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DERECHOS HUMANOS
Coordinador
Juan Carlos Gutirrez Contreras
Juan Carlos
Gutirrez Contreras
Autores Silvano Cant
Martnez
Tatiana Rincn
Covelli
Cuidado de la edicin
Sergio Leero Reveles
Revisin de estilo
Francisco Huerta
Diseo y formacin
Gabriela Snchez Tllez
Enero, 2011
Algunos derechos reservados | Some rights reserved
Impreso en Mxico | Printed in Mexico
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Presentacin 5 3
1. Una breve historia del litigio estratgico 7
PRESENTACIN 5
A
2011 se le debe considerar como un ao histrico para los dere-
chos humanos en Mxico por diversas razones. Por una parte, fui-
mos testigos y protagonistas particularmente desde la sociedad
civil, que ha pugnado por esto desde hace casi una dcada de la ms
profunda reforma constitucional en materia de derechos humanos, la cual
redimensiona la proteccin y el rango de defensa de los derechos de todas
y todos; por otro lado, vivimos la ms lamentable crisis de derechos hu-
manos en muchos aos.
2
Al respecto ver: Impact Litigation Project. Best Practices Report 2007, American University
Washington College of Law. Autores: Claudio Grossman, director legal del Proyecto de Litigio
Estratgico; Agustina del Campo, coordinadora del proyecto de Litigio Estratgico, con la colabo-
racin de Nicols Espejo, co-director del Centro de Inters Pblico en Derechos Humanos de la
Universidad Diego Portales.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Una breve 7
historia del
litigio estratgico*
*Algunos apartados del presente texto fueron escritos en conjunto por el Mtro. Juan Carlos
Gutirrez y el Dr. Mario Santiago para la Gua de la Clnica de Litigio Estratgico de la Maestra
en Derechos Humanos de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales Sede Mxico (Flacso-
Mxico).
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Jerome Frank ni que su artculo haya salido a la luz en aquella poca, pues
fue precisamente en los ltimos aos de la dcada de los veinte y a prin-
cipios de la dcada de los treinta del siglo XX cuando comienzan a ser
socavados algunos dogmas del derecho en Estados Unidos.
Desde ese momento se considera que las clnicas del litigio deben buscar
cambios sociales vinculando el proceso de formacin del jurista con el
inters pblico, intentando potenciar la sensibilidad social de estudiantes
y profesionistas, al tiempo que se fortalece su adhesin a los valores de
cierta deontologa profesional.7 En este sentido, las clnicas de derechos
humanos e inters pblico son un espacio de prctica de litigio de inters
pblico y reflexin jurdica, en el que se trabaja sobre casos reales de vio-
laciones de derechos humanos para que a travs de ellas se genere, entre
estudiantes y profesionales del derecho, un mayor grado de conciencia
social as como la interaccin con situaciones que se estn llevando a cabo
en la realidad y no slo de manera hipottica.
6
Bellow, G, & Moulton, B. The Lawyering Process: Materials for Clinical Instruction in Advocacy.
Mineola, New York: The Foundation Press (1978).
7
Cfr. Blzquez Martn, Diego: Apuntes acerca de la educacin jurdica clnica, Universitas. Revista
de Filosofa, Derecho y Poltica, No. 3, invierno 2005/2. En lnea: http://universitas.idhbc.es/
n03/03-04_blazquez.pdf Se accedi a la pgina el 8 de octubre de 2007.
8
Villarreal, Marta: El litigio estratgico como herramienta del Derecho de inters pblico, p. 3.
/en/ Snchez Matus, Fabin (Coordinador): El litigio estratgico en Mxico: la aplicacin de los
derechos humanos a nivel prctico. Experiencias de la Sociedad Civil, OACNUDH, Mxico, 2007.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
7
Lista elaborada sobre la base de Blzquez Martn, Diego: Derechos fundamentales en la calle:
Una experiencia de educacin jurdica clnica, Serie de Innovacin Docente, No. 5-01-01-2005,
pp. 2-19.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Un panorama del 13
litigio estratgico
El litigio estratgico en derechos huma-
E sta Gua nos parece importante, adems, porque da elementos para que
en el litigio estratgico se permita avanzar en la modificacin estructural
de las normas y procedimientos internos, a efectos de abarcar con un caso
15
Ahora bien, el litigio estratgico busca satisfacer, por una parte, es-
tas aspiraciones de transformacin legal y el impacto social, pero
tambin, y sobre todo, avanzar en la proteccin de los derechos de
las vctimas implicadas en el caso. Una decisin, resolucin o sentencia
positiva avanzar en la proteccin de los intereses de la vctima, permitir
reformas legales adecuadas y beneficiar en el futuro a personas en igual-
dad de situaciones.
Presentar una peticin que permita un litigio acertado puede obtener be-
neficiosos resultados para la causa de los derechos humanos; servir de
fuerza disuasiva sobre el Estado de que se trate, afectar e impactar ante
la opinin pblica nacional e internacional y permitir mediante la ob-
tencin de decisiones en casos paradigmticos el avance hacia modifi-
caciones estructurales.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
El litigio estratgico 19
en Amrica
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
9
Ver http://www.law.berkeley.edu/clinics/ihrlc/social_rights.html
10
Ver www.derechoshumanos.udp.cl
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
11
El Centro de Investigacin y Docencia Econmica (CIDE), por ejemplo, cuenta con la Clnica
de Litigio de Inters Pblico. En la Facultad de Derecho del Instituto Tecnolgico Autnomo de
Mxico (ITAM) existe el Programa de Educacin Legal Clnica. En la Universidad Iberoamericana,
recientemente, se est implementando la Clnica de Litigio.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
estratgico
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
U n litigio es el conocimien-
to de un juez de una causa
o conflicto. En todo litigio, las
Dos son las caractersticas que necesi-
ta un abogado para contar con posibi-
25
12
Villarreal, Marta: El litigio estratgico como herramienta del Derecho de inters pblico, op.
cit., pp. 27 y ss.
13
Ibd., p. 22. Marta Villarreal seala los siguientes elementos: Si el derecho no es observado; si
hay discordancia con los estndares internacionales, en busca de mejores prcticas, para clarifi-
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
111213
A) Conocer la situacin
Antes de empezar el diseo de un litigio estratgico relacionado con de-
rechos humanos debemos conocer bien el contexto especfico que vive
en el mbito nacional o internacional determinado grupo en situacin de
vulnerabilidad, o bien, la situacin que guarda cierto derecho humano; es
decir, si ste es respetado y en qu grado.
car el derecho existente; cuando hay reiterada aplicacin inexacta y arbitraria de la ley; cuando
soslaya la aplicabilidad de derechos econmicos, sociales y culturales vs los civiles y polticos,
se
11
si existen verdaderas posibilidades de xito; cuando el objetivo mismo sean los procedimientos
legales,
12
como un eslabn en la estrategia total y aun cuando sea muy probable que el triunfo no
en el litigio mismo.
ser
13
14
Ibd., p. 19.
