CAPTULO I

LINHAS INTRODUTRIAS

1- DIREITO PROCESSUAL PENAL

1.1 CONCEITO E FINALIDADE

Frederico Marques o conjunto de princpios e normas que regulam a

aplicao jurisdicional do direito penal, bem como as atividades persecutrias da
Polcia Judiciria, e a estruturao dos rgos da funo jurisdicional e respectivos
auxiliares.

O processo penal deve ser compreendido de sorte a conferir efetividade ao

direito penal, fornecendo os meios e o caminho para materializar a aplicao da pena ao
caso concreto. Deve-se ter em vista que o jus puniendi concentra-se na figura do
Estado. Essa caracterstica no se modifica quando se cuida de ao penal privada, eis
que aqui o querelante passa a figurar como substituto processual.

No que tange finalidade do direito processual penal, ela pode ser dividida em
mediata e imediata: aquela diz respeito prpria pacificao social obtida com a
soluo do conflito, enquanto a ltima est ligada ao fato de que o direito processual
penal viabiliza a aplicao do direito penal, concretizando-o.

2- ENTENDENDO O TEMA

2.1 INTERESSE

o desejo, a cobia, a vontade de conquistar algo. O interesse indica uma

relao entre as necessidades humanas (que so de variadas ordens) e os bens da
vida aptos a satisfaz-las.

2.2 PRETENSO

a inteno de subordinar interesse alheio ao prprio.

2.3 LIDE

A lide surge do conflito de interesses qualificado pela pretenso resistida. No

embate criminal, teremos, de um lado, a pretenso do Estado de fazer valer o direito
material, aplicando a pena ao caso concreto, e, de outro, o status libertatis do imputado,
que s pode ser apenado aps o devido processo legal. Pressupe-se, portanto, uma
resistncia necessria do ru.

bastante controvertida a questo sobre a existncia de lide no processo penal.

Isso porque a presena de interesses antagnicos seria precipitada, j que a acusao e a
defesa estariam em busca do mesmo interesse, que a realizao da justia. No
processo criminal a figura do Ministrio Pblico, preocupada com o justo provimento,

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e no com a condenao desmedida, estaria no mesmo sentido da pretenso defensiva,
buscando a adequada aplicao da lei penal.

Em razo da nulla poena sine iudicio, o processo penal ferramenta necessria

e incontornvel, j que os interessados tm no judicirio o rgo canalizador da
aplicao do direito punitivo, e a necessidade do contraditrio como meio mais
eficiente para a descoberta da verdade acaba por ratificar a dependncia processual
para resolver a pretenso que nasce insatisfeita. Por essa razo, a ao penal uma
ao necessria, quando se pensa na efetivao da pretenso punitiva.

O ru no pode voluntariamente submeter-se pretenso acusatria, ressalvada a

possibilidade da transao penal, no mbito da justia consensual. Da mesma maneira,
se o ru confessar o crime, ou se o Ministrio Pblico requer a absolvio, isso no
suficiente para que o processo chegue ao seu final de maneira precipitada. necessrio
cognio exauriente do manancial probatrio para formao do convencimento do
julgador, j que estamos diante de bens jurdicos indisponveis, e a lide deve ser
vista de forma acidental, secundria, e despicienda para o exerccio jurisdicional
em matria criminal. No outra a posio de Afrnio Silva Jardim, que entende que a
lide prescindvel ao processo; o que indispensvel a pretenso do autor
manifestada em juzo, exteriorizada pelo pedido e delimitada pela causa de pedir.

2.4 AO

Na senda da doutrina processual majoritria, Antnio Paganella Boschi sustenta

que a ao o direito subjetivo pblico de mover a jurisdio, explicando que o
poder de mover a jurisdio pode ter natureza de direito subjetivo pblico, nas aes
de iniciativa privada ou de dever jurdico, nas aes pblicas.

2.5 PROCESSO

o instrumento de atuao da jurisdio. Contempla um elemento constitutivo

objetivo, qual seja, o procedimento, que a seqncia de atos concatenados a um
objetivo final. O provimento jurisdicional e um elemento constitutivo subjetivo, que
a relao jurdica processual entre os sujeitos que integram o processo.

2.5.1 Pressupostos processuais

a) Subjetivos:

Relativos ao juiz:

Investidura: a necessidade de estar investido no cargo em conformidade

com a Constituio e a legislao em vigor;
Competncia: o limite legal dentro do qual o rgo jurisdicional poder
atuar;
Ausncia de suspeio: a imparcialidade necessria para o exerccio da
jurisdio.

Relativo s partes:

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 Capacidade de ser parte: a capacidade de contrair obrigaes e exercer
direitos. Para haver capacidade de ser parte passiva no processo penal,
preciso que o agente tenha idade igual ou superior a 18 anos, considerada
poca da ocorrncia dos fatos narrados na denncia;
Capacidade de estar em juzo sozinho: refere-se a necessidade de
assistncia e representao daqueles que no gozam da plena capacidade.
Capacidade postulatria.

b) Objetivos:

Extrnsecos: ausncia de fatos impeditivos para o regular tramitar

procedimental.
Intrnsecos: regularidade formal.

3- SISTEMAS PROCESSUAIS

3.1 SISTEMA INQUISITIVO

Concentra em figura nica (juiz) as funes de acusar, defender e julgar;

No h contraditrio ou ampla defesa;
O procedimento escrito e sigiloso;
O julgador inicia de ofcio a persecuo, colhe as provas e profere deciso;
O ru, mero figurante, submete-se ao processo numa condio de absoluta
sujeio.

3.2 SISTEMA ACUSATRIO

o adotado no Brasil.
Tem por caractersticas fundamentais: separao entre as funes de
acusar, defender e julgar, conferidas a personagens distintos.
Os princpios do contraditrio, ampla defesa e da publicidade regem todo o
processo;
O rgo julgador dotado de imparcialidade;
O sistema de apreciao das provas o do livre convencimento motivado;

de se ressaltar, contudo, que no adotamos o sistema acusatrio puro, e sim o

no ortodoxo, pois o magistrado no um expectador esttico na persecuo, tendo,
ainda que excepcionalmente, iniciativa probatria, e podendo, de outra banda,
conceder habeas corpus de ofcio e decretar priso preventiva.

IMPORTANTE!!! de se destacar que a existncia do inqurito policial no

descaracteriza o sistema acusatrio, pois se trata de uma fase pr-processual, que visa
dar embasamento formao da opinio delicti pelo titular da ao penal, onde no h
partes, contraditrio ou ampla defesa.

3.3 SISTEMA MISTO OU ACUSATRIO FORMAL

Tem razes na Revoluo Francesa. Caracteriza-se por uma instruo

preliminar, secreta e escrita, a cargo do Juiz, com poderes inquisitivos, no intuito da

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colheita de provas, e por uma fase contraditria (judicial) em que se d o julgamento,
admitindo-se o exerccio da ampla defesa e de todos os direitos dela decorrentes.

Dissecando toda a persecuo no sistema misto, temos:

Investigao preliminar, a cargo da polcia judiciria;

Instruo preparatria, patrocinada pelo juiz instrutor;
Julgamento: s este ltimo, contudo, sob o crivo do contraditrio e da ampla
defesa.

4- FONTES
4.1 CLASSIFICAO

a) Fonte de produo ou material aquela que elabora a norma. No Brasil, a

competncia para legislar sobre direito processual penal da Unio. Contudo, o
paragrafo nico do art. 22 da CF, permite que atravs de lei complementar seja
atribuda aos Estados-membros competncia para legislarem sobre processo penal, em
questes especficas de direito local.

Obs. J em relao ao direito penitencirio e procedimentos, a competncia para

legislar concorrente da Unio, Estados e Distrito Federal.

Vale destacar ainda que o Presidente da Repblica pode legislar, via Decreto
sobre o indulto, sendo-lhe vedado, entretanto, por medida provisria, legislar
acerca de direito penal e processual penal.

#E se o Presidente, ignorando a imposio constitucional, editar medida provisria

em favor do ru? Nesse caso, consoante LFG, tal hiptese deve se aplicar normalmente
o novel diploma, rejeitando somente a medida provisria em desfavor do imputado. Na
realidade, a idia de que todo e qualquer fato deve ser interpretado favoravelmente ao
acusado um dogma que tem a pretenso de suplantar a efetividade da Constituio e
que confunde vigncia com validade. Se um enunciado normativo promulgado em
descompasso com aquela, porque invlido, no obstante vigente.

b) Fonte formal ou de cognio aquela que revela a norma.

Imediata ou direta leis e tratados.

Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem

aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos
votos dos respectivos membros, sero equivalentes as emendas constitucionais.

Mediatas, indiretas ou supletivas desdobram-se em costumes e princpios

gerais do direito.

Costumes o que se costuma chamar de praxe forense. uma regra de

conduta praticada de modo geral, constante e uniforme, com a conscincia de sua
obrigatoriedade. justamente a conscincia da obrigao de cumprimento que
diferencia o costume do mero hbito.

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 Os costumes classificam-se em:

Secundum legem ratificam e sedimentam o disposto em lei.

Praeter legem viabilizam a supresso de lacunas na lei.
Contra legem so aqueles que contrariam a lei. Em outras palavras, o
costume passa a considerar a lei revogada. Lembre-se, contudo, que o
costume, apesar da classificao esboada, no tem o condo de revogar
dispositivos legais.

Princpios gerais do direito so premissas ticas extradas da legislao e do

ordenamento jurdico em geral. So estabelecidos de acordo com a conscincia tica do
povo.

No processo penal, o princpio geral favor rei possibilita a construo indutiva

de regras gerais para a soluo de casos no regulados expressamente.

5- ANALOGIA
5.1 CONCEITO

A analogia forma de auto-integrao da lei. Pela analogia, aplicamos a um

fato no regido pela norma jurdica, disposio legal aplicada a fato semelhante (ubi
eadem ratio, ubi idem ius). Afinal, onde existe a mesma razo, deve ser aplicado o
mesmo direito.

IMPORTANTE!!! Ao contrrio do que acontece no direito penal, no mbito do qual

no pode ser utilizada em prejuzo do ru, na esfera processual ela goza de ampla
aplicao.

Todavia, deve-se interpretar com reservas a admissibilidade da analogia quando

se trata da restrio cautelar da liberdade, ou quando importe em flexibilizao de
garantias, o que seria intolervel luz da Constituio Federal.

5.2 ESPCIES

Analogia legis em face da lacuna da lei, aplicamos a norma positivada

que rege caso semelhante;
Analogia iuris so aplicados princpios jurdicos ante a omisso da lei.

IMPORTANTE!!! Interpretao progressiva, adaptativa ou evolutiva. O direito

dinmico e os fenmenos sociais no esto estanques, exigindo do intrprete o esmero
na atualizao dos diplomas normativos, pois a realidade o impe, dando-se efetividade
norma no trabalhada ou no modernizada pelo legislador.

6- A LEI PROCESSUAL PENAL NO TEMPO

A lei processual penal, uma vez inserida no mundo jurdico, tem aplicao
imediata, atingindo inclusive os processos que j esto em curso, POUCO
IMPORTANDO SE TRAZ OU NO SITUAO GRAVOSA AO IMPUTADO,
em virtude do princpio do efeito imediato ou da aplicao imediata. Destarte, os atos

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anteriores, em decorrncia do princpio do tempus regit actum, continuam vlidos
e, com o advento de nova lei, os atos futuros realizar-se-o pautados pelos ditames
do novo diploma. Por imperativo constitucional, h de ser respeitado o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.

#E se a lei for hbrida, trazendo preceitos tanto de direito processual quanto de

direito material? Como no pode haver ciso, deve prevalecer o direito penal. Se
este for benfico, a lei ser aplicada s infraes ocorridas antes da sua vigncia. O
aspecto penal retroage, e o processual ter aplicao imediata, preservando-se os atos
praticados quando da vigncia da norma anterior.

J se a parte penal for malfica, a nova norma no ter nenhuma incidncia aos
crimes ocorridos antes de sua vigncia e o processo iniciado, todo ele, ser regido pelos
preceitos processuais previstos na antiga lei.

IMPORTANTE!!! Ab-rogao a revogao total de uma lei por outra. Derrogao

a revogao parcial.

Obs. A lei pode ser revogada ainda que esteja em curso o perodo de vacatio legis.

7- A LEI PROCESSUAL PENAL NO ESPAO

A aplicao da lei processual penal ptria informada pelo princpio da

territorialidade absoluta. Logo, tem aplicao a todos os processos em tramite no
territrio nacional (locus regit actum).

Excepcionalmente, porm, a lei autoriza a incidncia de outros diplomas

normativos:
I - os tratados, as convenes e regras de direito internacional;

Os tratados, as convenes e as regras de direito internacional hiptese de

excluso da jurisdio ptria, dando prevalncia prpria ordem internacional, onde
infraes aqui ocorridas no sero julgadas em territrio nacional, como acontece com a
imunidade diplomtica, positivada na Conveno de Viena.

Obs. Agentes diplomticos aqui acreditados, como embaixadores, secretrios de

embaixada, bem como seus familiares, alm dos funcionrios de organizaes
internacionais, tal qual a ONU, tero a aplicao da lei material do seu respectivo
pas, e por via de conseqncia, o processo l tramitar.

J o cnsul, segundo entendimento do STF, s tem direito a imunidade se os

fatos delitivos decorrerem do desempenho de suas funes.

IMPORTANTE!!! Tribunal Penal Internacional. Tem jurisdio subsidiria,

apenas quando o pas competente no faa valer a lei penal, especialmente nos crimes
de guerra e contra a humanidade.

Para o autor, a entrega ao TPI no se confunde com a extradio, j que esta

ltima a entrega da pessoa ao pas estrangeiro com jurisdio para imprimir a
reprimenda ao caso concreto, por ter atribuio para tanto. J o TPI integra a prpria

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Justia brasileira, sendo um rgo especial da tessitura do nosso Judicirio, pois a
previso do artigo 7 do ADCT (relativa ao tribunal internacional de direitos humanos)
consubstancia a criao de um rgo que passa a integrar a estrutura judiciria
brasileira, como instncia ltima.

II - as prerrogativas constitucionais do Presidente da Repblica, dos

ministros de Estado, nos crimes conexos com os do Presidente da
Repblica, e dos ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes
de responsabilidade (Constituio, arts. 86, 89, 2o, e 100);

Jurisdio poltica os crimes de responsabilidade invocam, como regra,

apreciao na esfera do Poder Legislativo, como professa a Constituio Federal. Cabe
ao senado federal julgar.

III - os processos da competncia da Justia Militar;

Justia Militar e Eleitoral especializadas, possuem codificao prprias.

Obs. de se destacar que, pelo princpio adotado (territorialidade estrita), a lei

processual brasileira no tem, ao contrrio do que ocorre com a lei penal,
extraterritorialidade (art.7 CP). Contudo, Tourinho Filho, indicando vasta doutrina,
aponta excees a esta possibilidade, quais sejam:

1. Aplicao da lei processual brasileira em territrio nullius;

2. Em havendo autorizao de um determinado pas, para que o ato
processual a ser praticado em seu territrio o fosse de acordo com a lei
brasileira;
3. Nos casos de territrio ocupado em tempo de guerra.

9- PRINCPIOS PROCESSUAIS PENAIS

9.1 PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA OU DA NO-
CULPABILIDADE

O reconhecimento da autoria de uma infrao criminal pressupe sentena

condenatria transitada em julgado. Antes deste marco, somos presumivelmente
inocentes, cabendo acusao o nus probatrio desta demonstrao, alm do que o
cerceamento cautelar da liberdade s pode ocorrer em situaes excepcionais e de
estrita necessidade.

Neste diapaso, a regra a liberdade, e o encarceramento, antes de

transitar em julgado a sentena condenatria, deve figurar como medida de estrita
exceo. No outro o entendimento do STF, que por sua composio plenria, firmou
o entendimento de que o status de inocncia prevalece at o trnsito em julgado da
sentena final, ainda que pendente recurso especial e/ou extraordinrio, sendo que a
necessidade/utilidade do crcere cautelar pressupe devida demonstrao.

Vale destacar ainda que o princpio da presuno da inocncia tem sido encarado
como sinnimo de presuno da no-culpabilidade. So expresses equivalentes. Esta
a posio do autor. No podemos desmerecer, contudo, que em face da redao

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esboada no inciso LVII do art. 5 da CF, ensaiou-se uma distino entre presuno de
inocncia e presuno de no culpabilidade.

Em sntese, a presuno de inocncia duraria at o incio do processo. Aps, o

ru, em face do lastro probatrio contra si angariado, poderia ter tratamento similar
queles j definitivamente condenados. A prpria instaurao do processo criminal
autorizava que se presumisse a culpa do imputado, e no sua inocncia.

