PROCESAL

PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS

CIVIL
ANLISIS JURDICO

La tutela del acreedor no ejecutante

en el proceso nico de ejecucin

Percy Howell SEVILLA AGURTO*

TEMA RELEVANTE
En el presente artculo se da respuesta a los problemas ms comunes que se suscitan en la
aplicacin del artculo 726 del Cdigo Procesal Civil. Esto es, la intervencin del acree-
dor no ejecutante cuando tenga derecho preferente o no, el momento de su intervencin,
la exigibilidad de su crdito, si este debe detentar ttulo de ejecucin para ser admitido,
y ciertos aspectos relacionados con la validez de su notificacin. Finalmente, distingue
plenamente este mecanismo con el de la tercera preferente de pago para efectos de tute-
lar al acreedor.

MARCO NORMATIVO Siendo esto as, la importancia de esta nor-

Cdigo Procesal Civil: arts. 101, 534, 690, 726. 727
y 739.
Cdigo Civil: arts. 1110 y 2022.
INTRODUCCIN
El artculo 726 del Cdigo Procesal Civil
es la nica norma que regula la posibilidad
de los acreedores no ejecutantes para poder
intervenir en el proceso nico de ejecucin
sea en la modalidad que fuere en el cual se
realizar el bien que tambin respalda o ga-
rantiza su crdito.
Por ello, se debe tener claro que implica ser
un acreedor no ejecutante, desde cundo y
hasta qu momento puede intervenir, a fin de
que su derecho sea respetado y no solo tenga
derecho al remanente.
ma radica en que interpretndola de una
manera adecuada se evitar la vulnera-
cin de acreedores, que en muchos ca-
sos podran tener preferencia al pago de
sus crditos con respecto del acreedor eje-
cutante o viceversa, adems se evitara el
fraude que podran ocasionar los deudo-
res creando obligaciones ficticias con la fi-
nalidad de burlarse de sus verdaderos acree-
dores, lo cual traera consigo la inutilidad
de todo el sistema de garantas y en espe-
cial del derecho contractual. Por lo tan-
to, resulta de suma importancia entender
sus pormenores, as como sus implicancias,
mxime si es una de las pocas herramientas
con las que cuentan los acreedores no eje-
cutantes como mecanismo de tutela de sus
derechos1.

* Abogado. Socio del Estudio Sevilla & Parrilla Abogados. Egresado del posttulo de Derecho Procesal Civil de la Pontifi-
cia Universidad Catlica del Per (PUCP). Egresado de la Maestra de Derecho Procesal en la PUCP.
1 El otro mecanismo de tutela sera la tercera de derecho preferente de pago.

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GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 9 MARZO 2014

I. DEL PROCESO DE EJECUCIN II. LA PRETENSIN EJECUTIVA DE

El proceso de ejecucin denominado en
nuestro Cdigo Procesal Civil como Proce-
so nico de Ejecucin es aquel mecanismo
procesal que busca la satisfaccin de la tute-
la ejecutiva, a travs de un conjunto de ac-
tos procesales del rgano jurisdiccional di-
rigidos a la satisfaccin de los intereses del
derecho habiente2.
En ese sentido, ya se ha dicho que la tutela
jurisdiccional ejecutiva es aquella que tiene
por objeto que el titular de un derecho cuya
existencia ha sido declarada en un proceso de
cognicin o es considerada cierta por la ley,
obtenga trmite la actividad del rgano juris-
diccional su concreta satisfaccin3.
DAR SUMA DE DINERO Y EJE-
CUCIN FORZADA
La pretensin ejecutiva nace del incumpli-
miento de un ttulo ejecutivo4, siendo que
cuando nos referimos a la pretensin ejecuti-
va de dar suma de dinero ello se refiere a que
el ttulo ejecutivo contiene una obligacin
dineraria, esto es, una obligacin por parte de
uno o varios sujetos pasivos llamados deudo-
res que tienen la calidad procesal de ejecuta-
dos, respecto del sujeto o sujetos activos de-
nominados acreedores que tienen la calidad
procesal de ejecutantes.
Esta pretensin ejecutiva puede entablarse
judicialmente de diversas formas:

El proceso de ejecucin est destinado a la a) Puede ser a travs de una demanda de

satisfaccin de prestaciones ya sea de dar,
hacer o no hacer, por ende, sea cual fuere la
prestacin a solicitarse ante la presentacin
de la demanda ejecutiva el rgano jurisdic-
cional emitir el correspondiente mandato
ejecutivo, auto que ordenar el cumplimien-
to de la prestacin en el plazo establecido por
ley, bajo apercibimiento de procederse a la
ejecucin forzada.
Situndonos en el tema de estudio, nos inte-
resa el proceso de ejecucin en cuanto la pre-
tensin ejecutiva radique en una prestacin
de dar, especficamente en dar suma de dine-
ro, por cuanto es all donde ser de importan-
cia la aplicacin del artculo 726 del Cdigo
Procesal Civil.
ejecucin de obligacin de dar suma de
dinero, donde la prestacin dineraria es-
tara contenida en un ttulo ejecutivo ex-
trajudicial5. Aqu incluimos a la demanda
de ejecucin de garantas, porque consi-
deramos que esta encierra la pretensin
ejecutiva de dar suma de dinero y no una
pretensin real, con la particularidad que
el ejecutante cuenta con una garanta ex-
trajudicial sobre un bien que respalda la
obligacin incumplida y que en caso no
se d cumplimiento al mandato ejecuti-
vo ser realizado forzadamente en la eta-
pa de ejecucin forzada.
En este orden de ideas, la profesora Euge-
nia Ariano Deho ha sealado respecto de

2 ARIANO DEHO, Eugenia. El proceso de ejecucin. Rodhas, Lima, 1996, p. 164.

3 Ibdem, pp. 162-164.
4 Documentos ttulo ejecutivo son los que el legislador quiere que sean; atendiendo a razones de oportunidad poltica, el le-
gislador atribuye a determinados documentos la cualidad de ttulo ejecutivo y nada ms () Esos documentos tpicos, que
son ttulo ejecutivo en cuanto tales, importan nicamente desde el punto de vista del proceso de ejecucin, no interesando
lo que puedan significar fuera de este proceso. Fuera del proceso de ejecucin los documentos no operan como ttulos eje-
cutivos. En este proceso el documento tpico es presupuesto legal de la actividad jurisdiccional y son normas procesales
las que lo rigen (). En: MONTERO AROCA, Juan. Tratado de Proceso de Ejecucin Civil. Tomo I, Tirant lo Blanch,
Valencia, 2004, pp. 91-92.
5 Los ttulos ejecutivos extrajudiciales son aquellos que tienen tal mrito en virtud de una poltica legislativa que considera
a tales documentos como certeros, pero estos no han sido aprobados o emitidos jurisdiccionalmente, ejemplos de ellos te-
nemos a las transacciones extrajudiciales, los ttulos valores, las escrituras pblicas que contengan una prestacin, etc.

