MEDIAO

EM CONFLITOS CIVIS

Professora Fernanda Tartuce

www.fernandatartuce.com.br
Fernanda Tartuce III (Facebook)
@fernandatartuce (Twitter)
fetartuce@uol.com.br
 PARA REFLEXO...

Se voc no tem uma estratgia,

voc parte da estratgia de algum...

 CONFLITOS CIVIS RECORRENTES

- Alegao de violao contratual;

- Descumprimento de situao relativa
a posse, (co)propriedade, vizinhana;
- Pedido de indenizao;
- Crise em relao familiar;
- Disputa sucessria.
 QUESTO

Todos os conflitos devem ser tratados da

mesma forma?

Qual a melhor estratgia?

O enfrentamento pela via contenciosa?
A busca de sadas pela via consensual?
 RELEVANTE DIRETRIZ: ADEQUAO

Diante de uma controvrsia

cumpre ao operador do direito
encaminhar as partes
ao mecanismo adequado
para a composio do impasse.
 ELEMENTOS IMPORTANTES

1. Conhecer o conflito;

2. Conhecer os meios de aborda-lo.

 NA ABORDAGEM DO CONFLITO

Diagnosticar com ateno:

- O que se quer? Por que?

- Qual a fonte da resistncia?
- Razes so puramente objetivas / jurdicas?
- O que ensejou as violaes (viso retrospectiva)?
- O que os envolvidos desejam para o futuro (viso
prospectiva)?
 CONFLITO: POSSVEIS CAUSAS

Falta de respeito com as diferenas: crenas, valores,

religio, comportamentos, interesses, objetivos,
cultura, opinio, percepo, educao e
sentimentos.

Busca por: poder, direitos, liberdade, pertencimento e

segurana.
 CUIDADO...
Desgastes podem comprometer fatores
relevantes como
a comunicao,
a confiabilidade
e a compreenso entre as partes e/ou
seus representantes.
 QUESTES
Como enfrentar as controvrsias?

A via judicial a melhor opo de enfrentamento

dos conflitos?

Sobre quais critrios cogitar para decidir entre os

meios de soluo de controvrsias?
 ELEMENTOS IMPORTANTES
custos financeiros,

celeridade,

sigilo,

manuteno dos relacionamentos,

 ELEMENTOS IMPORTANTES
flexibilidade procedimental,

exeqibilidade da soluo,

custos / desgastes emocionais na soluo,

adimplemento espontneo do resultado e

recorribilidade etc.
 MEIOS CONSENSUAIS - OBJETIVOS

Minimizar custos;

Rapidez;

Assegurar privacidade;

Manter relacionamento
 MEIOS ADJUDICATRIOS- OBJETIVOS

Na adjudicao (por arbitragem ou

soluo judicial), so:

Estabelecer precedentes;

Obter justificao;

Arriscar por mxima vantagem.

 DISTINO INTERESSANTE

Posio (postura externada)

Interesse (desejos e preocupaes subjacentes)

 INTERESSES PODEROSOS

Na base de muitas controvrsias aparecem os

anseios pelas necessidades humanas bsicas:

Segurana,
Bem estar econmico,
Sentimento de pertena;
Reconhecimento;
Controle sobre a prpria vida.
 PREVENO E MANUTENO DO
RELACIONAMENTO

A considerao da adequao do mtodo

deve ter em conta que a melhor escolha deve
focar sua ateno mais no futuro de que no
passado

(Mauro CAPPELLETTI).
 IMPEDIMENTOS COMUNS

falta de comunicao;

necessidade de expressar emoes;

diferentes maneiras de ver os fatos e

o direito;
 IMPEDIMENTOS COMUNS

Presses externas;

Interdependncia;

interesses conflitantes entre advogados e

clientes;

sndrome do grande prmio (jackpot).

 BROCARDO POPULAR

ANTES UM MAU ACORDO

DO QUE UM
PROCESSO DEMORADO NA
JUSTIA...

