PROMUEVE DEMANDA LABORAL. SOLICITA MEDIDA CAUTELAR.

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Seor Juez del Trabajo:
JOS MARA ANSELMO ITURRALDE (abogado, CSJN
Tomo 7 Folio 926, CUIT 20-07599870-9 IVA Responsable Inscripto, DNI
7.599.879, tel fax 4811-1583), constituyendo domicilio procesal en la calle
Av. Crdoba N 1504, 7 "A" (Zona de Notificacin 99), por la representacin
que invocar, me presento y digo:
I.- PERSONERIA.-
Que como lo acredito con la carta poder adjunta, el Sr.
Daniel Francisco TRONCOSO, D.N.I. N 21.974.740, argentino, mayor de
edad, nacido el da , casado, de profesin marinero, con domicilio real en la
calle Irala Nro. 6865 de la Ciudad de Mar del Plata, me ha conferido mandato
para en su nombre y representacin demande a PESCARGEN S.A., empresa
pesquera con domicilio en la calle Florida Nro. 537 Piso 3 Oficina 519 de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires.-
En tal sentido solicito se me tenga por presentado y por
parte, con el domicilio procesal constituido.-
II.- OBJETO.-
Vengo a promover demanda contra la citada empresa
pesquera, por la suma de PESOS SEISCIENTOS TREINTA Y NUEVE MIL
SETECIENTOS DIECIOCHO CON NOVENTA Y SEIS CENTAVOS ($
639.718,96.-), o lo que en ms o en menos resulte de la prueba, con ms
actualizacin monetaria, intereses y costas, que adeuda a mi mandante por
indemnizaciones por despido y dems conceptos que se detallan en la
liquidacin.
Asimismo, solicito se homologue el pacto de cuota litis
inserto en el texto de la carta poder adjunta en los trminos del art. 277 de la
L.C.T.-
Tambin demando la entrega de las certificaciones
mencionadas en el art. 80 de la L.C.T., conforme las verdicas circunstancias
de contrato de trabajo, bajo apercibimiento de ser condenado al pago de
astreintes.-
III.- LA RELACIN LABORAL.-
El actor Ingres a trabajar a rdenes de la demandada el
da 24 de Octubre de 1998, bajo la modalidad de contrato de trabajo por
tiempo indeterminado (conf. art. 90 y ss. L.C.T.) y por jornada completa, en
el cargo de MARINERO DE CUBIERTA en el buque pesquero "MARSUR",
Matrcula N 0341, de propiedad de la demandada.-
Su ingreso mensual era variable, porque (como siempre
sucede en la pesca) dependa de su situacin de revista embarcado, a
rdenes, de francos, etc.- y de la produccin desembarcada por el buque. Su
mejor remuneracin normal, habitual y mensual del ltimo ao fue la suma
de PESOS VEINTE MIL SETECIENTOS VEINTITRES CON 52/100 ($
20.723,52).-
IV.- EL DISTRACTO.
A.- Antecedentes. Intercambio telegrfico.
La demandada tiene como una de sus principales
actividades la explotacin del buque pesquero arriba citado, que se dedica a la
pesca comercial (extraccin, elaboracin y congelado de diversas especies
ictcolas). El actor era tripulante efectivo o estable, en los trminos del CCT
370/71.
Su desempeo fue normal y eficiente, desempendose
con toda responsabilidad; nunca fue sujeto de sanciones disciplinarias.-
En cambio, la empleadora asumi una conducta impropia
y de frecuentes incumplimientos, que llev al despido que se refleja en el
intercambio epistolar que luego se transcribe. Estos incumplimientos
patronales no impidieron que el trabajador, en franca situacin de
hiposuficiencia, continuara desarrollando normalmente sus tareas, para no
perder su nica fuente de ingresos en la crtica situacin del Pas.
Lamentablemente, la accionada lo desembarc de oficio el 25 de marzo
de 2012 y luego lo despidi, sin que mediara justa y suficiente causa para el
distracto.
El desembarco se instrument en la Exposicin N 17/12
labrada ante la Prefectura Naval Argentina de Puerto Madryn (Chubut); donde
se habra alegado que el actor no habra estado presente a bordo a la hora
que (segn la empresa) estaba prevista para la zarpada. Esto no fue as;
primero, porque ese horario no fue notificado de manera fehaciente como
exige el CCT de la actividad-; y segundo, porque el buque no zarp hasta ms
de dos horas despus de habrselo desembarcado. Esto ltimo prueba que el
actor estuvo a bordo a la hora del zarpe. Se le orden desembarcar porque
haba sido desenrolado, sin entregrsele copia de la Exposicin n 17/12.
El desembarco de oficio no extingue de por s el vnculo
laboral; porque es una mera incidencia de naturaleza administrativa en el
decurso de la relacin de trabajo. No fue hasta dos das despus (el 27 de
marzo) que la demandada impuso un telegrama colacionado, despidindolo
sin que hubiera mediado justa causa.-
El telegrama deca: "BUENOS AIRES, 27 DE MARZO DE
2012, ATENTO SU DESEMBARCO DE OFICIO (EXPOSICIN 17/12
PREFECTURA PUERTO MADRYN DEL 25 DE MARZO DE 2012) CONSIDERAMOS
EXTINGUIDO VNCULO LABORAL SU CULPA. PESCARGEN S.A..
La comunicacin del despido era defectuosa; porque no
identificaba claramente la causa del distracto, remitindose a un documento
(Exposicin 17/12) en cuya creacin el actor no haba participado y cuyo
contenido desconoca. En otras palabras, le faltaba la expresin
suficientemente clara de los motivos en que se funda la ruptura del
contrato exigida por el Art. 243 LCT; por lo que, en rigor, documentaba un
despido incausado que deba indemnizarse.
