit p t c o n a m e n c e r s e s o p r a t i o n s . Continuez de
ii^e, et v o u s verrez eitote q u e lesa c t i o n n a i r e s n e doivent verser
letirs mises c(ue p a r f r a c t i o n s et qu'aprs le versement d'une
premire quotit en souscrivant, le q u a r t , p a r e x e m p l e , le
restant n e sera exigible q u e lors d ' u n nouvel a p p e l d e fonds.
Voil u n e socit qui se constitue en tablissant u n capital d e
4 millions et q u i n'a cependant q u e 400,000 fr. l o r s q u ' e l l e e n -
t r e p r e n d s e s o p r a t i o n s . Si s e s affaires t o u r n e n t m a l , ses cran-
ciers trouveront les actions qu'elle n ' a u r a p a s p l a c e s d a n s ses
p o r t e f e u i l l e s . Q u a n t c e l l e s q u i a u r o n t l p l a c e s , c e q u i restera
d p o u r l e s l i b r e r f o r m e r a u n a c t i f d i v i s e n p e t i t e s s o m m e s qu'il
faudra rclamer d e n o m b r e u x souscripteurs, souvent insolva-
bles, et t o u j o u r s p e u d i s p o s s livrer d e s f o n d s q u i n e serviront
p l u s q u ' c o u v r i r d e s p e r t e s . Q u e le p u b l i c n e s e l a i s s e d o n c pas
i l l u s i o n n e r pa^-les chiffres q u i a n n o n c e n t le m o n t a n t d e s com-
m a n d i t e s . C e s chiffres n ' e x p r i m e n t l e p l u s s o u v e n t r i e n d e rel.

( i ) V . conir F B E M E R Y , p . 54 et suiv. ; D E L i N G L B , t. I I , n 5o5.

La loi n'ejfigo que r,no!]ciaMo|l esficle (}.q mfii^(anMe valeurs
fournies ou fournir par aciions el ijMfi (}e coiimaqfli|e ( C.
com. 43). Qn satisfajl ses prescriptions en (^pqnf|nf pe qp'on
espre avoir, et il est si ordinaire dans le cqmmerce de voir les
projets les inieux conus ne pas tre sqivisdp tout le sucps qu'on
attendait 1 C'est en vrifiant les clauses des qpiep sociaux, !e
montant des capitaqx rellement vers par les coqipianditaires,et
surtout le degr de confiance que doivent inspirer les assopis en
nom, qu'on peut apprcier les garanties que prsen|e une socit
en commandite par actions.
S26. La nature des apports qui sont efllrs (^ans le fonds
social et la vajeur qui leur a l assigne, 4pivent surtout fixer
l'attention de ceux qui prennent lesactions les socits en com-
mandite. C'est en assignaniauxqpporls qpe valeur qu'ilgq'ayaient
pas que les fraudes les plus scandaleuses ont t commises l'-
poque actuelle (1). Un spculateur sans probit, adroit el hardi,
prtend possder un procd industriel, avoir conu l'ide d'une
exploitation propre procurer d'immenses bnfices. Il donne ce
procd, l'exploitation de cette ide, une dnomination bizarre
qui appellera l'attention parson tranget.Desuite il annonce la
forrnation d'urie commandite, et il convie le public au partage

( i ) L'audace et la cupidit des spculateurs n'ont pas conni] de bornes

dans l'valuation qu'ils ont donne leurs apports, disait, en j838, M . L E -
G E M i i L , dans son rapport la c b a m b r e des dputs, et ont oqvert la porte
aux scandales les plus crians. T o u t le monde a bien constat le mal; mais
i l y a grande divergence d'opinions sur le remde y apporter. Frapps
de la facilit que donne la mobilisation des actions aux artisans de dception
pour en raliser le fruit, de bons esprits ont demand que les apports des g-
rans ne puissent jamais tre reprsents p a r des actions. Ils regardent cette
dfense comme une saine interprtation de l'article 38 du code de commerce.
D'autres ont di.stingu les apports mobiliers et immobiliers qui ont une
valeur ralisable et apprciable en argent, des meubles incorporels qui n'ont
qu'une valeur d'opinion : pour les premiers, ils ont admis qu'ils pouvaient
tre reprsents p a r des actions dites de capital; pour les seconds, ils ne r e -
connatraient que des actions industrielles qui donneraient droit au partage des
bnfices nets (aprs paiement des intrts des versements rels), et lors de la
liquidation, ne prendraient part que dans l'excdant du fonds social. O n
a demand que les actions qui reprsentent les apports en nature ne puissent
tre ngocies qu'aprs un ou deux inventaires de la socit en bnfices, ou
seulement aprs une ou plusieurs annes de dure de la .socit. - N o u s
avons discut longuement ces moyens , et nous n'avons pas cru devoir vous
en proposer l'adoption (MONITKUK du aS avril i 8 3 8 , p . l o i i ) .
 472 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . TIT. III.

(ls a v a n t a g e s que son industrie doit procurer. U a p p o r t e son

i d e , s o n p r o c d l a s o c i t , e t il e n r e o i t l e p r i x au moyen
d'un certain nombre d'actions de capital, qu'il s ' e m p r e s s e r a de
ngocier dans u n m o m e n t favorable, lorsque le publiccrduleet
sduit par ses annonces viendra tomber d a n s l e p i g e q u ' i l lui a
t e n d u . Mais b i e n t t la s o c i t , loin d e r a l i s e r l ' a t t e n t e des ac-
tionnaires, sera mise en liquidation avant quela responsabilit
p e r s o n n e l l e d e l'associ e n n o m p u i s s e s e t r o u v e r e n g a g e envers
les tiers ; o n a c q u i t t e r a le p a s s a v e c l ' a r g e n t d e s c o m m a n d i t a i r e s ,
et l ' a u t e u r d e cette coupable manuvre g a r d e r a l e prix qu'il a
r e t i r d e la v e n t e d e s e s a c t i o n s , q u i n ' o f f r i r o n t p l u s q u ' u n papier
sans valeur d a n s les m a i n s d e s d u p e s q u i les a u r o n t achetes.
D'autres hardis fripons s e p r o c u r e n t u n i m m e u b l e . Us a t t r i -
buent une valeur exorbitante s a s u p e r f i c i e , s'il e s t propre
r e c e v o i r d e s b t i m e n s ; a u d e s s o u s , s'il e s l p o s s i b l e d e faire croire
q u ' i l r e c l e d e s m i n e s , d e s c a r r i r e s . U n e c o m m a n d i t e est a u s -
sitt propose p o u r l'exploitation de cette source de richesses.
L e f o n d a t e u r d e l a s o c i t a p p o r t e s o n i m m e u b l e et l u i a s s i g n e
une valeur exagre pour l a q u e l l e il s ' a t t r i b u e u n n o m b r e c o n -
sidrable d'actions. Des prospectus, colports e t affichs dans
tous les lieux, exposent avec a r t les a v a n t a g e s qu'offre l'entre-
prise, et p r o c u r e n t a u x actions u n p l a c e m e n t avantageux. Les
h a b i l e s q u i c o n n a i s s e n t l e s a v o i r f a i r e de l ' i n v e n t e u r , en ach-
tent pour spculer uniquement s u r la r e v e n t e . Les dupes s'en
tiennent aux promesses des prospectus, gardent l e u r s a c t i o n s et
comptent sur les prtendus revenus qu'elles doivent procurer.
Quand ces spculations d ' a g i o t a g e o n t p r o d u i t t o u t c e q u ' o n en
attendait, les bnfices esprs p a r les souscripteurs crdules ne
s e r a l i s e n t p a s , l e p r i x d e s a c t i o n s p r o u v e u n e b a i s s e s u b i t e , on
liquide l'affaire e t l ' i m m e u b l e q u e l a s o c i t a v a i t p a y d e s c e n t a i -
n e s d e mille francs n'est r e v e n d u pour son c o m p t e q u ' unvilprix.

T o u t e s ces s p c u l a t i o n s n e s e r v e n t , d a n s la ralit, q u ' dgui-

ser l'agiotage, e t n e s a u r a i e n t c o n s t i t u e r l e s p a r t i e s e n t a t de
socit. Elles n'offrent, d ' u n e part, q u e d e s fripons adroits qui
n ' e n t e n d e n t p a s se constituer s r i e u s e m e n t associs responsables
pour l'exploitalion d ' u n e entreprise relle; et d ' u n e autre part,
des bailleurs de fonds victimes d e s m a n u v r e s frauduleuses em-
ployes pour persuader l'existence d'une entreprise dpourvuede
rnlii el p o u r faire n a t r e l ' e s p r a n c e d ' u n s u c c s q u i n ' t a i t q u e
cltimrique. De pareils faits r u n i s s e n t tous l e s c a r a c i r c s de l'es-
i DES SOCITS COMMERCIALES.

c r o q u c r i e (C. p n . 4 0 5 ) , c i l e s t r i b u n a u x correctionnels ne sau-

473

raient les r p r i m e r p a r d e s p e i n e s trop f o r t e s , c a r ils s u p p o s e n t

dans l e u r s a u t e u r s u n e i m m o r a l i t p r o f o n d e , et ils p o r t e n t u n e
atteinte g r a v e l ' i n d u s t r i e e n la d i s c r d i t a n t et e n la privant
des r e s s o u r c e s q u i l u i v i e n d r a i e n t en aide pour les e n t r e p r i s e s
lgitimes.

S 2 7 . N o u s avons vu au n" 400 qu'un brevet d'invention peut

tre exploit p a r u n e socit a n o n y m e . O n avait dout qu'il pt
l'tre p a r u n e s o c i t e n c o m m a n d i t e d ' a c t i o n n a i r e s , s a n s l ' a u t o -
risation d u g o u v e r n e m e n t . La loi d u 4 4 m a i 4 7 9 4 , q u i a v a i t i m i t
en c e l a l a l g i s l a t i o n a n g l a i s e , prohibait, peine de dchance,
l'exploitation d e s b r e v e t s p a r a c i i o n s . Mais celte disposition fut
plus t a r d m o d i f i e p a r u n d c r e t d u 2 5 n o v e m b r e 4 8 0 6 , q u i p e r -
m i t l a f o r m a t i o n d e s socits par actions pour exploiter les brevets,
en o b t e n a n t l'autorisation du gouvernement. La gnralit de
cette d i s p o s i t i o n fit d ' a b o r d penser qu'elle comprenait les com-
mandites par a c t i o n s , e t on s'adressa l'administration lorsqu'on
voulut e x p l o i t e r des brevets en commandite. Le gouvernement
reconnut q u e ces socits se trouvaient aujourd'hui rgies p a r
le d r o i t commun et pouvaient tre librement tablies. La loi
de 4 7 9 1 e t le d c r e t de 4806 n'entendaient, e n effet, dsigner
par la d n o m i n a t i o n d e socits par actions, q u e les associations
de c a p i t a u x q u e l e c o d e a q u a l i f i e s d e socits anonymes. Nous
avons v u q u e le g o u v e r n e m e n t i m p r i a l a s s u j e t t i s s a i t dj ces
socils l ' a u t o r i s a t i o n avant la p r o m u l g a t i o n du code de com-
m e r c e (supr, n 4 5 6 ) . L e d c r e t d e 4 8 0 6 n e faisait qu'appliquer
aux b r e v e t s d ' i n v e n t i o n le droit commun q u i allait tre con-
sacr p a r l e n o u v e a u code; ses dispositions n e sauraient donc
lre a p p l i c a b l e s a u x c o m m a n d i t e s p a r a c t i o n s d o n t l'administra-
tion e s t c o n f i e d e s a s s o c i s r e s p o n s a b l e s ( 4 ) .

Nous d e v o n s a j o u t e r qu'il e s t , d a n s c e c a s , c o n v e n a b l e d e faire

rdiger l ' a c t e d e s o c i t c o n s t a t a n t l ' a p p o r t d u b r e v e t d'invention,
par u n n o t a i r e , e t d e f a i r e e n r e g i s t r e r c e t a c t e a u s e c r t a r i a t g -
nral d u d p a r t e m e n t , conformment a u x prescriptions de l'ar-
ticle 4 5 , d u t i t r e 2 , d e l a l o i d u 4 4 m a i 4 7 9 1 . L ' i n o b s e r v a t i o n d e
ces f o r m a l i t s e x p o s e r a i t la socil s e voir prfrer tout autre

( i ) Fot/cvRD, lmens e droit public et administratif, t. I , nO 411. C o u r

(lePari.s, i5 juillet 1839 et 27 mai 1S40 (SIKEY-DEVILLEMEUVE, X X X I X - I -
43o X r , - 2 - 4 4 7 ) , DELAKGr.B, des Socits commerciales, t. 11,0." 5o4.
474 DROIT COMMi;Ui;i\L. LIV. I. TIT. III.

c e s s i o n n a i r e d u brevet q u i les a u r a i t r e m p l i e s a v a n t e l l e {C. c i v .

4 1 4 i , -1690). E l l e s e t r o u v e r a i t g a l e m e n t prive du droit d'exer-
c e r p a r s e s g r a n s e t s o u s l e n o m s o c i a l ' , d e s p o u r s u i t e s c o n t r e les
contrefacteurs, parce que cet enregistrement t r a n s f r e seul aux
c e s s i o n n a i r e s , l ' g a r c j d e s l i e r s , l a p r o p r i l d u b r e v e t c d (1).
628. Les socits d'assurances terrestres ou maritipies
primes, peuvepl galement sp c o n s t i t u e r en conimandite par
a c t i o n s s a n s a u i o r i s a l i p n d u g o u v e r n e n i e n t (2). L ' a v i s d u conseil
d*etat d u 1 5 o c t o b r e 1 8 0 9 , d o n t n o u s a v o n s p a r j au n 2 4 7 , n ' e s t
applicable qu'aux compagnies d'assurances mutuelles qui n'of-
frent rien de c o m m e r c i a l , et qui ont l assimiles a u x socits
a n o n y m e s (3).
S2fl!. N o u s a v o n s v u q u e la c o m m a n d i t e p a r a c t i o n s exploite
u n fonds i n d u s t r i e l q u i se t r o u v e divis e n d e u x p a n s d'inlrls
distinctes. L ' u n e deces parts revient aux associs en nom;rautre,
q u i c o n s t i t u e la c o m m a n d i t e , e s t l a p r o p r i l d e s c o m m a n d i t a i r e s ,
et esl divise en portions reprsentes p a r d e s actions ngocia-
p\es. C o m m e il i m p o r l e q u e l e s a s s o c i s e n n o m soient intres-
s s d a n s l e s o p r a t i o n s s o c i a l e s q u ' i l s s o n t c h a r g s d e diriger, on
convient ordinairement que leurs parts d'intrt ne pourront
pas t r e c d e s p e n d a n t la d u r e d e la s o c i t , et q u e les litres
qui les c o n s t a t e n t d e m e u r e r o n t d p o s s d a n s lacaisse socialepour
g a r a n t i e d e l e u r g e s i i o n (4). D a n s c e c a s , si c e t t e convention ve-
naiitreenfreinte, chacun desautres associs commanditairesou

( i ) PARDESSUS, t. I , no n o , p. 198. V . FOUCARD, ubi supr, n 4i3.

( ) G i i U K et JoLiAT, c/es Assurances terrestres, t. i, p . 3a, n 35. Eu-
gne PERSTL, des Assurances terrestres, p . l o , y.
( 3 ) V . supr, nos 2^S, a46, a47. DELAKGLE, des Socits com., t. I I , n" 497.
(4) L e projet de loi .iniend p . i r la commission de la chambre des dputs en
i838 contenait les dispositions suivantes dans son art. 17 : Les grans seront
tenus de fournir une mise formant, au moins, le dixime de la totalit du fonds
social.... Les actions reprsentant cette mise resterout indisponibles tant que
durera la gestion, .i la garantie de laquelle elles seront affectes, et jusqu'
ce (juc les comptes de cette gesiion aient l apurs.
L e spculateur qui ne veut que l a n r . r une aff.iire dans le public pour
l'exploiter, disait M . LKGFNTIL dans son rapport , la chambre des dputs,
se substitue dans la grance un homme s.ins consistance aucune; il vend
sous son nom les actions qu'il s'e.st l'.iit attribuer, et, libre de tout engage-
ment, il court chercher de nouvelles dupes. Lo moyeu de prvenir ce in.n-
nge frauduleux, c'est d'attacher le grant par un intrt fixe et permauciit
la bonne administration et au succs de la socit..., Si le grant n'a pour
 B,E SOCITS COMSIERIALES. 475
ex] aop, pourrait (aire p r o n p p p e r |a rsoluljpn de? qccordssociaux
a v e c ^ o m m q g s - i n ( ( - t s onlj-e c e l u i q u i a u r a i t ainsi m a n q u
s e s e n g a g e m e ; f l s _ , a f i n d.e l ' e x c l u r e d e l a s p c i t ( G . c i y . H 8 4 , 1 8 7 1 ) .
M a i s , s i r i e n n ' a y a , i t {p e x p r e s s m e n t p r p y u ? u | - c e p o i n t e l s i
les a s s o c i s e n n o m y e n a i e n i cfjpr l e u r s ' p a r t s , l e s c o m m a n d i -
t a i r e s s e r a i e n t - i l s t e n u s j l a i s s e r Is) g e s t i o n ( | e s a f f i ^ i r e s sociales
des administrateiirs qui n'auraieni p l u s i ^ u f u n i n l r l le|jr
d o n n e r u n e d i r e c t i o n a y a n t a g e u s e ? L e s f i e r s ar^ient;'ils q t i e l q i i e
recours e x e r c e r contr les c q m i p a n d i l a i r e s , le a s s o c i s r e s -
ponsables n e g r a i e n t p l u s q u e p o u r l e c o m p t e d e la m a s s e d e s
actionnaires?
Il n o u s p a r a t d ' a b o r d q u e l e s t r i b u n a u x d e v r a i e n t , p a r r a p p o r t
aux a s s o c i s , a p p r c i e r l e s c i r c o n s t a n c e s . L ' a s s o c i eii n o m q u i s e
trouverait avoir n o t a b l e m e n t d i m i n u o u avoir ananti e n lolalit,
par s o n fait, l e s g a r a n t i e s s u r l e s q u e l l e s s e s c o a s s o c i s ' d e v a i e n t
naturellement compter lorsqu'ils ont contract , aurait contre-
venu aux engagemens tacites q u e s u p p o s e la f o r m a t i o n d'une
c o m m a n d i t e et p o u r r a i t t r e e x c l u d e la socil. L a l o i a laiss,
en c e t t e m a t i r e , l'arbitrage d e s juges, l'apprciation d e la
gravit et d e l ' i m p o r t a n c e juridique d e s faits (G. civ. 1184,
1188, 1 8 7 1 ) . ' '

(luant a u recours q u e les tiers v o u d r a i e n t exercer contre les

commanditaires en prtendant q u e la socit n'tant plus gre
que p o u r l e s b a i l l e u r s d e f o n d s , s e t r o u v e r a i t c o n v e r t i e en u n e
socit e n n o m collectif a d m i n i s t r e p a r d e s i m p l e s mandataires,
nous p e n s o n s q u e les t r i b u n a u x n e sauraient l'acciieillir. Sans
doufe u n e socit u n i q u e m e n t compose d e bailleurs d e fonds
qui f e r a i e n t a d m i n i s t r e r l e u r s i n t r t s p a r d e s m a n d a t a i r e s t r a n -
gers, e n g a g e r a i t i n d f i n i m e n t , n o n o b s t a n t t o u t e c o n v e n t i o n con-
traire, la r e s p o n s a b i l i i d e t o u s s e s m e m b r e s , ainsi q u e nous
l'avons dit au n''488; mais l'espce dont nous; n o u s occupons
a c t u e l l e m e n t offre u n e p o s i t i o n t o u t e diffrepjp, p u i s q u e l e s c e s -
sions c o n s e n t i e s p a r l e s a s s o c i s e n n o m n e l e s l i b r e n t nulle-
m e n t d e la r e s p o n s a b i l i t a t t a c h e l e u r q u a l i t . L e p e r s o n n e l d e
la s o c i t o f f r e d o n c t o u j o u r s d e s a s s o c i s indfiniment respon-

toute fortune que son honneur et son talent, il devra tre cautionn par uu
ou plusieurs commanditaires; ce serait pour les autres associs la meilleure
garantie de la confiance qu'il m r i t e ( MONITFUR du a5 avril i 8 3 8 ,
p. I0I2 ) .
476 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

sables et des commanditaires. C e n ' e s t q u ' e n t r e l e s a s s o c i s qu'il

s'est opr u n c h a n g e m e n t d e position q u i d i m i n u e les garanties,
m a i s q u i n e d n a t u r e p a s l a s o c i t d a n s s o n e s s e n c e (1).
S 5 0 . L'organisation administrative d e s c o m m a n d i t e s par
actions repose sur des bases qui m a n e n t de leur nature particu-
lire et n e saurait tre semblable celle d e s socits anonymes.
Les actes qui tablissent les c o m m a n d i t e s organisent ordinaire-
m e n t u n e grance compose d ' u n o u plusieurs associs respon-
s a b l e s , d e s assembles d'actionnaires, u n comit de surveillance per-
m a n e n t q u i r e p r s e n t e l e s a c t i o n n a i r e s a u p r s d e l a g r a n c e , et
u n conseil judiciaire pour clairer les grans s u r le contentieux.

331. A. De la grance. S'il n ' e x i s t e q u ' u n a s s o c i respon-

s a b l e , il e s t s e u l e t d e d r o i t a d m i n i s t r a t e u r d e l a s o c i t ; mais
s ' i l e n e x i s t e p l u s i e u r s , l a s o c i t e s t e n t r e e u x e n n o m collectif,
et les rgles s u r l ' a d m i n i s t r a t i o n sociale q u e n o u s a v o n s traces
a u n 2 9 5 e t s u i v a n s l e u r d e v i e n n e n t a p p l i c a b l e s . U s g r e n t lous
e n s e m b l e si la g e s t i o n n ' a p a s t d l g u e u n o u plusieurs
d'entre e u x (C. civ. 1859 ; C. c o m . 2 4 ) .

332. L e s g r a n s r e p r s e n t e n t l a s o c i t , a d m i n i s t r e n t son
c o m m e r c e , c o n t r a c t e n t e t a g i s s e n t e n s o n n o m . L o r s m m e qu'il
n'existerait qu'un associ responsable, les principes du mandat
s e r a i e n t a p p l i c a b l e s , e t il n e j o u i r a i t d e la libre disposition des
objets q u i composent le fonds social, q u e p o u r l'exercice d u
' c o m m e r c e d e la socit, et dans l e s l i m i t e s q u i r s u l t e n t d e la
q u a l i t d ' a d m i n i s t r a t e u r ( 2 ) . C'est e n a p p l i q u a n t c e s rgles q u e
la C o u r d e c a s s a t i o n rejeta, le 24 avril 1 8 4 1 , le pourvoi dirig
c o n t r e u n a r r t d e la c o u r d e D o u a i , e n d a t e d u 7 n o v e m b r e 1839,
qui dclarait n u l l e s d e s h y p o t h q u e s c o n s e n l i e s p a r le grant
d'une socit en c o m m a n d i t e , s u r les i m m e u b l e s dpendant du
f o n d s s o c i a l d o n t il a v a i t l ' a d m i n i s t r a t i o n ( 3 ) . O n n e s a u r a i t , e n
effet, i n d u i r e d e la p r o h i b i t i o n d'administrer i m p o s e a u x com-
manditaires, la p l n i t u d e d u d r o i t d e d i s p o s e r e t d'aliner en
faveur d u grant.

(i) V . P A B O E S S U S , t. I V , n i o 3 , p. 1 9 3 .
( ) V . supr, n" 3 o o . l u couvention,ili societate, dit S T B A C C H A , intel-
ligi potest mandatum, qu.itenus ad ea iu quibus contracta est societas, et sic
quoad res vnales tantuui, et non quoad alia ( R O T A G n s c B a s i s , A c r ' o X I V ,
n" l i a , p . 7 9 ) . "
(3) S t U B Y - D K V I t . L E N l t U V E , X l i t - I - 3 9 5 .
w DES SOCITS COMMERCIALES. 477
353. u rsulte encore de ces principes que le grant qui
dtournerait frauduleusement les fonds de la commandite, pour
se les approprier, se rendrait coupable du dlit d'abus de con-
fiance rprim par l'art. 408 du code pnal (1).

( i ) V . supr, n 3 3 3 . L a C o u r de cassation a, il est vrai, jug le contraire

le i5 fvrier 1842, en cassant un arrt qui avait appliqu les peines portes
par l'article 408 du code pnal au commandit dclar coupable d'un dtour-
nement de fonds. E l l e donne pour motifs sa dcision : que l'asso-
ci grant d'une socit en commandite ne peut tre considr lgalement
comme son mandataire ; qu'en effet, les pouvoirs tablis par l'acte mme de
socit, font partie des conventions rciproques sous la foi desquelles l'associa-
tion s'est forme ; qu'ils ne peuvent tre rvoqus que pour cause lgitime;
qu'ils ne sont pas exercs au nom d'un mandant et dans un intrt tranger
celui qui les exerce ; que sous tous ces rapports ils diffrent essentiellement
des pouvoirs qui rsultent d'un contrat d e m a n d t . . , . (SIKEY-DEVILLEMEUVK
X L I I - I - 3 6 J ) . Celte dcision qui consacre des principes inexacts et qui aurait
pour rsultat d'assurer l'impunit aux auteurs des dtournemens les plus scan-
daleux et les plus c o u p a b l e s , ne saurait tre suivie. L'affaire dans laquelle elle
est intervenue fut renvoye devant la cour de Rouen pour tre de nouve-au
juge. Cette cour acquitta l'inculp, parce qu'elle pensa.que la prvention
n'tait pas suffisamment justifie eu fait; niais elle constata , eu mme temps,
en droit, des principes opposs ceux que la C^our de cassation avait consa-
crs, ('et arrt de la cour de Rouen eu date du t8 mars 184s, atteste la fois
la profonde science et la noble indpendance des magistrats qui l'ont rendu.

Nous devons en rapporter les termes: Attendu que les commanditaires

ne sont pas de simples bailleurs de fonds, mais de vritables associs, stipulant
avec le grant, qui ils donnent leur confiance pour l'administration exclusive
de la socit; qu'ils sont, son respect, et dans toute l'acception du mol, des
mandans, .lyanl droit par suite d'en exiger des comptes de gestion; attendu
qu'il n'y a aucun argument tirer de ce que l'associ grant d'une socit en
commandite nepeut tie rvoqu arbitrairement, mais seulement pour cause
juge lgitime; qu'il en est de mme des membres d'une socit en nom collec-
tif, lorsqu'ils tiennent de l'acte social le droit d'administrer la socit; que le
principe crit dans l'art. i85(j du code civil s'applique ici dans toute son ten-
due ; mais, attendu que le droit de rvoquer arbitrairement le mandat ne lient
pas l'essence du contrat de mandat ; que l'on en doit dire autant de la circon-
stance que les pouvoirs du grant ne sont pas exercs dans un intrt qui lui
soit tranger;qu'en effet lecontrat de mandat peut tre modifi par des sti-
pulations spciales que la loi ne p r o b i b e pas, sans qu'il soit altr dans son
essence; attendu qu'il n'est pas exact d d i r e queles pouvoirs du grant nesont
pas exercs au nom d'un mandant ; que les mandans , dans une socil en
commandite, sont les bailleurs de fonds ;que s'il est vrai q u e , vis--vis des
tiers, le grant soit la personnification de la .socit, qu'il puisse, sans le con-
cours des commanditaires, et mme malgr e u x , engager tout l'actif de l'tre
moral, il n'est pas moins vraiqu'il demeure lesi.onsable de sa gestion envers les
bailleurs de fonds, ses coassocis ; -^attendu que, de tout ce qui prcde, il re-
478 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. TlT. 111.

554. B . Assembles gnrales des actionnaires. L e s r u n i o n s g-

nr.iles offrent u n e g r a n d e i i t i p o r t a n c e di-is l e s s o c i i s e n c o m -
m a n d i t e ; e l l e s s o n t i n d i s p e n s a b l e s p o u r c l a i r e r l e s b a i l l e u r s de
f o n d s s u r la p o s i t i o n d e la' s o c i t , et p o u r l e u r faire connatre
l'tendue des droits qu'ils ont exercer. D'un autre ct, elles
s o u l v e n t des difficults dc d o c i r i n e graves, lorsqu'on a y con-
c i l i e r l ' e x e r c i c e d u d r o i l d e d l i b r e r q u ' o n d o i t r e c o n n a t r e aux
actionnaires, avec les p r o h i b i t i o n s prononces p a r les articles
2 7 e t 2 8 d u c o d e d e c o m m e r c e . C ' e s t e n s e p n t r a n t d e la n a l u r e
d e s r a p p o r t s q u e l'tat d ' a s s o c i a t i o n en c o m m a n d i l e tablit entre
l e s a s s o c i s e n n o m et l e s c o m m a n d i t a i r e s , e n d i s t i n g u a n t les droits
q u ' i l s o n t e x e r c e r l e s u n s c o n t r e les a u t r e s , c e u x q u ' i l s doivent
exercer en c o m m u n , e l q u i n e p e u v e n t c o m p t e r q u ' a u x associs
e n n o m , q u ' o n p a r v i e n t t r o u v e r la s o l u t i o n d e c e p r o b l m e j u -
ridique. Conslaluns d o n c , a v a n t d ' e n t r e r d a n s des dtails d'ap-
p l i c a t i o n , q u e la d i v i s i o n d e s a s s o c i s e n d e u x c l a s s e s q u i c o n s t i -
t u e l ' e s s e n c e d e la s o c i t e n c o m m a n d i t e , e n g e n d r e des droits
p a r t i c u l i e r s quj: s e r f r e n t : i A u p a r t a g e d e s b n f i c e s e t la
participation contributive aux pertes; 2 .A l ' e x c u t i o n d e s
conventions sociales et a u x m o d i Q c a t i o n s qu'il p e u t tre conve-
n a b l e d e l e u r faire s u b i r ; 3 A la g e s t i o n d e s affaires sociales.
C ' e s t d a n s la d i s t i n c i i o n e t le c l a s s e m e n t d e c e s d r o i t s q u e n o u s
puiserons l a s o l u t i o n d e s d i f f i c u l t s n o m b r e u s e s q u i se p r s e n -
tent en celte matire.

555. a. La q u a l i t d e grant i m p o s e a u x associs qui en

suite que legrant est le manilataire de* commanditaires;qu'il a reu d'eux

la mission d'administrer la socit dans l'intrt commun des associs;que
s'il n'est pas lidle ii ses engngeinens; que si, dchirant son mandat, il dtourne
les fonds apparienant la socit p o u r se les a p p r o p r i e r , il commet l'abus de
confiance prvu par l'article 4o8 du code pnal, puisqu'au respect des com-
manditaires, c'est litre de mandat^ue ces fonds lui ont t remis.... (SIRET-
DEVILLENEUVE, X L U - j - a g j V Idem, DELV.NCLB, t. I I , n" 3O et suiv.
Ajoutons qu'un pareil abus de confiance ne pourrait'ire rprim que par
des peines correctiounolles ; < i r ncus ne pensons pas qu'on put appliquer an
grant les dispositions du second p a r a g r a p h e de l'article 4o8 du code p.nal.
Il peut p u j i r c rigoureux q u ' u n simple commis qui dtourne des fonds au
prjudice de son m.iitie soit jK-issible <le la peine afflictive et infamanle de la
rclusion , tandis que le maitri- ne sera lui-mme passible que d'uu emprisoii-
ueiiient s'il dvalise la socit dont il est le grant. L a ncessit que subissent
les inaitres de se confier A des comiuis qu'ils admettent dans leur domesticit,
lient motiver, .i l'gard dc ces, derniers, l'aggravation dc la peine.
 DES sdciTS COMMERCIALES. i'jl^

s o n t i n v e s t i s , l ' o b l i g a l i o n d e r e n d r e c o m p l e (le l e u r g e s t i o n a u x
aciioniiaires q u i participent a u x bnfices, et qui doivent s u p -
porter u n e p a r t c o n t r i b u t i v e , m a i s limite, de pertes. De cette
position r e s p e c t i v e q u i p r s e n t e d e s m a n d a n s et d e s m a n d a t a i r e ^ ,
des c o i n t r e s s s d a n s l e s b n f i c e s e t d a n s l e s p e r t e s , nat, eh
faveur d e s c o r n m a n d i t a i r e s , le d r o i t d'exiger qu'il l e u r soit r e n d u
cotnpie des o p r a t i o n s commercialesclj e x c u t e s , et celui d
vrifier p a r l ' e x a l n n d e s i n v e n t a i r e s la p o s i t i o n d e l s o c i l (1).
Pour leur procurer l'exercice de ces droits qui se rattachent
l'essence d e s comma'iiiiites, des assembles gnrales devront
tre corivoqiies a u x p o q u e s d t e r m i n e s p a r les a c t e s s o c i a u x .
Les g r a n s y e x p o s e r o i i t l ' t a t d e s affaires s o c i a l e s e t y r e n d r o n t
compt de leur gestion. Le comit de surveillance, dont nous
parlerons bientt, sera ensuite entendu. Si l e s c o m p t e s sont
trouvs e x a c t s , le corps d s actionnaires leur d o n n e r a son a p -
probation. Si d e s difficults s'lvent s u r les l m e n s de ces
comptes, les c o m m a n d i t a i r e s p r e n d r o n t , la m a j o r i l , les r -
s o l u l i b n s ( j u ' i l s c r o i r o n t i i l i l e s l e u r s i n t r t s , e t s'ils' n e s ' a c c o r -
dent p a s avec les associs e n ' n o m , les difficults q u i les divise-
ront d e v r o n t t r e s o u m i s e s d e s a r b i t r e s ( C . c o m . 5 1 ) . D a n s c e
cas l e s c o m m a n d i t a i r e s p o u r r o n t c h a r g e r l e c o m i t d e s u r v e i l l a n c e
de les r e p r s e n t e r et d ' a g i r e n l e u r n o m . R e m a r q u o n s q u e l e s d -
librations prises s u r c e s objets n e se rfrent q u ' d e s o p r a t i o n s
dj c o n s o m m e s , e t n e p e u v e n t , d a n s a u c u n c a s , c o n s t i t u e r d e s
actes d e g e s t i o n p r o h i b s p a r l ' a r t i c l e 2 7 d u c o d e d e c o m m e r c e .
Elles s o n t p r i s e s a la m a j o r i t , e t c h a q u e a c t i o n q u i r e p r s e n t e
une part d ' i n t r t d a n s le fonds social, d o i t , m o i n s d e c o n v e n -
t i o n s c o n t r a i r e s , c o n f r e r u n v o t e (V. svpr, n"^' 3 1 1 e t 4 3 7 ) .

S3G.- b. L e s c o n v e n t i o n s s o c i a l e s e n g e n d r e n t d e s o b l i g a t i o n s
qui lient les associs les u n s l'gard des a u t r e s , et q u i n e p e u -
vent, p a r c o n s q u e n t , t r e modifies q u ' a v e c le c o n c o u r s d e lous
les i n t i e s s s , ou au moins avec rasseniiment d'une majorit
dtermine d a n s l'acte d e socit. Dans c e c a s , les dlibrations
prises e n c o r p s p a r i o n s les a s s o c i s , n e s a u r a i e n t e n g a g e r la
responsabilil indfinie des c o m m a n d i t a i r e s lorsqu'elles n e por-
t e n t a u c u n e a t t e i n t e l a n a t u r e d e la' c o m m a n d i t e . T e l l e s sont;
par e x e m p l e , celles qui auraient pour objet d'organiser la s o -

(i) PARDESSUS, t. I V , no i o 3 f i y i ' ; p . .V^o; lilii^^^^

p. i 5 3 ; T u o i ' L O M G , Ml Conlrat Je socit, t. I , n ^5.
480 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

cit sur des bases nouvelles, de modifier son personnel, de

donner de l'extension au commerce social, en appliquant les
c a p i t a u x d e la s o c i t l ' e x p l o i t a t i o n d ' u n e b r a n c h e d'industrie
q u e les p a r t i e s n ' a v a i e n t p a s p r i m i t i v e m e n t e u e e n v u e . C'est ainsi
q u e l e s d l i b r a t i o n s r e l a t i v e s d e s a p p e l s d e f o n d s o u la cra-
tion de nouvelles actions pour augmenter l e c a p i t a l s o c i a l , ne
c o n s t i t u e r a i e n t p a s d e s a c t e s d e g e s t i o n ( 1 ) . Il e n s e r a i t d e m m e
d e celles qui auraient p o u r o b j e t d ' e x c l u r e d e la socil des as-
socis en nom qui enfreindraient les c o n v e n t i o n s sociales, de
pourvoir leur remplacement, o u a u r e m p l a c e m e n t d e ceux qui
seraient dcds, atteints d'infirmits qui ne leur permettraient
plus de grer, o u t o m b s en faillite. Les p a r t i e s , en s'associant,
peuvent e n effet p r v o i r la m o r t , la faillite, l'interdiction, la
retraite d'un grant, et convenir q u e l a s o c i t n e s e r a pas d i s -
s o u t e d a n s c e s d i v e r s c a s ( C c i v . i 8 6 8 ) . 11 y a u r a a l o r s n c e s s i t
de lui rendre l'action qui aura t interrompue, s'il n'existe
qu'un s e u l g r a n t , o u d e c o m p l t e r la g r a n c e s ! la gestion doil
rester confie p l u s i e u r s a s s o c i s r e s p o n s a b l e s (2). L e s m m e s
r g l e s s e r a i e n l e n c o r e a p p l i c a b l e s s'il s'agissait d e crer de n o u -
v e l l e s u s i n e s , d e c o n s t r u i r e d e n o u v e a u x b t i m e n s . D a n s ces divers
cas, les associs e n n o m e t l e s c o m m a n d i t a i r e s n e f e r a i e n t , en
dlibrant ensemble, qu'user du droil dont sont investis les
membres de toute socil, de modifier leurs accords primitifs,
d'introduire des changemens dans leur personnel, o u d a n s la
nature du commerce social.

337. c. L e s d l i b r a i i o n s d o n l n o u s a v o n s j u s q u ' p r s e n t
parl, n e se rfrent qu'aux r a p p o r t s intrieurs q u e l'tat de so-
cit tablit entre lesassocis en n o m et les commanditaires;
n o u s a v o n s m a i n t e n a n i n o u s o c c u p e r d e c e l l e s q u i sont relatives
la g e s t i o n , a u x actes extrieurs qui constituent l'exercice du

( i ) Ij.I cour de Renues a justenieut refus de considrer comme des acies

de gestion de la part des commanditaires, i" l'autorisation par eux donne
au grant de ngocier de nouvelles actions, en le dchargeant mme de tonte
responsabilit, pourvu que le placement et lieu un taux dtermin; i" la
procuration donne l'uu d'eux de s'adjoindre au grant pour suivre et
surveiller le placement de ces actions. Cet arrt est en dale du a mars i83a,
et a l suivi d'un pourvoi en ca.ssation , qui a t rejet le fi Diai i835
(SIUEY-UBVILLEHEUVE, XXX'VI-i-40).

(a) P A R D E S S U S , t. I V , n" i o 3 i , i , p. ,85 ; C o u r de cassation, 6 mai l835

(S1REV-DRV11.LEHEUVB, X X X V I . I - 4 0 ) ; T P O E L O K G , ! . 1, i.o 4i5.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 481

commerce social, et q u i m e l t e n t la socit e n r a p p o r t a v e c les

tiers. C'est particulirement s u r c e point q u e les n u a n c e s p a -
raissent s o u v e n t difficiles saisir, et q u e les difficults peuvent
devenir srieuses. Les lmens de solution doivent encore tre
puiss d a n s la position respective d e s d e u x classes d'associs, et
d a n s l e s p r o h i b i t i o n s q u i e n s o n t la c o n s q u e n c e . Reportons-nous
d'abord la formation d e la socit et a u x dispositions des ar-
ticles 27 e t 2 8 d u c o d e d e c o m m e r c e , p o u r c o n s t a t e r q u e la r e s -
ponsabilit des commanditaires peut se trouver engage par des
conventions sociales, par des dlibrations sociales, par de sim-
ples faits d e gestion.
S58. a. L e m a n d a t q u i r s u l t e , en faveur des associs e n
n o m , d u s e u l fait d e la c o n s t i t u t i o n d e la s o c i t , p e u t t r e t e n d u
ou r e s t r e i n t p a r l e s a c t e s s o c i a u x . L e s c o n v e n t i o n s g n r a l e s q u e
les p a r t i e s a r r t e r a i e n t s u r c e p o i n t , ne feraient que dterminer
l'tendue des pouvoirs des grans en l e u r l a i s s a n t la plnitude
de l ' e x e r c i c e d e la g e s t i o n d a n s l e s l i m i t e s q u i l e u r a u r a i e n t t
assignes; elles n'engageraient p a s la responsabilit des com-
manditaires, puisqu'elles ne les investiraient d'aucune partie de
l'administration d e s affaires sociales d o n t elles n e feraient q u ' -
tendre o u l i m i t e r l'exercice. C'est ainsi q u e les accords sociaux
pourraient confrer a u x grans le droit d'aliner o u d'hypoth-
quer les i m m e u b l e s d e la s o c i t (1). C'est ainsi q u e les f o n d a -
teurs d ' u n e s o c i t e n c o m m a n d i t e p a r a d i o n s , cre pour l'ex-
ploitation d ' u n j o u r n a l , p o u r r a i e n t inhiber a u x grans d'insrer,
dans les c o l o n n e s d e s t i n e s a u x a n n o n c e s , celles d e ces a n n o n c e s
qui s o n t r e l a t i v e s la gurison des maladies secrtes, et q u i
peuvent s o u v e n t offenser la p u d e u r d e s j e u n e s l e c t r i c e s p a r l ' -
numration qu'elles contiennent de ces m a u x . Ces diverses con-
ventions n e c h a n g e r a i e n t e n r i e n la n a t u r e d e la s o c i t , et n e
sauraient, par consquent, engager la r e s p o n s a b i l i t d e s b a i l -
leurs d e f o n d s .
M a i s il e n s e r a i t a u t r e m e n t si l e s a c c o r d s s o c i a u x subordon-
naient la facult d e faire telle ou telle opration spciale de
commerce une autorisation qui devrait tre o b t e n u e par les
grans d e s c o m m a n d i t a i r e s ; une semblable convention conf-
rerait a u x b a i l l e u r s d e f o n d s l e d r o i t d e p a r t i c i p e r la gestion e n

(,) C o u r de cassation, .i avril 1841 (SIRET-DEVILLENEUVE, XLI-

1-305). T R O I - I . O N G . <la Conlrat lU Socit, t. I l , n" 686 et 81 r.
31
482 DROIT COMMERCIAL. LIV. 1. TIT. IU.

dnalurant la c o m m a n d i l e , e t e n g a g e r a i t d e p l e i n d r o i t la res-
p o n s a b i l i t i n d f i n i e d e t o u s l e s s o u s c r i p t e u r s ( 1 ) . L e s t i e r s qui
l'invoqueraient p o u r o b t e n i r c o n t r e e u x d e s c o n d a m n a t i o n s soli-
daires, ne feraient que mesurer l'tendue de leurs engagemens
p a r la p o s i t i o n q u ' i l s s e s e r a i e n t f a i t e e u x - m m e s d a n s l a s o c i t .
859. B. L e s a s s o c i s e n n o m e t l e s b a i l l e u r s d e f o n d s unis
p a r u n c o n t r a t , e x e r c e n t t o u s l e s m m e s d r o i t s e t o n t voix dli-
braiive lorsqu'il s'agit d'anantir, de modifier, d ' t e n d r e , d'ex-
p l i q u e r les c o n v e n t i o n s s o c i a l e s ; m a i s l o r s q u ' i l s'agit d e s opra-
tions qui constituent l'exercice d u c o m m e r c e , lasocit n'est
plus reprsente que par les associs r e s p o n s a b l e s q u i peuvent
seuls avoir voix dlibrt!ve entre e u x , l o r s q u ' i l s s o n t plusieurs
q u i p r e n n e n t p a r t l a g e s t i o n ( 2 ) . E n f a c e d ' e u x s e p l a c e n t alors
l e s s i m p l e s c o m m a n d i t a i r e s q u i d o i v e n t s ' a b s t e n i r d e g r e r , mais
qu'on ne saurait priver du d r o i t d e d o n n e r d e s c o n s e i l s en leur
qualit d'associs en capital pour le partage d e s b n f i c e s , et
p o u r s u p p o r t e r u n e p a r t l i m i t e d e p e r t e s (3). Ils p r e n d r o n t donc
p a r t a u x d l i b r a t i o n s r e l a t i v e s l a g e s t i o n , m a i s a v e c voix con-

( i ) C'est ce qui arriva dans une socit eu commandite, forme en i836

sons la raison Pisioi et compagnie, p o u r la publication d'un journal poli-
tique, appel U Monde, la rdaction duquel concourait AI. l'abb de L a -
raenals. Les statuts craient, dans l'intrt des commanditaires, un comit
d e surveillance charg de les reprsenter et dont les attributions taient d-
termines en ces termes : < L e conseil de surveillance est institu ponr exer-
cer un contrle gnral sur l'administration du journal ; pour surveiller les
oprations de la socit; pour prendre connaissance des marchs et traits
conclus par le directeur-grant ; pour modifier le chiffre des frais matriels et de
rdaction, suivant les circonstances; pour rechercher, de concert avec le directeur,
les moyens les plus propres faire prosprer C entreprise ; enfin ponr doimer son
avis motiv sur toutes les queslions qui se rattachent la spciaht du jour-
nal. L e prsident du conseil de snrveill.ince reudra compte de la gestion de
cette assemble particulire.-Ceconseil remplit ces fonctions jusqu' l'cpoque
de la faillite de la socit; les sjndics intentrent alors contre ses membres une
action en responsabilit. L e tribunal de commerce de la Seine accueilUt leur
demande, et son jugement fut confirm par un arrt de la C o u r de Paris, en
date du afi mars 1 8 4 0 , qui dclara que les attributions donnes par les statuts
ce conseil exdaieut les droits de surveillance que peuvent exercer les coni-
nianditaires, et que les dcisions qu'il avait prises constituaient, par leur na-
ture, des actes de gestion (SiiiY-DEViLi.BHBnvB, X L - i - i 5 o V . aussi M i -
LBPBXHB et JOURDAIN, p. i 5 a ) .

( ) V o i r ce que nous avons dit sur la gestion des socits collectives,

supr, p . 1 6 7 , n agS et suivants,
^3) Supr, n 807.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 483

sultative s e u l e m e n i , p o u r c l a i r e r par leurs a v i s , e l pour ap-

prouver o u i m p r o u v e r l ' a v a n c e les o p r a t i o n s p r o j e t e s , l o r s q u e
les associs en n o m j u g e r o n t c o n v e n a b l e d e les c o n s u l t e r . L e u r
vote n ' i m p o s e r a au g r a n t a u c u n e o b l i g a t i o n , e l n ' e n g e n d r e r a
par c o n s q u e n t a u c u n r e c o u r s c o n t r e e u x ( 4 ) . T e l l e est la p o s i t i o n
respective q u e les associs e n n o m et l e s c o m m a n d i t a i r e s d o i v e n t
conserver d a n s l e s d l i b r a t i o n s r e l a t i v e s l ' e x e r c i c e du c o m -
m e r c e d e la s o c i t ; m a i n t e n a n t on c o n o i t q u e les a c i i o n n a i r e s
franchiraient ces l i m i t e s l g a l e s e l e n g a g e r a i e n t l e u r r e s p o n s a b i -
lit e n v e r s les l i e r s , s'ils p a r t i c i p a i e n t , a v e c voix dlibralive, des
dcisions par l e s q u e l l e s la m a j o r i t i m p o s e r a i t t e l l e s ou t e l l e s
oprations s p c i a l e s aux g r a n s , a u t o r i s e r a i t des m a r c h s p r o -
jets, a r r t e r a i t l e b u d g e t des d p e n s e s , p r e s c r i r a i t des v e n t e s
ou des achats d e m a r c h a n d i s e s . D a n s ces d i v e r s c a s , l e s com-
manditaires f e r a i e n t v i d e m m e n t acte d e g e s t i o n en p r e n a n t u n e
part a c t i v e l ' a d m i n i s t r a t i o n d e la s o c i l , e l se r e n d r a i e n t s o -
lidairement r e s p o n s a b l e s d e tous ses e n g a g e m e n s , lors m m e
qu'ils n e d e v r a i e n t p r e n d r e a u c u n e part l ' e x c u t i o n des o p r a -
tions q u ' i l s a u r a i e n t ainsi v o t e s .
3 4 0 . E n r s u m a n t les r g l e s q u e nous v e n o n s d e t r a c e r , o n
arrivera u n e t r i p l e d i v i s i o n des d l i b r a t i o n s q u i p e u v e n t l r e
prises par les associs r u n i s e n a s s e m b l e g n r a l e .
4" L e s c o m m a n d i t a i r e s d l i b r e n t s e u l s , sans l e s associs e n
nom q u ' i l s o n t pour c o n t r a d i c t e u r s , l o r s q u ' i l s'agit des c o m p t e s
que les associs en n o m l e u r r e n d e n t d e l e u r g e s t i o n , et des d -
bats qui p e u v e n t s ' l e v e r au sujet des i n v e n t a i r e s sur l e s q u e l s
sont bass les tats d e r p a r t i t i o n des b n f i c e s ; 2 S'il s'agit d e
modifier les a c c o r d s qui o n t c o n s t i t u la s o c i t , ou d ' i n t r o d u i r e
des c h a n g e m e n s dans son p e r s o n n e l en e x c u t i o n d e ces a c c o r d s ,
les associs e n n o m et les c o m m a n d i t a i r e s d o i v e n t d l i b r e r e n -
semble p a r c e q u e leurs i n t r t s sont c o m m u n s , p a r c e q u e la s o -
cit ne peut r e c e v o i r u n e o r g a n i s a t i o n n o u v e l l e q u e par l e c o n -
cours de toutes les v o l o n t s , ou a v e c l ' a s s e n t i m e n t d e la m a j o r i l
fixe dans l e s a c c o r d s s o c i a u x ; dans c e c a s , tous les v o t a n s o n t
voix d l i b r a l i v e ; 3 L a s o c i l peut e n c o r e d l i b r e r e n
corps s'il s'agit des o p r a t i o n s q u i se r f r e n t au c o m m e r c e s o c i a l
et qui en c o n s t i t u e n t l ' e x e r c i c e ; m a i s dans c e cas les associs e n
nom ont seuls v o i x d l i b r a l i v e , tandis q u e les c o m m a n d i t a i r e s

(i) M A L E P E Y R E el JouiiDArw, p. i52.

484 DROIT COMMERCIAL. LIV. 1. TIT. i l l .
n'ont que voix c o n s u l t a t i v e , e t d o i v e n t s e b o r n e r m e t t r e de
simples avis.
o 4 1 . E n t e r m i n a n t ce q u e n o u s a v i o n s dire sur les dlib-
r a t i o n s s o c i a l e s , n o u s c r o y o n s d e v o i r e x p r i m e r n o t r e o p i n i o n sur
u n e difficult prvue par M. PARDESSUS, e t l a q u e l l e il d o n n e
u n e solution que nous ne p o u v o n s pas adopter. Voici l'espce
q u e cet a u t e u r propose : U n e s o c i t e n c o m m a n d i t e e s t for-
m e , d i t - i l (1), avec annonce d'un capital de quatre millions,
divis en q u a t r e m i l l e a c t i o n s d e 1 , 0 0 0 fr. c h a c u n e . U n n o m b r e
quelconque, par exemple deux mille actions, sont efectivement
places ce prix. Mais, des besoins imprvus, et si l ' o n veut
m m e , la n c e s s i t d e s o u t e n i r la s o c i t , d o n t les d e u x raillions
raliss sont c o n s o m m s , faisant s e n t i r l ' u r g e n c e de se procurer
des fonds, les grans proposent une assemble des action-
naires, de ngocier les deux mille actions restant en porte-
feuille u n prix infrieur a u p a i r , p a r e x e m p l e 1 , 5 0 0 , 0 0 0 fr.;
et l ' a s s e m b l e les y a u t o r i s e . M . PARDESSUS n ' h s i t e pas avoir
dans cette dlibration un acte de gestion, parce qu'elle tend,
dit-il, frustrer les tiers d ' u n e partie du capital s u r l e q u e l ils
o n t d c o m p t e r ; il y t r o u v e u n e m o d i f i c a t i o n a p p o r t e l ' a c t e d e
socit au prjudice de c e s t i e r s , e t il p e n s e q u ' i l est juste de
leur accorder, en retour, u n e a c t i o n s o l i d a i r e c o n t r e les c o m -
m a n d i t a i r e s . Celte solution offre, n o t r e a v i s , une conclusion
p e u logique ; c'est p r c i s m e n t parce que nous trouvons dans
c e t t e d l i b r a t i o n u n e d r o g a t i o n a u x a c c o r d s s o c i a u x qu'elle ne
pouvait, selon n o u s , lre prise qu'avec le c o n c o u r s des action-
n a i r e s , et q u ' e l l e n ' e n g a g e r a i t p a s l e u r r e s p o n s a b i l i t ; elle a pour
objet d e d i m i n u e r le c a p i t a l s o c i a l , e t d ' a t t r i b u e r d e nouveaux
souscripteurs des parts gales celles des p r e m i e r s , moyennant
u n e mise infrieure. Lesassocis en nom qui p l a c e r a i e n t ainsi
d e s a c t i o n s a u - d e s s o u s d u p a i r , s a n s y t r e a u t o r i s s p a r tous les
intresss, deviendraient comptables d e s m i s e s intgrales que
ces actions devaient reprsenter en vertu d e l ' a c t e d e socit.
Mais s'ils agissaient avec l'assentiment des actionnaires dPj
e x i s t a n s , ils s e r a i e n t l'abri d e t o u t r e c o u r s s'ils avaient rendu
PHblique la d i m i n u t i o n du capital social, conformment aux
prescriptions de l'article m d u c o d e d e c o m m e r c e . L e s tiers qui
a u r a i e n t d j t r a i t a v e c la s o c i l n e p o u r r a i e n t p a s s e p l a i n d r e ,

(T) T . I V . n" i ( i 3 i . 1". p . '83.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 485
parce q u ' i l s s a v a i e n t , c o m m e le r e c o n n a t M . PARDESSUS, que
les o p r a t i o n s d ' u n e c o m m a n d i t e par actions peuvent com-
m e n c e r sans q u e son c a p i t a l ait t c o m p l t e m e n t r a l i s ; c e
qui i m p o r t e r a i t , c'est q u e le p u b l i c e t c o n n a i s s a n c e d e la d i m i -
nution du chiffre d e c e c a p i t a l , c a r sans c e l a il serait p o r t
croire q u ' i l est e n t r dans les caisses d e l s o c i l autant de m i l l e
francs q u ' i l y a eu d ' a c t i o n s d e n g o c i e s , et c e t t e c r o y a n c e pour-
rait p r o c u r e r la c o m m a n d i t e un c r d i t q u ' e l l e n e d e v r a i t pas
l g i t i m e m e n t o b t e n i r . A i n s i la d l i b r a t i o n l a q u e l l e a u r a i e n t
concouru, dans ce c a s , les s i m p l e s a c t i o n n a i r e s ne saurait tre
c o n s i d r e c o m m e un a c t e de g e s t i o n ; e l l e n ' o f f r i r a i t , vrai d i r e ,
qu'une r e c o n s t i t u t i o n du c a p i t a l social p o u r la c o n t i n u a t i o n du
c o m m e r c e dj e x i s t a n t . S i c e c h a n g e m e n t i m p o r t a n t n ' a v a i t pas
reu la p u b l i c i t r e q u i s e ( C . c o m . 4 6 ) , les tiers s e r a i e n t fonds
prtendre q u ' i l n'a jias d ' e x i s t e n c e l g a l e leur g a r d , et d e m a n -
der q u e les n o u v e a u x s o u s c r i p t e u r s fussent tenus d e c o m p l t e r
les e n t i r e s m i s e s q u i d e v a i e n t l r e v e r s e s , par c h a q u e a c t i o n -
n a i r e , en v e r t u d e l ' a c t e p r i m i t i f d e s o c i t . L se b o r n e r a i e n t
les effets d e l ' i n o b s e r v a t i o n des f o r m a l i t s de p u b l i c i t , s u i v a n t
les p r i n c i p e s q u e n o u s a v o n s p l u s a m p l e m e n t e x p o s s an n 4 9 6 .
S 4 2 . c. E n f i n l e s s i m p l e s a c t i o n n a i r e s e n g a g e r a i e n t e n c o r e
leur r e s p o n s a b i l i t par des faits, s'ils t a i e n t e m p l o y s au c o m -
merce d e la s o c i t , m m e l o r s q u ' i l s n ' a g i r a i e n t q u ' a u n o m d e s
grans et e n v e r t u d e la p r o c u r a t i o n q u e ces d e r n i e r s l e u r a u -
raient d o n n e ( C . c o m . 2 7 ) . I c i v i e n n e n t s ' a p p l i q u e r les p r i n c i p e s
que nous a v o n s dj e x p o s s a u x n ' 506 e t s u i v a n s .
3 4 5 . C. Du comit de surveillance. L e s c o m m a n d i t a i r e s sont
reprsents a u p r s d e la g r a n c e par un c o m i t d e s u r v e i l l a n c e
permanent, q u i d o i l t r e o r g a n i s par l'acte d e s o c i t . C e c o -
mit, q u ' i l c o n v i e n t d e c o m p o s e r d e s i m p l e s a c t i o n n a i r e s p o s -
sdant un n o m b r e d t e r m i n d ' a c t i o n s , d o i t s'abstenir de s ' i m -
miscer d a n s la g e s t i o n d e s affaires s o c i a l e s , et ne doil avoir
pour m a n d a t q u e d e v e i l l e r c e q u e l e s c o n v e n t i o n s s o c i a l e s r e -
oivent l e u r e x c u t i o n , c e q u e les a c i i o n n a i r e s e x e r c e n t t o u s
leurs d r o i t s et t o u c h e n t e x a c t e m e n t les e n t i e r s b n f i c e s q u i l e u r
r e v i e n n e n t a u x p o q u e s et d e la m a n i r e fixes par l ' a c t e d e s o -
cit. P a r la n a t u r e d u m a n d a t d o n t i l est i n v e s t i , et c o m m e r e -
prsentant d e la c o m m a n d i t e a u p r s d e la g r a n c e , l e c o m i t d e
.surveillance a l e d r o i t de p r e n d r e c o n n a i s s a n c e de la p o s i t i o n d e
la s o c i t , d e se f a i r e , cet e f f e t , r e p r s e n t e r les l i v r e s , de v r i -
486 DROIT COMMERCIAL. LIV.I. TIT. III.

fier la c a i s s e , l e p o r t e f e u i l l e , d e constater l ' e x i s t e n c e d e toutes

les v a l e u r s a c t i v e s qui c o n s t i t u e n t le fonds s o c i a l ( i ) . 11 convoque
l ' a s s e m b l e g n r a l e d e s a c t i o n n a i r e s l o r s q u e d e s circonstances
g r a v e s e x i g e n t q u e tous les intresss r e o i v e n t d e s c o m m u n i c a -
t i o n s et d l i b r e n t en corps sur l e u r s i n t r t s c o m m u n s ; il rend
c o m p t e , c h a q u e a n n e , c e t t e a s s e m b l e d e la v r i f i c a t i o n qu'il
a f a i t e d e s i n v e n t a i r e s , et d e la p o s i t i o n des affaires s o c i a l e s ; il
e x e r c e l e s d r o i t s d e la c o m m a n d i l e ; il a g i t e n son n o m et il la
r e p r s e n t e d e v a n t les a r b i t r e s t o u t e s les fois q u ' i l s ' l v e quelque
c o n t e s t a t i o n e n t r e e l l e et les g r a n s . L e s actes j u d i c i a i r e s que les
g r a n s a u r a i e n t n o t i f i e r la c o m m a n d i t e s e r a i e n t valablement
s i g n i f i s en la p e r s o n n e ou au d o m i c i l e d e l'un d e s membres du
c o m i t d e s u r v e i l l a n c e ( C . p r o c . c i v . 69, 7 0 ) .
C e c o m i t peut t r e i n v e s t i , p a r l ' a c t e d e s o c i t , du droit de
f a i r e aux a c c o r d s s o c i a u x , a v e c les associs en n o m , des modifi-
c a t i o n s , d e p o u r v o i r au n o m d e la c o m m a n d i t e c e que lintrt
de tous les associs p o u r r a i t e x i g e r . R i e n n ' e m p c h e r a i t de l'au-
t o r i s e r c o n s e n t i r , dans des c i r c o n s t a n c e s d t e r m i n e s , l'-
m i s s i o n d e n o u v e l l e s a c t i o n s , p o u r v o i r a v e c les associs en nom
au r e m p l a c e m e n t des g r a n s d c d s , i n t e r d i t s ou tombs en
faillite, p r o v o q u e r l ' e x c l u s i o n d e c e u x qui n'excuteraient pas
les a c c o r d s s o c i a u x , c o n s e n t i r , m m e p a r v o i e d e transaction,
la r e t r a i t e d e ceux q u i v o u d r a i e n t cesser d e prendre part au
c o m m e r c e social ( 2 ) . En un m o t les p o u v o i r s q u i lui sont con-
frs p e u v e n t e m b r a s s e r lous les r a p p o r t s q u e l'tat d'association
t a b l i t e n t r e les c o m m a n d i t s et les c o m m a n d i t a i r e s , tout ce qui
est r e l a t i f l ' e x e r c i c e des d r o i t s d e ces d e r n i e r s dans la socil.
S44. Il c o n v i e n t q u e les m e m b r e s du c o m i t de surveil-
l a n c e s o i e n t d s i g n s par les a c t i o n n a i r e s r u n i s en assemble

(i,' L a cour de Bordeaux a fait une exacle a p p l i o t i o n des rgles d'inter-

prtation , en dcidant, par un arrt en date du 7 juin 1842, que le droit de
reprsenter les actionnaires dans la vrificailon dts litres et de t administration,
confr au coinitde surveillance d'une commandite par l'acte de socit, em-
portau le droit de vrifier la caisse pour y constater la prsence des valeurs
dont la socit avait opr l.i rentre ^SlR"BY-DEVlLI.E^KuvE, X L l I I - a - 7 9 ) .
(a) La Cour de cassation a consacre en principe, par un arrt en date du
n avril i 8 4 a , que la grance d'une socit en commandite n'a pas, h elle
seule, le pouvoir de rsilier le contrat de socil it l'gard de quelques-uns
des associs, el de consentir h leur rerraiie. { SiRKY-DEviLLEUBnvE. X L I I -
1-417).
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 487

gnrale, avant le c o m m e n c e m e n t des oprations sociales, et

ds q u e le c a p i t a l f o u r n i litre d e c o m m a n d i t e a a t t e i n t , p a r les
s o u s c r i p t i o n s , l e chiffre d t e r m i n p o u r q u e la s o c i t s e trouve
c o n s t i t u e . Il n ' e s t p a s , e n e f f e t , c o n v e n a b l e q u e l e s a s s o c i s e n
nom qui fondent la socit choisissent eux-mmes les per-
sonnes qui seront charges de surveiller leurs actes, et d'agir
c o n t r e e u x t o u t e s les fois q u e l ' i n t r t d e s c o m m a n d i t a i r e s p o u r r a
l'exiger (1). C'est c e p e n d a n t ce qui a lieu d a n s u n g r a n d nombre
de c o m m a n d i t e s par actions qui lentent de se recommander au
public en p l a a n t , e n tte de leurs p r o s p e c t u s , des noms hono-
rables c o m p o s a n t u n comit de surveillance. Ceux qui permet-
tent a i n s i a u x f o n d a t e u r s d e c e s s o c i t s d e b a t t r e m o n n a i e avec
leurs n o m s , n ' a t t a c h e n t pas c e fait une assez grande impor-
t a n c e . Ils d e v r a i e n t c e p e n d a n t c o m p r e n d r e q u ' a u t a n t il e s t c o n -
venable, et m m e honorable, d ' a c c e p t e r u n m a n d a t d f r p a r la
confiance, autant il est tmraire et inconvenant de se pro-
poser pour le remplir. Au reste ils s'imposent l'obligation
d'accomplir strictement le m a n d a t d o n t ils s o n t i n v e s t i s , et ils
rpondraient des dommages-intrts qui rsulteraient de son
inexcution (C. civ., 4 9 9 1 ) .

Les m e m b r e s du comit de surveillance peuvent lre r-

voqus et remplacs par les dlibrations prises la majorit

( i ) L e projet de loi rdig en i 8 3 8 par la commission de la chambre des

dputs, contenait les dispositions suivantes : Jrl. i8. Dans le mois qui sui-
vra la constitution de la socit, le grant convoquera l'assemble gnrale
des actionnaires, p o u r procder l'lection des membres du conseil de sur-
veillance. Cette lection n'aura lieu dans uue premire sance, qu'autant
que les votans reprsenteront au moins la moiti du capital de la comman-
dite. E n cas d'ajournement, faute d'un nombre suffisant d'actionnaires p r -
sens, l'lection sera valablement faite dans une seconde sance, quels q u e
soient le nombre et l'intrt des votans. A dfaut de convocation par le
grant dans le dlai ci-dessus fix, cette convocation sera autorise par le prsi-
dent du tribunal de commerce, sur la demande d'un ou plusieursactionnaires.
Art. 19. L e conseil de surveillance aura le droit de se faire reprsenter les
livres de la socit, de vrifier la caisse, le portefeuille et l'existence de toutes
les valeurs actives. Il convoquera l'assemble gnrale des actionnaires
toutes les fois qu'il le jugera ncessaire. Chaque anne, aprs la confection
de l'inventaire, il rendra compte a cette assemble de la vrification qu'il
aura faite dudit inventaire M O N I T E U R du a4 avril i838, p . J o o o l .
Ges sages dispositions tendaient a proi-.urer des g.-.ranties importantes aux
commanditaires et devraient tre insres dans tous les actes de socit.
488 DROIT COMMERCIAL, LIV.I. TIT. III.

des c o m m a n d i t a i r e s , lorsqu'ils o n t l n o m m s par l'assemble

gnrale. Us n e s o n t , dans ce c a s , investis q u e d ' u n mandat
r v o c a b l e , q u i p e u i l e u r t r e r e t i r d e l a m m e m a n i r e q u ' i l leur
a l confr ( C. c i v . 2004 ). U n'en e s l p a s d e m m e lorsqu'ils
ont l n o m m s par l'acte d e socit. D a n s c e c a s , le cboixde
leurs personnes constitue u n e convention s o c i a l e q u i n e peut
tre modifie q u ' a v e c l e c o n c o u r s d e t o u s l e s a s s o c i s e n nom
et de tous les commanditaires ( C . c i v . 4 8 5 6 . V . supr,
n. 2 9 5 , 2 9 6 ). Si u n d e s m e m b r e s d e c e c o m i t v e n a i t dcder
ou se retirer, l'assemble pourvoirait s o n remplacement
la m a j o r i t , par voie d'lection. Les commanditaires auraient
s e u l s le droit de voter , mais les choix qu'ils auraient faits s e -
raient soumis l'agrment des associs e n n o m q u i concour-
r a i e n t a i n s i a u r e m p l a c e m e n t d e c e l u i q u i a v a i t l n o m m par
les c o n v e n t i o n s s o c i a l e s i n t e r v e n u e s e n t r e toutes l e s parties.
D. Conseil judiciaire. On peut, dansles s o c i t s en
commandite c o m m e d a n s l e s s o c i i s a n o n y m e s , o r g a n i s e r un
conseil judiciaire pour dlibrer s u r le contentieux. L e s juris-
consultes qui doivent composer ce conseil sont ordinairement
d s i g n s d a n s l ' a c t e d e s o c i t . S ' i l t a i t n c e s s a i r e d e l e s rem-
placer, o n y p r o c d e r a i t e n a s s e m b l e g n r a l e p a r voie d'lec-
tion et tous l e s associs tant c o m m a n d i t s q u e commanditaires
c o n c o u r r a i e n t , m o i n s d e d i s p o s i t i o n s c o n t r a i r e s dans les sta-
t u t s , la n o m i n a t i o n . C e c o n s e i l , c o m p o s d e jurisconsultes in-
v e s t i s d e la c o n f i a n c e de tous les associs, n'est a p p e l qu'
d o n n e r d e s i m p l e s a v i s . L e s m e m b r e s q u i l e c o m p o s e n t peuvent
possder d e s actions sans craindre d'encourir l a responsabilit
p r o n o n c e p a r l e s a r t i c l e s 2 7 e t 2 8 d u c o d e , c a r i l s n e prennent
aucune pari l'exercice d u c o m m e r c e social.

rv.
DES ENGAGEMENS QU'ENGENDRE LA SOCIT E N COMMANDrrE.