Procede?
 CRTICA: BOTELHO DE
MESQUITA

Fatores preocupantes:

Certeza da demora dos processos

+
forte insistncia (dos auxiliares da justia e
do juiz) para a celebrao de acordos
+
dvida se o juiz decidir segundo a lei (e
no cf sua ideologia)
 CRTICA: BOTELHO DE
MESQUITA

A conjugao desses fatores pode gerar

grave problema:

poderoso estmulo ao descumprimento

das obrigaes e, portanto, criao de
litgios onde, no fora isso, maiores seriam
as probabilidades de adeso espontnea
ao imprio da lei.
 TCNICA ADEQUADA
AO TRATAMENTO DO CONFLITO
Diante de uma controvrsia, cumpre ao
operador do direito encaminhar as partes ao
mecanismo adequado para a composio do
impasse.

s partes devem ser disponibilizados todos os

meios jurdicos para que possam defender seus
interesses
 MEIOS DE COMPOSIO
DE CONFLITOS

1) Por atitude dos prprios contendores

* em auto defesa (autotutela);
* em autocomposio:
- negociao;
- mediao
- conciliao
2) Pela deciso imperativa de um terceiro.
* heterocomposio
a) arbitragem
b) soluo judicial
 Justia consensual
(coexistencial e conciliatria)
x
Modelo contencioso
(antagonista)

Justia consensual: a Justia, em tal vis,

deve levar em conta a totalidade da
situao na qual o episdio contencioso
est inserido; seu objetivo curar e no
exasperar a situao de tenso.
 TCNICAS

Contenciosas No contenciosas
Processo judicial Negociao
Avaliao neutra de
Arbitragem terceiro
Conciliao
Mediao
 Caractersticas das modalidades
(Juan Vezzulla)
Contenciosas No contenciosas
As partes As partes cooperam
enfrentam-se
O procedimento As partes controlam
controlado por o processo
terceiros
Um terceiro As partes decidem
decide
Centra-se no Trato do presente e
passado do futuro
 Contenciosas No contenciosas
Trabalham sobre a Trabalham sobre a
realidade formal realidade real
No podem ser Podem ser interrompidas
interrompidas
O seu resultado no O acordo satisfaz
satisfaz plenamente plenamente
(exceto na conciliao)
O seu resultado pode O acordo resolve o
no resolver o conflito conflito
(exceto na conciliao)
 AUTOCOMPOSIO

Possveis vantagens:
- Continuidade civilizada nas relaes;
- Aprimoramento na comunicao,
prevenindo futuros conflitos;
- Manuteno da reputao e boa
considerao entre as partes;
- Maior chance de cumprimento da
deciso, porque esta no foi imposta, mas
construda pelas partes.
 AUTOCOMPOSIO

Possveis desvantagens:
- Pode evitar a formao de um
precedente favorvel;
- No costuma haver publicidade no
procedimento;
- Excessivo desequilbrios entre as partes
pode atrapalhar;
- Pode abrir espao a negociantes de m f
com intuito protelatrio.
 A SUPERAR: CONCEITO DUVIDOSO...

Quando as partes se compem e definem,

em conjunto, o destino da pretenso,
pactuam um acordo. Verificando-se no
pacto concesses recprocas, configura-se
a transao, contrato tpico previsto no
artigo 840 do Cdigo Civil:

lcito aos interessados prevenirem ou

terminarem o litgio mediante concesses
mtuas.
 AUTOCOMPOSIO BILATERAL

necessria reviso do conceito

de transao no cenrio brasileiro!

Solues negociadas no precisam

implicar em renncia!
OBRAS INTERESSANTES
 AUTOCOMPOSIO BILATERAL

As partes podem realizar,

apenas entre si, atividades de negociao

ou se valerem da intermediao

de um terceiro imparcial.
 NEGOCIAO

As prprias partes reorganizam-se e chegam

ao acordo.

Princpios importantes:
- separar as pessoas dos problemas (tratando
o outro com considerao);
- fixar-se nos reais interesses envolvidos
(desejos e preocupaes) e no nas posies
formais adotadas (de rigidez ou conduta
fechada);
- imaginar, criativamente, opes alternativas,
com ganhos recprocos
 POSSVEIS PROBLEMAS NA
NEGOCIAO DIRETA

- Falta de conhecimentos sobre

negociao;

- Desequilbrio entre as partes;

- Barreiras culturais.
 LEI 13.140/2015, ART. 10

Subseo II - Dos Mediadores Extrajudiciais

Art. 10. As partes podero ser assistidas por

advogados ou defensores pblicos.