15
Monitoreo de los Derechos Humanos. Publicado por el Instituto Interamericano de Derechos
Humanos (IIDH) y la Fundacin Helsinki, p. 108. En lnea:
http://www.iidh.ed.cr/Publicaciones/Indices.asp?Idioma=Espa%C3%B1ol&Pub=AB8B155B87
694DB69EC861C02C578300&Tipo= Se accedi a la pgina el 10 octubre de 2007.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
B) En busca de un plan
Imaginemos que hemos detectado que la prctica de la tortura en Chiapas
se debe, entre otras causas, a los beneficios que obtienen los ministerios
pblicos al aplicarla, pues mediante ella se logran fcilmente declaracio-
nes autoinculpatorias por parte de los presuntos responsables. De esta
forma el Ministerio Pblico (MP) evita recabar pruebas y, por consiguien-
te, se le facilita la labor de integracin de la averiguacin previa (o del
expediente de la investigacin judicializada en aquellos Estados donde ya
se estableci un sistema penal oral, acusatorio y adversarial).
16
Monitoreo de los Derechos Humanos, op. cit., p. 109.
17
Existe mucho material sobre tortura. Es necesario que intentemos conocer muy bien los ins-
trumentos internacionales. Mxico ratific el Protocolo de Estambul en agosto de 2003, adems
est obligado a implementar un Mecanismos Nacional de Prevencin de la Tortura y otros Tratos
o Penas Crueles o Inhumanos.
18
Villarreal, Marta: El litigio estratgico como herramienta del Derecho de inters pblico, op.
cit., p. 19.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
30 C) Conocer el derecho
Como ya se dijo, en el litigio estratgico lo que se busca, adems de la
proteccin efectiva de los derechos de las vctimas, es lograr cambios es-
tructurales.
D) Un caso paradigmtico
No existe un criterio nico para determinar qu situacin o caso queremos
litigar. Esta decisin puede estar afectada por consideraciones diferentes
y aproximaciones diversas como la oportunidad, la calidad probatoria
del caso, la relacin con la(s) vctima(s), el agotamiento de los recur-
sos de la jurisdiccin interna, o la suma de los anteriores factores, o
cualquier otra situacin que una vez evaluada nos permita identifi-
car una posible situacin que por su trascendencia amerite el litigio
nacional e internacional.
Una vez establecidos los objetivos del litigio estratgico y los criterios
para seleccionar los casos, es importante definir la contraparte con la cual
se realizar el litigio. Es preciso definir el contexto en el que se desarrolla-
r el litigio. En este sentido, las organizaciones no gubernamentales espe-
cializadas en derechos humanos pueden aportar un amplio conocimiento
de las situaciones locales, as como una visin objetiva de la situacin. s-
tas cuentan con equipos de monitoreo, anlisis y especialmente jurdicos
que detectan las situaciones paradigmticas susceptibles de modificacin
mediante el litigio estratgico, y supervisan la conducta estatal; adems,
por lo general implican a abogados, trabajadores sociales, activistas, pe-
riodistas y estudiantes en sus actividades y proyectos, lo que les permiten
tener una amplia perspectiva sobre las situaciones.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
stas, adems, cuentan con una importante insercin con sectores cla-
ves de la sociedad civil, trabajan en redes que impulsan temas de inte-
rs comn y pueden establecer estrategias comunes para el impulso de
una situacin particular. Desde esta perspectiva podramos concluir que
el trabajo de clnica y organizaciones de derechos humanos conjunto es
la mejor manera de afrontar exitosamente acciones de litigio estratgico.
Caso o situacin Se debe buscar un caso concre- Se debe buscar un caso concre-
paradigmtica to en el que se haya negado el to de declaracin autoinculpa-
derecho a un intrprete en el toria logrado a travs de la apli-
procedimiento judicial. cacin de tcnicas de tortura al
presunto responsable.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Litigio estratgico 35
interno
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Reconocimiento, no
En los Estados En los Estados Unidos
otorgamiento, de los Unidos Mexicanos Mexicanos todas las
derechos; todo individuo personas gozarn de
Nueva subjetividad jurdica:
gozar de las los derechos humanos
desaparecen las llamadas garantas que reconocidos en esta
garantas individuales y se otorga esta Constitucin y en los
reconocen derechos a las Constitucin, las tratados internacionales de
personas (incluyendo los cuales no podrn los que el Estado Mexicano
grupos que son reconocidos restringirse ni sea parte, as como de
internacionalmente como suspenderse, sino en las garantas para su
titulares de derechos los casos y con las proteccin, cuyo ejercicio
colectivos) con derechos y condiciones que ella no podr restringirse ni
garantas para su proteccin; misma establece. suspenderse, salvo en los
casos y bajo las condiciones
Establecimiento de un
que esta Constitucin
bloque de constitucionalidad
establece.
en materia de derechos
humanos;
Distincin entre derechos
(insuspendibles,
irrestrictibles) y garantas
(mecanismos efectivos de
proteccin)
Criterio de interpretacin
(No exista) Las normas relativas a
conforme (las autoridades, los derechos humanos
al interpretar normas de se interpretarn de
derechos humanos, no conformidad con esta
slo debern remitirse a la Constitucin y con los
Constitucin sino tambin a tratados internacionales de
los tratados); la materia favoreciendo en
Principio pro persona todo tiempo a las personas
(en la interpretacin, si la proteccin ms amplia.
hubiera conflicto entre
normas de derecho interno
e internacional, se aplicar
siempre la que ms favorezca
a la persona)
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Constitucionalizacin de las
(No exista) Todas las autoridades, en el 39
obligaciones internacionales mbito de sus competencias,
del Estado en la materia: tienen la obligacin de
promover, respetar, proteger promover, respetar,
y garantizar; proteger y garantizar
Constitucionalizacin de las los derechos humanos
caractersticas universalmente de conformidad con los
reconocidas de los derechos principios de universalidad,
humanos, que vedan el interdependencia,
paso a la discriminacin indivisibilidad y
(universalidad), a operaciones progresividad. En
de sacrificio de unos consecuencia, el Estado
derechos en nombre de deber prevenir, investigar,
otros (interdependencia, sancionar y reparar las
indivisibilidad), y a la violaciones a los derechos
regresividad incluyendo humanos, en los trminos
cuestiones presupuestales que establezca la ley.
(progresividad);
Constitucionalizacin
de las obligaciones del
Estado ante violaciones de
derechos humanos (base
para su sancin y reparacin
efectivas)
5.1 El amparo
El mecanismo en Mxico para la defensa de los derechos humanos por
excelencia es el juicio de amparo. Sabemos que litigar un caso en amparo
resulta complejo hasta para los expertos, por lo que es necesario estar se-
guros de que conocemos cules son las vas adecuadas para llevar a buen
puerto un litigio estratgico en amparo.19
19
No se descarta que el objetivo del litigio estratgico sea precisamente el cambio de paradigmas
dentro del sistema procesal mexicano. Se podra pensar, por ejemplo, en intentar cambiar los
criterios restrictivos de autoridad en Mxico que dificultan que en determinadas circunstancias
nuestros derechos sean realmente justiciables va amparo.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
20
Artculo 103. Los Tribunales de la Federacin resolvern toda controversia que se suscite.
I. Por normas generales, actos u omisiones de la autoridad que violen los derechos humanos
reconocidos y las garantas otorgadas para su proteccin por esta Constitucin, as como por los
tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte; []
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Debemos tomar en cuenta que los jueces de nuestro pas no suelen apli-
car tratados internacionales en la fundamentacin de los fallos, aunque a
partir de la reforma constitucional de 10 de junio de 2011 y, ms an, a
partir del fallo de la SCJN sobre el expediente Varios 912/2010 sobre el
caso Rosendo Radilla21, pesa sobre todas y todos los jueces del pas, del
fuero federal y comn, la aplicacin del llamado control difuso de con-
vencionalidad, toda vez que la norma suprema en Mxico ya no es tan
slo la Constitucin, sino el llamado bloque de constitucionalidad, que
consta en normas primarias y en los derechos humanos contenidos en
todo tratado internacional.