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 PROCESAL CIVIL | PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS

la demanda de ejecucin de garantas: expreso apercibimiento de iniciarse la

Que este proceso tenga como objeto me-
diato la satisfaccin de una obligacin di-
neraria no nos cabe la menor duda. No
se trata de ejecutar la garanta, sino
de ejecutar forzadamente la obliga-
cin con cargo a aquellos bienes que
las propias partes individualizaron con
la constitucin de la hipoteca o prenda
como objeto concreto de la responsabili-
dad patrimonial. El que este proceso ten-
ga por objeto la satisfaccin de una obli-
gacin dineraria, se infiere del hecho
que la medida ejecutiva a aplicar sea el
remate del bien prendado o hipoteca-
do, que justamente, como veremos, tie-
ne por objeto transformar en dinero un
bien distinto6 (el resaltado es nuestro), y;
b) Ante el incumplimiento de una sentencia
firme declarativa condenatoria7 o cual-
quier otra resolucin judicial firme que se
equipare a dicha sentencia8 que ordena el
pago de una suma de dinero, se solicita-
r al juez de la sentencia que requiera al
demandado al cumplimiento de la misma
bajo el apercibimiento de darse inicio a la
ejecucin forzada.
En el proceso de ejecucin donde se
ventile esta pretensin, lo que se busca-
r ser conminar al cumplimiento de la
prestacin al ejecutado o ejecutados bajo
ejecucin forzada. Por cuanto, confor-
me a lo enseado por Montero citando
a Carreras la actividad jurisdiccional
ejecutiva es sustitutiva de la conducta
que debiera haber realizado el ejecuta-
do, si voluntariamente hubiera proce-
dido a cumplir la prestacin contenida
en el ttulo ejecutivo. Si el condenado
a pagar una cantidad de dinero no lo
hace, el tribunal proceder a enajenar
bienes de aquel y con su producto pa-
gar al acreedor ejecutante. Ello es po-
sible porque en nuestro ordenamiento se
considera jurdicamente fungible la acti-
vidad del ejecutado sobre su patrimonio,
esto es, porque algunas conductas perso-
nales privadas pueden ser sustituidas de
derecho por medio del ejercicio de la po-
testad pblica atribuida al tribunal9 (el
resaltado es nuestro).
Entonces se colige que es el rgano jurisdic-
cional quien a solicitud del ejecutante rea-
lizar enajenar los bienes del ejecutado
para que con el producto de dicha venta pue-
da pagarle lo que se le adeuda.
Un sector de la doctrina explica que la ejecu-
cin forzada conforme lo prescribe nuestra
norma procesal se da con el remate y la adju-
dicacin10, el ingreso a la ejecucin forza-
da presupone la ejecucin del apercibimiento

6 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., pp. 304-305.

7 Segn la Teora General del Proceso existen tantas sentencias como pretensiones hay, siendo que nuestro sistema jurdico
existe una clasificacin trinaria de las sentencias, as tenemos: i) las sentencias declarativas que son aquellas que declaran la
existencia de una relacin jurdica o situacin jurdica como por ejemplo la de nulidad de acto jurdico, la de prescripcin
adquisitiva como prescripcin extintiva, etc., ii) las sentencias constitutivas que regulan, modifican o extinguen una rela-
cin jurdica como por ejemplo la de resolucin de contrato, divorcio, etc., y; iii) las sentencias declarativas condenatorias
que son aquellas que ordenan al cumplimiento de alguna prestacin pero como requisito previo declaran la existencia de la
relacin jurdica que es base de la condena como por ejemplo la de desalojo, la de obligacin de dar suma de dinero, etc.
8 Cuando hablamos de sentencia declarativa condenatoria o cualquier otra resolucin que se le equipare, nos estamos refi-
riendo a los ttulos ejecutivos de naturaleza judicial que son aquellos emitidos o aprobados judicialmente como por ejem-
plo las transacciones homologadas o las conciliaciones aprobadas, o que en su defecto la Ley los asemeja a tales como los
laudos arbitrales.
9 MONTERO AROCA, Juan. Ob. cit., p. 391.
10 Cdigo Procesal Civil
Artculo 725.- Formas
La ejecucin forzada de los bienes afectados se realiza en las siguientes formas:
1. Remate; y,
2. Adjudicacin.

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GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 9 MARZO 2014

decretado en el mandato de ejecucin () judicial (como por ejemplo un embargo en

esta etapa comprende el remate y la adjudi- forma de inscripcin sobre un inmueble) o
cacin (). Dicha ejecucin se inicia con la una garanta extrajudicial (como por ejem-
convocatoria del acto de remate y concluye plo una hipoteca o una garanta mobiliaria),
cuando se hace pago ntegro al ejecutante caso contrario la actividad sustitutiva del r-
con el producto del remate o la adjudicacin gano jurisdiccional no podr realizarse por
del bien, o si antes el ejecutado paga ntegra- cuanto no existe fsicamente alguna forma
mente la obligacin e inte- de hacer posible el pago al
reses puesto a cobro, si fue- acreedor ejecutante, sal-
re el caso11. La exigibilidad del crdito, vo que el ejecutado pague
En nuestra opinin y si la
entonces, ser necesaria de voluntariamente.
verificar no cuando se inter-
ejecucin forzada tiene que venga como acreedor no Siendo esto as, y teniendo
ver con la actividad sustitu- ejecutante, sino al momen- presente que el inicio de la
tiva del rgano jurisdiccio- to de la distribucin por par- etapa de ejecucin forzada
nal, a fin de que se le pague te del juez del dinero obteni- segn nuestro ordenamien-
al ejecutante con el produc- do producto del remate. to procesal se da o con el
to de la venta de los bienes nombramiento de los peri-
del ejecutado, aun en contra tos o con la primera convo-
de la voluntad de este, la misma comprende catoria a remate, debemos precisar cundo
desde el primer acto de ejecucin que se rea- concluye la misma a efectos de poder expli-
liza y esto puede ser con la resolucin que car luego la posibilidad de intervencin del
nombra los peritos para que tasen el bien a acreedor no ejecutante.
realizarse12 o en todo caso, si no es necesa-
rio con la primera convocatoria a remate, de Como hemos sealado lneas atrs, y con-
conformidad a la regulacin de nuestro pro- cordado con lo regulado por nuestro Cdigo
ceso de ejecucin .13 Procesal Civil, la ejecucin forzada conclu-
ye con el pago ntegro de la obligacin con el
Por ende, podemos concluir que para poder producto del remate, con la adjudicacin del
dar inicio a la etapa de la ejecucin forza- bien o bienes que se estn realizando en la
da, el ejecutante deber tener afectado algn ejecucin forzada o con el pago realizado por
bien del ejecutado, ya sea con una garanta el ejecutado del ntegro de la obligacin14.

11 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. 1 edicin, Tomo III, Gaceta Jurdica, Lima,
2008, pp. 562-563.
12 Cdigo Procesal Civil
Artculo 728.- Tasacin
Una vez firme la resolucin que ordena llevar adelante la ejecucin, el juez dispondr la tasacin de los bienes a ser
rematados.
El auto que ordena la tasacin contiene:
1. El nombramiento de dos peritos; y,
2. El plazo dentro del cual, luego de su aceptacin, deben presentar su dictamen, bajo apercibimiento de subrogacin y
multa, la que no ser mayor a cuatro Unidades de Referencia Procesal.
13 Cdigo Procesal Civil
Artculo 731.- Convocatoria
Aprobada la tasacin o siendo innecesaria esta, el juez convocar a remate nombrando el Martillero ().
14 Cdigo Procesal Civil
Artculo 727.- Conclusin de la ejecucin forzada
La ejecucin forzada concluye cuando se hace pago ntegro al ejecutante con el producto del remate o con la adjudicacin,
o si antes el ejecutado paga ntegramente la obligacin e intereses exigidos y las costas y costos del proceso.