Este proceder no tena justificacin. El actor tena casi
catorce aos de antigedad sin sanciones disciplinarias, por lo que an si
hubiera sido cierta la causal invocada (sabemos que no lo fue), ese hecho
aislado no habra configurado per se una causal de despido; porque no habra
provocado daos materiales ni morales a la empresa (el buque no sali hasta
dos horas despus de su desenrolamiento; y el buque opera sin problemas
con un marinero ms o menos).
An cuando el inciso 7 del Art. 991 del Cdigo de
Comercio (texto segn la Ley de la Dictadura Militar n 17.371) se limita a
describir la causal de despido como el no encontrarse a bordo a la hora
sealada para la zarpada, esta regla no puede aplicarse con prescindencia de
los principios rectores y las normas generales del Derecho del Trabajo; que en
materia de injuria justificante de un despido, exigen que por su gravedad no
consienta la prosecucin de la relacin (Art. 242 LCT). Cuando en 14 aos de
relacin no hubo ms que una (supuesta) falta, la misma debe ser
extremadamente grave; porque debe existir proporcionalidad entre la
conducta y la sancin. No olvidemos que PESCARGEN contaba con otros
recursos disciplinarios para castigar esta supuesta falta; como un
apercibimiento o una suspensin. En el marco de 14 aos de impecables
servicios, debi acudir a esas medidas alternativas; su decisin rupturista no
tiene justificacin alguna, ni an cuando la falta se hubiera configurado. La
conducta que la accionada endilg a mi parte poda perfectamente
enmendarse; y la empleadora debi actuar con la prudencia que inspiran el
art. 10 de la LCT y las normas internacionales del Derecho del Trabajo.-
De all que la medida funcione como un ardid para
deshacerse de un trabajador antiguo sin indemnizarlo.
Aunque por no mediar causa vlida de despido no
necesitaba hacerlo, el actor repeli el despido mediante telegrama obrero CD
26899578 2, de fecha 14 de junio de 2012, en los siguientes trminos: "MAR
DEL PLATA, 14 DE JUNIO DE 2012.- VENGO POR EL PRESENTE A RECHAZAR
EN UN TODO SU TELEGRAMA COLACIONADO EN EL CUAL PROCEDIERA A
DESPEDIRME CON JUSTA CAUSA POR RESULTAR EL MISMO IMPROCEDENTE,
MALICIOSO, EXTEMPORNEO, ARBITRARIO Y CARENTE DE SUSTENTO
LEGAL.- NIEGO CAUSAL DE DESPIDO.- NIEGO, POR NO EXISITIR TALES
CAUSALES, QUE SE HAYA CONFIGURADO UNA GRAVE INJURIA LABORAL.-
RESULTA FALSO DE UNA FALSEDAD ABSOLUTA LA CAUSAL INVOCADA.-
NIEGO QUE IMPIDA LA PROSECUCIN DE VINCULO ALGUNO POR NO EXISTIR
TALES ACONTECIMIENTOS. NIEGO E IMPUGNO ASIMISMO EL CONTENIDO
DEL OFICIO (EXPOSICIN 17/12 PREFECTURA PUERTO MADRYN DEL 25 DE
MARZO DE 2012) POR RESULTAR EL MISMO FALSO, MENDAZ Y POR DEMS
ARBITRARIO.- LE INFORMO QUE NUNCA FUI NOTIFICADO, Y AUN MENOS EN
FORMA FEHACIENTE, CONFORME LO ESTABLECE EL C.C.T DE LA SUPUESTA
HORA DE ZARPADA DEL BUQUE.- SIN PERJUICIO DE ELLO ENCONTRNDOME
EN EL BUQUE PESQUERO MARSUR, EL CUAL SE ENCONTRABA AMARRADO EN
PUERTO MADRYN, SE ME MANIFEST VERBALMENTE DEL DESEMBARCO.
DEBO INFORMARLE QUE EL BUQUE ZARPO PASADAS LAS DOS HORAS DEL
SUPUESTO DESEMBARCO DE OFICIO.- LO EXPUESTO, IMPLICA UNA CLARA
CONDUCTA ARBITRARIA HACIA MI PERSONA DEBIDO A MI ANTIGEDAD
DESDE EL 24/10/1998, QUE PESE A SER VASTA EN LA EMPRESA, NUNCA FUI
OBJETO DE APERCIBIMIENTO Y/O SANCIN DISCIPLINARIA ALGUNA.- EN
CONSECUENCIA, Y ATENTO RESULTAR DESPROPORCIONADA LA SANCIN
CON LA SUPUESTA FALTA (LA QUE RESULTA MENDAZ) ES QUE LO INTIMO
PLAZO 48 HS RECEPCIN PRESENTE PROCEDA A ABONAR
INDEMNIZACIONES POR DESPIDO, BONIFICACIN POR DISOLUCIN DEL
VINCULO LABORAL Y DEMS INDEMNIZACIONES DE LEY BAJO
APERCIBIMIENTO DE INICIAR LAS ACCIONES LEGALES QUE CORRESPONDAN
BAJO SU EXCLUSIVA CULPA.-APROVECHO LA OPORTUNIDAD PARA
INTIMARLO A IGUAL PLAZO LIQUIDE LOS HABERES DEVENGADOS
CONFORME LO ESTABLECIDO EN EL C.C.T., SALARIOS A ORDENES,
SALARIOS POR PRODUCCIN, REINTEGRE ANTICIPOS DE SUELDO LOS
CUALES NUNCA FUERON OTORGADOS, BSICO DE NAVEGACIN, INCENTIVO
A LA PRODUCCIN, HORAS EXTRAS AL 50 Y AL 100% , FRANCOS
COMPENSATORIOS, VACACIONES, SAC., ETC, INTIMACIN QUE TAMBIN SE
HACE TAMBIN BAJO APERCIBIMIENTO.- LO INTIMO PLAZO 48 HS
RECEPCIN PRESENTE MANIFIESTE SI HAR EFECTIVO LOS APORTES Y
CONTRIBUCIONES A LOS ORGANISMOS DE SEGURIDAD SOCIAL,
PREVISIONAL, SINDICAL E IMPOSITIVO, BAJO APERCIBIMIENTO DE RADICAR
LAS PERTINENTES DENUNCIAS ADMINISTRATIVAS Y POR LA LEY PENAL
TRIBUTARIA QUE CORRESPONDAN A LOS EFECTOS DE QUE HAGAN LUGAR A
LAS SANCIONES PECUNIARIAS. EN CASO DE NEGATIVA SE DEJA EXPRESA
RESERVA DEL RECLAMO POR LAS INDEMNIZACIONES PREVISTA POR EL ART.