21
Ver anexo 1
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
21
Resolucin dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 912/2010 caso Rosendo Ra-
dilla Pacheco y Votos Particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos,
Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mara Aguilar Morales; as como Votos Particulares y
Concurrentes de los ministros Arturo Zaldvar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo.
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin de 4 de octubre de 2011.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
dad que se han declarado algunas tesis favorables a dichos derechos. Pen- 43
semos por ejemplo en las resoluciones de 12 de julio de 2011 que permi-
tirn la prohibicin de la aplicacin extensiva de la jurisdiccin militar a
civiles mientras no se reforme el Cdigo de Justicia Militar, tal como or-
den la Corte Interamericana en el caso Rosendo Radilla vs Mxico 23 o en 22
44 El principio de justicia encerrado en esta tesis nos seala que nadie puede
ser privado de sus bienes al grado tal que quede desamparado y sin los re-
cursos suficientes que le permitan subsistir. Es cierto que la tesis se refiere
exclusivamente a una cuestin fiscal; es decir, se limita a establecer la prohi-
bicin del Estado de privar del mnimo vital a los ciudadanos por concepto
de cobros fiscales. Sin embargo, el principio de justicia debe ser el mismo
sin importar las clases de sujetos que se encuentran en el supuesto.
del derecho al mnimo vital se erige como un lmite que el Estado no puede traspasar en materia
de disposicin de los recursos materiales necesarios para llevar una vida digna. Esta limitante se
ha expresado tradicionalmente en la prohibicin de los impuestos confiscatorios, pero tambin
es especialmente relevante para el caso del derecho al mnimo vital, en particular el de las per-
sonas que apenas cuentan con lo indispensable para sobrevivir. Lo dicho no implica intromisin
alguna en la esfera legislativa dentro de la cual se inscribe la configuracin del sistema tributario,
dado que la misma, por una parte, no es ilimitada siendo que corresponde a este Alto Tribunal
la verificacin del apego a las exigencias constitucionales y por el otro, no es pretensin de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin que legalmente se defina con toda certeza ese mnimo de
subsistencia que servira de punto de partida en la imposicin, sino que se reconozca un patri-
monio protegido a efectos de atender las exigencias humanas ms elementales, lo cual implica
excluir las cantidades o conceptos que razonablemente no puedan integrarse a la mecnica del
impuesto ya sea a nivel del objeto o que no puedan conformar su base imponible, toda vez
que dichos montos o conceptos se encuentran vinculados a la satisfaccin de las necesidades b-
sicas del titular. Amparo en revisin 1780/2006. Lempira Omar Snchez Vizuet. 31 de enero de
2007. Cinco votos. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Juan Carlos Roa Jacobo.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Otras buenas tesis son las emitidas tambin por la primera sala de la SCJN
que interpretan el Artculo Primero de la Constitucin. Lo que dicen es-
tos precedentes es que el juez debe ser ms estricto al analizar la labor
normativa del legislador cuando sta parezca limitar los derechos funda-
mentales de los individuos.25 Interpretando de forma correcta estas tesis
nos daremos cuenta de su enorme relevancia para los derechos humanos
en Mxico. Lo que se establece es que la libertad del legislador debe pasar
por un escrutinio muy estricto cuando parezca estar limitando derechos
fundamentales. Lo dicho por la SCJN no es ms que un reflejo de una ya
vieja doctrina de la jurisprudencia de Estados Unidos,26 que llega tarde a
Mxico, y que, sabindola utilizar, puede marcar el xito de un litigio es-
tratgico. Desde luego, la reforma constitucional de 10 de junio de 2011
marca un antes y un despus en la jurisprudencia y el litigio mexicanos
que habr que saber dimensionar, armonizar y defender.
25
IGUALDAD. CASOS EN LOS QUE EL JUEZ CONSTITUCIONAL DEBE HACER UN ESCRUTINIO ES-
TRICTO DE LAS CLASIFICACIONES LEGISLATIVAS (INTERPRETACIN DEL ARTCULO 1o. DE LA
CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS). Registro No. 179904, Localiza-
cin: Novena poca, Instancia: Primera Sala, Fuente: semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta,
XX, Diciembre de 2004, Pgina: 361, Tesis: 1a. XXXIII/2004, Tesis Aislada, Materia(s): Constitucional.
26
Carolene Products Co 304 U.S. 144, 152-153 (1938).
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
26
Resolucin dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 912/2010 y Votos Particu-
lares formulados por los Ministros Margarita Beatriz Luna Ramos, Sergio Salvador Aguirre An-
guiano y Luis Mara Aguilar Morales; as como Votos Particulares y Concurrentes de los Ministros
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo. Publicada en el Diario Oficial de la
Federacin de 4 de octubre de 2011.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
28
36. [] en los llamados sistemas difusos de control de constitucionalidad donde todos los
jueces tienen competencia para dejar de aplicar una ley al caso concreto por contravenir la Cons-
titucin nacional, el grado de control de convencionalidad resulta de mayor alcance, al tener to-
dos los jueces nacionales la atribucin de inaplicar la norma inconvencional. Este supuesto es un
grado intermedio de control, que operar slo si no existe una posible interpretacin conforme
de la normatividad nacional con el Pacto de San Jos (o de algunos otros tratados internacionales
[]) y de la jurisprudencia convencional.
29
48. Para efectos del parmetro del control difuso de convencionalidad, por jurisprudencia
debe comprenderse toda interpretacin que la Corte IDH realice a la Convencin Americana, a
sus Protocolos adicionales, y a otros instrumentos internacionales de la misma naturaleza que
sean integrados a dicho corpus juris interamericano, materia de competencia del Tribunal Inte-
ramericano. No debe perderse de vista que los tratados de derechos humanos son instrumentos
vivos, cuya interpretacin tiene que acompaar la evolucin de los tiempos y las condiciones
de vida actuales. Precisamente en la Opinin Consultiva OC-16/99, solicitada por los Estados
Unidos Mexicanos, sobre El derecho a la informacin sobre la asistencia consular en el marco
de las garantas del debido proceso legal, la Corte IDH estableci que: El corpus juris del De-
recho Internacional de los Derechos Humanos est formado por un conjunto de instrumentos
internacionales de contenido y efectos jurdicos variados (tratados, convenios, resoluciones y
declaraciones). [].
49. Las interpretaciones a esta normatividad convencional no slo comprenden las realiza-
das en las sentencias pronunciadas en los casos contenciosos, sino tambin las interpretaciones
efectuadas en las dems resoluciones que emita. As, quedan comprendidas las interpretaciones
realizadas al resolver sobre medidas provisionales; sobre supervisin de cumplimiento de sen-
tencias o, incluso, sobre la instancia de solicitud de interpretacin de la sentencia en trminos
del artculo del Pacto de San Jos. Asimismo, debe comprender las interpretaciones derivadas de
las opiniones consultivas a que se refiere el artculo 64 del citado Pacto, debido, precisamente, a
que tiene como finalidad la interpretacin de esta Convencin o de otros tratados concernientes
a la proteccin de los derechos humanos en los Estados Americanos.