SOMMAIRE.

546. Ohllgatious des commanditaires envers la socit. Ils peuvent

tre condamns c o n i n i e n i a l e i n e n t et avec contrainte par corps
verser leurs mises.\la note, dissentiment avec M . DELANGLE.

' > 4 7 . T,e\- rranrier-! d'une romniandite jouissent-ils (Tune action di-
 DES SOCITS COMMERCIALES. 489

recte contre tes commanditaires jusqu' concurrence de ce qu

restent devoir sur teurs apports? Solution ngative. Ils n
qu'une action o b l i q u e du clief de la socit. E n note, rfti-
tation des doctrines de M . T R O P L O N G .
5 4 8 . Consquences. Les jugemens rendus contre' la socit ne son
pas excutoires contre les conrmanditaires dbiteurs de leurs m
et ne confrent pas ({hypothque sur leurs biens.
549- Les cranciers peuvent saisir-arrter entre les mains des com
ditaires les sommes qu'ils doivent la socit. Rgles
verses.
550. La socit en faillite est reprsente par des syndics qui pe
poursuivre le recouvrement des mises dues par les comman
res. En cas de contestation, leurs demandes devront tre p
devant des arbitres.
5 5 1 . DM cas oit les commanditaires invoqueraient contre les syndic
nidlit des accords sociaux pour inobservation des formalit
publicit. Difficults diverses.
552. Effet de ta clause pnale qui confisque au profit de la socit
sommes verses, dfaut de libration des actions aux po
dtermines. En gnral, elle ne dispensera pas le comma
taire de payer ce qu'il reste devoir.
5 5 3 . Le commanditaire qui a vers sa mise est libr de toute oblig
et petit mme se retirer de la socit, en lui faisant l'abandon
ses droits.
5 5 4 . Distribution des bnfices. Dispositions captieuses de ce
prospectus. Rgles.
5 5 5 . l ' s R G L E . Les bnfices perus en excution des conventions
ciales et tablis sur des inventaires exacts, sont dfinitive
acquis aux commanditaires, et ne sont pas rapportahles
cranciers.
5 5 6 . C O R O L L A I R E . Il est d rapport par le commanditaire de tous div
dendes qui excdent les bnfices acquis aux poques des
taires.
5 5 7 . Il" R G L E . Les conventions qui assurent au commanditaire le s
vice d'un intrtfixeet garanti sont licites. Les sommes re
ne sont pas sujettes rapport, lorsque les clauses qui en a
saient la perception ont t rendues publiques. Dissentim
avec M . D E L A N G L E .
' 558. III<^ R G L E . Les commanditaires peuvent valablement stipule
490 DROIT COMMERCIAL. L I V .I. TIT. III.

le lembouisemmt de leurs mises par fractions des poques

fixes, pourvu que ce i emboursement ne s effectue que snr les
bnfices, ou qu'une partie dtermine du capital commanditaire
doive toujours rester soumise [acquittement des dettes.
559. Jer C O R O L L A I R E . Le Irait qui garantit la fois aux bailleurs dt
fonds le service d'un intrt fixe, et le r e m b o u r s e m e n t de leurs
capitaux, n'offre qu'un prt intrt. COBOLLAIRE. La
publicit donne une pareille convention, comme commandite,
pourrait engager la responsabilit des bailleurs de fonds [gard
des tiers qui auraient trait sur la foi d'une socit.
560. A l i u d si les bailleurs de fonds ne s'taient pas fait garantir des
intrts, et avaient dclar ne faire leurs apports qu'en jouis-
sance.
561. tendue de la responsabilit des grans dune commaruiite par
rapport la prestation des fautes. Dissentiment avec M . PAR-

DESSUS.

3 4 6 . L e s c o m m a n d i l a i r e s n e d o i v e n t la s o c i t que l'ap-
p o r t des v a l e u r s qui c o n s t i t u e n t l e u r s m i s e s . Us d e v i e n d r a i e n t ,
comme tous a u t r e s a s s o c i s , de plein droit et par la seule
c h a n c e du t e r m e , dbiteurs des intrts d e s s o m m e s qu'ils
s e r a i e n t e n r e t a r d d e v e r s e r , et i l s p o u r r a i e n t m m e tre lenus,
e n v e r s la s o c i l , d e p l u s a m p l e s d o m m a g e s - i n t r t s , si les
r e t a r d s a p p o r t s au paiement avaient entrav ses oprations
( C . c i v . 4 8 4 6 . V . supr, n" 3 4 9 ) . Dans c e cas la socit por-
terait ses d e m a n d e s d e v a n t des a r b i t r e s ( C . c o m . 5 4 ) , qui con-
damneraient c o m m e r c i a l e m e n t les c o m m a n d i t a i r e s et qui ac-
c o r d e r a i e n t m m e c o n t r e e u x la c o n t r a i n t e p a r c o r p s , si le prin-
cipal de la d e t t e se p o r t a i l 2 0 0 fr. et a u - d e s s u s ( L . 47 avril
4 8 3 2 , art. 4 ) ( 4 ) .

(i) V . supr, n" 491. A u moment o nous revoyons ces pages, M. DE-
LANGLE, avocat gnral la Cour de cassation. vient de publier un Commen-
taire sur le titre III, du lif. i " ,/ code de comnwrce, relatif aux socits commer-
ciales (Paris, 1843, JouBERT diteur, 1 vol. in-8"\ A u x n"* Sog et sniv.
du premier volume, ce savant ni.igisirat soutient que le commanditaire qui
n'a pas fait sn mise, ne saurait tre passible d e la coutrainte par corps. En
principe, dit-il, pour que la contrainte par corps soit prouonce, il faut, ou
que le dbiteur soit comuiercaul. ou que le fait dont la dette rsulte .soit un
fait commercial. J'ai reconnu au TIO 4 y r , que la participalion des oprations
commerciales par unesitnple mise de fonds 3 titre de commandite, uecoufi^re
 DES SOCITS COMMERCIALES. 491

3 4 7 . L o r s q u e les c o m m a n d i t a i r e s so trouvent ainsi d-

biteurs d e la t o t a l i t o u d'une partie de leurs mises, les cran-
ciers d e la s o c i t p e u v e n t - i l s l e u r d e m a n d e r le p a i e m e n t d e c e
qui l e u r e s t d j u s q u ' c o n c u r r e n c e d u m o n t a n t d e l ' a p p o r t p o u r
lequel ils d o i v e n t c o n t r i b u e r a u x d e t t e s s o c i a l e s ? Ces c r a n c i e r s
peuvent-ils p r t e n d r e qu'il existe entre eux et les c o m m a n d i -
taires u n l i e n d e d r o i t d e n a t u r e e n g e n d r e r e n l e u r f a v e u r u n e
action directe, o u b i e n n e p e u v e n t - i l s e x e r c e r q u ' u n e action obli-
que, d u c h e f d e l a s o c i t , l e u r d b i t r i c e , p a r v o i e d e s u b r o g a t i o n
judiciaire ? C e t t e q u e s t i o n i n t r e s s a n t e a reu des solutions
diverses. Q u e l q u e s a u t e u r s ont accord aux cranciers l'action
directe e n a s s i m i l a n t le c o m m a n d i t a i r e un associ ordinaire
dont l ' e n g a g e m e n t s e r a i t s e u l e m e n t r e s t r e i n t a u montant des

pas aux commanditaires la qualit de commerant. Mais j e persiste penser

que l'obligation contracte p a r le commanditaire envers la Socit par rapport
sa mise, est essentiellement commerciale. Sans doute les dispositions des
art. 632 et 633 n'en parlent pas d'une manire expresse, mais elle se rattache des
actes de la nature de ceux qu'ils numrent, et un contrat rgi par le droit
commercial ( C . com. i8). Q u e fait, en effet, le commanditaire ? Il applique
des capitaux l'exercice de l'industrie commerciale ; il fait produire ses fonds
par un commerce de marchandises, de manufacture, de transports auquel il
prend part. Sans doute il n'acquiert pas la qualit de commerant parce que
des bails de fonds, titre de com maudite, ne sauraient, lors mme qu'ils seraient
ritrs, constituer l'exercice d'une profession. Mais l'engagement qu'il con-
tracte, raison de l'entreprise commerciale laquelle il prend part, a p o u r
cause des bnfices obtenir par des actes de commerce, et est, par cons-
quent, commercial. O r la loi d u a8 avril i83a porte dans son art. : La
contrainte par corps sera prononce... contre toute personne condamne
pour dette commerciale au paiement d'une somme de aoo fr. et au-dessus.
C'est en vain que M . DBI.AHGI.E veut assimiler le bailleur de fonds
titre de commandile un prteur ( la page a g g ) . L e prteur ne contracte
aucun engagement et ne p r e n d aucune part au commerce de l'emprunteur ;
son gard la destination des fonds est compltement indiffrente. I l n'en
est pas de mme d u commanditaire. L e commanditaire s'associe un com-
merce par les capitaux qu'il a p p o r t e , spcule sur des chances de gain et de
perte et a en vue la destination commerciale assigne aux fonds qu'il doit l i -
vrer l'associ en n o m . Les engagemens qu'il contracte, en entrant en socit,
sont donc commerciaux et se trouvent rgis comme tels par le droit commercial.
M . UELiNGLE l'a, au reste, reconnu lui-mme, puisqu'il admet au n 3oo que
la demande en paiement de la mise , forme par l'associ en nom contre
le commanditaire, doit tre soumise des arbitres. Les arbitres forcs, qui
sont des juges de commerce ( C . com. 5 i ) , prononceront la contrainte p a r
corps. Sans doute il peut tre pnible , p o u r des non commerans, de se
trouver soumis cette voie rigoureuse d'excution , mais s'il en tait autre-
492 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

valeurs qu'il devraii verser dans la socit. D'aprs eux, les

c o m m a n d i t s g r e n t e n l e u r n o m et a u n o m d e s c o m m a n d i t a i r e s ,
en vertu d'un m a n d a t qui l e u r c o n f r e le p o u v o i r d'engager per-
s o n n e l l e m e n t ces d e r n i e r s j u s q u ' c o n c u r r e n c e d e l e u r s apports.
Us invoquent les d i s p o s i t i o n s d u c o d e de commerce qui assu-
j e t t i s s e n t les c o m m a n d i t e s la publicit (42, 43, 44 ) , pour
en induire que les tiers qui t r a i t e n t avec la s o c i t n e se bor-
nent pas s u i v r e l a foi d e l'associ grant, et doivent avoir
pour dbiteurs personnels, t o u s les m e m b r e s d o n t e l l e se c o m -
p o s e d a n s la m e s u r e de l'tendue de leurs engagemens. Leurs
d r o i t s s e r o n t p l e i n s e t e n t i e r s c o n t r e la s o c i t e t c o n t r e les as-
s o c i s en n o m ; ils s e r o n t l i m i t s a u x v a l e u r s d u e s t i l r e d e m i s e ,
l o r s q u ' i l s l e s e x e r c e r o n t c o n i r e l e s c o m m a n d i t a i r e s (4).
G e s r a i s o n s s o n t , s a n s d o u t e , s p c i e u s e s , m a i s e l l e s ne nous
paraissent pas suffisantes p o u r r e n v e r s e r l ' o p i n i o n c o n t r a i r e qui
s ' a p p u i e s u r la n a t u r e p a r t i c u l i r e des rapports q u ' e n g e n d r e la
c o m m a n d i t e . C e c o n t r a t c o n s t i t u e , s a n s a u c u n d o u t e , les parties
e n t r e l e s q u e l l e s il i n t e r v i e n t e n t a t d e s o c i t ; m a i s c e t t a t d e
s o c i t est t o u t i n t r i e u r et n ' e n g e n d r e d e s effets juridiques que

ment les positions ne seraient pas gales entre associs. Les grans serdient
assujettis la coutrainte pour l'excution des conventions sociales, tandis que
le commanditaire ne serait pas li aussi troitement, et cela en vertu d'un
mme contrat qui engendre des obligations rciproques d'uue mme nature.
N e peut-on pas, enfin, invoquer avec raison l'intrt des tiers q u i exige que
la ralisation du capital commanditaire soit garantie p a r des voies d'excu-
t i o n nergiques , puisque c'est principalement sur ce capital que repose le
crdit des socits? M . D E L A N G L E cite deux arrts, de la cour de Grenoble
d u i 8 mars i84o, et de !a cour d'Aix du aa juillet de la mme anne, qui ont
accord la contrainte par corps contre des commanditaires. Nous crovons
que ces arrts ont fait une juste et quitable application des principes. Il
rapporte que l e pourvoi e n cassation dirig contre ces dcisions a t admis,
sur ses conclusions, par la chambre des requtes, le 6 mai i 8 4 i . Nmis con-
cevons que la question , raison de son importance , ait p u tre renvoye
devant la chambre civile, mais nous pensons que l'arrt de cette chambre
qui accueillerait l e pourvoi, blesserait les principes et violerait la loi.

(i) PAHDESSUS, t. I V , n i o 3 4 , p. aoi. MALEPEYRE et JouBD.uit,

p. i56. D A C E V T L L B , t. I , p. loa. E. PERSIL, p. io3, n a. TROPLOSC,

du Contrat de socit, t. I L n" 8a8 et suiv. C o u r de Paris, a3 fvrier iS33,

et cour de Rouen, at dcembre 1841 ( S I U E Y - D E V I L L E N B U V E , X X X I 1 I - J - 3 O 3
et X L I I - a - i o o ) . V . aussi un arrt de la cour de cassation du a(> dcembre
18/ia, qui tend .i consacrer les mmes principes (SIREY-DEVILLEREUVE,
XLIII-i-404').
 DES SOCITS COMMERCIALES. 493

d'associ associ. A l'gard d e s t i e r s , les commanditaires ne

s o n t p l u s q u e d e s i m p l e s bailleurs de fonds (C. c o m . 2 3 ) , q u i n e se
trouvent investis d ' a u c u n s droits actifs, qui ne peuvent, par
consquent, rpondre aucune demande, qui doivent rester
trangers la g e s t i o n d e s affaires sociales, et qui sont assi-
mils, quant a u x s o m m e s qu'ils doivent titre de mise, aux
autres d b i t e u r s d e la socit. U est bien vrai q u e l'admi-
nistrateur d'une commandite gre le c o m m e r c e social et repr-
sente la s o c i t e n v e r t u d ' u n m a n d a t d e s c o m m a n d i t a i r e s , mais
ce m a n d a t offre d e s c a r a c t r e s particuliers et diffre, quanta
son t e n d u e e t q u a n t s e s e f f e t s , d u m a n d a t o r d i n a i r e . D a n s l e
mandat o r d i n a i r e , c'est le m a n d a n t seul qui s ' e n g a g e ; la per-
sonne d u mandataire s'efface e t disparat pour laisser e n pr-
sence le m a n d a n t e t les t i e r s q u i s e u l s s o n t o b l i g s ( C . c i v . J 9 9 8 ,
1997). Il n ' e n e s t p a s a i n s i d a n s l a c o m m a n d i t e , le grant agit
sous sa garantie personnelle et solidaire , au n o m d'un tre
m o r a l , la s o c i t . C e t t r e m o r a l se compose d e sa p e r s o n n e ,
de c e l l e d e s a u t r e s a s s o c i s e n n o m , s ' i l e n e x i s t e , e t des capi-
taux f o u r n i s p a r d e s b a i l l e u r s d e f o n d s , q u i p e u v e n t ne pas tre
connus lorsque leurs droits se trouvent constats par des titres
au p o r t e u r , m a i s q u i , d a n s tous les c a s , n e s o n t d a n s la s o -
cit q u e p a r l e s c h o s e s q u ' i l s o n t a p p o r t e s ou qu'ils doivent
apporter , e t n o n p a r leurs personnes. Le grant ne peut donc
obliger q u e l e s a s s o c i s e n n o m e t q u e l e s v a l e u r s f o u r n i e s o u
fournir titre d e commandite, qui se confondent avec les
autres b i e n s , d a n s l'actif s o c i a l , p o u r c o n s t i t u e r le gage com-
mun de tous les cranciers d e la s o c i t ( C. c i v . , 2 0 9 3 ) . L e s
commanditaires disparaissent l'gard d e s tiers, et a u c u n lien
juridique, propre engendrer u n e action directe, ne s'tablit
entre e u x et l e s c r a n c i e r s s o c i a u x . Ils n ' o n t c o n s t i t u le g r a n t
mandataire q u e p o u r faire fructifier leurs capitaux et n o n pour
reprsenter l e u r s p e r s o n n e s ; e n cela, ils n e se sont p a s d'ailleurs
carts d e la c o u t u m e c o m m e r c i a l e , c a r il e s t o r d i n a i r e , e n f a i t
de c o m m e r c e , d e n ' a v o i r p o u r o b l i g q u e l e m a n d a t a i r e charg
d'excuter l'ordre d'un commettant qui reste inconnu ( C c o m .
91,115). Sans doute, en rgle gnrale, l'associ engage tous les
autres a s s o c i s l o r s q u ' i l a g i t a u n o m d e la s o c i t et e n vertu
des p o u v o i r s d o n t il e s t i n v e s t i ( C. c i v . 1 8 6 4 ; C . c o m . 2 2 ) ;
m a i s il n e s a u r a i t e n t r e a i n s i p a r r a p p o r t u n e s o c i t mixte
qui offre d e u x classes bien distinctes de personnes, les uncg
 494 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. TiT. 111.

a p p o r t a n t le c r d i t a t t a c h l e u r s n o m s et qui se manifestent
aux t i e r s , les a u t r e s q u i n e s'associent que p a r d e s c a p i t a u x et
qui gardent l'anonyme. A u s i la p u b l i c i t d o n n e aux com-
m a n d i t e s n e s e r f r e - t - e l l e q u ' a u c a p i t a l c o m m a n d i t a i r e et non
aux p e r s o n n e s (G. c o m . 4 3 ) : si e l l e r v l e l ' e x i s t e n c e d ' u n e so-
cit, ce n'est p a s p o u r faciliter l'exercice d ' u n e action contreles
p e r s o n n e s , c ' e s t p o u r m a n i f e s t e r a u x t i e r s l ' e x i s t e n c e d ' u n tre
moral qui possde un actif p a r t i c u l i e r , c o n s t i t u a n t l e g a g e des
s e u l s c r a n c i e r s s o c i a u x (supr, n . 4 8 7 ) ; c ' e s t p o u r p r o c u r e r la
socit un crdit lgitime en f a i s a n t s a v o i r q u ' e l l e o p r e avec
des valeurs fournies titre de c o m m a n d i t e et n o n p a r des pr-
teurs qui auraient d r o i t u n r e m b o u r s e m e n t . E n f i n , si on i e
veut, c'est pour prvenir des fraudes, pour e m p c h e r q u e les
commanditaires ne puissent substituer leur q u a l i t celle d e
p r t e u r s e t r p t e r l e u r s m i s e s e n c a s d e f a i l l i t e d e l a s o c i t (4);
c'est pour que les syndics puissent se f a i r e r e p r s e n t e r plus
f a c i l e m e n t les a c c o r d s sociaux et p u i s s e n t p o u r s u i v r e , au nom
d e la s o c i t , la r e n t r e d e s s o m m e s q u i s e r a i e n t e n c o r e dues
titre de c o m m a n d i t e . Si o n consulte les e x p r e s s i o n s dont
s'est s e r v i le l g i s l a t e u r , o n voit qu'il s ' e s t b o r n d c l a r e r le
c o m m a n d i t a i r e p ( M / / ) / e r f e p e r t e * j u s q u ' c o n c u r r e n c e d e sa m i s e
( G. c o m . 2 6 ), e t q u ' i l s e s t a b s t e n u d e r e p r o d u i r e les t e r m e s de
l'ordonnance de 1673, qui le dclaraient o6%jusqu' concur-
r e n c e d e sa p a r t (2). Si o n o u v r e l e s p r o c s - v e r b a u x d u conseil

( i ) V . sur ce point SiVART, Parfait ngociant, 1 . 1 , p . 366, 3 6 7 .

( ) Tit. IV, art. 8. Les associs en commandite ne seront oiligsq\xe jus-
qu' concurrence de leur part. M . M E R U K s'tait fond snr ces expres-
sions de l'ordonnance, pour soutenir, dans une affaire o il avait se livrer
l'examen des anciens principes, que les cranciers ponvaient exercer une
action directe contre les commanditaires jusqu' concurrence de leur mise
( V . aux Quest. de droit, v Socit , a, p . 55o). Appel examiner la ques-
tion d'aprs les principes du Code , il s'exprimait ainsi en adhrant, le
ao juin i833, une consultation de M M . V i T i s M B s m i . , G A I R A L , Phil. D U P I B
et MoLLOT, dont nous parlons la note suivante : L e soussign aurait-il
profess la mme doctrine dans l'affaiie sur laquelle il portait la parole
cette poque (en l'an X I I ^ , si, ds lors, les articles aS et at du code de com-
merce eussent t en vigueur? Il le dclare franchement, s'il l'et fait, c'eut
t de sa part une grande erreur. P o u r q u o i ? par une raison que la consul-
tation met dans un j o u r qui exclut toute espce de rplique; parce qu'il
s'en faut de beaucoup que les articles a3 et a6 du code de commerce soient
rdigs de manire .1 pouvoir se plier l'interprtation que l'on pouvait don-
ner, en 1 an X I I , aux termes dc l'article 8 du tit. iv de l'ordonnancede 1673;
 f
DES SOCITS COMMERCIALES. 495
d'tat o n t r o u v e q u e M . M E R L I N proposait de ne pas soumettre
la p u b l i c i t le bail d e fonds titre de commandite, et que
M. C R E T E T combattait son avis en f a i s a n t o b s e r v e r q u e la j u r i s -
prudence avait sagement permis d ec o n t r a i n d r e , e n c a s de
faillite , l e c o m m a n d i t a i r e p a r f a i r e la mise qu'il n'avait pas
encore c o m p l t e ( 1 ) : n o u s l e p e n s o n s a u s s i , m a i s n o u s faisons
seulement o b s e r v e r q u e l a d e m a n d e sera forme par les syndics,
au nom de la socil d o n t ils e x e r c e n t les droits, et non par voie
d'action directe au nom des cranciers. Nous n e trouvons dans
les p r o c s - v e r b a u x d u conseil d'tat que M. P A R D E S S U S a in-
voqus l ' a p p u i d el ' o p i n i o n c o n t r a i r e , r i e n q u i n e p u i s s e t r s -
bien s e c o n c i l i e r a v e c l ' o p i n i o n q u e n o u s a v o n s a d o p t e ( 2 ) .

parce qu'au contraire il est vident que la rdaction des uns n'a t substi-
tue la rdaction de l'autre, que p o u r empcher que l'on ne tirt dsormais
de ceux-l la mme consquence qui avait t prcdemment tire de celui-ci;
parce que, enfin, les auteurs d u code de commerce ont voulu, en raffermissant
la commandite sur sa base essentielle, faire cesser un systme qui, tout fond
qu'il tait sur le texte littral de l'ordonnance de 1673, la dnaturait com-
pltement, et ne pouvait, la longue, qu'en dgoter les capitalistes non
commerants. (Cette importante opinion de M . M E R L I H est rapporte p a r
M. DEi,iinGX.E, des Socils commerciales, t. I , u. a g i ) .
( i ) LocR, Lgislat. ciw, comm. et crim., t. X - y i I , p . i S S et 187.
^2) O n peut invoquer, l'appui de l'opinion que nous avons embrasse,
P O T H I E R , du Comrat de socit, n" 102. D E L V I K C O U R T , t. I I , p. 48, note i .

D E L A N G L E , des Socits commerciales, t. I , n"* 276 et suiv. L'arrt de la

cour de P a r i s , rendu le a4 aot i833 sous la prsidence de M . B R I R E D E
V A L I G N T , dans l'importante affaire de la B A N Q U E D E F R A N C E , crancire d e
la maison J. Laffitte et comp., et d u comte P R B G A U X ( S I R E T - D E V I L L E N E U V E ,
X X X I I I - 2 - 5 i o ) . O n produisit devant la cour une consultation dlibre a u
mois de j u i n i 8 3 3 , par M M . 'VATISMESNIL , G A I E A L , PH. DUPIN et MOLLOT.

Celte consultation, qui refuse aux cranciers l'action directe, et dans laquelle
la question a t envisage avec profondeur sous toutes ses faces, est en en-
tier rapporte dans le tome I du Commentaire de M . D E L A N G L E , aux n"s j g o et
suiv. O n peut encore invoquer une savante consultation de M . C R E S P , p r o -
fesseur la Facult de droit d ' A i x , p o u r les commanditaires de Loubon an.
V . l'arrt de la cour de G r e n o b l e , rendu dans cette dernire affaire le 18
mars 1840, et rapport par M . D E L A N G L E , t. I , n 294.
Ces pages allaient tre livres l'impression, lorsque le commentaire que
M. T R O F L O N G vient de publier sur les Socits m'est parvenu. Je me suis e m -
press de le consulter, et c'est avec regret que j'ai eu augmenter du n o m
d'un si habile jouteur la liste dj imposante des autorits qui ont adopt
une opinion diffrente de la mienne. J'ai fait subir mes convictions l'preuve
d'une lecture attentive de la dissertation pleine d'rudition qu'on trouve aux
n 8a8 et suiv. d u deuxime volume de l'ouvrage de cet auteur, et mes con-
 DROIT COMMERCUL. LIV. I. TIT. UI.

3 4 8 . Exposons maintenant les consquences du principe

que nous venons d'tablir. Nous avons vu, au numro 3 5 7 , que les
jugemens rendus contre une socit en nom colleclif sont ex-
cutoires contre les associs etconfrent ceux qui les ont obtenus

viciions sont demeures les mmes. Il est une considration que M. Troplong
invoque , et qui m'a p a r u reposer sur une erreur que je dois signaler. Ce
docte jurisconsulte pense qu'on ne pourrait refuser aux cranciers l'exercice
d'une action directe contre les commanditaires, sans ouvrir un champ libre
aux abus et aux fraudes les plus graves. Q u e de fraudes, ou tout au moias
que de dangers, dit-il, viendraient s'interposer entre les cranciers et leurs
dbiteurs aux abois?.... P a r une compensation entre les grans et eux (les
commanditaires), ils feraient disparatre les derniers dbris d'un gage qui
appartient aux cranciers ! ! ! Ce dernier point est de nature faire une forte
impression. Les dfenseurs de l'opinion contraire n'ont pas essay d'y rpondre.
Il est vident que si le commanditaire n'est dbiteur de sa mhe({u'enversle grant,
il pourra compenser avec ce dernier ce que celui-ci lui doit, et, ds lors, que
deviendra le capital promis aux cranciers? O sera cette garantie dont par-
lait M. Begouen, et qu'il signalait comme la chose importante pour le pu-
blic? Est-ce qu'elle serait srieuse cette garantie sans le secours de l'action
directe, seule versive des fraudes et des compensations? O u je me trompe
grandement, ou il est impossible d'admettre ce que dit cet gard M. Troplong.
D ' a b o r d , remarquons qu'il ne peut jamais s'agir d'unecompensarionentret^e-
rant et le commanditaire, mais bien entre ce dernier et la Socit, personne morale
distincte du grant,ce qui est bien diffrent. T e l l e est, sans doute, la pense de
l'auteur, car il reconnat lui-mme, au n 79 de son volume, que le dbiteur
de la Socit ne peut pas compenser avec elle ce qui lui est d par l'un
des associs personnellement. L o r s mme qu'il n'existerait qu'un senl associ
en nom et des commanditaires, la Socit n'en constituerait pas moins un
tre moral, une personne juridique, distincte de la personne de l'associ res-
ponsable {supr, n" 487). C e qui serait d cet associ ne serait pas d la
Socit, et ne saurait teindre, par la compensation, la crance de cette der-
nire, car il n'y aurait pas Identit de personnes {supr, n 287; M. T K O P -
l o s G , t. I , u" 65). Ainsi, M, T K O P L O N G s'est exprim au moins d'une m.mire
impropre dans le passage que nous venons de r a p p o r t e r , et il faut d'.vhord
carter toute ide de compensation du chef de l'associ en nom qui n'aurait
contract que des engagamens personnels envers le commanditaire. Les
cranciers sociaux lui demanderaient, au" nom de la Socit, le montant de
sa mise, et il ne saurait assurment se dispenser de la payer, sauf agir en-
suite contre l'associ en nom p o u r obtenir de lui ce qu'il lui devrait per-
sonnellement. Quant aux compensations du chef de la Socit, entre ce
qu'elle devrait au commanditaire et ce qui lui serait d p a r ce dernier, elles
seront toujours opposables aux cranciers sociaux , soit qu'on leur accorde
une action directe, soit qu'on les restreigne au seul exercice d'une action
oblique eu les subrogeant aux droits de la Socil leur dbitrice (Cod. civ.
iitifi). J'en appelle ici .A la .sagacit du savant magistrat. Ds qu'on ne peut
accorder l'attiou directe conire lo coninianditairo que d.ins la mesure de ce
 UES SOCITS COMMERCIALES. 497

une I i y p o h q u e j u d i c i a i r e s u r les b i e n s p e r s o n n e l s de ces a s -

socis. U n ' e n sera p a s d e m m e l'gard des commanditaires,
qui n e f i g u r e n t q u e p a r l e u r s c a p i t a u x d a n s l e s i n s t a n c e s la s u i t e
d e s q u e l l e s c e s j u g e m e n s s o n t i n t e r v e n u s . 11 e n s e r a i t a u t r e m e n t
si o n accordait contre eux aux cranciers l'action directe. Dans
ce c a s , c o m m e o n a d m e t t r a i t q u e leurs p e r s o n n e s se trouve-
raient o b l i g e s p a r les e n g a g e m e n s sociaux, o n serait g a l e m e n t

qu'il doit, propter rem (C. com. 26), n'est-il pas vident qu'on ne p o u r r a
pas plus lui d e m a n d e r la partie de sa dette teinte p a r une compensation qui
s'opre de plein droit, que celle qu'il aurait amortie p a r un paiement rel.
Que peut rclamer le crancier qui exerce l'action directe? Ce qui luiest dii
par la Socit, mais seulement jusqu' concurrence de ce que doit le com-
manditaire cette mme Socit. L e s commanditaires ne sont tenus qu'
cause de leur mise, dit M . T r o p l o n g ; ils chappent l'action directe aussitt
qu'ils la dlaissent ou prouvent l'avoir effectue ; ce qui fait qu'ils sont plus
rellement que personnellement engags (t. I l , n" 840). Il faudra donc, mme
en accordant l'action directe, mesurer ce que le commanditaire doit la S o -
cit : or, ce qui est teint p a r la compensation n'est plus d . Il en rsultera
que le crancier subira toujours cette compensation que redoute tant M . T r o p -
long, soit qu'il agisse recti via, de son propre chef, soit qu'il n'exerce que
l'action sociale. Dans l'un et l'autre cas, ses droits ne pourront jamais avoir
plus d'tendue que ceux de la Socit, et il se trouvera, p a r le fait, passible
des exceptions opposables cette dernire. Quant aux fraudes, quant aux
novatlons hasardes, quant aux rpartitions de bnfices qui ne seraient pas
acquis, dont parle ce savant a u t e u r , on sera rgi par d'autres principes.
Toutes les fois qu'un dbiteur se trouve insolvable ou en faillite, ses cran-
ciers peuvent demander de leur p r o p r e chef l'annulation des actes faits en
fraude de leurs droits ( C o d . civ. 1167), afin de faire rentrer dans l'actif, qui
constitue leur gage, les biens sur lesquels ils pourront obtenir le paiement de
leurs crances. D a n s le cas qui nous o c c u p e , les cranciers n'auront pas
mme besoin d'exercer cette action. R e m a r q u o n s , en effet, qu'il existe, p a r
l'association des grans et des commianditaires, un tre moral qui vient s'in-
terposer entre eux, la Socit, et qui n'a excuter que les engagemens rgu-
lirement consentis en son n o m . L e grant est sans pouvoirs p o u r diminuer
l'actif social p a r des actes f r a u d u l e u x , et les traits qui interviendraient entre
lui et les commanditaires ne pourraient tre opposs ni la Socit, ni aux
cranciers sociaux, s'ils taient entachs de fraude. L o r s mme qu'il n'existe-
rait qu'un seul grant et un seul commanditaire, la Socit n'en serait pas
moins constitue comme tre moral, vis--vis des tiers, et avec un actif spar
de celui de l'associ en nom. T o u t acte qui impliquerait remise ou extinction
d'une partie du capital commanditaire ne produirait des effets, par rapport
la Socit dont il modifierait l'existence et par rapport aux tiers, qu' p a r -
tir du jour o il aurait t rendu p u b b c ( C . com. 4fi). * Quant aux rpar-

' M DELANGIE qui refuse comme nous aux cranciers l'aclion directe contre les com-
maDditaires, a parfaitement compris que les actes donl nous nous occupons ne poiir-
j 32
 498 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

amen reconnatre que les j u g e m e n s o b t e n u s c o n t r e la raison

sociale seraient excutoires c o n t r e eux et confreraient hypoth-
que sur leurs biens jusqu' concurrence de ce qu'ils devraient
sur leurs mises.
ii45). T a n t q u e la s o c i t n'est pas en faillite, les cranciers
qui voudront s'assurer l e u r p a i e m e n t e n s e f a i s a n t a t t r i b u e r les
sommes dues par les commanditaires, pourront employer la
saie-ant comme moyen conservatoire et c o m m e -voie d'ex-
cution (C. proc. c i v . 5 5 7 ) ( 1 ) . Si l e u r crance est commerciale
e t si e l l e n ' e s t p a s l i q u i d e , o u s ' i l s n ' o n t p a s d e t i t r e s , ils p o u r -
ront s'adresser, par r e q u t e , au prsident du t r i b u n a l de com-
merce, qui leur permettra de saisir-arrter cequi e s t d par
les commandilaires la socit, jusqu' concurrence d'une
s o m m e fixe ( C. p r o c . c i v . 5 5 8 , 5 5 9 , 4 4 7 ) (2). A p r s avoir noti-

litions de bc.ifices qui ne seraient pas tablies sur des inventaires rguUers,
non-seuleoient elles n'teindraient pas, par des corapensations, les dettes des
c o m m a n d i t a i r e s , mais elles les assujettiraient m m e au r a p p o r t des sommes
qu'ils auraient indiment perues, ainsi que nous allons l'tablir au n 556
et que M . T r o p l o u g le reconnat l u i - m m e ( t . I , n"* 189, 190; t. I I , u S^d).
E n analysant les r a p p o r t s q u ' e n g e n d r e la c o m m a n d i t e , on voit donc que
V(enrhie da droits des cranciers reste peu prs la m m e , soit qu'on leur ac-
c o r d e une action d i r e c t e , soit q u ' o n ne les a d m e t t e qu'a exercer les actions
de la S o c i t ; seulement la nature de C action sera d i f f r e n t e , et la question
n'offre, vrai d i r e , de l'intrt que sous l e r a p p o r t d e la j u r i d i c o n qui devra
tre saisie, et du m o d e de poursuite (injr, 55o et s u i v . ) .
( i ) La saisie-arrt ou o p p o s i t i o n est un acte par lequel un crancier {le soi-
sissant) fait arrter les sommes dues p a r un tiers {le tiers saisi) son dbiteur
{le saisi) ou les effets i m m o b i l i e r s appartenant ce d b i t e u r et qui se trouvent
dans les mains d'un tiers, afin d ' o b t e n i r la d l i v r a n c e d e ces sommes ou le
prix de ces effets jusqu' c o n c u r r e n c e d e ce qui lui est d. E l l e n'offre, au
moment o elle est faite, que les caractres d'un acte conservatoire, mais elle
devient un acte d'excution lors du j u g e m e n t de v a l i d i t q u i attribue au sai-
sissant les sommes saisies. V . C U A I T V E A U sur C A R B E , les Lois de la procdure ci-
vile, t. I V , p. 55i, quest. 1916.
( ) L e prsident du tribunal de c o m m e r c e est comptent p o u r autoriser
cette mesure conservatoire l o r s q u ' e l l e a p o u r cause une crance commer-
ciale. P A R D E S S U S , n i 3 5 i . V I N C E N S , t. I , p . 177. R O G E R , del Saisie-
raiunt ire opposs ni la Socit, ui aux crauciers qui exerceraieul ses droits, jour
taue renlrer dans le Ion Is social les mises des commandilaires. Il ne suffirait pas,
dil il, nue l.issoci commanditaire produisit une quittance du grant, no arraQK-emealfait
avec lui. ou qu'il allguili unecompensntion pour chapper 'toute rclamaUon. C'est fe
droit et lo devoir des tribunaux d'examiner si, dans la ralit des choses, la socit a Mi
l'quivalent dc la somme promise (wr l associ i et ce n'est pas seulement dansle cas de traude,
et lorsque, par le rsultat d'un concert entre les commanditaires et le grant, le taso des
criinciers n t diminu, qu'on peut curicr les actes qui prouvent ou supposent un paie-
ment, le prjudice constat sullii pour qu on les repousse. Det (oci'lM commertmitt.
I. I , n. 50a.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 499

li a u x c o m m a n d i t a i r e s leurs oppositions, ils assigneront la

Socit e n v a l i d i t , e n la p e r s o n n e d e ses grans , devant le
tribunal civil du domicile social ( C proc. civ. 5 6 5 , 5 6 7 ) . S i
l'opposition a t faite p o u r d e s crances c o m m e r c i a l e s quine
soient pas reconnues, le tribunal civil devra surseoir statuer
sur la d e m a n d e en validit, jusqu' ce qu'on lui rapporte un
jugement d u tribunal d e c o m m e r c e , q u i c o n s a c r e la c r a n c e et
qui e n fixe l e quantum. Il existe, dans ce cas, entre les parties,
deux diffrends : l ' u n s u r le fond d u droit q u i p o r t e s u r d e s faits
d e c o m m e r c e et q u i doit, p a r c o n s q u e n t , tre vid p a r la juri-
diction c o m m e r c i a l e , l'autre s u r u n e m e s u r e d'excution qui a
pour objet l ' a p p r c i a t i o n d e la r g u l a r i t d e la saisie, et q u i d o i t
tre j u g p a r l e t r i b u n a l civil (i).

Le c o m m a n d i t a i r e , t i e r s - s a i s i , fera e t a f f i r m e r a s a d c l a r a t i o n ,
conformment a u x disposilions d e l'article 571 d u c o d e d e pro-
c d u r e c i v i l e . S i e l l e e s t c o n t e s t e , c o m m e il s ' a g i r a , s o n g a r d ,
d'un diffrend q u i prendra sa source dans l'acte d e socit e t
d a n s s e s r a p p o r t s a v e c l a s o c i t , il p o u r r a d e m a n d e r s o n r e n v o i
devant des arbitres q u i sont ses juges (G. proc. civ. 5 7 0 ;C .
com. 51) ( 2 ) . L o r s q u e la s a i s i e - a r r t aura t valide, le c o m -
manditaire versera les sommes dont il a u r a t reconnu dbi-
teur, dans les mains d u saisissant jusqu' concurrence du
montant d e sa crance, et se trouvera ainsi libr d'autant e n -
vers la s o c i t . Le jugement d e validit opre, en faveur du
saisissant, tous l e s effets d ' u n e c e s s i o n - t r a n s p o r t d e s s o m m e s
arrtes ( 3 ) . S'il existe plusieurs saisies-arrts antrieures
tout j u g e m e n t d e v a l i d i t , la m i s e d u c o m m a n d i t a i r e s e r a dis-
tribue, a u marc le franc, entre les opposans dont les saisies
auront t v a l i d e s (G. p r o c . c i v . 579).

330. L'tat d e faillite d e la socit fait c e s s e r les pour-

am'l, p. 82, n 141. C H A D V E A U sur C A R R , t. IV, p. 667, n i g S o (ils).

BoiTAKi), Leons lt procdure, t. I l , p . 49'-
( t ) BoiTARD, t. II, p . 491- R O G E R , p. 289 , no 493. CHAUVEAU sur

C A R R H , t. IV, p . 6 t 3 , n" 1953. N o t r e savant collgue, M . R O D I R E , pense,

au contraire, que l'article 667
comptence et que le tribunal
statuer sur le fond. Exposition
p. i3i, et t. III, p. 3o3.
( 2 ) R o m R E , t. I, p . i 3 2 .
(3) C . d e cassai , 3i janvier
du code de procdure a drog aux rgles de
c i v i l , nanti de la demande en validit, doit
des lois de la comptence et de la procdure, t. I,
184-.! ( S I R E Y - D E V I L L E K E U V E , A L I I - 1 - 1 1 9 ) .
 500 DKOlT COMMERCIAL. L I V . 1. I T . III.

suites individuelles d e s e s c r a n c i e r s c h i r o g r a p h a i r e s , e t fixe sa

position active et passive ( C . c o m . M 3 , 445, 539). Le j u g e m e n t
qui dclare la f a i l l i t e nomme un ou plusieurs syndics pour
reprsenter la masse des crances p a s s i v e s et pour adminis-
t r e r l'actif d o n t les associs en n o m se sont dessaisis (G. com.
443, 462). Dans cette position, les s y n d i c s se trouvent investis
d'une double qualit : c o m m e reprsentans des cranciers, ils
ne pourront pas actionner les c o m m a n d i t a i r e s , mais comme
reprsentans de la s o c i l , ils p o u r r o n t e x e r c e r c o n t r e eux les
a c t i o n s s o c i a l e s , p o u r l e s c o n t r a i n d r e v e r s e r l e s m i s e s d o n t ils
s o n t e n c o r e d b i t e u r s (4). Ds l o r s , les s y n d i c s d e v r o n t soumettre
leurs demandes des arbitres, c o m m e l'auraient fait lesasso-
cis en nom lorsqu'ils reprsentaient la socit. L'tat de
faillite n ' i n u e e n r i e n s u r la p o s i t i o n d e s c o m m a n d i t a i r e s , eton
n e p o u r r a i t , s a n s m c o n n a t r e l e s d r o i t s q u i l e u r s o n t a c q u i s , les
a p p e l e r d e v a n t u n e j u r i d i c t i o n a u t r e q u e c e l l e l a q u e l l e ils o n t
e n t e n d u s e s o u m e t t r e l o r s q u ' i l s o n t p r o m i s l ' a p p o r t d e l e u r s ca-
p i t a u x la s o c i t ( 2 ) .
'6'6i. Les commanditaires recherchs p a r les syndics, au
n o m de la socit en faillite, pour le v e r s e m e n t des sommes
qu'ils avaient promises, pourraient-ils invoquer la n u l l i t des
a c c o r d s s o c i a u x r s u l t a n t d e l ' i n o b s e r v a t i o n d e s formalits de pu-
b l i c i t p r e s c r i t e s p a r l ' a r t i c l e 4 2 d u c o d e d e c o m m e r c e ? La q u e s -
tion offre des difficults, car, d'un c t , les commanditaires
a u r a i e n t pu se p r v a l o i r d e la n u l l i t c o n i r e les associs en nom,
p o u r se dispenser de verser leurs m i s e s (supr, n 494), et d'un

(l'i Remontons dit M . D E L A U G L E , t. I , n" 296 et 397, a la source o les

' syndics puisent, contre les commanditaires, une action en versement de leurs
mises Est-ce un droit propre au.t cranciers? N o n : ce droit n'existait pas
avant la faillite; car tant que la .socit- est integri staliis, les cranciers, comme
nous venons de l'tablir , n'ont point d'action directe contre les commandi-
taires. Est-ce la faillite qui fiit natre l'action? N o n , encore; puisque son
seul effet est de transporter ,i la masse les droits du failli sans en crer de
nouveaux.... 11 faut donc le reconnatre, la vcril.able s jurce de l'action exerce
par les syndics , l'est le contrat intervenu entre la .socit et le commandi-
taire ; et cette action ne doit en rien dilfcrer de celle qui, avant la faillite,
appartenait au grant ; elle doit se leslreindre dans les mmes limites, et se
drouler avec les mmes garanties devant la mme juridiction. -
( a ) D E L . V N G L E , lies Soacics commerciales, t. I , n" a g S . Cour de cas.saliou,
14 fvrier i838 (D.vi.Lo/. , X X X V i n - i - 3 5 7 ) . CorUr, cour He Rouen,
ai d.ccinl-re ( SiREy-DEviLLEHEUVE, X H I - i - i o o ) .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 501

autre ct, les d i ^ o s i t i o n s finales de rar;ticle 42 n e leur permet-

traient pas de l'opposer a u x tiers. DaOs cette position , si les
commanditaires, s o m m s par les syndics de n o m m e r des arbi-
tres (G. c o m . 5 3 ) , refusaient d e faire cette n o m i n a t i o n en in-
voquant l'inobservation de l'article 42, et en dclarant qu'ils
n e s e considrent pas c o m m e associs, on pourrait avoir juger
trois q u e s t i o n s :
1 11 s ' a g i r a i t d ' a b o r d d e s t a t u e r s u r l ' e x i s t e n c e d e l a comman-
dite l'gard des tiers. Geite q u e s t i o n devrait tre porte, par les
syndics, devant le t r i b u n a l de commerce du domicile des com-
manditaires, car celui d u sige social, lieu de l'ouverture de la
faillite ( G . c o m . 4 3 8 ; G. p r o c . civ. 59), serait incomptent
tant que l'existence d e la s o c i t n ' a u r a i t pas t constate
l'gard des d f e n d e u r s . Il n e p e u t , e n effet, y a v o i r p o u r e u x de
sige s o c i a l , qu'autant qu'ils sont en socit (1). Les syndics
introduiraient cette instance en leur qualit de reprsentans
des c r a n c i e r s . L e t r i b u n a l s e b o r n e r a i t r e j e t e r la d e m a n d e en
nullit et constater l'existence des accords sociaux par rap-
port aux tiers, s'il tait suffisamment tabli que les parties
avaient c o n t r a c t une cominandite. U dlaisserait ensuite les
syndics et les c o m m a n d i t a i r e s se p o u r v o i r devant des juges
comptens p o u r s t a t u e r s u r le s u r p l u s de l e u r s contestations.

2 S i les commanditaires ne versaient pas le montant des

mises d a n s la c a i s s e d e la faillite, o u n e c o n s e n t a i e n t p a s nom-
m e r d e s a r b i t r e s , s u r la n o t i f i c a t i o n de ce premier j u g e m e n t , les
syndics, agissant alors au n o m d e la Socil dont l'existence
aurait t dclare, les citeraient en nomination d'arbitres
d e v a n t le t r i b u n a l de commerce d u sige social (C. com. 55;
C. p r o c . c i v . 5 9 ) . G e t r i b u n a l ferait la n o m i n a t i o n des arbitres
et fixerait le d l a i p o u r le j u g e m e n t (G. c o m . 54).
3 L e tribunal arbitral, ainsi constitu, statuerait sur les
demandes en p a i e m e n t des m i s e s , et liquiderait le m o n t a n t des
sommes d o n t les c o m m a n d i t a i r e s devraient tre dclars dbi-
teurs envers la faillite, en excution des accords sociaux (Voy.
supr, n"^ 2 7 3 , 4 9 5 , 4 9 6 ) .
3 3 2 . Les actes qui constituent des commandites paradions,
n'assujettissent p r e s q u e j a m a i s les c o m m a n d i t a i r e s verser im-

( i ) C o u r de cassation, l o juillet iS3y, faillile Girard (SIREY-DEVIILEUEUVE

XXXVII-i-732).
502 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

mdiatement la t o t a l i t de leurs mises. Pour mieux a s s u r e r le

paiement des fractions qui devront tre verses, on est assez
gnralement dans l'usage de stipuler, qu' dfaut de paiement
aux poques fixes, les s o m m e s dj ralises s e r o n t confisques
a u profit d e la s o c i t et lui a p p a r t i e n d r o n t , en totalit ou en
p a r t i e , t i t r e d e d o m m a g e s - i n t r t s . C e t t e c o n v e n t i o n p e u t avoir
des consquences graves, e l il i m p o r t e d'en dterminer, avec
n e t t e t , les effets d a n s les a c l e s d e s o c i t . D a n s u n e e s p c e sou-
m i s e la C o u r de P a r i s le 3 1 m a r s 1 8 3 2 , l ' u n e d e s c l a u s e s des
a c c o r d s s o c i a u x p o r t a i t q u e les a c t i o n n a i r e s e n r e t a r d d e payer
l e u r m i s e i n t g r a l e , e t q u i n ' a u r a i e n t p a s s a t i s f a i t a u x appels de
f o n d s d a n s le d l a i i n d i q u , s e r a i e n t e x c l u s d e l e u r s droits dans
les bnfices, et perdraient, e n o u t r e , le p r e m i e r c i n q u i m e de
l a s o m m e p o u r l a q u e l l e ils a v a i e n t s o u s c r i t . L a s o c i t tomba en
f a i l l i t e , e l l e s s y n d i c s d e m a n d r e n t a u x c o m m a n d i l a i r e s le solde
q u ' i l s r e s t a i e n t d e v o i r p o u r c o m p l t e r l e u r s m i s e s . C e u x - c i invo-
q u r e n t les accords sociaux p o u r p r t e n d r e qu'ils leur avaient
p e r m i s de se retirer d e la s o c i t e n s a c r i f i a n t c e q u ' i l s a v a i e n t
v e r s . L e t r i b u n a l d e c o m m e r c e d e la S e i n e et la c o u r royale de
Paris accueillirent ces prtentions et d c i d r e n t q u ' i l s se trou-
v a i e n t , e n effet, l i b r s d e t o u t e n g a g e m e n t (1). J ' a v o u e q u e c e t t e
dcision me parat bien extraordinaire, e t j e c r o i s q u ' o n d o i l la
classer au nombre de celles qu'on ne doit pas prendre pour
g u i d e . Il a r r i v a , dans celte affaire, qu'une c l a u s e qui semblait
devoir procurer des garanties et assurer la socit un plus
g r a n d crdit, d e v i n t d s a s t r e u s e p o u r les tiers. A u m o i n s aurait-
on d exiger qu'elle et t publie, puisqu'on la jugeait de
n a t u r e m e t t r e fin l a s o c i l l ' g a r d d e s a c t i o n n a i r e s e n d e -

( i ) S i R K Y - D E V I 1 . I . E K E U V E , t. X X X I I - a - 5 4 i . Nous remarquoDS que

M . D E H K C L E critique cet arrt rendu contre les conclusions du ministre
public. Des socits commerciales, t. I I , n" 4 5 i . M . T R O P L O K G raisonne
dans une bypotbse semblable au n" 179 du t. I de son Commentaire sur
les socits. Il nous parait admettre avec beaucoup trop de facibt quela
porte d'une pareille stipulation est de perr.ietire aux souscripteurs de
sortir de la socit eu sacrifiant ce qu'ils ont vers. La proposition contraire
nous semble plus conl'ornie aux principes gnraux du droit et la n.itare
de la commandite. Au moins faudrait-il qu'une pareille clause et t ren-
due publique pour qu'elle put tre invoque par les commanditaires contre
les tiers. L a cour le L y o n a rendu le 3i jauvier 1840 un arrt qui r-
sout la questiou contre les commandilaires et qui nous parait consacrer les
vrais principes, ( D A E I . O Z , X l , - a - i i 8 .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 503
m e u r e d e faire leurs versemens ( C . c o m . 4 3 ) . E n pareil c a s ,
dans le doute, si les t e r m e s d e s accords sociaux n'taient pas
bien positifs, o n n e devrait pas facilement prsumer q u e les
parties o n t e n t e n d u librer l'actionnaire q u i e n c o u r t la confis-
cation d ' u n e partie d e sa mise. Celui q u i se rend commanditaire
contracte d ' a b o r d u n e obligation principale, celle d e verser dans
la c a i s s e s o c i a l e l e s e n t i r e s s o m m e s q u ' i l a p r o m i s e s . L e s c l a u s e s
pnales n e peuvent avoir pour objet, en cette matire, que de
renforcer cette obligation et d e d d o m m a g e r la socit raison
d'un s i m p l e r e t a r d d a n s les v e r s e m e n s . C o m m e n t supposer, en
effet, q u e l e s a s s o c i s e n n o m a i e n t e n t e n d u accorder auxac-
t i o n n a i r e s la f a c u l t d e les d l a i s s e r d a n s l e s m o m e n s critiques,
en s a c r i f i a n t c e q u ' i l s a u r a i e n t v e r s , p o u r v i t e r d e p l u s g r a n d e s
pertes? U est beaucoup plus rationnel d'admettre q u e la p e i n e
n'a t s t i p u l e q u e p o u r le s i m p l e r e t a r d et q u e la socil a,
la fois, le d r o i t d ' e n o b t e n i r le b n f i c e , et d e p o u r s u i v r e la
rentre intgrale d u capital a u m o y e n duquel elle doit oprer
(C. c i v . 1229). C e t t e c l a u s e p n a l e e s t c e n s e s t i p u l e e n f a v e u r
du c r a n c i e r ; elle l'investit d u droit d'exiger la fois et le
principal et la p e i n e , n o n - s e u l e m e n t l o r s q u ' i l e x i s t e s u r c e p o i n t
une convention expresse, mais mme lorsqu'une Convention
tacite p e u t t r e i n d u i t e d e la n a t u r e d u c o n t r a t e t d e s d i v e r s e s
c l a u s e s p a r l e s q u e l l e s l e s p a r t i e s o n t m a n i f e s t l e u r v o l o n t (1).

835. Le commanditaire qui a vers son entire mise et

qui n e p e u t p l u s rien devoir litre d'apport, est dli d e toute
obligation p e r s o n n e l l e et n e s a u r a i t tre recherch, quels q u e
soient les v n e m e n s q u i s u r v i e n n e n t d a n s le c o m m e r c e social.
Il p o u r r a i t m m e , s ' i l l e d s i r a i t , s e r e t i r e r d e l a s o c i t , e n l u i
f a i s a n t l ' a b a n d o n d e s e s d r o i t s . N ' t a n t a s s o c i q u e propter rem,
il l u i e s t p e r m i s d e s e d p o u i l l e r d e s a q u a l i t , e n d l a i s s a n t l a
chose q u i la l u i c o n f r e (C. c i v . 656, 699, 2168).
3 3 4 . Les accords sociaux rglent les quotits respectives
qui r e v i e n n e n t a u x a s s o c i s e n n o m et a u x c o m m a n d i t a i r e s s u r
les b n f i c e s , et dterminent les poques auxquelles s'en op-
rera, e n t r e e u x , la distribution. S o u v e n t , les actes de socit
offrent s u r c e p o i n t d e s d i s p o s i t i o n s d o n t il i m p o r t e d'examiner
le m r i t e e t l e s e f f e t s . L e m o d e l e p l u s r g u l i e r e t l e p l u s qui-
table d e r p a r t i t i o n e s t c e l u i q u i divise e n trois q u o t i t s les b -

(i) ZKcakKix., t. II, p . 33o.

504 DUOIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

nfices nets tablis annuellement par les inventaires, pour en

aiiribuer u n e aux associs en n o m c h a r g s d e g r e r l e s afl'aires
sociales, pour en affecter une seconde au service d'un intrt
dtermin ;i d i s t r i b u e r aux actionnaires, et pour former au
m o y e n d e la t r o i s i m e u n f o n d s d e r s e r v e q u i s o u t i e n t le capital
s o c i a l , q u i d o n n e d e la v a l e u r a u x a c t i o n s , et q u i s e r a distribu
e n t r e t o u s les a s s o c i s la d i s s o l u t i o n d e la s o c i t . L e s action-
naires peuvent ainsi jouir, pendant sa dure, d'un revenu de
leurs fonds, qui n'est peru que sur les bnfices, en mme
t e m p s q u ' i l s v o i e n t a u g m e n t e r l e u r c a p i t a l d a n s la m e s u r e del
p r o s p r i t d e s affaires sociales.
Cependant, ce mode d'tablir les droits des associs, qui
c o n c i l i e t o u s l e s i n t r t s e t q u i s ' a d a p t e l a n a t u r e e t l'objet
d e la c o m m a n d i t e , e s t l o i n d ' t r e g n r a l e m e n t a d m i s . Ceux qui
f o n d e n t d e s s o c i t s p l u t t e n v u e d e la n g o c i a t i o n d e s actions,
que de l'exploitation d'une industrie s r i e u s e , o n t r e c o u r s des
c o m b i n a i s o n s p l u s p r o p r e s a t t i r e r e u x c e t t e p a r t i e du public
qui aspire des avantages certains et i m m d i a t s . Les sututs
qu'ils rdigent promettent souvent aux a c t i o n n a i r e s le service
garanti d'un intrt fixe, u n e part d a n s les bnfices ventuels,
le r e m b o u r s e m e n t par fractions du capital vers titre de com-
m a n d i t e . Nos yeux sont chaque instant frapps, disait en
1 8 3 8 M. L E G E N T I L devant la chambre des dputs, d e ces a n -
n o n c e s p o m p e u s e s o l'on p r o m e t d e s d i v i d e n d e s anticips, des
p r i m e s s d u i s a n t e s , d e s b n f i c e s n o r m e s g a r a n t i s c o n t r e toutes
les chances. On ne se c o n t e n t e p a s toujours de promettre, on
p a i e q u e l q u e f o i s ces d i v i d e n d e s p a r a v a n c e , p o u r satisfaire cette
soif de jouissance prompte qui caractrise notre poque, et
d o n n e r ce qu'on a p p e l l e u n c o u p d e f o u e t a u x a c t i o n s (1). De
s e m b l a b l e s a n n o n c e s , si elles ne se rfraient aucune entre-
prise srieuse, pourraient n'offrir que des manuvres fraudu-

( i ) MoMiTEuK du a5 .ivril i838 , p. i o n . L a passion des jouissances

promptes, dit aussi M . W O L O W S K I , est le signe caractristique de notre po-
q u e ; les forbans de l'industrie ont bientt compris qu'il ne leur fallait que
toucher cette corde qu'il est si facile de faire vibrer, pour assurer, non le
succs de l'entreprise dont ils ne s'occupent gure, mais le placement rapide
des actions, le .seul but auquel ils aspirent. Aussi u'est-il sorte de ruse qu'ils
aient nglige, pour attirer le public actionnaire. Dividendes anticips, garantie
contre toute perte, quand mme ! hnfices gigantesques, primes sduisantes, rem-
lioiirsemens du capital des actions assurs, rien n'a t pargn, et l'on a pu voir
'.inne dernire (iSS-), briller culollros majuscules dans tous les journaux.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 505

leuses employes pour persuader l'existence de fausses entre-

p r i s e s , e t n e d e v r a i e n t p r o d u i r e a u c u n effet j u r i d i q u e a u t r e que
celui de c o n d u i r e l e u r a u t e u r sur les bancs des tribunaux de
police c o r r e c t i o n n e l l e pour tre condamn aux peines pronon-
ces c o n t r e les e s c r o c s p a r l ' a r t i c l e 4 0 5 d u c o d e pnal.
C e p e n d a n t , si q u e l q u e s u n e s d e c e s c l a u s e s s e r e n c o n t r a i e n t d a n s
des s t a t u t s q u i o r g a n i s e r a i e n t des commandiies pour l'exploi-
tation d ' u n e industrie srieuse, on pourrait avoir examiner
leur v a l i d i t et d t e r m i n e r l e u r s effets l g a u x . P a r l o n s d'abord
des conventions sociales qui n'tablissent que des distribu-
tions de bnfices p e n d a n t la dure de la socit. Nous avons
examiner si ces bnfices devraient tre rapports par les
c o m m a n d i t a i r e s , d a n s le c a s o la socit viendrait tre d-
clare e n faillite. P o u r m i e u x faire ressortir l ' i m p o r t a n c e de la
question, n o u s poserons l'espce suivante. Supposons une so-
cit c o n t r a c t e entre Paul, associ en n o m , et Jacques, qui
lui a f o u r n i u n e s o m m e d e 5 0 , 0 0 0 fr. t i t r e d e c o m m a n d i t e . Aux
termes des accords sociaux, les bnfices, tablis c b a q u e anne
par des i n v e n t a i r e s , doiveni tre diviss en deux parts gales
qui s e r o n t i m m d i a t e m e n t p e r u e s p a r l e s a s s o c i s . L a premire
anne a donn 2 0 , 0 0 0 fr. d e bnfices nets ; Jacques a touch
10,000 fr. p o u r sa part. La s e c o n d e et la t r o i s i m e a n n e onl
d o n n c h a c u n e 1 5 , 0 0 0 f r . ; Jacques a t o u c h p o u r ces d e u x a n n e s
une pareille s o m m e de 15,000 f r . q u i , j o i n t e a u x 1 0 , 0 0 0 fr. qu'il
avait d j r e t i r s , l u i r e p r s e n t e c e l l e d e 2 5 , 0 0 0 fr. Les annes
suivantes n'ont produit que des pertes; Jacques n'a rien eu
percevoir. E n f i n , la socit a l d c l a r e en faillite, et son actif
n e p e u t p r o c u r e r q u e 2 5 p o u r c e n t s e s c r a n c i e r s . Jacques entre
dans les p e r t e s p o u r le c a p i t a l de 50,000 fr. q u ' i l a v a i t apport
la s o c i l . Paul se trouve personnellement oblig pour toute
la c r a n c e . U s ' a g i t de s a v o i r s i Jacques gardera les 25,000 fr.
qu'il a p e r u s p e n d a n t les a n n e s p r o s p r e s , o u s'il les r a p p o r t e r a
la m a s s e . Dans le p r e m i e r cas, il n'prouvera qu'une perte
relle d e 2 5 , 0 0 0 fr., puisque les bnfices l ' a u r o n t fait r e n t r e r
d a n s la m o i t i d e sa m i s e . 11 p e r d r a , d a n s le second cas, les
e n t i e r s 5 0 , 0 0 0 fr. en capital, et il a u r a encore supporter les
pertes jusqu' concurrence des 25,000 fr. de bnfices qu'il

l'annonce d'une socit dont les actions mises i , o o o fr., devaient valoir
6o,ooo fr. le mois suivant et rapporter chacune 3,ooo fr. de revenu annuel !
{Des sncic'is par aciions, p . 69).
5(6 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
avait r e t i r s et qu'il sera t e n u de rapporter l a c a i s s e d e l a So-
cit. Telle est la q u e s t i o n pour la s o l u t i o n de l a q u e l l e nous
allons poser u n e premire rgle.
SSS. I" RGLE. ToMS bnfices tablis par des inventaires exacts
et distribus en excution des accords sociaux, sont dfinitivement ac-
quis aux commanditaires. Ils ont le droit d'en exiger le paiement
titre de crance, et ils ne sont, dans aucun cas, tenus de les rapporter
soit aux associs en nom, soit aux cranciers (i).

L e s a s s o c i s e n n o m e t l e s c o m m a n d i t a i r e s s e s o n t l i s p a r des
c o n v e n t i o n s r e s p e c t i v e s . L e s u n s o n t p r o m i s d ' a l i m e n t e r le c o m -
merce social avec leurs capitaux, les autres ont c o n t r a c t , en
retour, envers eux, l'engagement d e l e u r d i s t r i b u e r u n e quoiii
des bnlices acquis aux poques fixes par l e s a c c o r d s . Ces
c o n v e n t i o n s f o n t loi m m e l ' g a r d d e s c r a n c i e r s , qui doivent
toujours souffrir l'excution des engagemens contracts par
l e u r s d b i t e u r s . V a i n e m e n t v o u d r a i t - o n o p p o s e r q u e l a position
d e s c o m m a n d i t a i r e s n e s e r a p a s g a l e , t o u t e s p r o p o r t i o n s gardes,
c e l l e d e s a s s o c i s en n o m , p u i s q u ' i l s c o n s e r v e r o n t leurs bn-
fices, tandis que ces derniers p o u r r o n t voir les leurs absorbs
p a r l e s d e t t e s . C e s r s u l t a t s n e s o n t q u e la c o n s q u e n c e des con-
v e n t i o n s a r r t e s p a r les p a r t i e s et d e s p o s i t i o n s qu'elles se sont
faites elles-mmes. D a n s la p e n s e d e s c o n t r a c t a n s , c h a q u e i n -
v e n t a i r e et c h a q u e r p a r t i t i o n d ' u n d i v i d e n d e doit clturer u n e
fraction des oprations sociales, rgler dfinitivement le pass
et o u v r i r u n e nouvelle srie de chances alatoires qui amne-
ront une nouvelle position quant aux bnfices et quant aux
pertes.