1 DE LA LEY 25.323. ATENTO LA FALTA DE APORTES PREVISIONALES,
CONFORME EL ART. 43 DE LA LEY 25.345 (ART. 132 BIS DE LA LCT) SE
RECLAMARA SANCIN CONMINATORIA MENSUAL PREVISTA EN LA CITADA
NORMATIVA HASTA LA ACREDITACIN DE HABER INGRESADO LOS FONDOS
RETENIDOS. COMUNICO QUE CURSE NOTIFICACIN A LA AFIP. DENUNCIO
LA SUSCRIPCIN DE DOCUMENTACIN EN FRAUDE A LA LEY LABORAL
IMPUESTA POR UD. COMO CONDICIN PARA MANTENER EL EMPLEO (ARTS.
12, 14 Y CONCDS. L.C.T.), COMO -ASIMISMO- ABUSO DE FIRMA EN BLANCO
(ART. 60 LCT). CONFORME LO PREVISTO EN EL ART 47 INC B DE LA LEY
25.345.- A TODOS LOS EFECTOS DEL PRESENTE CONSTITUYO DOMICILIO
PROCESAL EN CALLE SANTIAGO DEL ESTERO N 3136, ESTUDIO CARMONA,
RIVERA. TEL 0223-4942001.- QUEDA UD. DEBIDAMENTE NOTIFICADO". FDO.
TRONCOSO DANIEL FRANCISCO. DNI 21.974.740.-
La demandada contest mediante carta documento
CD843432331 de fecha 18 de junio de 2012, que dice: CIUDAD AUTNOMA
DE B.A. 18 DE JUNIO DE 2012. RESULTA SORPRESIVA Y EXTEMPORNEA, EL
TELEGRAMA RECIBIDO DISCONFORMNDOSE DEL DESPIDO CON JUSTA
CAUSA DISPUESTO HACE VARIOS MESES. USTED AL MOMENTO DEL
DESEMBARCO, RECIBI LA LIBRETA DE EMBARCO, DONDE ESTABA
REGISTRADA LA EXPOSICIN N 17/12 DE LA PREFECTURA DE PUERTO
MADRYN (CHUBUT) DE FECHA 25/03/2012, NO HABIENDO EN ESE MOMENTO
LEVANTADO UNA CONTRA EXPOSICIN, SI CONSIDERABA QUE LA CAUSA
INVOCADA ERA FALSA Y MENDAZ. ESE SILENCIO GUARDADO EN ESE
MOMENTO CONVALIDA LA VERACIDAD DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE SE
MENCIONAN Y DE LA QUE USTED FUE CONCIENTE, POR LO QUE REGRES A
SU DOMICILIO Y DEJ PASAR EL TIEMPO SIN EXPRESAR DISCONFORMIDAD
POR NINGN MEDIO. AHORA ARGUMENTA LA EXISTENCIA DE SALARIOS QUE
SE LE PAGARON COMO INCORRECTOS O QUE NO HABRAN REALIZADO LOS
APORTES Y CONTRIBUCIONES A LA SEGURIDAD SOCIAL Y SINDICAL, LO QUE
NOSOTROS RECHAZAMOS POR SER FALSOS, INVENTADOS Y QUE PROCURAN
VICTIMIZARSE COMO PERSEGUIDO O DISCRIMINADO. LOS COMPROBANTES
DE APORTES Y CONTRIBUCIONES A LA SEGURIDAD SOCIAL Y SINDICAL,
ESTN A DISPOSICIN DE SER EXAMINADOS POR SUS LETRADOS CARMONA
Y RIVERA, EN FLORIDA 537, PISO 3, OFICINA "519", CABA, EN DAS
HBILES DE 09:30 A 13:00 HORAS, Y DONDE TAMBIN ESTN A SU
DISPOSICIN LOS CERTIFICADOS CORRESPONDIENTES. POR TODO LO
EXPUESTO RATIFICAMOS EL DESPIDO CON JUSTA CAUSA, Y NO
CORRESPONDE EL PAGO DE INDEMNIZACIN ALGUNA. LA LIQUIDACIN
FINAL FUE DEPOSITADA EN SU CUENTA SALARIOS \ ESTABA A DISPOSICIN
SUYA PARA SER RETIRADA. SALUDAMOS A USTED MUY ATENTAMENTE."
PESCARGEN S.A. HELENA H. GAJATE. APODERADA. DNI 11.450.557. CO
346,11.-
Como el simple silencio ante la comunicacin de un
despido supuestamente causado no extingue el derecho del trabajador a ser
indemnizado; siendo siempre a cargo del empleador la prueba concluyente de
la existencia de los hechos que conforman la causa invocada; la tardanza de
Troncoso en rechazarlo es irrelevante y nada agrega a la prueba de la causal
vlida de despido.