Na atual ordem constitucional, no podemos admitir uma distino dessa ordem.

Enquanto no transitar em julgado a sentena condenatria, a culpa no se estabelece.
Ainda assim, o STF, na Smula n 716, admite a aplicao dos benefcios da LEP,
como a progresso de regime, queles que ainda no estejam definitivamente
condenados, desde que exista sentena condenatria em que s a defesa tenha
recorrido. o que se tem chamado de execuo provisria.

9.2 PRINCPIO DA IMPARCIALIDADE DO JUIZ

A imparcialidade entendida como caracterstica essencial do perfil do juiz

consistente em no poder ter vnculos subjetivos com o processo de modo a lhe tirar o
afastamento necessrio para conduzi-lo com iseno.

A imparcialidade preconizada pelo ordenamento jurdico implica na postura de

um magistrado que cumpra a Constituio, de maneira honesta, prolatando decises
suficientemente motivadas. Isso no induz que o juiz se abstraia de seus valores para
que exera seu mister.

9.3 PRINCPIO DA IGUALDADE PROCESSUAL

Tambm tratado com princpio da paridade de armas, consagra o tratamento

isonmico das partes no transcorrer processual. O que deve prevalecer a chamada
igualdade material, leia-se, os desiguais devem ser tratados desigualmente, na medida
de suas desigualdades.

9.4 PRINCPIO DO CONTRADITRIO OU BILATERALIDADE DA AUDINCIA

Traduzido no binmio cincia e participao, e de respaldo constitucional,

impe que s partes deve ser dada a possibilidade de influir no convencimento do
magistrado, oportunizando-se a participao e manifestao sobre os atos que
constituem a evoluo processual.

9.5 PRINCPIO DA AMPLA DEFESA

A defesa pode ser subdividida em defesa tcnica (efetuada por profissional

habilitado) e autodefesa (realizada pelo prprio imputado). A primeira sempre
obrigatria. A segunda est no mbito de convenincia do ru, que pode optar por
permanecer inerte, invocando inclusive o silncio.

O STF consagra na Smula 523, ao tratar da defesa tcnica, que no processo

penal, a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular
se houver prova de prejuzo para o ru (nulidade relativa).

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9.6 PRINCPIO DA AO, DEMANDA OU INICIATIVA DAS PARTES

Sendo a jurisdio inerte, cabe s partes a provocao, exercendo o direito de

ao, no intuito da obteno do provimento jurisdicional.

Neste contexto, no se admite mais que nas contravenes a ao penal tenha

incio por portaria baixada pelo delegado ou pelo magistrado (que se chamava de
processo judicialiforme).

IMPORTANTE!!! Mesmo diante da inrcia jurisdicional, em homenagem ao status

libertatis, nada impede que os juzes e tribunais concedam habeas corpus de ofcio,
sempre que tenham notcia de que exista ameaa ou leso liberdade de locomoo.

9.7 PRINCPIO DA OFICIALIDADE

Os rgos incumbidos da persecuo criminal so rgos oficiais por excelncia.

9.8 PRINCPIO DA OFICIOSIDADE

A atuao oficial na persecuo criminal, como regra, ocorre sem necessidade de

autorizao, isto , prescinde de qualquer condio para agir, desempenhando suas
atividades ex officio. Excepcionalmente pressupe autorizao do legtimo interessado,
como se d na ao penal pblica condicionada representao da vtima ou
requisio do Ministro da Justia.

9.9 PRINCPIO DA VERDADE REAL

O processo penal no se conforma com ilaes fictcias ou afastadas da

realidade. O magistrado pauta o seu trabalho na reconstruo da verdade dos fatos
como forma de exarar um provimento jurisdicional mais prximo possvel do ideal
de justia.

de se observar, contudo, que a verdade real, em termos absolutos, pode se

revelar intangvel. Afinal, a revitalizao no seio do processo, dentro do frum, numa
sala de audincia, daquilo que ocorreu muitas vezes anos atrs, , em verdade, a
materializao formal daquilo que se imagina ter acontecido.

9.10 PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE

Os rgos incumbidos da persecuo criminal, em estando presentes os

permissivos legais, esto obrigados a atuar. A persecuo criminal de ordem pblica, e
no cabe juzo de convenincia ou oportunidade.

IMPORTANTE!!! Vale ressaltar que a lei 9099/95 instituiu uma contemporizao ao

princpio da obrigatoriedade, que ganhou o nome de princpio da obrigatoriedade
mitigada ou da discricionariedade regrada, que nada mais que, nas infraes de
menor potencial ofensivo, a possibilidade da oferta da TRANSAO PENAL, ou seja,
a submisso do suposto autor da infrao a uma medida alternativa, no privativa
de liberdade, em troca do no incio do processo.

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Obs. Nos crimes de ao penal privada o que vigora o princpio oposto, ou seja, o da
oportunidade.

9.11 PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE

O princpio da indisponibilidade uma decorrncia do princpio da

obrigatoriedade, rezando que, uma vez iniciado o inqurito policial ou o processo
penal, os rgos incumbidos da persecuo criminal no podem deles dispor.

Caso o membro do MP esteja convencido, aps a instruo probatria, da

inocncia do ru, deve manifestar-se, como guardio da sociedade e fiscal da justa
aplicao da lei, em sede de alegaes finais, pela absolvio do imputado, o que no
significa disponibilidade do processo.

IMPORTANTE!!! de se destacar que a fase recursal iniciada pelo parquet,

conquanto no esteja regida pelo princpio da obrigatoriedade, informada pelo
princpio da indisponibilidade, pelo que, caso o rgo ministerial tenha apresentado
recurso, no poder dele desistir.

Lembrar!!! O MP no obrigado a recorrer, mas se recorrer no pode desistir do

recurso.

IMPORTANTE!!! A lei 9099/95 tambm mitigou o princpio da indisponibilidade,

trazendo o instituto da SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. Assim, nos
crimes com pena MNIMA no superior a um ano, preenchidos os requisitos legais,
o MP ao oferecer denncia, poder propor a suspenso do processo, por 2 a 4 anos.
Uma vez expirado esse prazo sem que tenha ocorrido revogao da suspenso, ser
declarada extinta a punibilidade.

Obs. No se pode olvidar que nas aes de iniciativa privada, a vtima ou o seu
representante podem dispor da ao iniciada, dizer, desistir da mesma, seja perdoando
o autor da infrao, seja pela ocorrncia da perempo, o que leva ao reconhecimento
de que o princpio reitor o da disponibilidade.

9.12 PRINCPIO DO IMPULSO OFICIAL

Uma vez iniciado o processo, com o recebimento da inicial acusatria, cabe ao

magistrado velar para que o mesmo chegue ao seu final, impulsionando o andamento do
prprio procedimento.

9.13 PRINCPIO DA MOTIVAO DAS DECISES

Trata-se de autntica garantia fundamental, decorrendo da fundamentao da

deciso judicial o alicerce necessrio para a segurana jurdica do caso submetido ao
judicirio. O juiz livre para decidir, desde que o faa de forma motivada, sob
pena de nulidade insanvel.

9.14 PRINCPIO DA PUBLICIDADE

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 A publicidade dos atos processuais a regra. Todavia, o sigilo admissvel
quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem.

Deve-se distinguir a publicidade relativa s partes, a chamada publicidade

interna ou especfica, e a relativa ao pblico em geral, ou publicidade externa. Esta
ltima que encontra mitigao pelas excees postas no texto constitucional.

Obs. J quanto ao IP, por se tratar de fase pr-processual, regido pelo princpio da
sigilao, assegurando-se ao advogado, contudo, a consulta aos autos correspondentes.

Para preservar o ofendido, possvel a decretao judicial do segredo de justia,

que pode atingir toda a persecuo penal, englobando dados, depoimentos e demais
informaes constantes dos autos, de forma a no expor a vtima aos meios de
comunicao.

9.15 PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO

Este princpio assegura a possibilidade de reviso das decises judiciais,

atravs do sistema recursal, onde as decises do juzo a quo podem ser reapreciadas
pelos tribunais.

Todavia, interessa sublinhar que o duplo grau de jurisdio no princpio

contemplado na CF, haja vista que processos existem sem que esse duplo grau incida,
a exemplo daqueles de competncia originria do STF. O duplo grau de jurisdio no
um enunciado normativo que incide indistintamente em todos os processos penais.

Por sua vez, o Pacto de So Jos da Costa Rica dispe acerca do direito de
recorrer das decises judiciais. Entendem os autores que o referido Pacto, neste ponto,
recebido como lei ordinria, j que o direito ao recurso no pode ser enquadrado como
expresso de direito fundamental, encontrando-se, por consequncia, fragilizado, dentro
das vrias excees existentes no sistema de decises simplesmente irrecorrveis.

9.16 DO JUIZ NATURAL

Consagra o direito de ser processado pelo magistrado competente e a vedao

constitucional criao de juzos ou tribunais de exceo. Impede a criao
casustica de tribunais ps-fato, para apreciar um determinado caso.

9.17 DO PROMOTOR NATURAL OU DO PROMOTOR LEGAL

Este princpio veda a designao arbitrria, pelo Chefe da Instituio, de

promotor para patrocinar caso especfico, vale dizer, o promotor natural h de ser,
sempre, aquele previamente estatudo em lei (critrios legais prvios).

Pacelli, por seu turno, aviva que a exigncia de promotor natural est
relacionada com a necessidade de preservao da independncia funcional e da
inamovibilidade dos membros do Parquet de sorte a impedir toda e qualquer
substituio e/ou designao que no atendam a critrios fundados em motivaes
estritamente impessoais, e desde que em situaes previstas em lei, a exemplo de
frias, licenas, suspeies, impedimentos, rodzio na distribuio de tarefas, o caso do

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art. 28 do CPP, etc. O promotor natural a proibio do promotor ou acusador de
exceo.

de se ressaltar, que o STF, em julgamento que teve como relatora a Ministra

Ellen Gracie, contrariando julgamentos anteriores do prprio Pretrio Excelso, entendeu
pela inexistncia do princpio do promotor natural, sob o argumento de que tal
princpio incompatvel com o da indivisibilidade do Ministrio Pblico.

9.18 DO DEFENSOR NATURAL

A idia do defensor natural consiste na vedao de nomeao de defensor

diverso daquele defensor pblico que tem atribuio legal para atuar na causa.

Trata-se de uma proteo contra o arbtrio em razo da possibilidade de

nomeao de defensor dativo por parte do juiz ou contra designaes do defensor
pblico geral que desatendam as normas que traam as atribuies das defensorias
pblicas, cujos membros so revestidos de inamovibilidade.

Sob outra vertente, a noo de um defensor natural implica o reforo da defesa

do acusado, recusando a validao de defesas deficitrias, notadamente quando
nomeaes casusticas comprometem decisivamente a atuao tcnica, j que segundo o
STF, na smula 523, a deficincia da defesa leva nulidade (relativa) do processo.

9.19 PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL

O devido processo legal o estabelecido em lei, devendo traduzir-se em

sinnimo de garantia, atendendo assim aos ditames constitucionais. Com isto, consagra-
se a necessidade do processo tipificado, sem a supresso e/ou desvirtuamento de atos
essenciais.

O devido processo legal deve ser analisado sob duas perspectivas: a primeira,
PROCESSUAL, que assegura a tutela de bens jurdicos por meios do devido
procedimento (procedural due process); a segunda, MATERIAL, reclama, no campo
da aplicao e elaborao normativa, uma atuao substancialmente adequada,
correta, razovel (substantive due processo of law).

Portanto, no basta s a boa preleo de normas. tambm fundamental um

adequado instrumento para a sua aplicao, isto , o processo jurisdicional.

9.20 PRINCPIO DO FAVOR REI OU FAVOR RU

Na ponderao entre o direito de punir do Estado e o status libertatis do

imputado, este ltimo deve prevalecer.

9.21 PRINCPIO DA ECONOMIA PROCESSUAL

Deve-se buscar a efetividade, com a produo da menor quantidade de atos

possvel.

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 A celeridade no pode se afastar da qualidade na prestao jurisdicional, afinal,
a reflexo salutar e necessria justa composio das lides.

9.22 PRINCPIO DA ORALIDADE

Prevalncia palavra falada. Do princpio da oralidade decorrem os princpios

da imediatidade, da concentrao e da identidade fsica do julgador.

Pelo princpio da imediatidade, o ideal que a instruo probatria seja

patrocinada perante o magistrado, para que o mesmo possa colher todas as impresses
na formao do seu convencimento.

J a concentrao o desejo de que os atos da instruo centrem-se em uma s

audincia, imprimindo tambm celeridade.

Quanto ao princpio da identidade fsica do juiz, por ele, o magistrado que

conduziu a instruo deve obrigatoriamente julgar a causa, de sorte a assegurar o real
contado do juiz que ir proferir sentena com o material probatrio produzido nos autos.

Lembrar!!! Aplica-se o art. 132 do CPC ao processo penal.

O legislador, por intermdio da lei 11.719/08, inseriu o 2 ao art. 399 do CPP,

reconhecendo expressamente a identidade fsica do juiz, de sorte que O juiz que
presidiu a instruo dever proferir a sentena. S nos casos devidamente justificados,
como promoo, aposentadoria, falecimento, exonerao do rgo julgador, dentre
outros, que a regra poder ser excepcionada.

9.23 PRINCPIO DA AUTORITARIEDADE

O princpio da autoritariedade consagra que os rgos incumbidos da

persecuo penal estatal so autoridades pblicas. Desse princpio decorre a nota
distintiva da deciso judicial em relao aos demais atos do poder pblico, consistente
na aptido de poder prevalecer contra a vontade de seus destinatrios.

9.24 PRINCPIO DA DURAO RAZOVEL DO PROCESSO

O direito celeridade pertence tanto vtima como ao ru. Objetiva-se assim

evitar a procrastinao indeterminada de uma persecuo estigmatizadora e cruel, que
simboliza, no mais das vezes, verdadeira antecipao de pena.

A razovel durao do processo implica decisivamente na legalidade da priso

cautelar, afinal, o excesso prazal da custdia provisria leva ilegalidade da
segregao, entendimento consagrado inclusive no mbito do STF, eis que a Smula
697 reconheceu que a proibio de liberdade provisria nos processos por crimes
hediondos no veda o relaxamento da priso processual por excesso de prazo.

Obs. Tal smula perdeu utilidade, pois com a lei 11.464/07 os crimes hediondos
passaram a admitir liberdade provisria.

9.25 PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE

13
 H entendimento de que o princpio da proporcionalidade no se identifica com
o princpio da razoabilidade. Enquanto o princpio da razoabilidade denominao
que representa uma norma jurdica consistente em um cnone interpretativo que
conduza o jurista a decises aceitveis, o princpio da proporcionalidade, de origem
germnica, representa um procedimento de aplicao/interpretao de norma
jurdica tendente a concretizar um direito fundamental em dado caso concreto.

Os que entendem razoabilidade e proporcionalidade como expresses sinnimas,

contornam a diferena entre um fenmeno de aplicao do direito que requer o
perpassar por trs etapas (proporcionalidade = necessidade, adequao e
proporcionalidade em sentido estrito), de outro fenmeno que assim no exige, haja
vista que tem o condo de orientar o intrprete a no aceitar como vlidas solues
jurdicas que conduzam a absurdos (razoabilidade).

O campo de atuao do princpio da proporcionalidade polarizado. Tem-se

admitido que ele deve ser tratado como um super-princpio, talhando a estratgia de
composio no aparente conflito principiolgico (Ex. Proteo intimidade versus
quebra de sigilo). Por sua vez, deve ser visto tambm na sua faceta de proibio de
excesso, limitando os arbtrios da atividade estatal, j que os fins da persecuo penal
nem sempre justificam os meios, vedando-se a atuao abusiva do Estado ao encampar
a bandeira do combate ao crime.

Deve-se destacar ainda outra modalidade do princpio da proporcionalidade, que

a proibio de infraproteo ou proibio de proteo deficiente. O campo de
proteo do cidado deve ser visto de forma ampla. Existe a proteo vertical,
contra os arbtrios do prprio Estado, evitando-se assim excessos, como visto acima,
e a proteo horizontal, que a garantia contra agresses de terceiros, no qual o
Estado atua como garante eficaz dos cidados, impedindo tais agresses.

O princpio da proporcionalidade tem especial aplicao no direito

processual penal, tal como se d na disciplina legal da validade da prova.