En partant de ce point d e v u e p l e i n d e v r i t , M. DUVERGIER

pense que le commanditaire devra au moins le rapport aux

c r a n c i e r s p o r t e u r s d e t i t r e s a n t r i e u r s a u x d i s t r i b u t i o n s de b-
nfices. U veut que chaque srie d'oprations n'engendre que
d e s profits p r o v i s o i r e s , t a n t q u e le passif q u ' e l l e a p r o d u i t n'est
pas compltement acquitt (-2). N o u s n e c r o y o n s p a s q u e l ' o p i -
nion de cet auteur qui susciterait dans l'application des ditf-

( i ) C o d e d e commerce HOLLANDAIS, art. ao . Il (l'associ commanditaire)

n'est passil)le des pertes que ju.sqn'a concurrence des fonds qu'il a mis ou di'i
mettre dans la socit, sniis i/u'it .loit jamais tenu de rendre tes profils.
( a ) T . V , u"3c|8, p. 48fi.
 DES SOCITS C O M M E K C I A L E S . 507

cultes s a n s n o m b r e , d o i v e t r e s u i v i e . Le c o m m a n d i t a i r e reoit
ses b n f i c e s , non titre d'avance, mais titre de dette, ainsi
tjue l e fait r e m a r q u e r avec raison M. F R M E R Y (4). S a position
est c e l l e d ' u n crancier qui ne saurait tre recherch tant qu'il
n'a reu que ce qui luiest d. En lui remettant sa part des
bnfices, la socit s e l i b r e d ' u n e dette qui grevait son actif
comme toute autre crance passive. Si elle n e s'acquitte pas
envers le c o m m a n d i t a i r e , elle le c r d i t e d u m o n t a n t de ce qui
lui r e v i e n t , et elle l'investit du droit de venir en concours sur
ses biens comme tout autre crancier. M. D U V E R G I E R pense
d'ailleurs q u ' i l faut e m b r a s s e r , p o u r s a v o i r s'il y a d e s bnfices
entre associs, t o u t e s l e s o p r a t i o n s q u i o n t e u l i e u d e p u i s l e j o u r
o a c o m m e n c l a s o c i t j u s q u ' c e l u i o e l l e a fini : L e s c a l -
culs, dit-il, e t les d i s t r i b u t i o n s faites d i v e r s i n t e r v a l l e s pendant
sa d u r e , n e s o n t q u e p r o v i s o i r e s e t s u b o r d o n n s a u c a l c u l dfi-
nitif e t g n r a l . C e p r i n c i p e , qui peut tre absolument vrai
pour les s o c i t s civiles, m a i s q u i n e l'est pas pour les socits
c o m m e r c i a l e s (2), d t r u i r a i t la r g l e q u e M . D U V E R G I E R veut ta-
blir l ' g a r d des cranciers quant aux rapports, c a r ils d e -
manderaient p a r voie d e s u b r o g a t i o n , en e x e r a n t les droils des
associs e n n o m , l e u r s d b i t e u r s , le r g l e m e n t g n r a l q u ' i l s ne
pourraient pas r c l a m e r de l e u r p r o p r e chef. Pour tre dans le
v r a i , il f a u t r e v e n i r l ' i d e t r s - s i m p l e d'un bailleur de fonds
qui n ' e n t e n d e x p o s e r q u e son capital aux chances du commerce
social, e t q u i t r o u v e d a n s d e s b n f i c e s a n n u e l s la reprsentation
des i n t r t s d ' u n p r t e t d e la p r i m e q u i l u i e s t d u e r a i s o n d e s
risques p r i o d i q u e s qu'il c o u r t . Tous bnfices perus sont r-
puts consomms, et il serait excessivement rigoureux d'en

( i ) <> L e commanditaire n'est associ que dans les limites de sa mise, dit
avec raison cet a u t e u r , cette quantit reprsente donc sa personue, c'est
cette part qui doit les dettes, ce n'est pas lui; hors cette mise, il n'est plus
associ , d o n c , tout ce qui, dans la socit, n'est pas sa mise , et cependant
lui appartient, est une dette de la socit envers lui. Consquemment, quand
les bnfices raliss excdent sa mise, il est crancier de cet excdant ; non-
seulement il peut le retirer , mais , s'il le laisse dans la socit , c'est un prt
qu'il lui fait et p o u r lequel il peut stipuler des intrts ( p . 54).
(a) Supr, n<'343. T R O P L O N G , t. I I , n" 622. M . DELANGLE nous p a -
rat avoir compltement err en posant en principe , d'une manire absolue ,
que les distributions debnfices, faites sur les inventaires annuels,sont, entre
associs, purement provisoires (des Socits commerciales, t. I , n" I 2 5 ) .
508 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

venir de nouveaux rglemens pour assujettir, peut-ire au

bout de dix a n s , des commanditaires rapporter s o i t leurs
coassocis, soit a u x c r a n c i e r s , des dividendes q u i o n t servi
p o u r v o i r l e u r s besoins j o u r n a l i e r s . G'est a u s s i ce q u e reconnut
l e c o n s e i l d ' t a t l o r s d e l a d i s c u s s i o n d u p r o j e t d u G o d e . M . D-
R A N G E R demanda s'il n e s e r a i t p a s j u s t e d e faire supporter au
c o m m a n d i t a i r e , n o n - s e u l e m e n t u n e p e r t e g a l e a u x fonds qu'il a
m i s d a n s la s o c i l , m a i s e n c o r e a u x b n f i c e s q u ' i l e n a prc-
demment retirs. M. GAMDACRS lui r p o n d i t q u ' o n n e pourrait
a d m e t t r e u n e pareille rgle s a n s c h a n g e r la condition du com-
manditaire. Elle consiste, disait-il, e s s e n t i e l l e m e n t ne pou-
v o i r p e r d r e p l u s q u e les fonds q u ' i l a m i s e n s o c i t . A i n s i , faire
u n e a n n e c o m m u n e e t r e p r e n d r e les b n f i c e s t o u c h s , peut-tre
m m e c o n s o m m s , ce serait porter les e n g a g e m e n t s du comman-
ditaire au-deldes bornes q u e l e u r d o n n e l e contrat. M. REGNAULT

( d e S t - J e a n - d ' A n g e l y ) a p p u y a c e t t e o b s e r v a t i o n , et M . CRIET fit

o b s e r v e r q u e le s y s t m e c o m b a t t u p a r M . B R A N G E R existait sans
q u e le c r d i t des c o m m a n d i t e s en part affect. M. BRANGER

r e t i r a s a p r o p o s i t i o n ( 1 ) . L e c a p i t a l i s t e q u i p l a c e d e s fonds dans
une commandite f u t d o n c e n t i r e m e n t a s s i m i l c e l u i q u i les
place dans une socil anonyme qui n'a jamais t assu-
jetti rapporier les dividendes rgulirement perus ( supr
n 4 6 5 ) ( 2 ) .
S36. C O R O L L A I R E . / / est d rapport la caisse de la socit de
tous les dividendes anticips ou tablis sur des inventaires inexacts, qui
dpassent la somme des bnfices acquis l'poque fixe pour chaque
distribution (3).
L e c o m m a n d i t a i r e d t i e n t s a n s c a u s e les s o m m e s qu'il a per-
u e s p o u r d e s b n f i c e s q u i n e s e s o n t p a s r a l i s s o u q u i n'exis-
t a i e n t p a s l o r s q u e l e s r p a r t i t i o n s o n t t f a i t e s . Il e n d o i t d o n c

( i ) L O C R , Lgislation civile, etc., t. X V I I , p. aSg.

( ) C o i i r de cassation, i4 fvrier 1810 {'SWti.i.is, Rpertoire, v" Socit, sect.
V I , I, n. 3 ; SIREY, XIV- i - io5. DBLVHGLE, t. I, n. 345 et suiv.

TROPLOUG, t. I I , n. 846. Contra, cour de P a r i s , 11 fvrier iSii

( SIREY XII - a - a5 ); D E L V I N C O U R T , t. II, p. 48; E. P E R S I L , p. io3, n. 3.

M M . P A R D E S S U S , t. I V , n. i o 3 5 ; D A L L O Z , V " Socil, p. i 3 6 ; M A L E P E E E et
J O U R D A I N , p. 157 , pensent que c'est d'aprs les circonstances, les clauses
rendues publiques, la bonne foi des oprations, bien plus que par une rgie
absolue , que les tribunaux auront ,i dcider si les commanditaires devront
tre tenus de rapporter les dividendes qu'ils ont reus. ;
(3) Suprit, u. 4^*7-
F DES SOCITS COMMERCIALES.

le r a p p o r t l a s o c i t , e n v e r t u d e l a r g l e g n r a l e consacre
509

par l ' a r t i c l e 1 3 7 6 d u c o d e civil, q u i a s s u j e t t i t la r e s t i t u t i o n ce-

lui q u i a r e u , m m e p a r e r r e u r , c e q u i n e l u i t a i t p a s d , e t du
principe p a r t i c u l i e r au droit c o m m e r c i a l qui r p u t e le c o m m a n -
ditaire a s s o c i p a r sa m i s e , et q u i v e u t q u e c e t t e m i s e intgrale
figure sans cesse au crdit de son c o m p t e social. Lui permettre
d e g a r d e r l e s d i v i d e n d e s a u x q u e l s il n ' a v a i t p a s d r o i t , c e serait
l'autoriser s o u s t r a i r e sa m i s e l'acquittement du passif a u -
quel elle est a f f e c t e , c a r c e s d i v i d e n d e s , d f a u t d e s bnfices,
n'auraient pu tre pris quesur le capital social. Sa b o n n e foi
ne s a u r a i t m m e le l i b r e r d e l'obligation du rapport; il a pu
s'assurer de l'exactitude des i n v e n t a i r e s s u r lesquels les profits
et les p e r t e s s o n t t a b l i s a u x p o q u e s fixes p a r les a c c o r d s s o -
c i a u x , e t s ' i l a r e u c e s b n f i c e s p a r a n t i c i p a t i o n , il s ' e s t a s s u -
jetti les r i n t g r e r , s'ils n e se trouvent pas raliss lors du
premier rglement. S'il est de m a u v a i s e foi e t s'il a r e t i r d e s
valeurs, titre de bnfices, la suite d'un inventaire qu'il
savait t r e frauduleux, son dol l'oblige la restitution ( C.
civ. 1 3 8 2 ) . Les cranciers de la socit en faillite pourront
donc contrler, p a r les c r i t u r e s , les d i s t r i b u t i o n s de bnfices
faites a u x c o m m a n d i t a i r e s , et les s y n d i c s qui reprsentent la
socit en faillite, pourront intenter des demandes en rapport
qu'ils d e v r o n t porter devant des arbitres appels par la loi
Statuer s u r les c o n t e s t a t i o n s s o c i a l e s (C. c o m . 51).

On ne p e u t se d i s s i m u l e r c o m b i e n les rclamations de cette

nature pourront r e n c o n t r e r de difficults. Un inventaire com-
prend toujours des valeurs variables et susceptibles d'tre dis-
cutes. R i e n d e p l u s difficile q u e d ' t a b l i r , a v e c u n e r i g u e u r ma-
t h m a t i q u e , la s o m m e e x a c t e d e l'actif et d u passif q u i d o i t s e r v i r
de b a s e a u c a l c u l d e s p r o f i t s et d e s p e r t e s . L e s o m i s s i o n s fraudu-
leuses p o u r r o n t tre plus facilement constates. Enfin il sera
quelquefois i m p o s s i b l e d e d c o u v r i r les a c t i o n n a i r e s q u i o n t in-
dment p e r u des bnfices, lors surtout que leurs parts d'intrt
se t r o u v e r o n t t a b l i e s p a r des titres au porteur. Quoi qu'il en
soit, le d r o i t d e s c r a n c i e r s n ' e n s e r a p a s m o i n s c o n s t a n t , e t les
a r b i t r e s d e v r o n t o r d o n n e r le r a p p o r t , t o u t e s les fois q u e l'illgi-
timit des p e r c e p t i o n s d e d i v i d e n d e s se trouvera tablie (1).

( i ) V . les auteurs cits la note a de tapage prcdente et M . DBLAKOLE,

t. I , n. 353 et suiv.
510 DROIT COMMERCIAL. L I V . 1. T I T . 111.

337. _ Venons .iu cas o les accords sociaux assurent aux

commanditaires le service d'un intrt fixe garanti par la socit
et qu'elle doit leur payer, mme en prenant sur les capitaux si
les bnfices se trouvent insuffisans pour y faire face. Nous avons
dj eu occasion de faire remarquer au n 466 que les instruc-
tions ministrielles, qui rsument les principes suivis par le
conseil d'tat, autorisent, d'une manire expresse, les disposi-
tions de cette nature dans Jes statuts des socits anonymes.
Les lois relatives l'tablissement des grandes voies de commu-
nication, et notamment des chemins de fer, ont elles-mmes as-
sur le service d'un intrt fixe aux actionnaires, afin de faciliter
les souscriptions des personnes qui dsirent percevoir annuelle-
ment une rente dtermine, et qui ne pourraient, sans prouver
de la gne, attendre l'poque lointaine de l'obtention d'un bn-
fice pour raliser des produits de leurs capitaux (4). Ces conven-
tions n'offrent rien de contraire la nature du contrat de socit
lorsqu'elles se renferment dans des limites convenables, aussi
croyons-nous pouvoir tablir la rgle suivante :
II' RGLE. Les conventions qui assurent aux commanAiUres un
intrt fixe, prendre, dfaut de bnfices, sur le capital social,
sont licites toutes les fois que les mises ne se trouvent pas affranchies de
toute contribution aux pertes. Les commanditcres ne sont pas, dans
ce cas, tenus de rapporter tes intrts qu'ils ont perus, lorsque la
clause qui leur en assure le service a reu la publicit prescrite par
l'drt. 42 du Code de commerce (2).
Cette maxime, ainsi formule , ne blesse en rien les rgles du
droit et n'offre qu'une juste application des principes fondamen-
taux en matire de socit. Ce qui est de l'essence de la com-
(1) P a r exemple, la loi du i 5 juillet 1840 relative aux chemins de fer de
Paris Orlans, de Strasbourg Ble, etc. ; Les statuts de la compagnie du
chemin de fer de Paris Orlans, approuvs par ordonnance du 3i janvier
1841, art. 5i ; C e u x de la compagnis du chemin de fer de Rouen au Hivre,
approuvs par ordonnance du 59 janvier 1843, art. 19.
(2) THOPLONG, t. I . n. 191. C o u r dc cassation 14 fvrier 1810 ; ( S i R B T ,
X I V - f - i o 5 ) . C o u r de Rouen, afi janvier i 8 4 r et 3o mars 1841; (DALLOI,
X L I - a - 1 7 3 ) L e second de ces arrts dcide que les intrts non pays, mais
ports au compte courant de l'associ commanditaire, forment son profit
une crance pour laquelle il a le droit de figurer daus la masse, eu cas de fail-
lite, avec les autres cranciers. Contni, DBLAHGLB, t. I , n. 3Hi et suiv.
Cour de Paris, a fvrier 1811; ( S I R E Y , X l l - a - a 5 ) V . PARDKSSUS, t. IV, n.
io35. W o L O H s m , </o sociis par aciions , p. 69.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 511

mandite , ce qui la distingue du prt intrt, c'est l'assujettis-

sement des mises aux chances du commerce social. Or, dans
noire hypothse, les mises ne se trouvent pas affranchies de
toute contribution aux pertes. C'est ce qui va devenir sensible par
un exemple:Pterre et Paul associs en nom, reoivent une somme
de 200,000 fr., pour laquelle ils s'obligent payer un intrt an-
nuel de 4 pour 100, soit 8,000 fr. Us oprent pendant quatre
annes, ils paient cet intrt annuellement, et ils tombent en
faillite. S'ils ont reu les 200,000 fr., titre de prt , les bail-
leurs de fonds s'en trouveront cranciers et figureront pour cette
somme dans la masse de la crance. Au contraire, si Pierre et
Paul ont reu ces 200,000 fr,, titre de commandite avec stipu-
lation en faveur des actionnaires qui les ont verss d'un intrt
fixe et garanti de 4 pour 100 par an pendant la dure des opra-
tions, et avec droit aune quotit des bnfices ventuels, les bail-
leurs de fonds ne figureront plus dans la faillite comme cranciers,
ils contribueront au conlraire comme associs au paiement des
dettes par les200,000 fr. qu'ils ont apportse qu'ilsn'auront pas le
droit derclamer. Leur mise nese trouvera donc pas affranchiede
toule contribution aux pertes ( C civ. 1855); ils l'auraient mme
perdue, sans en avoir retir aucun intrt, si la socit et failli
dans le courant de la premire anne. Le bail de fonds titre
de commandite aura procur un double avantage aux cranciers;
celui d'avoir vu le commerce de la socit aliment par des
capitaux productifs, il est vrai, d'intrts, maisafl'ects au paie-
ment de leurs crances; celui de n'avoir subir sur l'actif de
la faillite aucun concours raison de ces capitaux qui aideront,
au conlraire, acquitter la dette. S'ils demandaient aux ac-
tionnaires lerapportdes 32,000fr. perus pendant les quatre an-
nes litre d'intrt, en tablissant que la socit n'a jamais t
en position d'y faire face par des bntices, ne serait-on pas fond
leur opposer queles commanditaires n'ont entendu supporter les
dettes que jusqu' concurrence des sommes capitales qui reste-
raient engages, et non de celles qui seraient rentres dans leurs
mains? Comment ne voit-on pas, dit a vec raison M. TROPLONG, au
tome I I , n. 191 de son commentaire sur les Socits, que ds l'in-
stant quelesstatulsontpermisdesrpariiiionsd'intrtsavanlque
l'entreprise ne ft productive, c'est comme s'il avait t convenu,
clairemenl el invinciblement convenu, que le capital nominal
ne serait pas le capital effectif, et que la mise consisterait, non

512 DROIT COMMERCIAL. LlV. I. TIT. III.

d a n s la s o m m e v e r s e , m a i s d a n s c e q u i en resterait aprs les

i n t r t s p a y s ? Q u e p a r l e - t - o n d e l a s r e t d e s c r a n c i e r s q u i ont
trait avec l'association ? Est-ce qu'ils n'ont pas l u l ' a c t e d e so-
cit ? Est-ce qu'ils n'ont pas su que, par une sorte de circuit
ouvertement annonc, lesassocis bailleurs de fonds ont mis
u n e portion d e l'apport en d e h o r s d e l'actif s o c i a l d e s t i n ga-
rantir les tiers? Qu'on ne dise donc pas que les cranciers
seraient fonds faire le r a p p e l d e ces s o m m e s i n d m e n t per-
ues ! ! Nullement. Les associs ont us de leur d r o i t ; ils ont
p r o f i t d ' u n p a c t e q u i t a i t l a l o i c o m m u n e . Nemo damnum datqui
jure suo uiitur. Tout ceci est vrai pour les socits anonymes
comme pour les socits en commandite. Tous les jours on
voit dans les socits en commandite d e s c o n v e n t i o n s de ce
g e n r e . 11 e s t d u d e v o i r d e s t r i b u n a u x d e l e s r e s p e c t e r .
Ces raisons exposes avec u n e c l a r t si c h a l e u r e u s e , ne nous
paraissent pouvoir tre rfutes par aucun argumentsrieux(l).
O n a, s a n s d o u t e , p u c o n s i d r e r les p r o m e s s e s d ' u n intrt fixe
et a s s u r c o m m e o n r e u s e s p o u r les s o c i t s et c o m m e propres
faciliter des spculations frauduleuses au prjudice de cette
partie peu claire du public qui se laisse sduire par l'appt
d'un avantage immdiat; mais, si l'intrt gnral exigeait
qu'on les proscrivt, une disposition de loi expresse pour-
rait s e u l e le faire ( 2 ) . et n o u s d o u t o n s qu'il convnt d'imposer

( i ) M . D E L I U G L E , aux n"* 365 et suiv. du t. I , prtend que les stipulations

d'intrts au profit des commanditaires sont contraires aux rgles du droit
et incompatibles avec la socit en commandite. Les raisons qu'il donne
l'appui de son opinion , sont sans doute spcieuses, mais ne nous paraissent
pas solides. L a convention qui assure aux commanditaires des intrts, laisse
la commandite les caractres qui la distinguent d'un simple prt. En sup-
posant mme qu'elle en ft un contrat mixte tenant de la nature du prt
intrt et de la nature dc la socit, sur quoi pourrait-on se baser pour ne
pas en maintenir la pleine excution ? Les conventions lgalement formes
ne tiennent-elles pas lieu de loi aux parties ? ( C . civ. I T 3 4 . )
( a ) C'est ce qu'on avait fait tant pour les socits en commandite que
p o u r les socits anonymes, dans le projet de loi prsent aux cbambresen
i838. L'art. a3 tait ainsi conu : . Dans toutes les socits par actions,
aucune rpartition ne pourra tre faite aux .actionuaires, sous quelque dno-
mination que ce soit , que sur les bnfices nets constates par les inventaires
qui auront t dresss soit par les administrateurs des socits anonymes,
soit par les grans des .socits eu commandite , et vrifis dans la forme d-
termine par l'acte de socit. Toute rpartition faite sans inventaire , ou
en dehors des rsultats constats p a r l'inventaire , sera sujette au rapport
( V . iupr, p . 4o;), la note).
 DES SOCITS COMMERCIALES. 513

rette e n t r a v e la l i b e r t des c o n v e n t i o n s . L e l g i s l a t e u r n'a p a s

p o u r m i s s i o n d e p r o s c r i r e tout ce d o n l o n p e u t a b u s e r , il doit
souvent se b o r n e r a s s u r e r l a r p r e s s i o n d e l a f r a u d e , et l ' a r t .
405 d u C o d e p n a l n e l a i s s e p a s la s o c i t d s a r m e .
N o u s a v o n s a j o u t q u e les c o m m a n d i t a i r e s ne p o u r r o n t i n v o -
quer la clause qui l e u r a s s u r e des intrts fixes p o u r se dis-
penser de les r a p p o r t e r , qu'autant q u e cette clause aura t
r e n d u e p u b l i q u e . 11 s ' a g i t e n e f f e t d ' u n e c o n v e n t i o n l i c i t e , mais
e x o r b i t a n t e d u d r o i t c o m m u n e n m a t i r e d e s o c i t , et q u i d o i t ,
par c o n s q u e n t , t r e m a n i f e s t e a u x t i e r s . S i e l l e n ' a v a i t p a s t
p u b l i e , les c r a n c i e r s s o u t i e n d r a i e n t , a v e c raison, qu'ils onl
d c o m p t e r s u r les g a r a n t i e s q u e l e u r a s s u r a i t le capital nomi-
nal et s u r l a c o n t r i b u t i o n de la commandite au paiement des
dettes j u s q u ' concurrence du chiffre a n n o n c . D a n s l'espce
que n o u s a v o n s p o s e , le capital de 2 0 0 , 0 0 0 fr. se trouverait,
d a n s la r a l i t , rduit 468,000 f r . , si q u a t r e annes d'intrt
avaient t p a y e s p a r la s o c i t e n d e h o r s d e t o u s b n f i c e s . On
s'en tiendrait, pour mesurer l'tendue de l'engagement des
C o m m a n d i t a i r e s , a u x s e u l e s c l a u s e s p u b l i e s , et o n l e s a s s u j e t t i r a i t
complter le capital n o m i n a l d e 2 0 0 , 0 0 0 fr. , en l e u r i m p o s a n t
le r a p p o r t d e s s o m m e s q u ' i l s e n a u r a i e n t d i s t r a i t e s , si la c o n v e n -
tion q u i g a r a n t i s s a i t l e s e r v i c e d e s i n t r t s n ' a v a i t p a s t r e n d u e
publique. E n cela on a p p l i q u e r a i t les p r i n c i p e s q u e n o u s avons
tracs a u n . 4 9 9 .

SS8. lir RGLE. Les commanditaires pourront vatablementstipuler

le remboursement de leurs mises par fractiom des poques fixes,
pourvu qu'il soit convenu qu'ils n'auront droit ce remboursement
qu'autant que le capital social ne se trouvera pas rduit, par les pertes,
au-dessous d'un chiffre dtermin. Cette convention recevra son
excution l'gard des tiers, si elle a reu la publicit lgale, et les
bailleurs de fonds ne seyaient tenus de rapporter, en cas de faillite,
que les seules sommes qu'ils auraient indment touches, lorsque le
capital se serait trouv rduit au-dessous des chiffres dtermins.
Il est d e s e n t r e p r i s e s q u i n ' e x i g e n t p o u r l e u r s o p r a t i o n s j o u r -
nalires q u e d e s avances modiques, mais qui n'obtiennent du
crdit q u ' a u t a n t q u ' e l l e s p e u v e n t r a l i s e r u n c a p i t a l c o n s i d r a b l e :
telles s o n t , par exemple, les s o c i t s d ' a s s u r a n c e s . O n e s l d a n s
l'usage, d a n s ces socits, d ' e x i g e r le v e r s e m e n t d'une p a r t i e seu-
lement des mises p o u r en placer u n e portion en effets publics
dont l e s t i t r e s d e m e u r e n t d p o s s l a c a i s s e s o c i a l e et d o n t les
33
 514: DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

i n t r t s s o n t r e m i s a u x a c t i o n n a i r e s : u n e a u t r e p a r l i e d u capital
r e s t e d a n s l e s m a i n s d e c e s d e r n i e r s , q u i n e s o n t t e n u s d ' e n faire
l e v e r s e m e n t q u e d a n s les c i r c o n s t a n c e s p r v u e s p a r les statuts
et lorsque des appels de fonds sont rendus n c e s s a i r e s p a r des
vnements extraordinaires. Il est, au contraire, d'autres
spculations qui exigent d e forts capitaux d a n s les premiers
temps, mais qui sont de nature procurer des rentres
p r o m p t e s et q u i n'ont besoin que d'un capital moins consid-
rable lorsqu'elles ont fonctionn pendant quelques annes.
Dans ce c a s , ceux qui organisent des socits p o u r des op-
r a t i o n s d e c e t t e n a l u r e , p e u v e n t a p p e l e r e u x l e s c a p i t a u x par
une combinaison propre procurer aux b a i l l e u r s de fends le
remboursement d'une parlie de leurs mises. Supposons, par
exemple, une socit cre m o y e n n a n i u n c a p i t a l d e 400,000fr.,
divis en 400 a c t i o n s de 4,000'fr., c h a c u n e . Il e s l c o n v e n u q u e
c h a q u e a c t i o n d o n n e r a d r o i t , p e n d a n t la d u r e d e la socit,
un huit centime du bntice n e t et d e p l u s a u rembourse-
ment annuel du c i n q u i m e d e la m i s e q u ' e l l e r e p r s e n t e , tant
q u e le capital social n e se t r o u v e r a p a s r d u i t m o i n s d e 200,000
fr. Il e s t d i l q u e l a m o i t i des bnfices n e t s , q u i ne doil pas
tre distribue , restera affecte u n e r s e r v e destine sou-
t e n i r ie c a p i t a l s o c i a l . T o u t e s c e s c o n v e n t i o n s n ' a l l r e n t en rien
la n a t u r e d e l a c o m m a n d i l e . S u p p o s o n s q u e l e s o p r a t i o n s d e la
premire anne soient h e u r e u s e s e t p r o d u i s e n t , dettes e t f r a i s
de gestion distraits , 40,000 fr. de bnfices neis : chaque ac-
tion d o n n e r a droit un dividende de 50 fr. et a u r e m b o u r s e -
m e n t d ' u n e s o m m e d e 2 0 0 fr., soit 2 5 0 fr. S i c e t tat d e p r o s p -
r i t se m a i n t i e n t pendant les trois p r e m i r e s annes, les com-
m a n d i t a i r e s r e n t r e r o n t d a n s les t r o i s c i n q u i m e s de leurs mises
t o u t e n p e r c e v a n t d e s b n f i c e s et e n d t - m e u r a n i associs par u n
c a p i t a l d e 2 0 0 , 0 0 0 fr. A u c o n t r a i r e , si la S u c i l p r o u v e des
r e v e r s , s i e l l e a p e r d u 2 0 0 , 0 0 0 fr. la p r e m i r e a n n e , les c o m -
m a n d i l a i r e s n ' a u r o n t t o u c h e r ni d i v i d e n d e s ni r e m b o u r s e m e n t
d e s m i s e s . S i e l l e v i e n t , l ' a n n e s u i v a n t e , t o m b e r e n f a i l l i t e , ils
perdront les 400,000 fr. qui consiituaienl leur apport. On
voit donc qu'ils se sont s o u m i s , en contractant, aux chances
du commerce social et qu'aucune partie de leur mise n'est
m m e affranchie , d ' u n e m a n i r e a b s o l u e , de toute contribution
a u x p e r l e s . S e u l e m e n i l e c a p i t a l c o m m a n d i i a i r e d e 4 0 0 , 0 0 0 fr.,
s u b i r a d e s v a r i a t i o n s et p o u r r a <lescendre, par des rembourse-
 DES SOCITS COMMERCIALES. 5j 5

m e n t s , 2 0 0 , 0 0 0 fr. L e s c r a n c i e r s q u i o n l c o n n u c e l t e position
del socit p a r l a publicit lgale donne aux clauses qui peu-
vent a m e n e r ces variations ventuelles fie s o n c a p i t a l ( G . c o m .
42, 43), n'ont compt quesur les garanties qui leur taient
p r o c u r e s e t n e s a u r a i e n t d e m a n d e r , e n c a s d e faillite, le r a p p o r t
des s o m m e s ainsi acquises aux actionnaires.
3t>9. I" G O R O L L A I R E . Le trait dans Lequel [entier rembourse-
ment des mises et le service d'un intrt fixe se trouvent garantis aux
bailleurs de fonds , n'offre qu'un simple prt qui grve l'actif social
( C . c i v . 1 8 9 2 , 1 9 0 5 ) . Tout ce que les bailleurs de fonds au-
raient, danse cas, peru au-dessus d'un intrt de 6 pour lUO
titre de dividendes de bnfices ou tout autre titre, serait imputable
sur le capital et devrait tre restitu la socit ( L . 3 septembre
1807 , art. 3 ) .
II' C O R O L L A I R E . Cependant si la qualification donne aux accords,
lapublicit qu'ils auraient reue ( G . e o m . 4 2 ) , l'emploi d'un nomsocial
dans les traits, avaient induit les tiers contracter sur ta foi d'une
command'ite, les tribunaux pourraient trouver, dans de pareils faits, le
principe d'une obligation civile et d'une action en dommages-inlrli
( C . c i v . 1 3 8 2 ) , pour assimiler les bailleurs de fonds des commandi-
taires, el pour les repousser de lout concours avec les autres cran-
ciers ( 1 ) .
La c o m m a n d i l e n ' o f f r a n t q u ' u n e socit de capitaux par rap-
port a u x c o m m a n d i t a i r e s , ne peul exister qu'autant q u e des va-
l e u r s s e t r o u v e n t s o u m i s e s a u x c h a n c e s d u c o m m e r c e . Il n e p e u t
donc y avoir socil e n c o m m a n d i t e l o o n n e t r o u v e p a s u n
capital affect a u p a y e m e n t d e s d l i e s . Celui q u i s ' a s s u r e le ser-
vice d ' u n i n t r t fixe e t la r e s t i t u t i o n d e t o u t c e q u ' i l apporte,
ne c o n s e n t qu'un simple prt (C. civ. 1892), et n e saurait tre
c o n s i d r c o m m e a s s o c i ( 2 ) . L a f a u s s e q u a l i f i c a t i o n e t la forme
extrieure, donnes des conventions, ne peuvent les modilier
dans leur e s s e n c e : c'est p a r les obligations respectives qu'elles
engendrent qu'on doit en dterminer la n a t u r e e l l e s effets l -
gaux. D a n s l ' h y p o t h s e d o n l n o u s nous o c c u p o n s , les bailleurs
qui s e s o n t fait a s s u r e r l e u r s c a p i t a u x et d e s i n t r t s , n'auront
droit a u c u n d e s a v a n t a g e s q u ' u n e c o m m a n d i l e leur et procu-

' \ i ' ) 'V. les principes consacres par l'arri't d la cour de cassation en date du
o a v r d 184a ( S i K B Y - D E v i i . i . E i f E U V E , X L I I - i - j a S . )
(2) T B O P L O M G , t. I I , n fiSa. Supr, n" 5 i 3 .
516 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

rs, si l e c o m m e r c e d a n s l e q u e l i l s o n t v e r s l e u r s f o n d s v i e n t
p r o s p r e r . Ils n e p o u r r o n t r i e n r c l a m e r a u - d e s s u s d e s intrts,
t i t r e d e b n f i c e s , et ils s e r a i e n t t e n u s d e p r c o m p t e r s u r leurs
c r a n c e s t o u t e s les p o r t i o n s d e d i v i d e n d e s q u ' i l s a u r a i e n t reues
et q u i se t r o u v e r a i e n t d p a s s e r l'intrt l g a l . A l'expiration du
terme fix, a p r s la r e p r i s e d e l e u r s a p p o r t s , ils n ' a u r o n t a u c u n
droit au partage du fonds commercial.
M a i s si l e s a f f a i r e s d u c o m m e r c e n ' o n t p a s p r o s p r , si c e u x q u i
l'administrent tombent en faillite, les positions seront renver-
ses, et ces m m e s b a i l l e u r s d e fonds n e m a n q u e r o n t pas de pro-
t e s t e r c o n t r e la q u a l i t d ' a s s o c i s q u ' i l s a v a i e n t v o u l u se donner,
pour n e p r t e n d r e q u ' c e l l e d e p r t e u r s , afin d e s e faire c o m -
p r e n d r e d a n s la c r a n c e et d e v e n i r a u m a r c le f r a n c s u r l'actif
pour les sommes qu'ils ont verses. Cependant si l'existence
d'une commandite a v a i t t a n n o n c e s u i v a n t les formes pres-
c r i t e s p a r l ' a r t . 4-2 d u c o d e d e c o m m e r c e , s i l e s o p r a t i o n s a v a i e n t
t faites a u n o m d ' u n e socit, les tiers qui n ' a u r a i e n t accord
leur crdit qu'en vue d'un capital fourni titre de commandite,
n e p o u r r a i e n t , s a n s i n j u s t i c e e t s a n s q u e l a f r a u d e s e t r o u v t l-
g i t i m e , t r e a s t r e i n t s s u b i r u n m a r c le f r a n c a v e c des s o m m e s
qui paraissaient soumises l'acquittement du p a s s i f . L e fait
d'avoir annonc au public une commandite qui n'existait pas,
e n g a g e r a i t la r e s p o n s a b i l i t d e s b a i l l e u r s d e f o n d s (C. civ. 1382)
et les c a r t e r a i t d e t o u t c o n c o u r s a v e c les c r a n c i e r s . Les syndics
p o u r r a i e n t m m e l e u r d e m a n d e r le r a p p o r t d e s s o m m e s qui leur
a u r a i e n t t r e m b o u r s e s , si l e s c o n v e n t i o n s e n v e r t u d e s q u e l l e s
ils les auraient perues n'avaient pas l rendues publiques.
D a n s ce cas, l e u r s r c l a m a t i o n s d e v r a i e n t t r e p o r t e s devant les
t r i b u n a u x o r d i n a i r e s , e t n o n d e v a n t d e s a r b i t r e s , c a r il n e s ' a g i -
rait pas d'une action sociale, m a i s b i e n d u n e a c t i o n civile e n
d o m m a g e s - i n t r t s (C. civ. 4382).
360. 11 n ' e n s e r a i t p a s a i n s i e t i l p o u r r a i t , n o t r e a v i s , y
a v o i r s o c i t , s i l e s b a i l l e u r s d e f o n d s n e s ' t a i e n t p a s fait g a r a n -
tir d e s i n t r t s , et a v a i e n t e x p r e s s m e n t d c l a r q u ' i l s n e fai-
s a i e n t l e u r s a p p o r t s q u ' e n j o u i s s a n c e . U n c o m m e r a n t peut, en
effet, r e c e v o i r d e u x titres diffrents des fonds qu'il s'obligea
restituer. Il p e u t l e s r e c e v o i r t i t r e d e p r t , e t d a n s c e c a s s o n
a c t i f e s l la fois g r e v d ' u n e d e t t e e n c a p i t a l el d ' u n e dette en
i n t r t s . U p e u t n e les p r e n d r e q u ' e n j o u i s s a n c e litre de com-
m a n d i l e , e t il s e r a , d a n s c e c a s , t e n u d e r e s t i t u e r l e c a p i t a l , m a i s
r DES SOCITS COMMERCIALES.

ilse trouvera allg du service des intrts remplacs par une part
517

dans les bnfices ventuels. Rien de plus licite, assurment,

q u e c e t t e c o n v e n t i o n q u i p e u t la fois c o n v e n i r a u x capitalistes
et p r o c u r e r d e s r e s s o u r c e s a u c o m m e r c e , s a n s t r o p l e g r e v e r l o r s -
que les p a r t s d a n s les bnfices a u r o n t t q u i t a b l e m e n t tablies
et n ' o f f r i r o n t , l'gard des commanditaires, q u e la j u s t e repr-
s e n t a t i o n a l a t o i r e d e la v a l e u r d e s i n t r t s a u x q u e l s ilsauraient
e u d r o i t s ' i l s e u s s e n t c o n s e n t i un prl(supr, n'SlG). Elle ne blesse
ni le p r i n c i p e c o n s a c r p a r l ' a r t . 1 8 5 5 d u c o d e c i v i l , n i c e l u i qui
e s t c o n s a c r p a r l ' a r t . 26 d u c o d e d e c o m m e r c e , p u i s q u e l e com-
m a n d i t a i r e r e s t e p a s s i b l e d e l a p e r t e d e la v a l e u r d e s jouissances
q u ' i l a a p p o r t e s . Il y a s o c i t entre les parties, car elles ont
mis en c o m m u n , les u n e s l e u r i n d u s t r i e et l e u r crdit, les a u t r e s
la j o u i s s a n c e de leurs capitaux pour partager des bnfices.
(C. c i v . 1 8 3 2 , 1 8 5 1 ) . L e s c r a n c i e r s a v e r t i s d e la n a t u r e d e s a p -
ports par les e x t r a i t s r e n d u s publics (C. com. 42, 43), ne sau-
r a i e n t s e p l a i n d r e , c a r i l s n ' o n t a c c o r d la s o c i t q u ' u n crdit
proportionn ses r e s s o u r c e s et a u x charges dont elle se trouvait
greve. N o u s n e v o y o n s p a s , n o u s le rptons, sur quoi on pour-
rait se f o n d e r pour ne pas maintenir, l'gard de toutes les
parties, l'excution de s e m b l a b l e s accords (1).

( l ) .11 arrive tous les jours , dit M . T R O P L O N G , du Contrat de socit, t. I I ,

n" fiSj, que l'on stipule que l'un des associs prlvera sa mise avant p a r -
tage ; et cette clause est excellente. Les circonstances, du reste, peuvent influer
sur sa porte. Tantt elle p o u r r a signifier que le retrait n'aura, lieu qu'autant
que la socit n'a pas prouv de pertes ; mais que s'il y a des perles , elle y
contribuera. Tantt elle p o u r r a signifier que le retrait aura lieu lout tne-
meiil; mais alors on entre dans le cas o la mise n'est que de la simple jouis-
sance . Il faut absolument lire le Commentaire, plein d'aperus lumineux et
exacts, de l'art. i855 qu'a donn cet auteur. Ce que nous disons ici ne
contredit en rien la solution que nous avons donne pour un cas diffrent au
n" 5i5. Il s'agit, dans ce n u m r o , d'un commanditaire qui a fait un apport
en capital et qui s'en fait, plus tard, garantir la restitution par la socil. Cette
convention modifie, .selon nous, le contrat primitif et ne saurait tre consi-
dre comme une simple assurance. Elle tombe sous la probibilion de l'arti-
cle i855 du C o d e civil puisqu'elle a pour objet d'affranchir la mise, apporte
en pleine proprit, de toute contribution aux pertes. U n pareil pacte ne se-
rait valable qu'autant que les associs auraient dclar convertir la mise en
pleine proprit eu une simple mise en jouissance, et que celle nouvelle con-
vention aurait reu la publicit prescrite par l'art. 46 du Code de commerce.
Une mise en pleine propritserait assure par la socit, ne saurait, en
effet, tre confondue avec une taWs en simple jouissance. Cette mise appartien-
518 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

361. L e bdil d e fonds t i t r e d e c o m m a n d i t e c o n s t i t u e les

c o m m a n d i t s et les c o m m a n d i t a i r e s e n t a t d ' a s s o c i a t i o n , et rend
les grants responsables des pertes qu'ils auraient occasionnes
la s o c i t p a r u n e m a u v a i s e g e s t i o n ( C c i v . 1 8 5 0 ) . L e s rgles
q u e n o u s a v o n s e x p o s e s a u x n u m r o s 3 3 5 e l 3 3 6 s u r la p r e s t a -
t i o n d e s f a u t e s , e n n o u s o c c u p a n t d e s s o c i t s e n n o m colleclif,
sont applicables aux commandites. M. P A R D E S S U S parat tre
d'un autre avis au n u m r o 1053 du I V ' v o l u m e de son Course
droit commercial : L'intrt des c o m m a n d i t s bien adminis-
trer tant vident, dit-il, puisque leur obligation aux engage-
mens s o c i a u x est i n d f i n i e , ils s o n t , en gnral, r p u t s avoir
a g i d e b o n n e f o i ; s ' i l s s e t r o m p e n t , il e s t j u s t e d e n e l e u r i m p u -
t e r q u e le dol prouv, o u des fautes si graves qu'on puisse Les consid-
rer comme un dol; et le s i l e n c e g a r d par les commanditaires,
q u a n d la g e s t i o n l e u r a t e x p o s e , e n d e v i e n t l ' a p p r o b a t i o n .
Sans d o u t e la responsabilit qui pse s u r les associs en nom
p r o c u r e a u x c o m m a n d i t a i r e s des garanties d ' u n e b o n n e gestion,
m a i s il n ' y a , s o u s c e r a p p o r t , a u c u n e d i f f r e n c e f a i r e e n t r e les
grants d e la c o m m a n d i t e et ceux d'une socii en nom col-
lectif qui sont g a l e m e n t tenus indfiniment et solidairement
d e s d e t t e s (C. c o m . 2 2 ) . S ' i l y a d i v e r s i t d e p o s i t i o n , c ' e s t s e u -
lement en ce q u e les g r a n s d e la c o m m a n d i t e agissent avec
plus de libert et d ' i n d p e n d a n c e , par suite de l'interdiction
d ' a d m i n i s t r e r q u i e s t i m p o s e a u x c o m m a n d i t a i r e s (C. c o m . 2 7 ) :
or, p l u s un a g e n t esl libre, plus les fautes qu'il commet luisent
imputables, et p l u s sa r e s p o n s a b i l i t sera tendue. L'associ
e n n o m colleclif peut s ' o p p o s e r c e q u ' u n e o p r a i i o n qu'il croit
d s a v a n t a g e u s e soit e n t r e p r i s e (C. civ. 1859-1), le commandi-
t a i r e n ' o s e r a i t p a s l e f a i r e d . i n s la c r a i n t e d ' e n g a g e r sa r e s p o n s a -
b i l i t (G. c o m . 27). L a p r u d e n c e d e l ' a s s o c i c o m m a n d i t devra
donc tre d'autant plus grande q u e la g e s t i o n d e s i n t r t s c o m -
muns se trouve entirement confie son libre arbitre. Les
b a i l l e u r s d e f o n d s l u i o n t l i v r l e u r s c a p i t a u x p o u r les faire fruc-
t i f i e r e t l ' o n t i n v e s t i d e l e u r m a n d a t ; il e s l c e n s , p a r l a n a t u r e

drait .i la sociotc et prirait pour son compte. Au contraire, la mise appor-

te en jouissance prirait pour le compte du commanditaire si elle consistait
en un corps certain non estim et non destin tre vendu ( C . civ. iS5i). Sa
perte entranerait la dissolution de la socit qui ne serait pas opre par la
perte de la chose apporte en pleine proprit ( C . civ. 1867.)
 DES SOCITS COMMERCIALES. 519

m m e d e sa position, leur avoir p r o m i s , en retour, d'apporter la

gestion d e s affaires c o m m u n e s , tous les soins d ' u n pre de fa-
mille sage et diligent. Sa responsabilit se trouvera donc en-
g a g e , n o n - s e u l e m e n t par son dol e t p a r d e s fautes W r f e assimi-
les a u dol, m a i s e n c o r e , c o n f o r m m e n t a u x rgles d u d r o i t com-
m u n (C. c i v . 1 8 5 0 ) , p^r toute faute qui attesterait l'absence de
l'attention, d la v i g i l a n c e et d e s s o i n s qu'un commerant est
d a n s l ' h a b i t u d e d ' a p p o r t e r la g e s i i o n d e ses affaires. U y a p l u s ,
les a s s o c i s q u i composent la grance d'une commandile par
actions reoivent o r d i n a i r e m e n t u n t r a i t e m e n t fixe et se t r o u v e -
raient, d a n s ce cas, astreints une responsabilit plus rigou-
reuse c o m m e m a n d a t a i r e s salaris (C. civ. 1992).

SECTION IV.

DES A S S O C I A T I O N S E N P A R T I C I P A T I O N .

SOMMAIRE.

562. Division de cette section.

562.Nousavonsexpos d a n s les trois p r c d e n t e s s e c t i o n s l e s

rgles applicables a u x socits qui p e u v e n t lre contractes pour
faire le c o m m e r c e e n g n r a l o u p o u r e x p l o i t e r u n e o u plusieurs
b r a n c h e s d e l ' i n d u s t r i e m a n u f a c t u r i r e o u c o m m e r c i a l e ; il n o u s
r e s t e , e n s u i v a n t la d i v i s i o n q u e n o u s a v o n s t r a c e au n 250,
nous occuper des socits qui n'ont pour objet q u ' u n e ou plu-
sieurs o p r a t i o n s d t e r m i n e s et q u i ne sauraient avoir d'autre
dure que celle des oprations qui leur ont d o n n naissance.
Afin d ' e x p o s e r a v e c o r d r e l e s d o c t r i n e s q u e n o u s p u i s e r o n s d . i n s
la loi e t d a n s la p r a t i q u e des affaires s u r cette matire impor-
t a n t e e t difficile (1), n o u s d i v i s e r o n s c e t t e s e c t i o n e n d e u x para-
graphes.

( i ) P o u r faire sentir l'importance des associations en participation, i l

suffit d e dire q u ' e u e s se contractent journellement entre commerans, et
que c'est p a r elles que s'excutent de nombreuses oprations du commerce
520 DROIT COMMERCIAL. LIV.I . T I T . III.

L.e p r e m i e r offrira l ' e x p o s d e s c a r a c t r e s p a r t i c u l i e r s q u i dis-

t i n g u e n t l e s a s s o c i a t i o n s e n p a r t i c i p a t i o n d e s a u t r e s s o c i t s , et
embrassera les rgles q u i se rfrent leur constatation.
Le second aura plus particulirement pour objet les rapports
des participants entre e u x et avec les tiers. U se subdivisera en
t r o i s p a r t i e s q u i s e r f r e r o n t t r o i s c o m b i n a i s o n s d i v e r s e s de la
p a r t i c i p a i i o n , s a v o i r : Vassociatioti collective en participation, le sim-
p l e compte en participation, et l a participation en commandite.

I"-

C A R A C T R E S DISTINCTIFS D E S A S S O C I A T I O N S C O M M E R C I A L E S EN PARTI-

C I P A T I O N . R G L E S P A R T I C U L I R E S R E L A T I V E S A L E U R CONSTA-

T A T I O N .

SOMMAIRE.

563. Caractres assigns par la loiaux associations en participation.

564- Dfinition de l'association en participation. En quoi elle dif-
fre de la socit en nom collectif.
565. L'importance des oprations entreprises est sans influence sur la
qualification donner une socit.
566. Diffrence entre les associs en nom collectif et les associs en
participation. Ces derniers n'ont pas ncessairement la qua-
lit ae c o m m e r a n t et peuvent ne pas tre soumis Fimpt de
ta p a t e n t e .
567. La constatation des associations en participation n'est soumbe
aucunes formalits spciales. Tous les modes de preuves peu-
vent tre admis en cette matire.
5 6 8 . Difficults qui surgissent dans la pratique lorsqu'on a distinguer

maritime. Les rgles qui les rgissent ont t rarement exposes avec nettet,
et la jurisprudence n'a trac jusqu' ce j o u r , en cette matire, que des voies
incertaines. N o u s allons essayer de jeter quelque j o u r sur cette partie im-
portante du droit commercial, l'aide d'un classement mthodique que
nous baserons sur des donnes pratiques. Ceux qui ne partageront pas en
entier nos vues voudront bien nous tenir compte de nos efforts qui, nous
l'esprons, auront au moins pour rsultat de signaler et d'agrandir le champ
que la discussion pourrait clairer.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 521

la socil collective cie la participalion. Espces diverses et

critique de quelques arrts.
5 6 9 . Autres espces dans lesquelles les tribunaux ont fait une expcte
application des principes.
570. De t association entre libraires pour faire imprimer el pour vendre
une uvre littraire. Elle ne constitue qu'une participation.
571. Q u i d de celte qui a pour objet l'exploitation c/'un b r e v e t d'in-
vention? Distinctions.
5 7 2 . Frquence des associations en participation dans les oprations du
commerce maritime.
5 7 3 . Lafausse qualification donne aune socit peut fournir ouverture
cassation.

S63. Aprs avoir trac les rgles q u i rgissent les socits

en nom collectif, l e s s o c i t s e n commandite, et les socits anony-
mes, l e G o d e d e c o m m e r c e r e c o n n a t u n e q u a t r i m e e s p c e d e s o -
cits p a r s o n a r t i c l e 4 7 . I n d p e n d a m m e n t d e s t r o i s e s p c e s d e
socits c i - d e s s u s , y est-il d i t , la loi r e c o n n a t l e s A S S O C I A T I O N S

EN P A R T I C I P A T I O N . L'article 48 vient ensuite dcrire les carac-

tres qui leur sont propres. Ges associations sont relatives
me ouplusieurs oprations de commerce ; elles o n t l i e u d a n s les for-
mes, a v e c les p o r t i o n s d ' i n t r t et a u x c o n d i t i o n s c o n v e n u e s e n -
tre l e s p a r t i c i p a n s .
Les travaux prparatoires du code de commerce rendent
compte d e la place q u ' o c c u p e n t , d a n s le titre des socits, les
dispositions q u i se rfrent a u x associations e n participation : le
projet p r i m i t i f d e s c o m m i s s a i r e s rdacteurs distinguait, par son
article 4 3 , q u a t r e e s p c e s d e socits c o m m e r c i a l e s : la s o c i l
en n o m c o l l e c t i f , l a s o c i l e n c o m m a n d i t e , l a s o c i l e n p a r t i c i -
pation, la socil p a r a c t i o n s . L ' a r t i c l e 4 9 d e c e projet revis p a r
MM. GoRNEAU, L E G R A S et V I T A L - R O U X , aprs q u e les tribunaux
eurent fourni leurs observations, tait ainsi conu : La socil
en p a r t i c i p a t i o n s e c o n t r a c t e e n t r e d e u x o u p l u s i e u r s personnes,
pour faire u n e o u plusieurs oprations de commerce, dans les
formes, p r o p o r t i o n s et c o n d i t i o n s convenues entre les partici-
pans. - Elle p e u t l r e c o n s t a t e p a r la s i m p l e correspondance,
ou par la preuve testimoniale, si le tribunal juge qu'elle peut lre ad-
mise (i). L a c o m m i s s i o n d u conseil d'tal retrancha les associa-

( l ) Rc'isioii du projet dcode decommerce, p. 6 et 8 .

522 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

tionsen parlicipation de l'numration d o n n e p a r r a r t i c l e i 9 , et

proposa la rdaction qui a pass dans le c o d e de commerce.
Les sections runies du tribunal approuvrent ce changemen
d a n s les t e r m e s s u i v a n s q u i e n e x p l i q u e n t l a p o r t e : O n s'est
d'abord demand, pourquoi les associations en participation
n'avaient pas t comprises c o m m e un quatrime genre de so-
cit dans l'article 20 d u projet (19 d u code), et l'on a reconnu
qu'il y en avait u n e j u s t e r a i s o n . G'est que L'ASSOCIATION EN

P A R T I C I P A T I O N n ' e s t qu'un march d'un moment, r e l a t i f une opra-

tion passagre, et q u ' e n cela elle diffre d e la SOCIT, d o n l le lien
plus durable forme entre l e s a s s o c i s u n e communaut d'intrts
continus. P o u r m i e u x faire r e s s o r t i r , c e t g a r d , r i n t e n t i o n el
l e s m o i i f s d e la l o i , o n p e n s e q u e c e t a r i i c l e ( l ' a r t . 4 1 du projet,
d e v e n u l ' a r t . 4 7 d u c o d e ) e t t o u s c e u x o il e s t q u e s t i o n d e s a s -
s o c i a i i n n s e n p a r t i c i p a t i o n , d o i v e n i t r e r e p o r t s l a fin d u t i t r e ,
pour former c o m m e u n e c l a s s e p a r t ; d e s o r t e q u e l'on aura
d e suite, et s a n s c o n f u s i o n , d'abord tout c e q u i r e g a r d e les s o -
cits indiques p a r l ' a r t i c l e 2 0 , e t e n s u i t e c e q u i c o n c e r n e les
associations en participation (1).
364. O n voit, d ' a p r s c e s d i s p o s i t i o n s , q u e l'association en
p a r t i c i p a t i o n e s t la s o c i t q u e f o r m e n t l e s p e r s o n n e s q u i c o u -
v i e n n e n t d e faire, profits et p e r t e s c o m m u n s , u n e ou plusieurs
o p r a t i o n s d e c o m m e r c e d t e r m i n e s et q u i n e doit avoir d'autre
d u r e q u e c e l l e d e l ' o p r a t i o n o u d e s o p r a t i o n s q u i font l'objet
du contrat.
C e u x q u i c o n t r a c t e n t u n e socit e n n o m collectif onl en vue
le c o m m e r c e in gnre comme moyen d'obtenir des bnfices;
ils s ' u n i s s e n t p a r u n e c o m m u n a u t d ' i n t r t s q u i s e rfre l'ex-
ploitation d'une i n d u s t r i e . Les p e r s o n n e s q u i s'associent e n
participation n'tablissent e n t r e elles d e s r a p p o r t s q u e pour u n e
ou plusieurs oprations qu'elles ont en v u e el qui constituent
seules l'objet de leurs conventions.
Dans la socit e n n o m collectif, le c o m m e r c e n'est envisag
q u e d ' u n e m a n i r e abstraite ; d a n s l ' a s s o c i a t i o n e n p a r t i c i p a t i o n ,
l'industrie commerciale s'offre dans son application concrte
des oprations certaines et spcifies.
L a s o c i t e n n o m c o l l e c t i f a u n e d u r e l i m i t e p a r la c o n v e n -
tion expresse (C. civ. 1865, n ' I ) ou i l l i m i t e , dfaut de con-

( l ) LocBB, Lgislat. civ., t. X V I I , p . 309.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 523'

vention expresse ( C . c i v . 4869), l'associaiion en participalion

a u n e d u r e g a l e celle d e s o p r a t i o n s q u i e n font l ' o b j e l e l finit
de p l e i n droit lorsque ces oprations sont termines (C.civ.
1865, n ' 2).

Ainsi deux p e r s o n n e s q u i c o n v i e n n e n t d e faire e n s e m b l e le

commerce d u bl pendant cinq a n s , p a r exemple, s'associent en
nom collectif. Celles qui conviennent d'acheter ensemble le
c h a r g e m e n t e n b l d u n a v i r e l'Aventureux, q u i vient d'entrer dans
le p o r t d e C e t t e e t d e l ' e x p d i e r T o u l o u s e p a r l e c a n a l d u M i d i ,
pour l'y r e v e n d r e profils communs, n'tablissent enire elles
qu'une association en participation, qui prendra fin ds que
cette o p r a i i o n sera termine.
565. Remarquons que l'importance d e la s p c u l a t i o n o u
de l ' e n t r e p r i s e q u i fait l ' o b j e t d e la s o c i l e s t i n d i f f r e n t e lors-
qu'il s'agit d'en dterminer la n a l u r e . T r s - f r q u e m m e n t des
associations en pariicipation o n t pour objet des oprations qui
portent s u r des valeurs leves, tandis q u e des socits en n o m
colleclif p e u v e n t n ' a v o i r p o u r objet q u ' u n c o m m e r c e m i n i m e q u i
fonctionne l'aide d ' u n capital modique.
Ainsi la socit forme p o u r l ' a r m e m e n t d'un navire auquel
les p a r t i e s s e p r o p o s e n t d e faire faire profils communs un
voyage d t e r m i n , e s t u n e a s s o c i a t i o n e n p a r t i c i p a t i o n . A u c o n -
traire, u n e socit f o r m e e n t r e d e u x p e r s o n n e s p o u r faire pen-
dant c i n q a n s u n p e t i t c o m m e r c e d e d t a i l , tel q u e la v e n t e d u
fil, d e s a i g u i l l e s e t a u t r e s objets d e celle n a t u r e , serait u n e s o -
cit e n n o m collectif.
566. La socil en n o m collectif ayant toujours pour
objet l'exploitation d'une branche d'industrie qui ncessite
l'excution d'un nombre indtermin d'actes de commerce ,
suppose dans les personnes des associs, la qualit de com-
merant et les s o u m e t , de plein droit, l'impt d e la p a -
t e n t e ( 1 ) . N o u s a v o n s v u q u e la q u a l i t d e c o m m e r a n t n ' e s t p a s
ncessaire pour faire d e s actes isols d e c o m m e r c e , et qu'elle
n'est a t t r i b u e , a v e c les p r r o g a t i v e s q u ' e l l e p r o c u r e et les o b l i -
gations qu'elle i m p o s e , q u ' ceux qui font d e l'exercice d u c o m -
m e r c e , l e u r p r o f e s s i o n h a b i t u e l l e ( C . c o m . 4) ( 2 ) . N o u s e n a v o n s
induitque des particuliers non c o m m e r a n s qui ne s'associeraient

(i) V . la loi du a5 avril 1844, surles Patentes, art. i et 16.

( 3 ) Supr, n"' l a i et suiv.
524 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

q u ' a c c i d c n t e l l e n i e n i p o u r faire profils et p e r t e s c o m m u n s , une

opralion de c o m m e r c e de peu d'importance, ne devraient pas,
r a i s o n d e ce seul fait, l r e r a n g s d e p l e i n d r o i t d a n s la classe
d e s c o m m e r a n s ( 1 ) . U s n e s e r a i e n t m m e p a s s o u m i s l ' i m p t de
la p a t e n t e , q u i n'est exig q u e de ceux qui entreprennent des
oprations propres constituer l'exercice d'un c o m m e r c e , d'une
profession, d'une industrie (2).
5 6 7 . A p r s avoir dfini les associations en participation,
le code de c o m m e r c e s'occupe du mode de les constater. Au-
t a n t il c o n v e n a i t d ' a s s u j e t t i r d e s r g l e s p r c i s e s et r i g o u r e u s e s ,
les socils qui exploitent une branche d'industrie, qui excu-
tent des oprations n o m b r e u s e s , et qui fonctionnent toujours
l'aide du crdit des associs en n o m , a u t a n t il i m p o r t a i t de
dgager de toutes entraves la formation des associations en
participation dont l'objet et la dure se trouvent renferms
dans des limites dtermines. On proposa dans le sein du
conseil d'tat de ne permettre l'admission de la p r e u v e tes-
timoniale pour la constatation de ces associations, qu'autant
qu'il existerait un commencement de preuve par crit; mais
on reconnut que ces socits se c o n t r a c t a i e n t souvent instan-
tanment d a n s les foires, entre parties qui n'ont pas toujours
l e u r d i s p o s i t i o n les m o y e n s d e s ' e n g a g e r p a r d e s crits, et qu'on
imposerait au commerce des entraves g n a n t e s , a u profit del
m a u v a i s e foi, si o n e x i g e a i t e n c e t t e m a t i r e des preuves litt-
rales d'une manire absolue. On p e n s a a v e c raison qu'il valait
mieux laisser aux tribunaux toute l a t i t u d e ( 3 ) , e t o n a d o p t a la
r g l e q u i se t r o u v e t r a c e e n ces t e r m e s d a n s l'article 49 : Les
a s s o c i a t i o n s e n p a r t i c i p a t i o n p e u v e n t l r e c o n s t a t e s p a r la r e p r -
s e n t a t i o n d e s l i v r e s , d e la c o r r e s p o n d a n c e o u p a r la p r e u v e t e s t i -
m o n i a l e , si le t r i b u n a l j u g e q u ' e l l e p e u t t r e a d m i s e . " L ' a r t i c l e S O
vient encore complter ces dispositions , en a j o u t a n t : * Les
associationsen participation ne sont pas sujettes aux formalits
p r e s c r i t e s p o u r les a u t r e s s o c i t s .
Ces dispositions o n t u n e t r s - g r a n d e p o r t e . Il e n r s u l t e q u e
l'association c o m m e r c i a l e en p a r t i c i p a t i o n offre un contrat pu-
rement consensuel qui peut se former v e r b a l e m e n t , ou par corres

(i) Siifir, n,

( a ) V . l'art, i de la loi du iS avril i8 (4.

(3) V . LocRii, Lgislat. civ., t. X V I I , p. 193, n. u .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 525

p o n d a n c e , a u m o y e n d u s i m p l e c o n c o u r s des v o l o n t s . Ni l'cri-
ture, ni a u c u n e des formalits de p u b l i c i t p r e s c r i t e s p o u r les
a u t r e s s o c i t s , n ' e s t e x i g e p o u r sa p e r f e c t i o n , e t l e s p a r t i e s i n t -
resses p e u v e n t t a b l i r l ' e x i s t e n c e de ces socits l'aide de tous
les m o d e s de preuve consacrs par l'article -109 p o u r lesma-
tires c o m m e r c i a l e s . E n un m o t , l'association en participation
reste s o u s l ' e m p i r e d u droit c o m m u n qui rgit les c o n t r a t s c o m -
merciaux; elle n'est soumise aucunes formalits spciales.
S 6 8 . O n c o n o i t d s l o r s , c o m b i e n il i m p o r t a i t d e d f i n i r c e s
associations et d e les d i s t i n g u e r des a u t r e s socits. L o r s q u e des
parties qui se sont associes n'ont pas constat leurs accords
par u n c r i t , o u n e l e s o n t p a s p u b l i s c o n f o r m m e n t a u x pres-
criptions des articles 89 et 42, s'il a r r i v e q u e quelques-unes
d'elles v e u i l l e n t m c o n n a t r e l ' e x i s t e n c e j u r i d i q u e d e leurs en-
g a g e m e n s e n s e p r v a l a n t d e la n u l l i t p r o n o n c e p a r l ' a r t i c l e 4 2
du c o d e d e c o m m e r c e , l e s a u t r e s n e m a n q u e n t g u r e d e s'efforcer
de n e v o i r d a n s l e u r s a c c o r d s q u ' u n e s i m p l e a s s o c i a t i o n e n p a r -
ticipation d i s p e n s e d e t o u t e s les f o r m a l i t s prescrites p o u r les
socits e n n o m collectif. Les t r i b u n a u x ont, d a n s ce cas, se
p r o n o n c e r s u r la n a t u r e d e la s o c i l , p o u r d c i d e r e n s u i t e si les
parties s o n t j u r i d i q u e m e n t e n g a g e s p a r u n lien o b l i g a t o i r e , ou
si l ' i n o b s e r v a t i o n d e s f o r m a l i t s e x t r i n s q u e s l e s d g a g e d e t o u t e
obligation el les d i s p e n s e d ' e x c u t e r leurs p r o m e s s e s . E n prin-
cipe, r i e n n e p a r a t p l u s f a c i l e q u e d ' a s s i g n e r la s o c i t e n n o m
colleclif et l ' a s s o c i a t i o n e n p a r t i c i p a t i o n leurs caractres dis-
iinctifs. L ' u n e esl l'autre, ce q u e l'exercice habituel de l'in-
dustrie c o m m e r c i a l e est u n ou plusieurs acles de commerce
isols et d t e r m i n s . C e p e n d a n t l o r s q u ' o n e n v i e n t l ' a p p l i c a t i o n ,
et l o r s q u ' i l s'agit de dterminer la n a t u r e de telle ou telle so-
cit, d e s d i f f i c u l t s a s s e z g r a v e s s e p r s e n t e n t , et si o n consulte
la j u r i s p r u d e n c e , d e s d c i s i o n s s a n s d o u t e n o m b r e u s e s , m a i s q u i
trop s o u v e n i s e m b l e n t se c o n t r e d i r e , a u g m e n t e n t l'indcision,
a u l i e u d e fixer l e s i d e s p a r l e s d o n n e s t o u j o u r s s i u t i l e s d e l ' a p -
p l i c a t i o n p r a t i q u e d e la l o i . P e u t - t r e les t r i b u n a u x se s o n t - i l s t r o p
s o u v e n t l a i s s i m p r e s s i o n n e r p a r le p e u d e f a v e u r qu'inspiraient
les p r t e n t i o n s d e c e u x q u i n ' i n v o q u a i e n t d e s n u l l i t s q u e pour
se d i s p e n s e r d ' e x c u t e r l e s c o n v e n t i o n s q u ' i l s a v a i e n t librement
consenties. Ainsi, par exemple, nous ne saurions trouver une
exacte application des principes dans un arrt de la c o u r de
cassation du 5 juillet 4825, qui rejette le p o u r v o i d i r i g con-
526 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

tre un a r r t d u 4 j a n v i e r 1 8 2 , p a r l e q u e l la c o u r d e P a r i s avait
refus de p r o n o n c e r l ' a n n u l a t i o n d ' u n e s o c i t f o r m e p o u r l'ex-
ploita tion d'un tablissement de bains, en dcidant qu'elle n'of-
frait q u ' u n e s i m p l e a s s o c i a t i o n e n p a r t i c i p a t i o n n o n assujettie
la p u b l i c i t p r e s c r i t e pour les aulres socils(1). videmment
c e l t e s o c i t q u i a v a i t p o u r o b j e t , n o n u n e o p r a l i o n isole, mais
bien l'exploitation de l'industrie du baigneur, devait tre consi-
d r e c o m m e u n e s o c i l e n n o m c o l l e c l i f ( 2 ) . Il n o u s e s l g a l e -
ment impossible d'approuver la s o l u t i o n c o n s a c r e p a r u n a r r t
d e la m m e c o u r d e P a r i s , e n d a t e d u 23 mars 1827, suivi d'un
a r r t d e rejet d e l c o u r d e c a s s a t i o n du 30 avril 1 8 2 8 , qui dcide
que la preuve testimoniale peut tre admise enire associs,
pour tablir l'existence d'une socit qui aurait eu pour objet
l'exploitation d ' u n e m i n e (3). E x p l o i t e r u n e m i n e , c'est exercer
u n e i n d u s t r i e p e r m a n e n t e , et n o n e x c u t e r u n o u plusieurs actes
isols de commerce.