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 PROCESAL CIVIL | PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS
As, interpretando sistemticamente las nor-
mas sobre la ejecucin forzada tal y como
lo venimos haciendo se tiene claro el co-
mienzo y la conclusin de dicha etapa, sien-
do el remate el acto procesal con mayor tras-
cendencia dentro de esta etapa procesal, pero
no le pone fin a esta.
III. L A I N T E R V E N C I N D E LO S
ACREEDORES NO EJECUTANTES
La doctrina nos ensea que cuando se in-
troduce en un sistema procesal el meca-
nismo de la intervencin provocada de los
acreedores privilegiados, implica la elimi-
nacin de la denominada tercera de pre-
ferencia de pago, que es la pretensin, jus-
tamente, de un tercer acreedor que considera
que su crdito tiene prelacin sobre el del
ejecutante. Pero, tal pretensin da lugar a un
proceso contencioso que tiende a dilucidar si
efectivamente tal prelacin existe y que tiene
como efecto la suspensin del proceso de eje-
cucin en su fase satisfactiva (pago al ejecu-
tante, art. 537 del CPC). Nada de ello ocurre
en sistemas procesales en los que se permi-
te la entrada de otros acreedores (privile-
giados y quirografarios). En ellos cuan-
do hay varios acreedores concurrentes, el
juez debe formular un proyecto de distri-
bucin en el que se colocarn y graduarn
los crditos15 (el resaltado es nuestro).
La posibilidad de la participacin de acree-
dores no ejecutantes en nuestro ordenamien-
to procesal, no solo permite la intervencin
de acreedores con derechos preferentes, sino
todo tipo de acreedores que tengan afectado
puede ser con hipoteca, embargo, etc. el
mismo bien que va ser realizado en la etapa
de ejecucin forzada del proceso instaurado
e impulsado por el acreedor ejecutante. As,
un acreedor no ejecutante que tenga una hi-
poteca en segundo rango sobre un inmueble
podr intervenir en el proceso de ejecucin
15 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., pp. 383-384.
que sigue el acreedor ejecutante, quien man-
tiene hipoteca en primer rango sobre dicho
bien, es decir, esta intervencin la puede rea-
lizar tanto un acreedor no ejecutante con de-
recho preferente o como acreedor con dere-
cho a ser pagado con posterioridad a que se
pague el crdito del acreedor ejecutante.
De aqu se concluye que se debe considerar
como acreedor no ejecutante a todo aquel
acreedor que tiene afectado el mismo bien,
sea con derecho preferente o no que el del
acreedor ejecutante, inclusive podra lle-
gar a ser acreedor no ejecutante el mismo
acreedor ejecutante, siempre y cuando sea
otro crdito que pretende que se le reco-
nozca y tenga afectado el bien a realizarse.
Concordante con estas ideas, tenemos un
caso interesante donde una entidad banca-
ria inici un proceso nico de ejecucin en
la modalidad de ejecucin de garantas don-
de tena como pretensin ejecutiva que se le
pague una suma de dinero que estaba con-
tenida en tres pagars, pasando ya a la eta-
pa de ejecucin forzada y procediendo al re-
mate del inmueble, interviene en el mismo
proceso como acreedor no ejecutante, sea-
lando que la hipoteca que afecta al bien ob-
jeto de remate cubre tambin las obligacio-
nes asumidas por el garante hipotecario en
calidad de fiador, siendo que en otro proce-
so cuenta con una resolucin firme que or-
dena se le pague por otras obligaciones don-
de uno de los coejecutados es precisamente
el garante hipotecario en calidad de fiador,
por ende, tiene afectado el mismo bien por
la misma hipoteca y se ajusta a los parme-
tros para intervenir como acreedor no ejecu-
tante y poder cobrar su acreencia con el pro-
ducto del remate.
As transcribimos la Resolucin N 28 que
lo tiene por apersonado, la que fuera emiti-
da por el Dcimo Stimo Juzgado Comercial
253
GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 9 MARZO 2014
de Lima, en el Expediente N 2598-2012,
donde se resuelve lo siguiente:
Primero.- Que, mediante escrito pre-
sentado con fecha veintisiete de mayo de
dos mil trece, Banco Continental, solici-
ta se le tenga por apersonado al proceso
como acreedor no ejecutante; sustentan-
do su pedido en el hecho de que la hipo-
teca materia de ejecucin en este proceso
tambin cobertura las deudas y obligacio-
nes que mantuvieran con el codemanda-
do, Ricardo Arturo Bermdez Pereda en
calidad de fiador, conforme se despren-
de del Testimonio de Escritura Pbli-
ca de Constitucin de Garanta Hipote-
caria de fecha 22 de mayo de 2009, que
obra como Anexo 1-D al escrito de de-
manda. Refiere en este sentido que cuen-
ta con auto final consentido en el proceso
de ejecucin de garantas que se le sigue
a Ricardo Arturo Bermdez Pereda en
calidad de fiador ante el Dcimo Cuarto
Juzgado Civil con Subespecialidad Co-
mercial, en el Expediente N 2595-2012;
razn por la cual dicha acreencia debe-
r ser considerada por el juzgado con-
forme al orden preferente de los dere-
chos inscritos sobre el bien inmueble
a ejecutarse; pedido que fue declarado
inadmisible por el juzgado mediante re-
solucin nmero veintisis de fecha die- inmueble a ejecutarse; Tercero.- Que, de
cinueve de junio del ao en curso, a fin
de que subsanara la deficiencia adverti-
da; Segundo.- Que, mediante el presente
escrito que se da cuenta, presentado con
fecha veinte de junio de dos mil trece, la
recurrente, Banco Continental, aclara su
pedido de apersonamiento como acree-
dor no ejecutante; sealando que la hi-
poteca materia del presente proceso que
corresponde al inmueble materia de eje-
cucin tambin cobertura las deudas y
obligaciones que mantuviera con el co-
demandado, Ricardo Arturo Bermdez
Pereda en calidad de fiador, conforme se
desprende del Testimonio de Escritura
254
Pblica de Constitucin de Garanta Hi-
potecaria de fecha 22 de mayo de 2009,
que obra como Anexo 1-D al escrito de
demanda extendida por el Notario P-
blico de Lima, Doctor Jorge Luis Gon-
zales Loli, de lo que se colige que todas
las deudas que mantuviera el demandado,
Ricardo Arturo Bermdez Pereda en cali-
dad fiador y con respecto al Banco Con-
tinental estn coberturadas por la hipote-
ca materia de ejecucin, por tanto, todos
los crditos en los que intervenga dicha
persona en calidad de fiador estn garan-
tizadas con la hipoteca y se tendra por
tanto afectado el mismo bien por la mis-
ma hipoteca. Refiere asimismo, que a
la fecha cuenta con auto final consenti-
do en el proceso de ejecucin de garan-
tas que se le sigue a Ricardo Arturo Ber-
mdez Pereda en calidad de fiador ante el
Dcimo Cuarto Juzgado Civil con Sub-
especialidad Comercial, en el Expedien-
te N 2595-2012, habiendo ya cumplido
con acompaar copias certificadas de su
escrito de demanda, pagars materia de
ejecucin, mandato ejecutivo, auto final
y de la resolucin que declara consenti-
do dicho auto final; razn por la cual di-
cha acreencia debe ser considerada por
el juzgado conforme al orden preferen-
te de los derechos inscritos sobre el bien
la revisin de autos, se advierte que en
la segunda clusula de la Escritura Pbli-
ca de Constitucin de Garanta Hipote-
caria que es materia de ejecucin, se es-
tablece que la hipoteca constituida en la
clusula primera tiene por objeto garan-
tizar el pago del prstamo comercial, as
como todas las obligaciones que mantu-
viera el demandado, Ricardo Arturo Ber-
mdez Pereda, con el Banco Continental,
en su calidad de deudor, aceptante, endo-
sante, descontante, avalista o fiador; lo
que implica que independientemente de
su condicin de acreedor en este proceso,
el Banco Continental tendra un crdito
 PROCESAL CIVIL | PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS
reconocido con el mismo codemanda-
do, Ricardo Arturo Bermdez Pereda, en
calidad de fiador ante el Dcimo Cuar-
to Juzgado Civil con Subspecialidad Co-
mercial, en el Expediente N 2595-2012;
razn por la cual al encontrarse todas las
obligaciones que mantuviera pendien-
tes el referido ejecutado con respecto al
Banco Continental garantizadas con el
inmueble materia de ejecucin en este
proceso, resulta amparable el pedido de
apersonamiento como acreedor no ejecu-
tante que se formula, mxime si se tiene
en cuenta que ya se le ha pagado al Banco
Continental el capital de la obligacin re-
clamada en autos. Cuarto.- Que, con res-
pecto al Banco de Crdito del Per, quien
se aperson al presente proceso en cali-
dad de acreedor no ejecutante de segundo
rango, es necesario sealar que al tener el
Banco Continental un crdito reconoci-
do en otro proceso nico de ejecucin (el
cual se ventila ante el Dcimo Cuarto Juz-
gado Civil con Subespecialidad Comer-
cial), hasta por la suma de S/. 555,592.68
nuevos soles y con respecto al mismo
coejecutado, Ricardo Arturo Bermdez
Pereda, dicha entidad ostenta la preferen-
cia en cuanto al cobro del saldo del pro-
ducto de remate judicial obtenido frente a
dicho acreedor no ejecutante de segundo
rango, por cuanto la hipoteca que es ma-
teria de ejecucin tiene por objeto garan-
tizar tanto el pago el prstamo comercial,
como todas las obligaciones que mantu-
viera el demandado con el Banco Con-
tinental, en su calidad de deudor, acep-
tante, endosante, descontante, avalista
o fiador. En consecuencia, estando a los
fundamentos que se sealan: SE RE-
SUELVE: 1) TENER POR APERSO-
NADA al proceso, al Banco Continen-
tal, en calidad de acreedor no ejecutante,
para los efectos que seala el artculo 726
del Cdigo Procesal Civil; 2) ENDOSAR
y ENTREGAR a favor del representan-
te legal o apoderado judicial del acreedor
no ejecutante, Banco Continental y den-
tro del plazo legal previsto hasta por el
monto total de su crdito reconocido as-
cendente a la suma de US$ 132,696.34
(ciento treintids mil seiscientos no-
ventisis y 34/100 dlares americanos),
representado por los Certificados de
Depsito Judicial Ns 2013004603176
(por la suma de US$ 49,196.34 dla-
res americanos), 2013004603175 (por
la suma de US$ 33,500.00 dlares ame-
ricanos), 2013004603174 (por la suma
de US$ 30,000.00 dlares america-
nos) y 2013004603173 (por la suma de
US$ 20,000.00 dlares americanos), de-
biendo dejarse expresa constancia en au-
tos de dicha entrega; 3) OFICIAR al
Dcimo Cuarto Juzgado Civil con Sub-
especialidad Comercial, a fin de poner
en su conocimiento el contenido de la
presente resolucin; al segundo otros:
Tngase por autorizadas a las personas
que se mencionan, solo para los fines que
se precisan, excepto para la lectura de los
actuados, en cuyo caso se deber tomar
en cuenta lo dispuesto en el artculo 138
del Cdigo Procesal Civil.
IV. ES NECESARIO QUE LA OBLI-
GACIN SEA EXIGIBLE PARA
INTERVENIR COMO ACREEDOR
NO EJECUTANTE?
Hay quienes han sostenido que si el crdi-
to de un acreedor que mantiene afectado un
bien an no es exigible, no tiene por qu in-
tervenir en el proceso de ejecucin donde se
realizar dicho bien, ya que es una potestad
de dicho acreedor el hacerlo, las personas
no estn obligadas a presentarse a un proce-
so a menos que sean citadas o se publique
una pretensin contraria a sus intereses. La
decisin de intervenir en un proceso depende
del inters para obrar. Solo se presenta el in-
ters cuando el derecho preferente est cues-
tionado o cuando se puede y se quiere cobrar
sobre el resultado del remate (lo que requie-
re por lo menos una obligacin exigible). En
255
GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 9 MARZO 2014