El actor contest mediante telegrama laboral que dice:
"MAR DEL PLATA, DE JUNIO DE 2012. VENGO POR EL PRESENTE A
RECHAZAR EN UN TODO SU C.D. N 843432331 POR IMPROCEDENTE,
MALICIOSO, ARBITRARIO Y CARENTE DE SUSTENTO LEGAL.- NIEGO QUE
RESULTE SORPRESIVO Y EXTEMPORANEO MI TELEGRAMA.- NIEGO
DESPEDIDO CON JUSTA CAUSA.- NIEGO QUE AL MOMENTO DE RECIBIR LA
LIBRETA DE EMBARCO HAYA TOMADO CONOCIMIENTO DEL CONTENIDO DE
LA EXPOSICION N 17/12, LA CUAL DESCONOZCO Y LA RECHAZO EN TODOS
SUS TERMINOS.-NIEGO QUE HAYA GUARDDO SILENCIO ALGUNO.- NIEGO
QUE HAYA CONVALIDADO LA VERACIDAD DE CIRCUNSTANCIAS QUE
SUPUESTAMENTE SE MENCIONAN EN DICHA EXPOSICION.- NIEGO QUE HAYA
SIDO CONCIENTE DE LO EXPUESTO Y DEL DESEMBARCO POR TALES
MOTIVOS.- NIEGO HABER DEJADO PASAR EL TIEMPO SIN EXPRESAR
DISCONFORMIDAD ALGUNA.-REITERO Y RATIFICO EN UN TODO MI
TELEGRAMA LABORAL ANTERIOR.-CONFORME SU RESPUESTAS A MIS
LEGITIMOS RELCAMOS Y SU NEGATIVA A ABONAR REITERANDO
NUEVAMENTE LTIMA INTIMACIN PLAZO 48 HS RECEPCION PRESENTE
PROCEDA A ABONAR INDEMNIZACIONES POR DESPIDO, BONIFICACION POR
DISOLUCION DEL VINCULO LABORAL Y DEMAS INDENIZACIONES DE LEY
BAJO APERCIBIMIENTO DE INICIAR LAS ACCIONES LEGALES QUE
CORRESPONDAN BAJO SU EXCLUSIVA CULPA.-COMO ASIMISMO INTIMO
ULTIMO PLAZO DE 48 HS RECEPCION PRESENTE LIQUIDE LOS HABERES
DEVENGADOS CONFORME LO ESTABLECIDO EN EL C.C.T., SALARIOS A
ORDENES, SALARIOS POR PRODUCCION, REINTEGRE ANTICIPOS DE SUELDO
LOS CUALES NUNCA FUERON OTORGADOS, BASICO DE NAVEGACIN,
INCENTIVO A LA PRODUCCION, HORAS EXTRAS AL 50 Y AL 100% , FRANCOS
COMPENSATORIOS, VACACIONES, SAC., ETC, INTIMACION QUE TAMBIEN SE
HACE TAMBIEN BAJO APERCIBIMIENTO.- EN CUANTO A SU DISPOSICION DE
LOS COMPROBANTES DE PAGO DE APORTES Y CONTRIBUCIONES EN LAS
OFICINAS DE FLORIDA 537 PISO 3 OFICINA 519 PARA SER EXAMINADOS LE
INFORMO QUE LOS LETRADOS CONCURRIRAN PERSONALMENTE A RETIRAR
LOS COMPROBANTES, POR LO QUE PONGA A DISPOSICION LAS COPIAS
CERTIFICADAS RESPECTIVAS.- EN CASO CONTRARIO SE REITERA EXPRESA
RESERVA DEL RECLAMO POR LAS INDEMNIZACIONES PREVISTA POR EL ART.
1 DE LA LEY 25.323. ATENTO LA FALTA DE APORTES PREVISIONALES,
CONFORME EL ART. 43 DE LA LEY 25.345 (ART. 132 BIS DE LA LCT) SE
RECLAMAR SANCIN CONMINATORIA MENSUAL PREVISTA EN LA CITADA
NORMATIVA HASTA LA ACREDITACION DE HABER INGRESADO LOS FONDOS
RETENIDOS. COMUNICO QUE CURS NOTIFICACION A LA AFIP. DOMICILIO
PROCESAL EN CALLE SANTIAGO DEL ESTERO N 3136, ESTUDIO CARMONA,
RIVERA. TEL 0223-4942001.- QUEDA UD. DEBIDAMENTE NOTIFICADO.-
TRONCOSO DANIEL FRANCISCO. DNI 21.974.740.-
Como la demandada se mantuvo en su posicin, tras
haber agotado el procedimiento conciliatorio ante el SECLO, Troncoso debe
iniciar esta demanda.
B) Falta de causa vlida.
La simple lectura de las misivas remitidas por mi parte
alcanza para concluir que el vnculo se disolvi por un despido directo sin
causa suficiente; lo que da lugar al pago de las indemnizaciones del CCT
370/71 (a lo que la demandada se neg).
Fue la demandada quien produjo un despido directo; por
lo tanto, est obligada a probar que mediaba causa bastante para el mismo.
La causa invocada en el telegrama de despido fue una
sola: "...atento su desembarco de oficio (exposicin 17/12 Prefectura Puerto
Madryn del 25 de marzo de 2012) consideramos extinguido vnculo laboral su
culpa...". Amn de ser falsa, la causa es manifiestamente insuficiente, a la luz
del Art. 242 LCT.
Ha dicho la Sala III del Fuero que "Por su parte el
empresario deber demostrar que no discrimin o que ha mediado una
razn objetiva no discriminatoria para extinguir el vnculo ("Guisado de
Jakobs, Paula c/ KB Servicios S.A. s/ despido", SD 75928 del 05/03/98).
Como la supuesta falta disciplinaria no existi y, de existir, habra sido
insuficiente, este despido debe indemnizarse.
La SCBA, resumiendo estos conceptos, expres que
Para que ese obrar contrario a derecho (del trabajador) se erija en justa
causa de despido debe asumir cierta magnitud, suficiente para desplazar del
primer plano el principio de conservacin del contrato de trabajo que
consagra el art. 10 de la Ley de Contrato de Trabajo y su valoracin debe
realizarse teniendo en cuenta los parmetros de causalidad, proporcionalidad
y oportunidad (Doctrina Causa L. 81.534, Aubalat, sent. del 3/XI/04).