A origem histrica da utilizao do princpio da proporcionalidade em matria

probatria pode ser encontrada nos Estados Unidos da Amrica, em razo da
inexistncia de regramento na Constituio daquele pas sobre a regra de excluso das
provas obtidas ilicitamente e as que dela so derivadas, o que ensejou a teoria da
exclusionary rule e suas respectivas excees, dentre elas, o princpio da
proporcionalidade ou balancing test.

Ainda cabe frisar que o princpio da proporcionalidade no pode ser

invocado para se sobrepor a garantias e direitos individuais do acusado,
especialmente no Brasil, no obstante a Corte Suprema brasileira tenha admitido, no hc
80949/RJ, a possibilidade remota de sua aplicao em caso extremo de necessidade
inadivel e incontornvel, situao que deve ser considerada tendo em conta o caso
concreto.

9.26 PRINCPIO DA INEXIGIBILIDADE DE AUTO-INCRIMINAO (NEMO

TENETUR SE DETEGERE)

14
 Assegura que ningum pode ser compelido a produzir prova contra si mesmo.
Tem pontos de contato com o princpio da presuno de inocncia e com o direito ao
silncio assegurado pela Constituio. A idia a limitao do poder de punir do
Estado.

SMULAS APLICVEIS
STJ

21. Pronunciado o ru, fica superada a alegao de constrangimento ilegal da priso

por excesso de prazo na instruo.

52. Encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por

excesso de prazo.

64. No constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instruo, provocado

pela defesa.

STF

Vinculante 14. direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo

aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio
realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao
exerccio do direito de defesa.

523. No processo penal, a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua
deficincia s o anular se houver prova do prejuzo para o ru.

611. Transitada em julgada a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a

aplicao da lei mais benigna.

697. A proibio de liberdade provisria nos processos por crimes hediondos no veda
o relaxamento da priso processual por excesso de prazo.

716. Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao

imediata do regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da
sentena condenatria.

717. No impede a progresso de regime de execuo de pena, fixada em sentena no

transitada em julgado, o fato de o ru se encontrar em priso especial.

15
 INQURITO POLICIAL

1- A PERSECUO CRIMINAL
A persecuo criminal para a apurao das infraes penais e sua respectiva
autoria comporta duas fases bem delineadas. A primeira, preliminar, inquisitiva, o
inqurito policial. A segunda, submissa ao contraditrio e ampla defesa,
denominada de fase processual.

2- POLCIA JUDICIRIA E POLCIA ADMINISTRATIVA

a) Polcia administrativa ou de segurana

De carter eminentemente preventivo, visa, com o seu papel ostensivo de

atuao, impedir a ocorrncia de infraes.

b) Polcia judiciria

De atuao repressiva, que age, em regra, aps a ocorrncia de infraes,

visando angariar elementos para apurao da autoria e constatao da materialidade
delitiva.

Incumbir ainda autoridade policial fornecer s autoridades judicirias as

informaes necessrias instruo e julgamento dos processos; realizar as diligncias
requisitadas pelo juiz ou pelo MP; cumprir os mandados de priso e representar, se
necessrio for, pela decretao de priso cautelar.

Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e

responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem
pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos
seguintes rgos:
4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira,
incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia
judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares.

3- CONCEITO E FINALIDADE DO IP
o conjunto de diligncias realizadas pela Polcia Judiciria para a
apurao de uma infrao penal e sua autoria, a fim de que o titular da ao penal
possa ingressar em juzo.

O IP vem a ser o procedimento administrativo, preliminar, presidido pelo

delegado de polcia, no intuito de identificar o autor do ilcito e os elementos que
atestam a sua materialidade, contribuindo para a formao da opinio delitiva do titular
da ao penal, ou seja, fornecendo elementos para convencer o titular da ao penal se o
processo deve ou no ser deflagrado.

Vale ressaltar que o inqurito tambm contribui para a decretao de medidas

cautelares no decorrer da persecuo penal, onde o magistrado pode tom-lo como base

16
para proferir decises ainda antes de iniciado o processo, como por exemplo, a
decretao de priso preventiva ou a determinao de interceptao telefnica.

3.1 NATUREZA JURDICA DO INQURITO

O inqurito um procedimento de ndole eminentemente administrativa, de

carter informativo, preparatrio da ao penal. Rege-se pelas regras do ato
administrativo em geral.

4- INQURITOS NO POLICIAIS
A titularidade das investigaes no est concentrada somente nas mos da
polcia civil. Existe a possibilidade do desenvolvimento de procedimentos
administrativos, fora da seara policial, destinados apurao das infraes penais e que
podem perfeitamente viabilizar a propositura da ao criminal.

Inquritos parlamentares, patrocinados pelas CPIs.

Inquritos policiais militares esto a cargo da polcia judiciria militar, composta

por integrantes da carreira. Nada impede que sejam requisitados polcia civil e
respectivas reparties tcnicas pesquisas e os exames necessrios a subsidiar o
inqurito militar.

Inqurito civil presidido pelo MP e objetiva reunir elementos para a propositura

da ao civil pblica. Pode perfeitamente embasar ao de mbito criminal.

Inqurito judicial tratado na antiga Lei de Falncias. Consistia em um

procedimento preparatrio para a ao penal, presidido pelo juiz de direito, e
irrigado pelo princpio do contraditrio e da ampla defesa. A nova Lei de Falncias,
contudo, revogando o diploma anterior, no disciplinou o instituto. Para o autor, o
inqurito judicial encontra-se revogado pela nova Lei de Falncias.

de se ressaltar que o art. 3 da lei do crime organizado, autorizando que as

diligncias investigatrias no mbito das organizaes criminosas fossem
realizadas diretamente pelo magistrado, instaurando a figura do juiz inquisidor,
encontra-se sepultado para o autor em razo dos seguintes fatores:

1. O inciso III do art. 2 autorizava o acesso a dados, documentos e informaes

fiscais, bancrias, financeiras e eleitorais, para apurao dos ilcitos praticados
por quadrilha, bando, associao ou organizao criminosa de qualquer tipo;
2. Quanto aos dados bancrios e financeiros, a LC n 105/01 disciplinou
completamente a matria, revogando parcialmente o dispositivo. J quanto aos
dados fiscais e eleitorais, o STF apreciando ADI n 1.570/04, julgou o pedido
parcialmente procedente, fulminando por completo o que restava do dispositivo.
Logo, no h mais a figura do juiz inquisidor no combate ao crime
organizado.

Investigaes envolvendo autoridades que gozam de foro por prerrogativa de

funo. Nessas hipteses, o delegado de polcia NO poder indici-las nem
instaurar inqurito para apurao de eventual infrao, pois as investigaes vo

17
 tramitar perante o tribunal onde a referida autoridade desfruta do foro
privilegiado. Ex: caso um senador venha a praticar uma infrao penal, as
investigaes vo se desenvolver sob a presidncia de um Ministro do STF.

Inquritos por crimes praticados por magistrados ou promotores, nos quais as

investigaes so presididas pelos rgos de cpula de cada carreira.

Investigaes particulares, que podem embasar a ao penal;

Investigaes a cargo do MP perfeitamente possvel ao MP a realizao de

investigaes no mbito criminal. Perceba que no se deseja a presidncia do
inqurito policial pelo MP, pois isto, por reclamo constitucional, atribuio da
autoridade policial. O que se pretende, sendo plenamente possvel por decorrncia
do texto constitucional, a possibilidade do rgo ministerial promover, por fora
prpria, a colheita de material probatrio para viabilizar o futuro processo.

Poderia assim o promotor de justia instaurar o procedimento administrativo

investigatrio, e colher os elementos que repute indispensveis, dentro das suas
atribuies, para viabilizar a propositura da ao penal.

Em que pese a divergncia no prprio STF, as decises mais recentes da

Suprema Corte parecem ter consolidado o entendimento favorvel iniciativa
investigativa do MP, afinal, quem tem atribuio constitucional para exercer a ao,
tambm deve possuir as ferramentas para levantar os subsdios para esse mister (teoria
dos poderes implcitos).

5- CARACTERSTICAS DO INQURITO POLICIAL

5.1 DISCRICIONARIEDADE

A fase pr-processual no tem o rigor procedimental para a persecuo em juzo.

O delegado de polcia conduz as investigaes da forma que melhor lhe aprouver. Pode
atender ou no aos requerimentos patrocinados pelo indiciado ou pela prpria vtima,
fazendo um juzo de convenincia e oportunidade quanto relevncia daquilo que lhe
foi solicitado. S no poder indeferir a realizao do exame de corpo de delito,
quando a infrao praticada deixar vestgios.

IMPORTANTE!!! Sempre bom lembrar que apesar de no haver hierarquia entre

juzes, promotores e delegados, caso os dois primeiros emitam requisies ao ltimo,
este ser obrigado a atender, por imposio legal.

5.2 ESCRITO

O IP, por exigncia legal, deve ser escrito.

Art. 9o Todas as peas do inqurito policial sero, num s
processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso,
rubricadas pela autoridade.

5.3 SIGILOSO

18
 Ao contrrio do que ocorre no processo, o inqurito no comporta
publicidade, sendo procedimento essencialmente sigiloso. Este sigilo no pode se
estender ao magistrado nem ao MP.

Art. 20. A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio

elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade.

J o advogado do indiciado pode consultar os autos do inqurito policial.

Objetiva-se assim o sigilo aos terceiros estranhos persecuo e principalmente

imprensa, no intuito de serem evitadas condenaes sumrias pela opinio pblica,
com a publicao de informaes prelibatrias, que muitas vezes no se sustentam na
fase processual.

Pacificando a matria, e consagrando o acesso do advogado aos autos do

procedimento investigativo, o STF editou o enunciado n 14 de sua smula
vinculante.

Smula Vinculante 14. direito do defensor, no interesse do

representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j
documentados em procedimento investigatrio realizado por
rgo com competncia de poltica judiciria, digam respeito ao
exerccio do direito de defesa.

Sendo assim, havendo documentao do material probatrio, que j faz parte dos
autos do inqurito, no h razo para impedir o acesso.

Havendo arbtrio por parte da autoridade, admite-se o manejo do mandado de

segurana, da reclamao constitucional ao STF (para fazer valer o mandamento da
smula vinculante) e at mesmo de habeas corpus, caso se possa constatar, mesmo que
indiretamente, risco de ofensa liberdade de locomoo do indiciado, sem prejuzo da
responsabilidade por abuso de autoridade.

Como decorrncia do sigilo, preconiza o pargrafo nico do art. 20 do CPP que

nos atestados de antecedentes que lhe forem solicitados, a autoridade policial no
poder mencionar quaisquer anotaes referentes instaurao de inqurito contra os
requerentes, salvo no caso de existir condenao anterior.

A preservao do estado de inocncia est a exigir esta conduta. Assim, afora

as condenaes definitivas, quaisquer outras informaes de inquritos em curso s
sero certificadas se requisitadas por magistrado, membro do Ministrio Pblico,
autoridade policial ou agente do Estado, em pedido devidamente motivado, explicitando
o uso do documento. Neste sentido, o ministrio do STJ.

5.4 OFICIALIDADE

O delegado de polcia de carreira, autoridade que preside o IP, constitui-se em

rgo oficial do Estado.

5.5 OFICIOSIDADE

19
 Em havendo crime de ao penal pblica incondicionada, a autoridade
policial deve atuar de ofcio, instaurando o inqurito e apurando prontamente os fatos,
haja vista que, na hiptese, sua atuao decorre de imperativo legal dispensando, pois,
qualquer autorizao para agir. J nos crimes de ao penal privada e ao penal pblica
condicionada, o legislador achou por bem condicionar a persecuo criminal a
autorizao da vtima, ou conferir-lhe o prprio direito de ao.

Havendo delao annima em crime de ao penal privada, NO poder a

autoridade policial iniciar o inqurito sem a prvia autorizao da vtima. Da mesma
forma, se terceiro for delegacia no lugar do ofendido, o inqurito no ser deflagrado.

5.6. INDISPONIBILIDADE

A persecuo criminal de ordem pblica, e uma vez iniciado o inqurito, no

pode o delegado de polcia dele dispor.

IMPORTANTE!!! Se diante de uma circunstancia ftica, o delegado percebe que no

houve crime, no deve iniciar o IP. Contudo, uma vez iniciado o procedimento
investigativo, deve lev-lo at o final, NO PODENDO ARQUIV-LO.
Art. 17. A autoridade policial no poder mandar arquivar autos
de inqurito.

5.7 INQUISITIVO

O inqurito inquisitivo: as atividades persecutrias ficam concentradas nas

mos de uma nica autoridade e no h oportunidade para o exerccio do
contraditrio ou da ampla defesa.

A inquisitoriedade permite agilidade nas investigaes, otimizando a atuao da

autoridade policial.

Contudo, como no houve a participao do indiciado ou suspeito no transcorrer

do procedimento, defendendo-se e exercendo contraditrio, no poder o magistrado, na
fase processual, valer-se exclusivamente do inqurito para proferir sentena
condenatria, pois incorreria em clara violao ao texto constitucional.

Para o autor, atenuar o contraditrio e o direito de defesa na fase preliminar, por

suas prprias caractersticas, no pode significar integral eliminao. O inqurito deve
funcionar como procedimento de filtro, viabilizando a deflagrao do processo quando
exista justa causa, mas tambm contribuindo para que pessoas nitidamente inocentes
no sejam processadas.

Obs. Vale destacar, que ainda que de forma excepcional, existem inquritos
extrapoliciais onde a defesa de rigor, como no inqurito para a decretao da expulso
de estrangeiro e aquele instaurado para apurar falta administrativa.

5.8 AUTORITARIEDADE

O delegado de polcia, presidente do IP, autoridade pblica.

20
5.9 DISPENSABILIDADE

O inqurito no imprescindvel para a propositura da ao penal.

Contudo, se for a base para a propositura, dever acompanhar a inicial acusatria
apresentada.

6- COMPETNCIA (ATRIBUIO)
Critrio territorial por este critrio, delegado com atribuio aquele que
exerce suas funes na circunscrio em que se consumou a infrao. Circunscrio
significa a delimitao territorial na qual o delegado exerce as suas atividades.

Critrio material por este critrio, temos a segmentao da atuao da

polcia, com delegacias especializadas na investigao e no combate a determinado
tipo de infrao, a exemplo das delegacias especializadas em homicdios,
entorpecentes, furtos e roubos, etc.

Critrio em razo da pessoa leva-se em considerao a figura da vtima, tais

como as delegacias da mulher, do turista, do idoso, dentre outras.

IMPORTANTE!!! MERA IRREGULARIDADE o fato do inqurito tramitar em

local diverso do da consumao da infrao, afinal, a violao dos critrios de
atribuio no tem o condo de macular o futuro processo. O advogado do
indiciado, entretanto, poder impetrar habeas corpus para trancar o inqurito que
tramita irregularmente, por desrespeito fixao da atribuio. A no contaminao do
futuro processo no obstculo ao combate do inqurito irregular.

7- PRAZOS
7.1 REGRA GERAL

Como regra geral, para os crimes da atribuio da polcia civil estadual, o prazo
para a concluso do inqurito de 10 dias, estando o indiciado preso, prazo este
improrrogvel, e de 30 dias, se o agente enfrenta o inqurito solto. Este ltimo prazo
comporta prorrogao, a requerimento do delegado e mediante autorizao do juiz,
no especificando a lei qual o tempo de prorrogao nem quantas vezes poder ocorrer,
o que nos leva a crer que esta pode se dar pela frequncia e pelo tempo necessrio,
desde que haja autorizao judicial para tanto. No se fez previso quanto prvia
oitiva do MP para que haja ou no prorrogao. Entendem os autores que o titular da
ao deve ser ouvido, afinal, estando satisfeito com os elementos at ento colhidos,
poder de pronto deflagrar a ao, sem a necessidade de maiores delongas.

7.2 PRAZOS ESPECIAIS

a) Inquritos a cargo da polcia federal se o indiciado estiver preso, o prazo para a

concluso do IP de 15 dias, prorrogvel por igual perodo, pressupondo autorizao
judicial. Estando solto o indiciado, ser de 30 dias (prorrogveis).

b) Crimes contra a economia popular 10 dias (como a lei no faz distino entre
indiciado preso ou solto, o prazo considerado nico, no contemplando prorrogao).

21
c) Lei antitxicos 30 dias, duplicveis, em estando o indiciado preso, e 90 dias,
tambm duplicveis, se solto estiver, por deliberao judicial, ouvindo-se o MP,
mediante pedido justificado da autoridade de polcia judiciria.

d) Inquritos militares indiciado preso: 20 dias; solto: 40 dias, prorrogveis por mais
20 pela autoridade militar superior, desde que no estejam concludos exames ou
percias j iniciados, ou haja necessidade de diligncias indispensveis elucidao do
fato.