todos los dems casos la intervencin no se
justifica16.
Consideramos que la postura de esta doctri-
na es errada por cuanto existe una razn que
justifica la necesidad que intervengan aque-
llos acreedores que tienen afectado el mis-
mo bien que va ser realizado en un proce-
so de ejecucin, la razn radica en que sus
derechos sobre el bien sean respetados, por
ello, luego de tomar conocimiento formal de
la existencia del proceso de ejecucin tienen
la carga de intervenir en dicho proceso.
Vase que una consecuencia jurdica del re-
mate judicial segn nuestro ordenamiento
jurdico es que se dejen sin efecto todos los
gravmenes que pesan sobre el bien luego de
realizada la subasta17, lo cual tiene como fi-
nalidad incentivar que las personas partici-
pen en el remate como postores teniendo ple-
no conocimiento y certeza sobre todo que
a travs de dicho acto procesal podrn adqui-
rir un bien registralmente saneado, esto ob-
viamente busca sacar el mayor provecho del
bien que se va a ser realizado y con ello a su
vez se pretende satisfacer la pretensin del
acreedor ejecutante e inclusive de los acree-
dores no ejecutantes ya que si tiene derecho
preferente al pago, sern cancelados en pri-
mer orden sus crditos con el producto del
remate y si no fuera preferente tendra igual
derecho al remanente.
En tal sentido, se ha dicho que el auto de
adjudicacin contiene adems la orden de
levantar todo gravamen que pesa sobre el
bien. Es as, que el bien que se transfiere
al adjudicatario estar libre de todo grava-
men, de all, la trascendencia de que aquellos
acreedores que tengan, por ejemplo, hipote-
ca constituida sobre el inmueble, intervengan
en el proceso de ejecucin, haciendo valer
sus derechos de prelacin sobre el producto
obtenido, porque si no intervienen, ni opor-
tuna, ni tardamente, perdern la garanta es-
pecfica de su crdito18.
A mayor abundamiento, la exigibilidad o no
del crdito no importa para la intervencin
como acreedor no ejecutante, conforme lo
demostramos con el siguiente ejemplo: un
acreedor que tiene hipoteca en primer rango
sobre un bien que va a ser realizado en un
proceso de ejecucin y siendo que su deu-
dor viene cumpliendo con su obligacin en
los plazos convenidos, es decir, la obliga-
cin an no se torna exigible, pero el hecho
de tomar conocimiento que van a rematar el
bien que garantiza dicha obligacin hace na-
cer el inters de intervenir en dicho proceso
para asegurar que se respete su derecho de
crdito preferente al crdito que se pretende
cobrar en dicho proceso.
Entendida las cosas de esta manera, se tie-
ne que el derecho procesal no transgrede al
derecho sustantivo ya que el juez tendr que
tener presente la preferencia del crdito del
acreedor no ejecutante al momento de la dis-
tribucin del dinero obtenido como producto