La patronal mostr un desprecio inusual por el
mantenimiento del vnculo y actu de mala fe, violando en forma flagrante los
principios que emanan de los Arts. 10 y 63 de la L.C.T. Ante un trabajador
sin antecedentes disciplinarios, cuya antigedad confirma su
capacidad y una trayectoria intachable, el hecho invocado por la
demandada para despedirlo en forma abrupta es insuficiente; e implica que su
objetivo fue obviar el pago indemnizatorio que por ley corresponda.-
Es dable mencionar que frente al supuesto
incumplimiento del trabajador, la empresa entendi que la sancin equivala a
una suspensin disciplinaria, y frente a la supuesta negativa por parte del
trabajador a notificarse de la misma se procedi a rescindir el contrato.
Entiendo que por efecto de los principios de continuidad del contrato (art.10
LCT) y de buena fe, si la conducta imputada puede ser motivo de enmienda,
debe darse al contratante incumplidor la posibilidad de reencauzar el vnculo.
El Convenio nro.158 de la OIT (ao 1982) dispone que: No deber darse por
terminada la relacin de trabajo de un trabajador por motivos relacionados
con su conducta o su rendimiento antes de que se le haya ofrecido la
posibilidad de defenderse de los cargos formulados contra l, a menos que no
pueda pedirse razonablemente al empleador que conceda esta posibilidad.2
(art.7); y la Recomendacin nro.166 (ao1982) establece que: No debera
darse por terminada la relacin de trabajo de un trabajador por una falta cuya
ndole, en virtud de la legislacin o la prctica nacional, slo justificara la
terminacin en caso de reincidencia una o varias veces, a menos que el
empleador haya prevenido por escrito al trabajador de manera apropiada
(art.7); Todo trabajador debera tener derecho a contar con la asistencia de
otra persona cuando, de conformidad con lo previsto en el art.7 del Convenio
sobre la terminacin de la relacin de trabajo, 1982, se defienda de cargos
acerca de su conducta o su trabajo que puedan llevar a la terminacin de su
relacin de trabajo; este derecho puede ser regulado por los mtodos de
aplicacin previstos en el prrafo 1 de la presente Recomendacin (art.9)
Cabe destacar que por el art. 2 de la Declaracin de la OIT relativa a
los principios y derechos fundamentales en el trabajo, todos los Miembros,
an cuando no hayan ratificado los convenios aludidos, tienen un compromiso
que se deriva de su mera pertenencia a la Organizacin de respetar,
promover y hacer realidad, de buena fe y de conformidad con la Constitucin,
los principios relativos a los derechos fundamentales que son objeto de esos
convenios. Aunque este fallo emana de un Tribunal de la Provincia de Buenos
Aires (Tribunal del Trabajo N 2 de Mar del Plata, autos "Romero Martn
Andrs C/ MDQ Qumica Garvey S.A. S/ Despido" Expediente Nro.48268.
Sent. del 04/02/09), contiene un anlisis muy valioso de los principios
laborales en juego en autos.
No debe perderse de vista que el ordenamiento
normativo laboral prev un cuadro de sanciones progresivas: que van desde
las advertencias, apercibimientos, suspensiones, etc. para llegar finalmente al
despido como mxima sancin. Esto obligaba a la accionada a actuar con
mesura a la hora de disponer una sancin, respetando el principio de
prservacin del contrato de trabajo (Art. 10 LC T), segn el cual "en caso de
duda, las situaciones deben resolverse en favor de la subsistencia o
continuidad del contrato."
En este caso hay tres motivos por los que el despido
debe indemnizarse: a.- La comunicacin del mismo no contiene una
expresin suficientemente clara de los motivos en que se funda la ruptura
del contrato (Art. 243 LCT); b.- El hecho mencionado en la Exposicin 17/12
no aluda a una falta cometida por el trabajador; porque no se haba
informado por escrito la hora de zarpada; c.- El hecho citado en la exposicin
era falso; porque el barco no inici su viaje hasta ms de dos horas despus
del oficio; d.- La falta imputada no era de las que no consienten la
continuacin del vnculo (Art. 242 LCT); y el despido fue una medida excesiva
y desproporcionada, sobre todo a la luz de la antigedad, buenos
antecedentes laborales del actor y falta de sanciones disciplinarias anteriores.
Por ello corresponde pagar al actor las indemnizaciones
por despido que son del caso.
V.- NORMATIVA APLICABLE.-
El actor era tripulante efectivo (reuna ms de 150 das
de antigedad, Art. 1 y concs. del CCT 130/71), por lo que su despido sin
causa da lugar al pago de las indemnizaciones por antigedad del Art. 9 de
ese Convenio; y adicional por rescisin del contrato de ajuste de su Art. 12.
Los ingresos derivados de la actividad pesquera no estn
consagrados en una escala salarial predeterminada en los Convenios; sino
que dependen del volumen y calidad de la produccin descargada por el
buque donde el tripulante se desempea. Tambin varan segn su situacin
de revista. Pero en tanto y en cuanto todo lo que percibe como
contraprestacin por sus servicios constituye remuneracin, corresponde
incluir en la base de clculo de las indemnizaciones por despido todo lo que la
empleadora le pag; siendo legtimo hacerlo sobre la base de la mejor
remuneracin normal y habitual de su ltimo ao de trabajo. Aunque esta
cuestin no integr formalmente el thema decidendi del plenario GAUNA
de la Cmara de este Fuero, la lectura del mismo revela que el concepto
prevaleciente en el Fuero para calcular las indemnizaciones por despido es
utilizar esa mejor remunercin.
VI.- LIQUIDACIN PROVISORIA.-
Practico la siguiente liquidacin provisoria, sujetndome
al resultado de la prueba.
*Categora Profesional: Marinero.-
*Fecha de Ingreso: 24/10/1998.-
*Fecha de Egreso: 27/03/2012.-
*Antigedad: 13 aos, 5 meses y 3 das (14 aos
computables).
*Mejor remuneracin nomal y habitual: $
20.723,52, perodo diciembre de 2011, abonado segn recibo de sueldos de
fecha 25 de enero de 2012; no incluye incidencia del SAC.