7.3 CONTAGEM DO PRAZO

Mirabete entende que o prazo deve ser contado atendendo aos ditames do CPP,
ou seja, excluindo-se o dia do comeo e incluindo-se o ltimo dia, sem fazer distino
entre indiciado preso ou solto.

IMPORTANTE!!! No obstante, reputam os autores que SE O INDICIADO

ESTIVER PRESO, O PRAZO DO INQURITO DEVE SER CONTADO NA
FORMA DO ART. 10 DO CP, ou seja, incluindo-se o dia do comeo e excluindo-se o
do vencimento. EM ESTANDO SOLTO, SEGUE-SE A REGRA INSCULPIDA NO
1 DO ART.798 DO CPP. No outra a posio de Nucci, salientando que se cuida
de norma processual penal material, que lida com o direito liberdade, logo, no
deixa de ter cristalino fundo de direito material.

Se o prazo do inqurito encerrar-se em dia onde no h expediente forense,

NO cabe falar-se em prorrogao para o primeiro dia til subseqente, assim como se
a priso em flagrante ocorreu no final de semana, o inqurito ter o seu incio
imediatamente, afinal as delegacias de polcia atuam em sistema de planto.

IMPORTANTE!!! A jurisprudncia ptria tem admitido um sistema de

compensao caso haja o excesso prazal na concluso do inqurito, levando em
conta o prazo de que dispe o MP para ofertar denncia. Assim, caso o delegado,
estando o indiciado preso, conclua o inqurito em 12 dias, mas o promotor oferte a
denncia em 2 dias, apesar de dispor de 5 dias, no h de se falar em constrangimento
ilegal a viabilizar o relaxamento da priso, concluindo que o Estado-investigao e o
Estado-acusao dispem, juntos, de 15 dias para manter o suposto autor do fato preso.

Sem embargo, de ver que a admisso de tal ordem de compensao equivale

permisso de flagrante violao dos prazos legais, em prejuzo do imputado, dando
margem a interpretao distanciada do CPP, quando em seu art. 10 no admite a
prorrogabilidade do prazo para concluso do inqurito quando o indiciado estiver
recluso.

8- VALOR PROBATRIO

O inqurito policial tem valor probatrio relativo, pois carece de confirmao

por outros elementos colhidos durante a instruo processual.

que os elementos probatrios, reunidos na fase pr-processual devem ser

repetidos na fase processual, leia-se, colhidos perante o magistrado, numa instruo

22
dialtica, sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa, pois s ento podero embasar
uma sentena condenatria.

Existem PROVAS NO-REPETVEIS, tambm chamadas de no renovveis,

que devem ser realizadas imediatamente, pois caso contrrio perecero e no podero
mais ser produzidas, de forma a prejudicar substancialmente a demonstrao da
verdade. Como ento equalizar tal situao?
Alm de ser recomendvel que a autoridade policial, em tais casos, autorize
fundamentadamente que o indiciado e/ou seu advogado acompanhe a produo da
prova no-repetvel, a soluo encontra guarida no incidente de produo antecipada
de prova, em que ainda durante o inqurito, instaura-se um procedimento, perante o
magistrado, sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa, com a participao das
futuras partes do processo, desde que determinada prova seja imprescindvel para a
prolao de futura sentena, e hajam indcios a demonstrar que o perecimento da
mesma provvel.

Calha por fim destacar que as provas de carter eminentemente tcnico

realizadas na fase de inqurito, a exemplo das percias, tm sido comumente utilizadas
na fase processual como prova de valor similar s colhidas em juzo, sobretudo pela
iseno e profissionalismo atribudos aos peritos. Melhor seria, como j tem sido
implementado, porm de forma minoritria, que durante o inqurito fosse permitido ao
defensor do indiciado, quando da produo de exames periciais, formular quesitos aos
peritos, no intuito da demonstrao de fatos relevantes futura tese defensiva.

Da mesma forma, os documentos colhidos na fase preliminar, interceptaes

telefnicas, objetos conseguidos mediante busca e apreenso, tm sido valorados na fase
processual, quando sero submetidos manifestao da defesa, num contraditrio
diferido ou postergado.

Por sua vez, a lei 11.690/08, dando nova redao ao art.155 do CPP, asseverou
que:

O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova

produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua
deciso EXCLUSIVAMENTE nos elementos informativos colhidos
na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e
antecipadas.

As cautelares determinadas na fase inquisitorial e que permitem a produo

probatria, como a medida de busca e apreenso ou a interceptao telefnica, se
justificam por sua necessidade e urgncia, para que os elementos no venham a se
esvair.

J as provas irrepetveis, como aquelas obtidas atravs de exame pericial cujos

vestgios tendem a desaparecer, e por isso a impossibilidade do seu refazimento,
tambm sero aproveitadas na fase processual. Advirta-se, por oportuno, que tais
elementos ganham o status de prova a ser valorada na sentena aps a submisso ao

23
contraditrio e a manifestao da defesa, o que se d, em regra, na fase processual
(contraditrio diferido ou postergado).

J o incidente de produo antecipada de prova, deve tramitar perante o

magistrado, com a presena das futuras partes, e, por conseguinte, assegura-se ao
material colhido o justo ttulo de prova, a ser aproveitada na fase processual.

9- VCIOS
IMPORTANTE!!! Os vcios ocorridos no inqurito policial NO atingem a ao
penal.

Tem prevalecido tanto nos tribunais como na doutrina que, sendo o inqurito
dispensvel, algo que no essencial ao processo, no tem o condo de, uma vez
viciado, contaminar a ao penal. A irregularidade ocorrida durante o inqurito
poder gerar a invalidade ou ineficcia do ato inquinado, todavia, sem levar
nulidade processual.

Ex. Havendo priso em flagrante ilegal durante o inqurito, ela deve ser relaxada;
todavia, este fato no leva nulidade do futuro processo contra o suposto autor do fato.

No podemos deixar de destacar, contudo, apesar de posio francamente

minoritria, as lies de Aury Lopes Jr, reconhecendo a possibilidade de contaminao
do processo pelos vcios ocorridos no inqurito policial, principalmente pelo mau vez de
alguns magistrados em valorar os elementos colhidos no inqurito como prova em suas
sentenas. Exige-se do juiz uma diligncia tal na conduo do processo que o leve a
verificar se, no curso do IP, no foi cometida alguma nulidade absoluta ou relativa
(quando alegada). Verificada, o ato dever ser repetido e excluda a respectiva pea que
o materializa, sob pena de contaminao dos atos que dele derivem. Caso o ato no seja
repetido, ainda que por impossibilidade, a sua valorao na sentena ensejar a
nulidade do processo.

IMPORTANTE!!! A despeito desta divergncia, podemos facilmente concluir que

caso a inicial acusatria esteja embasada to somente em inqurito viciado, dever ser
rejeitada por falta de justa causa, diga-se, pela ausncia de lastro probatrio mnimo e
idneo ao incio do processo, com fundamento no art. 395, III, do CPP. J se durante o
inqurito obtivermos, por exemplo, uma confisso mediante tortura, e dela decorra todo
o material probatrio em detrimento do suposto autor do fato, como uma busca e
apreenso na residncia do confitente, apreendendo-se drogas, de se reconhecer a
aplicao da teoria dos frutos da rvore envenenada ou da ilicitude por derivao,
isto , todas as provas obtidas em virtude da ilicitude precedente devero ser reputadas
invlidas, havendo assim clara influncia na fase processual.

10- NOTITIA CRIMINIS (NOTCIA DO CRIME)

10.1 CONCEITO

o conhecimento pela autoridade, espontneo ou provocado, de um fato

aparentemente criminoso.

24
 Normalmente endereada autoridade policial, ao membro do MP ou ao
magistrado. Caber ao delegado, diante do fato aparentemente tpico que lhe
apresentado, iniciar as investigaes. O MP, diante de notcia crime que contenha em si
elementos suficientes revelando a autoria e a materialidade, dispensar a elaborao do
inqurito, oferecendo de pronto a denncia. J o magistrado, em face da notcia crime
que lhe apresentada, poder remet-la ao MP, para providncias cabveis, ou requisitar
a instaurao do inqurito policial.

10.2 ESPCIES

a) Espontnea (cognio imediata) o conhecimento direto dos fatos pela

autoridade policial ou atravs de comunicao informal (pela imprensa, por exemplo).

IMPORTANTE!!! A chamada delao apcrifa ou notitia criminis inqualificada o

que vulgarmente chamamos de denncia annima, PODE DAR ENSEJO
INSTAURAO DO INQURITO POLICIAL, devendo, contudo, a autoridade
proceder com a cautela devida para evitar eventual arbitrariedade. Certo que a
polcia deve acautelar-se diante da notcia annima, e proceder s investigaes com
cuidado redobrado, porm, no deixando de atuar.

b) Provocada (cognio mediata) o conhecimento da infrao pela autoridade

mediante provocao de terceiros.

So elas:

Requisio do juiz ou do MP neste caso, requisio sinnimo de

imposio, devendo a autoridade dar incio ao inqurito policial. Se o
procedimento instaurado visivelmente arbitrrio, a autoridade
requisitante deve ser indicada como coatora (juiz ou promotor), o que vai
direcionar a competncia para apreciar eventual HC trancativo, dizer, o
TJ, se a autoridade estadual, ou o TRF, se federal.

Requerimento da vtima a vtima da infrao ou o seu representante

legal noticiam o fato a autoridade policial atravs de requerimento,
devendo conter a narrao dos fatos e suas circunstncias; a
individualizao do suposto autor da infrao, ou seus sinais
caractersticos e razes de convico de ser o mesmo o sujeito ativo do
delito; a nomeao de testemunhas, com indicao da profisso e das
respectivas residncias.

Caso o delegado de polcia indefira o requerimento do ofendido para instaurao

do inqurito policial, no h de ser falar de violao a direito lquido e certo da vtima a
dar ensejo impetrao de mandado de segurana, afinal, o enquadramento legal
feito pela autoridade policial, e convencendo-se o delegado de que o fato atpico,
restaria ao eventual prejudicado o manejo do recurso administrativo instncia
superior da polcia. Neste sentido, entendimento do STJ.

IMPORTANTE!!! Restaria ainda a provocao acerca da possibilidade ou no da

autoridade policial invocar o princpio da insignificncia para deixar de instaurar o
inqurito policial. A posio francamente MAJORITRIA tem se inclinado pela

25
IMPOSSIBILIDADE do delegado de polcia invocar o princpio da insignificncia
para deixar de atuar, pois estaria movido pelo princpio da obrigatoriedade. A
anlise crtica quanto insignificncia da conduta caberia ao titular da ao penal, que
na hiptese, com base no inqurito elaborado, teria maiores elementos para promover o
arquivamento, j que a insignificncia demonstrada fator que leva a atipicidade da
conduta. Assim, deve o delegado instaurar o IP, conclu-lo e encaminh-lo ao juzo,
evitando, contudo, o indiciamento.

Nada impede, porm, que instaurado o inqurito policial, possa o suposto autor
da conduta insignificante, diante do constrangimento ilegal, impetrar habeas corpus
para trancar o procedimento investigatrio iniciado.

Delao qualquer do povo, nos crimes de ao penal pblica

incondicionada, pode, validamente, noticiar o fato delituoso autoridade
policial, dando ensejo instaurao do inqurito, atravs da delao.
Esta no tem cabimento nos crimes de ao privada e pblica
condicionada, j que nestas hipteses o inqurito, para ser iniciado,
pressupe manifestao do legtimo interessado.

Representao da vtima (delatio criminis postulatria) nos crimes

de ao penal pbica condicionada representao. A representao
funciona como verdadeira CONDIO DE PROCEDIBILIDADE, e
sem ela, o inqurito no poder ser instaurado. E se for? A vtima poder
impetrar mandado de segurana para tranc-lo, afinal latente a
violao de direito lquido e certo do ofendido de no ver iniciada a
investigao sem sua autorizao.

Requisio do Ministro da Justia em alguns crimes, ditos de ao

pblica condicionada, a persecuo criminal est a depender de
autorizao do Ministro da Justia, tambm chamada de requisio.
Esta, apresentada pelo Ministro da Justia, ao contrrio da requisio
emanada dos juzes e promotores, no sinnimo de ordem, e sim uma
mera autorizao para o incio da persecuo criminal em algumas
infraes que a exigem.

c) Notcia crime revestida de forma coercitiva aquela apresentada juntamente com

o infrator preso em flagrante.

11- PEAS INAUGURAIS DO INQURITO POLICIAL

O auto de priso em flagrante, as requisies e os requerimentos se
materializam na pea inaugural do inqurito policial. Nos demais casos, a autoridade
policial baixa uma portaria para o incio do procedimento.

12- INCOMUNICABILIDADE
O art. 21 do CPP contempla a possibilidade de decretao da
incomunicabilidade do preso durante o IP, por convenincia da investigao ou quando
o interesse da sociedade o exigisse, por deliberao judicial, mediante requerimento da
autoridade policial ou do MP, e por at 3 dias. Ocorre que, este dispositivo, em face

26
do disposto no art. 136, 3, IV, da CF, que no admite a incomunicabilidade at
mesmo durante o Estado de Defesa, NO FOI RECEPCIONADO PELA CARTA
MAGNA. Ora, se em momentos de grave instabilidade institucional, ensejadores da
decretao do Estado de Defesa, no poder ser determinada a incomunicabilidade,
qui nos perodos de normalidade (Tourinho).

O regime disciplinar diferenciado (RDD), dando tratamento carcerrio mais

spero a delinqentes que incorram em uma das situaes que autorizam a insero de
tal ordem de exceo, no prev a incomunicabilidade dos presos imersos em tal
regime, apenas consagrando que as visitas semanais sero de duas pessoas, sem contar
as crianas, e por at duas horas. Ademais, os Estados e o DF podero regulamentar o
RDD para disciplinar o cadastramento e agendamento prvio das entrevistas dos presos
provisrios ou condenados com seus advogados, regularmente constitudos nos autos da
ao penal ou processo de execuo criminal, conforme o caso. Agendamento e
organizao das visitas no significa incomunicabilidade, e sim expediente
administrativo para a boa conduo carcerria.

13- PROVIDNCIAS
Dirigir-se ao local dos fatos, isolando a rea para atuao dos peritos s
aps a liberao dos peritos, que os objetos podero ser apreendidos e a cena do crime
poder ser alterada.

Apreender objetos segundo o STJ, a autoridade policial poder apreender os

objetos relacionados com a infrao, mesmo antes da instaurao do respectivo
inqurito.

Colher todas as provas como norma genrica, recomendvel que a

autoridade policial esteja atenta para que no venha a perecer os elementos necessrios
a elucidao dos fatos.

Ouvir o ofendido se o ofendido, devidamente notificado a comparecer para

ser ouvido, no o fizer, no justificando a ausncia, poder ser conduzido
coercitivamente presena da autoridade (art. 201 parag. nico, CPP). O ofendido
no compromissado a dizer a verdade, afinal, no testemunha. Caso o ofendido de
instaurao a investigao ou processo a pessoa sabidamente inocente, ele poder
responder por denunciao caluniosa.

Ouvir o indiciado a presena do advogado facultativa, ficando a critrio

da autoridade policial oportunizar os esclarecimentos formulados ao seu constituinte.
Poder o causdico orientar o seu assistido a acompanh-lo durante todo o feito,
inclusive o aconselhando a ficar calado.

O termo de oitiva do indiciado ser assinado por duas testemunhas que tenham
ouvido a sua leitura, na presena do indiciado, como forma de evitar distores entre
aquilo que foi dito pelo suspeito e o que ficou registrado pelo escrivo. A omisso desta
formalidade acarreta mera irregularidade, no tendo o cunho de descredibilizar, por si
s, a realizao do ato.

27
 Caso o indiciado no atenda notificao para comparecer, nem justifique sua
ausncia, poder, em tese, ser conduzido coercitivamente presena da autoridade,
independentemente de representao do delegado de polcia ao juiz, consoante posio
majoritria da jurisprudncia.

Obs. Contudo, para o autor, melhor que se entenda pela necessidade de autorizao
judicial para a conduo coercitiva.

IMPORTANTE!!! A conduo coercitiva do indiciado medida de duvidosa

constitucionalidade, merc da previso da garantia fundamental ao silncio, que torna
sem propsito a conduo daquele que no deseja participar do interrogatrio, acrescido
do fato de que este passou a ostentar prevalentemente carter de meio de defesa, no se
justificando a conduo coercitiva, ainda que autorizada pelo juiz.

Realizao do exame de corpo de delito e outras percias a autoridade

policial NO poder negar a realizao do exame quando o crime deixe vestgios.