50. Se forma de esta manera un autntico bloque de convencionalidad como parmetro para
ejercer el control difuso de convencionalidad. Los jueces nacionales deben atender a este blo-
que, lo que implica, por parte de ellos, una permanente actualizacin de la jurisprudencia de la
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Corte IDH y propicia una viva interaccin entre las jurisdicciones nacionales y la interamerica-
na, con la finalidad ltima de establecer estndares en nuestra regin para la proteccin efectiva
de los derechos humanos.
30
Caso Almonacid Arellano vs Chile: 124. () Pero cuando un Estado ha ratificado un trata-
do internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado,
tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de
la Convencin no se vean mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin ()125.
En esta misma lnea de ideas, esta Corte ha establecido que [s]egn el derecho internacional las
obligaciones que ste impone deben ser cumplidas de buena fe y no puede invocarse para su in-
cumplimiento el derecho interno. Esta regla ha sido codificada en el artculo 27 de la Convencin
de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969. (Subrayado aadido).
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
50 rir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humanos establecidos
en la Constitucin y en los tratados internacionales en los que el Estado
mexicano sea parte, para evitar incidir o vulnerar el contenido esencial de
estos derechos.
Y en seguida puntualiza:
31
Resolucin dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 912/2010. Publicada en el
Diario Oficial de la Federacin de 4 de octubre de 2011.
31
Tabla extrada de la resolucin Varios 912/2010, supra cit.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
52 Difuso Resto Resto de los tri- 1o., 133, 104 y No hay declara- Incidental*
bunales derechos hu- cin de incons-
manos en tra- titucionalidad,
a. Federales: Juzgados tados slo inaplicacin
de Distrito y Tribunales
Unitarios de proceso 1o., 133, 116 y
federal y Tribunales derechos hu-
Administrativos manos en tra-
tados
b. Locales: Judiciales,
administrativos y elec-
torales
Interpretacin c. Todas los autorida- Artculo 1o. y Solamente inter- Fundamenta-
ms favorable: des del Estado mexi- derechos hu- pretacin apli- cin y moti-
cano manos en tra- cando la norma vacin
tados ms favorable a
las personas sin
inaplicacin o
declaracin de
inconstituciona-
lidad
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
internacional.
Especial referencia a
los rganos de
proteccin de
derechos humanos
ante el Sistema
Interamericano
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
32
33
Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, Prembulo Seguros de que el sentido de
la solidaridad americana y de la buena vecindad no puede ser otro que el de consolidar en este
Continente [] el respeto de los derechos esenciales del hombre. Bogot, 1948.
34
Cfr. Buergenthal, Thomas et. al. La proteccin de los derechos humanos en las Amricas. Ed.,
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Espaa, 1990. pg. 57.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
35
Cfr. VANNUCHI, Pablo. Simposio. Una Revisin Crtica del Sistema Interamericano de Derechos
Humanos: Pasado, Presente y Futuro en Anuario de Derechos Humanos. No.3 Ao 2007. Ed,
Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile. Chile, 2007. pg. 59.
36
Declaracin de la Quinta Reunin de Consulta, Santiago de Chile, 12 al 18 de agosto de 1959.
Acta Final. Documento OEA/Ser.C/II.5, pp. 4-6, citando en Secretara General, Organizacin de los
Estados Americanos, Documentos Bsicos en Materia de Derechos Humanos en el Sistema Intera-
mericano, OAS/Ser.L/V/I.4, Rev. 10, Enero 31, 2004, p. 6.
37
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin), art. 41. Entr en
vigor para Mxico el 3 de abril de 1982.
38
Ibd.
39
Convencin, arts. 34, 36.
40
Convencin, art. 33.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
B. Marco Normativo
Existen en el continente americano dos subsistemas normativos en ma-
teria de proteccin de los derechos humanos, que varan dependiendo de
los tratados que los Estados hayan ratificado en la OEA.44 Un primer sub-
sistema incluye el conjunto de competencias de la OEA en relacin con los
derechos humanos exigibles a todos los Estados miembros, de acuerdo
con las obligaciones de la Carta de la OEA y la Declaracin Americana.45 El
segundo subsistema, ms completo y extensivo en mecanismos de protec-
cin, est definido por la Convencin Americana y es aplicable slo a los
41
Convencin, arts. 62.3, 63, 64.
42
Convencin, art. 63.
43
Convencin, art. 64.
44
Fandez Ledesma, Hctor. El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos,
Aspectos Institucionales y Procesales. 3 ed., Ed., Instituto Interamericano de Derechos Humanos
(IIDH), 2004, pg. 26.
45
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, aprobada por la Novena Con-
ferencia Internacional Americana, Bogot, Colombia, 1984, OEA/Ser. L/V/I.4 Rev. 9, 31 de enero
de 2003.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
1. Carta de la OEA
46
En especial se hace referencia a la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la
Tortura; la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas; la Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer y la Convencin
Interamericana para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra las Personas
con Discapacidad.
47
Carta de la Organizacin de Estados Americanos, OEA, suscrita en Bogot, 1948, reformada
por el Protocolo de Buenos Aires, 1967, Protocolo de Cartagena de Indias, 1985, Protocolo de
Washington, 1992, y por el Protocolo de Managua, 1993, art. 1 (en adelante Carta de la OEA).
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
48
Fandez, op. cit., p. 32.
49
Ibd. Citando entre otros, a la Corte IDH. Interpretacin de la Declaracin Americana de los Dere-
chos y Deberes del Hombre en el marco del artculo 64 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos. Opinin Consultiva OC-10/89, Julio 14, 1989, prrafos 11, 14 ii) y 18.
50
Corte IDH. Caso Garrido y Baigorria c. Argentina, Sentencia de Reparaciones, 27 de agosto de
1988, prrafo 33, citado en Fandez, op.cit., p. 61.
51
Han ratificado la Convencin Americana: Argentina, Barbados, Bolivia, Brasil, Chile, Colom-
bia, Costa Rica, Dominica, Ecuador, El Salvador, Grenada, Guatemala, Hait, Honduras, Jamaica,
Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Suriname, Trinidad y Tobago,
Uruguay y Venezuela. OEA/Ser.L/V/I.4 Rev. 9, enero 31 de 2003, pg. 51.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
52
Buergenthal, op.cit. pgs. 41-42.
53
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Dere-
chos Econmicos, Sociales y Culturales, Protocolo de San Salvador.
54
Los estados que han ratificado el Protocolo son Argentina, Brasil, Colombia, Costa Rica, Ecua-
dor, El Salvador, Guatemala, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Suriname y Uruguay. Tambin lo
han suscrito, pero no ratificado an: Bolivia, Chile, Hait, Nicaragua, Repblica Dominicana y Ve-
nezuela.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
55
Canado Trindade, Antonio Augusto. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos en el
Siglo XXI. Editorial Jurdica de Chile, Chile, pg. 109.
56
Protocolo de San Salvador, art. 19.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
57
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, adoptada por la Asamblea General de la ONU
en Resolucin 217A (iii), diciembre 10, 1948.
58
El Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, su Protocolo Facultativo y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, fueron adoptados por la Asamblea General de la
ONU en Resolucin 2200A (XXI), diciembre 16, 1966.