1ro.-) Adicional por rescisin.
Segn el Art. 12 del CCT 370/71, deben abonarse a
Troncoso dos meses de sueldo porque tena ms de cinco aos de antigedad
en el empleo; a razn de $ 20.723,51 mensuales, son $ 41.447,04. Dijo la
Sala IX de la Cmara del Fuero en Expte n 19132/03 (sent. 15826 del
31/8/09, autos Bentez, Jos c/ Explotacin Pesquera de la Patagonia SA s/
despido ) que Del texto del art. 12 del CCT 370/71 se desprende el carcter
indemnizatorio del adicional por rescisin, por lo que dicho rubro debe
calcularse tomando en cuenta la mejor remuneracin mensual, normal y
habitual, sin la reduccin del tope en este punto, puesto que la norma
convencional no limita con tope alguno al adicional por rescisin.
2do.-) Indemnizacin por antigedad o despido.
La alta variabilidad de las remuneraciones percibidas por los
trabajadores martimos resultante del Convenio de la actividad (CCT 356/03)
motiv que la Resolucin del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social
que lo homolog declarara imposible calcular el tope que segn el Art. 245
LCT podra haber correspondido para esta indemnizacin. Por ello, la
indemnizacin debe determinarse sobre la base de la mejor remuneracin
mensual, normal y habitual devengada durante el ao anterior a la ruptura
(Sala II de la Cmara del Fuero en S.D. N 94.776, del 24/02/07, autos
FERRAGUT, Hugo Valentn c/EXPLOTACIN PESQUERA DE LA PATAGONIA
S.A. s/Despido). En igual sentido, Sala VII, S.D. N 41.213, del 24/09/08,
autos PATRICELLI, Rafael Froiln c/MUELLE OCHO S.A. s/Despido, segn la
cual ...el convenio de la actividad pesquera no tiene tope indemnizatorio en
razn de su atpico sistema remunerativo que depende del resultado de
cada marea, lo que implica una alta variabilidad. Tambin Sala IV, S.D. N
93.402 del 17/06/08, Almirn, Daniel c/Argenova SA. s/Despido; Sala VIII,
S.D. N 4.631, del 20/07/07, en autos Lezcano, Alberto Ramn c/Pescargen
SA s/Despido: y Avalos, Julio c/Fnix International SA. s/Despido, S.D. N
4.811, del 30/12/08, sentencia del Juzgado n 59 del Fuero que qued firme.
Cuando el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo se
refiere a la mejor remuneracin, parte de la premisa de la variabilidad; por
alude a la mejor remuneracin. En esa lnea, lo decidido por el Plenario N
298, autos "Brandi, Roberto c/ Loteria Nacional s/ Despido".
Por fin, en autos "RIVAROLA, Rodolfo vs. DONGAH
ARGENTINA S.A. s. Despido ", sentencia del 23/10/2007, la Sala II expres:
En cuanto a la base de clculo de la indemnizacin por antigedad, en el
caso de los trabajadores martimos, cabe memorar que el art. 9 del CC
370/1971 -a cuyo sistema indemnizatorio remite el art. 47 del CCT 175/75-,
establece que la indemnizacin por antigedad en caso que resultare
modificada la Ley 11729, debe ser calculada a razn de un mes de sueldo por
cada ao de servicio que establezca la respectiva convencin colectiva de
trabajo, hasta el tope que surge de dicha modificacin. De all que el modo de
clculo haya sido relacionado con el previsto por la Ley 11729 que,
desplazado como ha sido por el art. 245, LCT, exige considerar en la base
remuneratoria que debe utilizarse para calcular la indemnizacin por
antigedad la mejor remuneracin mensual, normal y habitual. En cuanto al
clculo del adicional por rescisin, debe tomarse la mejor remuneracin
mensual, esto es aquella que se devenga en virtud de la aplicacin de todas
las disposiciones convencionales en que se encuadra la prestacin del
trabajador.
 Catorce veces el mejor sueldo del actor ($ 20.723,52 x
14) arroja como importe de la indemnizacin del Art. 9, CCT 370/71, la suma
de $ 290.129,28
3ro.-) Primer S.A.C. 2012, proporcional.-
La mitad de la mejor remuneracin del actor en el
primer semestre de 2012, proporcionada al tiempo trabajado, asciende a $
5.180,88, que se reclaman por este concepto.
4to.-) Vacaciones 2012 no gozadas, proporcionales; con su SAC.
Como el actor tena ms de diez aos de antigedad,
tena derecho a 28 das de vacaciones por ao; proporcionadas al tiempo
trabajado y calculadas sobre el mejor salario ($ 20.723,52), al que deben
adicionarse $ 1.726,96 por la incidencia del aguinaldo, arrojan para este rubro
una deuda de $ 6.286.-
5to.-) Haberes adeudados.-
Al actor se le adeudan sus sueldos de enero y febrero de
2012; que se reclaman sobre la base de su mejor salario y ascienden a $
41.447,04.
6mo.-) Haberes marzo de 2012.-
Se adeuda al trabajador los salarios correspondientes a
los 25 das trabajados en marzo de 2012. Sobre la base mensual de $
20.723,52, se reclama la suma de $ 17.270.-
7mo.-) Sancin del art. 2 Ley 25.323.-
Habiendo sido el empleador fehacientemente intimado
por telegrama del 14/06/2012 a abonar las indemnizaciones por despido,
corresponde (en lnea con lo decidido por el Plenario GAUNA, Edgardo Dionisio
c/Explotacin Pesquera de la Patagonia S.A. s/Despido, 09.05.2011) pagarle
el recargo del Art. 2 de la Ley 25.323; que asciende a la suma de $
165.788,16.

8vo.-) Indemnizacin por falta de entrega de Certificacin de

Servicios.-
La demandada pudo y debi entregar estos certificados
cuando le fueron reclamados en el trmite de conciliacin previa ante el
SECLO. Como no lo hizo, corresponde aplicar la sancin del Art. 80 LCT in fine
(tres meses de sueldo), que asciende a $ 62.170,56.