Ordenar a identificao datiloscpica do indiciado e fazer juntar sua folha

de antecedentes com a atual CF, a identificao criminal exceo, tendo cabimento
nas hipteses expressamente autorizadas pela legislao.

Principais pontos da lei 12.037/09:

O civilmente identificado, DE REGRA, no ser identificado

criminalmente;

As hipteses de admissibilidade, que podem dar margem identificao

criminal, mesmo diante da apresentao de documentao civil (cuja cpia
necessariamente ser anexada aos autos do procedimento), passam a ser as
seguintes:

1. O documento apresentar rasura ou tiver indcio de falsificao;

2. O documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o
indiciado;
3. O indiciado portar documentos de identidade distintos, com informaes
conflitantes entre si;
4. A identificao criminal for essencial s investigaes policiais, segundo
despacho da autoridade judiciria competente, que decidir de ofcio
ou mediante representao da autoridade policial, do MP ou da defesa;
5. Constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes
qualificaes;
6. O estado de conservao ou a distncia temporal ou da localidade da
expedio do documento apresentado impossibilite a completa
identificao dos caracteres essenciais.

Obs. Perceba-se que NO SE FEZ A ESCOLHA CASUSTICA DE DELITOS que

por sua especial gravidade obrigariam a identificao criminal.

A seu turno, caso o indiciado ou o capturado em flagrante no esteja com o

documento de identificao civil em mos, deve a autoridade conceder prazo razovel

28
para que o apresente, ou para que pessoa de sua confiana o traga, j que a imediata
identificao criminal seria precipitada. A lei 10.054/00 falava em 48 horas. Apesar de
sua revogao, entendem os autores que o prazo deve ser mantido.

A determinao da identificao sem amparo legal caracteriza abuso de

autoridade.
Como presumivelmente inocente, a identificao no constar de certides
ou atestados de antecedentes, enquanto no transitar em julgado a sentena
condenatria, ressalvadas as requisies emanadas das autoridades que
integram a persecuo penal, como membros do MP, juzes e delegados.
Sobrevindo absolvio, arquivamento de IP ou rejeio da petio inicial,
uma vez preclusa a deciso judicial nesse sentido, o indiciado (ou ru)
poder requerer a retirada da identificao fotogrfica dos autos da
persecuo, como forma de preservao da imagem, desde que apresente a
competente identificao civil. Havendo denegao, poder ingressar com
mandado de segurana.

H ainda previso de identificao criminal desconsiderando a existncia da

identificao civil, no que se refere s pessoas envolvidas com a ao praticada por
organizaes criminosas, que tambm de duvidosa constitucionalidade.

Segundo o STF, a conduo coercitiva para fins de identificao

datiloscpica em face de recusa imotivada do indiciado em se identificar no
constitui constrangimento ilegal. Em ltimo caso, a conduo coercitiva figuraria
como ferramenta vlida a trazer o indiciado para identificao.

13.1 REPRODUO SIMULADA DOS FATOS

O indiciado no est obrigado a participar desta, pois no pode ser compelido a

auto incriminar-se. Segundo Capez, obriga-se, contudo, mesmo no desejando
participar, a comparecer no dia e hora aprazados, em ateno determinao da
autoridade policial, sob pena de conduo coercitiva.

No obstante, se no h obrigao de participar, tambm no h de estar

presente. O comparecimento poderia desaguar num constrangimento ilegal de carter
acusador. Neste sentido, milita o STF.

13.2 INDICIAMENTO

Conceito a cientificao ao suspeito de que ele passa a ser o principal

foco do inqurito. Samos do juzo de possibilidade para o de probabilidade e as
investigaes so centradas em pessoa determinada. Logo, s cabe falar em
indiciamento se houver um lastro mnimo de prova vinculando o suspeito prtica
delitiva. Se feito sem lastro mnimo, ilegal, dando ensejo impetrao de HC para
ilidi-lo ou at mesmo para trancar o inqurito policial iniciado.

No adequado que o ato de indiciar seja requisitado pelo juiz ou pelo MP.
Cabe ao delegado o ato de indiciar.

29
 Indiciado menor com a revogao de dispositivo do CPP que preconizava a
necessidade de curador ao menor de 21 anos e maior de 18 para o ato de interrogatrio
perante o juiz, uniformizou-se a doutrina, a jurisprudncia e a legislao processual
penal no sentido de ser desnecessria a nomeao de curador ao indiciado menor de 21
anos.

Desindiciamento nada impede que a autoridade policial, ao entender, no

transcurso das investigaes, que a pessoa indiciada no est vinculada ao fato,
promova o desindiciamento, seja no transcurso do feito, ou no relatrio de encerramento
do procedimento. possvel tambm que o desindiciamento ocorra de forma coacta,
pela procedncia de HC impetrado no objetivo de trancar o inqurito em relao a
algum suspeito.

14- ENCERRAMENTO
O inqurito policial encerrado com a produo de minucioso relatrio que
informa tudo quanto apurado. pea essencialmente descritiva, trazendo um esboo
das principais diligncias realizadas na fase preliminar, e justificando eventualmente at
mesmo aquelas que no foram realizadas por algum motivo relevante.

IMPORTANTE!!! No deve a autoridade policial esboar juzo de valor no

relatrio, afinal, a opinio delitiva cabe ao titular da ao penal, e no ao delegado
de polcia, ressalva feita Lei de Txicos, onde na elaborao do relatrio deve a
autoridade policial justificar as razes que a levaram classificao do delito.

Os autos do inqurito, integrados com o relatrio, sero remetidos ao Judicirio,

para que sejam acessados pelo titular da ao penal. Em alguns Estados da Federao,
os autos sero remetidos s centrais de inqurito, vinculadas ao MP, para que a
distribuio seja realizada diretamente ao promotor com atribuio para atuar no caso.

Sendo o fato de difcil elucidao e estando o indiciado solto, poder o delegado

requerer autoridade judicial a devoluo dos autos para ulteriores diligncias, que
sero utilizadas no prazo designado pelo magistrado.

Chegando ao juzo os autos do inqurito, teremos o seguinte:

Crimes de AO PENAL PBLICA

1. Dever o MP exercer a ao penal, oferecendo denncia no intuito de que o

processo criminal se inicie.

2. Caso o inqurito no tenha apurado os elementos que o MP repute

imprescindveis ao oferecimento da denncia, abre-se a oportunidade da requisio de
novas diligncias, que tero por finalidade complementar o material que j foi colhido.
Essa requisio passa pelo juiz, j que seguimos o sistema presidencialista, e deve ser
remetida autoridade policial com prazo para cumprimento. Realizadas as diligncias,
retornam ao magistrado, que dever abrir vistas ao promotor.

IMPORTANTE!!! #Pode o magistrado indeferir as diligncias requisitadas pelo

MP por entender que as mesmas so protelatrias ou desnecessrias? A resposta

30
negativa se impe, afinal, o Ministrio Pblico, por previso constitucional (art.129,
I), o titular da ao penal, cabendo ao rgo ministerial o juzo quanto necessidade ou
no de diligencia complementar. O magistrado que indefere o pleito ministerial est
tumultuando arbitrariamente o procedimento, dando ensejo ao cabimento do recurso de
correio parcial.

IMPORTANTE!!! Vale destacar que as diligncias complementares s podero ser

requisitadas se o suspeito estiver solto. Caso o mesmo esteja preso, a sua colocao
em liberdade de rigor, afinal, se ainda no existem elementos para a propositura da
denncia, com muita razo no h lastro para a manuteno da priso.

3. J se entender que no caso de oferecer a denncia, pela absoluta ausncia

de elementos mnimos a indicar a autoria ou a materialidade delitiva, ou at mesmo
a existncia de alguma infrao, deve promover o arquivamento, aguardando ento o
surgimento de novos elementos a justificar a propositura da inicial acusatria.

#Quais so as hipteses que autorizam o pedido de arquivamento?

So os casos de rejeio da denncia. Ora, se caso de rejeio da denncia, o

promotor no deveria t-la oferecido.

Faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal;

Faltar justa causa a necessidade de lastro probatrio mnimo para o
exerccio da ao. Sem os indcios de autoria e da materialidade, torna-se
invivel qualquer pretenso acusatria.

IMPORTANTE!!! Advirta-se, ainda que com a reforma do CPP passou-se a admitir

o JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE, nas hipteses do art. 397, de forma
que, se o membro do parquet vislumbra, pela anlise dos elementos que lhe so trazidos
pelo inqurito ou por quaisquer outras peas de informao, que est demonstrada
HIPTESE AUTORIZADORA DE ABSOLVIO SUMRIA, no deve
promover a denncia, sob a justificativa de que o processo deve ser deflagrado para que
o ru seja absolvido. Logo, para o autor as hipteses que autorizam a absolvio
sumria, se cabalmente demonstradas ab initio, devem tambm ser invocadas para
lastrear o pedido de arquivamento. So elas:

Existncia manifesta de causa excludente de ilicitude;

Existncia manifesta de causa excludente de culpabilidade, salvo a
inimputabilidade;
Fato evidentemente no constitui crime;
Existncia de causa extintiva da punibilidade.

A ttulo ilustrativo, se pelos elementos colhidos no inqurito, o promotor estiver

convencido de que o agente atuou amparado pela legtima defesa, dever, ao invs de
denunci-lo, requerer o arquivamento, afinal, a legtima defesa exclui a ilicitude e por
conseqncia, a prpria infrao penal.

Advirta-se que o entendimento aqui esposado francamente

MINORITRIO. Tem prevalecido a tese de que a interpretao deve ser restrita s
hipteses de atipicidade. Havendo excludente de ilicitude ou de culpabilidade, o

31
adequado seria o oferecimento da denncia, para iniciado o processo, certificar-se o
direito com a sentena absolutria. o posicionamento do STF.

Por sua vez, estando presente causa extintiva da punibilidade, no haveria

razo alguma para o exerccio da ao penal, afinal o direito de punir no mais poder
ser efetivado. Logo, propcio o arquivamento, seja quando presente a prescrio, ou
qualquer outra causa semelhante. O mais adequado que o magistrado, ao invs de
simplesmente arquivar o inqurito ou as peas de informao, declare expressamente a
extino da punibilidade.

IMPORTANTE!!! A homologao do arquivamento tem natureza administrativo-

judicial, j que emana do magistrado, contudo proferida ainda na fase pr-
processual, no certificando o direito e por consequncia no faz coisa julgada.

IMPORTANTE!!! Arquivado o IP ou as peas de informao, nada impede que em

momento posterior haja o oferecimento da denncia acerca daquele mesmo fato desde
que surjam novas provas, ou seja, elementos at ento desconhecidos que revelem a
autoria ou a materialidade da infrao.

IMPORTANTSSIMO!!! importante salientar que segundo o STF, se o

arquivamento realizado com base na PROVA DA ATIPICIDADE DO FATO,
estando o promotor convencido de que existe lastro suficiente que faa concluir que o
fato atpico, e se o pedido for homologado nestes exatos termos, a deciso, de forma
excepcional, FAZ COISA JULGADA MATERIAL. Neste raciocnio, no ser
admissvel denncia, nem mesmo se surgissem novas provas por ofensa coisa
julgada material.

Obs. A deciso homologatria do pedido de arquivamento irrecorrvel, no havendo

contemplao legal de recurso para combat-la. A exceo tratada pelo art.7 da Lei
1521/51, prevendo o recurso de ofcio da deciso que arquivar o inqurito nos crimes
contra a economia popular e contra a sade pblica.

H tambm a previso do art. 6 da lei 1.508/51, contemplando o recurso em

sentido estrito para combater deciso de arquivamento da representao nas
contravenes do jogo do bicho e de aposta de corrida de cavalos fora do
hipdromo. Para os autores, o referido dispositivo no foi recepcionado pela CF, afinal,
sendo a ao pblica privativa do MP, requerendo o promotor o arquivamento, no
assistiria razo para que terceira pessoa recorresse.

IMPORTANTE!!! Tambm no h de se falar em ao privada subsidiria da

pblica se houve manifestao pelo arquivamento, afinal, ela s tem cabimento nas
hipteses de INRCIA do MP, e se o promotor requereu o arquivamento,
certamente no est sendo desidioso.

Por sua vez, se o magistrado promove o arquivamento ex officio, sem

requerimento ministerial, estar tumultuando arbitrariamente o procedimento, em ato
que desafia correio parcial.

Ocorrendo divergncia do magistrado quanto ao pedido de arquivamento

incorporando a funo anmala de fiscal do princpio da obrigatoriedade da ao

32
penal pblica, deve o magistrado, invocando o artigo 28 do CPP, remeter os autos
ao PGJ, para que a deliberao final seja dada por rgo superior do prprio
Ministrio Pblico. a aplicao do princpio da devoluo, onde o magistrado
remete a soluo da divergncia quanto propositura da denncia ou efetivao do
arquivamento a rgo do prprio Ministrio Pblico.

Poder ento o PGJ (ou a respectiva Cmara de Coordenao e Reviso, na

esfera federal), acatando as alegaes do magistrado, determinar que outro promotor
promova a denncia, respeitando assim a independncia funcional do membro da
instituio que requereu o arquivamento. O outro rgo designado, contudo, estar
obrigado a promover a denncia, afinal atua por delegao (longa manus) do
Procurador Geral. Poder diretamente, na condio de PGJ, oferecer ele prprio a
denncia; ou ainda, acatando as alegaes do promotor de justia, insistir no
arquivamento, vinculando assim o magistrado homologao do pedido.

Caso o magistrado no invoque o art. 28, e remeta os autos para que outro
promotor oferea a denncia, haver frontal violao ao princpio do promotor
natural e ao devido processo legal, incorrendo o processo iniciado em nulidade
manifesta.

IMPORTANTSSIMO!!! Desarquivamento O desarquivamento ATO

PRIVATIVO DO MP, sem a necessidade de interveno judicial, ocorrendo quando
o promotor, convencido da existncia de novas provas (smula 524 STF), oferece
denncia, exercendo a ao penal. O ato jurdico do desarquivamento ocorreria com
o oferecimento da denncia, que est condicionada ao surgimento de novas provas.
Enquanto o IP estiver arquivado, pode o delegado de policia validamente colher
qualquer elemento que possa simbolizar a existncia de prova nova, remetendo-os
rapidamente ao magistrado.

Arquivamento IMPLCITO o fenmeno de ordem processual decorrente

do titular da ao penal deixar de incluir na denncia algum fato investigado
(arquivamento implcito objetivo) ou algum dos indiciados (arquivamento
implcito subjetivo), sem expressa manifestao ou justificao deste
procedimento. Este arquivamento se consuma quando o juiz no se pronuncia na forma
do art. 28 com relao ao que foi omitido na pea acusatria. Melhor seria dizer
arquivamento tcito.

nascido em razo da omisso ministerial que passa despercebida pelo

magistrado.

Destarte, quando em momento posterior o promotor deseje aditar a denncia

para lanar o terceiro criminoso ou a infrao no contemplada, exige-se a existncia de
prova nova. Da mesma forma, percebendo o magistrado a omisso ministerial, remeter
os autos ao Procurador Geral, invocando o art. 28.

Poder ocorrer o arquivamento implcito ainda, quando o promotor requeira

o arquivamento expresso em razo de algumas infraes ou de alguns criminosos,
deixando de se manifestar em relao aos demais. Decorre nesta ltima hiptese, de
um arquivamento expresso falho, lacunoso.

33
IMPORTANTE!!! Cumpre destacar que, majoritariamente, O ARQUIVAMENTO
IMPLCITO NO TEM SIDO ACEITO, NEM PELA JURISPRUDNCIA, NEM
PELA DOUTRINA, justamente por ausncia de disciplina legal. Neste sentido, o STJ
sustenta que o silncio do parquet no que toca a acusados cujos nomes s aparecem em
momento subseqente ao aditamento da denncia no importa em arquivamento quanto
a eles, S SE CONSIDERANDO ARQUIVADO O PROCESSO MEDIANTE
DECISO DO JUIZ.

Arquivamento INDIRETO o que se tem chamado de arquivamento

indireto nada mais do que a HIPTESE DO MP DEIXAR DE OFERECER
DENNCIA POR ENTENDER QUE O JUZO INCOMPETENTE, requerendo a
remessa dos autos ao rgo competente. Caso o magistrado discorde do pleito
ministerial, como no h como obrigar o promotor a oferecer denncia, restaria, por
analogia, invocar o art. 28, remetendo os autos ao Procurador Geral, para que este
delibere a respeito.