Pargrafo nico. Comparecendo uma das partes

acompanhada de advogado ou defensor pblico,
o mediador suspender o procedimento,
at que todas estejam devidamente assistidas.
 ENUNCIADO I JORNADA DE PREVENO E
SOLUO EXTRAJUDICIAL DE CONFLITOS : CJF

34. Se constatar a configurao de

uma notria situao de desequilbrio
entre as partes, o mediador deve
alertar sobre a importncia de que
ambas obtenham, organizem e
analisem dados, estimulando-as a
planejarem uma eficiente atuao na
negociao.
 BARREIRAS CULTURAIS

Velhos hbitos,
rduos de serem mudados,
relacionados a valores
transmitidos socialmente,
crenas e smbolos
compartilhados por um grupo social.
 BARREIRAS COGNITIVAS E CULTURAIS

(i) percepes unilaterais sobre fatos e

direitos;
(ii)necessidade de expressar emoes;
(iii) comunicao ruim;
(iv)Excesso de confiana ;
(v)sndrome da loteria;
(vi)questes de princpios;
(vii) barreiras psicolgicas como averso
perda e desvalorizao reativa
 COMO O MEDIADOR PODE AJUDAR?

Encorajando a troca de informaes;

Ajudando as partes a entender as vises

uns dos outros;

Fazendo as pessoas perceberem que

suas preocupaes foram ouvidas;

Promovendo um nvel produtivo de

expresso emocional
 MEDIAO

Meio consensual de abordagem de

controvrsias em que uma pessoa isenta e
devidamente capacitada
atua tecnicamente para facilitar a
comunicao entre as pessoas em conflito
para propiciar que elas possam, a partir da
restaurao do dialogo, encontrar formas
produtivas
de lidar com as disputas.
 NOVO CPC, ART. 165

3 O mediador, que atuar

preferencialmente nos casos em que
tiver havido vnculo anterior entre as
partes, auxiliar aos interessados a
compreender as questes e os
interesses em conflito,
de modo que eles possam,
pelo restabelecimento da comunicao,
identificar, por si prprios, solues
consensuais que gerem benefcios
mtuos.
 NOVO CPC, ART. 165

2 O conciliador,
que atuar preferencialmente nos casos
em que no tiver havido
vnculo anterior entre as partes,
poder sugerir solues para o litgio,
sendo vedada a utilizao de qualquer
tipo de constrangimento ou intimidao
para que as partes conciliem.
 PRINCPIOS ART. 166

A conciliao e a mediao so
informadas pelos princpios
da independncia,
da imparcialidade,
da autonomia da vontade,
da confidencialidade,
da oralidade,
da informalidade
e da deciso informada.
 LEI 13.140/2015

Art. 2o A mediao ser orientada pelos

seguintes princpios:
I - imparcialidade do mediador;
II - isonomia entre as partes;
III - oralidade;
IV - informalidade;
V - autonomia da vontade das partes;
VI - busca do consenso;
VII - confidencialidade;
VIII - boa-f.
 RESOLUO 125 ANEXO III

Art. 1 - So princpios fundamentais que

regem a atuao de conciliadores e
mediadores judiciais:
confidencialidade, deciso informada,
competncia, imparcialidade,
independncia e autonomia,
respeito ordem pblica e
s leis vigentes, empoderamento e
validao.
 AUTONOMIA DA VONTADE

dever de respeitar os diferentes pontos

de vista dos envolvidos, assegurando-
lhes que cheguem a uma deciso
voluntria
e no coercitiva com liberdade para
tomar as prprias decises durante ou
ao final do processo e de interromp-lo
a qualquer momento
(Res. 125/2010 do CNJ: anexo III, art. 2, II).
 IMPARCIALIDADE

dever de agir com ausncia de

favoritismo, preferncia ou preconceito,
assegurando que valores e conceitos
pessoais no interfiram no resultado do
trabalho, compreendendo a realidade
dos envolvidos no conflito e jamais
aceitando qualquer espcie de favor
ou presente
(Resol 125/CNJ , Anexo III, art. 1, V).
 CONFIDENCIALIDADE

Para que os participantes da sesso

consensual possam negociar com abertura
e transparncia, essencial que se sintam
protegidos em suas manifestaes e
contem com a garantia de que o que
disserem no ser usado contra si em
outras oportunidades.
 NOVO CPC

Art. 166, 1: A confidencialidade estende-se

a todas as informaes produzidas

no curso do procedimento, cujo teor

no poder ser utilizado para fim diverso

daquele previsto por expressa deliberao

das partes.
 MEDIAO POR REAS

A mediao tem um amplo espectro de atuao

porque

em grande parte das situaes h alguma

DISPONIBILIDADE

nos direitos em debate.