9no.-) Sancin del art. 43 Ley 25.345.-
 De comprobarse que la demandada no ingres a la
Seguridad Social y al Sindicato que representa al actor, retenciones
efectuadas sobre sus salarios, corresponder aplicarle la sancin del Art. 132
bis LCT, condenndola a pagar al actor una suma igual a su ingreso mensual
hasta tanto haya regularizado esos pagos.
Como recaudo de procedencia se intim a la demandada
a ingresar dichos aportes en el plazo de ley, conforme lo normado por el art.
1 del Decreto 146/01.-
10mo.-) Francos compensatorios.-
Cuando el actor fue despedido, debieron pagrsele los
haberes correspondientes a los francos no gozados que tena acumulados.
Sujetndome al resultado de la prueba, reclamo por este concepto la suma de
$ 10.000.-
En funcin de lo expuesto, la liquidacin (provisoria) es
la siguiente:
A.- Indemnizacin del Art. 12 CCT 370/71 $ 41.447,04
B.- Indemnizacin por antigedad (Art. 9 CCT 370/71) 290.129,28
C.- SAC proporcional 1er. semestre 2012 5.180,88
D.- Vacaciones proporcionales 2012 con SAC 6.286,00
E.- Sueldos enero y febrero 2012 41.447,04
F.- 25 das trabajados marzo 2012 17.270,00
G.- Sancin Art. 2 Ley 25.323 165.788,16
H.- Sancin Art. 80 LCT 62.170,56
I.- Francos compensatorios no gozados 10.000,00
Capital reclamado $ 639.718,96
A este importe deber adicionarse, si corresponde, la
sancin del Art. 132 bis LCT.
VII.- INCONSTITUCIONALIDAD TOPE DEL ART. 245
LCT.-
Aunque, como antes expliqu, no existe un tope
aplicable al clculo de la indemnizacin por antigedad del actor, pido, en
forma subsidiaria, que V.S. declare la inconstitucionalidad del tope fijado en el
art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo, por ser inconstitucional, tal como
resulta del precedente VIZZOTTI (Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
fallo del 14.09.2004), pacficamente aplicado en el Fuero.
 Para el caso de que no se declare esta
inconstitucionalidad, dejo desde ya planteado el pertinente caso federal e
interpuesto el recurso extraordinario, para acudir para ante la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin por la va del Art. 14 de la Ley 48.
VIII.- Depreciacin monetaria.
La Ley de Convertibilidad, en su texto conforme la Ley
25.561, establece que las deudas contradas en moneda argentina se cancelan
entregando la cantidad de esa moneda que corresponda; y prohbe el reajuste
monetario.
Sin embargo, normas posteriores (como el Dec.
214/2002) autorizan la aplicacin de coeficientes de reajuste sobre el capital
de ciertas obligaciones a plazo; porque el denominado CER no es otra cosa
que un cociente con el que se actualiza el importe del crdito de suma de
dinero. Lo mismo pasa con el coeficiente de base salarial que se utiliza para
deudas hipotecarias vinculadas con viviendas nicas, por ejemplo.
Esta aparente contradiccin normativa se explica porque
a la devaluacin del peso producida a comienzos de 2002, est siguiendo un
proceso inflacionario (si no hiperinflacionario) a travs del cual los deudores
de sumas de dinero, si no se ajustan sus deudas, se beneficiarn con una
licuacin de sus pasivos, en la misma medida en que sus acreedores se
perjudicarn con la esfumacin de sus crditos.
Esta es la situacin por la que, en su momento y no
obstante las normas del Cdigo Civil que consagraban una solucin idntica a
la de la Ley de Convertibilidad segn Ley 25.661, los jueces admitieron el
reajuste monetario en las deudas de dinero. Luego fueron las leyes a la
cabeza, las laborales- las que reconocieron la indexacin de los crditos. De
esta manera se evit el despojo de los acreedores a manos de los deudores;
porque la inflacin transfera a favor de estos ltimos, sin causa jurdica
bastante, recursos y riquezas ajenas.
La Ley 25.561 es manifiestamente inconstitucional en
tanto y en cuanto, al prohibir el reajuste monetario en un marco inflacionario,
produce la confiscacin de los derechos de los acreedores para transferrselos
sin causa a los deudores, a quienes libera de parte sustancial de sus deudas;
privando a los primeros de derechos y dineros que les pertenecen y violando
la garanta constitucional de sus derechos y propiedades (Arts. 17 y concs. de
la Constitucin Nacional).
Por estos motivos, dejo planteado el respectivo caso
federal; y solicito que se declaren inconstitucionales estas normas y que se
reconozca al actor el derecho a percibir su crdito reajustado por costo de vida
a la fecha del efectivo pago.
Asimismo, dejo interpuesto, para el caso de negativa, el
recurso extraordinario para ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin por
la va del art. 14 de la Ley 48.
Este planteo debe considerarse desistido si en la
sentencia se fija una tasa de inters suficiente para compensar el deterioro del
signo monetario y otorgar al trabajador una compensacin razonable por el
pago tardo.
IX.- PRUEBA.-
Sin perjuicio de ampliarla en la estacin procesal
correspondiente, desde ya ofrezco la siguiente prueba:
A) Documental. Se acompaa a la presente: 1) Carta Poder (en 1 foja). 2)
Copia de telegrama de despido (en 1 foja). 3) Primer telegrama del actor (en
1 foja). 4) Carta documento de respuesta (en 1 foja). 5) Nueve copias de
recibos de haberes. 6) Fotocopias de folios de la Libreta de Embarco del actor
(en 6 fs.). 7) Copia de seis contratos de ajuste-
B) Informativa. Solicito se libren los siguientes oficios:
1) Al Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, para
que remita copia del CCT 356/03 y de la Resolucin que lo homolog; y del
C.C.T. 370/71.