59
La Declaracin fue proclamada en Asamblea General, Resolucin 1386 (XIV), noviembre 20,
1959 y la Convencin fue adoptada por la Asamblea General de la ONU, Resolucin 44/25, no-
viembre 20, 1989.
60
Esta Convencin fue adoptada por la Asamblea General de la ONU, Resolucin 34/180, diciem-
bre 18, 1979.
61
Organizacin Internacional del Trabajo, OIT; C169 Convenio sobre Pueblos Indgenas y Triba-
les, 1989.
62
Corte IDH. Opinin Consultiva OC-10/89. Interpretacin de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre dentro del Marco del artculo 64 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos. 14 de julio de 1989, OEA/Ser. A./10 (1989), prrafo 37.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Declaracin Americana
Convencin Americana,Pacto de San Jos
Protocolo adicional a la CADH en materia de DESC Protocolo de San
Salvador (art. 19.6)
Protocolo adicional a la CADH relativo a la pena de muerte
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas
Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la
violencia contra la Mujer Convencin de Belm do Par (art. 12)
Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin Contra las Personas con Discapacidad
63
Convencin, art. 62 y 68.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
64
Corte IDH. Opinin Consultiva OC-15/97. Informes de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos (art. 51, Convencin Americana sobre Derechos Humanos. 14 de noviembre de 1997,
prrafo 26.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Escrito de demanda
CIDH
Procedimiento escrito
Vctimas o representantes:
Escrito de solicitudes, argumentos y pruebas
(2 meses plazo) Terminacin anticipada
del proceso
Estado demandado:
Contestacin de demanda -Sobreseimiento del caso
(Debe incluir excepciones preliminares si las hay) (desistimiento o allanamiento)
(4 meses plazo) -Solucin amistosa
Las partes que la deseen pueden presentar
alegatos escritos sobre las art. 53-55 Regl. Corte
excepciones preliminares
(30 das plazo)
Sentencia de
homologacin
Procedimiento oral
(Audiencia pblica)
art. 36-39 Regl. Corte
Supervisin de
Sentencia
cumplimiento de
art. 56-59 Regl. Corte
sentencia
art. 66-69 CADH
art. 65 CADH
66
La Corte ha establecido que los recortes de prensa, por s mismos no son prueba; sin embargo,
pueden aportar elementos que corroboren algn hecho pblico, las declaraciones de los testigos
o cualquier otra prueba. Caso Velsquez Rodrguez. Sentencia de fondo de 29 de julio de 1988.
Serie C No. 4, prrafo 146.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Las violaciones denunciadas pueden ser cometidas, tanto por agentes del
Estado u otras personas cuya accin u omisin pudo desembocar en una vio-
lacin a derechos humanos. Respecto de las ltimas, tanto la jurisprudencia
interamericana como algunos instrumentos interamericanos han entendido
que el Estado no slo es responsable de los actos de sus agentes, sino de los
actos de terceros que hayan actuado con la tolerancia de los primeros.
67
Corte IDH. Responsabilidad internacional por expedicin y aplicacin de leyes violatorias de
la Convencin (arts. 1 y 2 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva
OC 14/94, de 9 de diciembre de 1994. Serie A No. 14, prrafos 46 y 49.
68
Sobre la inversin de la carga de la prueba en este sentido, ver Corte IDH. Caso Villagrn Mo-
rales y Otros (Caso Nios de la Calle). Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C No. 63,
prrafo 170.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Para que un caso pueda ser llevado ante la Comisin Interamericana debe
existir, en primer lugar, una violacin a alguno de los derechos humanos
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Para que una peticin individual sea admitida ante la Comisin, debern
exponerse claramente los hechos denunciados, los cuales debern poder
caracterizarse como violatorios de un derecho humano. Sin esta descrip-
cin la Comisin no podr admitir la comunicacin presentada.69 Es im-
portante aclarar que los hechos denunciados debern haber ocurrido con
posterioridad a que el tratado que reconoce el derecho en cuestin haya
entrado en vigencia para el Estado denunciado, de lo contrario no es opo-
nible dicha obligacin a menos que el Estado reconozca la jurisdiccin
para el caso particular, lo cual es muy poco probable que ocurra.70
69
Convencin, art. 47 La Comisin declarar inadmisible toda peticin o comunicacin [] cuan-
do b. no exponga hechos que caractericen una violacin de los derechos garantizados por esta
Convencin; Reglamento de la CIDH, art. 34 La Comisin declarar inadmisible cualquier peti-
cin o caso cuando: a. no exponga hechos que caractericen una violacin de los derechos a que se
refiere el art. 27 del presente Reglamento.
70
En este sentido es importante aclarar que algunas situaciones de violaciones de derechos
humanos, como la desaparicin forzada de personas, pueden haber tenido un principio de eje-
cucin antes de la ratificacin de la Convencin y, en virtud del principio de continuidad de la
violacin, ser competencia de la CIDH.
71
Que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna de acuerdo con los
principios del Derecho Internacional reconocidos; que sea presentada dentro del plazo de seis
meses, a partir de la fecha en que el presunto lesionado haya sido notificado de la decisin defi-
nitiva; que la materia de la peticin o comunicacin no est pendiente de otro procedimiento de
arreglo internacional; y que en el caso del artculo 44 la peticin contenga el nombre, la naciona-
lidad, la profesin, el domicilio y la firma de la persona o personas del representante legal de la
entidad que somete la peticin.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
72
Fandez Ledesma, Hctor, El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos,
3 Edicin, San Jos, Costa Rica, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, p. 294.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Por otra parte, los recursos a agotar para acudir ante el Sistema Intera-
mericano son los que permitan la solucin de la violacin del derecho hu-
mano y la determinacin de la responsabilidad del Estado. Es decir y de
acuerdo con la CIDH, si en el mbito interno, por ejemplo, existen acciones
judiciales adicionales para determinar la responsabilidad de los agentes
del Estado o exigir de ellos su indemnizacin, pero estas acciones no son
eficientes para evitar o remediar de manera eficiente el dao por parte
del Estado, no es requisito agotarlas para acceder al Sistema Interame-
ricano.74 Sin embargo, vale la pena agregar que la Comisin en algunos
casos en que la violacin de los derechos humanos puede estar vinculada
con acciones de particulares, ha mostrado inters sobre la interposicin
y agotamiento de recursos internos existentes directamente contra los
particulares responsables. sta es otra razn por la cual es recomendable
examinar todos los recursos posibles antes de considerarlos agotados.
74
CIDH, Informe No. 8/05, Caso Miriam Larrea Pintado, Informe de Admisibilidad, fe-
brero 23 de 2005, pr. 33.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
El agotamiento de los recursos internos no debe ser visto como una sim-
ple formalidad. Los Estados tienen el deber jurdico de proporcionar los
recursos judiciales efectivos a las vctimas de derechos humanos, recur-
sos que deben ser sustanciados de conformidad con las reglas del debido
proceso legal (art. 8.1 de la Convencin), todo ello dentro de la obligacin
general a cargo de los mismos Estados, de garantizar el libre y pleno ejer-
cicio de los derechos reconocidos por la Convencin a toda persona que se
encuentre bajo su jurisdiccin (art. 1 de la Convencin).
En principio, slo despus de que exista una decisin definitiva por el Es-
tado sobre un caso se puede alegar una violacin de los derechos huma-
nos ante de la Comisin.