Que dirons-nous d ' u n e d c i s i o n p a r l a q u e l l e la c o u r d e P o i -

t i e r s n e vit q u ' u n e s i m p l e association en participation dansle
fait de ceux qui s'taient associs p o u r la f a b r i c a t i o n , d a n s un
htel des m o n n a i e s , des espces m o n n a y e s et pour l'affinage
des m t a u x (4)?... Nous pouvons encore faire r e m a r q u e r comme
s'cartant, notre avis, des principes, u u a r r t d e la c o u r de
B r u x e l l e s , e n d a t e d u 27 s e p t e m b r e 1 8 3 0 , q u i refusa de d c l a r e r
nuls des accords par lesquels deux individus s'taient associs
pour faire le commerce des vins p e n d a n t l'espace de trois a n -
n e s . Il f u t d c i d q u e c e l l e convention n'tablissait entre eux
qu'unesimpleassociation en participaiion dispensedetoutesfor-
m a l i t s d e p u b l i c i t ( 5 ) . E n f i n , t o u l r c e m m e n t , la c o u r d e P a r i s
v i e n t d j u g e r l e 9 m a r s 1 8 4 3 , q u ' u n e SMcii f o r m e e n t r e deux
p e r s o n n e s p o u r la p u b l i c a t i o n d'un j o u r n a l p e n d a n t six annes,
avait pu n'tre considre par les parties q u e c o m m e une sim-
ple association en participation (6). Ces dcisions nous pa-

( i ) SIRBY, XXVI-I-4I3.
( a ) Sic DELAMGLE, des Socils commerciales, t. I , p. a o , n" i i .
(3) SIKKY-DKVILI-ISMUVE, X X V l l l - i - 4 1 8 .
(4) L a r r t est en d.ite du i3 judleit 183;, et le pourvoi en cassation a
t rejei le 8 janvier i8.io (DiVILIBNRUVE el CURETTE, X L - f - 1 9 ) .
(5) SIKEY-UEVILLRHKUVE, X X X l - a - 6 4 .
(6) UEVn.i.SfflEiivB et CiRETTE, X L I l I - a - a 7 3 .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 527

raissent avoir compliement m c o n n u les c a r a c t r e s distinctifs

des associaiions en participalion et des sociis en nom col-
l e c l i f i r a c s d a n s la l o i . E l l e s o f f r e n i , notre avis, une violalion
flagrante des ariicles 19 et 20 du code de c o m m e r c e , et une
fausse a p p l i c a t i o n d e s a r i i c l e s 47, 48, 49 ei b.
G ' i s i e n vain q u ' o n s'efforait, d a n s ces diverses espces, d'in-
voquer la q u a l i f i c a t i o n que les parties avaient donne leurs
t r a i t s , l ' a b s e n c e d ' u n e r a i s o n s o c i a l e , la v o l o n t q u ' e l l e s a v a i e n t
manifeste de ne donner aucune publicit leurs accords et
de n ' t a b l i r q u ' e n t r e elles, p o u r le seul p a r t a g e d e s bnfices et
des p e r l e s , les r a p p o r t s qu'engendre la q u a l i t d'associ. Nous
aurons occasion de r e v e n i r p l u s l a r d s u r c e p o i n t ( 1 ) , e t il n o u s
suffira, p o u r le m o m e n t , d e f a i r e r e m a r q u e r q u e t o u t e s ces cir-
constances n'tablissaient q u ' u n e chose, c'est que les contrac-
tans ne s'taient pas conforms aux prescriptions impratives
d e l loi. L e u r v o l o n t d e v a i t l r e i m p u i s s a n t e p o u r les s o u s t r a i r e
l'accomplissement de formalits introduites dans des vues
d'intrt g n r a l (2), p o u r les r e l e v e r des nullits prononces
titre d e p e i n e , et p o u r les s o u s t r a i r e , vis--vis des liers, l'ex-
c u t i o n d e s e n g a g e m e n s q u i r s u l t a i e n t d e la n a t u r e de leurs ac-
cords (3).
369. E n partant de ces principes consacrs par notre Code
de c o m m e r c e , nous trouvons une exacte application de la l o i
dans d e u x a r r t s d e la c o u r d e B o r d e a u x , en d a t e d e s 5 m a i 1829
6131 a o t 1 8 3 1 , q u i o n t refus de considrer c o m m e de simples
associaiions en participation, des sociis qui avaient pour.

( i ) V . in/r, no 676, p. 533, la note,

( i ) V . supr, n" i 8 o , p. i53.
(3) Peu importe, dit un savant magistrat, M . DELANGLE, quand il s'a-
gira d'apprcier une convention de socit, quelles stipulations auront eu
lieu. Ce n'est pas ce qui a t dit et crit, mais ce qui a t fait, qu'il faut
s'attacher, p o u r dterminer le principe du contrat et en prciser les eftets....
Partout o la convention tai>lit une communaut d'intrts continus, o
elle rclame pour son excuiion des engagemens successifs, o elle embrasse
toutes les chances, prvues ou non, qui peuvent assurer son succs; o les sp-
culations, heureusement termines, deviennent la cause et l'ahment de sp-
culalions'nouvelles, o toutes les affaires que comporte un genre dtermin
de commerce et d'industrie, entrent dans les combinaisons du contrat, il y a
socit collective. L a qualification contraire donne par les parties est en-
tirement indiffrente. Des Socits commerciales, t. I I , p . a85 et 286,
n. 610.
528 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

objet d e faire l e c o m m e r c e d ' u n e e s p c e d t e r m i n e d'animaux,

et d'exploiter le transport d e s v o y a g e u r s p a r d e s b a t e a u x va-
peur (i). La cour de Caen et la c o u r de Paris ont galement
jug, les 8 j u i n 1836 et 1 3 j a n v i e r 1 8 4 1 , q u e d e s socits consti-
tues pour des exploitations de messageries, ne pouvaient pas
tre ranges d a n s i a classe des simples associations en partici-
pation (2). L a c o u r d e P a r i s , q u i n ' a v a i t v u e n 1 8 2 3 q u ' u n e asso-
ciation en participation dans l ' a c t e c o n s t i t u t i f d ' u n e s o c i t for-
m e p o u r u n e e x p l o i t a t i o n d e b a i n s p u b l i c s , j u g e a , le 29janvier
1 8 4 1 , e i c e t l e f o i s a v e c r a i s o n , q u e l ' e x p l o i t a t i o n d ' u n t h t r e pen-
dant un nombre d'annes dtermin, ne pouvait tre l'objet
que d'une s o c i t e n n o m c o l l e c t i f o u e n c o m m a n d i t e (3).
o70. Nous rangerons avec M. P A R D E S S U S ( 4 ) , d a n s la c l a s s e
des associations en participaiion, la convention par laquelle
p l u s i e u r s libraires se sont a s s o c i s p o u r f a i r e i m p r i m e r et p o u r
v e n d r e profits communs une uvre l i t t r a i r e o u scientifique,
d o n t i l s o n t a c q u i s la p r o p r i t . U n p a r e i l t r a i t n'tablit entre
les parties u n e c o m m u n a u t d'intrts que pour u n seul objet,
une seule opration dtermine au m o m e n t du contrat, quelque
l o n g u e q u e p u i s s e e n t r e la d u r e .
571. Le m m e auteur considre encore c o m m e constitutive
d ' u n e s i m p l e association en p a r t i c i p a t i o n , la convention par la-
quelle c e l u i q u i a o b t e n u la d l i v r a n c e d ' u n b r e v e t d'invention-
s'associe a v e c q u e l q u ' u n p o u r l'exploiter en totalit ou en partie,
ou la c o n v e n t i o n de plusieurs personnes qui se rendent ces-
s i o n n a i r e s d e la t o t a l i t o u d e p a r t i e d e s d r o i t s d u b r e v e t et q u i
conviennent d'en faire pendant un certain t e m p s , ou pendant
toute leur dure, l'exploitation profits c o m m u n s (5).
Il nous parat q u ' i l y a u n e d i s t i n c t i o n f a i r e e n t r e le c a s o
l'association n ' a p o u r o b j e t q u e la s e u l e e x p l o i t a t i o n d u b r e v e t ,
et c e l u i o l'emploi des procds brevets ne doit procurer
qu'un mode de fabrication plus avantageux, l'aide duquel on

(T) SIREY, t. X X I X - 5 - 3 5 3 ; X X X I I - 2 - 1 9 .
(a) DALLOZ, t X L - a - 1 3a ; X L I - a - p g .
(3) DALLOZ, X L I - a - i a S .
(4) Cours tl,' riroit commercial, t. I V , p. a y a , n" 1046.
( 5 ) Cours de droit commercial, t. I V , p. a g j , n" 1046. T o u t ce nui se r-
fre la dlivrance el la cession des Iireveis d'invention, se trouve main-
tenant rgi par la loi du 5 juillet 1844, qui offre un nouveau code complet
sur celle matire. '
 DES SOCIKTS COMMERCIALES. 529

espre exploiter, des conditions meilleures, une des branches

de l'industrie m a n u f a c t u r i r e . Ainsi, deux individus s'associent
pour fabriquer et pour vendre un appareil nouveau servante
e s s a y e r la s p i r i t u o s i t d e s v i n s , pour lequel ils ont obtenu un
brevet ; c e t t e s o c i t se rfre u n objet d t e r m i n , et l e u r s ac-
cords s e r o n t valables q u o i q u ' i l s n e les aient pas constats et p u -
blis suivant les formes prescrites par les articles 39 et 42 d u
code de c o m m e r c e . A u c o n t r a i r e , deux personnes s'associent et
c o n v i e n n e n t d ' a p p l i q u e r la filature des laines un nouveau m-
tier c o n t i n u , p o u r l e q u e l il a t d l i v r u n b r e v e t d o n t e l l e s se
sont rendues cessionnaires; leur socit a videmment pour
objet l'exploitation d'une branche de l'industrie manufactu-
rire l'aide d'une nouvelle machine. Elle sera rgie par les
rgles q u i s o n t a p p l i c a b l e s a u x socits en n o m collectif (1).
572. L'association en participation joue un rle important
dans les o p r a t i o n s d u c o m m e r c e m a r i t i m e q u i ont frquemment
pour objet des s p c u l a t i o n s d t e r m i n e s , s o u m i s e s des chances
incertaines, et qui exigent des capitaux considrables. Ainsi,
l'armement des navires pour l e s v o y a g e s s e fait ordinairement
en participation e n t r e le p r o p r i t a i r e et des tiers qui se c h a r g e n t
de f o u r n i r les a g r s et a p p a r a u x , les v i c t u a i l l e s et t o u l ce q u i est
ncessaire, m o y e n n a n t u n e p a r t d a n s les bnfices esprs. Les
engagements des gens de mer au frelon a u profit (C. c o m . 257),
les c o n t r a t s d e p a c o t i l l e , n ' o f f r e n t que des associations en parti-
c i p a t i o n . N o u s v e r r o n s q u e le p r t la g r o s s e c o n s t i t u e u n e v-
ritable s o c i t l o r s q u e le profit maritime ne doit consister qu'en
u n e p a r t d e s b n f i c e s . Il e n esl de m m e de l'assurance; elle
offre u n e a s s o c i a t i o n e n p a r t i c i p a t i o n , lorsqu'il est convenu que

( i ) U n jugement du tribunal de commerce de Rouen, confirm par un

arrt de la cour royale de la mme ville, t n d a t e du 19 janvier 1844, a bien
rang dans la classe des participations une association forme pour faire va-
loir et exploiter le brevet d'une machine b r o y e r le bois de teinture; mais
l'espce offrait cette circonstance particulire, que les parties s'taient asso-
cies pour l'exploitation de l'utilit de deux marchs antrieurs, l'un pass
avec un nomm Rowrliffe pour le brevet, l'autre avec les nomms Duval et
Darr p o u r la fourniture des bois moudre. L e tribunal, dont les motifs
furent adopts jiar la cour, avait considr que c'tait bien l une opraon
dtermine, prvue, limite, dont la dure (six ans et demi), moins longue que
la jouissance d u brevet, se trouvait fixe sur celle du trait avec Duval et
D a r r . ( D E V I I L E N E U V E et CAKEITE, XLIV-2-393).

^4
530 DROIT COMMERCIAL. L i V . I . T I T . I I I .

l'assureur n'aura dioii, pour l o u i e p r i m e , q u ' u n e p a r t d e s bn-

fices raliser. Les rgles relatives a u x c o n t r a t s m a r i t i m e s et
aux socits doivent, dans ces divers cas, tre coordonnes pour
rgir les parties.

573. _ Lorsqu'il s'lve d e s difficults s u r la qualification

donmr u n e s o c i t , les j u g e s o n t a p p r c i e r l e s a c c o r d s des
c o n i r n e t a n t s , c e q u i f o r m e l ' o b j e t d e l e u r a s s o c i a t i o n , e t vrifier
comment les faiis qu'offre chaque affaire, rentrent dans les
d f i n i i i o n s d e s d i v e r s a s s o c i t s q u i s o n t t r a c e s d a n s la l o i . L ' i n -
t e r p r i a i i o n d e s c l a u s e s o b s c u r e s a p p a r t i e n t aux t r i b u n a u x , j u g e s
souverains pour l o u i c e q u i s e r f r e a u p o i n t d e f a i t : voluntatis
qustio in stimaiione judicis est. Mais lorsque l e s faits ont t
tablis, l'applicatioinlu droit r e s t e f a i r e , e t l'erreur q u e c o m -
m e t t r a i t le j u g e e n d o n n a n t la c o n v e n t i o n q u ' i l a conslate u n e
qualification juridique autre que c e l l e q u e la loi lui assigne,
devf.iii, iiotreavis, f o u r u i r o u v e r l u r e cassation. Poursavoir,
dit TOULLIER, si un j u g e m e n t q u i viole o u v e r t e m e n t les clauses
d ' u n c o n t r a t , o u q u i en d n a t u r e l ' e s s e n c e , e s t o u n o n s o u m i s
la cassation, il f l u i d i s t i n g u e r . S'il n ' e x i s t e p o i n t d e loi q u i d -
tertnitie l'essence d u c o n t r a t q u e l'on p r t e n d viol ou d n a t u r ,
point de recours en cassation; l'arrt e-^t i r r v o c a b l e , comme
d a n s le c a s o les j u g e s o n l c o m m i s u n e erreur d e fail v i d e n t e .
A u c o n t r a i r e , s'il e x i s t e u n e loi q u i d t e r m i n e l ' e s s e n c e d u c o n -
trai viol o u d n a i u r par un jugement e n dernier ressort, il
doit tre cass, parce q u ' a l o r s la l o i m m e e s l v i o l e , p a r c e q u e
l ' o r d r e p u b l i c e s t i n t r e s s c e q u ' e l l e s o i t e x c u t e et i n t e r p r -
te d'une manire uniforme, p a r c e q u e , si les j u g e s pouvaient
i m p u n m e n t d s o b i r l a l o i , o u la c h a n g e r en l'interprtant,
ils e m p i t e r a i e n t v i d e m m e n t s u r le p o u v o i r lgislatif, en sub-
stituant l e u r v o l o n t c e l l e d u l g i s l a t e u r (1).
Les caraciresqiii distinguent l'association en participation de
la socit e n n o m colleclif sont t r a c s d a n s l ' a r t i c l e 48 d u c o d e
de commerce, et le lgislateur a tabli avec soin u n classement
des socits pour q u e chacune d'elles subit l'application des r-
g l e s q u i l u i s o n t p r o | ) r e s . Le j u g e m e n t q u i c o n s t a t e r a i t des ac-
cords constitutifs d'une socit ayant pour objet l'exploitation,
t u gnre, d'une b r a n c h e d ' i n d u s t r i e , et q u i c o n s i d r e r a i t cette

( i ) Droit CIDUfranais, t. u. ii)3, p . , , , 4 .

 DES SOCITS COMMERCIALES. 531

socit c o m m e une simple participation, offrirait videmment

u n e fausse application de l'article 4 8 et u n e v i o l a t i o n de l'arti-
cle 20 d u c o d e de c o m m e r c e . L'annulation devrait en tre pro-
n o n c e . N o u s n ' i g n o r o n s p a s q u e la c o u r d e c a s s a t i o n a plusieurs
fois r e j e t d e s p o u r v o i s e n d c l a r a n t q u ' i l a p p a r t e n a i t a u x cours
royales de dcider souverainement si les a c c o r d s q u i leur taient
s o u m i s c o n s t i t u a i e n t des socits en n o m collectif, ou d e simples
associations en participation (i); mais il n o u s s e m b l e que ces
dcisions ne doivent piistre suivies d'une manire absolue, et
qu'il y a tablir une distinction e n t r e la c o n s t a t a t i o n d e s faits
et l ' a p p l i c a t i o n d e la loi a u x faits r e c o n n u s c o n s t a n t s (2).

II.

DES O B L I G A T I O N S R S U L T A N T D E S A C C O R D S E N T R E ASSOCIS E N P A R -

T I C I P A T I O N ET D E S T R A I T S P A S S S A V E C L E S T I E R S . DIVISION

DES A S S O C I A T I O N S E N P A R T I C I P A T I O N .

SOMMAIRE.

574. Ncessit de distinguer les combinaisons diverses qu'offrent les

associations en participation.
575. Elles peuvent tre ranges dans trois classes sous la dnomination
d'associations collectives en participation, d e c o m p t e s en par-
t i c i p a t i o n et de p a r t i c i p a t i o n s e n commandite.
576. Caractres communs ces trois espces cTassociations. En quoi
elles diffrent. Division de ce paragraphe en trois numros.

574. A p r s a v o i r t r a c les c a r a c t r e s g n r a u x et distinc-

tifs d e s a s s o c i a t i o n s e n p a r t i c i p a t i o n , a p r s a v o i r e x p o s les r g l e s
q u i s e r f r e n t l e u r c o n s t a t a t i o n , il n o u s r e s t e nous occuper
d e s r a p p o r t s d e s p a r t i c i p a n t s e n t r e e u x et a v e c les tiers. Gette m a -
tire est hrisse de difficults qui ont reu des solutions diver-
ses, et qui ne p e u v e n t tre c o n v e n a b l e m e n t rsolues qu'en distin-

(1) V . les arrts des 7 dcetnbre i 8 3 6 c t S j a n v i e r 1840 (SIRKT-DBVII.I.E-

KEUVE, X X X V I I - i - 6 5 o ; XL-1-19).
(2) N o u s sommes heureux de remarquer que M . DELiHGtE, avocat g-
nral la cour de cassation, partage sur ce point notre opinion dan,< son
Trait des socits commerciales, t. I , p. a i g , n. a i 3 .
532 DROIT COMMERCIAL. L I V . I. TIT. I I I .

guantia nalure des rapports q u e les associs o n t e n t e n d u tablir

e n t r e e u x e t vis--vis d e s l i e r s . E n c o n s u l t a n t l e s e s p c e s s u r les-
quelles les tribunaux ont eu statuer, en nous basant s u r les
d o n n e s d e la p r a t i q u e , e l s u r l e s d n i t i o n s c r i t e s d a n s la loi,
n o u s avons constat q u e les associations en participation offrent
trois combinaisons diverses qui modiflent les rapports entre
associs el vis--vis d e s tiers, et q u i se t r o u v e n t rgies p a r des
principes diffrens.
375. I . Les parties peuvent d'abord convenir, ennes'asso-
cianl q u e pour u n e ou plusieurs oprations dtermines, qu'elles
agiront c o l l e c t i v e m e n t , a u n o m et s o u s la s i g n a t u r e d e tous les
a s s o c i s . D a n s c e c a s la s o c i t q u ' e l l e s c o n s t i t u e n t d o i t recevoir
l a q u a l i f i c a t i o n t / ' n s o c i a / o C O L L E C T I V E en participation.
H. L e s parties p e u v e n t , a u c o n t r a i r e , n e s'associer que pour
le partage des bnfices et des pertes devant r s u l t e r d'une ou
de plusieurs oprations q u i n e s e r o n t e x c u t e s q u e p a r certai-
nes d'entre elles et l'aide d e l e u r seul crdit. D a n s c e c a s , la
convention n ' e n g e n d r e les r a p p o r t s et l e s o b l i g a t i o n s q u e cre
l'tal de socit qu'entre les associs seulement. L'association
tout intrieure ne se produit pas au debors. Les engagemens
sont consentis au n o m de celui q u i agit, et toul se borne ensuite
u n c o m p t e d e s profits et d e s p e r t e s e n t r e les parties. Nous main-
tiendrons aux associations d e c e l t e n a t u r e , la q u a l i f i c a t i o n de
C O M P T E S en participation qu'elles avaient reue avant le code de
c o m m e r c e (4).
m. Enfin, nous rencontrons encore u n e troisime combinai,
son, dans laquelle les participants, en n e s'tablissanl que sim-
ples bailleurs d e fonds pour u n e o u plusieurs oprations dter-
mines dans lesquelles ils a u r o n t u n intrt, stipulent qu'ils ne
seront tenus d e s pertes q u ej u s q u ' c o n c u r r e n c e d e leurs apports.
Dans cette hypothse, nous aurons u n e participation E N COMMAN-

DITE.

376. Telles s e n t i e s trois c o m b i n a i s o n s q u i n o u s paraissent

r s u m e r les f o r m e s et l e s c a r a c t r e s d i v e r s q u e la participation
p e u t r e v t i r . C e s a s s o c i a t i o n s o n t d e c o m m u n , 1 q u ' e l l e s n'ont
p o u r objet q u ' u n e o u plusieurs o p r a t i o n s d t e r m i n e s , e l e n vue

(i) SAVART, Parfait jXgnciaat. t. I , p . 3l<8. P.THTBR. Ja Contint Je

socit, n. 6 i . J O U S S E , sur te T i t . I V de l'ordonn. d e 1 6 7 3 .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 533

desquelles l e s p a r t i e s s ' a s s o c i e n t ; 2 q u ' e l l e s n e peuvent avoir

d'autre d u r e q u e celle de l'opration ou des oprations qui en
font l ' o b j e t ; 3 q u ' e l l e s n e sont soumises aucune formalit
extrinsque pour leur constatation. Elles diffrent par la
n a t u r e et l ' t e n d u e d e s rapports qu'elles tablissent entre les
associs, et l'gard des liers. E n u n m o t , elles r u n i s s e n t les
c a r a c t r e s g n r a u x a s s i g n s p a r le l g i s l a t e u r a u x a s s o c i a t i o n s
en p a r t i c i p a t i o n ,et elles offrent, e n m m e t e m p s , d e s c a r a c t r e s
distinctifs q u e n o u s allons dfinir e n nous occupant sparment
de c h a c u n e d'elles ( i ) .

( l ) Ce classemeut des associations en participation repose, comme on le

voit, sur la dfinition crite dans la loi ( C . com. 48), sur la latitude laisse
aux parties p o u r la dtermination des rapports qu'elles entendent tablir
entre elles ( C . com. 48), et sur la nature des conventions diverses p a r les-
quelles le concours de plusieurs intresss peut s'tablir en vue d'une op-
ration qui sera excute p o u r le compte de tous. Nos doctrines heurtent,
nous le savons, les ides rcemment mises sur la nature de l'association en
participation, p a r des jurisconsultes dont nous proclamons souvent le savoir
et dont nous consultons toujours les travaux avec fruit ; aussi prouvons-
nous le besoin d'entrer dans quelques dtails pour les justifier.
En p a r c o u r a n t les crits que les Italiens nous ont transmis sur l'ancien
droit commercial, on constate que la commandite se confondait autrefois
avec la participation dont elle n'offrait qu'uoe varit.L'expression p i R T i -
CEPS {participant) s'appliquait tout associ qui restait inconnu au public, et
qui avait seulement droit, la fin de l'opration entreprise en socit, au
remboursement de son capital et un compte des bnfices. A vrai dire, le
participant n'tait rput associ que lorsqu'il s'agissait de ses rapports avec
ceux qui il avait confi ses capitaux p o u r les faire fructifier dans le com-
merce ; l'gard des tiers, il n'avait plus celte qualit et il ne pouvait ni tre
personnellement actionn, ni actionner, raison des crances actives et pas-
sives de la socit. C'est ce qu'explique SiRACCUi en des termes remarquables
dans sa Sg" dcision de la Rote de Gnes, p . 14g. L e participant, dit-il, ne
saurait, en tout, tre considr comme un associ, non tamen per omnia so-
cius est. Les cranciers et les dbiteurs n'ont pas trait avec lui, et il en
rsulte qu'il ne peut ni demander ni tre poursuivi en justice raison des
dettes sociales. Ex quo debitores aut creditores sociales secum non contraxerint,
talis nec agit, nec convenitur.
En partant de ces donnes, ou conoit une premire combinaison dans laquelle
le participant, qui prend part aux bnfices, est indfiniment tenu, l'gard
de ses coassocis, de supporter une portion des pertes affrente sa part so-
ciale. O n conoit galement une seconde combinaison qui se ralisera plus
frquemment, dans laquelle le participant, tout en ayant droit aux bnfices,
ne se soumettra aux pertes que jusqu' concurrence de son a p p o r t . C'est
ainsi que la commandite n'offrira qu'une participation limite quant aux
534 DROIT COMMERCIAL. LIV. I . T I T . III.

N 1.

DES ASSOCIATIONS COLLECTIVES EN PARTICIPATION.

SOMMAIRE.

77. Dfinition. Exemple.

5 7 8 . L'association collective en participation constitue une personne ju-
ridique dont l'actif est distinct de celui des associs. Cons-
quences.

perles, comme le fait entendre C A S A B E G I S : Accommodons habet tanlim inter-

esiC per particpationem pro raid capitalts immissi... (Diseurs. 29, n. 14.)
En France, les bails de fonds titre de socil, moyennant une part dans
les bnfices esprs, furent trs-usits ds que le commerce eut pris des
dveloppemens; mais ils entranrent un abus grave. Lorsque l'associ en nom
veniit faillir, les participans ou commanditaires ne manquaient pas de
transformer leur position en celle desimpies prteurs, afin devenir au marc / y
le franc avec les autres cranciers et d'viter le paiement des dettes qu'ilsj
auraient eu en partie subir en qualit d'associs : il eu rsultait qu'ils o b - ^
tenaient leur part dans les bnfices comme associs, lorsque les affaires so-
ciales venaient prosprer, et qu'ils parvenaient, l'aide d'un concert frau-
duleux, rclamer leur capital comme cranciers, lorsqu'il survenait des
pertes, tandis que ce capital aurait d servir couvrir une partie du pas-
sif ( V . iuor , p. 4 4 . n o t e 3 ) .
P o u r obvier ces manuvres indlicates, l'ordonnance prescrivit la pu-
blication des socits en commandite entre commerans par les dispositions
de l'art. 2 du titre I V . S A V A R Y fait remarquer qu'on laissa subsister l'absence
de publicit pour les socits dans lesquelles figuraient des non-commerans,
afin que l'amour-propre des personnes de qualit auxquelles il et rpugn
de paratre dans des affaires de commerce, ne privt pas l'industrie des res-
sources que leurs richesses pouvaient lui procurer [Parfait ngociant, t. I ,
p. 367). L e lgislateur a quelquefois transiger avec des prjugs. Les dis-
positions de l'ordonnance sur la public.itlou des socits ne furent pas ex-
cutes, mais ls associations qui engendraient des fraudes n'en taient pas
moins traites avec dfaveur. D R N I S A H I I , au mot Socit, a. o , parle d'une
espce de socits qu'on appelle A N O R Y . M E S , qui ne se font sous aucun nom,
mais o tous les associs travaillent chacun sous leur nom particulier, sans
que le public soit iutorm de leur socit, et ils se rendent ensuite compte
les uns aux autres des profils et des pertes qu'ils ont faits dans leurs ngo-
iations : elles sont, dit-il, rprouves p a r l'ordonnance cause des abus
 DES SOCITS COMMERCIALES. 535

579. Elle peut avoir u a d o m i c i l e social et une raison sociale.

580. Ses cranciers jouissent d'une a c t i o n solidaire contre les associs.
581. Du cas oit un seul des associs a trait dans l'intrt de l'asso-
ciation. Distinctions.

qu'elles causent dans le comnierce. A R G O U , dans ses Institutions du droit

franais, s'exprime dans des termes identiques. Cependant toutes les asso-
ciations qui ne se manifestaient pas au public n'taient pas frappes d'une r -
probation gale, et en g n r a l , les jurisconsultes distinguaient trois espces
de socits : la socit gnrale ou ordinaire, qui correspond notre socit
en nom collectif, la socit en commandite, la socit anonyme, ainsi n o m -
me, dit SAVARY, . parce qu'elle n'est connue de personne comme n'impor-
tant en faon quelconque au p u b l i c . Mais cette dernire socit, essentiel-
lement occulte, n'avait p o u r objet que des oprations dtermines et conve-
nues entre les parties qui consentaient les entreprendre profits et
pertes communs. C'est ce qu'on constate en parcourant les exemples d o n -
ns par SAVART (Par/iY Ngociant, t. I , p . 368; Parres, t. I I , p . i85 et
507), et en li.sant la dfinition qu'on trouve dans POTHIER (du Contrat
de socil, n. 61).
Tels taient les usages et les rgles qui rgissaient le commerce franais
l'poque laquelle le code fut rdig. Ses auteurs firent preuve d'une
. grande babilet en organisant quatre espces de socits sur des bases nou-
D>,'Velles. Ils dfinirent Id socit en nom collectif, el ils lui imposrent la publicit
((2\tcom. ao, 4 a ) ; ils rglementrent d'une manire ingnieuse les socils
de Capitaux en organisant la socit qu'ils nommrent anonyme (C. com.
' ag et suiv.), la commandite simple ( G . coin. a3, 3 7 , 28) et la commandite par
\^^'j^'iions (C. com. 38) qu'ils assujettirent aussi la publicit (C. com, 4a, 45).
Enfin ils autorisrent, en les dclarant affranchies de toules formalits de
publicit, les socits qui n'auraient p o u r objet qu'une ou plusieurs oprations
de commerce, auxquelles ils donnrent la qualification d'associations en
participaiion ( C. com. 47-60).
Rien n'est, la fois, plus clair, plus mthodique, plus rationnel et mieux
a p p r o p r i aux besoins de l'industrie que ce classement des socils. Veut-on
s'associer pour faire le commerce en gnral, pour exploiter une branche de
l'industrie manufacturire ou commerciale, a-t-on besoin, pour une entre-
prise, de faire un appel aux capitaux en tablissant des actions, les rgles
relatives la constatation des conventions par des crits authentiques ou
privs, et la publication des actes sociaux, devront tre observes (C. com.
39> 4o, 4a, 45). A u contraire, n'entend-ou contracter qu'une socil m o -
mentane, relative une ou plusieurs oprations dtermines, le droit com-
mun, en matire de contrats commerciaux (C. com. l o g ) , reprend son empire,
les parties peuvent donner leur association la forme qu'elles jugent c o n -
venable ( C . com. 48) ; elles restent affranchies de toutes formalits extrin-
sques (C. com. 5o).
Il rsulte manifestement de ces dispositions que l'association en participa-
tion, dfinie p a r le code (C. com. 48), a beaucoup plus d'extension que la
socit anonyme d'autrefois. Elle embrasse non-seulement les associations oc-
536 D R O I T C O M M E R C I A L . L I V . I . T I T . I I I .

582. I. S'il a agi au n o m de l'association et en vertu d'un mandat (fe

ses coassocis, ils sont tous obligs solidairement, lors mme
qu'ils n'auraient pas profit de ce qui faisait [objet du contrat.

cultes, mais encore celles qui se produisent au public et qui s'aident de la

signature et du crdit de tous les associs, p o u r v u , toutefois, que les unes et
les autres n'aient pour objet qu'une ou plusieurs oprations dtermines.
C'est ce qui est crit dans les art. 2 et 48 du code. L e premier dfinit la
socit en nom collectif, celle qui a pour objet de faire te commerce sous une
raison sociale; d'aprs le second, les associations en participation sont rela-
tives une ou plusieurs oprations de commerce. O n le voit, c'est par LEUR OB/BT
que le lgislateur a entendu distinguer les socits proprement dites qu'il a
classes d a n s l'art. 19, des simples associations auxquelles il a consacr les
dispositions des art. 47 et suivans du c o d e de commerce. C'est ainsi que les
socits civiles sont galement divises par leur objet, et non par la forme
qu'elles peuvent revtir, en socits universelles et en socits particulires
( C . civ. i835 et s u i v . ) .
Cependant M M . D E L A M i B R E et L E P O I T V I H , dans leur savant Trait du
contrat de commission, et, aprs eux, M . T R O P L O B G , nons paraissent avoir
mconnu ce classement si rationnel et si bien a p p r o p r i au sujet qu'il s'a-
gissait de rglementer. Selon eux, la dtermination de la nature des diverses
socits commerciales serait livre au libre arbitre des parties et dpendrait
de la forme extrieure qu'elles auraient donne leurs conventions. Elles
seraient associes en nom collectif toutes les fols qu'elles auraient convenu
de livrer leur nom au p u b l i c ; elles seraient associes en participation tontes
les fois que leurs rapports devraient se concentrer entre elles seulement, et
qu'elles n'opreraient qu' l'aide du crdit de certains des associs qui de-
vraient figurer seuls et en leur nom dans toutes les transactions.
Nous ne saurions admettre ces doctrines qui, nos veux, renversent compl-
tement l'conomie si sage del loi. D ' a b o r d elles fontabstractiondesdfinitions
traces dans les art. ao et48 du c o d e de com merce ^ *].En second lieu elle= autori-
sent des socits occultes d'une dure illimite pour l'exploitation de toute une
branche d'industrie, lorsqu'il est constant que les rdacteurs de l'ordonnance
de ifiyS avaient eu de justes raisons p o u r les proscrire, et que le code, se
montrant p l u s svre, a introduit la publicit de toutes les grandes socits
de personnes et de capitaux dans le but de prvenir les fraudes qui, autre-
fois, souill,iient si frquemment les faillites. Enfin, ces doctrines ont l'in-

( ) M M D i i AsiAniiE el LEroiTViN {Trait du contrat de eommittion, t n, p . i49, n. S I S )

s'expriment ainsi en rapporlant les dispositions du code de commerce sur les associaiions en
pariicipation, et en cjaminant si elles ont innov .V quoi ces dispositions se rduisent-
elles donc ? i la mme chose que le silence dc la loi de 167;? ce n'lait peut ire p,isla peine
de faire qu.ntre .irlicles. pour dire q u e tout ce qui concerne la participation dpend souve-
roinemenldc la volont dos conlrarians - M . T r . o r i o x o (rfi. Cnnlral de soeit, t. I I , p . S .
n. 489 reproduit cette ide el prtend aussi que los articles du code n'en disent gure plus
que lesilcnccdo l'ordonnance de I G " . . Nous prtendons, au conlraire, que les rdacteurs
de la loi n'y ont insr rien d'inutile et nous trouvons dons les articles 47 el suivans du Code
de c o m m e r c , le complmcnl d'un classement d i s s o c i c l s appropri aux usages et aux
besoins de l'industrie.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 537
583. I I . A dfaut de mandat exprs, l'existence d'un mandat tacite r-
sulterait du seul fait de l'association.

convnient d'assujettir aux formalits rigoureuses prescrites p o u r les socits

en nom collectif, les simples associations passagres qui n'ont pour objet
qu'une opration, lorsqu'elles ont besoin de s'aider du crdit de tous les as-
socis, et lorsque leur existence doit se rvler au p u b l i c . Ces consquences
nous paraissent de nature jeter la perturbation dans le commerce. C'est
dj b e a u c o u p faire que de tolrer des socils secrtes pour des oprations iso-
les; gardons-nous d'tendre la participation occulte aux socits perma-
nentes ; nous aurions tout justement l'inverse du systme anglais, si favorable
au crdit, qui permet de recbercber les associs dormans et de les faire dclarer
solidaires ( V . supr, n. i 6 3 , note 2 ; ANTHOIHE DB SAIMT-JOSEPH, Concordance
des codes de commerce trangers, introduct. p . a S ) . D ' u n autre ct, on suscite-
rait des e m b a r r a s au commerce, et on verrait surgir des contestations trop
nombreuses dans lesquelles la mauvaise foi serait toujours sre de triompher,
si on assujettissait, sous peine de nullit, aux formalits de publicit les so-
cits qui n'ont p o u r objet qu'une ou plusieurs oprations dtermines et
qui doivent agir collectivement au nom d e tous les associs. Les disposi-
tions de l'ordonnance de 1678 qui prescrivaient, d'une manire gnrale, la
constatation p a r crit et la publication des socits commerciales, taient
restes partout sans application et n'avaient pas pu rformer la coutume. I l
convenait, en les reproduisant dans le code de commerce, de le faire avec
mesure et discernement, et de ne les rtablir que p o u r les socits par r a p -
port auxquelles l'utilit en serait gnralement sentie. U n e ide trs-simple
devait alors se prsenter; on n'avait qu' distinguer, par leur objet, les so-
cits proprement dites des simples associations qui ne se rfreraient qu'
des oprations dtermines, en prescrivant pour les unes des formalits ex-
trinsques dont les autres demeureraient affranchies. C'est videmment ce
systme qui se trouve consacr p a r les dispositions des art. 19, 42) 45.
47 et 5o d u code de commerce.
M M . DELAMARRE et LEPOITVIJT, dans leur Trait du contrat de commis-
sion, tome I I , n. 245, argumentent des termes de l'art. 48 pour prtendre
que la participation d'aujourd'hui n'est plus, comme celle d'autrefois, un
march d'un moment, une opration passagre. E l l e peut embrasser, di-
sent-ils, plusieurs affaires, une srie d'affaires; elle peut mme comprendre
TOUTE U H E BRANCHE DE COMMERCE. Q u i ue voit quc C e t t e dernire in-
duction dpasse les consquences logiques des termes de la loi? Sans doute
ce qu'on peut faire p o u r une opration, on peut le faire pour deux, p o u r
trois, p o u r un plus g r a n d n o m b r e ; mais qu'il s'agisse d'une ou de plusieurs
affaires, il n'en est pas moins constant que le caractre distinctif que le l-
gislateur a entendu assigner la participation, c'est la dtermination des
oprations entreprises en socit. C o n c l u r e de ce qu'on peut entreprendre
en participation plusieurs affaires, qu'on peut s'intresser de la mme ma-
nire dans l'exploitation de toute une branche de commerce, c'est confondre
les individualits dtermines avec le genre auquel elles appartiennent, c'est
tendre l'abstrait ce qui n'a l tabli que pour le concret.
538 D R O I T COMMERCUL. LIV. I. T I T . I I I .

584- m. Du cas o l'un des associs aurait, sans mandat exprs ou

tar'ite, fait une opration dans Cintrt de [association. Dis-
tinctions.
585. A . La ratification quivaudrait de la part de ses coassocis un
mandat et les obligerait solidairement.
586. B . En [absence de toute ratification le crancier pourrait avoir

I,es m m e s a u t e u r s a r g u m e n t e n t e n c o r e d e la l a t i t u d e laisse aux parties

p a r la s e c o n d e disposilion d e l'art. 48, q u i l e u r p e r m e t d e s'associer eu par-
t i c i p a t i o n p o u r les ohjets, dans les formes, les proportions d'intrt et aux condi-
tions q u i l e u r c o n v i e n n e n t . Mais q u i n e voit q u e cette facult se renferme
d a n s les limites traces p a r la p r e m i r e d i s p o s i t i o n d e l'article qui assigne
p o u r c a r a c t r e a u x associations en p a r t i c i p a t i o n , la d t e r m i n a t i o n de l'op-
r a t i o n ou d e s o p r a t i o n s e n t r e p r i s e s profits c o m m u n s ? P e u importe la na-
t u r e et l ' i m p o r t a n c e d e la s p c u l a t i o n q u i doit t r e e n t r e p r i s e en socit;
p e u i m p o r t e n t les a c c o r d s p a r t i c u l i e r s p a r lesquels les c o n t r a c t a n s rglent
l ' t e n d u e d e l e u r s d r o i t s : l ' o p r a t i o n e s t - e l l e d t e r m i n e , l'association sera
en p a r t i c i p a t i o n , et les c o n t r a c t a n s se t r o u v e r o n t affranchis d e toutes for-
malits e x t r i e u r e s (*).
Si o n v e u t c l a i r e r les textes p a r les t r a v a u x p r p a r a t o i r e s d u code de
c o m m e r c e , o n c o n s t a t e q u e le lgislateur n ' a e n t e n d u n i l i m i t e r l'application
de rgles qu'il t r a c lit a u x s i m p l e s a s s o c i a t i o n s q u i n e se manifestent pas a u
p u b l i c et q u i n ' t a b l i s s e n t q u e d e s r a p p o r t s i n t r i e u r s e n t r e les contractans,
n i a u t o r i s e r l'existence des socits o c c u l t e s p o u r l'exploitation d e toute u n e
b r a n c h e d e l ' i n d u s t r i e c o m m e r c i a l e p e n d a n t u n t e m p s d t e r m i n e ou i n d -
t e r m i n . P O T H I E R a t t r i b u a i t d e u x c a r a c t r e s distinctifs la socit anonyme
d ' a u t r e f o i s . D ' a b o r d elle tait essentiellement o c c u l t e et elle n e se manifes-
tait p a s au p u b l i c ; en second lieu, elle n ' a v a i t p o u r objet qu'une ngociation
certaine, dtermine. C'est ce q u i r s u l t e v i d e m m e n t d e la dfinition et des
e x e m p l e s q u ' i l d o n n e a u x n"s 6i et 6i d e s o n Trait du contrat de socit:
La socit A N O N Y M E OU inconnue, d i t - i l , q u ' o n a p p e l l e aussi compte ea par-
ticipation, est celle p a r l a q u e l l e d e u x ou p l u s i e u r s p e r s o n n e s conviennent
d ' t r e d e p ? r t dans une certaine ngociation q u i sera faite p a r l'une d'entre
elles en son seul n o m . Les r d a c t e u r s d u C o d e d e c o m m e r c e avaieut p r -

(*) M. T R O P L O N G , qui adopte en leur entier les ides de MM. DELAMinuEet LEPOiTvm,
trace en ces termes les caractres de l'association en participation Qu'est-ce donc qui ca-
ractrise la participation ? le voici : D'abord elle esl occulle, essentiellemnl occulte, quel
que soit son objet, si elle se manifesle au public, elle n'esi pas une participation. .Momenta-
ne ou prolonge, embras-anl une alTaire ne ou une alTaire natre, une opration simple
ou des oprations successives, ds l'instant qu'elle no reste pas concentre dans des rap-
ports inlrieurs, elle esl une socit collcoliv ; le nom d participation esl menteur, il ne lui
appartient pas. Mais ceci ne sulTil pas ; il est un autre trait auquel on doil aussi s'atla-
cbcr : c'esl que la pariicipation ne confond pas la propril des mises; c'est que les parties
ne se sont pas associes pour foriiicr un capital social, un Tonds apparienant la socit: c'est
qu'en se rupiissonl, elles relionniil la proprit de leurs apports ; c'est que leur association
ne leur donne de droits respectifs que pour entrer n compte des prolils el des perles, et
qu'avant oo lenips, il n'y a pas de fusion d'inlrls, de vie commune, d'aclion simultane:
tout esl individuel, propril, industrie (du Omlrat Je socil, l. I, p. 4Ci, n. 499).
 DES SOCITS COMMERCIALES. 539

l'action d e i n r e m v e r s o contre ceux des associs avec qui il n'au-

rait pas trait, si les choses par lui livres leur avaient profit.
587. I V . Du cas oii l'administration des affaires sociales avait t
expressment interdite l'associ qui a gr. Distinctions.

S77.D'aprs c e q u e n o u s v e n o n s d ' e x p o s e r , l'associaiioji collec-

tive en participation esl u n e s o c i t q u i n'a p o u r o b j e t q u ' u n e ou
p l u s i e u r s o p r a t i o n s d t e r m i n e s d e c o m m e r c e , q u e C( u x q u i l a

sente cette d f i n i t i o n l o r s q u ' i l s i n s r a i e n t d a n s le p r o j e t p r i m i t i f u n a r t i c l e

(le 19e) ainsi c o n u : L a socit en p a r t i c i p a t i o n se c o n l r . i c t e e n t r e d e u x o u
plusieurs p e r s o n n e s , p o u r faire une ou plusieurs oprations de commerce, d a n s
les formes, p r o p o r t i o n s et c o n d i t i o n s c o n v e n u e s e n t r e les p a r t i c i p a n s . I l
tait si v i d e n t q u e cette d f i n i t i o n n ' a s s i g n a i t plus l'associaiion en p a r t i -
cipation t o u s les c a r a c t r e s d e la socit a n o n y m e , q u e le t r i b u n a l d e c o m -
merce d e P a r i s le fit r e m a r q u e r . O n lit d a n s ses o b s e r v a t i o n s ce q u i s u i t :
" L ' a r t , i g , c o n c e r n a n t la socit en p a r t i c i p a t i o n , omet d e u x cboses q u ' i l est
ncessaire d ' e x p r i m e r : l ' u n e , q u e celle socit n'a p o i n t d e raison sociale,
et est e n t i r e m e n t anonyme; c'est m m e le n o m q u ' o n lui d o n n e o r d i n a i r e -
ment : l ' a u t r e , q u i est u n e s u i t e de la p r e m i r e , c'est q u e cette socit n ' i n -
tresse n u l l e m e n t le p u b l i c , et n ' a d'effets q u ' e n t r e associs. L ' a r t i c l e p e u t
tre r d i g ainsi qu'il suit : La socit en p a r t i c i p a t i o n n ' a point de r a i s o n
sociale, et est e n t i r e m e n t a n o n y m e : c'esl u n e association qui se c o n t r a c t e
e n t r e d e u x o u p l u s i e u r s p e r s o n n e s , p o u r faire u n e o u p l u s i e u r s o p r a t i o n s
de c o m m e r c e , d a n s les f o r m e s , p r o p o r t i o n s et c o n d i l i o n s c o n v e n u e s e n t r e
les p a r t i c i p a n s , et q u i n'a d'effets q u ' e n t r e e u x . E l l e p e u t t r e c o n s t a t e p a r
la s i m p l e c o r r e s p o n d a n c e et p a r les livres d e c o m m e r c e . L o r s q u e les
corps j u d i c i a i r e s et le conseil d e c o m m e r c e e u r e n t fourni l e u r s o b s e r v a t i o n s ,
M M . GoKHEiU, LEGRAS et V I T A L - R O U X , m e m b r e s d e la commission c h a r g e
de r d i g e r le projet d u c o d e , a n a l y s r e n t ces t r a v a u x i m p o r t a n s et r e v i s r e n t
l e u r p r o j e t primitif. L e u r t r a v a i l a t i m p r i m en l'an X I , sous le t i t r e d e
Rvision du projet de code de commerce, prcde de l'analyse raisonne des ob-
servations du tribunal de cassation, des Inbunaux d'appel et conseils de commerce.
A s s u r m e n t les o b s e r v a t i o n s d u t r i b u n a l d e c o m m e r c e d e P a r i s d u r e n t fixer
leur a t t e n t i o n , et c e p e n d a n t on v o i t , la p a g e 9 d u projet revis, q u ' i l s m a i n -
t i n r e n t l e u r dfinition p r i m i t i v e et q u ' i l s se b o r n r e n t a la faire s u i v r e d ' u n e
disposition q u i a u t o r i s a i t l ' a d m i s s i o n d e la p r e u v e testimoniale p o u r t a b l i r
l'existence des p a r t i c i p a t i o n s . Il faut d o n c en c o n c l u r e q u e les idi-s d u t r i -
b u n a l d e P a r i s n e furent p a s a d o p t e s et q u e les r d a c t e u r s d u n o u v e a u
projet m a i n l i n r e n t la p a r t i c i p a t i o n les seuls c a r a c t r e s q u ' i l s lui a v a i e n t
d'abord assigns.
Ce n o u v e a u p r o j e t fut r e n v o y la section de l ' i n t r i e u r d u conseil d ' t a t ,
et n e fut d i s c u t q u ' e n 1 8 0 6 et en 1 8 0 7 La dfinition d o n n e p a r les r d a c -
t e u r s p r i m i t i f s a pass, avec d e lgres modifications qui n ' e n c h a n g e n t pas l a
p o r t e , d a n s l ' a r t . 4 8 d u c o d e ; et si o n c o n s u l t e les p r o c s - v e r b a u x d u c o n -
540 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

c o n l i n c t e n l se p r o p o s e n t de fnire e n s e m b l e au nom e t s o u s la
g a r a n t i e d e t o u s , d a n s le b u t d ' o b t e n i r d e s bnfices.
Jacques, Paul el Henri dsirent se r e n d r e adjudicataires d'une
c o u p e de fort de 50 h e c t a r e s . P o u r n e p a s se faire u n e concur-
r e n c e nuisible lors des e n c h r e s et p o u r c o n d u i r e plus facilement
cette alfaire b o n n e fin, ils c o n v i e n n e n t d e s ' a s s o c i e r . L e u r s ac-
cords portent qu'ils verseront c h a c u n dans u n e caisse c o m m u n e
u n e s o m m e d e 5 , 0 0 0 fr.; q u e les effets q u ' i l s m e t t r o n t porteront
les s i g n a t u r e s d e t o u s les a s s o c i s ; q u ' i l s g r e r o n t e n s e m b l e ; que
l ' u n d ' e u x , t o u r t o u r , fera a b a t t r e les bois et faire les charrois;

seil d'lat et les exposs des motifs, on trouve que c'est toujours par son
objet que l'association en participation est caractrise, et non par l'organi-
sation que lui ont donne les parties. N o u s renvoyons, sur ce point, aux
observations des scellons runies du T r i b u n a l donl nous avons dj rap-
port les termes au n 563, au discours du tribun J A B D - P 4 5 V I L L I E B S , charg
de prsenter le vu d'adoption du tribunal au corps lgislatif, et l'expos
des motifs de M . R E G S A U L T (de Saint-Jean d ' A n g e l y ) , orateur du gouver-
nement ( L o c R , Lgislation civile, commerciale et criminelle de la France,
t. X V I I , p. 3 6 i , nos 5 et 6, et p. 35o, n y ) .
Enfin, en parcourant les procs-verbaux du conseil d'tat, on rencontre
une discussion qui manifeste clairement la pense des auteurs du code.
Dans la sance du i5 janvier 1807, M . T R E I L H A R D propose de n'admettre
la preuve testimoniale, pour tablir l'existence de la participation, qu'au-
tant qu'il existera un commencement de preuve par crit. M . J A C B B R T de-
mande si cette rgle sera applicable aux seuls associs, ou si elle concernera
galement les tiers. M . J A N E T fait observer que la question acquiert, vis--
vis des tiers, une assez haute importance pour mriter d'tre dcide par
une disposition expresse. M . R E G N A U L T ^de Saint-Jean d'Angly) prend la
parole et distingue deux cas : celui du vendeur qui n'a suivi que la foi de
l'acheteur avec qui il a trait, et celui o l'achat a t fait au nom de tous
les associs. M . ( ^ A M B A C E R S , qui prsidait la sance, pronona alors ces
paroles qui mritent d'tre recueillies : . Dans un code de commerce, il con-
vient d'viter les rgles trop prcises; sans cette prcaution, la loi manquera
souvent son effet; on abusera, dans l'usage, de la docirine que le code aura
tablie. Les vritables rgles du commerce sont celles de la bonne foi el de
l'quit : il faut bien se garder de les aff.iiblir par des rgles trop positives,
qui, dans beaucoup de circonstances, en gnent l'application. L'art, dans les
lois de cette espce, est de poser des principes fconds en consquences, et
qui, dans l'excution, ne rsistent jamais l'quit. L ' a r t . 44 (du projet,
49 du code) parat donc bien rdig. Jl ne borne pas l'effet de la disposition
[qui nntorise la preuve testimoniale) A T T X A S S O C I S ; / / ne l'iend pas A U X T I E R S ;
mais il laisse aux juges, relativement aux preuves, une latitude qui leur permet ie
se dterminer .l'npris les circonstance.! ( L O C H , t. X V I I , p. 193, n n ) .

Deux choses rsultent de cette discussion : d'abord on admet des associa-

 DES SOCITS COMMERCIALES. 541

q u ' u n a u t r e fera les v e n t e s ; q u e le t r o i s i m e t i e n d r a la c a i s s e et

les c r i t u r e s , fera les r e c o u v r e m e n s et p a i e r a les frais d ' e x p l o i -
tation s u r les m a n d a t s d l i v r s par ses c o a s s o c i s ; qu'ils se r e n -
dront c o m p t e de leurs oprations respectives de quinzaine en
quinzaine et qu'ils c h a n g e r o n t alors les fonctions qu'ils se s o n t
dparties, d e m a n i r e q u e c h a c u n d ' e u x les r e m p l i s s e s u c c e s s i -
v e m e n t d a n s u n o r d r e d t e r m i n . D e p l u s ils c o n v i e n n e n t d'ta-
blir l e s i g e d e l e u r s affaires sociales d a n s u n e maison qu'ils

lions en participation qui traiteront au nom de tous les associs; en second

lieu, on reconnat aux tiers le droit d'tablir, dans ce cas, l'existence de ces
socits, et on n'entend ni leur interdire, ni leur accorder expressment le
recours la preuve testimoniale ; on juge convenable de laisser aux tribu-
naux toute latitude sur ce point. N'est-il pas, ds lors, constant qu'on n'a pas
assign pour caractre essentiel l'association en participation d'tre occulte,
qu'on a entendu qu'elle pourrait se p r o d u i r e au dehors et engager la res-
ponsabilit de tous ses membres envers les tiers, puisqu'on n'a pas voulu
refuser ces derniers l'emploi des voies propres tablir l'existence d'un
engagement collectif?
Au reste, la pense des rdacteurs d u Code avait t trs-bien saisie p a r
certains des tribunaux auxquels le projet primitif fut communiqu, et je ne
puis mieux terminer cette discussion dj longue, qu'en rapportant les ob-
servations du tribunal de Colmar sur les associations qui nous occupent :
Cette espce de socit est trs-frquente, surtout dans la classe la moins
aise des commerans, et dans celle qui ne se livre p i s aux grandes opra-
tions, mais celles de dtail, qui ne sont pas les moins utiles : une telle as-
sociation est momentane; elle se rpte souvent, elle a toujours pour objet
D I T E EMTBEPKISE PARTICULIRE, commc, par cxcmplc, une fort exploiter,

une fourniture faire en bestiaux ou denres, l'acquisition d'un objet en

gros p o u r en oprer la revente en dtail ; l'opration termins, la socit est
dissoute. L e projet dispense sagement une semblable association des forma-
lits qu'elle exige p o u r les autres > (Observations des tribunaux, tome I ,
P- 4>9)-
Concluous. Il est constant qu'il y a simple 'association en participation
toutes les fols que les parties ne s'associent que p o u r une ou plusieurs op-
rations dtermines qu'elles se proposent de faire profits et pertes com-
muns ( C . com. 48)-
Il est encore constant que l'association en participation peut revtir des
formes diverses ( C . com. 4 8 ) ; qu'elle peut s'organiser p o u r se produire
au public en oprant sous une signature sociale, et l'aide du crdit de tous
lesassocis, sans qu'elle soit, p o u r cela, assujettie aux formalits de publicit
prescrites pour les socits en nom collectif ( C . com. 5o);qu'elle peut de-
meurer occulte et n'tablir des rapports qu'entre les participans pour un
compte des bnfices et des pertes, de la mme manire que la socit ano-
nyme d'autrefois; enfin, qu'il peut lre convenu que les participans qui
542 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

l o u e n t , p r s l i e la f o r t , p o u r t o u t e l a d u r e d e l ' o p r a t i o n qu'ils
vont enlreprenilre.
C e s a c c o r d s , o n l e v o i t , l a b l i s s e n t e n t r e / a c ^ w e s , Paulel Henri
u n e socit qui n'a pour objet qu'une s e u l e o p r a t i o n de com-
m e r c e , q u i d o i t p r e n d r e fin a v e c c e l t e o p r a t i o n e t q u i s e t r o u v e ,
par consquent, range dans la c l a s s e d e s a s s o c i a t i o n s en par-
ticipation (llinies par l'article 48 du code de commerce. Nous
avons niaiiitenant examiner si u n e p a r e i l l e s o c i t constitue
u n e p e r s o n n e j u r i d i q u e , si e l l e p e u t a v o i r u n s i g e e t u n e r a i s o n
s o c i a l e , si s e s c r a n c i e r s d o i v e n t j o u i r d ' u n e a c t i o n s o l i d a i r e q u i
l e u r d o n n e le d r o i t d e r c l a m e i l e u r e n i i e r d c o n t r e c h a c u n des
associs.
S78. L a s o l u t i o n d e la p r e m i r e d e c e s q u e s t i o n s d p e n d e n -
tirement de l'opinion qu'on adopte par rapport aux socits
civiles. Nous avons, la note 4 du numro 2 3 6 , partag le
sentiment de ceux qui pensent que les socits civiles, comme
les socits c o m m e r c i a l e s , c o n s t i t u e n t un tre m o r a l qui acquiert,
q u i s ' e n g a g e , q u i a u n p a i r i m o i n e q u i l u i e s t p r o p r e , et q u i est,
par consquent, le g a g e d e ses c r a n c i e r s particuliers. Nous ne
p o u v o n s , d s lors, q u ' a p p l i q u e r c e t t e m m e s o l u t i o n l'associa-
t i o n collective en p a r t i c i p a t i o n . U n e s o c i t p u r e m e n t civile ta-
b l i e p o u r u n e o p r a l i o n d t e r m i n e , p o u r l ' a c h a t et la r e v e n t e e n
parcelles d'un i m m e u b l e par exemple, constituerait une personne
m o r a l e (1 ). O n c o n o i t q u e la d c i s i o n n e s a u r a i t q u ' t r e la m m e
l o r s q u e l ' o b j e t d e la s o c i l s e t r o u v e commercial.
l i e u rsultera q u e l'actif de l'associaiion en participation, tant
d i s t i n c t de celui d e s a s s o c i e s , sera affect au p a y e m e n t en pre-
mier ordre des crances sociales. On appliquera t o u t ce q u e n o u s
a v o n s dit cet gard au n u m r o 2 3 7 , l o r s q u e nous avons trac
les rgles g n r a l e s qui rgissent les socits commerciales.

s'absiiennent de grer, et dont les noms ne figurent pas dans les traits, ne
supporteront U s perles que jusqu' concurrence des valeurs qu'ils ont ap-
portes ou qu'ils doivent a|iporter la socil.
Les associations en participation peuvent donc tre ranges dans trois
classes, sous les dnouiiuaiions d'associations collectives en participaiion, de
comptes en /farlicipation et de participations en commandite.
( i ) N o u s avons range dans la classe des socits civiles celles qui ont pour
objet l'acbat des immeubles ponr bnficier en les revendant en p.ircelles
(supr. n. a5;)). Telle est egalenienl l'opinion de M . THOPLOHG, t. I , p. Soi,
n. 3iy de son Comriieritnirr sur le titre r/w Socite's.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 543

V a i n e m e n t voudrait-on argumenter de l'absence de toutes for-

malits de publicit pour prtendre que l'association collective
en participalion ne saurait s u b i r la d i s t i n c t i o n de l'actif social
d e c e l u i d e s a s s o c i s , d e la m m e m a n i r e q u e la s o c i t e n nom
collectif. Les s o c i t s civiles n e s o n t p a s p u b l i e s , et cependant
les o p i n i o n s s o n t a u j o u r d ' h u i presque unanimes pour accorder
leurs cranciers le d r o i t d'tre pays sur leur actif, a v a n t les
cranciers personnels des associs qui ne sauraient exercer d'au-
tres d r o i t s q u e c e u x d e l e u r s d b i t e u r s , et q u i d o i v e n t , p a r cons-
qiiient, s u b i r c e p r l v e m e n t d e s d e t t e s s o c i a l e s ( 4 ) . C e l u i q u i con-
t r a c t e d o i t s ' a s s u r e r d e l p o s i t i o n d u d b i t e u r q u ' i l a c q u i e r t et d e l
n a t u r e d e s d r o i t s q u ' i l a e x e r c e r s u r l e s b i e n s d o n t il p a r a t in-
vesti. La position du crancier personnel d'un associ est sem-
blable celle du crancier d'un hritier qui subit la sparation
des patrimoines, quoique aucune foimalii de publicit n'ait
manifest, par rapport aux meubles, les droits des cranciers
du dfunt. (C. civ. 878, 880, 2114).
A i n s i , si l ' u n d e s a s s o c i s en participation vient faillir, sa
faillite n ' a le d r o i t d ' e x i g e r q u e le m o n t a n t n e t d e ce q u i lui re-
v i e n t d a n s le f o n d s s o c i a l a p r s la l i q u i d a t i o n e t le p a i e m e n t de
toutes les d e t t e s (2).
S79. L'association collective en participation peut avoir,
comme personne juridique, u n rfomw//<;ocja/dans le l i e u o el l e a fix
lesige d e ses affaires, el c'esi d e v a n t l e j u g e d e ce d o m i c i l e qu'elle
devra tre assigne. Tout dpend sur ce point, de l'organisation
qu'on lui a d o n n e et de la nature de l'opration qui en faii
l'objet (3). Elle peut m m e avoir une raison sociale l'gal des
s o c i t s e n n o m c o l l e c t i f , c a r la r a i s o n s o c i a l e n ' e s t q u e l'expres-
sion c o m p l t e ou abrge des noms des associs employe pour
d s i g n e r la s o c i t (4). Si l ' e x p l o i t a t i o n d e l ' o p r a t i o n n ' e x i g e p a s

( i ) V . les autorits cites ci-dessus la note 4 du n. 236, p . a i g , 70.

M . "TROPLoaG pense, comme nous, que les socits civiles constituent des
personnes juridiques ; il a c c o r d e leurs cranciers le droit d'tre pays par
prfrence sur l'actif social. (Des Socits, t. I , p. 85, n. 66, et t. I I , p . 352,
n. 8 6 5 . )
( ) PARDESSUS, t. I V , p . 438, n. 1089, 1.
(3) BELLOT DES MIMIRES , d l'Arbitrage, t. I , p. 4 i 4 , n. 193.
(4) V . supr, n. 2 6 7 . M . THOPLOHG enseigne, avec raison, q u ' u n e s o -
cit civile peut avoir une raison sociale. Du contrat de socit, t. I I , p . i85,
n. 694.
544 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

un sige fixe, o n r e s t e r a s o u s l ' a p p l i c a t i o n d e la r g l e c o m m u n e ,

e t l e s a c t i o n s a u x q u e l l e s le t r a i t p a s s a v e c la s o c i t p o u r r a i e n t
d o n n e r lieu, seront portes, au choix du demandeur, devant le
juge du domicile de l'un des associs, conformment aux dispo-
silions c o m b i n e s d e s articles 59, 2, et 69, 6 d u code de pro-
cdure civile (4).
580. N o u s a v o n s m a i n t e n a n t n o u s occuper d ' u n e question
q u i est v i v e m e n t c o n t r o v e r s e , m a i s q u i se simplifie l'aide du
classement des associations en participation que nous avons
tabli.
O n a d e m a n d si l e s c r a n c i e r s d e l'association doivent jouir
d ' u n e action solidaire c o n t r e les associs e n participation. Rap-
p e l o n s q u e n o u s n e n o u s o c c u p o n s d a n s ce m o m e n t q u e des asso-
ciations dans lesquelles les engagemens sont collectivement
c o n t r a c t s au n o m de tous les associs; n o u s p a r l e r o n s plus tard
du simple c o m p t e en participation. Quelques aperus histori-
q u e s et c o n o m i q u e s faciliteront l ' i n t e l l i g e n c e des principes qui
d o i v e n t a m e n e r la s o l u t i o n d e l a q u e s t i o n .
L o r s q u e p l u s i e u r s i n d i v i d u s s ' o b l i g e n t e n s e m b l e , la l o i c i v i l e
i n t e r p r t e la c o n v e n t i o n d a n s le s e n s le m o i n s o n r e u x p o u r les
d b i t e u r s , et d c i d e qu'ils n e s e r o n t r p u t s solidaires q u ' a u t a n t
q u e le t r a i t offrira s u r c e p o i n t u n e d i s p o s i t i o n expresse (C. civ.
4462, 4202). Cette rgle a t a p p l i q u e a u x socits civiles par
les art. 4862 et 4863 q u i c o n s a c r e n t , l ' g a r d d e s a s s o c i s , la d i -
vision des dettes passives.
D a n s les m a t i r e s c o m m e r c i a l e s , a u c o n t r a i r e , l'interprtation
la p l u s f a v o r a b l e a u c r d i t a t a d m i s e . C e u x q u i s'associent sont
c e n s s v o u l o i r offrir a u x t i e r s t o u l e s les g a r a n t i e s qu'il est e n leur
p o u v o i r d e p r o c u r e r , et s o n t t o u j o u r s r p u t s s o l i d a i r e s (2). N o u s
a v o n s r a p p o r t , la n o t e d u n u m r o 3 5 4 , u n p a s s a g e d a n s l e q u e l
STRACCH.A c o n s t a t e q u e lel l a i t l ' u s a g e d e G n e s ; q u e cet usage
s'cartait, s a n s d o u t e , du droit c o m m u n , m a i s q u e la coutume
t a i t s u r c e p o i n t si n o t o i r e , q u e c e u x q u i p l a i d a i e n t s e t r o u v a i e n t

( i ) V . B01T.IHU, Leons de proecdure ciii/e, t. I , p. aaa.