2) Al Sindicato de Obreros Martimos Unidos (SOMU): a fin
que infome si el actor Sr. Troncoso, Daniel Francisco, DNI. 21.974.740, se
encuentra afiliado a la entidad y desde qu fecha; y si existe deuda de la
empresa PESCARGEN S.A. por concepto de cuota sindical del actor en el
perodo 24/10/1998 al 27/03/2012.
3) A la Obra Social del Personal Martimo, para que informe si
el actor est encuentra afiliado a ella; y si existe deuda de la empresa
PESCARGEN S.A. por aportes del Sr. Troncoso a la Obra Social en el perodo
24/10/1998 al 27/03/2012.
 4) A la AFIP: para que informe si PESCARGEN S.A. deposit los
aportes retenidos al actor con destino a la seguridad social durante el periodo
que el actor labor para la misma (24/10/1998 al 27/03/2012); indicando, si
se ingresaron esos aportes, los importes y fechas de los depsitos.
5) A la ANSES: para que informe si la demandada realiz aportes
previsionales a favor del actor Troncoso, Daniel Franciso DNI.21.974.740 y,
en caso afirmativo, indique sus importes, perodos mensuales comprendidos y
fechas en que fueron abonados.-
C).- Informativa subsidiaria: Pido que si la demandada desconoce el envo
o recepcin de los telegramas y cartas documento mencionadas en este
escrito, se oficie al Correo Oficial de la Repblica Argentina SA para que
se expida sobre la autenticidad y recepcin de dichas misivas; a ese fin, se
agregar al oficio fotocopia de las piezas cuestionadas, con cargo de
devolucin con la respuesta.
D).- Confesional: Se cite al representante legal de PESCARGEN S.A. para
absolver posiciones, bajo apercibimiento de rebelda.-
E) Testimonial por oficios Ley 22.172: Pido se libren los siguientes oficios:
1) Al Juzgado Federal que corresponda en Mar del Plata, Provincia de Buenos
Aires, para que designe audiencia para recibir la declaracin de: 1. Jorge
Caceres, marino mercante, Villar N 2755 de Mar del Plata. 2. Sebastian
Matias Carullo, marino mercante, Zacagnini N 4930 de Mar del Plata.

2) Al Juzgado de Paz de Punta Alta, Provincia de Buenos Aires, para que

designe audiencia para recibir la declaracin del Sr. Carlos Adrian Valencia,
marino mercante, domiciliado en Santiago del Estero N 224 de esa
localidad.-
Autorizo para diligenciar estos oficios a los Dres. Pablo
Alejandro Carmona, Mariana Laura Rivera, Ricardo Fernndez Alanis,
Alejandro Varetto y/o quienes ellos designen, con las ms amplias facultades
de prctica y estilo, incluidas las de denunciar domicilios y de ampliar el
siguiente interrogatorio: A.- Por las generales de la Ley. B.- Diga el testigo si
sabe, y cmo le consta, cules fueron las circunstancias que rodearon el
desembarco del actor del buque MARSUR, el da 25 de marzo de 2012. C.- De
pblico y notorio.
F) Pericial Contable: Pido se designe de oficio un perito Contador para que,
previo examen de los libros y registros de la demandada, se expida sobre los
siguientes puntos: A.- Si la accionada lleva sus libros y registros contables,
societarios y de personal, en legal forma; y si estn al da. B.- Fecha de
ingreso del actor. categora profesional y fecha y causa de su egreso. C.-
Remuneraciones percibidas mes por mes durante el ltimo ao de la relacin
laboral; detallando los rubros contenidos en cada liquidacin; y si las mismas
estn respaldadas por los correspondientes recibos de sueldos, D) Teniendo
en cuenta la mejor remuneracin mensual, normal y habitual del trabajador
en el ltimo ao, el perito calcular el importe que se le adeuda por los rubros
incluidos en la liquidacin practicada en este escrito. E) Si la demandada
ingres a la Seguridad Social y a los entes sindicales los importes retenidos de
los sueldos del actor; informando las fechas e importes de los depsitos
realizados. De no haberse ingresado todas las retenciones practicadas, el
perito identificar cules son las faltantes.
X.- JURAMENTO.-
Declaro bajo juramento que esta demanda no tiene
radicacin judicial anterior ninguna.
XI.- DERECHO.-
Fundo el derecho de mi parte en los Convenios
Colectivos de Trabajo n 356/03 y 370/71; en la Ley 17.371 y normas
complementarias; en los Arts. 80, 132 bis y concordantes de la Ley de
Contrato de Trabajo; en el Art. 2 ley 25.323; y en los artculos 14, 14 bis, 17
y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional.-
XII.- PETITORIO.-
Por todo lo expuesto, a V.S. solicito:
1.- Se me tenga por presentado y por parte, con el domicilio constituido.-
2.- Se tenga presente el Bono Colegio de Abogados adjunto.
3.- Se agregue la documental acompaada; y se tenga presente la restante
prueba ofrecida.
4.- En su momento, se haga lugar a la demanda en todas sus partes;
incluyendo la condena a entregar al actor los certificados del Art. 80 LCT, bajo
apercibimiento de astreintes.
5.- Se tenga presente que declaro bajo juramento que esta demanda no tiene
radicacin judicial anterior ninguna.
6.- Se declaren las inconstitucionalidades pedidas en los puntos VII. y VIII.; y
se tengan presentes, para el caso de negativa, los casos federales planteados
y los recursos extraordinarios interpuestos.
7.- Se tenga presente que autorizo a los Dres. Pablo Alejandro Carmona y
Nicols Marcos Piry y al Sr. Matas Pablo Esteban, indistintamente, para
examinar estas actuaciones y retirar de ellas copias, oficios, cdulas,
testimonios, certificados y documentacin cuyo desglose se haya ordenado.
Dgnese V.S. proveer de conformidad que,
SER JUSTICIA.-