Sin embargo no hay que agotar todos los recursos disponibles en la legis-
lacin interna. A travs de su jurisprudencia la Corte Interamericana de
75
CIDH, Informe No. 73/05 Caso Oscar Ivn Tabares, Informe de Admisibilidad, octubre 13, 2005,
pr. 25.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Que los recursos internos sean adecuados significa que la funcin de esos
recursos, dentro del sistema del derecho interno, sea idnea para prote-
ger la situacin jurdica infringida. En todos los ordenamientos internos
existen mltiples recursos, pero no todos son aplicables en todas las cir-
cunstancias. Si, en un caso especfico, el recurso no es adecuado, es obvio
que no hay que agotarlo. As lo indica el principio de que la norma est
encaminada a producir un efecto y no puede interpretarse en el sentido
de que no produzca ninguno o su resultado sea manifiestamente absurdo
o irrazonable.
El asunto toma otro cariz, sin embargo, cuando se demuestra que los re-
cursos son rechazados sin llegar al examen de la validez de los mismos,
o por razones ftiles, o si se comprueba la existencia de una prctica o
poltica ordenada o tolerada por el poder pblico, cuyo efecto es el de im-
pedir a ciertos demandantes la utilizacin de los recursos internos que,
normalmente, estaran al alcance de los dems. En tales casos el acudir a
esos recursos se convierte en una formalidad que carece de sentido. Las
excepciones del artculo 46.2 seran plenamente aplicables en estas situa-
ciones y eximiran de la necesidad de agotar recursos internos que, en la
prctica, no pueden alcanzar su objeto.
do: no existe debido proceso legal para la proteccin del derecho alegado, 83
no se permite al lesionado el acceso a los recursos o se impide su agota-
miento, o hay un retardo injustificado en la decisin judicial. La Corte IDH
agreg adems que si no es posible utilizar los recursos internos dispo-
nibles por falta de recursos econmicos (indigencia) o por temor genera-
lizado de los abogados para brindar asistencia legal, entonces tampoco
puede exigirse el agotamiento de recursos internos.
Para determinar esto habr que considerar las particularidades del caso,
las dificultades y complejidades de la situacin particular, la actividad del
Poder Judicial y el inters de las vctimas en la bsqueda de la justicia.
77
El estndar es, con la especificidad de la admisibilidad, la de retardo injustificado, que la CIDH
ha definido con bastante precisin: por ejemplo, en algunos casos dos aos de investigacin sin
pasar a juicio, puede ser un retardo injustificado, en otros casos pueden ser tres aos: hay cri-
terios en funcin de la gravedad de la violacin, de los derechos en juego, del desarrollo de las
investigaciones, del tipo de recurso, etc.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Caractersticas de las
medidas cautelares
78
Convencin, art. 63.2.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
79
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Medidas Provisionales, Caso de haitianos y domini-
canos de origen haitiano en la Repblica Dominicana, Resolucin de 18 de agosto de 2000, prr. 8.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
80
Medidas Provisionales, Caso de la comunidad de Paz de San Jos de Apartad, Resolucin de la
Corte de 24 de noviembre de 2000, prr. 18.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Para que un caso pueda tener un trmite gil ante la Comisin Interame-
ricana es vital contar con informacin actualizada sobre la problemtica
denunciada, sobre la vctima, sobre el procedimiento interno o sobre la
investigacin. Cuando no se le da seguimiento a un caso porque la con-
traparte perdi inters, porque la contraparte no tiene recursos econmi-
cos para trasladarse a la zona donde est la informacin, porque se perdi
contacto con las vctimas, ste puede ser archivado por la Comisin o el
81
Convencin, art. 41.c, g.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
c) Identificacin de vctimas
e) Elementos de la responsabilidad
82
Convencin Americana, artculo 1.
83
Corte IDH, Velsquez Rodrguez, Sentencia, prr. 172.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
En todo caso, en virtud que los Estados son responsables por garantizar el
disfrute de los derechos, tambin son responsables por regular y contro-
lar las actividades que los particulares implementan en su jurisdiccin y
que pueden causar o contribuir a la violacin de derechos humanos.
84
Corte IDH, Mayagna (Sumo) Awas Tingni, Sentencia, pr. 88.
85
Corte IDH, Mayagna (Sumo) Awas Tingni, Sentencia, prs. 88, 89.
86
Corte IDH, Mayagna (Sumo) Awas Tingni, Sentencia, pr. 99.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
g) Reparaciones
87
Convencin Americana, art. 63.
88
Entre otros Corte IDH. Caso Neira y Otros, Reparaciones, septiembre 19 de 1996, pr. 38; Corte
IDH Caso Loayza Tamayo, Reparaciones, noviembre 27 de 1998, pr. 85.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
mento de los ingresos, los gastos efectuados con motivo de los hechos y 97
las consecuencias de carcter pecuniario que tengan nexo causal con los
hechos; el segundo puede comprender tanto los sufrimientos y las aflic-
ciones causadas a las vctimas y a sus allegados, el menoscabo de valores
muy significativos para las personas, as como las alteraciones de carcter
no pecuniario en las condiciones de existencia de la vctima o su familia.
En 1988 se abri una investigacin sobre los hechos relacionados con este
perodo histrico en la entonces existente Direccin de Derechos Huma-
nos de la Secretara de Gobernacin, cuyos expedientes fueron turnados
a la Comisin Nacional de los Derechos Humanos (CNDH) en 1991. Valga
recordar que esta institucin fue creada en buena medida para buscar sa-
tisfacer las reivindicaciones de las vctimas de la guerra sucia.
89
Los autores agradecen la valiosa colaboracin de Mara Sirvent Bravo-Ahuja en la elaboracin de
este apartado y reconocen su fundamental trabajo en gran parte del litigio del caso ante la CIDH y
la Corte IDH.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
102 iniciadas las investigaciones (sin que a la fecha hayan arrojado resulta-
dos), tuvo lugar un balance de las acciones emprendidas por el PREDES,
cuyo resultado gener el imperativo de trabajar en las investigaciones y
dar a la sociedad una respuesta puntual, apegada a derecho y a la verdad
sobre las quejas presentadas. El 27 de noviembre de 2001 se public el In-
forme Especial sobre las quejas en materia de desapariciones forzadas ocu-
rridas en la dcada de los 70 y principios de los 8090 del cual se desprendi
la recomendacin 26/2001, dirigida al entonces presidente Vicente Fox,
quien en campaa electoral haba ya prometido esclarecer los llamados
crmenes del pasado.
Del informe emitido por la CNDH se desprende que se integraron 532 ex-
pedientes de personas desaparecidas, concluyndose, entre otras cosas,
lo siguiente:
[]
90
Cfr. Comisin Nacional de los Derechos Humanos, Informe Especial sobre las Quejas en Materia de
Desapariciones Forzadas ocurridas en la dcada de los 70 y principios de los 80, noviembre de 2001.
Disponible en: http://www.cndh.org.mx/lacndh/informes/espec/desap70s/index.html
91 Cfr. CNDH, Informe Especial, Op. Cit.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
92
dem
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
93
Ibdem.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
95
Castillo Garca, Gustavo. 2007. Sin comprobar gastos de la Femospp por $20 millones para
indagacin confidencial. La Jornada, agosto 5.