( a ) n Celle excepliiin ^au principe Je la division des dlies) est fonde,
dit PoTHiEK, sur la faveur du commerce, afin que les marcliands en socit
aient plus de crdit. > Du Contrat de socit, n. gfi.La solidarit a en effet
l'avantage de simplifier les poursuites et d'augmenter les garanties. V . M . L i U -
GLOis, a Essai sur le crdit priv , Revue de Droit franais et tranger, t. I ,
p. 689 et suiv.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 545

dispenss de l'tablir. La m m e rgle s'tait introduite en F r a n c e ;

tous les a s s o c i s p o u r fait d e c o m m e r c e y t a i e n t a u s s i r p u t s
s o l i d a i r e s , e t l ' o r d o n n a n c e d e \613 n e fit q u e c o n s a c r e r u n p r i n -
cipe dj c o n s t a n t (i) lorsqu'elle dclara, d a n s l'art. 7 du tit. iv,
en t e r m e s g n r a u x , q u e t o u s les associs s e r o n t o b l i g s soli-
d a i r e m e n t a u x d e t t e s d e la s o c i t ( 2 ) . L e s r d a c t e u r s d u - c o d e

( i ) V . les anciens arrts r a p p o r t s par CHABOHD4S dans ses Rponses,

t. I I , p . 385, liv. VIII, rp. 3 8 ; et par MAYNABD, dans ses Questions nO'
tables, t. I , p . 4 4 , l ' v . iv, c h . x i v .
( i ) O n tait a l l b e a u c o u p p l u s l o i n , o n a v a i t t a b l i en p r i n c i p e q u e la s o -
lidarit e x i s t a i t d e p l e i n d r o i t en m a t i r e d ' o b l i g a t i o n s c o m m e r c i a l e s . BAK-
D E T r a p p o r t e u n a r r t du p a r l e m e n t d e P a r i s , en date d u i8 j a n v i e r i 6 3 3 , q u i
condamna un n o m m Guilliaume Thibault p a y e r u n e s o m m e d e i ,300 l i v r e s
formant l ' e n t i e r m o n t a n t d'un b i l l e t q u ' i l avait souscrit a v e c d e u x autres
marchands p o u r v e n t e et d l i v r a n c e d e marchandises. O n reconnut q u e Thi-
bault d e v a i t t r e d c l a r s o l i d a i r e , q u o i q u e la s o l i d a r i t n e ft p o i n t e x p r i -
me dans la p r o m e s s e , p a r c e q u ' o n d o i t la s u p p l e r et la sous-entendre entre
marchands. C e l a s'observe ainsi dans toutes les j u r i d i c t i o n s des mar-
chands, d i t l ' a r r t i s t e , q u i p a r l o n t r e n o u v e l et i n t r o d u i t l'ancienne j u r i s -
prudence q u i en d i s p o s a i t d e la m m e sorte [Recueil d'arrts du parlement de
Paris, t. I I , p . 134, l i v . I I , c h . m ) . L e savant et j u d i c i e u x B o B K i E K s ' e x p r i m e
galement en ces termes dans son C o m m e n t a i r e sur l ' a r t . 7 du titre i v d e
l'ordonnance de 1673 : I l a t aussi j u g p a r arrt du p a r l e m e n t d e T o u -
louse du 17 j u i n 1 6 7 2 , c o n f i r m a t i f d ' u n e sentence d e la B o u r s e rapporte
dans l e s e c o n d t o m e du J o u r n a l d u P a l a i s , p . 45, q u e d e u x marchands a y a n t
fait un b i l l e t p o u r marchandises prises en c o m m u n , sans, qu'il y eiit aucune
socil entre eux, p e u v e n t tre p o u r s u i v i s solidairement p o u r le p a y e m e n t d ' i c e -
lui, d'autant q u e la loi 1 1 , ult. D. de Duobus reis constituendis, qui p o r t e q u e
la clause s o l i d a i r e n'est p o i n t s u p p l e , n'a pas l i e u en fait d e c o m m e r c e ; et
que, l o r s q u e plusieurs m a r c h a n d s achtent c o n j o i n t e m e n t d e la marchan-
dise d'un a u t r e m a r c h a n d , et q u ' i l s s ' o b l i g e n t d e p a y e r p a r une m m e c d u l e ,
ils sont aussi s o l i d a i r e m e n t o b l i g s , et q u e exceptiones, dmsiones et discussiones
sunt de apicibus juris, qui non observantur in curid mercatorum, ubi negotia deci-
duntur ex quo etbono. P O T H I E B , d a n s son Trait des obligations, au no 366,
cite B o R K i E R , et d c l a r e q u e la s o l i d a r i t e n t r e c o o b l i g s p o u r fait d e c o m -
merce est passe en m a x i m e .
Sous l ' e m p i r e d e la l g i s l a t i o n q u i nous r g i t , la m m e d o c t r i n e a t r e -
produite p a r les auteurs q u i o n t trait les matires c o m m e r c i a l e s . M . P A H -
DESstis e n s e i g n e dans son Cours de droit commercial, au n . 183, q u e la n a t u r e
des e n g a g e m e n s c o m m e r c i a u x p o r t e c r o i r e q u ' u n e stipulation expresse
n'est pas ncessaire p o u r q u e plusieurs personnes qui s'obligent e n s e m b l e
soient rputes s o l i d a i r e s . Elles sont censes, dit cet auteur, associes en p a r -
ticipation, et elles se t r o u v e n t , en c e U e q u a l i t , passibles d e la s o l i d a r i t .
M. FRMERY va plus l o i n dans ses tudes de droit commercial, o il t a b l i t ,
d ' u n e m a n i r e a b s o l u e , q u e la s o l i d a r i t existe d e p l e i n d r o i t en matire

I. 35
540 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . III.

civil n ' a p p o r l r e n t a u c u n e m o d i f i c a t i o n c e t t a t d e c h o s e s pro-

pre s o u t e n i r l e c r d i t e t si bien a d a p t a u x b e s o i n s d e leur
p o q u e . Us m a i n l i n r e n t les lois et les usages d u c o m m e r c e en
m a t i r e d e socil (C. c i v . 1873), e t ils n e c o n s a c r r e n t la divi-
sion d e sd l i e s passives p o u r les socits civiles, q u e c o m m e une
sorte d ' e x c e p t i o n , c o m m e u n p r i n c i p e q u i l e u r serait spcial.
<( D a n s l e s s o c i t s autres que celles de commerce, porte l'art. 1862,
les a s s o c i s n e s o n t p a s t e n u s s o l i d a i r e m e n t d e s d e t t e s sociales.

d'obligations commerciales ( c b . m , p . a i ) . M M . DELAMABBE et LEPOITTUT

adoptent entirement l'opinion de M . F R M E B T . Q u o i q u e le code de com-
merce ne s'en explique pas, disent-ils au t. II de leur Trail du contrat de
commission, n" a53, dans tous les temps, deux commerans qui s'obligent en-
semble ont t rputs s'obliger solidairement. O n ne connat pas en juris-
prudence de maxime plus certaine, plus invariablement observe (*). > Ces
auteurs enseignent mme que deux individus, non commerans, qui feraient
ensemble un acle de commerce, seraient passibles de la solidarit, parce
qu'ils seraient rgis, p a r rapport leur engagement, par les principes du
droit commercial. M . TROPLOHG, aprs avoir avec raison critiqu l'applica.
tion que M M . Frmery, D e l a m a r r e et Lepoitvin font d u droit romain la
question, adopte, dans son Commentaire sur le contrat de socit, aux
n' 85o et suiv., l'opinion de ces auteurs, et admet aussi en principe que la
solidarit est devenue le droit commun dans les rapports commerciaux
(n" 854). O n le voit, rien n'est mieux attest que la rgle tablie sur ce point
par la coutume commerciale. J e crois aussi que des personnes qui contrac-
tent ensemble un engagement commercial doivent tre rputes sobdaires. Les
dispositions d u droit civil, q u i interprtent les contrats, ne sont applicables
aux matires commerciales qu'autant que les rapports qui s'tablissent entre

c; M M . FRMERV, DELAMARRE et LEPOiTVisse trompent lorsqu'ils disent que les opi-

n i o n s taient, avant l e c o d e , unanimes sur c e point. V o i c i en quels termes s ' e i p r i m e Bor-
TAKic, qui professa a v e c d i s l i D c l i o n le d r o i l franais n o t r e facult d e Toulouse, dans son
Commentaire sur rordonnance de 1673, tit. i v , art. 7 : L'ordonnance ne dclare solidai-
r e m e n t obligs q u e les n g o c i a n s ou marchands, q u i s a n i associs ; ainsi il n faut point
c o m p t e r sur cet a r r l d u p a r l e m e n t d e T o u l o u s e , que nous t r o u v o n s rapport dans le pre-
m i e r l o m e d u J'iurnal du Patait, p . -211, et p a r lequel Vobligalion o u promesse, consentie
p a r deux marchands d e celte v i l l e , p o u r marchandises prises en c o m m u n , fui dclare s o l i -
d a i r e , q u o i q u ' i l n'y el d'ailleurs aucune socit e n t r e e u x : on peut dire m m e que cet arrt,
q u o i q u e a n l r i e u r r o r d o n n a n c e , esl v i d e m m e n t c o n i r e les r e l e s , parce que, suivant la
dcision de la loi 51 f f Pro s o c i o : ut sit pro socio aclio non sufficit rem esse eommunem,
nisi socielas intercdai. Communiter aiilem res agi polest dira sicietaleni, ut eienil in re
duobuslegala.velsi duobus.<:imut empta res sil. .Vinsi une obligation consentie par deux
marchands, q u o i q u e pour marchandises prises par r u n et par l'aulre, d e m e u r e en la d i s p o -
sition d u d r o i l c o m m u n , suivanl lequel il n ' y a point d e s o l i d a r i l sans une slipulaUon ex-
presse ; aussi I r o u v c - l - o n des a r i O u contraires rendus dans les m m e s circonslances,et
a n t r i e u r s a u s s i i I o r d o n n a n c e , dans l e t o m e 1er i'Henrys, l i v . 4, 19, arl. 9 ; . . L e d o c l e pro-
fesseur se t r o m p e , 4 m o n avis, en appliqu.int les rgies du d r o i t civil une question qui doil
tre rsolue par les principes p a r l i c u l i e r s d u d r o i t c o m m e r c i a l . J e dois m m e dire que l e n'ai
pas su t r o u v e r dans H c n r y s lo passage qu'il c i t e .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 547

A i n s i , sous l ' e m p i r e du c o d e c i v i l et d e l ' o r d o n n a n c e d e 4673, d e -

p u i s 4804 j u s q u ' a u 1 " j a n v i e r 1808, p o q u e l a q u e l l e le c o d e d e
c o m m e r c e d e v i n t e x c u l o i r e , tous les e n g a g e m e n s c o n t r a c t s par
des a s s o c i s , p o u r fait de c o m m e r c e , e n t r a n a i e n t la s o l i d a r i t , et
cela, r e m a r q u o n s - l e , sans q u ' o n pt t a b l i r de d i s t i n c t i o n e n t r e l e s
s o c i t s t a b l i e s p o u r faire le c o m m e r c e en g n r a l , et c e l l e s q u i
n ' a v a i e n t p o u r o b j e t q u ' u n e ou p l u s i e u r s o p r a t i o n s d t e r m i n e s .
L a r g l e tait c r i t e dans l ' o r d o n n a n c e en t e r m e s g n r a u x , et
l'esprit dans l e q u e l e l l e t a i t c o n u e ne permettait pas d e lui
faire s u b i r d ' e x c e p t i o n .
L e s r d a c t e u r s du c o d e d e c o m m e r c e qui n e p e r d a i e n t pas as-
s u r m e n t d e v u e l e s e x i g e n c e s du c r d i t , n ' e n t e n d i r e n t pas d r o -
ger ces r g l e s . I l s en firent l ' a p p l i c a t i o n aux s o c i t s en n o m
c o l l e c t i f par l'art. 2 2 . V a i n e m e n t a-t-on v o u l u se baser sur c e t t e
d i s p o s i t i o n p o u r d i r e q u e le l g i s l a t e u r n ' a y a n t , dans le c o d e d e
c o m m e r c e , t a b l i la s o l i d a r i t q u e p o u r les s o c i t s en n o m c o l -
leclif, a v a i t e n t e n d u c o n s a c r e r la d i v i s i o n des dettes e n t r e les au-
tres associs ( 1 ) ; d e u x r p o n s e s p r e m p t o i r e s p e u v e n t i r e f a i t e s
ce r a i s o n n e m e n t . O n sait d ' a b o r d c o m b i e n , dans l ' a p p l i c a t i o n , est
inclusio unius est exclusio alterius, qui de
peu sre la m a x i m e
dicitde altero negat. C e d i c t o n ne s a u r a i t t r e s u i v i toutes les fois
que des d i s p o s i t i o n s s p c i a l e s n ' o f f r e n t q u e l ' e x p r e s s i o n du d r o i t
c o m m u n . L e l g i s l a t e u r qui s ' e x p r i m e l ' o c c a s i o n d ' u n e e s p c e

les contractans sont toujours les mmes. O r , il n'en est pas ainsi p a r r a p p o r t
a la solidarit. Des particuliers non commerans, qui font ensemlile un achat
ou qui contractent un emprunt, n'ont en vue aucune spculation et ne veu-
lent que se procurer les objets ou les fonds dont ils ont besoin pour leurs af-
faires prives. L a loi n'a pas d les rputer solidaires, parce qu'il n'est pas
constant qu'ils aient entendu s'aider res])ectivement de leur crdit ( C . civ.
I 2 0 ) . A u contraire, des commerans qui font ensemble un achat de mar-
chandises ou un emprunt pour leur commerce, sont censs ne s'tre runis
que dans le but d'obtenir plus de crdit et d'oprer des conditions plus
avantageuses, en engageant leur responsabilit. C e l u i q u i traite avec eux doit
naturellement les considrer comme associs et doit les rputer solidaires
( C . civ. 1862; C. com. 22). Interprter autrement sa pense, ce serait m-
connatre la nature particulire des rapports qu'engendrent les affaires com-
merciales. L o i n d'appliquer aux actes de commerce la rgle trace par
l'art. 1202 d u code civil, il faut donc tablir le principe oppos et d i r e :
Dans les engagemens commerciaux, la solidarit se prsume toujours; la di-
vision des dettes doit tre expressment stipule,
(i) DcRAHTOir, t. X V I I , p . 509, n" 456.
5i8 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

particulire, n'est s o u v e n t q u ' u n logicien q u i a p p l i q u e u n e rgle

g n r a l e u n c a s s p c i a l , e t q u i c o n f i r m e , p a r l m m e , l'existence
d e cette rgle. Le p r i n c i p e gnral e n m a t i r e d ' e n g a g e m e n s con-
t r a c t s p a r d e s a s s o c i s , p o u r fait d e c o m m e r c e , c ' e s t la s o l i d a r i t
consacre parl'art. 4862 du code civil, c o m b i n avec l'art. 1873
q u i m a i n t i e n t l e s l o i s e t l e s u s a g e s c o m m e r c i a u x . V o i l la s o u r c e
d ' o d c o u l e , c o m m e c o n s q u e n c e , la d i s p o s i t i o n d e l ' a r t . 22 r e -
lative a u x a s s o c i s en n o m collectif. E n s e c o n d l i e u , le silence
d u C o d e d e c o m m e r c e , par r a p p o r t a u x associaiions en participa-
tion, s'explique facilement l o r s q u ' o n se rappelle q u e ses rdac-
teurs n'entendirent rglementer ces socits q u e par un petit
n o m b r e de dispositions (4), qu'ils les laissrent sous l'empiredu
droil c o m m u n , c'est--dire d e la c o u t u m e commerciale qui a
t o u j o u r s i n c l i n v e r s la s o l i d a r i t , e t d u d r o i t c i v i l q u i la r s e r v e
d'une manire expresse pour les s o c i t s d e c o m m e r c e (C. civ.
1 8 6 2 ) . Il nous parat donc impossible de ne pas dcider, sous
l'empire de nos codes, c o m m e sous l'empire de l'ordonnance de
1673, que l'engagement contracl collectivement par ceux qui
se sont associs p o u r u n e o p r a i i o n de c o m m e r c e , les oblige tous
s o l i d a i r e m e n t (2).

( 1 ) V . supr, p . 533 la note du n" 5y6.

(2) C'est aussi ce que dcident M M . PARDESSOS, t. I V , D" 1049, p. 298,
et TROPLOKG,'</CJ Socits, t. I l , p . 335, n. 8 5 5 . V . contra E . PERSIL, des
Socits commerciales, p . 229, 5.
L e droit romain offre des rgles particulires sur les obligations sociales.
D'aprs les principes consacrs par nos codes, les associs sont rciproque-
ment reprsents les uns par les autres, et ce que cbacun fait est cens fait au
nom de tous ( C . civ. 1 8 5 9 - 1 O ; C . com. 22). I l n'en tait pas de mme chez
les Romains, les effets d'un contrat se concentraient entre les personnes qui
avaient trait, et, en principe, les .associs n'taient pas reprsents les uns
par les autres dans les actes qui intervenaient avec les tiers. Cceterum ex iis
ijUCB alter sociorum gessil, dit MUHLENBRUCH, Ucet sini unieersorum bonorum
socii, nulla alteri cum ejtraneis contraliitur obligaiio. Il n'y avait d'exception que
pour les cas dans lesquels des droits pouvaient tre acquis ou des obligarions
pouvaient tre contractes par le ministre d'un tiers. Prceterquam iis ex cou-
sis, quetiam citra societatem efjiciaul ut ex aliorum gestione aliquis obligationem
vel acquirat, vel implere necessehabcat (Doctrina Pandectarum, n 4 o ) .
En partant d e c e s bases et en parcourant les solutions donnes parles ju-
risconsultes, on peut tablir les distinctions suivantes :
I Lorsque tous les associs ont contract en personne avec un tiers, cha-
cun d'eux ne peut, eu gnral, intenter, selon le Droit romain, l'action r-
sultant du trait, que pour la part le concernant. D e mme chaque associ
 DES SOCITS COMMERCIALES- 549

S81. N o u s v e n o n s d e r a i s o n n e r d a n s l ' i i y p o i l i s e oii l o u s l e s

associs ont trail ensemble el sous leurs propres signatures,
m a i s il p e u t a r r i v e r q u e l ' e n g a g e m e n t n ' a i t i c o n t r a c t , dans
leur intrt c o m m u n , que par un seul d'entre e u x ; dans ce cas,
des distinctions seront ncessaires pour parvenir une juste ap-
plication des principes.

S82. 1 . Si l'associ q u i a trait, a agi a u n o m d e l a s o c i t et

ne peut, en gnral, tre actionn que p o u r sa part et portion. L a division

des obligations actives et passives existe pour toutes les socits, mme pour
celles qui ont p o u r objet le commerce. C'est ce qu'on trouve tabli p o u r
une matire minemment commerciale, p o u r les transports par eau, dans un
fragment d ' U i . p i E N , oii ce jurisconsulte suppose que plusieurs associs con-
duisent eux-mmes leurs navires; il dcide qu'on ne p o u r r a actionner cbacun
d ' e u x que p o u r une portion affrente sa part sociale : Si plures per se naves
exerceanl, pro portionitus exercitoriis conveniuntur CL. & D . de Exercit. act.
XIV, I ) . ^

i" Trs-frquemment ceux qui s'associaient p o u r faire le commerce se

faisaient reprsenter p a r un prpos qui recevait le nom d ' i M S T i T O R , / / / a
negotio gerendoinstabat, lorsqu'il s'agissait du com merce de terre, et celui de M i -
GISTER W A V i s , lorsqu'il s'agissait de la navigation. Dans c e c a s , tous les as-
socis taient obligs solidairement par le fait de leur prpos. L'action p r o -
venait, non de la personne d u reprsentant, mais du cbef d e s reprsents
dans l'intrt desquels lecontrat qui lui donnait naissance tait intervenu, et
les jurisconsultes enseignaient qu'il serait contraire l'quit que celui q u i
avait trait avec un seul et diviser son action entre plusieurs : Permilten-
dum est ei, cum quo velit dommorum in solidum experiri : est enim iniquum, in
plures adversarios distringi eum qui cum uno contraxerit ( L . 1 7 , 8, D . de Peculio,
X V , I ; L . a, D . de Exercit., act. X I V , I j .
L e prpos [Institor, magister navis) tait ordinairement nn esclave. 11 p o u -
vait galement tre pris parmi les bommes libres et mme parmi les associs;
dans ce dernier cas, on lui donnait la qualification de magister societatis
( L . 14 D . de Paclis, I I , i 4 ; S i G o m u s , de Jntiquo jure civili romano, lib. I I ,
cap. iv),et les engagemens q u ' i l contractait engendraient galement une action
solidaire ( L . 4, i D . de Exercit. ad., X I V , i ) .
3 " L a solidarit avait encore lieu lorsque les associs s'taient distribue
entre eux la gestion des affaires sociales , afin que cbacun d'eux ft cbarg
d'une b r a n c h e spciale d'oprations, ou afin d'oprer en mme temps dans
des localits diverses. Dans ce cas, chacun des associs tait rput magister
ou institor l'gard de ses coassocis, et il les obligeait solidairement ( L . 9 ,
4, D . de Publicanis, X X X I X , 4 ) .
40 Mais si un des associs avait contract seul en son propre n o m , et non
en qualit d'institeur, dans l'intrt de la socit, ses coassocis ne pouvaient
exercer de leur chef aucune action contre les tiers ; l'action pro socio leur
tait ouverte p o u r contraindre celui qui avait trait leur c o m m u n i q u e r .
550 DROIT COMMERCIAL. LIV.I. TIT. III.

e n v e r t u d ' u n m a n d a t e x p r s d e ses c o a s s o c i s , sans a u c u n doute

il les o b l i g e tous ( C . c i v . 1 8 6 4 ) , e t , s e l o n c e q u e n o u s v e n o n s de
voir, solidairement.
D ' a p r s les p r i n c i p e s d e n o t r e d r o i t , c e q u ' o n f a i t par un man-
d a t a i r e o b l i g e d e la m m e m a n i r e q u e c e q u ' o n fait par soi-
m m e . Dans n o t r e h y p o t h s e , les a s s o c i s o n t i r a i t collective-
m e n t par l e m i n i s t r e d e l e u r m a n d a t a i r e ; i l s s o n t tous e n g a g s ,
qui mandat ipse fecisse videtur. Il i m p o r t e p e u q u e c e qui a fait
l ' o b j e t du c o n t r a t ait o u n ' a i t pas profit la s o c i t . C e n'est pas
par l e v e r s e m e n t des v a l e u r s l i v r e s dans l ' a c t i f s o c i a l que l e

p o u r leurs parts, le b n f i c e d u c o n t r a t . Si quis societatem contraierit, quod

mit ipsius fit, non commune : sed SOCIETATIS J V D t c i o cogitur rem communicare
( P A U L , L . 74, D . Pro socio, X V I I , 2). D e l e u r ct, les tiers n'avaient ac-
q u i s d e s d r o i t s et n e p o u v a i e n t e x e r c e r l e u r s actions q u e contre l'associ avec
qui ils a v a i e n t c o n t r a c t et d o n t i l s a v a i e n t s u i v i l a foi, lors mme que les
objets q u ' i l s a v a i e n t livrs se trouvaient a v o i r t v e r s s d a n s le f o n d s so-
cial. C'est d a n s ce s e n s q u e doit t r e i n t e r p r t u n f r a g m e n t d u l i v r e d e s R-
ponses de P A P I M I E N , f o r m a n t l a l o i 82 a u t i t r e Pro socio d u Digeste, et q u i est
ainsi c o n u : Jure societatis per socium re alieno socius non obligatur, nisi in
arcam communem pecuni vers sint. C U J A S a d m o n t r a v e c toute la pro-
fondeur de s o n v a s t e t a l e n t , q u ' i l n e s'agit, d a n s c e f r a g m e n t , q u e d ' u n re-
c o u r s q u i est a c c o r d l'associ c o n t r e ses c o a s s o c i s , r a i s o n d e s sommes
q u ' i l s'est p r o c u r e s et q u ' i l a v e r s e s d a n s l a c a i s s e c o m m u n e . Prtendre que
P A P I N I E N a c c o r d e a u c r a n c i e r u n e a c t i o n directe contre lesassocis auxquels
le p r t a p r o f i t p a r le v e r s e m e n t des sommes empruntes dans l a caisse
s o c i a l e , c'est m c o n n a t r e la m a r c h e l o g i q u e d u d r o i t romain, et ce principe
r a t i o n n e l q u i v e u t q u e le r e m b o u r s e m e n t d e l ' a r g e n t e m p r u n t ne s o i t d
que p a r celui q u i il a t l i v r et d o n t on a s u i v i la foi. .Vo qucerimus, dit
CUJAS, in crdita pecunia, ad quem ea pecunia percencrit, sed quis eam pecuniam
rogawit, quis contrajcit ut is solus ohtigetur. Etiam SENECA, 5, de Beneficiis: Pe-
cunia ab co petitur cui crdita est, qnamcis illa.ad me aliquo modopervenerit. RES-
PONSA P A P I H I A N I in leg. 82 D . Pro socio (t. I , op. post., col. u o d e l'dit.
d e Fabrot).

Telle est galement l ' o p i n i o n qu'embrasse l e prsident FAVRE d a n s ses Ra-

tionalia s u r celte m m e l o i 82. L ' o p i n i o n d e ces auteurs est rapporte, exa-
m i n e a u l o n g et a d o p t e p a r M M . DELA.VIAHBE et L E P O I T V I N a u tome H ,
p. 457, n . aSo d e l e u r s a v a n t Trait du conlrat de commission, et par M . T R O P -
LONG a u tome I I , p . 258, n . 773 d e s o n Commentaire sur le titre des socits.
V o i r infr, n . 596, ce q u e n o u s d i s o n s encore s u r c e p o i n t en nous occupant
des c o m p t e s e n p a r t i c i p a t i o n .
5'' Enfin, a j o u t o n s q u ' i l y a v a i t e x c e p t i o n a u x principes g n r a u x par rap-
port aux s o c i t s f o r m e s p a r l e s A B G t H T i E R S , argenlarii, q u i f a i s a i e n t Rome
un c o m m e r c e d c b a n q u e t r c s - t c n d u ^V.CUJAS in tit. Dig. de Pactis; adleg. 27).
11 existait entre ces associs une solidarit active et passive, p a r suhe de
 DES SOCITS COMMERCIALES. 551

c r a n c i e r q u i a t r a i t a v e c un des associs, agissant au n o m d e

la s o c i l , a c q u i e r t d e s d r o i t s , m a i s bien par l e c o n t r a t d a n s l e -
q u e l tous les a s s o c i s figurent, s o i t par e u x - m m e s , soit par l e u r
c o a s s o c i e n v e r t u d'un mandat e x p r s ou tacite. Actio, dit
DELUCA, non procedit versione, sed reciproco mandata quod unus
akeri ddisse censetur {De crdita, d i s e . 8 7 , n 1 0 ) . L e s tiers q u i
t r a i t e n t a v e c un associ n e s o n t pas g a r a n s d e sa fidlit et n ' o n t
pas s u r v e i l l e r l ' e m p l o i q u ' i l fait d e s v a l e u r s q u ' i l s lui o n t l i -
v r e s . Si c e s v a l e u r s o n t t d t o u r n e s , les a u t r e s associs d o i -
v e n t s ' i m p u t e r d ' a v o i r m a l p l a c l e u r c o n f i a n c e ; ils subiront les
c o n s q u e n c e s d u m a u v a i s c h o i x d'un a s s o c i q u ' i l s o n t fait ( L . 1,
9,1^. de Exercit. act. XIV, 1).
L ' e x i s t e n c e du m a n d a t q u i i n v e s t i s s a i t du p o u v o i r d e traiter,
p o u r r a i t , au b e s o i n , t r e t a b l i e par d e s c r i t s ; dfaut d ' c r i t s
par la p r e u v e t e s t i m o n i a l e ( C . c o m . 4 9 , 109) et m m e p a r des
p r s o m p t i o n s g r a v e s , p r c i s e s et c o n c o r d a n t e s , r s u l t a n t d e s faits
r e c o n n u s c o n s t a n s , et d e la n a t u r e d e la n g o c i a t i o n r a p p r o c h e
d e c e q u i faisait l'objet d e la s o c i t ( G . c i v . 1 3 4 9 , 1 3 5 3 ) .
5 8 3 . 1 1 . A d f a u t d e m a n d a t e x p r s , l ' e x i s t e n c e d'un mandat
t a c i t e se t r o u v e r a i t s u f f i s a m m e n t t a b l i e p o u r tous les actes q u i
ne dpasseraient pas les l i m i t e s d e l ' a d m i n i s t r a t i o n des affaires
s o c i a l e s , par l e seul fait d e l ' e x i s t e n c e d e la s o c i t . A u x t e r m e s
d e s d i s p o s i t i o n s d e l ' a r t . 1 8 5 9 , n 1, du c o d e c i v i l , lesassocis
sont c e n s s s'tre r c i p r o q u e m e n t d o n n le pouvoir d'adminis-
t r e r l ' u n p o u r l ' a u t r e , et c e q u e c h a c u n d ' e u x fait p o u r la s o c i t
d o i t t r e e x c u t p a r t o u s , l o r s m m e q u ' i l s n ' a u r a i e n t pas d o n n ,
d'une m a n i r e expresse, leur c o n s e n t e m e n t .
584. I I I . M a i s si l e t r a i t i n t e r v e n u a v e c l ' u n des associs
dpassait l e s b o r n e s du m a n d a t dont il se trouvait investi de
p l e i n d r o i t , o u d e l ' e x t e n s i o n q u i aurait t d o n n e c e m a n d a t
par d e s c o n v e n t i o n s s p c i a l e s , les a u t r e s a s s o c i s , n ' a y a n t pas

laquelle les cranciers pouvaient rclamer, contre chacun d'eux, la totalit

de ce qui leur tait d par la socit, et chaque associ pouvait, son tour,
actionner p o u r l'entier montant des crances sociales. Certissimum Uoc est,
dit CnJAS, unum ex argentariis... solidum accipere, petere, exigere posse, de solide
judicio contendere posse, itemque solidum acceptum facere posse (GOMMEISIABU IW
I.IB. m PAULI AD EDICT. ad leg. ay, de Pactis). L . a5 et a7 D . de Pactis,

6 N o u s pensons, avec les auteurs les plus accrdits, qu une pareille soli-
552 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.
t r e p r s e n t s par l e u r c o a s s o c i , n e s e r a i e n t pas o b l i g s . Nous
d o n n e r o n s p o u r e x e m p l e l e cas o d e s l i b r a i r e s se s e r a i e n t asso-
c i s p o u r la p u b l i c a t i o n d ' u n e u v r e l i t t r a i r e , et o l'un d'eux
a u r a i t c o n t r a c t , au n o m d e tous, sans p o u v o i r s e x p r s , un e m -
p r u n t q u e la n a t u r e d e l ' o p r a t i o n e n t r e p r i s e n e d e v a i t pas c o m -
p o r t e r . L e c r a n c i e r n ' a u r a i t d ' a c t i o n q u e c o n t r e c e l u i a v e c qui
il a u r a i t t r a i t , car il n ' a u r a i t pu a c q u r i r d e s d r o i t s c o n i r e les
a u t r e s associs qui se t r o u v e r a i e n t n ' a v o i r figur dans l'emprunt
n i p a r e u x - m m e s , ni par un m a n d a t a i r e . C e p e n d a n t , si ce cran-
c i e r tait en p o s i t i o n d e p r o u v e r d ' a b o r d q u e l ' e m p r u n t e u r avait
t r a i t a v e c l u i , tant en son n o m qu'au n o m d e ses coassocis,
d a n s l ' i n t r t d e l ' a s s o c i a t i o n ; e n s e c o n d l i e u , q u e les deniers,
par l u i c o m p t s , auraient p r o f i t la s o c i t en servant, par
e x e m p l e , t e i n d r e ses d e t t e s ; il s e r a i t j u s t e d e lui accorder un
r e c o u r s ( C . c i v . 1 8 6 4 ) d o n t l ' t e n d u e et l'efficacit seraient d-
t e r m i n e s d'aprs des d i s t i n c t i o n s q u e nous a l l o n s tablir.
S 8 5 . A. Si les associs a v a i e n t ratifi c e q u i aurait t fait
e n l e u r n o m , soit e x p r e s s m e n t , en d o n n a n t leur approbation
l ' e m p r u n t , soit t a c i t e m e n t en a p p r o u v a n t , p a r e x e m p l e , des c o m p -
tes d a n s l e s q u e l s figurerait la d e t t e , ils se s e r a i e n t par l appro-
p r i l e trait, et l e u r p o s i t i o n serait s e m b l a b l e c e l l e dans la-
q u e l l e ils se t r o u v e r a i e n t s'ils a v a i e n t d o n n un m a n d a i exprs.
La ratification p e r m e t de supposer q u e celui qui a agi a v a i t ,
d a n s le p r i n c i p e , m a n d a t pour t r a i t e r c o m m e il l'a f a i t ( C . c i v .
1 9 9 8 ) , ratihabitio enim mandato quiparatur ( U L P I E N , L. 12, 4,
D. dsolation. X L V I , 3 ) . C'est c e q u ' e x p l i q u e CASAREGIS, en ces
t e r m e s : Ratificatio et approbatio... de jure quiparatur mandato, et
idem operalur, perind ac si, in mandataiio qui fines mandati excedit,
mandatum adfuisset, ad agendum id in quo mandatum prtergressus est
(Diseurs. 1 2 1 , n 1 2 , et D i s e u r s . 3 0 , n" 7 1 ) .
3 8 6 . B. Mais la p o s i t i o n du c r a n c i e r ne sera p l u s l a m r a e
s'il n e peut i n v o q u e r a u c u n e r a t i f i c a t i o n d e la part des associs

darit existait dans les sociis de Pnblicains (Pii/ilicani), qui se formaient

pour affermer les impts [societales rec.'iga/lnm, socicldes rfctigales\ C'est ce
qui parat rsulter d'un fragment des sentences de P A U L , formant le 4 de
la L . 9 D . ./< P i M c a m s , X X X I X , 4. V . sur ce point VOET, ad Tit. Pand.
Pro socio.V., sur la nature et l'importance de ces socits, TKOPLOKG, t. I ,
p. a o de la prface, et t. I I , p . 3 o i , n. 832.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 553

qui n ' o n t pas figur e n p e r s o n n e d a n s l ' a c l e d ' e m p r u n t . I l n ' a u r a

pas d ' a c i i o n d i r e c t e rsul tant du c o n t r a t e x e r c e r c o n i r e e u x , m a i s
l ' q u i t q u i ne v e u t pas q u ' o n puisse s ' e n r i c h i r aux d p e n s d ' a u l r u i ,
exigera q u ' o n lui a c c o r d e l ' e x e r c i c e d ' u n e a c t i o n a p p e l e rfe m
rem verso, au m o y e n d e l a q u e l l e il pourra p o u r s u i v r e i n d i v i d u e l -
l e m e n t c h a q u e a s s o c i j u s q u ' c o n c u r r e n c e s e u l e m e n t du b n -
ficeque l u i aura p r o c u r le c o n t r a t , in quantum factus estlocupletior.
Ainsi, dans l'hypothse q u e n o u s a v o n s t r a c e , en supposant
trois a s s o c i s a y a n t d e s parts g a l e s d a n s la s o c i t et un em-
prunt d'une s o m m e d e 45,000fr., qui a servi teindre d'autant
les dettes s o c i a l e s , fait au n o m d e tous par l'un d ' e u x , l ' a s s o c i
qui a t r a i t a v e c l e c r a n c i e r sera o b l i g p o u r l e t o u t , p u i s q u ' i l a
agi e n u n e q u a l i t q u i i m p l i q u e la s o l i d a r i l ; c h a c u n des d e u x
autres a s s o c i s q u i n ' o n t r a t i f i , ni e x p r e s s m e n t , ni l a c i l e m e n t ,
l ' e m p r u n t fait sans m a n d a t en l e u r n o m , n e pourra t r e r e c h e r -
ch q u e p o u r 5,000 f r . , m o n t a n t d e la part du passif d o n t il se
trouve libr ( 4 ) .

587. I V . E n f i n , il p e u l a r r i v e r q u e les a c c o r d s s o c i a u x i n -
t e r d i s e n t c e r t a i n s d e s a s s o c i s en p a r t i c i p a t i o n la g e s t i o n d e s
affaires c o m m u n e s . O n se d e m a n d e c e q u i a r r i v e r a , dans c e cas,
si l ' u n d e c e s a s s o c i s , n o n o b s t a n t cette prohibition, contracte
seul en son n o m et au n o m d e ses c o a s s o c i s d e s e n g a g e m e n s
qui se r f r e n t aux o p r a t i o n s e n t r e p r i s e s e n s o c i t . P l u s i e u r s
d i s t i n c t i o n s s o n t e n c o r e n c e s s a i r e s d a n s c e cas p a r t i c u l i e r .
A. T o u s les associs seront e n g a g s s o l i d a i r e m e n t s'ils ont
ratifi e x p r e s s m e n t ou t a c i t e m e n t le t r a i t fait e n l e u r n o m . L a
r a t i f i c a t i o n q u i v a u d r a u n e r v o c a t i o n d e la p r o h i b i t i o n d e g -
rer, p a r r a p p o r t l ' a c t e q u i en fait l ' o b j e l .
B. S'il n ' e x i s t e pas d e r a t i f i c a t i o n , l e s c i r c o n s t a n c e s du fait
d e v r o n t e n c o r e t r e a p p r c i e s , e t les r g l e s s u i v a n t e s p o u r r o n t
lre appliques :
a. Si l'associ qui a irail, nonobstant les p r o h i b i t i o n s p o r -
tes par l e s a c c o r d s s o c i a u x , a d m i n i s t r e h a b i t u e l l e m e n t lesaffai-
res s o c i a l e s au v u et su d e ses c o a s s o c i s , sans o p p o s i t i o n d e l e u r
part, l ' a c t i o n s o l i d a i r e p o u r r a t r e a c c o r d e c o n t r e tous. En l e
laissant ainsi a g i r au n o m d e la s o c i l , ses c o a s s o c i s o n l i n d u i t

( i ) V . Infr, p . 5 6 ; , note i , les dtails dans lesquels nous entrons sur la

nature de l'action Je In rem verso.
554 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

les liers penser qu'ils n e lui o n i p a s interdit les actes d'admi-

n i s t r a t i o n , e t s ' i l s n e s o n t p a s o b l i g s , p a r s u i t e d ' u n m a n d a t , ils
l e s o n t p a r l e fait d ' u n e r t i c e n c e e m p r e i n t e d e d o l (G. c i v . 1 3 8 2 ,
1 3 8 3 ) , ex dolos su dissimulaiione, c o m m e l e d i t POTHIER. Leur
c o n d u i t e et les faits t m o i g n e n t d'ailleurs qu'ils lui o n t tacite-
m e n t a c c o r d les p o u v o i r s q u ' i l s l u i a v a i e n t d ' a b o r d refuss (1),
6. Mais si l'associ q u i les actes d'administration taient
i n t e r d i t s , n ' a v a i t p a s fait d ' a u t r e s t r a i t s a u n o m d e l a s o c i l , il
y a u r a i t p l u s d e difficult. O n a u r a i t dire, d a n s c e c a s , q u e celui
qui a contract avec lui n'a pas t induit en erreur par des ac-
tes a n t r i e u r s et a s ' i m p u t e r de n'avoir pas exig l'exhibition
des accords sociaux qui lui auraient fait c o n n a t r e l'absence de
t o u l m a n d a t , m m e tacite, d e la p a r t d e ses coassocis. Toute per-
s o n n e q u i c o n t r a c t e doit, e n effet, s'clairer s u r la position d e
c e l u i a v e c q u i e l l e t r a i t e , qui cum alio corUrahit, vel est, vel dbet
esse non ignarus condidonis ejus; U L P I E N , L . 1 9 , D . de reg. jur. C e p e n -
dant on peut rpondre, avec P O T H I E R (2), qu'il est d ' u s a g e d a n s l e s
socits de c o m m e r c e , q u e les associs se d o n n e n t rciproque-
m e n t m a n d a t d e c o n t r a c t e r et d e faire les affaires qu'ils ont e n -
t r e p r i s e s e n s o c i t ; q u ' i l e n r s u l l e q u e les liers q u i traitent avec
u n d e s m e m b r e s d e la s o c i l o n t u n j u s t e s u j e t d e croire qu'il
se trouve investi d e p o u v o i r s sufiQsans p o u r g r e r . Les clauses
des associations collectives e n participation q u i drogent au droit
c o m m u n n e sont p a s r e n d u e s p u b l i q u e s (C. c o m . 50) et n e s a u -
raient, p a r c o n s q u e n t , tre opposes a u x liers, tant qu'il n'est
pas tabli qu'il leur en a t d o n n connaissance. Ces clauses
occultes ne lient q u e les parties et n e doivent p a s offrir un
pige qui ne pourrait tre vit qu'en usant de prcautions g -
nantes et insolites. Les coassocis de celui qui a fait d e s actes
de gestion qui lui taient e x p r e s s m e n t interdits, o n t d'ailleurs
s'imputer de s'tre associs avec lui. Us subiront les consquen-
ces d e l e u r fait, e t ils s e r o n t p a s s i b l e s d e l ' a c t i o n solidaire pour
t o u s les a c t e s q u i n e s o r t e n t p a s d e la n a t u r e d e c e u x q u e l e s a s -
socis p e u v e n t faire e n v e n u d u m a n d a i t a c i t e d o n t la loi et la
c o u t u m e les s u p p o s e n t investis (3).

( i ) POTHIEB, du Contrai desociu-, n 98.

( ) Vbi supr. ^ V . d.ins le mme sens TBOPLOKG, des Socits, t. I I ,
p . 3 9 4 , n" 8 i a .
(3) BASSET rapporte un arrt, en date du 14 mars i635, qui condamna les
 DES SOCITS COMMERCIALES. 555

N" 2.

D E S C O M P T E S E N P A R T I C I P A T I O N .

SOMMAIRE.

588. Dfinition. Caractres assigns par savaryaux comptes en par-

ticipation.

589. En quoi le c o m p t e en p a r t i c i p a t i o n diffre de /'association col-

l e c t i v e en p a r t i c i p a t i o n . Combinaisons diverses.
5 9 0 . Ncessit de formuler des rgles en cette matire.
591. R g l e . Le compte en participation est une socit tout int-
rieure qui ne produit des effets juridiques qu entre lesassocis.
592. Les contestations qui. peuvent s'lever entre les participans doivent
tre soumises des arbitres.
593. / / en est de mme du cas o l'association n'a pour objet que /'achat
e{ le partage en n a t u r e de certaines marchandises.
594. I l j a galement socit, quoique le participant ne fournisse ni
fonds ni industrie. Son apport consiste, dans ce cas, dans les
chances alatoires de perte auxquelles il se trouve soumis.
595. I I " R g l e . Le compte en participation ne constitue pas une per-
sonne juridique. L'associ qui administre est seul investi de tous
les droits, est seul passible des obligations tgard des tiers.
596. I I I " R g l e . Les liers cranciers qui ont trait avec l'administrateur
du compte en participation, ne peuvent exercer, de leur chef,
contre les simples participans, aucune action d i r e c t e . Ils pour-
raient seulement saisir-arrter entre les mains de ces derniers les
sommes qu'ils devraient [administrateur.

hritiers d'un associ payer des sommes empruntes p a r son coassoci

quoiqu'une clause des accords sociaux portt que ce dernier ne pourrait
emprunter au del de 600 livres, et que la dette dpasst de beaucoup cette
somme. On considra q u e les conventions prives des associs ne sauraient
tre invoques contre les tiers, et qu'on ne devait, eu pareil cas, prendre en
considration q u e la qualit en laquelle l'associ avait agi, les besoins du
ngoce qu'il avait gr et le silence de son associ q u i , en ne protestant pas,
non inlerposila contraria voluntatis testatione, tait cens approuver ses actes.
(Jrrcts notables du parlement de Dauphin, t. I I , p . ago, liv. iv, tit. x x u , ch. i . )
556 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

Diiueloppement de la rgle prcdente. A . Les tiers qui ont

trail avec l'associ qui a agi en son seul norn, ne peuvent pas
exercer conire les simples participans une action d e coiitractu.
598. B . Us ne peuvent pas plus exercer contre eux une action de in
r e m v e r s o en prouvant l'existence de la socit, et que les choses
qu'ils ont livres ont profit aux associs. E n n o t , nature
de Faction d e i n r e m v e r s o , son objet.
figg. C . L ' a c l i o n o b l i q u e autorise par tart. 1 1 6 G du code ciuilest la
seule qui leur soit ouverte, el la voie qui leur est trace est celle
de la saisie-arrt. De pareilles poursuites ne peuvent mme
avoir lieu que lorsque l'associ qui s'est personnellement engag,
ne doit pas tre dclar en faillite.

600. De leur ct, les participans ne pourraient galement agir contre

les liers, qu'en exerant les droits de leur associ et par voie de
saisie-arrt.
601. I V ' R g l e . Le compte en participation ne confond pas la proprit
des marchandises. Chaque associ reste propritaire des choses
sur lesquelles porte Copration entreprise profits et pertes com-
muns. Les marchandises achetes deviennent ta proprit de
celui qui a trait avec les vendeurs, moins qu'il ne les ait
acquises pour le compte du participant qui a fourni les fonds.
M . V i n c e n s a enseign ces principes ; citation dun passage
de cet auteur.
602. Importance de ces doctrines raison de la r e v e n d i c a t i o n encas
de faillite, et de la p e r t e par cas fortuit des objets sur lesquels
porte la participation. Hypothses diverses.

603. P r e m i r e e s p c e dans laquelle la r e v e n d i c a t i o n sera accorde

celui qui a expdi des marchandises pour tre venchtes de compte
demi.
604. Deuxime e s p c e dans laquelle la faillite du participant n'a
comprendre dans son actif aucune partie des marchandises
achetes de compte demi.

605. T r o i s i m e e s p c e . Les fonds ayant t fournis en entier par tun

des participans, et les achats atjant t faits par (autre, qui sera
propritaire des marchandises achetes?
6 0 6 . Q u a t r i m e e s p c e . Du cas dans lequel des marchandises ont t
achetes par tun des participans pour tre partages en nature.

6 0 7 . A l'gard des t i e r s , Cassoci qui gre en son nom est rpul pror
 DES S O C I T S COMMERCIALES. 557

pritaire. Il peut aliner et emprunter la grosse sur les mar-

chandises qui lui ont t confies.
(')o8. De La p e r t e des objets sur lesquels porte la participation. Par qui
sera-t-elle supporte ? Distinction.
609. Les r i s q u e s pour cas fortuits insparables de Copration entreprise
en participation, peuvent lre mis la charge d'un seul des par,
ticipans. Espce rapporte par S t r a c c h a et juge par la R o t e
de Gnes.
6 1 0 . V ' R g l e . L'administrateur de la participation doit liquider les
oprations qu'il a faites et rendre son compte.
6 1 1 . S'il y a plusieurs grans qui aient agi ensemble, ils sont solidaires
envers les participans. La rgle consacre par Cart. i g g S du
code civil en matire de mandat, nest pas applicable.
612. V r R g l e . La perte rsultant de tinsolvabilit de Pun des partici-
pans sera rpartie entre tous lorsqu'ils seront coassocis.
Elle restera la charge de Passoci en nom lorsqu'il se sera
associ sparment avec Pinsolvabte.
613. Application de cette rgle.
614. Q u i d du c r o u p i e r ? Est-il passible d'une partie des pertes
occasionnes d son associ par le fait de Pun des associs en nom ?
Rfutation de Copinion mise par M. Merlin.
6 1 5 . Abus auxquels les comptes en participation peuvent donner lieu.
Du cas o ils ont pour objet d'oprer la hausse ou la baisse
du prix des marchandises. Passages divers de S a v a r y ,
Dispositions des art. ^tg et ^10 du code pnal. Espce cite
par M . M i c h e l C h e v a l i e r .
616. Du cas o. les comptes en participation n'ont pour objet que d'-
viter toute concurrence dansles adjudications publiques. Dis-
positions de Part. 412 rfw code pnal.

588. L e compte en participation esl l'association d e deux ou

plusieurs personnes ou socits, qui conviennent d'tre de part
dans lesprofts et les pertes q u i devront rsulter d'une ou de plu-
sieurs oprations d t e r m i n e s , q u e certaines d'entre elles feront e n
l e u r p r o p r e n o m , e t l ' a i d e d e l e u r s e u l c r d i t p e r s o n n e l (4).

( i ) L e C o d e espagnol consacre aux comptes en participalion une section

qui est ainsi intitule : del Sociedadaccidentai dcuentasen participacion. L ' a r -
ticle 354, qui est le premier de celte section, trace en ces termes les caractres
de cette association : Pneden los comercianles, sin establecer compannia formai bajo
558 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

SAVARY, q u ' o n c o n s u l t e t o u j o u r s a v e c fruit l o r s q u ' o n veut ac-

qurir des ides n e t t e s et e x a c t e s s u r les c o n t r a t s introduits par
la p r a t i q u e d u c o m m e r c e , r e t r a c e ainsi les caractres du compte
en participation:
U reste m a i n t e n a n t d'expliquer la t r o i s i m e s o r t e d e socit
(il a parl des socits gnrales e t d e s s o c i t s en commandite)
q u e l'on a p p e l l e ANONYME, q u i se fait a u s s i p a r m i les marchands
e t n g o c i a n s ; elle s ' a p p e l l e a i n s i , p a r c e q u ' e l l e est s a n s n o m , et
qu'elle n'est c o n n u e de personne, c o m m e n'important en faon
quelconque au p u b l i c ; tout ce qui se fait en la ngociation,
t a n t e n l ' a c h a t q u ' e n la v e n t e d e s m a r c h a n d i s e s , ne regarde que
les a s s o c i s , c h a c u n en droit soi, d e s o r t e q u e celui des associs
qui achte, est celui qui s'oblige et qui paie au v e n d e u r : celui
q u i v e n d , r e o i t d e l ' a c h e t e u r , ils n e s ' o b l i g e n t p o i n t t o u s d e u x e n -
s e m b l e e n v e r s u n e t i e r c e p e r s o n n e , il n ' y a que celui qui agit
q u i est le s e u l oblig ; ils l e s o n t s e u l e m e n t r c i p r o q u e m e n t l'un
e n v e r s l ' a u t r e . E n c e q u i r e g a r d e c e t t e s o c i t , il y e n a q u i sont
v e r b a l e s , d ' a u t r e s p a r c r i t , et la p l u p a r t s e font p a r l e t t r e s m i s s i -
ves q u e les m a r c h a n d s s'crivent respectivement l'un l'autre;
les c o n d i t i o n s e n s o n t bien s o u v e n t b r v e s , n'y ayant q u ' u n seul
et u n i q u e article, et elles finissent quelquefois le m m e jour
q u ' e l l e s s o n t f a i t e s (Parfait Ngociant, 1.1, p . 3 6 8 ) .
Aprs avoir donn quelques exemples des diverses combi-
naisons que p e u t offrir la participation, SAVARY termine par
cette remarque qui mrite d'tre rapporte : Non-seule-
ment les socits a n o n y m e s se font entre marchands et n -
gocians , mais encore il y a des gens de qualit qui entrent
avec eux, quand ils j u g e n t qu'ils peuvent faire profiter leur
argent considrablement dans la participation qu'ils y pren-
n e n t : elles n e leur sont point dshonorables, non plus q u e l a s o -
cit e n c o m m a n d i t e , p o u r les raisons qui ont t dites ci-devant,
n'y ayant point de gain plus honnte et p l u s l g i t i m e q u e celui-
l, parce que l'on r i s q u e son argent, et qu'il y a toujours de l'in-

las reglas que ran prescriras, interesarse los unos en las operaciones de los otros,
contribuycndo para cllas con la parte dc capital que comengan, v Itaciendosepar-
ticipes de sus rcsulladosprosperos u adiersos, hajo la proporcion que determinen.
" Les coinmeriiiis peuvent, is.Tns tablir une socit suivant les rgles qui
ont t traces, s'intresser les uns les autres dans leurs oprations respec-
tives, en y entrant pour u n e partie convenue du capital, et eu p.arlicipant au\
rsultats heureux ou malheureux, dans des proportions dtermines.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 559

c e r t i t u d e s'il y a u r a g a g n e r o u p e r d r e ( p . 371). L e c o m p t e
e n p a r t i c i p a t i o n offre, e n effet, a u x c a p i t a l i s t e s q u i veulentrester
inconnus, u n mode avantageux de prendre part aux entreprises
c o m m e r c i a l e s l e s p l u s i m p o r t a n t e s . Il s o u t i e n t l e c r d i t d u c o m -
merce e n lui procurant des ressources secrtes et en ralisant u n e
h e u r e u s e association e n t r e les capitaux et le travail industriel.
S89. O n v o i t , d ' a p r s c e s n o t i o n s , q u e l e compte en parti-
cipation d i f f r e d e l'association collective en participation e n ce qu'il
offre d e u x c l a s s e s d i s t i n c t e s d ' i n t r e s s s : l e s u n s a g i s s e n t e n l e u r
n o m et o p r e n t l'aide d e leur crdit ; les autres restent ignors,
ne figurent pas d a n s les transactions qui interviennent avec les
tiers, et n e sont associs q u e p o u r recevoir u n e part des bnfices
esprs, ou pour supporter u n e partie des pertes.
Lorsqu'il n'existe q u ' u n seul intress q u i doive agir, et u n ou
p l u s i e u r s p a r t i c i p a n s q u i n e d o i v e n i q u e p r e n d r e part a u x profits
el aux pertes, il n ' y a q u ' u n simple compte en participation.
L o r s q u e p l u s i e u r s a s s o c i s d o i v e n t a g i r e n s e m b l e , il p e u t y a v o i r
la fois a s s o c i a t i o n c o l l e c t i v e e n p a r t i c i p a t i o n r g i e p a r l e s r -
gles q u e n o u s a v o n s traces, et c o m p t e e n participation p a r r a p -
port aux simples participans dont les n o m s n e figurent pas dans
les o p r a t i o n s faites avec les tiers. C'est ainsi q u ' a u x t e r m e s d e s
dispositions d e l'article 24 d u code de commerce, une socit
p e u t , la fois, t r e e n n o m c o l l e c t i f e t e n c o m m a n d i l e .
390. P o u r exposer c o n v e n a b l e m e n t les principes qui rgis-
sent lescomptes en participaiion, nous nous occuperonssuccessi-
v e m e n t d e s r a p p o r t s qu'ils lablissent e n t r e les parties, et a vec les
l i e r s ; c o m m e c e t t e m a t i r e n ' a fait l'objet d ' a u c u n e disposition
spciale de notre Code de commerce, nous formulerons des
rgles qui rsumeront nos doctrines, et qui permettront d'en sai-
sir l'exposition a v e c p l u s d e facilit.
o91. l " ' ' R G L E . Le compte en participation tablit les parties
EN S O C I T ; mais celte socit tout intrieure ne se manifeste pas aux
tiers, n a d'existence et ne produit des effets juridiques qu'entre les
associs.
Le c o m p t e en participation constitue u n e socil, car chacun
de ceux entre lesquels il s ' t a b l i t f a i t un apport, acquiert des
droils a u x bnfices esprs, et s'oblige supporter une por-
tion d e s p e r t e s ( C. civ. 1832). Ceux q u i o n t p r t e n d u qu'il n'of-
frait p a s l e s c a r a c t r e s d ' u n e vritable socit se sont tromps
s'ils o n t v o u l u s ' e x p r i m e r d ' u n e m a n i r e a b s o l u e , o u o n t e m p l o y
560 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . I I I .

un langage impropre, s'iisonlsiraplement e n t e n d u dire q u e celte

s o c i t n ' a q u ' u n e e x i s t e n c e i n t r i e u r e e t r e s t e s a n s effets l'-
gard des liers. La personnification d'un corps social p o u r le
mettre en rapport avec les tiers, n'est p a s d e l'essence du con-
l r a t d e s o c i t , et il e s t m m e c o n f o r m e a u x p r i n c i p e s gnraux
d u d r o i t q u e l e s effets d e s c o n t r a t s s e c o n c e n t r e n t e n t r e l e s p a r t i e s
( G. c i v . i 1 6 5 ). A u r e s t e , l e p a s s a g e d e S A V A R Y , q u e n o u s v e n o n s
d e c i t e r a u n 5 8 8 , c o n s t a t e q u e l e c o m p l e e n p a r t i c i p a t i o n a t o u -
j o u r s t c o n s i d r , d a n s la p r a t i q u e d u c o m m e r c e , c o m m e u n e
vritable socit. La d o c t r i n e d e s a u t e u r s i i a l i e n s e s t s u r ce point
c o n s t a n t e , e t S T R A C C H A d i t e n t e r m e s n o n q u i v o q u e s : PARTICIPARE
in aliqua societate tam de lucro quam de damno proportionabililer
nihilaliud sit quam SOCIUM E S S E . U e n d o n n e c e t t e r a i s o n : societas
enim est participatio lucri et damni ; p u i s i l a j o u t e : et rever, hc duo
nomina s o c i u s et P A R T I C E P S in alio non dissentiunt quam in nomine ;
effeclu enim in omnibus sibi invicem concordant (Rota Genuensis,
decis. XLVI, p. 155).

S92. O n doil i n d u i r e d e c e p r i n c i p e r a p p r o c h des disposi-

iions de l'art. 51 d u code de c o m m e r c e , q u e les contestations
entre participans, relatives au compte e n participation, doivent
t r e s o u m i s e s des. a r b i t r e s . L a d o c t r i n e , l a j u r i s p r u d e n c e e t la
p r a t i q u e j o u r n a l i r e d u c o m m e r c e s o n t c o n s t a n t e s s u r ce p o i n t (1).
5 9 5 . Ge q u e n o u s d i s o n s e s t a p p l i c a b l e m m e a u cas o d e s
m a r c h a n d s , s e r e n d a n t u n e foire et v o u l a n t viter d'tablir entre
e u x u n e c o n c u r r e n c e d s a v a n t a g e u s e , c o n v i e n n e n t d e faire leurs
achats sparment pour leur c o m p l e c o m m u n , el de partager en-
suileen naturelesmarchandises que chacun d'euxauraachetes.
Celte convention tablit entre e u x u n e vritable socit, car cha-
c u n des contractans s'engage e m p l o y e r ses fonds et son i n d u s -
trie, dans l'intrt d e tous, afin de bnficier en obtenant des
achats des prixplus avantageux (2). Les diffrends qui pour-

( i ) PAKDESSUS, t. V I , n" 1409. D E L V I K C O U R T , Instit. du droit com., t. I I ,

p. 5 7 . M E R L I N , Rpertoire, \ S o c i l , secl. 6 , 3 , n i - j , p . 3 3 9 . M A L E -
PEYRE e l JOURDAIN, p . 366. Louis N O U G U I E R , des Tribunaux de commerce,
t. I I , p . 319. C o u r d e cassaliou, aS mars i 8 i 5 ( M E R L I N , ibid.); el 4 d -
c e m b r e I 8 3 9 ( S I R E Y - D E V L L E N B U V E , X X X I X - i - 8 9 7 ) . f o 7 i i r , VINCENS, t. I ,
p . 19g ORILLARD, p . 5o4, n" 553 et suiv.
( a ) V . SAVARY, t. I , p. 369. BORNIER, sur le tit. 4 d e l ' o r d o n . d e 1673.
POTHIER, du Contrat de socit, n" 63. T R O P L O N G , 1.1, n" 487, et n a8,
p . 40. M M . MALEPEYRE et J O U R U I I N , p . 36a, tablissent une distinction
 DES SOCITS COMMERCIALES. 561
raient s'lever l'occasion de ces accords devraient donc tre
g a l e m e n t s o u m i s des a r b i t r e s (1).

394. L'espce suivante peut prsenter plus de difficult.

Paul a e n m a i n l e s f o n d s n c e s s a i r e s p o u r e n t r e p r e n d r e u n e op-
ration t r s - h a s a r d e u s e . C o m m e cette affaire, qui esl de n a t u r e
procurer de gros bnfices, peut aussi, si elle ne russit pas,
amener de grandes pertes, il p r o p o s e la maison de banque
Auguste et compagnie d'tre de moiti p o u r les bnfices, c h a r g e
d'entrer p o u r les trois q u a r t s d a n s les perles. Cette maison ne
fournira ni ses fonds, ni son industrie ; elle d e m e u r e r a entire-
m e n t p a s s i v e , et elle n ' a u r a q u ' p a r t a g e r , s u i v a n t les bases con-
v e n u e s , l e s r s u l t a t s h e u r e u x o u m a l h e u r e u x d e l ' o p r a t i o n . 11 y
aura e n c o r e , m o n avis, dans cette hypothse socit, car en exa-
m i n a n t l a c o n v e n t i o n o n t r o u v e q u e l a m a i s o n Auguste et compagnie
fail u n a p p o r t q u i c o n s i s t e d a n s la v a l e u r d e s c h a n c e s alatoires
q u ' e l l e p r e n d sa c h a r g e e n se s o u m e t t a n t s u p p o r t e r les trois
q u a r t s d e s p e r l e s . La g a r a n t i e d e s r i s q u e s a u n e v a l e u r q u i est r e p r -
s e n t e p a r l a p r i m e d a n s les a s s u r a n c e s . D a n s n o t r e h y p o t h s e , la
maison Auguste et compagnie a a s s u r Paul contre les chances
m a l h e u r e u s e s de l'opration qu'il allaitenlreprendre, moyennant
une part d a n s les bnfices esprs, et celle c o n v e n t i o n , ainsi
c o n c l u e , offre l o u s les c a r a c t r e s d ' u n e vritable socil. La ju-
ridiction arbitrale serait donc seule comptente pour statuer sur
l e s c o n i e s i a i i o n s q u i s'lveraient e n t r e l e s p a r t i e s (C. c o m . 51).

393. Ih RGLE. Le compte en participation ne constitue pas

ime personne juridique. Cette association n'a ni domicile social, ni rai-
son sociale, ni un actif et un passif distincts de ceux des associs.

eulre le cas o les objets acheter doivent tre partags en nature, et celui o
les parties doivent les revider entre elles par lots, c'est--dire les soumettre
entre elles une adjudication, pour les livrer au plus offrant et rpartir
ensuite les bnfices entre tous. Ils prtendent que le premier cas n'offre
qu'un fait d'indivision, et que le second runit seul les caractres d'une so-
cit ; nous n'admettons pas ceUe distinction qui est aussi rejete par M . D E -
l N G i - B {des Socits com., t. I I , p . 294. n. 616). Dans l'un et l'autre cas, les
parties ont en vue la ralisation d'un bnfice qu'elles esprent obtenir en
faisant leurs achats en commun. L e rglement immdiat de leurs intrts
p a r u n simple partage, n'te pas leurs conventions les caractres dis-
tinctifs d u contrat de socit.
( i ) C o u r de cassation, 4 dcembre 1889 (SiKEr-DEViLLBMEUvK, X X X I X -

I. 36
 562 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

L'associ qui gre traite en son propre nom avec les tiers, est seul
investi leur gard de tous les droits et seul passible de toiUes les
obligations. Il actionne et il dfend en son nom (i ) .
C e l l e rgle r s u m e les c a r a c i r e s q u i d i s l i n g u e n t le c o m p i e en
parlicipation de l'associaiion colleclive en parlicipation et des
autres socils commerciales.
Le compie en participaiion n'tablissant q u e des rapports in-
t r i e u r s q u i se c o n c e n t r e n t e n t r e l e s c o n l r a c t a n s e t q u i n'ont pour
objet q u ' u n e c o m m u n a u t d e profils et d e p e r t e s , sans aucune
c o m m u n a u t de biens, ne saurait constituer une personne juri-
d i q u e , et n e s a u r a i t offrir u n actif et u n passif distincts de ceux
d e s a s s o c i s . L ' a s s o c i q u i g r e t r a i t e e n s o n p r o p r e n o m et n ' e s t
i n v e s t i d ' a u c u n m a n d a t q u i lui p e r m e t t e d ' a g i r a u n o m des partici-
p a n s et de les obliger e n v e r s l e s t i e r s . S a p o s i t i o n offre q u e l q u e
a n a l o g i e a v e c c e l l e d u c o m m i s s i o n n a i r e q u i t r a i t e et q u i s'engage
p e r s o n n e l l e m e n t p o u r le c o m p t e d ' u n c o m m e t t a n t ( C . com. 91).
Elle en diffre cependant, car l'administrateur du compte en
participaiion est le m a t r e de l'affaire e t l a c o n d u i t c o m m e il
l'entend, sous la s e u l e r e s p o n s a b i l i t q u e s o n dol o u sa faute
pourrait faire p e s e r s u r lui (2), t a n d i s q u e le commissionnaire
reoit les instructions de ses c o m m e t t a n s , esl tenu de lesexcu-
ter, et agit e n v e r t u d ' u n m a n d a t q u i p e u t t o u j o u r s tre rvoqu
(C. civ. 2004).
De c e t t e c o n c e n t r a t i o n , e n t r e les s e u l s associs, de tous les r a p -
p o r t s et d e t o u s les effets q u ' e n g e n d r e le c o m p i e en parlicipation,
s ' i n d u i l la r g l e s u i v a n t e q u i n ' o f f r e que le d v e l o p p e m e n t de
celle qui prcde.
396. 111* R G L E . Les tiers cranciers qui ont trait avec Cad-
minislrateur du compte en participation, ne peuvent exercer contre les
participons, ni une action directe DE C O N T R A C T U , ni une action DE I N
REM \ERSO jusqu' concurrence du bnfice que ces derniers ont retir

( l ) Code de commerce esp.->gnol, art. 356 : En estas negociaciones no puede

adoptarse una razon comercial coniun todos los participes, ni usarce de mas cr-
dita directo que el del comerciante que las hace y dirige en su nombre j hajo su
responsabilidad individual. . Ces associations ne peuvent pas avoir de raison
sociale commune tous les participans; elles n'oprent qu' l'aide du
crdit du seul commerant qui les dirige sous son nom et sous sa seule res-
ponsabilit individuelle.
(a) V o i r par rapport la responsabilit en cas de faute, ce que nous
avons dit supr, no 335 et 561.
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 563

du trait: Ils ne pourraient intenter contre eux qu'une A C T I O N O B L I -

Q U E du chef de l'administrateur, s'il lui tait d, en exerant ses droits
( G . c i v . 1 1 6 6 ) el en subissant les exceptions qui pouvaient lui tre op-
poses. La voie qui leur serait trace est celle de la saisie-arrt
(G. p r o c . c i v . De leur ct, les participans ne peuvent pas actionner
de leur chef les dbiteurs qui ont trait avec l'administrateur, ils ne
pourraient agir conire eux que du chef de ce dernier ( G. civ. 1166).
La voie de la saisie-arrt est galement celle qui leur serait ouverte
(G. p r o c . c i v . 5 5 7 ) .
A . Il e s t d ' a b o r d incontestable q u e les tiers qui trai-
tent a v e c le d i r e c t e u r de l'opration entreprise en participalion
qui agit en son propre n o m , n ' a c q u i r e n t des droits que contre
lui et ne peuvent, par c o n s q u e n t , intenter a u c u n e action contre
les p a r t i c i p a n s , e n v e r t u d ' u n c o n t r a t d a n s l e q u e l ils n ' o n t figur
ni par eux-mmes, ni par un m a n d a t a i r e qui ait pu agir en leur
n o m et les obliger. Les c o n v e n t i o n s ne peuvent lier que ceux
e n t r e lesquels elles interviennent, elles ne sauraient obliger ceux
qui n'y ont pas figur ( G. c i v . 1165). Les simples participans
restent ignors et ne p r o m e t t e n t rien aux tiers qui contractent
avec l'associ qui agit en n o m . Aussi a-t-on e n s e i g n toutes les
p o q u e s q u ' i l s n e p o u v a i e n t ni t r e a c t i o n n s p a r les c r a n c i e r s , n i
les a c t i o n n e r d e leur p r o p r e c h e f . Participes neque ipsi AGEREpos-
sunt contra debitores societatis, neque C O N V E N I R I valent creditoribus
societatis (1 ) .