 DIREITOS DISPONVEIS

H disponibilidade quando possvel promover ajustes

em termos de
- Prazo;
- Valor;
- Modo de cumprimento.
 MEDIAO & CONTRATOS

- Objeto via de regra tem alto grau de

disponibilidade;

- H grande chance de que as partes voltem a se

comunicar para tratar eficientemente as
controvrsias verificadas;

- Pode-se aproveitar a crise para incluir outros

pontos importantes na negociao.
 MEDIAO & CONTRATOS

Caso invivel a autocomposio,

possvel aproveitar o resgate da comunicao

para

estabelecer, consensualmente,

a adoo da arbitragem.
 RESPONSABILIDADE CIVIL
- Para efetivar o principio da reparao integral,
deve-se buscar o adimplemento espontneo para
evitar risco de demora ou de inadimplemento no
ressarcimento vtima;
- Para tal mister, recomendvel que as partes se
valham da mediao para que cada uma possa,
refletindo e ponderando melhor, resgatar sua
prpria responsabilidade pelo acontecido.
- Quando quem comete o dano assume a
responsabilidade, a eficincia na restaurao
maior.
 MEDIAO E DIREITO DAS COISAS

- Na relao de vizinhana e na copropriedade

(regime de condomnio), a relao entre as partes
tem ndole continuativa, sendo profcuo e mesmo
essencial o estabelecimento de uma eficiente
comunicao entre os indivduos.
 NOVO CPC ESTMULO MEDIAO

Art. 565. No litgio coletivo pela posse de

imvel, quando o esbulho ou a turbao
afirmado na petio inicial houver
ocorrido h mais de ano e dia, o juiz, antes
de apreciar o pedido de concesso da
medida liminar,
dever designar audincia de mediao,
a realizar-se em at 30 (trinta) dias,
que observar o disposto nos 2o e 4o.
 NCPC, ART. 565

1 Concedida a liminar,
se essa no for executada
no prazo de 1 (um) ano,
a contar da data de distribuio,
caber ao juiz
designar audincia de mediao,
nos termos dos 2o a 4o deste artigo.
 NCPC, ART. 565

5 Aplica-se o disposto neste artigo

ao litgio sobre propriedade de imvel.

MEDIAO E DIREITO DAS SUCESSES

- Consenso viabiliza a realizao do inventario pela

via extrajudicial;
- Herdeiros herdam inicialmente em regime de
condomnio e precisam cuidar de interesses
comuns;
- Muitos dos herdeiros so parentes e precisam de
uma abordagem cuidadosa do conflito para
prevenir futuras querelas e evitar a interveno nas
controvrsias por um juiz.
 MEDIAO E DIREITO DE FAMLIA

Por diversos motivos a mediao se revela

adequada nesse ramo do Direito:
- o mais humano dos ramos do direito;
- Tem grande apelo autodeterminao;
- Forte presena do afeto e de elementos
sentimentais;
- Relaes perenes, em regra;
- Existncia de elementos no alcanveis pelo
Direito;
- Muitos danos emocionais podem decorrer do
processo judicial.
 NOVO CPC

AES DE FAMLIA NO NCPC

Art. 695. Recebida a petio inicial

e tomadas as providncias referentes
tutela provisria,
se for o caso,
o juiz ordenar a citao do ru para
comparecer audincia de mediao e
conciliao, observado o disposto no art.
694.
 NOVO CPC

ART. 695. 1

O mandado de citao conter

apenas os dados necessrios audincia
e deve estar
desacompanhado de cpia da petio inicial,
assegurado ao ru o direito de examinar
seu contedo a qualquer tempo.
 QUESTES
Em que momento pode/deve ser feita a
escolha pelo meio de abordagem de
conflitos?

Cabe sua reviso a qualquer tempo?

 PRINCPIO CONDUTOR
Autonomia da vontade: com base em
tal diretriz, nada impede que a
mediao seja uma escolha:
- Havendo ou no clusula contratual;
- Havendo ou no litigio;
- Havendo ou no deciso.

Havendo interesse das partes, viavel

tentar o consenso.
 PARA REFLETIR...
"A minha conscincia

tem mais peso pra mim

do que a opinio do mundo inteiro.

(Ccero)