Arquivamento ORIGINRIO se o requerimento de arquivamento parte

direto do Procurador Geral, nas aes em que o mesmo atue originariamente, no h
como o relator no Tribunal invocar o art. 28 do CPP, afinal, o pedido j emana do
prprio Procurador-Geral. Subsiste, como via nica, a homologao.

Restaria ao Colgio de Procuradores de Justia, rever, mediante requerimento

do legtimo interessado, nos termos da Lei Orgnica, deciso de arquivamento de
inqurito policial ou peas de informao determinada pelo PGJ, nos casos de sua
atribuio originria. Caber ao Colgio de Procuradores, provocado
administrativamente, deliberar se designa outro membro da instituio para oferecer
denncia, em substituio ao Procurador Geral, ou se mantm o arquivamento.

Arquivamento PROVISRIO possvel que o arquivamento se origine da

ausncia de uma condio de procedibilidade, como no caso da vtima de crime de
ao pblica condicionada representao, que se retrata antes da denncia ser
oferecida. Restaria ao MP promover o arquivamento, aguardando que eventualmente a
vtima se arrependa, e volte a representar. Se isso no ocorrer, a vtima decair do
direito de representao, e a possibilidade da realizao do desarquivamento ir
desaparecer. O que era provisrio passar a ser ento definitivo.

Crimes de AO PENAL PRIVADA

Nos crimes de ao penal privada, encerrado o inqurito policial e remetido a

juzo, deve-se aguardar a iniciativa da vtima, atravs do seu advogado, para que
acesse os autos da investigao que esto disponveis em cartrio, no intuito de
oferecimento da queixa-crime. Nada impede que os autos do inqurito, por traslado,
sejam entregues ao requerente.

IMPORTANTE!!! A pendncia do inqurito policial NO prorroga o prazo que a

vtima dispe para exercer a ao. Em situaes drsticas, se o inqurito no estiver
concludo, resta vtima, para evitar a decadncia, oferecer a ao sem o inqurito,
requerendo ao juzo que seja ele lanado aos autos, assim que concludo.

34
 No h que se falar em arquivamento do inqurito nos crimes de iniciativa
privada. Se a vtima no deseja oferecer a ao, basta ficar inerte, e com isso, ultrapassado o
prazo de seis meses, opera-se a DECADNCIA. Caso a mesma, inadvertidamente, requeira o
arquivamento do inqurito, estar renunciando ao direito de ao, e por conseqncia dando
ensejo extino da punibilidade.

15- CONSIDERAES FINAIS

15.1 TERMO CIRCUNSTANCIADO

Nos crimes de menor potencial ofensivo, quais sejam, os crimes com pena
mxima no superior a dois anos e todas as contravenes penais comuns, tratados
pela lei 9099/95, o legislador, visando imprimir celeridade, prev, como regra, no art.
69, a substituio do inqurito policial pela confeco do termo circunstanciado de
ocorrncia (TCO), que uma pea despida de rigor formal, contendo breve e sucinta
narrativa que descreve sumariamente os fatos e indica os envolvidos e eventuais
testemunhas, devendo ser remetido, incontinente, aos Juizados Especiais Criminais.

mera irregularidade a realizao de inqurito policial ao invs de termo

circunstanciado.

Obs. Por sua vez, a Lei de Txicos prev a presidncia da lavratura do TCO pelo
magistrado, nos delitos de porte para uso de substncia entorpecente e cultivo ou semeio
para consumo. Na falta do magistrado, a lavratura ser realizada pela autoridade
policial. Na atual ordem constitucional, no cabe ao magistrado esse papel, razo pela
qual entendem os autores que a previso flagrantemente inconstitucional.

15.2 CONTROLE EXTERNO DA ATIVIDADE POLICIAL

Caber ao MP exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei

complementar, de iniciativa dos respectivos Procuradores Gerais da Unio e dos
Estados. Mas IMPORTANTE ressaltar que esse controle nada tem a ver com
subordinao hierrquica. O controle da atividade policial judiciaria pelo MP
prescinde de qualquer vinculao administrativa ou hierrquica entre as duas
instituies.

SMULAS APLICVEIS
STJ

234. A participao de membro do MP na fase investigatria criminal no acarreta seu

impedimento ou suspeio para o oferecimento de denncia.

STF

35
397. O poder de polcia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, em caso de
crime cometido nas suas dependncias, compreende, consoante o regimento, a priso
em flagrante do acusado e a realizao do inqurito.

524. Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do promotor

de justia, no pode a ao penal ser iniciada sem novas provas.

36
 AO PENAL

1- CONCEITO
o direito pblico subjetivo de pedir ao Estado-Juiz a aplicao do direito
penal objetivo ao caso concreto. Sendo a jurisdio inerte, e estando a autotutela
banida, como regra, do ordenamento jurdico, resta aos interessados, atravs do
exerccio do direito de ao, provocar a jurisdio no intuito de obter o provimento
jurisdicional adequado soluo do litgio.

2- CARACTERSTICAS
a) Autnomo o direito de ao preexistente pretenso punitiva do Estado, que
surge com a ocorrncia da infrao penal. O direito de ao no se confunde com o
direito material.

b) Abstrato independe do resultado do processo. Mesmo que a ao tenha sido

julgada improcedente, o direito de ao ter sido exercido.

c) Subjetivo o titular do direito especificado na prpria legislao, sendo como

regra o MP e excepcionalmente a prpria vtima ou seu representante legal.

d) Pblico a atividade provocada de natureza pblica, sendo a ao exercida contra

o prprio Estado.

e) Instrumental o meio para se alcanar a efetividade do direito material.

3- CONDIES DA AO
3.1 CONCEITO

So os requisitos necessrios e condicionantes ao exerccio regular do direito de

ao.

a) Possibilidade jurdica do pedido exige-se que a providncia requerida pelo

demandante seja admitida pelo direito objetivo. Assim, pedido possvel aquele, em
tese, com respaldo legal. De pronto, se o fato narrado na inicial evidentemente no
constituir infrao penal, incompatibilizando-se com uma aferio da prpria tipicidade,
no ser possvel instaurar a ao penal, devendo a inicial acusatria ser rejeitada.

b) Interesse de agir materializa-se pelo trinmio necessidade, adequao e

utilidade.

Quanto ao interesse-necessidade, o que se objetiva identificar se a lide pode

ser resolvida na seara extrajudicial, por outras formas de conteno de conflitos, ou se
necessrio o uso das vias regulares, com o exerccio da ao criminal.

37
 Na seara criminal o interesse-necessidade presumido, afinal, fazer justia
com as prprias mos caracteriza infrao penal (art. 345, CP), sendo fundamental a
soluo da lide no seio do judicirio.

Em relao ao interesse-adequao, como a soluo do litgio vazado em juzo

pressupe a entrega ao julgador de meio hbil a solucion-lo, esta eleio do mecanismo
a ser empregado vital ao preenchimento da condio da ao em estudo.

Valendo-nos de um elucidador exemplo, desejando a parte trancar a persecuo

penal iniciada para apurar infrao apenada to somente com multa, o meio
adequado o mandado de segurana e no a ao de habeas corpus, pois, cominando-
se apenas multa, no h o risco de restrio liberdade de locomoo. Neste sentido, a
smula 693 do STF, aduzindo que no cabe habeas corpus contra deciso
condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a
que a pena pecuniria seja a nica cominada.

No mesmo raciocnio, se a pessoa jurdica figurar como indiciada ou r na

demanda penal, a ao de impugnao hbil a socorr-la o mandado de segurana, e
no o HC, afinal, incompatvel com a concepo da pessoa jurdica a liberdade de
locomoo.

Importa salientar a crtica doutrinria quanto ao tratamento da adequao na

perspectiva do interesse de agir, pois a matria estaria melhor vinculada forma do
que propriamente ao interesse do demandante. De fato, o equvoco na escolha do meio
no significa que o demandante no tenha interesse. A seu turno, Eugnio Pacelli aponta
a absoluta inutilidade do interesse-adequao nas aes penais de carter
condenatrio, afinal, o erro quanto ao tipo de reprimenda requerida no impede o
recebimento da petio inicial, cabendo ao magistrado, ao sentenciar, corrigi-lo,
valendo-se do art. 383 do CPP.
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na
denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa,
ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave.
1o Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver
possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz
proceder de acordo com o disposto na lei.
2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este
sero encaminhados os autos.

J quanto ao interesse-utilidade, o mesmo s existe se houver esperana,

mesmo que remota, da realizao do jus puniendi estatal, com a aplicao da sano
penal adequada.

Poderamos imaginar a hiptese do membro do Ministrio Pblico deixar de

promover a ao penal, requerendo o arquivamento, pautando sua fundamentao na
inutilidade da demanda, pois, em face da possvel pena que ser aplicada na sentena
final, provavelmente operar-se- a prescrio retroativa prescrio virtual,
antecipada ou em perspectiva (reconhecimento da carncia de ao pela falta de
interesse-utilidade).

IMPORTANTE!!! Em que pese a coerncia da prescrio virtual, antecipada ou

em perspectiva, a Lei 12.234/2010 deu o primeiro passo para fulminar a prescrio

38
virtual dizendo que A PRESCRIO NO PODE TER POR TERMO INICIAL
DATA ANTERIOR A DENNCIA OU QUEIXA CRIME. Reduziu-se assim o
mbito da aferio do instituto, j que a prescrio virtual esta diretamente ligada
a provvel incidncia da prescrio retroativa. O STJ por sua vez sumulou a
matria, chancelando a inadmissibilidade da extino da punibilidade pela
prescrio da pretenso punitiva com fundamento em pena hipottica,
independentemente da existncia ou sorte do processo penal.

c) Legitimidade pertinncia subjetiva da ao. No plo ativo deve figurar como regra
o MP, titular exclusivo da ao penal pblica, ou o particular (querelante), titularizando
as aes de iniciativa privada, porm na condio de substituto processual, pleiteando
em nome prprio direito alheio (o ius puniendi pertence ao Estado).

importante destacar que segundo a atual ordem constitucional, a pessoa

jurdica pode figurar no plo passivo da demanda criminal.

IMPORTANTE!!! Na responsabilizao criminal da pessoa jurdica, tem sido aplicada

a TEORIA DA DUPLA IMPUTAO, e a ao deve ser manejada no s em face da
pessoa jurdica infratora, mas tambm contra a pessoa fsica responsvel pela
administrao da mesma. Neste sentido manifesta-se o STJ.

De acordo com o art. 37 CPP, estando a pessoa jurdica no polo ativo da ao,
ela ser representada por quem os respectivos contratos ou estatutos designarem.
Art. 37. As fundaes, associaes ou sociedades legalmente
constitudas podero exercer a ao penal, devendo ser
representadas por quem os respectivos contratos ou estatutos
designarem ou, no silncio destes, pelos seus diretores ou scios-
gerentes.

Resumindo!!! Pessoa jurdica pode figurar tanto no polo ativo quanto no polo passivo
da ao penal.

d) Justa Causa a ao s pode ser validamente exercida se a parte autora lastrear a

inicial com um mnimo probatrio que indique os indcios de autoria, da
materialidade delitiva, e da constatao da ocorrncia de infrao penal em tese (art.
395, III, CPP). o fumus commissi delicti (fumaa da prtica do delito) para o
exerccio da ao penal. Como a instaurao do processo j atenta contra o status
dignitatis do demandado, no se pode permitir que a ao seja uma aventura
irresponsvel, lanando-se no plo passivo, sem nenhum critrio, qualquer pessoa.

e) Condies especficas a exemplo da representao da vtima ou da requisio do

Ministro da Justia. So as condies de procedibilidade e as causas objetivas de
punibilidade.

Condies genricas Condies especficas

Condies de procedibilidade
Legitimidade ad causam Representao
Interesse de agir Requisio do Ministro da Justia
Possibilidade jurdica do pedido
Justa causa. Causas objetivas de punibilidade

39
 Sentena anulatria do casamento, no
crime de induzimento a erro no
matrimnio.
Ingresso no Pas, do autor de crime
praticado no estrangeiro.
Declarao da procedncia da
acusao, pela Cmara dos Deputados,
no julgamento do Presidente da
Repblica.
Sentena que decreta a falncia.

Obs. Condies de prosseguibilidade esta seria uma condio para continuidade da

ao j deflagrada.

Ex. Nos crimes inafianveis de competncia do Jri, aps a pronncia, o processo s

prosseguia aps a intimao pessoal do ru daquela deciso. Enquanto isso no
ocorria, o feito ficava paralisado. Era a CRISE DE INSTNCIA, pela pendncia de
um ato processual sem o qual o processo no podia prosseguir. Com a nova previso do
art. 420, pargrafo nico, do CPP, se o pronunciado solto no for encontrado, ser
intimado por edital, ilidindo-se assim a paralisao do procedimento.

IMPORTANTE!!! Pode-se cogitar, entretanto, como condio de prosseguibilidade,

a necessidade do agente recobrar a higidez mental nas hipteses de insanidade
superveniente, pois, enquanto isso no ocorre, o processo fica paralisado, e a prescrio
corre normalmente. mais um caso de crise de instncia.

3.2 OPORTUNIDADE PARA VERIFICAO DAS CONDIES DA AO

Valendo-nos por analogia ao art. 267, 3, do CPC, conclumos que a ausncia

das condies da ao pode ser reconhecida a qualquer tempo, o que levaria
carncia da ao e extino do processo sem exame do mrito.

Contudo, tal expediente pode nos levar a situaes de absoluta perplexidade. Ex:
ficando demonstrado cabalmente ao final da instruo que a imputao feita na inicial
se deu em detrimento de pessoa diversa, dizer, o processamento ocorreu em face de
algum que no participou da infrao penal, deve o magistrado absolv-lo, enfrentando
o mrito, ou reconhecer que se operou a ilegitimidade passiva ad causam, extinguindo
ento o processo sem enfrentamento meritrio, por ausncia de uma das condies da
ao penal?

Divide-se a doutrina em duas correntes: uma primeira, titularizada por Liebman,

afirma que a demonstrao das condies da ao comporta inclusive a dilao
probatria para convencer o magistrado da presena ou no das mesmas, o que em
ltima anlise, levaria fatalmente extino do processo sem julgamento do mrito.

A segunda, defendida por Barbosa Moreira, Alexandre Freitas Cmara, levaria

aplicao da TEORIA DA ASSERO OU PROSPETTAZIONE, ao fundamento de
que AS CONDIES DA AO DEVEM SER AFERIDAS DE ACORDO COM
A NARRATIVA CONSTANTE NA INICIAL ACUSATRIA.

40
 Apresentada a inicial ao magistrado, este analisaria a presena ou no das
condies da ao de acordo com aquilo que foi narrado pelo autor da demanda.
Concluindo que esto atendidas as condies da ao por esta anlise prelibatria,
meramente superficial, deve receber a inicial dando incio ao processo. No transcorrer
deste, aquilo que anteriormente tratamos como condio da ao deve ser
reputado MATRIA DE MRITO, cabendo ao juiz absolver ou condenar o ru.

IMPORTANTE!!! Por esta segunda posio, o momento oportuno para a discusso

acerca das condies da ao seria o da admissibilidade da inicial. Superada esta fase,
resta ao magistrado o enfrentamento meritrio.

4- CLASSIFICAO DAS AES

4.1 AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA

4.1.1 Conceito e titularidade

titularizada pelo MP e prescinde de manifestao de vontade da vtima ou de

terceiros para ser exercida. Constitui a regra em nosso ordenamento.

IMPORTANTE!!!
Art. 24. Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por
denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando a lei o exigir,
de requisio do Ministro da Justia, ou de representao do ofendido
ou de quem tiver qualidade para represent-lo.
2o Seja qual for o crime, quando praticado em detrimento do
patrimnio ou interesse da Unio, Estado e Municpio, a ao
penal ser pblica.

Obs. O chamado processo judicialiforme (ou ao penal ex officio), encampado pelos

artigos 26 e 531 do CPP, prevendo a possibilidade de, em algumas infraes, o incio
da ao ocorrer atravs de auto de priso em flagrante ou por portaria emanada
da autoridade policial ou judiciria, encontra-se revogado pelo inciso I, do art. 129 da
CF, afinal, a titularidade da ao penal pblica foi conferida ao MP, sendo
impensvel o exerccio da ao por iniciativa do delegado ou do magistrado.

O CPP autoriza, nos crimes de ao penal pblica, a provocao do Ministrio

Pblico por qualquer do povo, fornecendo informaes sobre a possvel infrao
ocorrida.

4.1.1 Princpios informadores

a) Da obrigatoriedade estando presentes os requisitos legais, o MP est obrigado a

patrocinar a persecuo criminal, ofertando denncia para que o processo seja iniciado.
No cabe ao MP o juzo de convenincia e oportunidade.