16 MEJORADA CHAUCA, Martn. Ejecucin forzada: El fin de la preferencia hipotecaria?. En: Advocatus. N 12, Re-
vista editada por los alumnos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, Lima, 2005, p. 257.
17 Cdigo Procesal Civil
Artculo 739.- Transferencia de inmueble y destino del dinero obtenido
()
Depositado el precio, el juez transfiere la propiedad del inmueble mediante auto que contendr:
1. La descripcin del bien;
2. La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre este, salvo la medida cautelar de anotacin de demanda; se
cancelar adems las cargas o derechos de uso y/o disfrute, que se hayan inscrito con posterioridad al embargo o hipoteca
materia de ejecucin.
().
18 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 408.

256
 PROCESAL CIVIL | PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS

del remate y en todo caso reservar el monto tambin al interviniente debi exigrse-
del gravamen hasta que la obligacin inexi- le20 (el resaltado es nuestro).
gible del acreedor no ejecutante con derecho
La razn esbozada para rechazar la interven-
preferente se torne exigible.
cin de un acreedor no ejecutante esto es,
Siendo esto as, resulta tambin equivoca- que si al ejecutante se le exige un ttulo eje-
do afirmar que con esta norma procesal se cutivo al interviniente tambin debe exigr-
ha olvidado que el proceso es un instru- sele vulnera el derecho que tienen los acree-
mento para realizar derechos sustantivos. dores que mantienen afectaciones sobre el
El proceso no puede des- bien que ser realizado.
conocer derechos preferen-
En efecto, al acreedor eje-
tes y oponibles, ni siquiera
para premiar el esfuerzo del En la tercera de derecho cutante se le exige que su
demandante .19 preferente de pago como en derecho emane de un ttulo
la intervencin como acree- ejecutivo a fin de que pue-
Asimismo, discrepamos con dor no ejecutante, la oportu- da instaurar el proceso de
la posicin que seala que nidad que se tiene para que ejecucin, mientras que el
para intervenir como acree- se respete el derecho del acreedor ejecutante no pro-
dor no ejecutante se tiene
acreedor preferente es justa- mueve la ejecucin, lo que
mente hasta antes del pago
que contar con un ttulo eje- busca es salvaguardar el de-
que pondra fin a la etapa de
cutivo, () solo podrn ejecucin forzada. recho que mantiene respec-
intervenir si cuentan ya to al bien que ser realiza-
con un ttulo ejecutivo que do producto de la ejecucin
contiene una obligacin cierta, expresa, l- forzada, por lo tanto, son supuestos total-
quida, tenindose presente que no necesaria- mente distintos.
mente deba exigirse que la obligacin fue-
ra temporalmente exigible, pues como bien Para clarificar el tema tenemos el siguiente
lo dispone nuestro Cdigo Civil: El deudor ejemplo: Banco Z ha iniciado un proceso de
pierde el derecho a utilizar el plazo cuan- ejecucin teniendo como pretensin ejecuti-
do las garantas disminuyeran por acto pro- va se le pague cierta suma de dinero que est
pio del deudor o desaparecieran por causa no contenida en un pagar emitido a su favor
imputable a este (art. 181), o como lo dispo- por Lucio, para asegurar el pago de la obli-
ne el artculo 1110 del mismo Cdigo en re- gacin a trabado en dicho proceso judicial
lacin a la hipoteca si los bienes hipotecados un embargo en forma de inscripcin sobre el
se pierden o deterioran de modo que resulten inmueble de su deudor, estando el proceso a
insuficientes, puede pedirse el cumplimien- puertas de llevarse a cabo el remate; Lucio
to de la obligacin aunque no est vencido a su vez mantiene un crdito frente a Ban-
el plazo. Siendo la verificacin del plazo un co X el cual consta en un contrato de tarjeta
evento futuro pero cierto, no cabe duda que de crdito y dicha obligacin est respaldada
no era preciso para intervenir en la ejecu- por una hipoteca, acaso Banco X no podr
cin, exigir que dicho plazo estuviera venci- intervenir como acreedor no ejecutante en el
do. Por ltimo, debi exigirse el ttulo eje- proceso de ejecucin instaurado por Banco
cutivo porque si al ejecutante se le exige, Z?, pues es evidente que s podr intervenir

19 MEJORADA CHAUCA, Martn. Ob. cit., pp. 258-259.

20 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., pp. 382-383.