( i ) CASAREGIS, Diseurs. 2 9 , n" 4. SAVARY, t. I , p . 368, et t. I I , Pa-

rre, 55 et 65 , p . 471 et Soy. ROGUES, t. I I , p . 240. POTHIER, du
Contrat de socit, n 102.JOUSSE, sur le titre iv de l'ordonnance de 1673.
PARDESSUS, t. I V , n" 1049, p. 296. DELVIMCOURT, Inst. du droit com.,
t. I , p. 3o, et t. 11, p . 56. DELAMARRE et LEPOITVIH , t. I I , p. 45i,
n" 266 et suiv. DELAMGLE, t. I I , p . 271, n 6o3. TROPLONG, des So~
cits, t. I I , p. 267, n" 772, et p. 3o8, n" 826.
CODE ESPAGNOL , art. 357 contraten con el comerciante que lleve el
nombre en la negociacion, solo tienen accion contra l y no contra los demds inte-
resados. Estos tampoco tienen personalidad contra il tercero que trat con el
socio quedirige laoperacion sinque ete haga una cession formai de sus derechos en fc-
vor de alguno de los demds interesados. Ceux qui contractent avec le com-
merant qui est en n o m dans la ngociation, n'ont d'action que contre lui
et non contre les autres intresss. Ces derniers ne peuvent, de leur ct,
agir personnellement contre le liers qui a trait avec l'associ en nom, qu'au-
tant que cet associ leur a consenti une cession rgulire de leurs droits.
L ' a r t . 576 du CODE de commerce PORTUGAIS consacre le mme principe.
564 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

5 9 8 . B. M a i s t o u t e n t a n t u n a n i m e s p o u r r e f u s e r a u x tiers
une action directe m a n a n t du contrat pass avec l'associ en
n o m , les a u t e u r s se p a r t a g e n t lorsqu'il s'agit de savoir s i on ne
peut pas au moins leur accorder conire les participans une
action base sur l'quit lorsqu'ils sont en position d'tablir que
c e s d e r n i e r s o n t p r o t i t d e c e q u i a fait l ' o b j e t d e l a convention.
clairons la q u e s t i o n p a r u n e x e m p l e . Pierre s'est rendu adju-
d i c a t a i r e d ' u n e f o u r n i t u r e faire l ' t a t d e 6 , 0 0 0 balles de farines
livrables Alger. C o m m e cette opration, pour lre conduite
bonne fin, ncessite des avances considrables et des s o i n s , il
s ' a s s o c i e l a m a i s o n Paul et compagnie d e M a r s e i l l e , q u i doil faire
s e u l e les a c h a t s et q u i doil lui e x p d i e r Alger les c h a r g e m e n s d e
f a r i n e s m o y e n n a n t u n e p a r t d a n s l e s b n t i c e s . C e t t e m a i s o n fait
sur la place de Toulouse des acquisitions considrables en
farines d o n t elle doit les prix. Ces farines s o n t diriges sur Alger
o Pierre les verse dans les m a g a s i n s le l'tat. Pendant le
cours de ces oprations, la maison Paul et ccrmpagnie t o m b e e n
faillite. Les m a r c h a n d s qui lui onl vendu, dcouvrent qu'elle
t a i t a s s o c i e a v e c Pierre, et q u e les m a r c h a n d i s e s qu'ils ont li-
v r e s o n l t verses par ce d e r n i e r d a n s l e s m a g a s i n s d e l'tat, qui
lui en a p a y le prix. P o u r r o n t - i l s a c t i o n n e r Pierre et lui r-
c l a m e r ce qui leur est d , en se fondant sur la d o u b l e circon-
s t a n c e d e l ' a s s o c i a t i o n q u i e x i s t a i t e n t r e l a m a i s o n Paul et compa-
gnie e t l u i , et d e l'emploi des farines par eux vendues, qui ont
servi acquitter ses e n g a g e m e n s envers l'tat. Dans une hypo-
t h s e s e m b l a b l e , M . PARDESSUS e n s e i g n e q u e la d e t t e d e la m a i s o n
Paul et compagnie, q u i a fait l e s a c h a t s e n s o n s e u l nom, devient,
m a l g r c e t t e c i r c o n s t a n c e , l a d e t t e d e Pierre, p a r c e q u e les objels
a c h e t s o n t p r o f i t c e d e r n i e r . Il e n e s t , d i t - i l , d e c e cas c o m m e

Mmes dispositions dans l'art. 58 du CODE HOLLANDAIS et daus l'art. Sg du

CODE decommerce qui vient d'tre promulgu en 184a en S A R D A I G H E . U n
projet de code qui vient d'tre rdig dans le rovaume de W O R T E M B E R G par
M . Hofacker, conseiller la cour suprieure, et qui doit tre soumis la
sanction lgislative, est ainsi conu dans son art. 377, relatif aux socits en
participaiion : " I.es liers ne sont obligs qu'envers les associs avec lesquels
ils ont contract. Si l'un d'eux s'est engag au nom de tous, ou s'ils se sont
obligs ensemble ou par un fond de pouvoirs commun , cbacun d'eux est
tenu solidairement vis--vis des tiers. V . ASTHOIKE DE SAIHT-JOSBPH,
Concordance entre les codes de commerce trangers et le code de commerce franais.
I vol in-4, Paris 1844. V . aussi snpr la note i de la p. 548.
 DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 565

d e c e l u i O u n commerant est lenu des achats faits par son

commis, quoique non spcialement autoris cette espce de
n g o c i a t i o n , s i la marchandise achete par ce c o m m i s est en-
t r e d a n s s o n m a g a s i n , o u s'il e n a dispos de toute autre ma-
nire (i).

Il m e semble qu'il existe une trs-grande diffrence entre

l e s d e u x h y p o t h s e s . L o r s q u ' i l s ' a g i t d e l ' a c h a t fait p a r u n c o m -
mis qui a trait sans pouvoirs, en qualit de prpos, le m a t r e
qui dispose d e s m a r c h a n d i s e s achetes ou qui les reoit dans ses
magasins, tmoigne q u ' i l r a t i f i e l e t r a i t q u i a v a i t t fait sans
ses p o u v o i r s , et qu'il se l'approprie. Aussi doit-on reconnatre
s a n s difTicult q u e les vendeurs auront contre lui l'exercice d e
l'action directe manant du contrat de vente pour rclamer
l'entier montant du prix qui leur est d . On appliquera les
principes en matire de ratification que j'ai ci-dessus expo-
ss a u n" 5 8 5 . M a i s l o r s q u ' i l s'agit des achats qu'une mai-
son associe e n participation a faits en son propre nom e t sous
sa seule responsabilil, la p o s i t i o n est, sous lous les r a p p o r t s ,
b i e n d i f f r e n t e . L e s v e n d e u r s o n t s u i v i l a foi d e l ' a c h e t e u r q u i i l s
ontlivrleurs marchandises crditel n'ont acquis, parla vente,
des droits q u e contre lui. Aussi n'entendent-ils pas exercercontre
le p a r t i c i p a n t l e s d r o i t s d o n t ils s o n t i n v e s t i s l'gard de l'ache-
teur dans toute leur tendue; ils n e p r t e n d e n t obtenir paye-
ment de ce participant q u e jusqu' concurrence de ce dont il
s'est e n r i c h i . Us lui disent q u e les farines qu'ils ont livres
c r d i t o n t t v e r s e s d a n s s e s m a g a s i n s , et o n t servi le librer
d e l'obligation qu'il avail c o n t r a c t e e n v e r s l'tat. Ils i n v o q u e n t
la m a x i m e d u d r o i t n a t u r e l c r i t e d a n s les lois r o m a i n e s , q u i n e
permet pas qu'on puisse s'enrichir a u x d p e n s d ' a u t r u i (2). U s
intentent, non l'action venditi rsultant des ventes qu'ils ont
f a i t e s , m a i s l ' a c t i o n de in rem verso base s u r les seules lois de
l ' q u i t q u i , s e l o n e u x , i m p o s e r a i e n t Pierre l'obligation de leur
payer le prix d e s m a r c h a n d i s e s qu'ils o n t livres, j u s q u ' concur-
^rence seulement de ce dont ces marchandises l'auraient enrichi, in
quantilm Jactus est locupletior. C'est dans ce sens q u e M. PAR-

CI) T . I V , 110 io49, p . 3oa.

( a ) . Jure natur aequuni est neminem cum alterius detriraenlo et injuria
fieri locupleliorem. Po-iipomus, L . ao6, D . de Begidisjiiris.
566 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. HT.

DESSUS p o s e l u i - m m e l a q u e s t i o n en tte d u n u m r o dans l e -

q u e l il s ' e n o c c u p e ( 1 ) .
Eh bien, j e n e pense pas qu'on doive accorder a u x vendeurs
l'exercicede cette aciion de in rem verso c o n t r e Pierre. Remar-
quons d'abord q u e ce dernier devra produire aux cranciersde
la f a i l l i t e P a u / et compagnie u n comple des oprations qu'il a
faites e n participalion a v e c cette m a i s o n , e t qu'il sera c o m p t a b l e
envers la m a s s e , d u m o n t a n t d e svaleurs q u i l u i a u r o n t t trans-
mises et d'une p a n d e s bnfices raliss. A c c o r d e r u n e action
d i r e c t e de in rem verso c o n i r e Pierre a u x v e n d e u r s q u i o n t s u i v i
l a f o i d e l a m a i s o n Paul et compagnie s e u l e m e n t , ce serait leur
attribuer des valeurs qui doivent lre verses dans la caisse
c o m m u n e , et q u i seront distribues a u m a r c le franc e n t r e tous
les cranciers ; ce serait leur reconnatre s u r les sommes dont
Pierre devra faire c o m p l e la faillite , u n vritable privilge
qu'aucunedisposiiion d e loi n e leur a acccord. Quant aux bn-
fices q u e l ' o p r a t i o n p e u t a v o i r p r o c u r s Pierre, ilslui sont l-
gitimement acquis, et j e n e pense p a s qu'il soit oblig, mme
d a n s le for i n t r i e u r , de les employer acquitter les prix des
marchandises qui lui ont t expdies p a r la maison Paul
et compagnie. E n s ' a s s o c i a n t a v e c c e t t e m a i s o n p o u r d e s bnfices
^raliser ou pour d e s pertes supporter e n c o m m u n p a r suite
des o p r a t i o n s q u e c h a c u n d e s associs ferait e n s o n seul n o m ,
e t l ' a i d e d e s o n s e u l c r d i t , il n ' a n u l l e m e n t e n t e n d u s e p o r t e r
garant des engagemens qu'elle conlracierait. Si cette maison,
a u lieu d ' a c h e t e r a u c o m p i a n t , a fait s e s a c h a t s t e r m e , c'est u n e
c i r c o n s t a n c e l a q u e l l e il e s t r e s t t o t a l e m e n t t r a n g e r et q u i n e
saurait, p a r consquent, lui imposer quelque obligation. Les
bnfices qu'il d l i e n t offrent la c o m p e n s a t i o n lgitime des chan-
ces qu'il a e u subir p o u r les pertes; il e s l j u s t e qu'il les c o n -
serve. Autant il c o n v i e n t d'appliquer aux matires commer-
ciales les rgles d ' u n e s a g e q u i t e t d e l a b o n n e f o i , a u t a n t il

( i ) N 1049 la page 397 de la 5>^ dition de son Cours de droil coirmercial.

M M . M E R L I M , Questions de droit, v Socit, , p . 553, VIMCKXS, t . l ,
p . 3 7 8 , M A L E P E R E et JOURDAIN, p . 370, accordent galenient au crancier
l'exercice de l'action de in rem verso contre les simples participans. Cette
action leur est reluse par M M . DELAMARRE et L E P O I T V I H , t. I I , n"' t^yet
suiv., qui rfutent longuement M . M E R L I H ; et par M . T R O P L O M G , t . I I , n"' 771
et suiv.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 567

importe aussi de ne pas se laisser garer par les apparences

d ' u n e p r t e n d u e q u i t q u i v i e n d r a i t d t r u i r e l'effet d e s c o n v e n -
tions, q u i les r e n d r a i t striles, et q u i j e t t e r a i t j o u r n e l l e m e n t la
perturbation d a n s les affaires c o m m e r c i a l e s . La v r a i e q u i t se
concilie trs-bien a v e c la m a x i m e q u i veut que tout crancier
n'ait p o u r d b i t e u r q u e c e l u i d o n t il a s u i v i l a f o i , e t q u e l e s t i e r s
qui n ' o n t fait a u c u n e p r o m e s s e , r e s t e n t l i b r e s de lout engage-
ment (I).

( i ) Il convient, p o u r donner des ides exactes sur la nature de l'action

de in rem verso, d'en exposer l'origine. N o u s devons, p o u r cela, remonter au
droit r o m a i n et des institutions qui n'ont rien de commun avec le contrat
de socit. N o u s le ferons en tablissant un rapprochement entre la lgisla-
tion romaine et un droit spcial qui est encore en vigueur aujourd'hui.
L'esclavage , cette hideuse institution des nations antiques, que le chris-
tianisme a mission de faire disparatre du sein de l'humanit, existait
R o m e et existe encore dans certaines de nos colonies. L'esclave, mis au
r a n g des choses, ne saurait tre investi d'aucun droit et n'offre qu'un
instrument d'acquisition p o u r son matre. C'est ce qu'on trouve crit
chaque page dans les lois romaines; c'est ce que l'ordonnance du mois
de mars ifiSS, qui rgit encore nos colonies et q u i a reu la qualification de
Code noir, consacre en ternies nergiques : Dclarons les esclaves ne pouvoir
rien avoir qui ne soit leurs matres; et tout ce qui leur vient par industrie
ou p a r libralit d'autres personnes, ou autrement, quelque titre que ce
soit, tre acquis en pleine proprit leurs m a t r e s . . . (art. a8).
Cependant l%s esclaves, soumis l'empire de ces principes, offrent des in-
struments dous d'intelligence que leurs matres emploient frquemment
dans les transactions. Ainsi, lorsque l'esclave a figur dans un contrat, trois
positions diffrentes peuvent se raliser : i" s'il a agi en vertu des ordres
o u des instructions de son matre (jussu domini), le tiers qui a trait avec
l'esclave acquerra des droits contre le matre et p o u r r a agir contre lui par
l'action, connue dans le droit romain sous la dsignation d'aciion quod jussu
(Inst. I V , 7, I ; D . quod jussu, X V , 4). V o u l o n s , porte l'ordonnance
de i 6 8 5 , que les matres soient tenus de ce que les esclaves auront fait
de leur commandement... (art. a g . [ * ] ) . a" Mais si l'esclave a con-
tract sans o r d r e o u autorisation de son matre, le tiers qui a trail avec
lui ne p o u r r a rechercher le matre que jusqu' concurrence de ce qui est
dans le pcule de l'esclave, c'est--dire jusqu' concurrence des v.ileurs
dont le matre lui a confi l'administraiion [actione de peculio), ou jusqu'
concurrence de ce qui a tourn au profit de ce dernier [actione de in rem
verso). Inst. I V , 7, 4 ; D . A Peculio, X V , i ; de in rem verso, X V , 3.

* Voil bien l'aclion quoi jussu. L'ordonnance continue : ... Ensemble de ce qu'ils
auront gr el ngoci dans les boutiques, el pour Tespce particulire du commerce la-
quelle leurs mailres les auraient prposs... art. 29. Celle disposiliou reproduit l'aclion
Instiioria des Romains. V . inst. IV, 7, S 2; D. de instUoria actione, XIV, 3.
568 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

S99. C . 11 r s u l l e d e c e que nous venons d'exposer, que

ceux qui oni traii avec l'associ qui a a d m i n i s t r en son nom,
ne p e u v e n t a g i r c o n t r e les p a r t i c i p a n s q u e d e s o n chef, en vertu
des d i s p o s i t i o n s d e l'art. 1 1 6 6 d u c o d e civil q u i p e r m e t t e n t aux
c r a n c i e r s d ' e x e r c e r p a r voie d e s u b r o g a t i o n j u d i c i a i r e , les d r o i t s

L'ordonnance de ifi85 consacre encore les principes du droit romain en

ces termes : Et en cas que leurs matres ne leur aient donn aucun ordre,
et ne les aient point prposs, ils seront tenus jusqu' concurrence de ce
qui aura tourn leur profit, et si rien n'a tourn au profit des matres, le
pcule desdits esclaves, que leur matre leur ont permis d'avoir, en sera tenu,
aprs que leurs matres eu auront dduit, p a r prfrence, c e q u i pourra leur
tre d ( * ) . 3 Enfin, il peut encore arriver qu'un esclave fasse fructifier
son pcule en se livrant un commerce au su de son matre; ce dernier
viendra alors au marc le franc avec les autres cranciers pour ce qui lui
est d . Il fera lui-mme la distribution, et si les cranciers ne la trouvent
pas exacte, l'action trihutoiia leur sera ouverte p o u r se faire faire droit (Inst.
I V , 7, 3; D . (/e Tributoiid actione). . ...Sinon, dit galement l'ordonnance
de ir>85, que le pcule consistt en tout ou en partie en marchandises dont
les esclaves auraient permission de faire le trafic part, sur lesquelles leurs
matres viendront seulement, par contribution, au sol la livre avec les autres
cranciers (art. 29}. ISAMBERT, Recueil des anciennes lois franaises, t. X I X ,
P- 494.

On le voit, l'action de in rem verso repose sur ce double principe, que nul
ne peut tre oblig sans son fait, mais que l'quit peut nanmoins devenir
la source d'une obligation. L'esclave qui contracte sans l'ordre de sou matre
ne .saurait lui imposer des engagemens; mais si ce qui a fait l'objet de la
convention a profit au matre, si, p a r exemple, les sommes Uvres ont servi
acquitter ses dettes et arrter les poursuites que ses cranciers avaient
entreprises, le matre se trouvera oblig envers le prteur par suite de cet
emploi utile qui a augment son patrimoine en le librant d'un passif qui le
grevait. L'quit serait blesse s'il n'en tait pas ainsi, car on verrait alors le
matre s'enrichir de ce dont le crancier se trouverait appauvri. L a loi
viendra donc au secours de ce dernier eu lui accordant une action. Mais
remarquons que cette action n'manera pas du contrat pass avec l'esclave,
elle manera d'une obligation engendre par l'emploi des sommes livres el
par l'quit; elle ne p o u r r a , par consquent, lre exerce que dans la me-
sure de ce dont le matre .se trouvera enrichi in quaiuiim factus est locu-
pletior.
Telle est l'origine de l'action dc in rem verso, el on conoit que le droit qui
lui donne naissance peut se raliser, sous l'empire de notre lgislation,

* Ante deducilur quidquid servus domino ...dbet; ci quod tuperest, ii/ solum peeulium
intelligitur. Inst. IV, 7, > .t. Ce que nous disons des traits passs par des liers avec les
esclaves tait pareillement applicable ceux qui intervenaienl avec des UIs de famille
soumis la puissance palernelle.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 569

et a c t i o n s d e leurs d b i t e u r s . Cette action o b l i q u e peut a m e n e r

des rsultats bien moins avantageux que ceux qu'et procurs
u n e action directe ; elle est m o i n s p r o m p t e et m o i n s sre dans
sa m a r c h e , car elle ne peut a t t e i n d r e les p a r t i c i p a n s q u e d u
chef de leur associ, et jusqu' concurrence seulement de ce
qu'ils p e u v e n t luidevoir. Le crancier qui l'intente a subir toutes
les e x c e p t i o n s et c o m p e n s a t i o n s q u i a u r a i e n t p u t r e o p p o s e s a u
d b i t e u r d o n t il o c c u p e la p l a c e , e t n ' a c q u i e r t , m m e l ' g a r d
des autres cranciers, a u c u n droit de prfrence (1).

toutes les fois que le ciancier qui traite a eu en vue un tiers que l'autre
partie n'entend pas avantager gratuitement, et qui doit cependant profiter de
ce qui fait l'objet de la convention. C'est ce qui arrive en matire de so-
cit, lorsque l'un des associs traite, sans mandat, au nom de la socit et
reoit des valeurs dont il fait un emploi utile p o u r elle ( C . civ. 1864).
L e crancier ne peut pas exercer, contre les autres associs, l'action de con-
tractu, puisqu'ils n'ont pas trait avec lui ; mais il peut se fonder sur l'emploi
des valeurs qu'il a livres p o u r rechercher les coassocis de celui avec qui i l
a trait, jusqu' concurrence de ce dont ces valeurs leur ont individuelle-
ment profit, car il les a p o u r obligs dans la mesure de l'augmentation que
leur patrimoine a reue, en vertu de cette maxime crite dans la loi r o -
maine : Jure natur quum est neminem cum alterius detrimento et injuria Jieri
locupletiorem ( L . 206 I>. de Reg. juris).
Mais si l'associ n'a, au contraire, trait avec les tiers qu'en son p r o p r e
nom et p o u r son p r o p r e compte, l'emploi qu'il fait des valeurs qui lui
ont t livres devient chose indiffrente, et le crancier qui n'a pas eu
en vue la socit, ne saurait rechercher les associs raison de ce dont ils
se sont enrichis p a r l'effet du contrat ( V . TBOPI.OMG, des Socits, t. I I ,
"'777J 8 I 3 et 8 1 4 ) .
E n rsum, on voit que l'action de in rem verso p r e n d sa source dans la
double circonstance qu'un engagement a t contract dans l'intrt d'un
ou de plusieurs tiers, et que ces tiers ont profit de ce qui a fait l'objet d u
contrat. Elle ne saurait avoir plus d'tendue que la cause qui l'engendre, et
elle ne p o u r r a tre utilement exerce que dans la mesure de ce dont cha-
cun de ceux contre qui on l'intente se trouve enrichi RU moment o il est
actionn ( C o n r de cassation, 18 mars 1824; [ S I S E Y , X X V - i - i ] 3 8 ) . M . Z i -
C H i R i , Cours de droit civil franais, t. I V , p. roy, 476, considre l'action de
in rem verso comme une sorte de revendication d'une valeur qui se trouve dans
le patrimoine d'un tiers, et que les lois de l'quit ne lui permettent pas de
retenir. Cette manire de l'envisager en fait parfaitement comprendre l'objet
et l'tendue, p o u r v u qu'on ne la confonde pas avec les actions relles, et qu'on
lui reconnaisse son caractre d'action personnelle, manant d'un droit d'obli-
gation.

( i ) PBOODHOH, de l'Usufruit, t. V , p . 66, 2237 et suiv. ZiCHARliE,

t. I I , p . 334.
570 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

N o u s d e v o n s faire remarquer que l'exercice de celle action

oblique ne pourrait gure se raliser, en m a t i r e commerciale,
qu'autant que l'associ, q u i s'est engag personnellement, ne
devrait pas tre dclar en faillite. G'est ce qui arriverait
s'il n'lait pas commerant, c o m m e cela peut avoir lieu ainsi
que nous l'avons f a i t o b s e r v e r a u x n= 2 4 9 et 566, ou bien, en
admettant mme qu'il ft commerant, s'il tait dcd
sans avoir cess ses payemens, ou aprs les avoir cesss,
s a n s q u e sa faillite e t l d c l a r e d a n s l ' a n n e ( C . c o m . 437).
Dans toute autre hypothse, les p o u r s u i t e s qu'il aurait subies
personnellement, et la n c e s s i t d'un recours contre ses parti-
cipans , attesteraient la c e s s a t i o n de ses p a y e m e n s , et le c o n -
stitueraient en tat de faillite ( G. c o m . 4 3 7 ) . Ds q u e sa fail-
lite aurait t dclare par un j u g e m e n t , il n e pourrait plus
exercer ses actions ; ses cranciers reprhenis par des syndics,
seraient investis de t o u s s e s droits contre ses participans, et se-
raient appels les faire valoir dans leur intrt commun
(G. c o m . 443). Ghacun des cranciers ne pourrait donc plus
agir i n d i v i d u e l l e m e n t , en v e r t u d e l'art. 4466 du code civil. Les
syndics n'auraient pas besoin de prendre la v o i e d e la s u b r o g a -
tion judiciaire, p u i s q u e la loi p r o n o n c e e l l e - m m e le d e s s a i s i s -
s e m e n t d u failli p o u r i n v e s t i r la m a s s e d e l o u s ses d r o i t s (G. c o m .
443, 490, 5 3 2 ) (1).

( i ) " L a disposition de l'art. 1166 du code civil, qui autorise tous les
cranciers exercer les droits et actions de leur dbiteur, dit M . REBOCARD,
n'existe-t-elle, en cas de failliie, qu'au profit de la niasse reprsente par
les syndics? Je le pense, quoique plu.sieurs arrts aient jug le contraire, et
je suis d'avis qu'un crancier ne peut pas, en vertu de son droit individuel,
intenter une action du chef du failli. L'tat de faillite a pour objet d'absor-
ber, dans la reprsentation collective de la masse par le syndicat, les actions
individuelles des cranciers, sauf .i ceux-ci porter devant le juge-commis-
saire leurs rclamations ou leurs plaintes contre la ngligence ou la mauvaise
gestion des syndics, conformment aux articles 466 et 467. (Des FaiUites
et banqueroutes, t, I , p . a94).
E n admettant, avec ce savant magistral, que les cranciers du failli ne
peuvent pas individuellement intenter contre ses dbiteurs l'action oblique
autorise par l'art. I i 6 ( i du code civil, je ne puis m'enipcher de faire re-
marquer que je ne saurais attribuer, comme il le fait, la masse l'exercice
de cette action. L a masse n'a pas invoquer l'art. 1166. Les syndics qui la
reprsenient peuvent, avant l'union, faire contre les liers tous actes conser-
vatoires ( C . com. 490)- Sous l'union, ils se trouvent investis de tous les
 DES SOCITS COMMERCIALES. 571

Plaons-nous donc dans l'une des hypothses dans lesquelles

l'lat de faillite ne peut pas se r a l i s e r , et voyons quelle sera,
d a n s c e c a s , la m a r c h e q u e les c r a n c i e r s d u g r a n t p o u r r o n t s u i -
vre pour exercer l'action oblique q u e leur ouvre l'art. 1166 du
code civil.
La v o i e d e la s a i s i e - a r r t autorise par l'art. 557 d u code de
p r o c d u r e civile, est v i d e m m e n t celle l a q u e l l e i l s p o u r r o n t r e -
c o u r i r t o u t e s l e s fois q u e les p a r t i c i p a n s devront des sommes
d'argent, ou dtiendront des valeurs mobilires susceptibles
d'tre saisies e n t r e l e u r s m a i n s et d ' t r e v e n d u e s . L e s c r a n c i e r s
l e u r feront signifier l e u r o p p o s i t i o n , et se p o u r v o i r o n t d e v a n t le
t r i b u n a l civil p o u r faire s t a t u e r s u r la d e m a n d e en validit qui
s e r a d i r i g e c o n t r e l ' a d m i n i s t r a t e u r d e la p a r t i c i p a t i o n dbiteur
saisi, o u c o n i r e ses r e p r s e n t a n s (C. proc. civ. 567). Mais les c o n -
t e s t a t i o n s qui p o u r r a i e n t s'lever s u r les d c l a r a t i o n s faites par
les participans, ou par leurs reprsentans, devraient tre
soumises des arbitres, car elles auraient pour objet l'excu-
t i o n d e s c o n v e n t i o n s s o c i a l e s ( C . p r o c . c i v . 5 7 0 ; G. c o m . 5 1 , 6 2 ) .
E u x seuls seraient, en effet, comptens pour statuer sur les
difficults a u x q u e l l e s le c o m p t e e n p a r t i c i p a t i o n p o u r r a i t d o n n e r
l i e u . O n s u i v r a i t l e s r g l e s q u e n o u s a v o n s t r a c e s a u x n^ 5 4 9 e t
550, en n o u s o c c u p a n t des socits en c o m m a n d i l e .

Si les c r a n c i e r s a v a i e n t d e m a n d e r c o n t r e les participans

d u chef d e l'associ a v e c qui ils o n t trait, l'excution o u l'an-
nulation d'un acte , la tradition d'une certaine quantit de
m a r c h a n d i s e s p r o m i s e s , le d l a i s s e m e n t d'un i m m e u b l e , c'est la
voie de la s u b r o g a t i o n q u i l e u r s e r a i t o u v e r t e p o u r faire ordon-
n e r la d l i v r a n c e , p o u r e x e r c e r les a c t i o n s r e s c i n d a n t e s et pour
faire e n t r e r d a n s l e p a t r i m o i n e d e leur d b i t e u r , qui constitue l e u r
gage, les biens q u e ce dernier omettrait d'acqurir. On ne doit
p a s , e n effet, c o n f o n d r e la s a i s i e - a r r t a v e c l ' e x e r c i c e d e s a c t i o n s
d u d b i t e u r a u t o r i s par l'art. 1166 du code civil ; ces d e u x voies
m a n e n t s a n s d o u t e d e la m m e s o u r c e e t tendent vers un but

biens du failli, et ils peuvent exercer au nom de la masse toutes les actions
( C . com. 532 et suiv.). Cette observalion n'est pas sans importance, car
l'exercice de l'action oblique, autoris par l'art. 1166, suppose un dbiteur
qui peut agir et exige une subrogation qui, selon moi, doit tre prononce en
jugement contradlctoirement avec lui , et qui devient inutile lorsqu'il s'agit
des syndics que la loi elle-mme investit du droit d'exercer les actions du failli.
572 D R O I T COMMERCIAL. L I V . I. T I T . I I I .

c o m m u n , le p a y e m e n t des c r a n c i e r s ; m a i s ellesdiffrent quant

au mode de procder, quant leur m a r c h e , q u a n t aux formes
q u i d o i v e n t t r e o b s e r v e s , e t m m e q u a n t l e u r s r s u l t a t s . G'est
c e q u ' a fait r e m a r q u e r M . PROUDHON d a n s u n e d i s s e r t a t i o n savante
i n s r e d a n s s o n Traitde Cusufruit, t . V , p . 6 2 , n " 2 2 3 6 et s u i v a n s .
On peut galement consulter s u r ce point l e Trait de la saisie-
arrt de M. ROGER, p . 22, n" 42.
600. De leur ct, les participans ne sauraient r-
clamer de leur propre chef l'excution des engagemens con-
tracts envers l'administrateur de l'affaire entreprise en parti-
c i p a t i o n . Ils n e p o u r r a i e n t g a l e m e n t a g i r q u ' a u n o m de ce der-
nier, par voie de subrogation judiciaire, ou de saisie-arrt,
conformment a u x p r i n c i p e s q u e n o u s v e n o n s d'exposer (4).
601. I V R G L E . D'aprs les usages constans du commerce,
chacun des participans ne confre celui qui administre, que la fa-
cult d'employer les choses qu'il lui livre, pour [opration entreprise
profits et pertes communs. Dans les comptes en participation, les
associs conservent la proprit des valeurs, autres que du numraire,
qui servent former leurs apports. Les marchandises achetes sont,
en gnral, la proprit dcelai qui a trait avec les veruleurs, moins
quelles n'aient t acquises pour le compte de celui qui a fourni les fonds
destins en payer le prix.

N o u s avons vu qu'en rgle g n r a l e les choses mises dans la

socit, forment un capital dont la p r o p r i t p a s s e d e s associs
l'tre moral, au corps social, p o u r former ainsi u n actif p a r t i -

( i ) On voit maintenant combien les rsultats pourront tre diffrens, selon

que le crancier aura exercer l'une des trois actions que nous avons suc-
cessivement dfinies et examines.L'action e/nanan/(/u rra/fe entre le cran-
cier et les associs s'exerce directement et solidairement contre tous les obligs.
Elle doit procurer l'entire excution de l'engagement. L'action de in rem
verso atteint aussi directement ceux contre qui elle est ouverte, c'est--dire,
ceux au nom desquels l'engagement a t contract sans mandat, et qui en ont
profit; mais elle est limite l'augmentation que leur actif a reue ; elle ne
saurait par consquent tre solidaire, et, comme cette augmentation peut tre
infrieure au montant de la dette, le crancier qui l'intente peut ne pas obte-
nir son entier payement. h'action oblique ne peutireexerce que du chef du
dbiteur; son objet est de faire entrer dans l'actif de ce dernier les valeurs
qu'il ngligede raliser, et dc les appliquer au payement de ses dettes. Celui
qui l'intente peut avoir subir le concours des autres cranciers et n'est pas
certain d'obtenir son payement.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 573

c u l i e r e n t i r e m e n t d i s t i n c t d e c e l u i d e s a s s o c i s . Il n ' e n e s t pas
ainsi lorsqu'il s'agit d'un compte en participation qui n'a pour
objet q u ' u n s i m p l e partage de bnfices; c h a c u n e des parties con-
s e r v e la p r o p r i t d e s e s b i e n s e t n e t r a n s f r e l'administrateur
quela f a c u l t d e l e s a p p l i q u e r la p r o d u c t i o n dans un intrt
commun. L'association n'tablit, entre les p a r t i c i p a n s , qu'une
s i m p l e c o m m u n a u t d e profits et d e p e r t e s , q u i n e s ' t e n d p a s
l a p r o p r i t d e s b i e n s : Non contruhitur de COMMUNI DOMINIO acqui-
rendo, contrahitur D E L U C R O et D A M N O C O M M U N I C A N D O (1).

Cette diffrence e n t r e les socits qui ont u n capital social, et

les s i m p l e s p a r t i c i p a t i o n s d a n s l e s q u e l l e s les p a r t i e s n e confrent
q u e le d r o i t d ' e n t r e r en c o m p t e pour un partage des bnfices
et d e s p e r t e s d e v a n t r s u l t e r d e s o p r a t i o n s q u i s e r o n t faites par
certaines d'entre elles, a t signale par M. V I N C E N S dans des
termes que nous croyons devoir rapporter : Une remarque
essentielle faire, d i t - i l la p a g e 3 7 9 d u t o m e 1 " d e s o n Expo-
sition raisonne de la lgislation commerciale, c'esl q u e ces runions
passagres d'intrts ne confondent en r i e n les p r o p r i t s des
associs: celui qui achte en f o u r n i s s a n t les fonds, reste pro-
p r i t a i r e c o n c u r r e n c e d e l'effet q u ' i l a a c q u i s , s'il e s l e n t r e ses
mains ; les c r a n c i e r s du cointress qui n'a pas dbours sa
mise, ne peuvent r c l a m e r sa part sous prtexte que le prix
qu'il en doit son associ est u n e c r a n c e de celui-ci, qui n ' e m -
p c h e p a s la c o p r o p r i t d e la c h o s e achete pour compie com-
m u n . Si la m a r c h a n d i s e a p a s s au pouvoir de l'intress qui ne
l'a p a s p a y e , c e l u i q u i a d b o u r s , toujours propritaire, con-
serve, au contraire, le droit e t le p r i v i l g e d e la revendiquer,
c o m m e l'expditeur esl a d m i s , en gnral, le faire chez u n d-
positaire ou c o m m i s s i o n n a i r e , et m m e d'en r c l a m e r le p r i x si
l'effel, ayanl t vendu par l'associ, n'est pas encore pay par
l'acheteur. E n un mot c e l u i q u i a fait l ' a v a n c e n ' a r i e n a l i n
l'intress qui n'a pas fait sa mise, m m e en lui confiant les

( i ) C o m m e le font trs-judicieusement remarquer M M . C H A M P I O N -

NIBE et R i G i u n dans leur savant Trail des droils d'enregistrement, t. I I I ,
p. 8o3, n. 3770, la socit n'exige pas qu'il y ait apport de proprit ou de
jouissance; il peut trs-bien n'y avoir apport que de la simple destination
vnale de la chose dont on reste propritaire. Cette destination, ajoute
M . TROPI-ONG, t. I , n i l a , est une qualit utile, susceptible d'tre exploite
et mise profit. . Elle peut constituer elle seule un apport.
574 rtlOIT COMMERCIAL. LIV, I. TIT. III.

e f f e t s rit l e s o i n d e l a r e v e n t e . C e n ' e s t , e n c e cas, q u e pour le

p r o l i t o u la p e r t e finale, e l n o n p o u r la p r o p r i t q u ' i l s s o n t a s s o -
cis.
602. Ces observations judicieuses qui retracent avec net-
lel les caractres parliculiers du compte en participation, ont
une grande importance, car la question de propril offre,
c o m m e o n le voit, u n i n t r t m a j e u r , r a i s o n d u d r o i t d e r e v e n -
dication en cas de faillite, et de la p e r t e d e s m a r c h a n d i s e s s u r
l e s q u e l l e s p o r t e la p a r t i c i p a t i o n , p a r s u i t e d ' u n c a s fortuit. Pour
mieux le faire sentir, nous allons parcourir quelques-unes des
hypothses qui peuvent le p l u s f r q u e m m e n t se raliser.
605. Premire espce. La maison A de Toulouse a expdi
la maison B de Marseille 100 balles de farines values3,000fr.,
q u e celte m a i s o n doit v e n d r e d e compte demi. Une partie de
c e s f a r i n e s e s t e n c o r e d a n s les m a g a s i n s d e la m a i s o n B , et l'au-
tre partie a l vendue t e r m e des tiers qui en doivent le
p r i x , l o r s q u e c e l t e m a i s o n est d c l a r e e n faillite. La m a i s o n A
d e T o u l o u s e se t r o u v e d a n s d e s c o n d i t i o n s qui lui a s s u r e n t l'exer-
cice de la r e v e n d i c a t i o n (1). Celuiqui r e v e n d i q u e n'a, en pa-
reil cas, que deux c h o s e s tablir, sa q u a l i t de propritaire,
e t l ' i d e n t i t d e s o b j e t s r c l a m s ( C . c o m . 5 7 5 ) . O r , la m a i s o n A
n e s'est pas dessaisie de la p r o p r i l des marchandises qu'elle
a expdies la m a i s o n B, en se l'associant pour le partage
d e s b n f i c e s o u d e s p e r l e s q u e p o u v a i t a m e n e r la v e n t e ; d s q u e
l ' i d e n t i t d e la partie de ces m a r c h a n d i s e s qui est e n c o r e dans
les magasins, pourra tre tablie au m o y e n des toiles et des es-
t a m p i l l e s , la r e v e n d i c a t i o n d e v r a e n t r e accorde.
Quant au prix des m a r c h a n d i s e s qui esl encore d, l'art. 575
du code de c o m m e r c e en a u t o r i s e e n t e r m e s e x p r s la r e v e n d i -
cation, p o u r v u qu'il n'ait t ni rgl en valeur, ni c o m p e n s en
c o m p t e c o u r a n t e n t r e le failli et l'acheleur.
Nous devons ajouter que la m a i s o n A aura le droit d'exiger
q u e l e s s y n d i c s q u i r e p r s e n i e n t la m a s s e d e s c r a n c i e r s , e x c u t e n t
les c o n v e n t i o n s i n t e r v e n u e s a v e c le failli, el o p r e n t la vente
p o u r l i q u i d e r le c o m p t e en participation. Nous dmontrerons,
en effet, plus lard, que la faillite d e l'un d e s associs n e fait

( i ) Cour de Rouen, l o .avril i 8 i o ; cour de cassation, 7 aot i838 ( S i -

BBT, X I - - 4 i 3 ; XXXVIII-1-691).
 t
DES SOCITS C O M M E R C I A L E S . 575

pas toujours obstacle la c o n t i n u a t i o n d e la s o c i t et l ' e x -

cution des accords sociaux, lorsque ses coassocis ne veulentpas
e n v e n i r u n e d i s s o l u t i o n (1). L e s s y n d i c s , a p r s a v o i r fait faire
les ventes, rgleront le c o m p t e d e la p a r t i c i p a t i o n , et rembour-
s e r o n t la m a i s o n A s o n c a p i t a l a v e c la p a n d e s b n f i c e s qui
d o i t l u i r e v e n i r . S'il n ' y a q u e d e s p e r t e s e t si la maison A ne
peut pas rentrer, a u m o y e n des ventes, dans l'entier m o n t a n t de
l'estimation qui avait t donne a u x marchandises, cette mai-
son sera p o r t e a u passif d e l faillite p o u r la moiti des pertes
q u i devait t r e s u p p o r t e p a r la m a i s o n B d ' a p r s les a c c o r d s s o -
ciaux.

De l e u r ct, si l ' o p r a t i o n paraissait devoir tre a v a n t a g e u s e , les

syndics p o u r r a i e n t , m o n avis, d e m a n d e r , e n offrant d e s srets
convenables, qu'elle ft t e r m i n e , et q u e les cranciers profitas-
sent d e s bnfices q u ' e l l e p o u r r a i t d o n n e r . La faillite d e l'un d e s
participans doit sans doute rompre les accords sociaux qui
n'ont encore reu aucune excution; m a i s les oprations com-
m e n c e s d o i v e n t t r e m e n e s fin p o u r p o u v o i r t r e l i q u i d e s , e t
pour q u e les comptes des parties puissent tre rgls et apurs
conformment leurs accords.

604. Deuxime espce. Jacques, ngociant Marseille, a p -

prend que le navire la Jolie-Provenale vient d'entrer en rade
avec u n chargement de bls qui peuvent tre acquis et reven-
d u s a v e c a v a n t a g e . U e n c r i t l a m a i s o n Louis d e T o u l o u s e , q u i
consent tre de compte demi dans celte affaire, et q u i l'au-
torise tirer s u r elle j u s q u ' concurrence d'une somme prsu-
m e lre moiti de celle qui est ncessaire p o u r les achats. Les
bls sont acquis et expdis p a r Jacques des commission-
naires qui doivent en faire la v e n t e sur diverses places. Sur
ces entrefaites, la m a i s o n Lott/s tombe en faillite. Les traites
t i r e s p a r Jacques n e s e r o n t p a s a c q u i t t e s , et lui feront retour
aprs prott. Cependant les cranciers d e Louis prtendent que
la m o i t i d e s bls a c h e t s de compte demi tait sa p r o p r i t
et doit t r e c o m p r i s e d a n s l'actif d e sa faillite. N o u s ne pen-
s o n s p a s q u e c e t t e p r t e n t i o n s o i t f o n d e ( 2 ) . Jacques, en achetant

( i ) Sic PARDESSUS, t. I V , p . 35o, n. i o 6 6 . T B O P L O K G , des Socils, t. I I ,

p. S g o , u" 907. Conir D E L A N G L E , t. I I , p . Sa, n fi6o, 661.
(j; Sic PARDESSUS, t. I V , p . 353, n" 1066.
576 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

les bls, a Iraii en son p r o p r e n o m et s o u s sa seule responsabi-

lit. En s'engageani p e r s o n n e l l e m e n t e n v e r s les v e n d e u r s , ou en
leur comptant ses fonds, il s e v o y a i t c o u v e r t p a r l e s b l s q u ' i l
avait sa d i s p o s i t i o n et qu'il a c q u r a i t p o u r s o n c o m p t e ; s'il
a t i r d e s t r a i t e s s u r l a m a i s o n Louis, c'est parce q u e cette m a i -
s o n v o u l a i t l'aider d e s o n c r d i t e n les a c c e p t a n t , et faciliter p a r
l l ' o p r a t i o n d a n s l a q u e l l e elle s e t r o u v a i t i n t r e s s e . Cette op-
r a t i o n d e v r a t r e m e n e fin e t l i q u i d e . Jacques fournira la
f a i l l i t e L o u i s l e c o m p t e d e l p a r t i c i p a t i o n d a n s l e q u e l il n e cr-
ditera la m a s s e d e s c r a n c i e r s q u e p o u r la m o i t i d e s bnfices
n e t s q u i l u i r e v i e n t ; s ' i l n ' y a v a i t q u e d e s p e r t e s , il s e f e r a i t p o r -
t e r a u passif d e la faillite p o u r la m o i t i q u i devait t r e s u p p o r t e
parla m a i s o n Louis, e t il v i e n d r a i t contribution a u m a r c le
franc avec les a u t r e s cranciers.
60S. Troisime espce. Salomon, b a n q u i e r Toulouse, a avis
q u e d e gros bnfices peuvent tre raliss e n expdiant Alger
les eaux-de-vie d u L a n g u e d o c . 11 e n c r i t Auguste, ngociant
N a r b o n n e , e t il l u i p r o p o s e d e s f o n d s p o u r faire de c o m p t e
demi un cbargement q u e ce dernier expdiera Alger, une
m a i s o n d e c o m m i s s i o n q u i a u r a o r d r e d ' e n faire la v e n t e . C e t t e
o f f r e e s t a c c e p t e , e t i l e s t b i e n c o n v e n u qu'Auguste fera t o u s l e s
achats, q u e Salomon f o u r n i r a t o u s les fonds, et q u e les bnfices
seront partags entre les d e u x maisons. Des valeurs sont en
c o n s q u e n c e m i s e s la d i s p o s i t i o n d'Auguste q u i fait d e s a c h a t s
en s o n n o m , q u i c h a r g e les eaux-de-vie sur u n navire et q u i les
expdie Alger, o elles doivent lre vendues.
E n s u p p o s a n t , d a n s c e l t e p o s i t i o n , qu'Auguste vienne tomber
en f a i l l i t e , il s ' a g i r a d e savoir s i Salomon pourra saisir, leur
arrive Alger, c o m m e en tant propritaire, les eaux-de-vie
q u i y o n t t e x p d i e s et q u i o n t t a c h e t e s avec ses deniers
o u s'il d e v r a s i m p l e m e n t figurer dans la faillite c o m m e cran-
c i e r , p o u r l e m o n t a n t d e s v a l e u r s q u ' i l a l i v r e s Auguste, etavec
l e s q u e l l e s c e d e r n i e r a fait l e s a c h a t s e n s o n p r o p r e n o m . T o u t
dpendra de la s o l u t i o n qu'on donnera la q u e s t i o n d e pro-
pril, et on c o m p r e n d combien celte question esl importante,
c a r s i Salomon est d c l a r p r o p r i t a i r e , il p o u r r a r e v e n d i q u e r l e s
e a u x - d e - v i e , q u i le c o u v r i r o n t d e s v a l e u r s d o n l il e s l e n d e h o r s ;
s i a u c o n t r a i r e Auguste est dclar propritaire, les eaux-de-vie
seront comprises dans l'actif d e sa faillite, et Salomon subira,
p o u r les s o m m e s qu'il a fournies, le s o n des a u t r e s cranciers.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 577

M . Eugne PERSIL enseigne q u e celui qui fournit les fonds

l'associ c h a r g d e s achats et d e s ventes, est propritaire des m a r -
c h a n d i s e s e x i s t m e s , oui d e s p r i x p r o v e n a n t des ventes, jusqu'
c o n c u r r e n c e d e s e s a v a n c e s ( 1 ) . Mais M. TROPLONG n e parat pas
partager cet avis. 11 s u p p o s e q u e c e l u i qui a fourni les fonds
v i e n n e t o m b e r e n f a i l l i t e , e t il n e p e n s e p a s q u e s e s c r a n c i e r s
puissent se saisir des marchandises achetes par son coassoci.
L'acheteur, dit-il, n e les a pas achetes c o m m e simple man-
dataire ; l'achat a t fait e n s o n n o m ; la c h o s e e s t e n t r e ce
t i t r e d a n s s o n p a t r i m o i n e ; il a e n t e n d u f a i r e e t il a f a i l , e n r a -
lit, sa p r o p r e affaire, sauf e n p a r t a g e r les p r o d u i t s Tout

c e q u ' i l d o i t s o n c o p a r t i c i p a n t , c ' e s t u n c o m p t e . Il n e d o i t d o n c
rien de plus a u x cranciers de ce dernier (2).
11 m e s e m b l e que ces deux opinions opposes sont mises
d'une manire trop absolue e t q u e la solution d o i l , en pareil
cas, d p e n d r e d e l'apprciation d e s faits. L e s j u g e s a u r o n t r e -
chercher ce q u e les parties ont voulu faire, si l'associ q u i a
fourni les fonds a e n t e n d u tre couvert p a r les marchandises qui
seraient achetes p o u r s o n c o m p i e , o u s'il a e n t e n d u s u i v r e la
foi d e s o n a s s o c i e t l e c o n s t i t u e r d b i t e u r t i t r e d e prt.
E n d r o i t c i v i l , il e s t t r s - v r a i q u e c e l u i q u i fait u n a c h a t avec
l'argent appartenant autrui est seul propritaire des objels
achets, sans q u e celui q u i a p p a r t e n a i e n t les fonds qui e n o n t
acquitt le prix, puisse r e v e n d i q u e r ces objets. L e s lois romaines
prvoyaient ce c a s et t r a n c h a i e n t , en faveur de l'acheteur, la
q u e s t i o n d e p r o p r i t d e l a m a n i r e l a p l u s p o s i t i v e : Qui alina
pecuni comparai, non ei, cujus nummi fuerunt, sed sibi tam actionem
empli, quam dominium, si ei fuerit tradila possessio, qurit (3).
Mais les usages d u c o m m e r c e ont drog, dans un but d'uti-
lit g n r a l e , c e s r g l e s d u d r o i t c i v i l . U n a r r t d e la c o u r d e
Bruxelles, intervenu le 1 5 mars 1808, dans u n e espce p e u prs
semblable celle q u e n o u s avons trace, constate celte dvia-
tion d u droil commercial, el p o r t e , Q u e la faveur du com-
merce a tabli en principe q u e les marchandises achetes par
un prpos des deniers lui fournis par son commettant, forment

( i ) Des Socits commerciales, p . i 4 2 ) 8.

( a ) Des Socits, t. I , p . 468, n 5 l o .
(3) L . 8, C . Si quis alteri rel sibi, e t c . , I V , 5o. L . 6, C . De Rei vinde,
I I I , 3a.
I. 37
578 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

la propril de ce dernier (1). M M . D E L A M A R R E e! LEPOITVIN,

raisonnant dans l'hypollise d'un c o m m i s s i o n n a i r e q u i fait des

achats en son n o m pour le c o m p t e d ' a u t r u i , e n s e i g n e n t q u e la
proprit est d i r e c t e m e n t transfre d u v e n d e u r a u commettant,
quoique le commissionnaire puisse seul agir et n'engage que
lui-mme (2). Dans ce cas, disent-ils, le c o m m i s s i o n n a i r e a
l'exercice des a c t i o n s c o n i r e les v e n d e u r s , le c o m m e t t a n t l'uti-
l i t , la d o m i n i l d e l ' o b j e t a c q u i s . U s a c c o r d e n t , e n c o n s q u e n c e ,
ce d e r n i e r , le d r o i l d e r e v e n d i q u e r les m a r c h a n d i s e s achetes
p o u r s o n c o m p l e et q u i se t r o u v e n t d a n s les m a g a s i n s d u com-
m i s s i o n n a i r e t o m b en faillite. Us i n v o q u e n t , l'appui de leur
o p i n i o n , l ' a u t o r i t d e CASAREGIS, q u i d o i t l r e d ' u n g r a n d poids
en c e t t e m a t i r e ; e t il m e p a r a t , en effet, q u e la s c u r i t du
c o m m e r c e exige q u e les c h o s e s se p a s s e n t ainsi (3).
D a n s l e c a s o il s ' a g i t d ' u n e p a r t i c i p a t i o n , n e d o i t - o n pas fa-
cilement prsumer que celui qui a transmis des valeurs a en-
tendu que les a c h a t s s e r a i e n t faits p o u r son c o m p l e , afin d e se
trouver couvert par les m a r c h a n d i s e s achetes. N'a-i-on pas
une opration complexe dans laquelle celui qui traite agit
la fois et c o m m e c o m m i s s i o n n a i r e p o u r l ' a c h a t , et c o m m e a s s o -
ci p o u r le p a r t a g e d e s bnfices'? U m e parat donc conforme

( l ) SlBEY, V I I I - a - 2 0 0 .
( j ) Du Coutral de eommission, t. I I , p . 653, n"> 363.
(3) C.1SABEGIS s'exprime en ces termes : La propriet ed dominio dlia cosa
acquisita dnlprocuratorepassa nel mandante, bench non abia egli contralto espres-
samente al nome del suo principale, (Disc. 56, n<" g, i l et suiv.) L e CODE
ESPiGKOL consacre en principe que le commettant est propritaire des choses
achetes p o u r son compte par le commissionnaire. Il le dclare crancier de
ces choses titre de proprit et il lui en accorde la revendication, art. 1114.
Se declaran especialmente pertenecer a la classe de acreedores de dominio con respecta
a las quiebras de los comercianles : 4 Las mercanderias queltueiera el queirado
en su poder por comision de c o m p r a , venta, Iraasilo o enlrega. L e CODE
poTUGiis reproduit ces mmes rgles dans son art. u i g . Pertenecem a classe
dos credores de dominio : Os de mercadorias cm commsso de compra,
vendu, transita, ou enlrega. L e projet du CODE du W U R T E M B E R G , dont
nous avons parl la p . 564, exprime encore en res termes les principes du
droit commercial sur le point important qui nous occupe, art. 1 6 0 . Dans les
achats faits parle commissionnaire la proprit est transfre au commettant, et
les risques sont sa charge, s'il est tabli que le commissionnaire, ait eu rellement
en vue d'excuter son mandat. En cas de doute, par exemple s'il a pay les mar-
chandises de ses deniers, la translation de proprit n'aura lieu que si elles ont t
portes sur ses litres, et si tes factures en ont dj t expdies.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 579

aux rgles qui rgissent les contrats commerciaux, de dcider

q u e le p a r t i c i p a n t q u i a f o u r n i les fonds p o u r les a c h a t s - d o i i , as-
sez g n r a l e m e n t , t r e r p u t p r o p r i t a i r e d e s m a r c h a n d i s e s a c h e -
tes. L ' o p r a t i o n e n t r e p r i s e e n p a r t i c i p a t i o n devra d o n c tre ter-
m i n e , et les c r a n c i e r s d u p a r t i c i p a n t failli n e p o u r r o n t rcla-
m e r q u e la p a r t d e s b n f i c e s q u i l e u r s e r a a c q u i s e e n v e r t u des
accords s o c i a u x . Le bailleur d e fonds se r e m b o u r s e r a s u r le prix
des v e n t e s de t o u t e s les s o m m e s qu'il a u r a avances.
C e p e n d a n t , si la c o r r e s p o n d a n c e ou les c i r c o n s t a n c e s tmoi-
g n a i e n t q u e le bailleur de fonds n ' e n t e n d a i t pas q u e les a c q u i s i -
tions fussent faites p o u r s o n c o m p t e , les m a r c h a n d i s e s feraient
partie de l'actif de celui qui les a achetes, le participant ne
p o u r r a i t p a s les r e v e n d i q u e r et n e v i e n d r a i t q u ' a u m a r c le franc
a v e c les a u t r e s c r a n c i e r s , pour le m o n t a n t d e t o u t e s l e s som-
imes qui lui seraient dues. Sa position serait alors celle d'un
prteur qui a fourni des fonds pour u n e opration dans laquelle
il e s t intress.
6 0 6 . Quatrime espce. U n e riche b i b l i o t h q u e , offrant des
c o l l e c t i o n s p r c i e u s e s d e l i v r e s , e s t m i s e e n v e n t e . Paul, libraire
Paris, trouve l'achat trop important p o u r le faire lui seul.
C o m m e i l s a i t q u e l e s l i v r e s s o n t d e m a n d s T o u l o u s e , il pro-
p o s e Henri, libraire d a n s cette ville, de s'associer avec lui pour
cette affaire. L e s d e u x p a r t i e s c o n v i e n n e n t qne Paul fera l'achat
en son n o m pour leur compte commun, prendra livraison, et
q u e les livres seront ensuite distribus en deux lots pour tre
p a r t a g s e n t r e e u x . L ' a c h a t e s t f a i t , la b i b l i o t h q u e e s t m i s e la
disposition de Paw/ qui, sur ces entrefaites, t o m b e en faillite.
L e s c r a n c i e r s d e ce d e r n i e r d e v r o n t , n o t r e avis, s u b i r le p a r -
t a g e , et n e p o u r r o n t c o m p r e n d r e d a n s l'actif d u failli q u e sa p a r t
des livres. La circonstance q u e l'association avait p o u r objet le
p a r t a g e d e la bibliothque dmontre qu'ffenn entendait acqu-
rir u n d r o i t d e c o p r o p r i t s u r les objets qui la composaient.
M a i s s u p p o s o n s qxx'Henri v i e n n e g a l e m e n t faillir s a n s a v o i r
f a i t c o m p t e Paul d e la m o i t i d u prix q u e ce d e r n i e r a i n t g r a -
lement pay aux vendeurs, les cranciers de Paul pourront
e x e r c e r s u r les livres d o n t ils se t r o u v e n t n a n t i s , u n droit d e r-
tention q u i l e u r a s s u r e r a l e u r p a y e m e n t i n t g r a l . J e n e p e n s e pas
q u ' o n puisse dire, p o u r justifier l'existence de ce droit qui pro-
duira les effets d'un privilge, q u e Paul se trouvait subrog,
par suite du p a y e m e n t qu'il avait fait, a u x d r o i t s des vendeurs,
580 DROIT COMMERCIAL, LIV. I. TIT. III.
e n v e n u d u n" 3 d e l ' y r t . 1 2 5 1 d u c o d e c i v i l . L e s v e n d e u r s n'a-
v a i e n t t r a i t q u ' a v e c Paul, et n'avajent a c q u i s c o n t r e Henri au-
c u n d r o i t ; ils n ' o n t d o n c p u r i e n t r a n s f r e r . Mais, en se repor-
t a n t a u x a c c o r d s q u i t a i e n t i n t e r v e n u s e n t r e Paul e t Henri, on
constate q u e ce dernier ne pouvait exiger la d l i v r a n c e d e sa
moiti des livres qu'en remboursant Paul de ses avances; ses
cranciers, qui exercent ses droits, seront donc tenus de faire
ce r e m b o u r s e m e n t . Ils n e d o i v e n t p a s p o u v o i r s c i n d e r les a c c o r d s
sociaux pour profiter des a v a n t a g e s qu'ils leur assurent en se
d i s p e n s a n t d e s u b i r l e s o b l i g a t i o n s q u ' i l s l e u r i m p o s e n t . Ils r -
c l a m e n t le p a r t a g e et la d l i v r a n c e d u chef de leur dbiteur, et
ils n e s a u r a i e n t r e p o u s s e r la r e c o n v e n t i o n q u ' o n lui et oppose
s'il e t a g i p a r l u i - m m e . Voudraient-ils prtendre qu'ils agis-
sent de leur p r o p r e chef, la position de l'associ nanti de la
c h o s e e n v u e d e l a q u e l l e il a f a i t d e s a v a n c e s , d e v r a i t e n c o r e l u i
a s s u r e r u n d r o i t de p r f r e n c e ; car cette position est favorable,
parce qu'il comptait sur les garanties qu'exprime la maxime
plus est cautionis in re qum in persona. Le droit de rtention est,
dans le c o m m e r c e , si d i g n e d e f a v e u r , q u e CASAREGIS tablit en
principe qu'il n'est point d'hypothse o il p u i s s e r e c e v o i r la
m o i n d r e a t t e i n t e : Nullus est casus, et nulla dispositio qu RETEN-
T i O N E M percutiat... Retentio semper competit etiam compensatione pro-
hibit vel renunciat {Diseur. 22, n 22) (1).
Nous p o u v o n s , d e p l u s , s u p p o s e r q u e Paul n'ait pas pay aux
p r o p r i t a i r e s le p r i x d e la v e n t e . D a n s ce cas, ces d e r n i e r s p o u r -
ront retenir les livres v e n d u s s'ils n e les o n t pas encore livrs
(C. c o m . 5 7 7 ) ; s'ils s'en sont dessaisis, ils n e pourront les re-
vendiquer que d a n s les cas d t e r m i n s par l'art. 576 d u code
de commerce.

6 0 7 . Tout ce que nous venons de dire s'applique aux parti-

c i p a n s ; m a i s , l ' g a r d d e s t i e r s , c e l u i q u i a e n sa p o s s e s s i o n le
f o n d s s u r l e q u e l p o r t e la p a r t i c i p a t i o n , p e u t v a l a b l e m e n t vendre

( i ) O n peut voir sur la nature Ju droit de rtention, une dissertation de

M . R * U T E H , doyen de la facult de droit de Strasbourg, insre d.ins le
tome de lu Revue trangre et franaise de lgislation et de jurisprudence,
p. 7 6 9 , et continue dans le tome I , p . 5t>5, de la Revue de droit franais et
tranger faisant suite au premier recueil. V . galement ce que disent sur
ce droit M M . DELILMAHRE et L E P O i r v i s dans leur Irait du droit de com-
mission, t. I I , p. 6 9 9 , n"s 386 et suiv. N o u s reviendrons sur ce point lors-
que nous nous occuperons de la commission.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 581

et exercer t o u s les d r o i t s q u i m a n e n t d e la proprit. Ainsi,

s'il expdie les marchandises un commissionnaire, ce com-
m i s s i o n n a i r e e x e r c e r a , p o u r les a v a n c e s q u ' i l a u r a faites, le p r i -
v i l g e t a b l i p a r l ' a r t . 9 3 d u c o d e d e c o m m e r c e . S'il e m p r u n t e
la grosse p e n d a n t le c o u r s d ' u n voyage, les participans subiront
l'exercice du privilge d u prteur sur les m a r c h a n d i s e s qui s'en
trouveront affectes ( G . c o m . 320) (1). E n fait de meubles, le
possesseur est r p u t propritaire (G. civ. 2279); les alinations
et les affectations qu'il c o n s e n t en faveur des tiers sont valables
et d o i v e n t p r o d u i r e t o u s l e u r s effets ( 2 ) .

608. Q u a n t la p e r t e d e s c h o s e s s u r l e s q u e l l e s p o r t e la p a r -
ticipation, une distinction me parat ncessaire pour tablir
c o m m e n t et par qui elle sera supporte.
Si c e t t e p e r t e n ' e s t p a s o c c a s i o n n e p a r la n g o c i a t i o n entre-
p r i s e p r o f i t s e t p e r t e s c o m m u n s , si e l l e n e p e u t t r e attribue
qu' un vnement purement fortuit qui se serait ralis, lors
m m e q u e les p a r t i e s n e se s e r a i e n t pas associes, on appliquera
l a m a x i m e res prit domino, e t la p e r t e r e s t e r a l a c h a r g e d u m a -
tre. Dans ce c a s , le participant, qui esl seul propriiaire des
c h o s e s qu'il a a c h e t e s , qu'il a consignes pour tre vendues ou
qu'il a l i v r e s , s u b i r a les c o n s q u e n c e s d ' u n v n e m e n t q u i n e se
rattache en aucune m a n i r e l'association. Ses associs ne se-
ront pas tenus de l'indemniser de cette perte, car u n fait pure-
m e n t fortuit n e saurait engendrer aucune obligation. Le juris-
c o n s u l t e U L P I E N r e n d c o m p t e d ' u n e d c i s i o n d e GELSE d a n s une
espce qui runit t o u s les c a r a c t r e s d ' u n e p a r l i c i p a t i o n . Vous
avez trois c h e v a u x ; j ' e n ai u n . Ils sont t o u s les q u a t r e pareils et
propres former un magnifique a t t e l a g e p o u r les c u r i e s d'un
prince. Nous nous associons afin de les v e n d r e e n s e m b l e ; et,
comme ils s o n t d e v a l e u r gale, il e s t c o n v e n u q u e j e retirerai
un quart du prix et q u e vous en aurez les trois quarts. Nous
voil associs en p a r t i c i p a t i o n . Mais, a v a n t la v e n t e q u e v o u s de-
vez faire, m o n c h e v a l m e u r t . CELSE, d o n t ULPIEN r a p p o r t e l'avis,
d c i d e q u e cet a c c i d e n t r e t o m b e r a s u r m o i seul et q u e la socit
sera d i s s o u t e . J e n ' a u r a i , s e l o n lui, a u c u n d r o i t s u r la valeurde

( i ) EMBIGOW, du Contrat la grosse, ch. X I I , sect. 8, t. I I , p . 619 de

l'dition B o u L i Y - P i T y , rapporte des dcisions qui l'ont jug ainsi. V . dans
le mme sens, TROPLOMG, des Soeits, t. I I , p . 467, n Soy.
( ) T R O P L O N G , de la Prescription, t. I I , n<" I O 5 , 1060 et 1070.
582 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

VOS t r o i s c h e v a u x , p a r c e q u e n o t r e a s s o c i a t i o n n ' a v a i t p a s p o u r
objet d'tablir entre nous la coproprit d'un attelage; nous
n'avions mis en c o m m u n que la destination vnale que nous
avions assigne nos c h e v a u x , s u r lesquels c h a c u n de nous avait
conserv son droit de proprit. On devrait dcider autrement,
c o n t i n u e le j u r i s c o n s u l t e , si n o u s avions e n t e n d u confondre nos
m i s e s et e n faire un fonds c o m m u n . Dans ce c a s , j'aurais des
droits e x e r c e r s u r les trois c h e v a u x r e s t a n s ; v o u s n e toucheriez
q u e l e s t r o i s q u a r t s d e l e u r p r i x , e t le quatrime quart me re-
viendrait (4).
On ne dciderait pas autrement sous l'empire de notre lgis-
lation. Les dispositions de l'art. 1851 du code civil, que nous
avons expliques au n 330 et qui v e u l e n t q u e les choses desti-
n e s t r e v e n d u e s s o i e n t a u x r i s q u e s d e la s o c i t , n e sauraient
tre applicables dans leur entier aux associations en participa-
tion q u i n ' o n t ni p e r s o n n a l i t j u r i d i q u e , ni fonds social distinct
de l'avoir personnel des associs. C h a q u e participant conservant
la p r o p r i t d e ses b i e n s , o u a c q u r a n t p o u r son c o m p t e , subit seul
l e s c o n s q u e n c e s d ' u n v n e m e n t p u r e m e n t f o r t u i t , casum sentit
dominus. Les parties n'ont tabli entre elles de communautdin-
trts q u e p o u r les p e r t e s que l'opration qu'elles ont en vue
p o u r r a o c c a s i o n n e r , et n o n p o u r celles q u i lui seraient trangres
et q u e la force m a j e u r e a u r a i t s e u l e amenes.