IMPORTANTE!!! Princpio da obrigatoriedade mitigada ou da discricionariedade

regrada. Nada mais do que, nas infraes de menor potencial ofensivo, a
possibilidade da OFERTA DA TRANSAO PENAL, medida alternativa, no
privativa de liberdade, em troca do evitamento do processo.

41
Obs. A transao penal brasileira NO implica o reconhecimento de culpa nem
importar em reincidncia, distinguindo-se da transao norte-americana (plea
barganing), onde a composio pressupe a assuno da culpa pelo transacionado.

b) Da indisponibilidade como decorrncia do princpio da obrigatoriedade, uma vez

proposta a ao, o MP no pode dela dispor. No pode o rgo ministerial, sequer,
desistir do recurso interposto, afinal, a fase recursal um desdobramento do direito de
ao. Percebe-se que o MP no obrigado a recorrer. Contudo, se o fizer, no
poder desistir do recurso manejado.

IMPORTANTE!!! Cumpre ainda observar que o MP no um colecionador de

condenaes, assumindo o relevante papel de guardio da sociedade e fiscal da lei.
Apesar de no poder dispor da ao, pode validamente, em sede de alegaes finais,
pleitear a absolvio do ru, impetrar habeas corpus em favor deste, e at recorrer
para benefici-lo.

IMPORTANTE!!! A lei 9099/95 tambm trouxe uma mitigao ao princpio da

indisponibilidade, autorizando que, nas infraes com pena mnima no superior a
um ano, seja proposta a SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. So
requisitos da suspenso condicional do processo: a) perodo de suspenso de 2 a 4 anos;
b) o ru no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime; c) e
desde que tambm presentes os requisitos que autorizem a concesso de sursis. Passado
o perodo de prova e no descumpridas as condies especificadas na proposta, o juiz
declarar extinta a punibilidade.

c) Da oficialidade a persecuo penal in juzo est a cargo de um rgo oficial, qual

seja, o MP.

d) Da autoritariedade o promotor de justia autoridade pblica.

e) Da oficiosidade deve o MP atuar ex officio. A ao penal pblica incondicionada

no carece de qualquer autorizao para instaurar-se.

f) Da indivisibilidade a ao penal deve estender-se a todos aqueles que praticarem a

infrao criminal. Assim, o parquet tem o dever de ofertar a denuncia em face de todos
os envolvidos. Neste sentido, a doutrina majoritria: LFG, Tourinho Filho, etc.

H, entretanto, posio contrria a aqui esboada, filiando-se ao princpio da

divisibilidade, ao argumento de que, optando o MP por angariar maiores elementos
para posteriormente processar os demais envolvidos, o processo poderia ser
desmembrado, utilizando-se o promotor do aditamento da denncia para posteriormente
lan-los aos autos. Esta posio tem prevalecido dentro do STF e do STJ.

Mesmo para aqueles que defendem o princpio da indivisibilidade, como os

autores, ponto pacifico que a oferta da denncia contra parte dos delinquentes no
impede o aditamento para lanamento dos demais rus incidentalmente descobertos,
afinal, o MP movido pelo princpio da obrigatoriedade, no havendo de se falar em
renncia ao direito de ao.

42
g) Da intranscendncia ou da pessoalidade a ao s pode ser proposta contra quem
se imputa a prtica do delito. A demanda no pode prejudicar terceiros que no tenham
concorrido de alguma forma para o cometimento da infrao.

O falecimento do autor da infrao no impede que os herdeiros, dentro das

foras da herana, estejam obrigados a indenizar a vtima pelos danos causados pelo
delito.

4.2 AO PBLICA CONDICIONADA

4.2.1 Conceito e consideraes

A ao penal pblica condicionada tambm titularizada pelo MP; afinal,

trata-se de ao pblica. Entretanto, porque h ofensa vtima em sua intimidade, para
o seu exerccio vlido, o legislador optou por condicion-la a um permissivo externado
por esta ou seu representante legal, permissivo este tecnicamente denominado
representao. Pode, ainda, a permisso, ser dada na forma de requisio oriunda do
Ministro da Justia por uma opo cabalmente poltica, a exemplo das aes deflagradas
com o propsito de apurar crime cometido contra a honra do Presidente da Repblica e
de chefe de governo estrangeiro.

REPRESENTAO

uma CONDIO DE PROCEDIBILIDADE para que possa instaurar-se a

persecuo criminal. um pedido autorizador feito pela vtima ou por seu
representante legal. Sem ela a persecuo penal no se inicia. No pode haver a
propositura da ao, e tambm no pode sequer ser iniciado o IP.

Muitas vezes o constrangimento de reconstruir os fatos j passados e expor a

intimidade em juzo ou na delegacia mais desgastante do que a prpria impunidade do
criminoso. Assim, nem mesmo o auto de priso em flagrante poder ser lavrado
sem que a vtima autorize.

Os destinatrios a representao, ofertada pela vtima, por seu

representante ou por procurador com poderes especiais (no precisa ser
advogado), pode ser destinada autoridade policial, ao Ministrio
Pblico ou ao prprio juiz. Nestas duas ltimas hipteses, ser remetida a
autoridade policial para que esta proceda o inqurito. Nada impede que em
havendo lastro probatrio embasando a representao e apto a viabilizar o
exerccio da ao, que o magistrado remeta a mesma diretamente ao MP. J
se o parquet entende que evidentemente no se trata de infrao penal,
caber a promoo do arquivamento da representao.

Ausncia de rigor formal pea sem rigor formal, e pode ser apresentada
oralmente ou por escrito, tanto na delegacia, quanto perante o magistrado ou
membro do Ministrio Pblico. O importante que a vtima revele o
interesse claro e inequvoco de ver o autor do fato processado.

Obs. De acordo com o STJ, caso a vtima apresente queixa-crime por equvoco,
imaginando tratar-se de crime de iniciativa privada, a mesma pode validamente

43
ser encarada como representao, em havendo a constatao de que na verdade se
trata de crime de ao pblica condicionada. Tal o desapego ao formalismo,
nitidamente desnecessrio.

Prazo de sua contagem a representao deve ser ofertada, como regra, no

prazo de seis meses DO CONHECIMENTO DA AUTORIA (e no do
cometimento do crime) da infrao penal, isto , de quando a vtima toma
cincia de quem foi o autor do crime.

Por ser prazo de NATUREZA DECADENCIAL, contado na forma do artigo

10 do CP, ou seja, inclui-se o dia do incio e exclui-se o do vencimento. Este prazo
tambm no se interrompe, no se suspende nem se prorroga. Caso se encerre em final
de semana ou feriado, deve a vtima apresentar a representao autoridade que esteja
de planto, afinal, no haver prorrogao para o primeiro dia til subsequente.

Obs. A lei 9099/95 prev que a representao ser apresentada oralmente na audincia
preliminar, uma vez frustrada a composio civil dos danos. Contudo corre-se o risco
desta audincia ser realizada aps o decurso do prazo decadencial de seis meses, que
comeou a correr do conhecimento da autoria da infrao. Assim, a prudncia exige que
a autoridade policial, quando da elaborao do termo circunstanciado (TCO), j colha,
ainda na delegacia de polcia, a representao da vtima, evitando-se a frustrao da
representao pelo decurso do tempo.

Menor representado integralizando 18 anos, no h mais de se falar em

representante legal quele que por lei, absolutamente capaz.

#E se for emancipado, poder representar? No. Neste caso, restaria como soluo
sugerida por LFG, ou nomear-se curador especial, ou aguardar o mesmo completar 18
anos, quando s ento poder representar. O prazo decadencial s passa a contar a
partir do evento da maioridade. O risco, contudo, a ocorrncia da prescrio.

A sucesso processual em caso de morte ou declarao de ausncia da

vtima, o direito de representar passa ao cnjuge (includa a companheira),
ascendentes, descendentes ou aos irmos, ordem preferencial e taxativa.

O cdigo prev a figura do curador especial para oferecer a representao, nos

casos de ausncia de representante legal dos menores; em se tratando de retardados
mentais e pessoas mentalmente enfermas ou quando os interesses do representante legal
colidirem com o do menor. O curador verdadeiro substituto processual, atuando em
nome prprio, na defesa de interesse alheio.

IMPORTANTE!!! sempre bom frisar que o curador no est obrigado a

representar. Cabe a ele ponderar a convenincia ou no da representao em face dos
interesses da vtima.

Ausncia de vinculao do Ministrio Pblico a representao uma

autorizao e um pedido para que a persecuo seja instaurada; no ordem
nem vincula o promotor de justia, que pode, inclusive, em sua pea
acusatria enquadrar a conduta delituosa em dispositivo legal diverso

44
 daquele eventualmente apontado pela vtima, ou at mesmo, em assim
entendendo, promover o arquivamento.

IMPORTANTE!!! Eficcia objetiva se a vtima indica na

representao apenas parte dos envolvidos, o MP pode, de pronto,
ofertar denncia contra os demais co-autores ou partcipes, sem a
necessidade de nova manifestao de vontade da mesma. Afinal, como a
persecuo penal pblica, a exigncia da representao to somente
para constatao de que a vtima deseja ver processados os infratores.
OPERADA A MANIFESTAO DE VONTADE, CABE AO
PARQUET DELINEAR OS LIMITES SUBJETIVOS DA DENNCIA.
Para Tourinho Filho a denncia poder ser apresentada em relao aos
demais partcipes do mesmo fato, mormente em decorrncia do princpio da
indivisibilidade da ao penal.

Em que pese esta ser a posio francamente majoritria tanto na doutrina

quanto na jurisprudncia, cabe ressaltar a posio minoritria, porm mais acertada, no
sentido de que caso a vtima represente apenas elencando parte dos envolvidos, deve o
Ministrio Pblico provoc-la a se manifestar quanto ao co-ru ou partcipe no
indicado. Permanecendo a omisso, deve ser reconhecida a renncia ao direito de
representar, o que operaria a extino da punibilidade em benefcio de todos os
envolvidos na infrao penal LFG.

Retratao enquanto no OFERECIDA a denncia (o seja, at o

oferecimento da denncia), a vtima pode retratar-se da representao,
inibindo o incio do processo. Para a doutrina majoritria, a vtima pode
retratar-se e reapresentar a representao quantas vezes entender conveniente
(cabe retratao da retratao). Devero apenas ser respeitados o prazo
decadencial de seis meses e o oferecimento da denncia.

Em posio francamente minoritria, encontra-se Tourinho Filho, entendendo

que a retratao da representao implicaria em renncia ao direito de representar e
conseqente extino da punibilidade.

IMPORTANTE!!! A Lei Maria da Penha (11.340/2006), que cria mecanismos para

coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, prev que s ser admitida a
renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com
tal finalidade, ANTES DO RECEBIMENTO (ou seja, at o recebimento) da
denncia e ouvido o MP intuito de inibir eventual coao mulher agredida para que
retire a representao.

IMPORTANTSSIMO!!! Em julgado recente, o STF, dando interpretao conforme a

CF, decidiu que o crime de leso leve contra a mulher (lei Maria da Penha) de ao
penal pblica incondicionada.

Requisio do Ministro da Justia

um ato de convenincia poltica, a cargo do Ministro da Justia, autorizando a

persecuo criminal nas infraes que a exijam. Ex: crimes cometidos por estrangeiro
contra brasileiro fora do Brasil.

45
 Destinatrio ser endereada ao Ministrio Pblico, na figura do
Procurador Geral.

Prazo para oferecimento pode ser ofertada a qualquer tempo, enquanto

a infrao no estiver prescrita, ou a punibilidade no estiver extinta por
qualquer outra causa. No existe prazo decadencial para apresentar a
requisio.

Retratao por ausncia de previso legal, e por ser um ato de natureza

poltica a cargo do Ministro da Justia, que exige serenidade e ponderao
antes de ser apresentada, no cabe retratao da requisio, pois esta
revelaria fragilidade do Estado brasileiro (Tourinho Filho).

Contudo, a doutrina est longe de pacificar o tema, havendo forte posio no

sentido da admissibilidade de retratao da requisio at o oferecimento da denncia,
em analogia representao, ao fundamento de que a requisio acima de tudo um ato
administrativo de cunho poltico, admitindo-se o seu desfazimento (retratao), como
admitem os atos administrativos em geral.

Ausncia de vinculao do MP a requisio no vincula o MP, no

sinnimo de ordem. Pode o rgo ministerial propor o arquivamento do
feito, caso entenda que no existe justa causa para o incio da demanda,
assim como imprimir definio jurdica diversa daquela que foi
apresentada.

Eficcia objetiva assim como a representao, o entendimento

majoritrio no sentido de que a requisio ministerial tambm goza
de eficcia objetiva, e por conseqncia, se no forem contemplados
todos os criminosos, poder o MP, de pronto, denunciar os que no
foram enquadrados, sem a necessidade de aditamento pelo Ministro
da Justia.

5- AO PENAL PRIVADA
5.1 CONCEITO E CONSIDERAES

O fundamento evitar o constrangimento do processo, podendo a vtima optar

entre expor a sua intimidade em juzo ou quedar-se inerte, pois muitas vezes, o
sofrimento causado pela exposio ao processo maior do que a prpria impunidade do
criminoso.

crescente, entretanto, a crtica manuteno das aes de iniciativa privada. A

atuao subsidiria do Direito Penal, que s pode ser acionado como ultima ratio, nos
permite concluir que o interesse pblico na punio estar sempre presente, em razo da
necessria seletividade dos bens jurdicos fundamentais.

Sendo o objetivo a proteo da vtima em face do strepitus iudici (escndalo do

processo), o mais adequado que os delitos de iniciativa privada migrem para o
mbito das aes pblicas condicionadas representao. Desta forma, o MP
continuaria como titular da ao, dependendo da manifestao de vontade do legtimo

46
interessado, a quem cabe dosar o que mais conveniente: expor-se ao processo ou
preservar a intimidade, assistindo em contrapartida a impunidade do seu algoz.

Ao que parece, a lei 12.015/09 seguiu esta tendncia, e tratando dos crimes
contra a dignidade sexual, que de regra eram de iniciativa privada, deu novo tratamento
matria, migrando a persecuo para iniciativa pblica, dependente, todavia, de
representao do ofendido, e excepcionalmente, iniciando-se incondicionalmente.

5.2 TITULARIDADE

Cabe ao ofendido ou ao seu representante legal. No caso de morte ou declarao

de ausncia da vtima, o direito de ao transfere-se ao cnjuge (includa a
companheira), ascendentes, descendentes e irmos, nesta ordem preferencial.

5.3 PRINCPIOS

a) Da oportunidade ou convenincia por este princpio, facultado vtima decidir

entre ofertar ou no a ao, pois ela, por permissivo legal, a titular do direito. No
querendo exerc-lo, pode ficar inerte e deixar transcorrer in albis o prazo decadencial de
seis meses (contados a partir do conhecimento da autoria) para ofertar a queixa ou,
se assim o desejar, renunciar a este direito de forma expressa ou tcita.

IMPORTANTE!!! A pendncia de IP inconcluso apurando infrao de carter privado

no possibilita a dilao do prazo para a vtima ofertar a ao. Para no decair do
direito, restaria ao querelante propor a demanda sem o IP, requerendo ao magistrado
que o IP seja apenso ao processo assim que concludo.

Renncia

Opera-se pela prtica de ato incompatvel com a vontade de ver processado o

infrator, ou atravs de declarao expressa da vtima neste sentido.

A mera cordialidade e atos de boa educao, contudo, como cumprimentar o

infrator, no implicam em renncia, assim como aceitar indenizao cvel pelos danos
causados pelo delito. A exceo encontra-se no pargrafo nico do art. 74 da lei
9099/95, prevendo que, nas infraes de menor potencial ofensivo de iniciativa
privada, a COMPOSIO CIVIL DOS DANOS LEVA RENNCIA AO
DIREITO DE AO.

A renncia pr-processual e irretratvel, j que em razo dela o direito de

ao no mais poder ser exercido, tendo por conseqncia a extino da punibilidade.

IMPORTANTE!!! Se a renncia for ofertada em benefcio de apenas uma parcela

dos infratores, a mesma estende-se a todos.

A lei no faz previso da promoo de arquivamento do inqurito policial pela

vtima. Se ela o fizer, movida pelo desejo de no processar o infrator conhecido, este ato
implicar em renncia tcita ao direito de ao.

47
b) Da disponibilidade uma vez exercida a ao penal, poder o particular desistir da
mesma, seja perdoando o acusado, seja pelo advento da perempo.