257
GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 9 MARZO 2014
a fin de que se respete su derecho de crdito,
ya sea preferente o no al que es materia del
proceso, porque pese a no tener un ttulo eje-
cutivo donde conste su obligacin el con-
trato de tarjeta de crdito no tiene mrito eje-
cutivo, si mantiene afectado con hipoteca el
inmueble que ser rematado en el proceso de
ejecucin iniciado por Banco Z, mxime si
la propia norma no hace alusin a que para
intervenir se necesite que su obligacin est
contenida en algn ttulo ejecutivo.
V. PROBLEMAS CON EL ARTCULO
726 DEL CPC? O INTERPRETA-
CIN ERRNEA
Segn cierta doctrina existe una contradic-
cin entre el artculo 53421 y el artculo 726
del Cdigo Procesal Civil, en ese sentido
se ha dicho que () segn esta norma, un
acreedor hipotecario (titular de derecho pre-
ferente) podra intervenir en el proceso que
sigue un tercero hasta antes que se pague el
monto obtenido del remate. En otras pala-
bras, no tiene que estar antes del remate para
que su preferencia pueda estar reconocida.
Notar el lector que existe contradiccin en-
tre el artculo 534 y el artculo 726. Para el
artculo 726, el acreedor con derecho prefe-
rente debe intervenir antes del remate y para
el artculo 534, puede intervenir despus del
remate, pero antes del pago22.
En el mismo sentido hay quien ha sealado
que los artculos a los que nos referiremos
son el 690, 726 y 533 del Cdigo Procesal
Civil. El segundo prrafo del artculo 690 es-
tablece que cuando la ejecucin pueda afec-
tar el derecho de terceros se les debe notifi-
car con el mandato ejecutivo o de ejecucin.
Para que este artculo sea til la notificacin
21 Cdigo Procesal Civil
Artculo 534.- Oportunidad
(). La de derecho preferente antes que se realice el pago al acreedor.
22 Ibdem, p. 257.
23 LIN ARANA, Luis Alberto. La intervencin de acreedores en el proceso de ejecucin. En: Congreso Internacional
de Derecho Procesal Civil. Fondo de desarrollo editorial de la Universidad de Lima, Lima, 2003, p. 106.
258
al tercero debe entenderse como obligatoria
y en caso de que no se realice debe ser causal
de nulidad. Una vez notificado el tercero pue-
de solicitar su intervencin al proceso, pero
debe hacerlo antes de la venta o adjudicacin
del bien (debe entenderse que a esto quiso
referirse el Cdigo Procesal Civil cuando se-
ala ejecucin forzada), tal como lo estable-
ce el artculo 726, pues si lo hace despus
el tercero perder su prioridad y solo tendr
derecho al remanente en caso de que exista;
la forma como el tercero interviene sera por
medio de la Tercera de Derecho Preferente,
regulada en los artculos 533 y siguientes del
Cdigo Procesal Civil23.
Para nosotros ello no es as, por cuanto la
primera norma (art. 534 del CPC) regula la
oportunidad que tiene un acreedor que con-
sidera tener derecho preferente de pago res-
pecto de otro acreedor para interponer una
pretensin de tercera de derecho preferente
de pago y seala que dicho momento es has-
ta antes de realizado el pago al acreedor, esto
es, hasta antes de la conclusin de la ejecu-
cin forzada.
En este orden de ideas, la segunda norma
que es objeto de estudio seala la posibi-
lidad de poder intervenir y se respete el de-
recho preferente del acreedor no ejecutante,
esto es, hasta antes de la ejecucin forza-
da, teniendo presente que la ejecucin for-
zada puede culminar con el pago producto
del remate o cualesquiera de los otros su-
puestos que seala el artculo 727 del Cdi-
go Procesal Civil; por lo tanto, en la terce-
ra de derecho preferente de pago como en la
intervencin como acreedor no ejecutante la
oportunidad que se tiene para que se respete
 PROCESAL CIVIL | PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS
el derecho del acreedor preferente es justa-
mente hasta antes del pago que pondra fin a
la etapa de ejecucin forzada, tal vez el error
en la interpretacin pueda darse debido a no
tener claro que es lo que implica la ejecu-
cin forzada.
Por ello coincidimos con la profesora Ledes-
ma cuando nos ensea lo siguiente: Con-
forme se aprecia de la redaccin del pre-
sente artculo, la oportunidad que tiene el
afectado de intervenir en el proceso es an-
tes de su ejecucin forzada. En la Casacin
N 709-2003-Ucayali de fecha 24 de agosto
de 2004 publicada el 1 de diciembre de 2004,
se precisa que el momento en que se pue-
de considerar efectuada la ejecucin for-
zada, para los efectos del artculo 726 del
CPC es con el pago ntegro al ejecutante
con el producto del remate o con la adjudi-
cacin. Si ninguna de estas circunstancias se
presenta al momento de que los acreedores
no ejecutantes presentaron su solicitud, pro-
ceda vlidamente su incorporacin al proce-
so24 (el resaltado es nuestro).
VI. LA PROTECCIN DE LA TUTELA
DEL ACREEDOR NO EJECUTANTE
El acreedor no ejecutante a los efectos de
poder intervenir en el proceso de ejecucin
donde se realizar el bien sobre el cual recae
una afectacin a su favor, debe tener pleno
conocimiento de dicho proceso, de lo contra-
rio, se atentara contra su derecho de crdito
y se producira a travs del proceso judicial
un mecanismo de fraude a los acreedores.
En efecto, la carga que recae sobre el acree-
dor ejecutante es precisamente solicitar que
aquellos acreedores que figuren con derechos
24 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 568.
25 Cdigo Procesal Civil
Artculo 690.- Legitimacin y derecho de tercero
Estn legitimados para promover ejecucin quien en el ttulo ejecutivo tiene reconocido un derecho a su favor; contra aquel
que en el mismo tiene la calidad de obligado y, en su caso el constituyente de la garanta del bien afectado, en calidad de
litisconsorte necesario.
Cuando la ejecucin pueda afectar derecho de tercero, se debe notificar a este con el mandato de ejecucin. ().
inscritos sobre el bien que ser realizado para
que con el producto de dicho bien pueda co-
brar su crdito sean notificados y tomen co-
nocimiento de la existencia del proceso.
La interrogante sera determinar cul es el
momento dentro del proceso de ejecucin en
el cual deben ser notificados dichos acree-
dores no ejecutantes, segn el artculo 690
del Cdigo Procesal Civil25 cuando la eje-
cucin pueda afectar derecho de tercero, se
debe notificar a este con el mandato ejecuti-
vo, esta norma debe ser interpretada exten-
sivamente, es decir, no restringirla como al-
gunos han hecho a sealar que solo se trata
de la notificacin a los poseedores o propie-
tarios del bien otorgado en garanta y que en
caso no se cumpla con la orden de pago el
bien objeto de posesin o la propiedad se ve-
rn perjudicados.
En esa lnea de ideas, se ha sealado en tal
sentido, el artculo 690 del Cdigo Proce-
sal Civil permite la posibilidad que cuando
la ejecucin pueda afectar derecho de terce-
ro, se deba notificar a este con el mandato
ejecutivo o de ejecucin, sujetando su inter-
vencin a los dispuesto en el artculo 101 del
Cdigo Procesal Civil; sin embargo, debe
precisarse que el derecho que pueden invo-
car dichos terceros no es el crediticio, como
exige el supuesto del artculo 726 del CPC
(al referirse a un acreedor no ejecutante) sino
a otros derechos como el de la posesin so-
bre un inmueble entregado en garanta, toda
vez que uno de los efectos del remate es la
entrega del inmueble al adjudicatario (inc. 3
art. 739 del CPC). Ntese que la intervencin
de estos terceros se diferencia en el momen-
to en el que se involucra en el proceso. En el
259
GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 9 MARZO 2014
caso del tercero legitimado, a que se refie-
re el artculo 690 del CPC, este se debe no-
tificar con el mandato de ejecucin; a dife-
rencia del tercero acreedor no ejecutante,
que regula el artculo 726 del CPC que se
involucra recin en la ejecucin forzada26
(el resaltado es nuestro).
Ya se ha dicho que el proceso de ejecucin
consiste en un conjunto de actos encamina-
dos a la satisfaccin del derecho del acreedor
ejecutante, siendo que en dicho proceso pue-
den vulnerarse derechos de terceros y como
tales deben intervenir en el a fin de caute-
lar sus intereses. El ejecutante tendr cono-
cimiento de la existencia de dichas personas
con derechos sobre los bienes que sern rea-
lizados si se incumple el mandato ejecutivo,
por lo general desde un inicio del proceso,
por ejemplo en un proceso de ejecucin en la
modalidad de ejecucin de garantas uno de
los requisitos de procedencia es que se ad-
junte a la demanda el certificado de grava-
men del bien, siendo que de dicho documen-
to registral podr verificarse la existencia
otros acreedores con derechos inscritos sobre
el bien, pero no se podr apreciar el actual
propietario del bien, motivo por el cual debe-
ra solicitarse la copia literal o en su defecto
el certificado registral inmobiliario, esto ser
de conocimiento del juez por cuanto para
emitir el mandato ejecutivo tendr que califi-
car dicha documentacin.
Asimismo, en un proceso de ejecucin donde
no se cuente con una garanta extrajudicial,
pero se cuente con una garanta judicial (em-
bargo en forma de inscripcin) sobre un bien,
tambin en la solicitud cautelar o medida de
ejecucin que pida se deber adjuntar copia
literal del bien, por lo tanto, tambin podr
verificarse la existencia de derechos inscritos
sobre tal bien.
Resulta evidente que no debe sancionarse
con la nulidad de lo actuado en el proceso
26 Ibdem, p. 569.
260
de ejecucin si es que no se le notifica a los
acreedores no ejecutantes con el mandato
ejecutivo, dado que existe la oportunidad de
notificrseles con las resoluciones que abar-
can a la etapa de ejecucin forzada, que pue-
de ser desde el nombramiento de peritos para
que tasen el bien a realizarse o desde la pri-
mera convocatoria a remate hasta producido
el pago, ello con la finalidad que el acree-
dor no ejecutante tenga conocimiento de to-
dos los actos procesales que se vienen reali-
zando respecto del bien sobre el cual tiene
derecho inscrito.
Criterio ya asumido por un sector de nuestra
judicatura, como es el proceso tramitado ante
el Primer Juzgado Comercial de Lima, expe-
diente N 10330-2013 donde mediante la re-
solucin N 1 se resuelve lo siguiente:
ADMITIR a trmite la demanda inter-
puesta por el BBVA BANCO CONTI-
NENTAL y tramtese en la va del PRO-
CESO NICO DE EJECUCIN de
GARANTAS REALES; en consecuen-
cia: por ofrecidos sus medios de prueba
y NOTIFQUESE al ejecutado RUBN
ABRAHAM GUN FISCHMAN a fin de
que cumpla con pagar al ejecutante den-
tro del tercer da de notificado la suma
de US$ 280,000.00 (doscientos ochen-
ta mil con 00/100 dlares americanos),
por concepto de la obligacin puesta a co-
bro, bajo apercibimiento de que en caso
de incumplimiento se proceda al remate
judicial de los inmuebles dados en garan-
ta hipotecaria, inscritos en las Partidas
Ns 49002385 y 49002354 del Registro
de Predios de la Zona IX, Sede Lima;
(). Asimismo, tenga presente el EJE-
CUTANTE que conforme a los Certifi-
cados Registrales Inmobiliarios, de las
Partidas Ns 49002354 y 49002385, que
se anexan, se advierte que en los in-
muebles materia del proceso de ejecu-
cin existe otra afectacin: MEDIDA
 PROCESAL CIVIL | PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS

DE EMBARGO - PENDIENTE DE VII. LA NULIDAD POR NO NOTIFI-

INSCRIPCIN, en consecuencia, una CAR AL ACREEDOR NO EJECU-
vez inscritas dichas afectaciones el eje- TANTE
cutante deber comunicar de manera Es preciso resaltar que en nuestra opinin,
oportuna al JUZGADO a los titulares as como es una carga para el acreedor ejecu-
de las mismas, sealar su domicilio real tante precisar las direcciones de los acreedo-
y adjuntar copias suficientes de la de- res no ejecutantes a fin de que se les notifique
manda y anexos a efectos de ponrsele y tengan conocimiento de que ser realizado
en conocimiento de la presente deman- el bien que respalda tambin su obligacin,
da, toda vez que el artculo 739, inciso es un deber del juez notificar a los acreedores
2 precisa que al momento de expedirse no ejecutantes con derecho inscrito, en caso
el auto de transferencia de los inmue- el ejecutante no lo solicite, esto de confor-
bles se debe dejar sin midad con su rol de direc-
efecto todo gravamen tor del proceso28, de lo con-
que pese sobre estos Una vez notificado el tercero trario se debera declarar la
(resaltado del juez). puede solicitar su interven- nulidad de todo lo actuado
cin al proceso, pero debe desde el inicio de la ejecu-
Por lo cual se dice que si
hacerlo antes de la venta cin forzada.
bien la norma seala que o adjudicacin del bien, tal
cuando el acreedor no eje- como lo establece el artculo Cabe agregar que la nulidad
cutante interviene lue- 726, pues si lo hace despus de actos procesales se da
go de la ejecucin forza- el tercero perder su priori- cuanto existe una anomala
da, solo tiene derecho al dad y solo tendr derecho al en el proceso que lo vicia
remanente, si lo hubie- remanente en caso de que y no permite que tales ac-
re; ello implica que este exista. tos procesales viciados sub-
acreedor debi haber to- sistan, esta anomala tiene
mado conocimiento oportuno del inicio de que ser trascendente y causar perjuicio, sien-
la ejecucin para atribuirle tal efecto. De do que en el caso del acreedor no ejecutan-
ah que es importante que el ejecutante se- te que no toma conocimiento oportuno de la
ale las direcciones domiciliarias de todos realizacin del bien sobre el cual tiene dere-
los acreedores con derecho inscrito sobre el chos, tal hecho es de suma trascendencia y
mismo bien materia de ejecucin, para po- le causara un perjuicio evidente y objetivo
der justificar las consecuencias de su no in- al no poder intervenir antes de la conclusin
tervencin en el proceso. Solo as, si se de- de la ejecucin forzada para salvaguardar ese
muestra que se ha notificado debidamente a derecho que mantena sobre el bien remata-
estos acreedores y a pesar de ello no han con- do y como consecuencia de ello, en caso sea
currido se puede proceder conforme lo sea- acreedor preferente no podr hacer valer di-
la la ltima parte de este artculo27 (el resal- cha preferencia y cobrar en primer trmino lo
tado es nuestro). que se le adeuda con el producto del remate.

27 Ibdem, p. 569.
28 Cdigo Procesal Civil
Artculo II.- Principios de direccin e impulso del proceso
La direccin del proceso est a cargo del juez, quien la ejerce de acuerdo a lo dispuesto en este Cdigo.
El juez debe impulsar el proceso por s mismo, siendo responsable de cualquier demora ocasionada por su negligencia. Es-
tn exceptuados del impulso de oficio los casos expresamente sealados en este Cdigo.