96
Human Right Watch. 2008. La Comisin Nacional de los Derechos Humanos de Mxico, una eva-
luacin crtica, vol. 20, nm. 1, inciso b, febrero, p. 34.
97
Ibdem, p. 35.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
108 dad mexicana nunca fue reconocido pblicamente como oficial y mucho
menos fue dado a conocer a los familiares ni a la sociedad en general.
98
Este informe nunca se dio a conocer.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
co, recabar mapas regionales y elaborar recorridos superficiales para de- 111
terminar los lugares de escaneo y posterior excavacin, como lo exige este
tipo de crmenes de sistema para su investigacin eficaz. As tampoco se
ha hecho relevamiento ni documental ni en el terreno de los cementerios
de la zona, particularmente aquellos cercanos a la costa y dentro de stos,
especialmente las reas destinadas a enterramientos de personas descono-
cidas, cadveres no reclamados o enterramientos en sepulturas gratuitas.
Esto, teniendo presente que de acuerdo con la informacin recabada, una
de las formas que el Ejrcito tena de disponer de los cuerpos de personas
detenidas-desaparecidas, era arrojndolos al mar. En adicin, slo se exca-
v el 1% de las aproximadamente 16 hectreas del cuartel. La averiguacin
previa sigue abierta ante la CGI, sin que haya resultados hasta el momento.
99
La CNDH en su Informe concluye que: Existen 275 casos de personas en los que puede con-
cluirse que fueron vctimas de detencin, interrogatorios y eventual desaparicin forzada por
parte de servidores pblicos; entre estos casos se encuentra el del seor Rosendo Radilla.
100
Femospp, Informe histrico a la sociedad mexicana, Op. Cit., Tema 8, pp. 511-517. Casos que se
consideran plenamente acreditados de desaparicin forzada en el estado de Guerrero, 255 des-
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
aparecidos.() Radilla Pacheco Rosendo, Asociacin Cvica Guerrerense, Liga Revolucionaria del
Sur Emiliano Zapata (1974/08/25).
101
Cfr. http://www.cidh.org/annualrep/2005sp/Mexico777.01sp.htm
102
http://www.cidh.org/demandas/12.511%20Rosendo%20Radilla%20Pacheco%20Mexico%
2015%20marzo%2008%20ESP.pdf
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
con Movimientos Sociales y Polticos del Pasado (Femospp), citado por la 115
Corte IDH en el prrafo 136 de la Sentencia, no fueron reconocidos por el
gobierno federal, de modo que, a pesar de que el Informe fue elaborado
por una fiscala federal, jams fue publicado oficialmente. En la valoracin
de la prueba documental del caso del seor Radilla, la defensa del Estado
pidi a la Corte desechar el Informe, alegando que desconoca en su tota-
lidad el contenido del texto. Con todo, dado a que es un documento hecho
por servidores pblicos en el marco de un mandato gubernamental, la
Corte IDH resolvi otorgar valor probatorio al Informe (prr. 76).
116 to, la Corte IDH trae a colacin en el prrafo 266 de la Sentencia el hecho
de que la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) seal
que la actuacin de la justicia penal militar constituye una violacin de los
artculos 8 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(CADH), ya que no cumple con los estndares del Sistema Interamericano
respecto a casos que involucran violaciones a derechos humanos, princi-
palmente por lo que se refiere al principio de tribunal competente. Asi-
mismo, fue muy clara al asentar en el prrafo 273, que
Nadie puede ser juzgado por leyes privativas ni por tribunales es-
peciales. []. Subsiste el fuero de guerra para los delitos y faltas
contra la disciplina militar; pero los tribunales militares en ningn
caso y por ningn motivo podrn extender su jurisdiccin sobre per-
sonas que no pertenezcan al Ejrcito. Cuando en un delito o falta del
orden militar estuviese complicado un paisano, conocer del caso la
autoridad civil que corresponda.
Lo primero resulta evidente por la composicin de los rganos del sistema 117
mexicano de justicia militar, impactando directamente en la independen-
cia e imparcialidad que debe tener toda autoridad que imparta justicia.
La nocin de independencia de la justicia implica que todo tribunal o juez
deben ser independientes del Poder Ejecutivo y del Poder Legislativo, as
como de las partes del proceso judicial. Esta nocin cuenta con un consen-
so internacional; sin embargo, en el caso mexicano ocurre lo contrario: el
Ejrcito es juez de su propia causa y el tribunal que juzga no pertenece al
Poder Judicial, sino al Ejecutivo.
Sobre este artculo del CJM, la Corte IDH consider que sobrepasa el m-
bito estricto y cerrado de la disciplina militar, resultando ms amplio con
respecto al sujeto activo pero tambin en virtud de que no considera al
sujeto pasivo (cfr. prrafo 276 de la Sentencia y peritaje de Miguel Sarre).
Debido a esta errnea expansin material se afectan bienes jurdicos que
trascienden a la disciplina militar invocada por el Estado. Sobre este par-
ticular, los prrafos 274 a 277 de la Sentencia delinean puntualmente cul
es el impacto de la aplicacin extensiva de la jurisdiccin militar:
120 sables de graves violaciones de derechos humanos (prrs. 285, 286, 288;
e) la negativa de investigar los hechos (prr. 233); f) la negativa a expedir
copias de los expedientes penales, aun tratndose de violaciones graves
de los derechos humanos, es decir, la negacin del derecho de toda perso-
na a participar en el proceso del que es parte (prrs. 182, 222, 248, 252);
g) la ausencia de una investigacin sobre la responsabilidad en una cade-
na de mando, base para la identificacin de los responsables materiales
e intelectuales (prr. 205); h) la ausencia de acceso al derecho a la ver-
dad, en aquellos casos propios de la justicia transicional (prr. 180), e i) la
creacin, en general, de mecanismos ilusorios que pretenden sustituir el
castigo de los responsables y la reparacin integral del dao a las vctimas
(prrs. 179 y 181).
104
(cfr. Excepciones preliminares del Caso Fairn Garbi y Sols Corrales contra Honduras, prr.
90, Caso Velzquez Rodrguez contra Honduras prr. 91; Caso Kawas Fernndez contra Honduras
prr. 110; Caso Anzualdo Castro contra Per, prr. 122).
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
En este caso, lo que hizo ilusorio el recurso penal ordinario fue el involu- 121
cramiento de altos mandos militares en la comisin de los delitos denun-
ciados por los familiares del seor Radilla. En efecto, por su desaparicin
forzada la Procuradura General de la Repblica cit a declarar nicamen-
te a tres miembros de las fuerzas armadas que ya se encontraban en pri-
sin por otros delitos (prr. 205 caso Rosendo Radilla), en el marco de la
breve e inefectiva actuacin de la Femospp. La Femospp consign a una
persona, ex militar, por el delito de privacin ilegal de la libertad en su
modalidad de plagio o secuestro; el proceso fue llevado ante la justicia
militar a pesar de que la vctima era civil; la causa penal finalmente se
sobresey dado el fallecimiento del procesado.
Lo anterior nos lleva a concluir que la independencia del tribunal qua au-
sencia de presiones externas es un requisito para la efectividad del recur-
so del cual carece la jurisdiccin militar, como se indica en la Sentencia del
caso Radilla y, por citar otro claro ejemplo de la jurisprudencia europea,
en el prrafo 65 de la Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Huma-
nos sobre el caso Incal contra Turqua, en el cual el requisito de ausencia
de presiones externas es un elemento central de la independencia del juez.