M a i s il e n s e r a i t a n t r e m e n t si la p e r t e p r o v e n a i t d e s risques
i n s p a r a b l e s d e l ' o p r a t i o n q u i d e v a i t t r e faite profits et per-
t e s c o m m u n s ( C . c i v . 1 8 5 2 ) . A i n s i , si les m a r c h a n d i s e s charges
s u r le n a v i r e q u i les t r a n s p o r t e d a n s le lieu o elles d o i v e n t t r e
vendues, venaient prir par fortune d e m e r ; si e n voyageant
sur terre, par exemple en E s p a g n e , elles taient pilles par des
b r i g a n d s , la c a u s e o c c a s i o n n e l l e d e la p e r t e n e s e r a i t a u t r e , d a n s
ce cas, que l'opration entreprise en participation, e t il serait

( i ) " Tractatum ila est apud Ceisum, 11I>. v u Digestorum, ad epistolam

Cornelii Felicis : cum 1res equos haberes, el ego unum, societalem coimus,
ut, accepta equo meo, quadrigam reaJeres, et ex prcto quartam mifii rederes. Si
igilur anle vendilioneui equus meus morluus sil, non pulare se Celsus ait
societatem inanere, nec ex pretio equorum tuorum partem deberi; non enim
habenda quadriga:, sed vendeiid coitam societalem : ceeteruui si id aclnm
dicalur, ut quadriga Ceret, eaque communicaretur, tuque in ea 1res parles
haberes, ego quartam, non dubie adhuc socii sumus. U L P I A K U S , 1. 58 in
princ. D . Pro socio, X V I I , I .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 583

j u s t e q u e le p r j u d i c e q u i e n r s u l t e r a i t ft r p a r t i entre tous.
S'il n ' e n tait p a s ainsi, les c h a n c e s n e s e r a i e n l p a s gales : c e -
lui qui apporterait ou qui achterait en son n o m des marchan-
dises, subirait seul des risques en retour desquels il n'obtien-
drait a u c u n quivalent.
6 0 9 . N o u s d e v o n s c e p e n d a n t faire r e m a r q u e r q u e l e s associs
drogeraient valablement, par des conventions expresses, ces
rgles. Ils pourraient, m o n avis, sans difficult, tablir que
les m a r c h a n d i s e s expdies p o u r le c o m p i e d e la participation
voyageraient et sjourneraient d a n s les m a g a s i n s a u x risques d e
celui q u i e n serait p r o p r i t a i r e . D a n s ce cas, les parties auraient
restreint l'association aux seules pertes rsultant d'une vente
dsavantageuse. Il n ' y a u r a i t p a s v i o l a t i o n d e s d i s p o s i t i o n s d e
l'art. 1855, q u i n e permettent pas d'affranchir la m i s e d e l ' u n d e s
associs de toute contribution a u x pertes, puisque les partici-
pans supporteraient encore celles qui pourraient rsulter de
toute autre cause qu'un cas fortuit.
STRACCHA e m b r a s s e c e t a v i s e t t a b l i t e n p r i n c i p e q u e la c o n -
vention q u i m e t les c a s fortuits la c h a r g e d ' u n seul d e s asso-
c i s e s t v a l a b l e . Pactum quod unus ex sociis supponaur periculo rei
valet. U rapporte l'espce suivante, qui mrite d'tre recueillie:
Ange Jordan avait livr u n e certaine quantit de faux or et de
faux a r g e n t fils Antoine de Juga p o u r les t r a n s p o r t e r Alger et
en e m p l o y e r le prix acheter d'autres m a r c h a n d i s e s qui devaient
t r e c o n d u i t e s G n e s . L ' o r e t l ' a r g e n t l i v r s p a r Jordan furent
valus d a n s l'acte q u i constata leurs a c c o r d s ; il y fut dit q u e
ce d e r n i e r e n prlverait l'estimation s u r le produit d u charge-
ment du retour avant'tout partage, q u e les chances de pertes et
de gains seraient c o m m u n e s , m a i s q u e Jordan assumait sur lui
seul tous les risques et cas fortuits p e n d a n t l'aller et le r e t o u r .
L'or et l'argent fils arrivrent Alger e n b o n port et y furent
v e n d u s . De Juga e n e m p l o y a le prix a c h e t e r d e s bls qu'il d i -
r i g e a s u r G n e s . M a i s , d a n s le trajet, le n a v i r e q u i les t r a n s p o r -
t a i t fut s u b m e r g e t p r i t p a r f o r t u n e d e m e r . L e t r i b u n a l d e la
Rote dcida q u e la p e r t e devait tre supporte en entier par
Jordan, e n e x c u t i o n d e s a c c o r d s . E n rgle g n r a l e , dit STRAC-
CHA, l a p e r t e r s u l t a n t d ' u n c a s f o r t u i t a d v e n u p e n d a n t l e v o y a g e ,
doit tre m i s e la charge d e tous les associs; mais rien n'em-
pche que l'un d'entre eux n'assume s u r lui seul les risques.
Licet quando merces perierunt casu fortuito, damnum spectet omnibus
584 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

sociis qualiler, attamen quando unus sociorum ex pacto expresso

sumpsit in se casus forluitos, ut in casu nostro, taie pactum servandum
est. Qu'on ne prtende pas, continue-t-il, que cette convention
e s t i l l i c i t e c o m m e c o n s t i t u t i v e d ' u n p a c t e l o n i n . Il n ' y a d e lo-
n i n e q u e la socit d a n s laquelle l ' u n e d e s parties n e p r e n d au-
c u n e p a r t a u g a i n , nullum succum sentit, et doit supporter toutes
l e s p e r t e s . T e l l e n ' t a i t p a s la p o s i t i o n d e s a s s o c i s , d a n s l ' e s p c e .
Ange Jordan avait rserv la valeur des m a r c h a n d i s e s qui avait
t fixe e n t r e l e s p a r t i e s ; Antoine de Juga n'y avait pas de part ;
il n e d e v a i t d o n c p a s e n s u p p o r t e r l a p e r t e , e t il t a i t d e toute
justice d'appliquer l a c a u s e l a m a x i m e res prit domino. (ROTA
GENUENSIS, Decisio 4 8 3 , p . 3 0 6 . )

610. V R G L E . L'associ qui a administren son nom doit liqui-

der les oprations qu'il a faites et rendre ses participans un compte
dtaill et appuydes pices justificatives. Ce compte doit tablir lesprofits
ou les pertes et doit crditer ou dbiter chaque participant de lapartpour
laquelle il y entre d'aprs les accords, ou, dfautde convenlion ex -
presse, d'aprs les bases tablies par l'art. 4 8 5 3 du code civil ( 4 ) .
Ceux des associs qui doivent administrer la participation
contractent l'obligation de mener afin toutes les oprations
l'aide de leur crdit, de les liquider, d'apurer les c o m p t e s , de
les prsenter aux participans a v e c les pices justificatives, d'-
t a b l i r la s o m m e d e s b n f i c e s e t d e s p e r t e s , et d ' e n faire la d i s -
t r i b u t i o n s u i v a n t les b a s e s c o n v e n u e s o u d t e r m i n e s par la loi
(C. civ. 4853).

Celui qui dirige ainsi l'affaire entreprise profits et pertes

c o m m u n s , n ' e s t p a s a s t r e i n t , q u e l q u e n o m b r e u s e s q u e soient les
ngociations qu'elle peut exiger, tenir des livres particuliers
a u n o m d e la s o c i t . L e c o m p t e e n p a r t i c i p a t i o n n e c o n s t i t u e p a s
u n e p e r s o n n e j u r i d i q u e , n'a pas d ' i n d i v i d u a l i t qui lui soit propre;
c h a c u n des associs qui agit, s'engageani personnellement, con-
s t a t e ses o p r a t i o n s s u r ses p r o p r e s l i v r e s , e n y faisant les men-

( i ) CODE ESPAGROL, art. 358. La Uquidacioa de estas compam'as occidentales

se hara por el mismo socio que liiibierc dirigido la negociacion, quien desde luego
que esta se halle terminada, debe rendir las cuentas de sus resultados, manifestando
a los interesados los documentos de su comprobacion. L a liquidation de ces so-
cits accidentelles sera faite par l'associ qui a dirig l'opration; aussitt
qu'elle sera termine, cet associ prsentera le cumpt de ses rsultats et
communiquera aux intresss les pices justificatives.
 DES S O C I T S C O M M E R C I A L E S . 585

lions ncessaires. Tel a toujours l l'usage d u commerce, ainsi

q u e l ' a l l e s i e SAVARY a u sujei d ' u n e e s p c e r e m a r q u a b l e s u r l a -
q u e l l e il f u i a p p e l d o n n e r s o n a v i s . ( P A R R E L V , t o m e i i , p . 4 7 1 . )
6 1 1 . S i plusieurs associs o n t gr sparment, chacun d'eux
liquidera les oprations qui lui sont personnelles et en rendra
compte. Mais s'ils ont administr ensemble e n n o m collectif,
l ' a c t i o n q u e l e s p a r t i c i p a n s p o u r r o n t i n t e n t e r c o n t r e e u x , afin d e
les c o n t r a i n d r e rendre leurs comptes et leur payer ce qui
peul leur lre d p o u r r e m b o u r s e m e n t d e leurs capitaux et p o u r
leurs parts d a n s les bnfices, sera-l-elle solidaire?
Nous n e pensons pas qu'on puisse appliquer aux comptes en
participaiion les principes consacrs en matire de mandai par
l'art. 1 9 9 5 d u c o d e civil, qui nous ont amen admettre, au
n" 3 1 5 , q u e l e s g r a n s d ' u n e s o c i l e n n o m collectif n e d e v a i e n t
pas tre rputs solidaires l'gard de ceux de leurs coassocis
a u x q u e l s ils avaient rendre compie de leur gestion. D'autres
principes sont applicables lorsqu'il s'agit d ' u n c o m p t e e n parti-
cipation. Les administrateurs n e sont pas investis d'un mandat,
car ils n e r e p r s e n t e n t p a s les p a r t i c i p a n s ; s'ils font fructifier les
valeurs q u i leur sont fournies, c'est e n leur propre n o m et n o n
c o m m e les reprsentans d'un tre moral o u des autres associs.
Les participans q u i leur d e m a n d e n t un compte, n'exercent pas
c o n t r e e u x u n e [ a c t i o n d r i v a n t d ' u n m a n d a t , actio mandati directa
(C. c i v . 1 9 9 3 ) , mais bien u n e action engendre par des accords
q u i c o n s t i t u e n t u n e s i m p l e s o c i t d e g a i n s e t d e p e r l e s , actio pro
socio. E n u n m o l , l e s a s s o c i s e n n o m q u i a d m i n i s t r e n t o n t c o n -
jointement contract, envers les participans, l'engagement de
leur r e n d r e c o m p i e d e l'application d e s capitaux qu'ils leur o n t
fournis, u n e entreprise dtermine, et cet engagement les
oblige s o l i d a i r e m e n t , selon les principes pariiculiers a u droit
commercial que nous avons exposs a u n 580. L'intrt du
c o m m e r c e exige qu'il e n soit a i n s i , afin q u e c e t t e s o l i d a r i l d e -
v i e n n e u n e s o u r c e d e c r d i t e l fasse dverser les capitaux dans
les e n t r e p r i s e s indusirielles.
6 1 2 . V l = R G L E . La perte rsultant de l'insolvabilit de certains
des participans sera rpartie entre tous ceux qui ont trait ensemble et
qui se sont rendue communes les chances de bnfices et de pertes.
Au contraire, le commerant qui n'a tabli que des rapports spars et
individuels avec chacun de ses participans, doit supporter seul la perte
rsultant de C insolvabilit de certains d'entre eux.
586 DROIT COMMERCIAL. L l V . I. TIT. III.

6 1 5 . Celte rgle sera facilement comprise au moyen d'un

exemple. Paul voulant armer son navire le Mogador pour un
voyage au long cours, s'associe en qualit de participans Primus,
Secundus et Tertius, qui s'intressent chacun pour un quart dans
cette entreprise. Les accords qui i n t e r v i e n n e n t e n t r e t o u t e s les
parties sont constats par un m m e acte. Le voyage n'est pas
heureux; l'opration est liquide au retour du navire, et le
comple que prsente Paul, qui a seul administr, tablit une
p e r t e d e 12,000 fr. q u i d o i t t r e r p a r t i e e n t r e les q u a t r e asso-
c i s . 11 a r r i v e q u e l'un d'eux, Primus, se trouve dans un tat
d'insolvabilit qui rend compltement illusoire tout recours
c o n t r e l u i r a i s o n d e s 3 , 0 0 0 fr. q u i l e c o n c e r n e n t p o u r s a p a r t
des pertes. Chacun des deux autres participans, Secundus et
Tertius, devra faire c o m p t e d ' u n e s o m m e d e 4 , 0 0 0 fr. a u l i e u d e
3 , 0 0 0 , s a u f r e c o u r s u l t r i e u r c o n t r e Primus s'il r e d e v e n a i t s o l v a -
b l e . Si o n n e p r o c d a i t p a s a i n s i , l e s p e r l e s n e s e r a i e n t pas s u p -
portes par tous l e s a s s o c i s d ' u n e m a n i r e g a l e . Paul, qui a
g r et q u i s ' e s t e n g a g e n v e r s l e s l i e r s d a n s l ' i n t r t d e la par-
t i c i p a l i o n , d o i t t r e c o u v e r t et n e d o i t p a s s u p p o r t e r seul les con-
s q u e n c e s de l'insolvabilit d ' u n intress qui avait t accept
p o u r coassoci par tous les participans (4).
M a i s il p e u t a u s s i a r r i v e r q u ' u n c o m m e r a n t i n t r e s s e s u c c e s -
sivement et sparment, dans une opraiion projete, divers
participans qui restent t r a n g e r s les u n s a u x autres. Dans l'es-
pce que nous venons de tracer, supposons q u e Paul intresse
d'abord Primus dans l'armement p o u r u n q u a r t , qu'il traite en-
s u i t e i s o l m e n t a v e c Secundus p o u r u n a u t r e q u a r t , et enlin avec
Tertius pour un dernier quart. Primus, Secundus e t Tertius reste-
r o n t t r a n g e r s les u n s a u x a u t r e s et n ' a u r o n t c o n t r a c t entre eux
aucune obligation. S i Primus s e t r o u v e i n s o l v a b l e , Paul subira
seul les c o n s q u e n c e s de celte insolvabilit et n e pourra rcla-
m e r c o n t r e c h a c u n d e s a u t r e s p a r t i c i p a n s q u e l e s 3,000 fr. q u i l e
c o n c e r n e n t . Us n'ont, en e f f e t , t r a i t q u ' a v e c l u i , e t il n ' a pas
p u , s a n s l e u r c o n s e n t e m e n t , t a b l i r u n e c o m m u n a u t d e profils
et d e perles e n t r e e u x et u n tiers.
614. Nous avons dmontr, au n " 3 6 5 , q u e la socit qui

( 0 Proculus putat, dit le jurisconsulte P A D L , hoc ad cseterorum onus

petirnere, quod ab aliquihus servari non potest : rationeque defendi posse :
quouiam societas cuiu contrahitur, tam lucri quam damni communio iuitur.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 587

s ' t a b l i t e n t r e u n a s s o c i e t s o n croupier offre t o u s les caractres

d'un c o m p l e en participalion (1). U peut trs-bien arriver q u e le
c r o u p i e r c d e l u i - m m e u n e p a r t i e de ses droits el se d o n n e des
participans qui, leur tour, peuvent accepter d'autres partici-
pans. Ces c o m b i n a i s o n s ont m m e lieu assez f r q u e m m e n t dans
l e c o m m e r c e ; n o u s a l l o n s e n d o n n e r u n e x e m p l e : Pierre, Paul et
Jacques s ' a s s o c i e n t e n n o m c o l l e c t i f , s o u s l a r a i s o n P i e r r e et com-
pagnie, p o u r t a b l i r u n e e n t r e p r i s e d e d i l i g e n c e s . Pierre est int-
r e s s d a n s c e t t e o p r a t i o n p o u r huit douzimes, la p a r t s o c i a l e dc
Paul e s t d e d e u x d o u z i m e s , e t c e l l e d e Jacques est g a l e m e n t de
deux douzimes. Pierre, voulant se procurer des fonds, cde
Primus six d o u z i m e s d ' i n t r t s d a n s la socil. P l u s t a r d , Primus
c d e Secuudus q u a t r e d o u z i m e s d ' i n t r t s , e t Secunofus r t r o c d e
Tertius deux douzimes d'intrts. N o u s a v o n s , dans cette bypo-
tbse, u n e socit en nom collectif el trois sous-associations ou
comptes en participation. Pierre figure en nom avec Paul et
Jacques la t t e d e l ' e n t r e p r i s e q u ' i l s d i r i g e n t . C b a c u n d e s crou-
piers et sous-croupiers a le droit d'exiger de son cdant un
c o m p t e des bnfices et des pertes, pour percevoir d e u x douzi-
mes d e b n f i c e s ; il d o i t le relever, dans une proportion sem-
blable, des pertes.
Si n o u s supposons maintenant q u e l a s o c i t Pierre et compa-
gnie prouve des revers, et que Paul, l'un des associs en nom,
t o m b e e n faillite, la p e r t e q u i r s u l t e r a d e c e t t e p o s i t i o n d e l'un
d e s a s s o c i s s e r a r p a r t i e e n t r e les d e u x a u t r e s . A i n s i , si la s o -
c i t a c o u v r i r u n e p e r t e d e 6 0 , 0 0 0 f r . , l a p a r t q u e Pierre devra
en supporter, l'gard de ses coassocis en n o m , sera de 40,000
francs p o u r les h u i t d o u z i m e s le c o n c e r n a n t ; les p a r t s d e Paul
e t d e Jacques s e r a i e n t d e 1 0 , 0 0 0 fr. p o u r c h a c u n , s ' i l s t a i e n t tous
les d e u x solvables; mais, c o m m e Paw/est en faillite, il faudra
a j o u t e r 8 , 0 0 0 fr. la p a r t d e P / e r r e e t 2 , 0 0 0 fr. c e l l e d e / a c f / u e s ,
sauf e u x exercer l e u r r e c o u r s c o n t r e l a f a i l l i t e d e Paul, pour
recevoir des dividendes sur ces deux s o m m e s qu'ils payent pour
lui et d o n t ils s o n t ses c r a n c i e r s .
Tel est le r g l e m e n t q u i a u r a lieu entre les trois associs en

L . 67 in princ. D . Pro socio, XVII, a. POTHIEB, du Conlrat de socit,

110 i 3 a . TKOI'I-OJSG, des Socits, t. I I , p . 82, n 612.
(1) C'est ce que M . TROPLONG parat galement admettre au t. 11, p . 246,
n 767, du Contrat de socit.
588 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . TIT. III.

nom. Des rglemens ultrieurs devront ensuite intervenir

l'gard des croupiers, s o u s - c r o u p i e r s et a r r i r e c r o u p i e r s . Mais
u n e question se prsente d'abord. 1! s ' a g i t d e s a v o i r s i l ' a s s o c i
e n n o m peut exiger q u e son croupier le relve des pertes q u i ne
rsultent q u e de l'insolvabilit de l'un de ses coassocis.
M. MERLIN e x a m i n e assez l o n g u e m e n t c e t t e difficult d a n s ses
Questions de droit a u m o t Croupier. Il r a p p e l l e d ' a b o r d la m a x i m e
socii mei socius, meus socius non est, e n faisant r e m a r q u e r q u e le
croupier n'a rien de c o m m u n avec les associs d e c e l u i d o n t il
est le p a r t i c i p a n t . La socit particulire, dit-il, qu'il a con-
tracte avec ce dernier subsiste par s o i ; elle esl, c o m m e le d i t
Domat, spare de la premire, v o i l s a nature.
P a s s a n t e n s u i t e c e q u i fait l'objet d e cette association ente
sur la p r e m i r e socil, M. Merlin s o u t i e n t q u e son objet n'est
a u t r e q u e l ' e n t r e p r i s e p o u r l a q u e l l e s'est f o r m e la socit p r i n c i -
p a l e , e t q u ' i l e s t p u r e m e n t rel, c ' e s t - - d i r e q u ' i l n e c o n s i s t e q u e
dans les rsultats d e s oprations q u i se rfrent cette entre-
p r i s e , e t n o n d a n s c e u x q u i p o u r r a i e n t p r o v e n i r d u fait p e r s o n n e l
d e s associs e n n o m . A i n s i , dit-il, si u n i n c e n d i e c o n s u m e le
magasin dans lequel sont renfermes les m a r c h a n d i s e s , p o u r le
commerce desquelles o n s'est associ, si q u e l q u e s - u n s de ceux
qui on les a vendues n ' e n payent pas le prix, le croupier en
souffrira c o m m e s o n c d a n t , cela e s t s a n s difficult. M a i s il
n e sera n u l l e m e n t charg d e s pertes q u i proviendront des asso-
cis m m e s d e s o n cdant, p a r c e qu'il n'est point garant de leurs
faits. Qu'ils e n l v e n t la caisse d e l s o c i t , qu'ils d e v i e n n e n t i n -
s o l v a b l e s , p e u l u i i m p o r t e : c e s p e r t e s n e r e g a r d e n t p o i n t la s o -
cit considre en soi, mais seulement les associs entre e u x ;
et loin qu'elles p u i s s e n t rejaillir d e la personne de son cdant
s u r la s i e n n e , il a u r a , au contraire, u n e action contre son c-
dant m m e pour s'en faire i n d e m n i s e r .
M M . DUVERGIER, TROPLONG e t DELANGLE, c o m b a t t e n t cette opi-
nion de M. Merlin, et s o u t i e n n e n t q u e le c r o u p i e r doit, a u con-
traire, entrer dans les pertes causes par l'insolvabilit des asso-
cis d e son cdant (1).
Q u a n t m o i , la q u e s t i o n m e p a r a t devoir tre rsolue par
u n e i n t e r p r t a t i o n d e la p e n s e d e s p a r t i e s . Sans doute on con-

( l ) UtIVERGIBH, t. V , p . 44, a" 38o. TBOPLOHfi, t. I I , p . 14O, D 7 6 1 .

DELIKGLB, t. I , p. 1 9 0 , n 1 9 6 .
 DES SOCITS COMMERCIALES. 589

voit trs-bien que l'association intervenue entre l'associ en

nom et son croupier puisse n'avoir pour objet q u ' u n e commu-
n a u t d ' i n t r t s , r e s t r e i n t e a u x bnfices et a u x p e r t e s q u ' a m n e -
r o n t les s e u l e s o p r a t i o n s s o c i a l e s . Si les p a r t i e s s'en s o n t e x p l i -
ques d'une m a n i r e expresse, leurs conventions sur ce point de-
vront, s a n s difficult, tre e x c u t e s ; l'art. 1855 d u code civil
n'y mettra aucun obstacle.
Mais o n c o n o i t q u e l'associ et son croupier puissent vouloir
t e n d r e la c o m m u n a u t d ' i n t r t s q u ' i l s t a b l i s s e n t entre eux,
mme aux pertes que pourrait a m e n e r l'insolvabilit ou l'in-
conduite de certains des associs en n o m . R e m a r q u o n s que les
pertes, considres parrapport aux faits qui les engendrent',
sont d e d e u x espces : les unes proviennent des cas fortuits et
de l'insuccs des oprations e n t r e p r i s e s e n socit, les autres
s o n t le r s u l t a t d e s faits p e r s o n n e l s d e s associs et d e leur in-
solvabilit.
A dfaut de stipulations expresses relativement ces dernires
p e r t e s , y a-t-il p r s o m p t i o n q u e le c r o u p i e r ait e n t e n d u se sou-
m e t t r e l e s s u p p o r t e r ? T e l l e e s t la question. La solution affir-
mative me parat la plus probable et tre celle qui r e n t r e le
mieux dans la n a t u r e d e la convention. Celui qui prend un
c r o u p i e r e n t e n d l'associer p l e i n e m e n t sa b o n n e et s a m a u v a i s e
f o r t u n e , et t a b l i t a v e c lui u n e c o m m u n a u t p o u r tous les gains
et p o u r t o u t e s les p e r l e s q u i s e r o n t sa c h a r g e e n sa q u a l i t d ' a s -
soci. R i e n n ' a u t o r i s e p e n s e r q u e les sous-associs aient vou-
lu se faire u n e position i n g a l e parrapport aux pertes. Remar-
quons, d'ailleurs, qu'il n'est pas trs-exact de prtendre, comme
M . Merlin p a r a t le faire, q u e le c r o u p i e r , en s'associant, n'ait
en v u e q u e les oprations entreprises en socit. La considra-
tion des p e r s o n n e s doit n c e s s a i r e m e n t influer sur ses d t e r m i -
nations, car les associs e n nom a d m i n i s t r e n t , et le s u c c s d e s
oprations qui font l'objet d e la s o c i l d p e n d r a d e la b o n n e
o u d e la m a u v a i s e direction qu'ils sauront leur donner, et de
leur aptitude p o u r la g e s t i o n d e s afl'aires commerciales.
A i n s i , il m e p a r a t , q u ' e n g n r a l e t moins de convention
contraire, on d e v r a faire e n t r e r le c r o u p i e r d a n s toutes les pertes,
m m e d a n s celles qui ne seraienloccasionnes que par l'insolva-
bilit des associs de son cdant.
E n revenant l'espce que j'ai trace, on aura sous-rpartir
e n t r e Primus et Pierre l e s 8 , 0 0 0 fr. d e p e r l e s q u e c e d e r n i e r doit
 590 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

s u p p o r t e r p o u r le c o m p t e de Paul. C o m m e Primus avait acquis

s i x d e s h u i t p a r t s d ' i n t r t q u i a p p a r t e n a i e n t Pierre, il s e r a t e n u
d e lui faire p e r s o n n e l l e m e n t c o m p t e d e 6,000 fr. Mais, comme
Primus s ' e s t a s s o c i Secundus, a qui i l a r t r o c d q u a t r e p a r t s d ' i n -
t r t , il a u r a c o n t r e c e d e r n i e r , u n r e c o u r s pour4,000fr.;SecandM
oblig personnellement envers Primus, exercera un semblable
r e c o u r s p o u r 2 , 0 0 0 f r . c o n t r e Tertius. A j o u t o n s q u e Pierre devra
consentir e n f a v e u r d e Primus u n e cession de six huitimes de
ses droils contre Paul p o u r q u ' i l p u i s s e l e s e x e r c e r d a n s la fail-
l i t e d e c e d e r n i e r . Primus consentira en faveur d e Secundus une
sous-cession, et S e m r d u s e n consentira g a l e m e n t une en faveur
d e Tertius. P a r cet o r d r e d e choses les parties se trouveront dfi-
. n i i i v e m e n t rgles, tout sera a p u r e n t r e elles, chacun suppor-
tera sa part des pertes et pourra exercer un recours contre
Paul raison des sommes qui auront tj payes pour son
compte.
61o. U m e reste, aprs avoir trac ces rgles, parler de
quelques cas qui n'offrent qu'un abus coupable du droit dont
sont investis les c o m m e r a n s d e s'associer pour exercer leur in-
dustrie avec avantage. Souvent des a s s o c i a t i o n s s e c r t e s se for-
m e n t d a n s le s e u l b u t d ' o p r e r u n e h a u s s e o u u n e baisse s u r les
p r i x d e s m a r c h a n d i s e s , e t d ' t a b l i r u n m o n o p o l e o d i e u x . SAVARY
a dvoil les m a n u v r e s q u e des ngocians pratiquaient de son
t e m p s , p o u r p r v e n i r t o u t e c o n c u r r e n c e , et p o u r - d o m i n e r dans
les m a r c h s . T a n t t ce s o n t des m a r c h a n d s qui c o n v i e n n e n t d'a-
cheter pour leur compte commun, et q u i s'associent pour faire
t o m b e r les prix e n a b a i s s a n t l e u r s o f f r e s . ' a I l s a g i s s e n t , d i t SA-
V A R Y , e n c e l a c o m m e l e s f r i p i e r s q u i , a y a n t olTert ; u n p r i x d'une
c h o s e , si o n ne les p r e n d pas au mot, un a u t r e vient ensuite
m a r c h a n d e r q u i e n offre m o i n s q u e l e p r e m i e r q u i l'a marchan-
de. Cette manire d'agir dsoriente les marchands, el ils ne
s a v e n t q u e l l e r s o l u t i o n p r e n d r e d a n s la v e n t e d e leurs m a r c h a n -
d i s e s , c e q u i fait q u e n ' a y a n t p a s t r o u v l e u r c o m p t e , ils n e v e u -
l e n t p l u s r e v e n i r a u x foires et m a r c h s . Parfait ngociant, t. I,
p. 370.
Tantt ce sont ceux qui veulent vendre qui s'associent pour
a c c a p a r e r t o u s les p r o d u i t s d ' u n e c o n t r e , et q u i v o n t e n s u i t e les
porter d a n s les m a r c h s o ils les v c n d e n t ' d e s p r i x b i e n au-
d e s s u s d e c e u x q u e la l i b r e c o n c u r r e n c e e t t a b l i s . Ces sortes
de socits, dit e n c o r e SAVARY, s o n t , p r o p r e m e n t parler, des
 DES SOCITS COMMERCIALES. 591

monopoles q u i se font c o n t r e le bien p u b l i c et qui renversent

l'conomie d u c o m m e r c e (1).
Ces abus ont d veiller la s o l l i c i t u d e d u l g i s l a t e u r q u i s'est
efforc de les rprimer. L'art. 419 du code pnal contient les
dispositions suivantes: Tous ceux q u i , par des faits faux ou
c a l o m n i e u x s e m s dessein d a n s le public, par des suroffres fai-
tes a u x prix q u e d e m a n d a i e n t les v e n d e u r s e u x - m m e s , par r u -
nion ou coalition des principaux dtenteurs d'une m m e mar-
c h a n d i s e o u d e n r e , t e n d a n t n e la p a s v e n d r e o u n e la v e n d r e
qu' un certain prix, ou qui, par des voies ou m o y e n s frauduleux
quelconques, auront o p r la h a u s s e ou la b a i s s e d u prix des
d e n r e s o u m a r c h a n d i s e s , o u d e s p a p i e r s et effets p u b l i c s a u - d e s -
s u s o u a u - d e s s o u s d e s p r i x q u ' a u r a i t d t e r m i n s la concurrence
n a t u r e l l e et libre d u c o m m e r c e , seront punis d'un emprisonne-
m e n t d'un mois au moins, d'un an au plus, et d ' u n e a m e n d e de
cinq cents francs dix mille francs. Les coupables pourront
d e p l u s t r e m i s , p a r l ' a r r t o u l e j u g e m e n t , s o u s la s u r v e i l l a n c e
d e la h a u t e police pendant deux ans au moins, et c i n q ans au
plus. L'art. 4 2 0 a j o u t e : La peine sera d'un emprisonne-
m e n t d e d e u x m o i s a u m o i n s , et de deux ans au plus, et d'une
amende de mille francs vingt mille francs, si ces manoeuvres
ont t pratiques sur grains, grenailles, farines, substances
farineuses, pain, vin ou toute autre boisson. La miseen
surveillance, qui pourra tre prononce, sera de cinq ans au
m o i n s et d e dix ans au plus (2).
E n se b a s a n t s u r ces d i s p o s i t i o n s et e n c o n c i l i a n t les i n t r t s

( i ) Parfait ngociant, t. I , p . 870. < Les monopoleurs, dit Adam S M I T H ,

en tenant les marchs constamment mal approvisionns et en ne rpondant
jamais la demande effective, vendent leurs marchandises fort au-dessus
du prix naturel.... L e prix de monopole est, tous les moments, le plus haut
qu'il soit posslhle de retirer. L e prix naturel, ou le p r i x rsultant de la lihre
concurrence est, au contraire, le plus has qu'on puisse accepter, non pas, .
la vrit, tous les momens, mais p o u r un temps un peu considrable de
suite. L ' u n est, tous les momens, le plus haut qu'on puisse arracher aux
acheteurs, ou le plus haut qu'on suppose qu'ils consentiront donner; l'autre
est le plus bas dont les vendeurs puissent gnralement se contenter, pour
pouvoir, en mme temps, continuer leur commerce. De la Richesse desfna-
tions, liv. I , ch. 7, traduction du comte Germain Garnier, t. I , p . 81 de
l'dition de M . B l a n q u i .
( a ) V . sur cette matire RAUTER, Trait de droit criminel, t. I I , p . 166,
n 548 CHiUVE.iU et H L I E , Thorie du code pnal, t. V , p . Saa et suiv.
592 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

f|u'elles p r o i g e n i avec c e u x d u c o m m e r c e , on est a m e n dis-

lingiier les a s s o c i a t i o n s q u i n'offrent que l'exercice lgitime du
droil dont sont investis les c o m m e r a n s de se r u n i r pour exer-
cer leur industrie, de celles qui n'ont videm.ment pour cause
que l'accaparement des marchandises, et l'tablissement d'un
monopole nuisible au public. Les premires doiveni tre main-
t e n u e s et protges par les t r i b u n a u x , les s e c o n d e s doivent tre
annules, car elles n'ont qu'une cause illicite (C. civ. 11.31,
1833).
Il a p p a r t i e n t , d a n s l e s d i v e r s c a s q u i p e u v e n t s e p r s e n t e r , a u x
m a g i s t r a t s d e p e s e r les c i r c o n s t a n c e s , d ' a p p r c i e r les i n t e n t i o n s
et de d t e r m i n e r les limites q u i s p a r e n t l'exercice d ' u n droit, des
abus, en prenant pour guide l'esprit des dispositions pnales que
nous venons de rapporter (1).

de la a= dition. V o i r aussi MASS, le Droit commercial dans ses rapports

avec le droit des gens et le droit civil, t. I I , p . 499, nos 431 et suiv. U n d-
cret de la convention nationale, du 26 juillet 1793, punissait l'accaparement
de la peine de mort. Ce dcret n'a pas survcu a u x circonstances dans les-
quelles il fut rendu et doit tre considr comme abrog.
( T ) U n arrt de la cour de Bourges en date du n aoiit 1826, confirm par
la cour de cassation, statue sur une espce remarquable que nous croyons
devoir faire connatre. Les motifs retracent suffisamment les faits : Attendu
que, dans l'acte d u 23 janvier 1818, huit fabricans de faence, sur neuf exis-
tant seulement Nevers au moment du trait, se sont runis, et se sont mu-
tuellement impos l'obligation de dposer toutes leurs marchandises dans un
magasin commun pour n'y tre vendues que suivant le prix convenu entre
eux ; Attendu que, p a r cet arrangement, ils ont mis les acqureurs dans
leur dpendance immdiate; qu'ils ont sensiblement n u i l'ordre public, qui
exige pour le commerce la plus entire libert; qu'ils ont cart la concur-
rence, le seul moyen de mettre aux marchandises leur vritable prix; A t -
tendu qu'une obligation base sur une cause illicite ne peut avoir aucun
effet (art. i r 3 i C. c i v . ) , que la cause est illicite quand elle est contraire aux
bonnes murs ou ,i l'ordre public (art. i i 3 3 ) ; d'o il suit que l'acte de 1818
ne peut subsister; Considrant qu'en vain les contractans objectent qu'ils
n e s e sont unis que pour l'exploitation pertes et profits communs; attendu
que cette expression ne change rien leur trait; que toutes les marchan-
dises qu'ils auront fabriques doivent toujours tre portes au magasin g-
nral, pour y tre vendues au prix qu'il leur a plu de fixer; Considrant
qu'aussi vainement ils observent que de nouveaux fabricans peuvent se fixer
prs d'eux et y tablir la concurrence ; Attendu qu'avec l'ascendant de
leur association et la runion de leurs fortunes, ils restent constamment les
matres d craser le nouvel tablissement en baissant momentanment le prix

de la marchandise au-de.ssous mme de celui de la fabrication ; Dclare

l'acte du a3 janvier 1818 nul et sans valeur, etc.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 593

616. Les ventes l'encan ont t galement protges par

des dispositions pnales. Lorsqu'elles ont pour objet des choses
mobilires, les fripiers et les r e v e n d e u r s s'associent presque
t o u j o u r s p o u r n e pas se s u r e n c h r i r , et p o u r o b t e n i r b a s prix

I l y eut p o u r v o i en cassation, et il est r e m a r q u e r q u e le ministre public

avait d i r i g c o n t r e les m e m b r e s d e cette association des poursuites c o r r e c -
tionnelles q u i n ' a v a i e n t a b o u t i qu' un a c q u i t t e m e n t . L a c o u r suprme c o n -
sidra, en droit, q u e toute o b l i g a t i o n d o n t la cause est illicite ne peut a v o i r
d'effet, et q u e la cause est illicite toutes les fois q u ' e l l e est c o n t r a i r e aux
m u r s et l ' o r d r e p u b l i c ; E l l e considra, en fait, q u e la c o u r d e Bourges
avait p u , sans v i o l e r expressment la l o i , v o i r dans l'acte du a3 j a n v i e r i 8 i 8 ,
et en l ' a p p r c i a n t , des c o n v e n t i o n s p r o p r e s g n e r la l i b e r t du c o m m e r c e
et n u i r e la c o n c u r r e n c e , et q u e cette i n t e r p r t a t i o n , qui tait dans son
d o m a i n e , c h a p p a i t la censure. E n consquence, le p o u r v o i qui avait t
admis p a r la section des R e q u t e s , fut rejet p a r la section c i v i l e l e i8 j u i n
i 8 i 8 , c o n t r a i r e m e n t aux rquisitions d e M . l ' a v o c a t gnral Joubert, q u i
concluait la cassation. (SIREY-DEVIXLEITEUVE, X X V I I I - - I 3 5 , et 1-244.)
L a c o u r d e B o u r g e s m e parat a v o i r fait une juste a p p l i c a t i o n d e la loi aux
faits p a r t i c u l i e r s qu'offrait l'association qui lui tait soumise. M a i s les p r i n -
cipes consacrs par son arrt e x i g e n t quelques e x p l i c a t i o n s , et d o i v e n t tre
concilis avec l e l i b r e e x e r c i c e du d r o i t d e s'associer qui est a p p e l v i v i f i e r
l ' i n d u s t r i e , et q u ' i l i m p o r t e d e m a i n t e n i r intact.
R e m a r q u o n s d ' a b o r d que le j u g e m e n t par l e q u e l la j u r i d i c t i o n c o r r e c t i o n -
n e l l e avait r e n v o y les associs des poursuites qui avaient t diriges c o n t r e
eux p a r le ministre p u b l i c , n ' e m p c h a i t pas d e nantir les tribunaux civils
d e l d e m a n d e en annulation des a c c o r d s qui avaient constitu l'association.
E n p r i n c i p e , les dcisions des tribunaux d e rpression, q u i p r o n o n c e n t une
absolution o u un a c q u i t t e m e n t , n'ont pas toujours force d e chose j u g e au
c i v i l lorsqu'elles o n t t rendues en l'absence des parties intresses ( * ) . D a n s
l'espce, tous les associs se t r o u v a i e n t b i e n prsens, puisque l e ministre
p u b l i c les p o u r s u i v a i t ; mais, c o m m e le fait de l'association tait constant, l e
t r i b u n a l ne p o u v a i t les a v o i r acquitts qu'en dclarant q u e ce fait ne runis-
sait pas tous les caractres du dlit r p r i m par l ' a r t . 419 du c o d e pnal,
ou q u e n u l l e intention c o u p a b l e n'avait dict les accords qui faisaient l'objet
de la p o u r s u i t e . L a question i n t e n t i o n n e l l e doit toujours tre e x a m i n e au
c r i m i n e l . O r , dans la p r e m i r e h y p o t h s e , si ou d o i t a d m e t t r e q u e toute as-
sociation qui constitue un dlit est entache de nullit, on c o n o i t aussi qu'il
est des associations q u i p e u v e n t p o r t e r atteinte l ' o r d r e p u b l i c sans r e n t r e r
e n t i r e m e n t dans la d f i n i t i o n d e la l o i pnale, et q u e les tribunaux civils
d o i v e n t a n n u l e r . Dans la seconde h y p o t h s e , l'absence d e tout d o l , d e toute
i n t e n t i o n c o u p a b l e c h e z les associs, p o u r r a i t trs-bien les mettre l'abri d e

* On peut consulter, par rapport l'influence des jugemens rendus au criminel sur les
questions d'intrt priv soumises aux tribunaux civils, MM. T O C L L I E N , t. V I I I , nos 30 et
suiv et t. X NOS 240 et s u i v . ; M E B L I N , a u x questions de droit, vis Rparations civites,
S 2, IO 3, p. 134;M.\MG1N, de l'Action publique, t. I I , p. 7 , n n s 4 2 7 et S U I V . J - L E S E L L Y E K ,
Trait de droit criminel, t. V I , p 453, no 2483.

I.
 594 DKOlT COMMERCIAL. LIV. I. T I T . III.

les objets m i s en a d j u d i c a t i o n , q u ' i l s p a r t a g e n t e n s u i t e e n t r e eux.

Celte socit, dit POTHIER, est permise lorsqu'elle n e tend p i s
a v o i r l e s m a r c h a n d i s e s p o u r u n p r i x a u - d e s s o u s d u j u s t e p r i x , et
qu'il se t r o u v e l a v e n t e u n g r a n d n o m b r e d ' a u t r e s revendeurs

la peine, mais ne devrait pas empcher de reconnatre la nullit d'une so-

cit dont l'existence serait, en fait, de nature lser les intrts gnraux de
l'industrie et porter atteinte au principe de la libre concurrence. Ainsi,
ds que certains des associs refusaient d'excuter les conventions sociales,
les tribunaux civils pouvaient en apprcier la validit sans mconnatre l'au-
torit de la chose juge au criminel; et ds qu'ils constataient que ces ac-
cords reposaient sur une cause illicite, ils devaient refuser d'en ordonner
l'excution. Les corps judiciaires ne doivent pas, en effet, procurer l'appui
de la puissance sociale p o u r assurer l'excution des pactes contraires aux
intrts gnraux.
L'arrt de la cour de Bourges constate que l'association qui lui tait d-
fre avait cart la concurrence qui peut seule tablir le vrai prix mar-
chand des produits de l'industrie; que cette association avait plac les acqu-
reurs sous sa dpendance immdiate; qu'elle avait nui sensiblement aux in-
trts gnraux du commerce ; qu'elle faisait obstacle tout nouvel tablisse-
ment : ces motifs suffisaient p o u r le justifier.
Mais je ne pense pas qu'on doive admettre que des commerans, qui s'as-
socient p o u r vendre en commun leurs marchandises, et qui fi.xent entre eux
les prix auxquels elles seront livres, contreviennent la loi lorsqu'ils n'em-
pchent d'ailleurs, en aucune manire, l a libre concurrence. D e pareilles
associations peuvent n'avoir p o u r objet qu'un mode plus conomique d'op-
rer les ventes, qui permettra de livrer les produits au public des conditions
plus avantageuses, et ce rsultat est assurment loin de mriter le moindre
blme. U n des conomistes clairs d e notre poque, M . XTiclul OHBVALIEB,
dont les savantes leons attirent de nombreux auditeurs au collge de France,
a cit, dans son cours de l'anne 1842-1843, un fait qui vient l'appui de
nos observations : > Les mines de Saiut-tienne, a-t-il dit, offrent un exemple
remarquable d'une communaut industrielle. Jusqu' ces dernires annes,
l'esprit d'association avait fort peu pntr p a r m i les extracteurs de char-
bon de terre du dpartement de la L o i r e . O n citerait difficilement une lo-
calit o l'individu.nlisme exert un empire plus absolu. Telle mine y ap-
partient un grand n o m b r e de personnes, quelquefois une vingtaine. Jus-
qu' ce j o u r , les propritaires fournissaient en commun les fonds ncessaires
l'exploitation, mais ils n'taient pas associs p o u r la vente. Autour des
puits par lesquels la houille sort du sein de la terre, taient ranges autant de
cases qu'il y avait d'intresss, et, tour de r l e , le tonneau servant le-
ver le charbon du sein de la mine allait s'v v i d e r ; chacun ensuite vendait
sa part sp.irment. C'est l pourtant q u e , par une raction singulire, uue
association des plus troites, einbrass.mt la p l u p a r t des extracteurs, s'est
constitue et demeure en vigueur depuis plusieurs annes. P a r l'effet d'une
concurrence effrne, les exploitations houillres de Saiut-tienne, avec une
productiou norme, ne rapportaient que des revenus minimes. Presss par
 DES SOCITS COMMERCIALES. 595

q u e ces associs. M a i s si c e u x q u i o n t fail celle socil taient

les seuls qui se trouvassent celte vente, qui fussent en tat d'en-
chrir l e s m e u b l e s d e p r i x , il e s t v i d e n t q u e celte socit, qui
tendait avoir des marchandises pour un prix aussi bas que
celui qu'ils y voudraient metire, renfermerait une injustice(l).
Cette judicieuse distinction devrait tre suivie. Les conven-
tions qui n'auraient videmment pour objet que d'empcher
toute concurrence dans une vente aux enchres, seraient nulles,
car elles reposeraient sur u n e cause illicite (C. civ. 1 1 3 1 , 1133).
C e u x q u i les a u r a i e n t formes, verraient a n n u l e r les v e n t e s qui
leur auraient t consenties, seraient passibles ddommages-in-
trts, et pourraient m m e lre considrs c o m m e s'tant respec-
tivement fait d e s p r o m e s s e s p o u r s ' c a r t e r d e s e n c h r e s . I l s pour-
raient, dans ce cas, tre poursuivis correctionnellement et
condamns aux peines portes par l'art. 412 d u code p n a l (2).

la ncessit, les extracteurs se sont runis en une association dont les termes
impliquent, de la part des contractans, leur sacrifice d'une b o n n e part de
leur indpendance. P o u r cbaque mine, la quantit d'hectolitres de charbon
qu'elle aurait le droit de p r o d u i r e a t dtermine, et le prix de la vente a
t fix p a r un rglement dtaill. Cette convention a eu les meilleurs rsul-
tats. L a situation des exploitans est devenue satisfaisante, sans d o m m a g e a p -
prciable pour les consommateurs; et les ouvriers se sont ressentis de l'am-
lioration prouve p a r les propritaires des mines. L a malveillance seule a
p u prtendre que c'tait une coalition punissable p a r la loi. L'ide de coali-
tion implique la volont de porter dommage quelqu'un : ici, rien de sem-
b l a b l e . Dans la limite o cette association a agi jusqu' ce j o u r , elle ne mrite
que des loges. Elle a us d'un droit imprescriptible, celui qu'ont les hommes
de se serrer les uns contre les autres, et de se concerter p o u r faire f.iye un
pril imminent, et elle n'en a point abus.
Je ne saurais assurment qu'approuver le jugement que le docte profes.seur
a port sur cette association. D e pareilles socits peuvent procurer la
fois des avantages aux producteurs, aux vendeurs et aux consoinniateurs.
Elles font alors progresser l'industrie, et elles mritent l'appui de la loi.
(1) Du Contrat de socit, n 62. 'V. D E L A N G L E , des Socits com., t. I I ,
p . 294, no 616.
(2) A v a n t le code pnal de i S r o , la libert el la concurrence dans les en-
chres avaient t protges par l'art. 27 du tit. I I de la loi du 19 juillet 1791
sur la Police municipale et correctionnelle, par les art. 10 et suivans de la loi
d u 24 avril 1793 sur la venle des biens nationaux, et par une loi du 7 messi-
d o r an II L e s dispositions Je ces diverses lois ont t fondues et reproduites
dans l'art. 412 du code pnal qui est ainsi conu ; C e u \ q u i , d a n s les a d j u -
dications de la proprit, '!e l'usufruit ou de 11 location des choses mobilires
ou immobilires, d'ui-.e entreprise, d'une fouruiiure, d'une exploitation ou
596 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

Des m a n u v r e s de cette nature ont trs-frquemment lieu

l o r s q u e le bail f e r m e d ' u n p a g e , o u d e t o u t a u t r e d r o i t , est m i s
en adjudication. Ceux qui se proposaient d'enchrir s'accordent
pour ne pas tablir entre eux de c o n c o u r s , et s'associent pour
p a r t a g e r le bnfice qui pourra rsulter d'une adjudication ob-
t e n u e u n trs-bas prix. Us a b a n d o n n e n t un seul d'entre eux
l ' e n t r e p r i s e ; ils s ' a c c o r d e n t a v e c l u i s u r la v a l e u r r e l l e d e la c h o s e
m i s e e n a d j u d i c a t i o n , et ils c o n v i e n n e n t q u e , s i e l l e lui est adjuge
un prix infrieur, i l s s e r o n t t o u s a s s o c i s p o u r l e p a r t a g e d e la
diffrence e n t r e ce p r i x et la v a l e u r q u ' i l s o n t fixe. P a r ce m o y e n ,
ils s ' a s s u r e n t , e n r e t o u r d e la p r o m e s s e q u ' i l s font d e n e p a s e n c h -
rir, u n e partie d e s v a l e u r s q u i a u r a i e n t t o u r n a u profit d e l'tat
ou du propritaire d e l'objet m i s a u x e n c h r e s , si la l i b r e con-
c u r r e n c e se ft t a b l i e . U est v i d e n t q u ' u n pareil trait est nul
et doit r e n d r e tous ceux entre l e s q u e l s il i n t e r v i e n t , passibles
des peines q u e l'art. 412 d u c o d e p n a l p r o n o n c e c o n t r e les in-
d i v i d u s q u i , p a r d o n s o u p r o m e s s e s , o n t c a r t les e n c h r i s s e u r s
d a n s les a d j u d i c a t i o n s p u b l i q u e s (1).

N" 3.

D E L A P A R T I C I P A T I O N E N C O M M A N D I T E .

SOMMAIRE.
617. Dfinition.
618. En quoi la participation en commandite diffre des comptes en
participation.
619. Ea quoi elle diffre de la socil en commandite.

d'un service quelconque, auront entrav ou troubl la libert des enchres

ou des soumissions, par voies de fait, violences ou menaces, soit avant, soit
pendant les enchres ou les soumissions,seront punis d'un emprisonnement de
quinze jours au moins, de trois mois au plus, et d'une amende de cent francs
au moins, et de cinq mille francs au plus. L a mme peine aura lieu contre
ceux qui, par dons ou par promesses, auront cart les enchrisseurs. V . sur
cette matire, HLIH et CH.IUVEAU, TliorU du code pnal, t. V , p . 4 8 5 et
suiv. V . galement PARDESSUS, t. I , p . 3o3, n i 6 a .
( i ) G o u r d e cassation, l a mars et 1 9 novembre 1 8 4 1 (DEVILLEKEUVE et
CARETTE, XLI-i-yfifi; X L n - i - t 4 9 e t S i i . V o i r aussi un arrt de la
mme cour en date du a3 avril i834, qui rejette le pourvoi contre un arrt
 DES SOCITS COMMERCIALES. 597

620. Les participans bailleurs de fonds n'taient autrefois passibles que

cle la perle cle leurs mises. Aujourd'hui une convention ex-
presse est ncessaire pour limiter leur part contributive, par
rapport aux pertes, aux valeurs qu'ils ont verses. Validit
de cette convention.
621. Quid si les participans, simples bailleurs de fonds, administrent?
Seront-ils indfiniment et solidairement passibles des pertes,
comme les associs en commandite? Solution ngative.
622. Modle trac par SAVARY d'une socit organise de telle ma-
nire, qu'un associ doit tablir nne manufactur e n son n o m ,
que deux autres doivent acheter en leur n o m en pays tranger
les matires premires, et qu'un quatrime doit faire, sur une
autre place, les ventes des objets manufacturs . Nature dune,
semblable socit. Elle serait aujourd'hui valablement consti-
tue moyennant la publication des accords qui l'auraient tablie.
623. De la cession des droits du simple participant bailleur de fonds.
Elle ne substitue pas le cessionnaire la place du cdant dans
[association.
624. Les parts des bailleurs de fonds intresss dans la participation en
commandite, pourraient-elles tre reprsentes par des actions n-
gociables? Solution affirmative et esquisse d'une entreprise
dans laquelle les parts d'intrt sont reprsentes pardes actions.
625. Ces actions pourraient mme tre au porteur.
626. Quid si celui qui dirige l'opration vient tomber en faillite?
Quels seraient, dans ce cas, les droits des actionnaires sur les
marchandises qui sont l'objet de [opration ? Distinctions;
renvoi au n" 6 o 5 .

617. L a participation en commandite e&l u n e a s s o c i a t i o n entre

u n i n d i v i d u o u u n e socil, q u i se c h a r g e d e faire u n e o u p l u s i e u r s
oprations d e c o m m e r c e en son seul n o m , et u n ou plusieurs
participans, simples bailleurs d e fonds, qui n e s'associent q u e p a r
les c a p i t a u x q u ' i l s f o u r n i s s e n t , p o u r t r e d e p a r t d a n s les b n -

de la cour de R o u e n , p a r lequel il fut dcid qu'une association en partitipa-

tion, qui tait intervenue entre deux individus dans le but d'obtenir une a d -
judication, tait valable, lorsque d'ailleurs ils n'avaient rien fait pour carter
d'autres enchrisseurs. Cet arrt rentre entirement dans la distinction faite
p a r Pothier l'endroit q u e nous avons cit (SIHEY - D E V I U E N E U V E ,
XXXIV-i-746).
598 DROIT COMMERCIAL. L I V . I . T I T . 111.

fices, Cl q u i n e d o i v e n t contribuer nux pertes que jusqu' con-

currence des valeurs qu'ils ont verses ou qu'ils doivent verser
dans l'entreprise.
6 1 8 . O n v o i t , d ' a p r s c e l l e d f i n i t i o n , e n q u o i la p a r t i c i p a t i o n
en c o m m a n d i t e diffre d u c o m p t e e n p a r t i c i p a t i o n dont n o u s ve-
n o n s de n o u s occuper. Dans le c o m p l e en participation , les s i m -
ples participans sont lenus d e relever indfiniment des perles,
d a n s la p r o p o r t i o n d e l e u r s p a r t s s o c i a l e s , l e s a s s o c i s q u i o n t a g i
et q u i se sont p e r s o n n e l l e m e n t e n g a g s envers les tiers. Dans
la p a r t i c i p a t i o n en c o m m a n d i l e , a u contraire , les participans
n'engagent que leurs capitaux, sont librs de toute obligation
lorsqu'ils les o n t verss , et n e doivent supporter les pertes q u e
jusqu' puisement de leurs apports.
619. On c o m p r e n d galement q u e c e t t e association diffre
e n p l u s i e u r s p o i n t s d e la socit e n c o m m a n d i t e .
La socit en c o m m a n d i t e constitue u n e personne morale qui
p o s s d e u n actif social distinct d e celui des associs en n o m , et
qui c o m m e r c e sous u n e raison sociale (1). L a simple participa-
tion en commandite ne constilue pas u n e personne morale, n'a
d'existence qu'entre les p a r t i c i p a n s , et n'a n i raison sociale, ni
actif s p a r d e c e l u i d e l ' a s s o c i q u i g r e l ' e n l r e p r i s e . E l l e n'offre
que l'application une ou plusieurs oprations dtermines
d'un capital q u e l'une d e s p a r t i e s fait fructifier e n s o n p r o p r e
n o m , charge d'admettre ceux qui l'ont fourni u n partage des
bnfices.
L a s o c i t e n c o m m a n d i l e fait l e c o m m e r c e l'aide d u crdit
personnel d e s a s s o c i s e n n o m e t d u crdit rel que l u i p r o c u r e l e
capital commanditaire, dont le m o n t a n t est connu du public
( C . c o m . 4 2 , .43). L a p a r t i c i p a t i o n e n c o m m a n d i t e demeure
occulte, et n'opre q u ' l'aide d u seul crdit p e r s o n n e l de celui
ou de ceux qui dirigent l'opration qui lui a donn naissance.
La socit e n c o m m a n d i l e a, le p l u s s o u v e n t , p o u r objet l'ex-
ploitation, pendant un temps dtermin, de toute u n e branche
de l'industrie manufacturire ou commerciale. L a participa-
tion en c o m m a n d i l e ne peut avoir pour objet q u e des oprations
d t e r m i n e s q u e les p a r t i e s o n t e n v u e , a u m o m e n t o elles s'as-
socient, el elle p r e n d t o u j o u r s tin a v e c l a c o n s o m m a t i o n d e c e s
oprations.

(i) V. siipi, n"' 487 et 5ao.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 599

Enfin, la s o c i l e n c o m m a n d i l e , q u i c o n s i i l u e une personne

j u r i d i q u e , doit tre constate p a r u n crit et doit lre r e n d u e p u -
b l i q u e ( C . c o m . 39i, 4 2 ) . L a c o n s t a t a t i o n d e l a s i m p l e p a r t i -
cipation en commandite n'est assujettie aucune formalit
spciale; son existence peut tre tablie p a r la p r e u v e t e s t i m o -
niale; elle n e reoit a u c u n e publicit, parce qu'elle n'intresse
p a s l e s t i e r s (C. c o m . 4 9 , 5 0 ) .

G20. Autrefois, les participans taient toujours censs ne

s'tre associs q u e p a r leurs capitaux, et n'taient, d e plein droit,
tenus de contribuer aux pertes que jusqu' puisement de leurs
a p p o r t s . Particeps, dit S T R A C C H A , non tenetur nisi depecuniis quas ipse
posait in societate (1). A u j o u r d ' h u i l a c o n t r i b u t i o n g a l e d e s a s s o -
cis a u x p e r l e s c o n s t i t u e le d r o i t c o m m u n ( C . civ. 4853), et t o u t e
drogation cette rgle doit faire l'objet d'une convention ex-
p r e s s e (2).
A u r e s t e , r i e n d e p l u s licite q u e la c o n v e n t i o n q u i n'affecte a u x
pertes q u e le montant de l'apport d u participant, et q u i l'assi-
mile, sous ce rapport, un commanditaire. L'art. 4855 du code
civil l'autori.se, en n e prohibant q u e l'aff'ranchissemenl absolu d e
t o u t e c o n t r i b u t i o n a u x p e r l e s d e la m i s e d e c e r t a i n s d e s associs,
et l'art. 4 8 d u code d e c o m m e r c e a c c o r d e toute latitude a u x asso-
cis e n participation pour rgler leurs intrts respectifs. Aussi,
lous les auteurs q u i o n t crit j u s q u ' ce jour sur les socits
s'accordent-ils pour reconnatre qu'une participation peut tre
tablie en commandite : On peut stipuler, dit M . D E L A N G L E ,

que les pertes de l'un des participans n'excderont p a s les

sommes qu'il a v e r s e s d a n s la caisse c o m m u n e ; cette conven-
t i o n , f o n d a m e n t a l e d a n s la s o c i t e n c o m m a n d i t e , n ' e s t p a s in-
compatible avec u n e association en participalion. Pourquoi,
d a n s u n e convention qui doit rester secrte , et qu'on ne peut
opposer a u x tiers, les intresss n e rgleraieni-ils p a s leur sort
l e u r g r (3).

G 2 1 . L a p a r t i c i p a t i o n p e u t d o n c offrir d e u x c l a s s e s d ' a s s o -

( i ) Rota genuensis, decis. X L V I , n" 3 , p . i 5 6 . C'est galement ce qu'en-

seigne CASAREGIS, participes non tenentur nisi ad ratum capitalis pro quo parti-
cipant in negotio. Diseur. 8 9 .
(1) T R O P L O N G , 1 . 1 , p . 4 7 1 , n 5 i 5 .
( 3 ) Des Socits commerciales , t. I I , p . 2 9 4 , no C16. T e l est galement
l'avis de M M . PARDESSUS,, t. I V , p . agS, n 1 0 4 8 ; E u g n e P E R S I L , sur
l'art. 4 8 , n 9 , p . a 4 3 . TROPLONG, 1 . 1 , p , 4 7 8 , n 5 i 5 .
600 DROIT COMMERCIAL. L I V . I. TIT. III.

cisbien distinctes : l'une comprenant ceux qui apportent leur

crdit, leur travail industriel, qui agissent en leur nom et q u i
excutent seuls l'opration e n t r e p r i s e profits c o m m u n s ; l'autre
ceux qui n'engagent, dans cette opration, que leurs capitaux,
en stipulant expressment l'affranchissement de toute obliga-
tion autre q u e celle de verser les s o m m e s qu'ils ont promises.
O n est, par s u i t e de ces p o s i t i o n s r e s p e c t i v e s , q u i offrent de l'a-
nalogie avec celle des associs e n n o m et d e s commanditaires,
a m e n se d e m a n d e r quelles seraient les c o n s q u e n c e s des actes
de gestion q u e p o u r r a i e n t faire les p a r t i c i p a n s , s i m p l e s bail-
leurs de fonds. Devrait-on leur a p p l i q u e r , s'ils v e n a i e n t grer
l'affaire e n t r e p r i s e profits c o m m u n s , les disposilions de l'art.
2 8 d u c o d e de c o m m e r c e , c o m b i n e s a v e c celles de l'art. 27, q u i
dclarent passible de toutes les dettes sociales le commandi-
t a i r e q u i a g r les a f f a i r e s d e la s o c i l ?

L a q u e s t i o n e s t i m p o r t a n t e , m a i s e l l e n e m e p a r a t p a s difficile
r s o u d r e . N o u s v e n o n s d e v o i r , e n effet, c o m b i e n la p a r t i c i p a t i o n
diffre d e la c o m m a n d i t e . L e c o m m a n d i t a i r e qui a d m i n i s t r e agit
sous un nomsocial, traite a u n o m d'un tre moral, de lasocit,
p o u r l e c o m p i e d e l a q u e l l e il a c q u i e r t e t il c o n t r a c t e d e s e n g a g e -
m e n s . L e s t i e r s q u i le v o i e n t a i n s i g r e r , s o n t p a r l i n d u i t s le
c o n s i d r e r c o m m e associ e n n o m et c o m p t e r s u r les g a r a n t i e s
q u e sa p o s i t i o n p e r s o n n e l l e p e u t l e u r offrir. A u s s i la loi l'a-t-elle,
avec r a i s o n , d c l a r d a n s ce cas solidaire et passible de toutes les
dettes sociales (G. c o m . 2 8 ) . E l l e n e l u i a p a s m m e p e r m i s d e
grer en vertu d'un m a n d a t , au n o m de l'associ responsable,
cause des abus qui pourraient lre la consquence d'une sem-
b l a b l e facult. De t m r a i r e s spculateurs s'abriteraient, tous
les j o u r s , s o u s le n o m d ' u n a s s o c i , p o u r e n t r e p r e n d r e , avec l'ar-
g e n t d ' a u l r u i , les o p r a t i o n s les p l u s h a s a r d e u s e s , sans courir
d e s r i s q u e s a u l r e s q u e celui d e p e r d r e le faible capital qu'ils au-
r a i e n t seiil engag.

R i e n d e s e m b l a b l e n e p e u t a v o i r lieu d a n s la participaiion en
commandite. Geite association, tout intrieure et occulte, n'a
ni a c i i f p a r t i c u l i e r , ni d e t t e s s o c i a l e s , n i c r d i t q u i l u i soit p r o p r e ;
le p a r t i c i p a n t , b a i l l e u r d e f o n d s , q u i g r e l'affaire d a n s l a q u e l l e
il e s t d e p a r t , t r a i t e e n s o n p r o p r e n o m (nomine proprio), et n o n
a u n o m d ' u n e s o c i l (nomine sociali). Geux qui font des affaires
avec lui n e c o m p t e n t q u e s u r les s e u l e s g a r a n t i e s q u e leur offre
s a p o s i t i o n p a r t i c u l i r e ; il s ' o b l i g e e n v e r s e u x , il l e s o b l i g e e n v e r s
 DES SOCITS COMMERCIALES. 601

l u i , e t il n e saurait, par l, devenir passible des dettes contrac-

tes par ses coasscis, qui ne lui sont pas personnelles. S'il
a g i t a u n o m d e c e l u i q u i d o i t g r e r , et e n v e r t u d e sa p r o c u r a t i o n ,
sa position, l'gard des tiers, est celle d'un m a n d a t a i r e qui n ' e n -
gage q u e son m a n d a n t q u ' o n a accept p o u r seul dbiteur (C. c o m .
92; G. c i v . 1 9 9 7 , 1 9 9 8 ) .
O n le voit, t o u t s e fait s o u s u n n o m s o c i a l et l ' a i d e d ' u n cr-
d i t collectif l o r s q u e le c o m m a n d i t a i r e g r e ; tout, au contraire,
est i n d i v i d u e l et n e s e fait q u ' l ' a i d e d u s e u l c r d i t d e c e l u i qui
a g i t d a n s la s i m p l e p a r t i c i p a t i o n e n c o m m a n d i l e . N u l l e s fraudes
n e p e u v e n t y lre pratiques au prjudice des tiers ds que cha-
q u e c r a n c i e r s e t r o u v e a v o i r p o u r d b i t e u r c e l u i d o n t il a s u i v i l a
foi ( 1 ) .
6 2 2 . N o u s a v o n s tabli en principe q u e le comple. en partici-
p a t i o n e t q u e la p a r t i c i p a t i o n en c o m m a n d i l e ne devaient avoir
p o u r objet q u ' u n e ou p l u s i e u r s oprations d t e r m i n e s et spci-
fies p a r l e s p a r t i e s d a n s l e u r s a c c o r d s . Il p e u t c e p e n d a n t arriver,
et cela n'est pas sans exemple, que des socits formes pour
l'exploitation de toute une branche de l'industrie commerciale
s ' o r g a n i s e n t s o u s la f o r m e d ' u n e p a r t i c i p a t i o n . SAVARVlrace, d a n s
s o n Parfait Ngociant, le m o d l e d ' u n e socit r e m a r q u a b l e entre
marchands et fabricans, p o u r l'tablissement d ' u n e manufacture
d e d r a p s d'or, d ' a r g e n t e t d e s o i e d a n s la ville d e L y o n . Les a c -
c o r d s , d o n t il d o n n e l a formule, offreni celte c i r c o n s t a n c e , que
chacun d e s a s s o c i s d o i t g r e r en son propre nom, et q u e les bail-
leurs de fonds doivent participer l'administration. L'associa-
tion se constitue m o y e n n a n t un capital de 120,000 livres, q u e les
n o m m s FoMTOzer, d e Paris, Jean el Paul Langlois frres, de Lyon,
fournissent seuls. Un q u a t r i m e a s s o c i , l e s i e u r de la Mare, de
Lyon, doit grer l'tablissement, q u i p o r t e r a le n o m de Manufac-
ture de Franois de la Mare. Ge d e r n i e r n e verse a u c u n s d e n i e r s e t
n e d o i l f o u r n i r q u e s o n t r a v a i l i n d u s t r i e l . Jeati e t Paul Langloisse
c h a r g e n t d e faire v e n i r d e l ' I t a l i e e t a u t r e s l i e u x , sous leur nom,
t o u t e s les soies q u i s e r o n t n c e s s a i r e s p o u r a l i m e n t e r la fabrique.

( i ) N o u s De craignons mme pas de dire que le commanditaire qui agirait

en son propre nom, p o u r le compte de la socit, ne devrait pas tre dclar so-
lidaire. Sa position serait celle d'un commissionnaire qui s'engage person-
nellement p o u r les affaires d'autrui. N o u s avons vu que le commanditaire
peut faire, sans encourir aucune peine, la commission pour le compte de la
socit dans laquelle i l a vers des fonds. {Supr, u" 5o8.)
602 DROIT COMMERCIAL. L I V . I. TIT. III.