261
GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 9 MARZO 2014
No existe ante tal omisin otra sancin que
no sea la nulidad, por cuanto el mantener los
gravmenes vigentes luego de adjudicado el
bien se contrapone a lo dispuesto por el ar-
tculo 739 del Cdigo Procesal Civil y perju-
dicara al adjudicatario que en la mayora de
los casos resulta ser un tercero que no tiene
conocimiento del vicio que ha sido generado
exclusivamente por el acreedor ejecutante o
en su defecto por el propio juzgado.
Por lo que coincidimos con la doctrina que
seala lo siguiente: nos inclinamos por la
primera opcin, es decir que se declare la nu-
lidad del remate; admitir lo contrario sera
restar conviccin a los postores quienes no
podran estar seguros de que van adquirir un
bien libre de gravmenes, pues en cualquier
momento podra presentarse un acreedor no
citado29.
VIII. EL ESTADO DE LOS CRDITOS
Y SU PREFERENCIA
El ltimo punto que nos importa se refiere
al estado de los crditos y sus preferencias.
Partiendo de la premisa que solo interven-
drn como acreedores no ejecutantes, aque-
llos que tengan derechos inscritos sobre los
bienes que sern realizados forzadamente,
los acreedores laborales que no tengan su de-
recho inscrito no podrn intervenir median-
te esta va para hacer respetar su derecho de
cobro preferente, sino tendrn que optar por
iniciar un proceso de tercera de derecho pre-
ferente de pago.
El estado del crdito se refiere a que el mis-
mo sea exigible, como hemos advertido an-
teriormente supra Punto V, la exigibilidad
29 Ibdem, p. 567.
30 Cdigo Procesal Civil
Artculo 747.- Pago al ejecutante
Si e bien que asegura la ejecucin es dinero, ser entregado al ejecutante luego de aprobada la liquidacin.
Si son varios los ejecutantes con derechos distintos, el producto del remate se distribuir en atencin a su respectivo dere-
cho. Este ser establecido por el juez en un auto que podr ser observado dentro del tercer da. Si luego de la distribucin
hay un remanente, le ser entregado al ejecutado.
262
o no del crdito del acreedor no ejecutante,
no es bice para su intervencin en el pro-
ceso de ejecucin por cuanto lo que se bus-
ca es que con el producto del remate se le pa-
gue respetndose el derecho que tena sobre
el bien rematado.
La exigibilidad del crdito entonces ser ne-
cesaria verificar no cuando se intervenga
como acreedor no ejecutante, sino, al mo-
mento de la distribucin por parte del juez
del dinero obtenido producto del remate30.
Ahora bien, cuando existen crditos que se
encuentran garantizados con garantas ex-
trajudiciales como las hipotecas se respe-
tarn el rango de las mismas para el pago,
de igual forma si existen crditos que se en-
cuentran garantizados con garantas judicia-
les como los embargos se respetarn el orden
en que fueron inscritos para la distribucin
del dinero.
El problema bsicamente radica en el su-
puesto en el cual un acreedor ejecutante o
no ejecutante tenga una garanta judicial a su
favor como un embargo en forma de ins-
cripcin sobre el bien y exista una garanta
extrajudicial como una hipoteca sobre el
mismo bien ya sea a favor del acreedor eje-
cutante o no ejecutante, la que ha sido inscri-
ta con posterioridad al embargo.
Para la gran mayora, el crdito que cuenta
con hipoteca pese a que dicha garanta ha
sido inscrita con posterioridad al embargo
debera ser pagado con preferencia al crdito
garantizado con el embargo, en atencin a la
 PROCESAL CIVIL | PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS

doctrina que seala que en caso de conflicto CONCLUSIONES

entre los derechos reales y los derechos per-
sonales, vencen los primeros por su carcter
persecutorio y erga omnes.
En nuestra opinin ello no es as, por los si-
guientes motivos: i) no existe en nuestro or-
denamiento jurdico norma legal alguna que
seale ello pese a que se diga que el segundo
prrafo del artculo 202231 del Cdigo Civil
nos remite a las reglas del derecho comn,
ii) si se desconoce el principio de prioridad32
registral se viene abajo todo el sistema de ga-
rantas e incentivara el fraude a los acreedo-
res, permitiendo que los deudores creen obli-
gaciones ficticias constituyendo hipotecas,
con la finalidad de incumplir las verdade-
ras obligaciones que contrajeron, iii) el em-
bargo es un derecho pasible de inscripcin
en los Registros Pblicos33, por lo tanto, est
protegido por el sistema registral y sus prin-
cipios, y; iv) el acreedor hipotecario actua-
ra de mala fe34 al pretender cobrar antes que
aquel acreedor que cuenta con un embargo
inscrito con anterioridad a la hipoteca, ello
porque se atenta contra el principio de publi-
cidad35 registral.
A manera de conclusiones podemos sealar
las siguientes:
1. La ejecucin forzada se inicia con el
nombramiento de los peritos para que ta-
sen el bien, y solo en caso de no ser nece-
sario con la primera convocatoria a rema-
te, por ello para dar inicio a la ejecucin
forzada siempre se debe tener afectado
algn bien.
2. La ejecucin forzada concluye con el
pago producto del remate, la adjudica-
cin en pago o con el pago ntegro de la
obligacin, adems de cualquiera de las
otras formas de extincin de obligaciones
reguladas en nuestro Cdigo Civil.
3. Se debe considerar como acreedores no
ejecutantes a todo aquel acreedor que tie-
ne afectado el mismo bien, sea con dere-
cho preferente o no que el del acreedor
ejecutante, inclusive podra llegar a ser
acreedor no ejecutante el mismo acree-
dor ejecutante siempre y cuando sea otro
crdito que pretende que se le reconozca
y tenga afectado el bien a realizarse.

31 Cdigo Procesal Civil

Artculo 2022.- Oposicin de derechos reales
Para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen derechos reales sobre los mismos, es preciso que el
derecho que se opone est inscrito con anterioridad al de aquel a quien se opone.
Si se trata de derechos de diferente naturaleza se aplican las disposiciones del derecho comn.
32 Cdigo Civil
Artculo 2016.- Principio de prioridad
La prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que otorga el registro.
33 Cdigo Civil
Artculo 2019.- Actos y derechos inscribibles
Son inscribibles en el registro del departamento o provincia donde est ubicado cada inmueble:
()
7. Los embargos y demandas verosmilmente acreditados.
34 Cdigo Civil
Artculo 2014.- Principio de buena fe pblica registral
()
La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la inexactitud del registro.
35 Cdigo Civil
Artculo 2012.- Principio de publicidad
Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones.

263
GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 9 MARZO 2014
4. El artculo 727 no vulnera la preferen-
cia de los acreedores, lo que hace es dar
un orden a fin de que la preferencia pue-
da prevalecer en el proceso de ejecucin,
siendo el ltimo momento en que pue-
de intervenir un acreedor no ejecutante
es precisamente hasta antes de la conclu-
sin de la ejecucin forzada.
5. No es necesario que el crdito a favor del
acreedor no ejecutante sea exigible al mo-
mento de su intervencin, ello ser necesa-
rio al momento de la distribucin por parte
del Juez del dinero producto del remate.
6. No es necesario que el crdito del acree-
dor no ejecutante conste en ttulo ejecuti-
vo por cuanto este no insta la ejecucin.
264
7. La falta de notificacin con el manda-
to ejecutivo a los acreedores no ejecu-
tantes no acarrea la nulidad del proceso
de ejecucin por cuanto lo que impor-
ta es que sean notificados todos los ac-
tos procesales que se realizan en la etapa
de ejecucin forzada, el que no se reali-
ce ello si desembocara en la nulidad de
la etapa de ejecucin forzada hasta su
inicio.
8. La intervencin de los acreedores no eje-
cutantes difiere de la tercera de derecho
preferente de pago porque los supuestos
que regulan son distintos, por ende, son
mecanismos de proteccin de los acree-
dores en distintos supuestos.