Por ello, la Corte IDH concluy que se priv a los familiares del seor Ra-
dilla de un recurso efectivo (prr. 294), toda vez que para que el Estado
cumpla lo dispuesto en el artculo 25 de la Convencin, no basta con que
los recursos existan formalmente, sino que es preciso que tengan efec-
tividad en los trminos de aquel precepto. La Corte [IDH] ha reiterado
que dicha obligacin implica que el recurso sea idneo para combatir la
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
105
El 30 de diciembre de 2010, representantes de la CMDPDH sealaron en entrevista para el
diario Reforma el incumplimiento de la Sentencia. La nota, titulada Exigen cumplir fallos de la
CIDH, indicaba: El 15 de diciembre se termin el plazo y Mxico no slo no cumpli, sino que
plante reformas regresivas en materia de derechos humanos, []. Las iniciativas presentadas
por el presidente Felipe Caldern para reformar el Cdigo de Justicia Militar y al Cdigo Penal
Federal, [] no responden a lo ordenado por la CIDH. En el primer caso, [] plantea excluir del
fuero militar slo los delitos de abuso sexual, tortura y detencin arbitraria, sin considerar el
homicidio y otros, mientras que en el segundo se establece que la desaparicin forzada prescribe
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
propuestas de reforma precisa que stas han sido formuladas con el fin de 125
cumplir con lo dispuesto por la Corte IDH en la Sentencia del caso Radilla.
Sin embargo, la reforma no slo resulta insuficiente, sino tambin regre-
siva. En el caso de la iniciativa reforma al CJM se limita a excluir del fuero
militar slo los delitos de violacin sexual, tortura y desaparicin forzada
de personas cometida por militares en contra de civiles, sin considerar
otras violaciones a los derechos humanos, adems que la iniciativa en-
viada por el Ejecutivo federal sigue dando competencia al Ministerio P-
blico militar para la investigacin y determinacin del tipo penal. De ser
aprobada esta iniciativa de reforma, que limita de manera falaz la justicia
militar, puede incentivar que los hechos delictivos que conozca la Procu-
radura General de Justicia Militar, que es la autoridad investigadora, no
sean encuadrados bajo las figuras que prev la iniciativa, con la finalidad
de que no sean investigados y juzgados en el fuero civil.
obligacin del Estado de acatar fallos de tribunales de los cuales es parte. 127
No obstante lo anterior, la SCJN decidi posponer la discusin en su sesin
plenaria de 7 de septiembre de 2010, y slo se retomara hasta las sesio-
nes de fechas 5, 7, 12 y 14 de julio de 2011.
Las resoluciones a las que llegaron los ministros al final de la discusin tie-
nen una importancia de primer orden, habida cuenta de su impacto global
en el sistema de imparticin de justicia, mismo que reconoce de cumplir
no solamente la obligatoriedad para el Poder Judicial de las sentencias de
la Corte IDH en los que Mxico sea parte, sino tambin la obligacin de
todo juez en el pas de aplicar un control difuso de convencionalidad, a
partir de una lectura del Artculo 1 de la Constitucin, reformado el 10
de junio de 2011.
3) Todos los jueces del pas que conozcan de controversias sobre el fuero
militar, debern replicar el criterio de la Corte IDH en el sentido de
que ante violaciones de derechos humanos de ninguna manera ser el
fuero militar competente para conocer del caso, lo que supone que la
ley castrense sea interpretada de modo que el fuero se restrinja a lo
dispuesto por la Constitucin y subsista slo para los delitos que afec-
ten la disciplina militar, como ocurre con los delitos que constituyen
violaciones a derechos humanos;
111
Cfr. http://www.cmdpdh.org/index.php?option=com_content&view=article&id=380%3Ala-
scjn-debe-interpretar-la-constitucion-y-los-tratados-internacionales-en-la-discusion-sobre-el-
caso-rosendo-radilla&catid=37%3Acomunicados&Itemid=162&lang=es
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
112
http://www2.scjn.gob.mx/Ministros/ministrocossio/documentos/tesis.pdf
113
Cfr. http://www.scjn.gob.mx/Documents/AGP_9_11-1.pdf
114
El 20 de julio de 2011, la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Hu-
manos, Navi Pillay, emiti un comunicado con motivo del Da Internacional de la Justicia Penal,
en el cual destaca la resolucin de la SCJN del siguiente modo: Como Alta Comisionada de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos, me uno a la conmemoracin en todo el mundo del
Da Internacional de la Justicia Penal. [] debo recalcar los logros positivos que, entre muchos,
hemos presenciado este ao: el arresto y la transferencia del general Ratko Mladi al ICTY; la
condena del general Augustin Bizimungu en el ICTR; la condena en el ICTR de la ex ministra
ruandesa Pauline Nyiramasuhuko, por las violaciones cometidas contra mujeres durante el Ge-
nocidio de Ruanda y por su responsabilidad sobre los actos de los violadores de Interahamwe,
entre otros delitos; la reciente decisin de un tribunal nacional argentino en Buenos Aires para
formalizar a dos ex miembros de la junta militar argentina que estableci un duro rgimen las
dcadas de los 70 y los 80; y la sentencia de la Corte Suprema de Mxico de juzgar en tribunales
civiles a militares acusados de violar los derechos humanos de civiles.
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
130 ***
Respecto de las investigaciones para dar con el paradero del seor Rosen-
do Radilla Pacheco, se realizaron las primeras excavaciones en el ex cuar-
tel militar de Atoyac de lvarez, Guerrero, en el ao 2008, en la superficie
ubicada en el llamado campo de tiro, sin obtener resultados positivos y
no fue sino hasta finales de 2010, del 19 al 29 de octubre, que la Procu-
115
Diario Oficial de la Federacin de 9 de febrero de 2010. Disponible en:
http://www.pgr.gob.mx/prensa/2007/bol10/Oct/b124010.shtm
116
El Universal de 9 de febrero de 2010. Disponible en: http://www.eluniversal.com.mx/no-
tas/657308.html
LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS
Para que la Sentencia surta efectos, el Estado debe acatarla, lo que inclu-
ye dar resultados en la bsqueda de todas las personas que permanecen
desaparecidas y en la sancin de los responsables.
Los precedentes que sienta el caso del seor Radilla sin duda se harn
presentes en las demandas del movimiento de vctimas de los delitos de
la guerra sucia, as como en la defensa de los casos de violaciones de
derechos humanos de civiles por parte de elementos castrenses en que
se ha extendido el fuero militar. Hoy, nuestra memoria est siendo inter-
pelada. Recordar la deuda que tiene Mxico para con las vctimas de la
sistemtica e histrica violencia de Estado, es una asignatura ineludible
en la agenda de derechos humanos de nuestro pas.
Consejo Directivo
Oficina Tcnica
Director General
Juan Carlos Gutirrez Contreras
rea de Defensa
Sergio Mndez Silva (Director)
Silvia Vzquez Camacho, abogada
Tatiana Rincn, abogada
Octavio Amezcua, abogado
Isis Goldberg, abogada
rea Internacional
Daniel Joloy Amkie
rea de Comunicacin
Sergio Leero Reveles (Director)
Manuel Antonio Len
rea de Administracin
Eduardo Macas Snchez
Lizbeth Montessoro Elas
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