Fournier f e r a P a r i s , sous sonnom, la v e n t e des produits manu-

facturs. Les frres Langlois e t Fournie?- ne pourront exiger au-
cune commission raison de ces achats et de ces ventes; les
b n f i c e s a u x q u e l s ils o n t droit les rmunreront de leurs tra-
vaux. jDe/a M a r e n e p o u r r a disposer des marchandises qu'avec
l ' a s s e n i i m e n l d e Jean e t Paul Langlois ; les billets et promesses
s e r o n t faits a u n o m d ' u n s e u l a s s o c i . Les p a r t s d a n s les profits
et d a n s les perles sont tablies de telle m a n i r e que Fournier y
entre pour trois huitimes, l e s f r r e s Langlois p o u r trois autres
h u i t i m e s , e t de la Mare p o u r le quart r e s t a n t . La Si* clause de
cette curieuse police de socit mrite d'tre r a p p o r t e ; elle est
ainsi conue : Nanmoins a t c o n v e n u q u e l e d i t de la Mare ne
sera tenu a u c u n e perte que jusqu' concurrence des profits
q u ' i l fera d a n s l a d i t e c o m p a g n i e . A i n s i , l'oppos de ce qui se
pratique ordinairement, les b a i l l e u r s d e fonds d o i v e n t supporter
i n d f i n i m e n t les perles, t a n d i s que l'associ, s u r la t t e d u q u e l
repose l'tablissement, ne peut perdre que son travail indus-
triel (4).
Si j ' a v a i s a p p r c i e r , d ' a p r s les p r i n c i p e s q u i n o u s rgissent,
des accords qui tabliraient aujourd'hui u n e pareille socil, je
les dclarerais valables, pourvu qu'ils fussent constats par un
crit en b o n n e forme, et qu'ils eussent reu la p u b l i c i t pres-
crite par l'art. 42 d u c o d e d e c o m m e r c e . Je vais d'abord m'expli-
q u e r sur ce dernier point.
Sans doute la socil d o n t nous venons de parcourir l'organi-
sation, n e r e n t r e d a n s a u c u n des c l a s s e m e n s tablis par l'art. 19
du code de c o m m e r c e . On ne s a u r a i t la c o n s i d r e r c o m m e une
socil en nom collectif (G. c o m . 20), car elle n'a pas de raison so-
ciale, chacun y iraite et y agit i n d i v i d u e l l e m e n t en son propre
n o m ; chaque crancier n'aura pour d b i t e u r q u e l'associ avec
q u i il a u r a t r a i t , et dont il a u r a s u i v i l a f o i . E l l e n ' o f f r e pas
l e s c a r a c t r e s d e lasocit en commandite, car elle n'a pas de raison
sociale, elle n'offre q u e des associs qui grent individuelle-

( i ) Parfait Ngociant, t. I , p . S g i . S A V A R Y s'occupe, dans ses Parres,

de deux socits qui offraient une semblable organisation, p . 1 7 9 , Parre
a 3 et p . 4 4 3 , Parre 5 a . U dcide, par rapport la premire de ces socits
qui existait entre une maison de Paris et une maison de M a d r i d , qu'on ne
peut exiger que leurs comptes se rglent une fois l'an, cause del'loigne-
ment qui les spare. O n voit que les voies de communication, taient au dix-
septime sicle, encore bien loin des progrs qui, de nos j o u r s , semblent
devoir supprimer les distances !
 DES SOCITS COMMERCIALES. 603
m e n t et en leur propre n o m , c h a c u n d a n s la spcialit qui lui
est dpartie. O n n'y trouve pas deux espces distinctes d'associs,
l'une c o m p r e n a n t ceux qui grent en leur n o m et qui s'obligent
solidairement, l'autre c o m p r e n a n t les simples bailleurs de fonds
a u x q u e l s l e s a c t e s d ' a d m i n i s t r a t i o n s o n t i n t e r d i t s (C. c o m . 2 4 , 2 7 ) .
T o u s a d m i n i s t r e n t , m a i s sans engager, par les obligations qu'ils
contractent, leurs coassocis qu'ils ne reprsentent pas l'-
gard des tiers, d a n s les traits. Celte socit n'est pas n o n plus
u n e socit anonyme ( C . c o m . 2 9 , 34). V o u d r a i t - o n la considrer
c o m m e u n e participation en commandite ? Nous convenons qu'elle
e n offre l e s c a r a c t r e s , m a i s elle s'est c o n s t i t u e p o u r la fabrica-
t i o n e t la v e n t e d e s b r o c a r t s et d e s toffes d e s o i e d ' u n e manire
i n d t e r m i n e , et les art. 4 8 et 50 d u code d e c o m m e r c e n e r a n -
g e n t d a n s la classe d e s associations dispenses d e toutes formali-
ts de publicit, q u e celles qui n'ont pour objet que des opra-
tions particulires , avec la consommation desquelles elles
d o i v e n t p r e n d r e fin.

Quelle qualification pourrons-nous d o n c d o n n e r cette socit?

N o u s n e lui e n d o n n e r o n s a u c u n e ; m a i s , c o m m e elle doit exploi-
ter toute u n e branche d'industrie, nous lui appliquerons les r -
gles gnrales q u i prescrivent la publicit p o u r toutes les soci-
ts qui o n t p o u r objet le c o m m e r c e . N o t r e code, e n reproduisant
sur ce point les dispositions de l'ordonnance de 4673, a e n t e n d u ,
c o m m e e l l e , proscrire toutes les socits occultes qui portaient a t -
t e i n t e a u crdit, e n facilitant les fraudes lorsque les associs v e -
n a i e n t faillir. U n ' a d i s p e n s d e s formalits d e p u b l i c i t q u e les
associations momentanes, qui n e sont pas permanentes et qui
p r e n n e n t fin a v e c l ' o p r a t i o n q u i l e u r a d o n n n a i s s a n c e ( 4 ) . SA-
VARY c o n s i d r e la s o c i t d o n t n o u s n o u s o c c u p o n s , c o m m e u n e
une commandite, e t il l a d c l a r e s o u m i s e l ' e n r e g i s t r e m e n t et
l'affiche p r e s c r i t s p a r l'art. 2 du titre IV de l'ordonnance. La
commandite, l ' p o q u e o il c r i v a i t , n'avait ordinairement
p a s d e raison sociale et se confondait avec la p a r t i c i p a t i o n (2).
Les art. 2 3 et 44 d u code de c o m m e r c e lui o n t assign u n e autre
forme, m a i s on n e doit p a s en induire q u e les socits q u i repro-
duiraient son ancienne organisation seraient aujourd'hui dis-
penses d e toutes formalits de publicit; telle n'a pas t vi-
demment la p e n s e d e s r d a c t e u r s d u c o d e . S a n s d o u t e , si o n

( i ) V . supr, p. 533, note i .

( a ) T R O P L O N G , 1 . 1 , ns 385 et 396.
604 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

s ' e n t i e n t la l e t i r e d e la loi, o n n e t r o u v e la p u b l i c i t express-

m e n t prescrite que pour les trois socits q u i sont aujourd'hui
les plus usites (C. c o m . 42, 4 5 ) ; mais les motifs qui ont dict
cette rgle sont, au moins en partie, applicables aux autres com-
binaisons qui n'ont pas t rglementes par des dispositions
spciales. A dfaut, d'ailleurs, d'un texte e x p r s , on pourrait,
au besoin, dire, sans s ' c a r t e r d e la v r i t , q u e l e s g r a n d e s s o -
cits occultes seraient d a n g e r e u s e s , et qu'elles se trouveraient
frappes de nullit, c o m m e contraires a u x intrts gnraux du
c o m m e r c e , p a r les d i s p o s i t i o n s q u i r e f u s e n t la s a n c t i o n d e l loi
aux conventions qui sont de nature porter atteinte l'ordre
p u b l i c (C. civ. 1 1 3 1 , 1 1 3 3 ) (1).
Remarquons que SAVARY n e s o u m e t la p u b l i c i t q u e la p a r -
tie d e ces a c c o r d s sociaux qui peut i n t r e s s e r le public. La for-
m u l e qu'il d o n n e de l'extrait destin tre enregistr ne contient
q u e la d a t e d e l ' a c t e q u i c o n s t i t u e la s o c i l , l e s n o m s et le d o m i -
c i l e d e s a s s o c i s , la m e n t i o n d e l ' p o q u e l a q u e l l e la s o c i l d o i t
prendre fin. Il y e s t d i t d e plus qu'il n'y a en icelle aucune
chose qui regarde le p u b l i c (2). Ces nonciations pourraient
encore suffire a u j o u r d ' h u i . J e p e n s e s e u l e m e n t qu'il serait c o n -
venable d'expliquer d'une manire plus explicite que chacun des
associs doit agir en son p r o p r e n o m , et d o i t s e u l s ' e n g a g e r en-
vers les tiers p o u r l e c o m p t e d e t o u s , p a r c e q u e cette convention,
qui tait autrefois usite, s'carte m a i n t e n a n t des usages gn-
r a l e m e n t adopts par le c o m m e r c e . Ces formalits ont pour ob-
j e t d e r e n d r e n o t o i r e la p o s i t i o n c o m m e r c i a l e d e s a s s o c i s , et d e
les mettre dans l'impossibilit de dguiser frauduleusement
l ' e x i s t e n c e d e l a s o c i l e n c a s d e f a i l l i t e (3).
En admettant donc qu'une socil ainsi organise et t pu-

( i ) V . supr, n" aSo. Je lis dans les motifs d'un arrt que la conr de cas-
sation vient de rendre le 3 i dcembre i 8 4 4 : * Attendu que les formalits
dont il s'agit (celles prescrites par l'art. 4> du code de commerce) sont
d'ordre publie, et que la nullit de l'acte de socit, faute de publication , ne
saurait tre couverte par des actes d'excution. (DBVIIXEUEUVB et CABETIE,
XLV-i-io.)
( a ) Par/ait Ngociant, t. I , p. 4 0 0 .
( 3 ) L a connaissance qu'ils (les cranciers) auront de cette socit est seu-
lement, qu'en cas de faillite par l'un ou l'autre des associs, qui serait cause
par l'impuissance o ils seraient, pour les pertes qu'ils auraient faites dans
les commerces par eux faits pour leur compte particulier qui ne regardent
point la socit, leurs cranciers puissent connatre tous leurs effets pour y
 DES SOCITS COMMERCIALES. 605

blie, je ne vois pas sur quoi on pourrait se fonder pour en pro-

noncer l'annulation. Voudrait-on dire qu'une semblable associa-
tion ne rentre dans la classe d'aucune de celles qui ont l
r g l e m e n t e s p a r l e c o d e ? Je l'accorde. Mais les c o n t r a i s n e p e u -
vent-ils pas revtir des formes diverses, el n'offrent-ils pas des
v a r i t s n o m b r e u s e s q u i n e r e n t r e n t pas toutes d a n s les combi-
n a i s o n s q u e la l o i a d c r i t e s , e l q u ' e l l e n ' a r g l e m e n t e s q u e p a r c e
qu'elles t a i e n t le plus f r q u e m m e n t e m p l o y e s ? E n m a t i r e d'o-
bligations conventionnelles, les p a r t i e s o n t la facult d e combi-
ner comme elles l'entendent les rgles qui doivent les rgir.
L e u r v o l o n t d i c t e les lois q u ' e l l e s s ' i m p o s e n t (C. civ. 1 1 0 7 , 1 1 3 4 ) .
L'exercice de leur libre arbitre n'a d'autres limites q u e celles q u e
l'intrt gnral doit lui asssigner (C. civ. 1131, 1133). Sous
n o t r e lgislation, les c o n t r a t s i n n o m m s sont valables, et les r -
gles g n r a l e s e n m a t i r e s d'obligation v i e n n e n t les rgir, d-
faut de dispositions spciales qui puissent leur tre appliques
(C. civ. 1 1 0 7 ) .
Quelles fraudes pourrait-on redouter, dans l'espce que nous
avons trace, lorsque chaque associ ne doit agir qu'en son
propre n o m , ne doit s'aider que de son propre crdit? De quoi
pourraient se plaindre les tiers qui auront pour dbiteur celui
d e s a s s o c i s d o n t ils s e t r o u v e r o n t a v o i r s u i v i la f o i ? N u l l e soli-
d a r i t n e l e u r a t p r o m i s e , tout a t individuel d a n s les traits,
et nul n'a rclamer lorsque c h a c u n se trouve investi des droits
qu'il a entendu acqurir.
Si l'un des associs vient t o m b e r en faillite, sa p o s i t i o n ne
s a u r a i t t r e d g u i s e , la socit sera l i q u i d e , et ses c r a n c i e r s ,
reprsents par leurs syndics , exerceront ses droits contre ses
coassocis. Le r g l e m e n t sera d'autant plus s i m p l e , qu'il n'exis-
tera p a s d e c r a n c i e r s a y a n t le d r o i t d ' t r e p a y s p a r prfrence

avoir recours.... D e sorte que leurs cranciers ayant connaissance que

leur dbiteur a contract socit en commandite, ils pourront, en exerant
les droits de leurs dbiteurs, demander raison aux autres associs, tant du
fonds capital que des profits qui auront t faits par ladite socit. E t si
l'extrait de cette socit n'tait point enregistr au greffe de la juridiction
consulaire ou autres lieux ports par l'ordonnance , ils n'en auraient aucune
connaissance. Ainsi, la socit tant secrte, ce serait un effet perdu pour eux,
si leur dbiteur tait assez mchant pour leur en ter la connaissance, ou si
p o u r cela les autres associs voulaient le favoriser; c'est pour ces raisons
qu'il est ncessaire,/;our l'intrt public, que cette socit en commandite soit
enregistre. Parfait Ngociant, t. I , p . Sgg.
606 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

s u r l'aciif social, et q u e t o u s , se t r o u v a n t t r e les cranciers du

failli, s e r o n t d a n s u n e p o s i t i o n g a l e . Si la faillite esl r e c o n n u e
crancire, l'associ , dclar dbiteur, versera le solde de son
c o m p i e s o c i a l la c a i s s e d e s d p t s e t c o n s i g n a t i o n s (C. c o m . 489).
Si, a u c o n t r a i r e , les a u t r e s associs se trouvent cranciers, on
les a d m e t t r a au passif d e la faillite p o u r le m o n t a n t des s o m m e s
q u i l e u r s e r o n t d u e s ; ils s u b i r o n t le s o r t c o m m u n et ils n e v i e n -
d r o n t d a n s les d i s t r i b u t i o n s q u ' a u m a r c le franc s u r le m o n t a n t
d e leurs c r a n c e s . R i e n d e p l u s s i m p l e , c o m m e o n le voit, q u e le
r g l e m e n t d e c e s i n t r t s d i v e r s . 11 n ' y a p a s d ' t r e m o r a l , d e s o -
c i t q u i soit e n f a i l l i t e . C b a c u n d e s a s s o c i s n o n faillis acquitte
les e n g a g e m e n s qu'il a personnellement c o n t r a c t s , sauf rgle-
ment a v e c la faillite; l'actif du failli n'est grev que des en-
g a g e m e n s qui lui sont personnels.
N o u s a v o n s d i r e e n c o r e q u e l q u e s m o t s s u r la c l a u s e q u i , d a n s
n o t r e e s p c e , a f f r a n c h i t l e s i e u r rfe la Mare, s u r la tte d u q u e l est
t a b l i e la m a n u f a c t u r e , d e t o u t e s p e r t e s a u t r e s q u e c e l l e s d e son
travail i n d u s t r i e l . Elle est d ' a u t a n t p l u s licite, qu'elle ne doit re-
cevoir s o n e x c u t i o n q u ' e n t r e les p a r t i e s , et q u ' e l l e laisse cet as-
soci sous le p o i d s d e t o u s l e s e n g a g e m e n s qu'il a u r a i t contrac-
ts personnellement pour le compte de la s o c i t e n v e r s les
tiers, sauf r e c o u r s c o n t r e ses coassocis. O n n e peut pas prtendre
qu'elle enfreint les d i s p o s i t i o n s d e l'art. 1855 d u code civil, qui
ne permettent pas d'affranchir de toute contribution aux pertes
l a m i s e d e l ' u n d e s a s s o c i s , c a r de la Mare n'a fait s o n apport
qu'en travail industriel, e t il l'a soumis aux chances du com-
m e r c e social. L'associ qui n'a fourni que son industrie contri-
bue mme forcment a u x p e r t e s , a i n s i q u e le fait trs-judicieu-
sement remarquer M . TROPLONG, car, si la socit n'a rien
g a g n , il e n sera pour s o n t r a v a i l e t s e s p e i n e s ; il r e s t e r a s a n s
r c o m p e n s e . S'il y a d e s b n t i c e s p a r t a g e r , c e s b n f i c e s seront
d ' a u t a n t m o i n d r e s q u e l e s p e r t e s a u r o n t t p l u s fortes (1).
Sous quelque point de vue qu'on envisage donc l'organisation
donne lasocit que nous avons esquisse d'aprs SAVARY, on
t r o u v e r a q u ' e l l e n'offre rien qui n e p u i s s e s e c o n c i l i e r a v e c les
lois q u i n o u s r g i s s e n t . J'ai c r u u t i l e d e m ' e n o c c u p e r , p a r c e q u ' i l
e s t b o n q u e le p r i n c i p e d e l ' a s s o c i a t i o n p u i s s e r e v t i r d e s formes
d i v e r s e s , alin q u e l ' i n d u s t r i e c h o i s i s s e c e l l e s q u i c o n v i e n n e n t le

( l ) Du Coualilcsodclc, t. I I , p . m , u 648.
 DES SOCITS COMMERCIALES. 607

m i e u x c l i a c u n e d e s e s e n t r e p r i s e s . J'ai d d ' a u t a n t p l u s le f a i r e ,
q u e M. T R O P L O N G , qui a n a l y s e la f o r m u l e d o n n e p a r S A V A R Y ,

n ' e n p a r l e q u e sous le p o i n t de v u e h i s t o r i q u e , p o u r m o n t r e r ce
q u ' t a i t la c o m m a n d i t e d ' a u t r e f o i s (4),
623. Q u o i q u e la participation en commandite nous offre
une socit de capitaux p a r r a p p o r t aux participans simples bail-
leurs de fonds, nous ne pensons cependant pas que les cessions
de leurs parts d'intrt, q u e ces derniers viendraient consentir,
p u s s e n t a v o i r p o u r effet d e s u b s t i t u e r leurs cessionnaires leur
place l'gard des a u t r e s a s s o c i s , et de les i n t r o d u i r e d a n s l'as-
sociation. La considration des personnes peut encore tre une
c a u s e d t e r m i n a n t e d u c o n t r a t d a n s les socits d e cette n a t u r e ,
raison des c o m p t e s q u e les g r a n s sont t e n u s de r e n d r e . On p e u t
tre trs-dispos intresser dans une entreprise tel capitaliste
q u ' o n sait tre loyal et e n n e m i des contestations , tandis qu'on
ne voudrait pas, pour beaucoup, avoir des comptes dbattre
a v e c t e l a u t r e q u i a p p o r t e p e u d e b o n n e foi d a n s d a n s l e s a f f a i r e s ,
et qui est dans l'habitude d'avoir des procs. La cession q u e le
participant, simple bailleur de fonds, consentirait de ses droits,
n ' t a b l i r a i t q u ' u n e s o u s - a s s o c i a t i o n e n t r e le c d a n t et le c e s s i o n -
n a i r e ; elle serait rgie par les p r i n c i p e s c o n s a c r s p a r l'art. 4861
d u c o d e civil, et ce q u e n o u s a v o n s dit a u n " 512, e n n o u s occu-
pant des c o m m a n d i t e s simples, lui serait applicable.
624. Mais ne serait-il pas p e r m i s de droger ces rgles,
et d'tablir q u e les parts d'intrt des participans , s i m p l e s bail-
leurs de fonds, qui verseraient leurs entires mises, seraient n -
g o c i a b l e s ? O n l e v o i t , il s ' a g i t , e n d ' a u t r e s t e r m e s , d e s a v o i r si
u n e participation en commandite peut s'tablir par actions sans
observer a u c u n e s des formalits p r e s c r i t e s p o u r les a u t r e s soci-
ts? La q u e s t i o n a u n e g r a n d e p o r t e c o n o m i q u e , car, au m o y e n
d e s a c t i o n s , les p a r t s d'intrt dans des oprations dtermines
qui sont entreprises chaque jour, acquerront une nouvelle valeur
p a r la facilit a v e c l a q u e l l e e l l e s p o u r r o n t tre ngocies. L'as-
s o c i a t i o n d e l ' i n d u s t r i e et d e s c a p i t a u x j o u i r a p a r l d e s avanta-
g e s q u e le s e c r e t a s s u r e s o u v e n t d a n s le c o m m e r c e , et le c a p i t a -
liste qui acquerra des valeurs susceptibles d'tre transmises sans
frais et s a n s formalits, livrera ses fonds des condiiions meil-
leures. La participation en commandite par actions peut donc

( i ) Du Contrat de socil, t. I , p . 367, n^ 890 et suivans.

608 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

f a i r e p r o g r e s s e r l e p r i n c i p e si f c o n d d e l ' a s s o c i a t i o n , p e u t a g r a n -
dir le c h a m p d e s s p c u l a t i o n s et p e u t faciliter les transactions,
en jetant, d a n s la c i r c u l a t i o n , u n p a p i e r qui reprsenterait les
p r o d u i t s esprs des opra lions les p l u s i m p o r t a n t e s du c o m m e r c e .
Pour mieux nous faire c o m p r e n d r e , et p o u r raisonner sur des
bases certaines, c o m m e n o n s par tracer une espce, nous expose-
r o n s e n s u i t e les p r i n c i p e s .
E n b r i s a n t les b a r r i r e s q u e la C h i n e o p p o s a i t a u c o m m e r c e d e
l'Europe, l'Angleterre vient d'ouvrir un i m m e n s e march qui,
d a n s u n avenir plus ou m o i n s loign, p o u r r a attirer de n o m b r e u x
navires dans des ports qui n'avaient pas encore t frquents.
C e u x q u i , les p r e m i e r s , a b o r d e r o n t dans ces parages avant que
l a c o n c u r r e n c e n e s'y soit t a b l i e , pourront raliser d'immenses
bnfices.
N o u s s u p p o s e r o n s q u e l a m a i s o n Paul, d e B o r d e a u x , ait obtenu
des renseignemens qui l u i d o n n e n t la c e r t i t u d e q u ' u n charge-
m e n t d'toffes et d e m e u b l e s e u r o p e n s d e prix, p o u r r a i t t r e ex-
pdi en Chine avec avantage, par un navire qui prendrait ai:
retour des objets chinois, auxquels la nouveaut donnerait, en
France, une vogue heureuse pour le c o m m e r c e . Paul commu-
n i q u e l e s r e n s e i g n e m e n s q u ' i l a r e u s Franois, riche banquier,
q u i a c c e p t e d ' t r e d e p a r t d a n s u n c h a r g e m e n t . Paul n'a en vue
q u e les bnfices q u e l'opration en e l l e - m m e pourra procurer,
e t il s e c h a r g e d e l ' e n t r e p r e n d r e e n s o n p r o p r e n o m . L e b a n q u i e r
Franois c o n s i d r e cette affaire s o u s u n p o i n t de v u e tinancier, et
pense qu'il pourra ngocier avec avantage des actions mises
pour celte entreprise. Les deux maisons reconnaissent cependant
qu'il leur importe b e a u c o u p d ' o r g a n i s e r s e c r t e m e n t le charge-
m e n t et le d p a r t d u navire, et d e n e divulguer leur entreprise
que lorsqu'elle sera en partie excute. Elles font, par cons-
q u e n t , l e s c o n v e n t i o n s s u i v a n t e s : U n c a p i t a l d e 1 0 0 , 0 0 0 fr. s e r a
m i s p a r Franois l a d i s p o s i t i o n d e Paul, qui dirigera seul l'op-
r a t i o n el qui passera avec les tiers tous les traits en son propre
n o m . Le fonds social sera divis en 160 parts d'intrt. Pau/en-
trera dans l'association pour 60 parts industrielles, reprsentant
3 h u i t i m e s . Franois y e n t r e r a p o u r les 5 h u i t i m e s restants, re-
p r s e n t s par 100 titres o r d r e cessibles par voie d'endossement,
q u i s e r o n t d l i v r s Franois l o r s q u e Paul a u r a p u i s le c r d i t
d e 1 0 0 , 0 0 0 fr. q u ' i l l u i a o u v e r t , e t d ^ u x m o i s s e u l e m e n t a p r s le
d p a r t d u n a v i r e e x p d i p o u r l e u r c o m p t e c o m m u n , Franois ou
 DES SOCITS COMMERCIALES. 6U9

ses leprsenlans ne seront, dans a u c u n c a s , p a s s i b l e s q u e d e la

p e r l e de l e u r capital, el ne c o n t r a c t e r o n t a u c u n e n g a g e m e n t en-
vers les liers. C b a q u e action d o n n e r a droit au p r l v e m e n t d'une
s o m m e d e 4 , 0 0 0 fr. s u r l e s p r o d u i t s d e l ' o p r a t i o n , e l u n cent-
soixantime des bnfices nets, toutes dpenses acquittes. Paul
s ' o b l i g e l i q u i d e r la p a r t i c i p a t i o n d s q u e la c a r g a i s o n de retour
a u r a t v e n d u e , et faire c o m p t e a u x p a r t i c i p a n s aciionnaires,
d e s v a l e u r s a u x q u e l l e s ils a u r o n t droit.
Ges accords reoivent leur excution. Le navire p a r t , on a de
b o n n e s n o u v e l l e s , l e s a c i i o n s s o n t m i s e s ii l ' p o q u e f i x e , l e p u -
blic qui a alors c o n n a i s s a n c e d e l'expdition el des nouvelles re-
u e s , s ' i n t r e s s e c e t t e o p r a i i o n , d o n t le s u c c s p a r a t certain,
et r e c h e r c h e les a c t i o n s q u e la m a i s o n F r a n o i s n g o c i e a v e c gros
bnfices. L e n a v i r e r e v i e n t , l'affaire est liquide, les a c t i o n n a i r e s
e x e r c e n t l e u r s d r o i t s , e t t o u t p r e n d fin l a s a t i s f a c t i o n d e s i n t -
resss. A v e c d e p a r e i l s r s u l t a t s , n u l l e s difficults n e s'lveront
e t t o u t l e m o n d e l o u e r a l ' h a b i l e t d e Paul et de Franois.
* Mais plaons-nous e n face d'autres rsultats. Supposons d'a-
bord q u e Franois, aprs avoir sign les accords, refuse de les
excuter, et que Paw/se voie contraint de l'actionner pour l'obli-
ger a c c o m p l i r les p r o m e s s e s qu'il lui a faites. Q u e p o u r r a dire
Franois p o u r p r t e n d r e q u e les c o n v e n t i o n s qu'il a signes ne
l'ont pas li, et d o i v e n t t r e d c l a r e s n u l l e s ? Voudra-l-il s o u t e -
nir que l'mission des actions ngociables n'est autorise que pour
les socits a n o n y m e s , o u en c o m m a n d i l e , qui o n t u n actif elles,
et q u i doivent lre organises par des actes q u e la loi s o u m e t
des formalits spciales? Je conviens qu'il n'est expressment
p a r l d e s a c t i o n s d a n s le c o d e d e c o m m e r c e , q u ' l'occasion des
socits a n o n y m e s o u en c o m m a n d i t e . P o u r les p r e m i r e s l'ta-
b l i s s e m e n t d e s a c t i o n s t a n t i n h r e n t l e u r n a l u r e , il y a v a i t n -
cessit de s'en occuper (G. com. 34); pour les s e c o n d e s , l'ta-
b l i s s e m e n t d e s a c t i o n s n e d e v a i t t r e q u e f a c u l t a t i f , e t il c o n v e n a i t
d e le d c l a r e r (G. c o m . 38). Mais ces d i s p o s i t i o n s d u c o d e d e c o m -
m e r c e , loin d'offrir des rgles e x c e p t i o n n e l l e s , n e font q u e con-
sacrer et faciliter l'exercice d u droit dont tous les associs soni
investis, de cder leurs paris d ' i n t r t et de c o n v e n i r q u e leurs
c e s s i o n n a i r e s o c c u p e r o n t l e u r p l a c e d a n s la pocil. L e s articles
4864 et 4 8 6 8 d u c o d e civil c o n s a c r e n t c e t t e d o u b l e facult, p u i s -
' q u ' i l s s u p p o s e n t q u e les associs p e u v e n t c o n v e n i r qu'ils seront
remplacs d a n s la socil par d'autres personnes, et que leur
I. 39
 610 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. TIT. III.

reprsentans y exerceront leurs droits. Aussi doit-on tenir pour

c o n s t a n t q u e l ' t a b l i s s e m e n t des a c t i o n s , q u i n'a p o u r objet que
d e faciliter la transmission des parts sociales, n'offre en lui-
m m e rien d e p a r t i c u l i e r a u x socits a n o n y m e s o u en c o m m a n -
d i t e , et peut trs-bien s'appliquer aux autres socits, mme
a u x socils civiles ( 1 ) .
Faudra-t-il m a i n t e n a n t rpondre aux m o y e n s de nullit qu'on
tenterait de fonder s u r les dispositions d e l'art. 42, qui assujet-
tissent les socits en c o m m a n d i t e par actions l'enregistrement
a u greffe, l'affiche e t l ' i n s e r t i o n d a n s l e s j o u r n a u x , et q u i per-
m e t t e n t aux contractans, de se dispenser d'excuter leurs engage-
m e n s lorsque l'inobservation de ces formalits entrane, titre de
p e i n e , la n u l l i t d e l e u r s a c c o r d s ? L a difficult n e m e p a r a t p a s
trs-srieuse e n p r s e n c e d e s art. 48 et 50 d u code decommerce
qui d i s p e n s e n t , d ' u n e m a n i r e g n r a l e , les associations qui n'ont
p o u r objet q u ' u n e o u p l u s i e u r s o p r a t i o n s d t e r m i n e s , d e l'ob-
servation des formalits p r e s c r i t e s p o u r les a u t r e s socits. L'ta-
b l i s s e m e n t d e s a c t i o n s n e c h a n g e e n r i e n la n a t u r e d e l ' a s s o c i a -
tion intervenue entre Paul e t Franois. Cette association, dans
l'hypothse qui n o u s o c c u p e , n'est q u e p a s s a g r e , elle n'a pour
objet qu'une opration dont la l i q u i d a t i o n n e laissera pas de
trace. R e m a r q u o n s , d'ailleurs, q u e ce n'est pas en vue de l'mis-
s i o n des actions q u e les d i s p o s i t i o n s des art. 42 et 45 du code de
commerce assujettissent les socits a n o n y m e s ou en comman-
dite l'observation des formalits de publicit qu'elles prescri-
vent, mais bien en vue des rapports que ces socits permanentes
t a b l i s s e n t avec les tiers, en v u e d e l ' t e n d u e d u crdit dont elles
doivent jouir c o m m e personnes juridiques. Or, rien de semblable
n ' a l i e u d a n s n o t r e e s p c e ; Paul fait t o u t e s les o p r a t i o n s e n s o n
nom et n e s'aide q u e de son seul crdit. Les actionnaires n'ac-
quirent que des parts d'intrt d a n s u n e a f f a i r e q u ' i l fait la
fois, et p o u r s o n c o m p t e e t p o u r le leur. La position de ces a c -
t i o n n a i r e s est s e m b l a b l e celle d u p o r t e u r d ' u n connaissement
o r d r e ( C . c o m . 281), q u i a a c q u i s d e s d r o i t s s u r le c h a r g e m e n t
d'un navire, celle du porieur d'une police d'assurance ordre
qui, en cas de sinistre, doit toucher l ' i n d e m n i t d u e par l'assu-
reur, celle du cessionnaire de toute autre valeur ngociable.
Rien n ' e s t p l u s u s i t d a n s le c o m m e r c e q u e l'emploi des titres

( l ) DUVBRGIEII, T . V , p, 575, II" 18 j . T BOPLONO, t. I , p. 137, U" 143.

 DES SOCITS COMMERCIALES. 611

o r d r e p o u r faciliter la t r a n s m i s s i o n d e s v a l e u r s c e r t a i n e s o u v e n -
tuelles; rien n'est d o n c m i e u x adapt ses usages q u ' u n e mis-
sion de titres ordre qui reprsentent des parts d'intrt dans
une affaire dtermine qu'un commerant fait e n s o n propre
nom. Les formalits de publicit, prescrites par l'art. 42, sont
e n t i r e m e n t e n d e h o r s l o r s q u ' i l s'agit d e c e s t i l r e s . N o u s a r r i v o n s
d o n c c e t t e c o n s q u e n c e t r s - i m p o r t a n t e , n o u s le r p t o n s , p o u r
le c o m m e r c e , que le capitaliste qui s'intresse dans une entre-
prise d t e r m i n e , peut, en retour de ses fonds, recevoir des ac-
tions ngociables, et q u e n u l l e s f o r m a l i t s gnantes ne seront,
d a n s c e c a s , i m p o s e s p a r la l o i .
625. J e p e n s e m m e q u e les litres qui r e p r s e n t e n t les parts
d ' i n t r t d e s p a r t i c i p a n s , et q u i s o n t d e s t i n s faciliter la t r a n s -
m i s s i o n de leurs droits, p o u r r a i e n t , sans difficult, t r e au p o r l e u r .
Celte forme, au moyen de l a q u e l l e la s i m p l e t r a d i t i o n d u signe
qui reprsente une valeur, en opre le t r a n s p o r t (C. c o m . 35),
est trs-usite d a n s le c o m m e r c e . L ' a r t . 281 d u code l'autorise
e x p r e s s m e n t p o u r les c o n n a i s s e m e n s qui reprsentent les mar-
c h a n d i s e s charges sur les navires, on l'emploie g a l e m e n t pour
les polices d'assurances-(1), et u n e loi d u 2 5 t h e r m i d o r a n 111,
p e r m e t , d ' u n e m a n i r e g n r a l e , de s o u s c r i r e et d e m e t t r e e n cir-
c u l a t i o n d e s effets a u porteur.
626. Pievenons maintenant l'hypothse que nous avons
t r a c e , e t s u p p o s o n s q u e Paul, q u i fait l ' o p r a t i o n e n s o n propre
n o m , v i e n n e t o m b e r e n faillite. Ses c r a n c i e r s p o u r r o n t - i l s con-
fondre l'entire cargaison du navire avec ses autres biens et
la c o m p r e n d r e d a n s s o n actif? Q u e l s s e r o n t les d r o i t s des parti-
cipans porteurs des actions?
Je p e n s e q u ' o n devrait a p p l i q u e r ce cas les principes q u e j ' a i
e x p o s s a u n . 6 0 5 , et je crois qu'il c o n v i e n d r a i t d ' e x a m i n e r l'en-
semble des conventions intervenues e n t r e les parties p o u r con-
s t a t e r si l e s p a r t i c i p a n s n'ont entendu acqurir qu'un droit de
c r a n c e c o n t r e Paul, o u s'ils o n t e n t e n d u q u e les marchandises

( i ) V . EMKIGON , Jes Assurantes, t. I I , ch. x v i l i , sect. 2 , p. 2 8 1 .

V A L I N , sur l'art. 3 du tit. vi, liv. I I I , de l'ordonnance de 1 6 8 1 . PARDESSUS,
t. I I I , p . 3 2 8 , n" 7 9 7 . GoUJETCt MERUEH, Dictionnaire Je Droit commercial,
t. I , p . 38o, n 1 1 6 . Les polices d'assurance maritime usites Bordeaux,
Marseille et Paris, sont au poiteur. V . LEMONNIER, Commentaire sur les
princijialespolices d'assurance maritime usites en France, t. I l , p, 2 3 3 , art. 2 4
de la police de Paris et de Bordeaux ; p. 3 8 7 , art. 16 del police de Marseille.
 612 DROIT COMMERCIAL. LIV. I. Tl. III.

seraient achetes el charges pour le c o m p i e de tous. Dansle

p r e m i e r cas, je ne leur accorderais a u c u n droit de prfrence sur
le chargement d u n a v i r e , et je les ferais v e n i r e n c o n c o u r s au
m a r c le franc a v e c tous les a u l r e s c r a n c i e r s , p o u r le m o n t a n t
des sommes qui leur reviendraient aprs que l'opration aurait
t l i q u i d e . D a n s le s e c o n d c a s , le c h a r g e m e n t se t r o u v e r a i t l r e
la p r o p r i t d e t o u s ; l'opration devrait encore tre liquide,
m a i s les p o r t e u r s des a c i i o n s e x e r c e r a i e n t , dans leur plnitude,
l e u r s d r o i l s s u r le p r o d u i t d e la v e n t e d e la c a r g a i s o n . La part
revenant Paul serait seule comprise d a n s s o n actif. La posi-
tion de ses cranciers, par rapport aux actionnaires, serait, sous
certains rapports, entirement semblable celle des cranciers
d ' u n c o m m i s s i o n n a i r e q u i a l'ait d e s a c h a t s p o u r c o m p t e e l qui
esl tomb en faillite.

FIN DC TOME PREMIER.

 A D D I T I O N S E T C O R R E C T I O N S .

PRFACE, page 3 , ligne 24, au lieu d e , qui le g r a v e , lisez : qui les grave.
P. 6 , lig. 9 , au lieu d e , le principe rgnrateur d u d r o i t , lisez ; le p r i n -
cipe gnrateur.
INTRODUCTION, p . i x , lig. 17, au lieu d e , les stipulations sur le c h a n g e ,
lisez : les spculations.
P. X V I I I , note 2 , au lieu d e , l'histoire de Mzeray, lisez: l'historien M -
zeray.
P . XXII, la note, lig. 12, au lieu de, exiger, lisez : riger en droit...
P . xxvr, note i"!, au lieu de, AVIGHOGNET, lisez: AVIGNONET.
P . x x v i i , lig. 7, au lieu d e , chacun des dposans possdait aussi un crdit,
lisez : possdait ainsi un crdit...
P . XXX, lig. 3, au lieu de, parce qu'il devint, lisez : parce qu'elle devint.
P. XXX, lig. 7, au lieu d e , auxquels elles d o n n e n t , lisez: ... elles d o n -
nrent...
P . t i x , lig. i , au lieu de, M A N H E R E T , lisez : MANMERT.
P . LXX, la note, ligne antpnultime , au lieu d e , Faraa y Souza, lisez :
FAKIA Y SOUZA.
P . cvii, alina i"', ajoutez la note suivante :
Robert-Cafelier de L A S A L L E , ce hardi pionnier dont le nom mrite
d'occuper une place dans nos fastes historiques, arriva .sur les b o r d s du M i s -
sissipl le 6 fvrier I 682. L e 7 avril suivant, il reconnaissait l'embouchure du
fleuve et prenait possession du pays au nom de L o u i s X I V . L e procs-verbal
constatant cette prise de possession, rdige par un nomm .Tacques de la M -
tairie, qui s'intitule notaire d u fort Frontenac dans la Nottvelle-France,
porte quatorze signatures et est dat du 9 avril 1682. Il donne ce pays le
nom de Louisiane, et comme ce nom ne se trouve dans aucun crit avant cette
p o q u e , il est p r o b a b l e que ce fut L a Salle qui le lui donna. Voy. SPARKSOP
CAMBRIDGE, IJfeofLa Salle; Massachusets. Thomas FALCONEH , On the
niseovery of the Mississipi ; L o n d o n . Dans la Revue des Deux-Mondes, 1846,
t. X I I I , p . 568, une notice de M . V . DE MARS.

P. I , SOURCES, ajoutez: Xioi du 14 juin 1841, sur la responsabilit des p r o -

pritaires de navires.
P. 2, B I B L I O G R A P H I E , ajoutez: GOUJET et MERGER , Dictionnaire de Droit
rnmmerrial, 4 vol. in-8"; Paris, 1845-1846. MASS, Le Droit commercial dans
614 ADDITIONS FT CORRECTIONS.

ses 7-apports avec h Droit des gens et le Droit civil, 4 vol. i n - 8 , Paris, 1844-
1846.
P . 6 , la n o t e , lig. 3 4 , ajoutez : notre collgue, M . CH40TKAD, enseigne
que les tribunaux ne peuvent prononcer que des condamnations pcuniaires.
Voy. ses Principes de comptence et de juridiction administratives, t. I I , p . 3 5 3 ,
n 57a.
P. 1 0 , alina i''', ajoutez : L a loi du a5 avril i 8 4 4 ) s"'' patentes, tablit
trois classes de marchands dans les dispositions suivantes : Sont rputs
marchands en gros, ceux qui vendent habituellement aux marchands en demi-
gros et aux marehands en dtail; Marchands en demi-gros, ceux qui vendent
babituellement aux dtaillans et aux consommateurs; Marchands en dtail
ceux qui ne vendent habituellement qu'aux consommateurs. [Tableau A . )
P . iS, la n o t e , lig. 3 , ajoutez : V o i r aussi .sur l'autorit des coutumes et
usages commerciaux, M . MASS, Le Droit commercial dans ses rapports avec le
Droil des gens, t. I , no^ 8 1 et 8 2 .
P. s g , note i , ajoutez : L a loi du a5 avril i 8 4 4 , dclare non assujettis la
patente, dans son art. i 3 , n 4 : " Les laboureurs et cultivateurs , seulement
p o u r la vente et la manipulation des rcoltes et fruits provenant des terrains
qui leur appartiennent ou par eux exploits, et pour le btail qu'ils y lvent,
qu'ils y entretiennent ou qu'ils y engraissent.
P . 3 i , lig. 3 , au lieu d e , nous nous livrions ici l'examen, lisez : nous nous
livrions l'examen.
Mme page, note i, ajoutez: M . NOOGUIER pense, comme nous, que la vente
constitue un acte de commerce [Des Tribunaux de commerce, t. I , p . 3 5 3 ) .
P . 4 5 , n" 3 g , ajoutez : M . NOUGUIER pense galement que les entreprises de
travaux faire sur des immeubles sont rgis par la lgislation civile ou p a r
la lgislation commerciale, selon que les entrepreneurs ne fournissent que la
main-d'uvre, ou sont, en mme temps, chargs de la fourniture des mat-
riaux (Des Trib. de comm., t. I , p . 4 i g ) .
P . Sa, li note, ajoutez: M . N O U G U I E R admet galement que les acteurs
doivent tre considrs comme les prposs de leur directeur, et se trouvent,
sons ce rapport seulement, soumis la juridiction commerciale. I l ne croit
pas que les tribunaux puissent prononcer contre eux la contrainte par corps,
parce qu'ils ne sont pas commerans et parce qu'ils ne font p a s , selon l u i ,
acte de commerce en exerant une profession librale ( / ) TYib. de comm.,
t.I, p. 44a).
P. 6 6 et 6 7 , n" 6 8 , ajoutez : M . T R O P L O N G p e n s e , comme nous, que l'es-
compte diffre de l'Intrt et que les dispositions rpressives de l'usure ne lui
sont pas applicables (Du Prt intrt, n 3 7 0 ) . M . DUVERGIER adopte
une opinion contraire [Du Prt, n" 3 9 4 ) .
P. 6 8 , la note, alin. i'', (i/oH/e^ ; V o i r un nouvel arrt de la C o u r de
cassation, en date du a juillet 1 8 4 5 , qui consacre galement en principe qne
les banquiers ne peuvent rgulirement percevoir qu'un seul droit de com-
mission sur les sommes dont ils ont fait l'avance (lRViLL.et C \ R . XLV-1-481).
 ADDITIONS ET CORRECTIONS. 61.')

P . 69, note, lig. 20, ajouicz: M . TROPLONG partage notre opinion : Dans
le commerce, d i t - i l , o les usages font l o i , les intrts du reliquat d'uu
compte peuvent tre capitaliss pour produire eux-mmes des intrts, quoi-
qu'il s'agisse d'intrts de moins d'une anne ( Z ) Prit, noSg). M M . D E -
LAMARRE et L E POITVIN enseignent le contraire {Du Contrat de eommission,
^ t. I I , p . 875, n 498). L a cour de Rennes, laquelle appartient l'un de ces
savants auteurs, a consacr leurs doctrines, par un arrt en date du 6 jan-
vier 1844, qui a dcid que les comptes courans ne peuvent tre rgls qu'une
fois chaque anne p o u r la capitalisation des intrts ( D E V I L L . et C A R . ,
XLIV-2-378J.

P . 78, note 3, ajoutez : V , la loi du 22 juin i845 , relative aux caisses d'-
pargne.

P . 91, note I , ajoutez : M . TROPLONG, dans son commentaire sur le titre

du prt au n" 3f)2, enseigne, au contraire, que l'intrt peut tre port six
p o u r cent toutes les fois qu'un ngociant retire des fonds de son commerce
p o u r les prter mme un particulier non ngociant. L'argent de ce c o m -
merant, dit-il, est cens lui rapporter six p o u r cent dans les oprations
commerciales auxquelles il peut se livrer ; car, p o u r rpter ici les paroles de
Sc!icc\n,plits valet peeuniamereatoris (fum pecunia non mereatoris. Il est d o n c j u s t e
qu'alors mme que c'est un particulier qui lui emprunte, ses fonds lui produisent
six p o u r cent : il est cens faire une opration de commerce. Je ne puis pas
adopter cette opinion d u savant magistrat et je persiste .a penser que la loi a
pris en considration, p o u r la fixation du taux de l'intrt, la qualit de
l'emprunteur et la destination assigne la somme emprunte. L'argent vaut
six p o u r cent p o u r le commerant qui recherche les capitaux, qui a de n o m -
b r e u x moyens de les faire fructifier et qui impose au capitaliste les chances
de son c o m m e r c e ; il ne ne vaut que cinq p o u r cent pour le particulier qui
n recherche pas autant les capitaux et qui trouve facilement des fonds
prendre titre de p r t , lorsqu'il hypothque ses immeubles. L a maxime de
Scaccia, loin de contrarier mon opinion, vient, au contraire, la c o r r o b o r e r ,
car, si l'argent a plus de valeur p o u r le marchand que p o u r le simple parti-
culier, n'est-il pas juste que le premier le paye plus cher que le second. S'il
est une vrit dmontre en conomie politique, c'est celle qui est passe
l'tat d'axiome et suivant laquelle la valeur d'une chose est en raison directe
d e l demande qui en est faite et en raison inverse de l'offre qu'on en fait.
L e commerce demande beaucoup d'argent et ne petit pas toujours avoir ce-
lui qu'il dsirerait obtenir. Les particuliers non marchands empruntent, au
contraire, p e u , et les capitalistes prfrent souvent, lorsqu'ils donnent des
srets hypothcaires, leur livrer 5 et mme 4 pour cent des fonds dont
ils retireraient fi dans le commerce. C'est sur ces donnes conomiques, que
la loi du 3 septembre 1807 a bas la diffrence qu'elle tablit entre le prt
commercial et le prt non commercial quant au taux de l'intrt. Les tribu-
naux civils mconnatraient son esprit s'ils portaient 6 p o u r cent l'intrt d'un
(il G ADDITIONS ET C O R R E C T I O N S .

simple prt consenti par un commerant une personne qui ne se livre pas au
commerce, et qui ne doit pas appliquer le capital emprunt une opration
commerciale.
P. i o 8 , n I 6 , ajoutez: U n e dcision semblable a encore t rendue par la
C o u r d e cassation, le i 5 avril r844 , dans la fameuse affaire du notaire
L e b o n , dclar commerant et en faillite ( D E V I L L . et C A B . , X L I V - I - 5 4 O ) .
P. I U , n" l i g in fine, ajoutez: L a loi du a5 avril 1 8 4 4 , sur les patentes,
loin d'abroger ces dispositions, range videmment les matres de poste parmi
les employs salaris par l'Etat qu'elle ne considre pas comme commerans
et qu'elle affranchit, d'une manire gnrale, de l'impt (art. i 3 ) .
P. i 3 , n o t e s , ajoutez:'M. DELAHGLE pense galement que le mineur,
simplement autoris faire le commerce, ne pourrait pas valablement con-
tracter une socit sans une autorisation spciale (t. i, n 58]. M . MASSE
combat comme nous cette opinion (t. I I I , n" g 5 ) .
P. 1 4 1 , n" 1 6 4 note a, ajoutez : M . MASS pense comme nous, que l'auto-
risation de la justice est ncessaire pour que la femme majeure, dont le mari
est mineur, puisse faire le commerce (t. I I I , n 1 7 0 ) . M . NonGUiBB, adopte
sur celte question une opinion qui me parat inadmissible. I l soutient que la
Jemme majeure, dont le mari est mineur, se trouve dans l'impossibilit dfaire
*t, par consquent, de continuer un commerce. Q n a n t moi, dit-il, je
pense que le silence de la loi est une ngation formelle du droit de commercer
dans cette hypothse. Les incapacits ne peuvent cesser qu'en prsence d'une
disposition lgale. O r , d'une part, la lgislation n'a autoris ni le mari mi-
neur , ni les parens du mari, ni la justice, donner la femme le consente-
ment ncessaire l'exercice d u ngoce. L'incapacit doit donc tre mainte-
nue jusqu' la majorit du mari. M M . DELAMABRE et L E P o i T v i s , t . I , ch. m ,
n"> 5 3 , p . g a , la note, sont de cet avis ( N O U G C I B B , des Trib. de comm., t. T,
p. a6a).

N o u s devons d'abord dire qu'il ne nous a pas paru que M M . Delamarre

et L e Poitvin aient adopt l'opinion qne leur prte M . N o u g u i e r . Ces .savans
auteurs disent bien que le mineur, quoique commercialement autoris, ne peut,
avant sa majorit, autoriser sa femme faire publiquement le commerce, et
nous sommes sur ce point de leur avis; mais ils ne disent nnllement que la
femme, sur sa demande et sur celle de son mari, ne p o u r r a pas lre habilite
par la justice h faire le commerce.
Quant aux raisons sur lesquelles M . NOUGUIBB fonde son opinion, nous ne
pouvons pas les accepter. L a lgislation n'a autoris ni le mari mineur, dit-il,
ni lajuslice donner la femme l'autorisation ncessaire p o u r faire le ngoce :
c'est l ce qu'il faudrait tablir. Sans doute le mari m i n e u r n ' a pas capacit
pour autoriser les actes qui peuvent compromettre la fortune de sa femme;
mais les tribunaux sont investis, par l'art. aa4 du C o d e civil,dupouvoirde.sup-
pler celte capacit et d e d o n n e r la femme, a u n o m d u mari, les autorisations
qu'il ne peut pas lui-mme lui accorder. M . NOUGIIIBR fait abstraction de
l'art. a j 4 du code civil, et arrive cette consquence iuacroptahle qu'une
 ADDITIONS ET C O R R E C T I O N S . 617

femme majeure p o u r r a i t se trouver dans l'impossibilit d'exercer une in-

dustrie.
P. i 4 , note I , ajoutez : M . MASS a depuis chang d'opinion et a admis
avec nous que la femme mineure dont le mari est m a j e u r , doit obtenir l'au-
torisation de ses parens dans la forme spciale dtermine par l'art. 2 d u
code de commerce (Le Droit com., t. I I I , p . 141, n" 170).

P. 166, note 2 , ajoutez:Cene matire a galement t traite d'une ma-

nire remarquable p a r M . MASS dans le tome I I I de son Droit commercial
dans ses rapports avec te droit des gens et le droit civil.

P. 180 et 181, 5", ajouteztVae ordonnance, en date d u 4 janvier i843,

dfend maintenant, d'une manire expresse, aux KOTAIRES, de se livrer des
oprations de commerce, b a n q u e , escompte et courtage; d e s'immiscer dans
l'administration d'aucune socit, entreprise ou compagnie de finance, de
commerce ou d'industrie, et de s'intresser dans les affaires p o u r lesquelles
ils prtent leur ministre, sous peine d'tre poursuivis disciplinairement
(art. 12 et i 3 ) .

P. 182 et i 8 3 , n" 204 in f i n e , aprs ces mots : D e la loi d u 2 5 ventse an X I

sur le Notariat, ajoutez.-Fit des art. 12 et i 3 de l'ordonnance d u 4 ] ' ' " "
vier 1843.
P . 187 et 188, note i , ajoutez: L a loi d u 25 avril 1844, qui offre l'tat ac-
tuel de la lgislation en matire de patentes, a reproduit la plupart de ces
dispositions.
P . 209, D R O I T ACTUEL, ajoutez .-Loi du i5 juillet 1848 relative au chemin
de fer de Paris la frontire de Belgique, titre V U , contenant des disposi-
tions gnrales applicables toutes les compagnies qui se rendent adjudica-
taires des voies de fer.
P . 210, B I B L I O G R A P H I E , D R O I T ACTUEL, o/ou/e; . DELAKGLE, des Socits
commerciales, i vol. in-8'>. Paris, 1843. T R O P L O K G , du Contrat de socit
civile et commerciale, ou commentaire d u titre ix du livre I I I du C o d e civil,
2 vol. in-S. P a r i s , 1843.
P . 216,note I , ajoulez:M. DELANGLE pense galement que le commis in-
tress dans la maison o il est employ, n'est pas uu associ, t. I , n" 5. L a
cour de L y o n a chang de jurisprudence, et a consacr le mme principe,
dans une espce r e m a r q u a b l e , le 21 fvrier i844 ( D E V I L L . et C A R . , XLV-
2-422). V . aussi TROPLONG, des Socits, t. I , n" 4fi.
P . 222, lig. 12, lisez : Licel alicui adjiciendo sibi creditorem, etc.
P. 264, la fin de la note, ajoutez : V . un arrt de la C o u r de cassation du
22 mars 1844, et un arrt de la C o u r de L y o n du 24 janvier i845 { D E V I L L .
et C A R . , X L I V - l - 7 5 9 ; X L V I - 2 - 2 I 1 ) .
P . 286, la noie, ligne 12, ajoutez: L a loi du 5 juillet 1844 " " ' brevets
iV invention.
P . 338, note x, ajoutez :M. TROPLONG, du Conlrat de socit, t. I I , n 625,
pense galement que la socit est annule de plein droit si l'arhitrateur d-
618 ADDITIONS KT COnRECTIONS.

cde avant d'avoir rempli sa mission, ou s'il la refuse. Cette opinion manque,
notre avis, de solidit.
P . 3 4 1 , n" 3 8 9 , lig. 8 , au lieu de : C e que le C o d e prescrit, lisez : Proscrit.
P . 3 4 a , ajoutez . - M . TKOPLOHG, du Contrat de socit, t. I I , n 6 4 6 , consi-
dre avec nous, comme valable, la convention qui attribue la totalit des b-
nfices ou des parts sociales celui des deux associs qui survivra. M . D -
J.ANGLE, t. I , n 1 1 9 , est galement d u mme avis p o u r le cas o l'associ, qui
meurt le premier, ne laisse pas d'brilier rserve.
P. 3 4 9 , lig. ir^', / / J : CAMBOJT, membre des comits d u Salut public et
des finances, etc.
P . ' 4 7 7 , note I , ajoutez:Ln C o u r d e cassation, p a r un heureux retour aux
vrais principes, vient de rejeter, le 8 aot i 8 4 5 , les pourvois dirigs contre
deux arrts de la C o u r de Paris, qui ont condamn, aux peines portes par
l'art. 4 0 8 d u code pnal, les deux grans salaris d'une commandite, recon-
nus coupables de dtournemens de fonds commis au prjudice de la caisse
sociale ( D H V I L L . et C A R . , X L V I - i - S g ) .
P. 4 8 a , note I , ajoutez ; I l y a eu p o u r v o i contre la dcision de la C o u r de
Paris, et nous devons dire que la Cour de cassation l'a annule par arrt en
date du i 3 novembre i 8 4 4 - N o u s persistons penser que les attributions
confres, dans cette espce, au conseil de surveillance, l'investissaient d u
droit d'administrer, et nous croyons que la C o u r de Paris avait fait une
juste application des principes ( D E V I L L . et C A E . , X L I V - I - 8 4 7 ) .
P. 4 9 0 . note I , p . 4 9 5 , note 3, p . 3oo, note i . L a chambre civile a rejet,
le a8 fvrier 1 8 4 4 , les pourvois dirigs contre les arrts des Cours d'Alx et
de Grenoble dont parle M . Delangle, et que uous avons cils la note i de
la p . 4 9 0 . ( D E V I L L . et C A R . , X L I V - i - g a ) . Ces deux arrts d e la C o u r de
cassation, rendus l'occasion de la faillite Lotibon, consacrent des doctrines
sur lesquelles nous croyons devoir prsenter quelques nouvelles observa-
tions.
I . L a C o u r dclare d'abord, contrairement l'opinion de M . Delangle, et
en se basant sur les raisons que nous avions invoques, que les associs com-
manditaires, mme non commerans, sont soumis la-contrainte par corps
pour le paiement de leurs mi.ses.
a. Elle admet ensuite eu principe : Q u e les tiers qui contractent avec la
raison soci.ile, ont rellement la socit p o u r dbitrice, savoir : Les associs
grans indfiniment, et LKS ASSOCIS COMMASDITAIBES jusqu' concurrence du
montant de la commandite, et que l'obligation ainsi limite, l'gard de ces
dernie.rs, engendre ncessairement un droit, et, par consquent, une action au
profit des tiers. Il nous est impossible d'admettre cette proposition par les
raisons que nous avons dduites an u" 5 4 7 . N o u s reconnaissons sans doute
avec la Cour : Q u e , les tiers qui traitent avec la socit, sont censs suivre,
non-.senlement la foi personnelle des associs responsables et solidaires, mais
encore celle des capitaux engags .i titre de commandile. E n suivant la io\
des capitaux qui faisaient partie de l'actif du commerce social, les tiers n'ont
 ADDITIONS ET C O R R E C T I O N S . 619

pas plus JPquis des droits personnels contre les bailleurs de fonds, que contre
ceux quile trouvent dbiteurs de la socittout autre titre.Nous ne p o u -
vons p a i n o n plus reconnatre, avec la C o u r de cassation, que la socit en
commandite renierme virtuellement, de la partdescommanditaires, auxquels
tout acteile gestion est interdit, un mandat donn aux associs grans, de les
obliger elvers les tiers, jusqu' concurrence des fonds qu'ils ont mis ou qu'ils
se sont engags mettre dans la socit. L a C o u r , qu'on nous permette de
le dire, lius parat avoir mconnu, en mettant de tels principes, la nature
de la coomandite. L'interdiction de grer n'exclut-elle pas toute ide d'un
mandat pour obliger raison de la gestion ? Celui qui commandite une entre-
prise coomerciale promet ses fonds, mais ne saurait, assurment, tre p r -
sum voiloir figurer comme partie contractante dans les traits passs au
nom de k socit. Son rle est celui d'un simple prteur, moyennant une
part veltuelle dans les profits et dans les pertes provenant des oprations
q u e l e gfrant fera en son seul nom ( C . com. aS, aS, 43). L e mandat tacite
dont parle la C o u r , ne rsulte nullement de la nature des rapports tout int-
rieurs qu'engendre la commandite, et l'intention qu'on pourrait supposeraux
parties, bin de l'tablir, viendrait plutt protester contre son existence. L a
position du commanditaire est semblable celle d'un commettant qui em-
ploie, pour des oprations commerciales, le ministre d'un commissionnaire,
et qui ne contracte aucune obligation envers les tiers, raison des traits
faits pour son compte ( C . com. 91).

3. L a Cour de cassation, en se fondant sur les principes qu'elle a consacrs,

a t amene admettre que les cranciers auxquels elle accordait une action
de leur chef, contre les commanditaires, avaient d porter leurs demandes
devant les tribunaux de commerce, et non devant des arbitres. Cette solution,
qui n'est que la consquence ds prmisses poses par la C o u r , constate com-
bien la voie, dans laquelle elle est entre, se trouve fausse ; car elle soumet
la juridiction des tribunaux des commanditaires qui n'avaient entendu se
mettre ea rapport qu'avec les associs en n o m , et qui avaient d compter sur
le bnfice de la juridiction arbitrale, p o u r le jugement des difficults qui
pourraient s'lever raison de leurs mises.
4. Enfin, la G o u r d e cassation a pens que les dcisions qui lui taient d-
fres n'avaient nullement viol la loi en repoussant une compensation invo-
que par les commanditaires. L'acte de socit, reprsent par les syndics de
la faillite L o u b o n , rservait chacun des actionnaires la facult d'avoir, en
debors de sa mise sociale, u n c o m p t e courant d'intrt pour ses affaires parti-
culires. Cette circonstance, lors surtout que la socit se trouvait en fail-
lite, pouvait, en effet, s'opposer ce qu'on dt compenser les soldes de deux
comptesque les parties avaient entendu sparer. C'est ce que la C o u r de cas-
sation a encore dcid, dans une autre espce, le 8 avril i845 (DEVII.L. et
CAR., X l V - i - 5 8 9 ) .
P. 5a8, n" 6yo,a/outez:lji C o u r de Paris a encore, avec raison, dclar,
par deux arrts en date des 14 juin 184a et ifi fvrier 1844, qu'un trait pass
620 ADDITIONS ET CORRECTIONS.

entre un auteur et un diteur, par lequel ce dernier s'tait engag A faire impri-
mer, ses frais, une uvre littraire, moyennant un partage gal des bn-
fices et des pertes, aprs prlvement des frais d'impression, tablisa't entre
les parties une association en participation commerciale par rapport l'di-
teur, et civile par rapport l'auteur. Elle a, en consquence, dcid que les
demandes formes par l'auteur contre l'diteur, raison de cettt socit,
pouvaient tre soumises des arbitres forcs ( D E V I L L . et C A B . , X L V - i - < n ) .
P. 586, n 6 i 3 , ajoutez: La Cour de cassation vient de consacrer ces
principes par nn arrt en date du ag mai i845, qui dcide qne, lans noe
association compose de trois participans, la rpartition des pertes avait pu
n'tre faite qu'entre deux, raison de l'insolvabilit du troisime (D8TiLL.et
CAR., XLV-1.519).

FIN DES ADDITIONS ET CORBECTIONS.

 TABLE

DU TOME PREMIER.

P R E F A C E I

INTRODUCTION HISTORIQUE 1
L I V R E I. DU COMMERCE EN GNRAL 3
TITRE PRLIlMINAIRE. DFINITIONS, GNRALITS. . . . 5
T I T R E 1"'. DES'ACTES DE COMMERCE ET DES COMMERANS. . . 16
C H A P I T R E I " . DES ACTES DE COMMERCE 17
SECTION l'". Des a c t e s r p u t s c o m m e r c i a u x entre toutes p e r s o n n e s . . 18
g i. Achat et vente, louage des choses 19
% 2 . Louage d'ouvrage et d'industrie 37
.^^ 3 . O p r a t i o n s d e c h a n g e , o p r a t i o n s d e s b a n q u e s p u b l i q u e s . . . Si
S i. Commerce maritime 79
SECTION II. Des actes c o n s i d r s c o m m e actes d e commerce raison
d e la q u a l i t d e c e u x d o n l ils m a n e n t 83
1. Acles rputs c o m m e r c i a u x a raison de la q u a l i t d e com-
m e r a n t q u e p o s s d e n t les o b l i g s 84
2 . D e s b i l l e t s faits p a r les c o m p t a b l e s d e d e n i e r s p u b l i c s a s s i m i -
ls a u x obligations des commerans 95

C H A P I T R E I I . DES COMMERANS 98
SiiCTioN l". juels s o n t c e u x a u x q u e l s la loi a l l r i l m e lu q u a l i t d e
commen^ans 100
622 TABLE DES M A T I R E S .

SECTION 11. Quels sont ceu.v qui ont k capacit requise pour faire
des acles de commerce el pour acqurir la qualit de
commerant
g 1. Des rameurs
-2. Des femmes maries '"'^
g 3. Des trangers et des individus frapps de mort civile
SECTION III. Quels soiil ceu.v auxquels rexercice du commerce est
interdit
TITHK 11. DES LIVRES DE COM.MERCE ET DE LA COMI'TAIULIT cosi-
MEUr.lALE

TITRE 111. DES SOCITS COMMERCIALES "^'-^

C H A P I T R E I ". CAIIACTRES C.NRAIX DES SOCITS COMMERCIALES. . 210

C H A P I T R E II. DES UIFFBKNTES ESPCES DE SOCITS COMMEECIALES, ET

DES RliCLES PAKTICULIIIES A CIIACU.VE D'ELLES 229

SECTION 1". Des socits en nom colleclif -50

g 1. Caraetres distinctifs de la socit eu nom collectif -51
2. De la formation des socits en nom collectif 233
ts i. De la preuve et de la publication des socits e n nom collec-
tif 25tf
N" 2. Des effets, entre associs, de l'inobservation des dispositions
relatives a la constatatioa el il la publication des socits
en nom colleclif 2it)
3. Des effets, par rapport aux tiers, del'inobservation desforma-
lilsde publicit 257
g 111. De la gestion des socits ea nom collectif 2G7
g IV. Des obligations qu'engendre la socit 279
N" 1. Des obligations des associs envers la socil ibid.
N" 2. Dfcs obligations de la socit envers les iissocis 500
N 3. Des obligations de la socil et des associs envers les liers.
Des croupiers 30',i
N" -i. Des paris respectives des ;issocis dans les prolils el dans les
pertes 32'J
SECTION U. Des sociclcs anonymes 34tj
g 1". Caractircs particuliers des socits anonymes. H g l e s relatives
il leur organisation 351
N" 1. Du capital social 335
N" 2. Du tonds de rserve 380
N" r.. Orgiuiisatioii adiiilnlstrativo des socits anonymes 385
N" l. Dc la conslatatiou des accords et des statuts par acte autlien-
l'HiH' 392
 ^.1 1.. i p i D ^ ^ ^ p ^ l W W . ^ ^ ^ ^ ^ MATIRES. 623

N" S. De l ' i i u t o r i s a t i o n d u roi 396

N" 6. De la p u b l i c i t il d o n n e r a u x a c t e s s o c i a u x e t l ' o r d o n n a n c e
d'autorisation 404
I I . Des e n g a g e m e n s sociaux 405

SECTION I I I . Des socits e n c o m m a n d i t e 423

I " . Rgles gnrales applicables a u x socits en c o m m a n d i t e . . . 429

I I . Des c o m m a n d i t e s s i m p l e s 449
Ul. Des c o m m a n d i t e s p a r a c t i o n s 438
$ I V . D e s e n g a g e m e n s q u ' e n g e n d r e la socit e n c o m m a n d i t e . . . 488

.SECTION I V . Des a s s o c i a t i o n s e n p a r l i c i p a t i o n 519

I"^''. C a r a c t r e s d i s t i n c t i f s d e s a s s o c i a t i o n s c o m m e r c i a l e s e n p a r -
ticipation.Rgles particulires relatives leur consta-
tation 520
11. Des o b l i g a t i o n s r s u l t a n t d e s a c c o r d s e n t r e associs e n p a r t i -
c i p a t i o n e l d e s t r a i t s passs a v e c les l i e r s . Division d e s
associations en participation 551
' i N " 1. D e s a s s o c i a t i o n s c o l l e c l i v e eu p a r t i c i p a t i o n s 534
N 2. D e s c o m p t e s e n p a r t i c i p a t i o n 555
N 3 . De la p a r t i c i p a t i o n e n c o m m a n d i t e 596

ADDITIONS ET CORRECTIONS 613

FIN DE L A T A B L E DES M A T I E R E S .
 1 ^