Perdo da vtima

O perdo tem por conseqncia a extino da punibilidade, contudo PRECISA

SER ACEITO PELO IMPUTADO (ATO BILATERAL), seno no operar efeitos.
Uma vez oferecido o perdo mediante declarao nos autos, o demandado ser intimado
para dizer se concorda, dentro de trs dias. Se nada disser, o silncio implica em
acatamento.

A exigncia de aceitao do perdo se deve ao fato da possibilidade de o ru

desejar provar a sua inocncia, objetivando obter uma sentena absolutria, e no
meramente a extino da punibilidade, podendo eventualmente at mesmo processar o
querelante por crime de denunciao caluniosa.

O perdo poder ser expresso, mediante declarao ofertada pelo querelante

dentro ou fora dos autos, ou tcito, com a prtica pelo querelante de ato incompatvel
com a vontade de continuar processando o ru, como por exemplo, o advento de
casamento entre os mesmos. O perdo tcito admite todos os meios de prova.

IMPORTANTE!!! Havendo co-rus, o perdo oferecido a apenas um aproveitar

aos demais. Isso porque a ao penal privada indivisvel.

Obs. O perdo pode ser ofertado at o trnsito em julgado da sentena final.

Perempo

Esta revela a desdia do querelante que j exerceu o direito de ao, sendo uma
sano processual ocasionada pela inrcia na conduo da AO PRIVADA (e
somente esta), desaguando na extino da punibilidade.

Hipteses:

I quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do

processo durante 30 (trinta) dias seguidos os atrasos justificados no devem
implicar em perempo. incabvel o somatrio dos atrasos para o
reconhecimento da sano.

II quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no

comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta)
dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art.36
no necessria a intimao pessoal dos mesmos para seguirem no feito. Portanto,
o prazo se inicia da morte ou do reconhecimento da incapacidade do querelante.

III quando o querelante deixa de comparecer, sem motivo justificado, a

qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de
condenao nas alegaes finais;

48
Obs. Ausncia justificada ilide a perempo. Caso a presena do advogado possa
substituir a do querelante, no h de se falar em perempo.

Quanto ao pedido de condenao nas alegaes finais, exige-se bastante

cautela para o reconhecimento da perempo nestes casos. Se da narrativa feita em
alegaes finais deduzir-se o desejo de condenao, no se deve reconhecer a
perempo. #E se o querelante for omisso na apresentao das alegaes finais? Se
esta omisso implicar na paralisao do processo por 30 dias seguidos, deve ser
reconhecida a perempo com base no inciso I do art. 60 do CPP.

IMPORTANTE!!! Havendo concurso de infraes, pode ocorrer perempo em face

de apenas algumas delas. J quanto existncia de vrios querelantes, a perempo em
razo de parte deles no prejudica os demais.

IV quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar

sucessor;

c) Da indivisibilidade deve o particular, ao optar pelo processamento dos autores da

infrao, faz-lo em detrimento de todos os envolvidos.

O MP, como fiscal do princpio da indivisibilidade, no pode aditar a queixa crime,

lanando novos rus ao processo, pois lhe falta legitimidade ativa ad causam. Percebendo o
rgo ministerial que o particular omitiu-se dolosamente em processar todos os envolvidos,
resta, em parecer, manifestar-se pela extino da punibilidade, afinal, quando o querelante
ajuza a ao lanando no plo passivo apenas parte dos envolvidos, mesmo sabendo da
existncia de outros e tendo elementos para process-los (justa causa), estar renunciando
ao direito de ao quanto queles que deixou de processar.

J se a omisso do querelante foi involuntria, resta ao MP, ainda em parecer,

manifestar-se para que o querelante se posicione quanto a sua omisso, cabendo a ele a opo
entre aditar ou no a queixa crime. Promovendo o aditamento, o feito segue o seu curso regular.
No o fazendo, incorrer em renncia, o que desaguar na extino da punibilidade.

Tourinho Filho, contrariando o aqui esboado, admite a possibilidade de aditamento

da queixa pelo promotor de justia, lanando co-ru, em face da omisso do querelante.

Os autores no concordam. certo que o MP pode aditar a ao privada, dispondo

de 3 dias para faz-lo, mas isso no lhe d o direito de inserir outros rus na demanda.
da vtima, titular do direito de ao, esta escolha. O ADITAMENTO DO MP RESTRINGE-SE A
CORREES DE ORDEM FORMAL.

d) Da intranscendncia ou da pessoalidade a ao s pode ser proposta contra a

pessoa a quem se imputa a prtica do delito.

49
5.4 ESPCIES DE AO PENAL PRIVADA

a) Exclusivamente privada ou propriamente dita aquela exercida pela vtima ou

por seu representante legal. Esta ao caracteriza-se pela possibilidade de sucesso nos
casos de morte ou ausncia da vtima pelo cnjuge (includa a companheira),
ascendentes, descendentes e irmos.

b) Personalssima nela, o direito de ao s poder ser exercido pela vtima. No

pode haver interveno do representante legal e nem sucesso por morte ou ausncia.
Caso o ofendido venha a falecer, restar o reconhecimento da extino da
punibilidade, seja pela decadncia, caso a ao ainda no tenha sido exercida, seja
pela perempo, caso a demanda j esteja em curso.

Se a vtima for menor de 18 anos, ter de aguardar completar a maioridade para

exercer a ao. Enquanto isso, o prazo decadencial no estar correndo. Se doente
mental, ter de recobrar a sanidade.

O nico exemplo no ordenamento de infrao sujeita ao personalssima o

crime de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento ao casamento, j
que o adultrio, que tambm servia como exemplo, foi revogado.

c) Subsidiria da pblica ou supletiva encontra previso constitucional expressa, e

estando no ttulo reservado aos direitos e garantias fundamentais, no pode ser
suprimida do ordenamento nem por emenda constitucional, sendo verdadeira clusula
ptrea.

Tem cabimento diante da INRCIA do MP, que, nos prazos legais, deixa de
atuar, no promovendo a denncia ou, em sendo o caso, no se manifestando pelo
arquivamento dos autos do inqurito policial, ou ainda, no requisitando novas
diligncias.

uma forma de fiscalizao da atividade ministerial, evitando eventuais

arbtrios pela desdia do parquet. uma mera faculdade, cabendo ao particular optar
entre manejar ou no a ao, gozando como regra do prazo de seis meses, iniciados,
contudo, do encerramento do prazo que o MP dispe para atuar, ou seja,
normalmente cinco ou 15 dias, a depender da existncia ou no de priso.

Atuao do MP

Figura como interveniente adesivo obrigatrio, atuando em todos os termos do

processo, sob pena de nulidade.

Caber ao MP dentre outras atribuies:

Aditar a queixa, AT MESMO PARA LANAR CO-RU, afinal, em

ltima anlise, trata-se de crime de ao pblica (ao penal privada
subsidiria da pblica no pode na ao privada);

Lembrar!!! O MP s no pode aditar a queixa para lanar co-ru em ao

exclusivamente privada (ou personalssima).

50
 Repudiar a queixa-crime apresentada, se entender que o autor no foi
desidioso, oferecendo em substituio denncia (denncia substitutiva).
Entendemos que o MP tem que fundamentar o repdio.
Fornecer elementos de prova;
Interpor recurso;
A todo tempo, no caso de negligncia do querelante, retomar a ao como
parte principal. A ao privada subsidiria indisponvel. Restar ao
querelante afastado habilitar-se como assistente de acusao.

Caso o MP entenda que a ao proposta pelo particular no atende aos mnimos

requisitos legais, ou seja, desprovida de justa causa, dever se manifestar pela
rejeio da inicial pelo magistrado. Este ltimo, contudo, no vinculado ao parecer
ministerial, poder receber a queixa-crime, dando assim incio ao processo. Restar ao
parquet impetrar HC em favor do ru, para trancar o processo iniciado.

Quanto s custas, a previso dada pelo art. 806 do CPP, valendo ressaltar,
contudo, que alguns Estados da Federao dispensam as custas no mbito do processo
criminal. Afora estas excees, e nas hipteses de querelante ou querelado pobres, as
custas devem ser depositadas como pressuposto para a realizao do ato ou
diligncia.

Obs. Na ao privada subsidiria da pblica, atuando o querelante em substituio ao

rgo ministerial, NO h de se falar no pagamento de custas ou demais despesas
processuais.

J em relao aos honorrios advocatcios, superando a divergncia acadmica,

j se tem precedente pela admissibilidade dos mesmos nas aes de iniciativa privada,
obrigando-se ao querelante vencido o pagamento de honorrios ao causdico que
defendeu o querelado.

6- QUESTES COMPLEMENTARES
6.1 AO DE PREVENO PENAL

aquela iniciada com o fito de aplicar exclusivamente ao demandado medida

de segurana. Os absolutamente inimputveis devem ser absolvidos, em ao destinada
a aplicar-lhes medida de segurana, que espcie do gnero sano penal.

6.2 AO PENAL EX OFFICIO

O processo judicialiforme a faceta no recepcionada da chamada ao penal

ex officio, que aquela iniciada sem provocao da parte.

Temos, contudo, subsumindo-se ao texto constitucional, a possibilidade dos

juzes e tribunais, sempre que verificarem que algum sofre ou est na iminncia de
sofrer coao ilegal liberdade de locomoo, conceder habeas corpus ex officio. O
HC tem natureza de ao penal, sendo assim a vertente legal da chamada ao ex officio
no mbito criminal.

51
6.3 AO PENAL PBLICA SUBSIDIRIA DA PBLICA

Diz-se pblica subsidiria da pblica a ao intentada pelo Ministrio Pblico

Federal, frente inrcia do Ministrio Pblico Estadual nos crimes definidos no
Decreto-lei n 201/67, praticados por prefeito. Com efeito, o 2 do art. 2 do referido
diploma preconiza que se as providncias para a abertura do inqurito policial ou
instaurao da ao penal no forem atendidas pela autoridade policial ou pelo MP
estadual, podero ser requeridas ao Procurador-Geral da Repblica.

Ora, a inrcia do MP Estadual, notadamente do PGJ no mbito de apurao dos

crimes praticados por prefeito, no poder dar ensejo atuao do PGR, por absoluta
ausncia de atribuio do mesmo para atuar, e sob pena de colocar em cheque a
independncia funcional do MPE. Restaria, diante da letargia do PGJ, provocar o
Colgio de Procuradores no seio do MPE, ou ainda, com permissivo no art. 29 do
CPP, dar incio a ao penal privada subsidiria da pblica. Temos, portanto, que o
dispositivo no foi recepcionado pela CF.

Obs. Ver tambm os crimes eleitorais.

6.4 AO PENAL POPULAR

A lei n 1.079/1950 contempla a possibilidade de qualquer cidado oferecer

denncia nos CRIMES DE RESPONSABILIDADE praticados pelo Presidente da
Repblica, Ministros de Estado, Ministros do STF, PGR e Governadores de Estados e
seus secretrios.

Os crimes de responsabilidade em verdade so infraes de carter poltico,

com reprimenda da mesma natureza, diga-se, perda de cargo pblico e proibio do seu
exerccio por determinado perodo, a serem apreciadas pelos rgos de jurisdio
poltica.

IMPORTANTE!!! Na verdade a denncia tratada pela lei deve ser interpretada

como notcia da infrao, objetivando a apurao da mesma e o julgamento poltico
dos eventuais envolvidos. Com isso, no haveria nenhuma incompatibilidade com a
atual ordem constitucional.

A nica ao penal popular em vigor, porm sem natureza condenatria, o

habeas corpus, em razo da ampla legitimidade para propositura.

6.5 AO PENAL NOS CRIMES CONTRA A HONRA DE FUNCIONRIO

PBLICO

Smula 714 do STF - CONCORRENTE a legitimidade do

ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada
representao do ofendido, para a ao penal nos crimes contra a
honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.

Questo interessante seria a hiptese do funcionrio pblico representar e o

rgo ministerial, ao invs de ofertar a denncia, promover o arquivamento. #Seria
possvel ao funcionrio contratar advogado para promoo da ao privada? Para
os autores, a jurisprudncia sumulada clara quando professa ser a legitimidade

52
concorrente e no subsidiria. Ao representar, o funcionrio no se despiu da
legitimidade, reservando-se neste caso, desde que atendido o prazo decadencial, a
ofertar a ao privada, caso a manifestao ministerial pelo arquivamento seja contrria
s suas pretenses. Neste sentido, a posio do STF.

6.6 AO PENAL NOS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL

IMPORTANTE!!!

Com o advento da lei 12.015/09, os crimes contra a dignidade sexual passam a

ter tratamento uniforme, de sorte que a smula 608 do STF no tem mais aplicao.
Portanto, as regras passam a ser as seguintes:

Ao privada NO MAIS SUBSISTE, a no ser que ocorra inrcia do MP,

quando ento ter cabimento a ao privada subsidiria da pblica.

Ao pblica condicionada a REGRA GERAL, mesmo quando

ocasionem leso corporal grave ou morte. A pobreza no foi contemplada
como elemento para o condicionamento do exerccio da ao pblica.

Ao pblica incondicionada quando a vtima menor de dezoito anos ou

PESSOA VULNERVEL. Vulnervel o menor de 14 anos; os portadores
de enfermidade ou doena mental que no possuem discernimento para a
prtica do ato, e as pessoas que por qualquer outra causa no podem
oferecer resistncia, como as que se encontram entorpecidas.

Obs. Percebe-se claramente que no se fez referncia expresso violncia presumida,

substituda pela vulnerabilidade.

6.6.1 Direito intertemporal

Entendem os autores que a norma tem natureza hbrida, sendo norma

processual com contedo material ou norma mista. Logo, ser aplicada apenas para
os crimes ocorridos aps a sua entrada em vigor, retroagindo, todavia, nos pontos em
que for benfica. Por essa razo, nas hipteses em que a ao cabvel era pblica
incondicionada e passa a ser condicionada representao, deve haver notificao
do ofendido ou do seu representante legal nos processos j existentes, para que
represente se desejar. No o fazendo, decair do direito, operando-se a extino da
punibilidade. #E qual o prazo que ter que representar? Por analogia ao art. 91 da lei
9099/95, 30 dias, contados da respectiva notificao.

6.7 AO PENAL SECUNDRIA

Quando as circunstncias aplicadas ao caso fazem variar a modalidade de

ao a ser intentada, como no exemplo tpico dos crimes contra a honra, temos o que a
doutrina chama de ao penal secundria. o que acontece, por exemplo, com a
calnia contra o Presidente da Repblica. que, de regra, os crimes contra a honra so
de ao privada. Todavia, tratando-se do Presidente, secundariamente, a ao passa a
ser pblica condicionada requisio do Ministro da Justia.

53
6.8 AO PENAL ADESIVA

IMPORTANTE!!! a possibilidade de militarem no plo ativo, em conjunto, o

Ministrio Pblico e o querelante, nos casos onde houver hiptese de CONEXO
OU CONTINNCIA entre crimes de ao penal de iniciativa pblica e de ao
penal de iniciativa privada.

A regra que haja a propositura de denncia pelo parquet e a de queixa pela

vtima do delito conexo, surgindo assim um litisconsrcio (imprprio) em momento
ulterior, qual seja, o da reunio das demandas.

6.9 AO PENAL NA INJRIA POR PRECONCEITO

Com a alterao promovida pela lei 12.033/09, a injria consistente na

utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio
de pessoa idosa ou portadora de deficincia, antes passvel de ao de iniciativa
privada, passou a ser de ao pblica condicionada representao.

Com a modificao do legitimado ativo da demanda, a bagagem principiolgica

tambm foi alterada, j que a ao pblica movida pelo princpio da indisponibilidade,
no comportando perdo ou perempo, e, portanto, o tratamento processual passa a
ser mais gravoso ao ru, j que tais hipteses de extino da punibilidade no tm mais
aplicao.

Acreditam os autores que, desta forma, a nova disciplina legal ser aplicada aos
delitos ocorridos aps a entrada em vigor da Lei n 12.033/09, no abrangendo os
delitos j praticados, tendo natureza hbrida.

6.10 AAO PENAL DE SEGUNDO GRAU

So as aes diretamente intentadas perante o tribunal, distantes, portanto, da

atuao do juiz singular (aes originrias).

7- INICIAL ACUSATRIA
7.1 CONCEITO

Segundo o STF, o processo se inicia pelo recebimento da inicial acusatria.

Contudo, como lembra LFG, para a existncia de um processo, bastam dois requisitos:
rgo jurisdicional e demanda, ou seja, o processo j existe mesmo que a denncia
seja rejeitada. Neste mesmo prisma, Tourinho Filho alerta que no se deve confundir
incio da ao com seu ajuizamento. Aquele se d com o oferecimento da pea
acusatria, enquanto o ltimo se d quando o juiz profere despacho determinando
a citao. Por sua vez, a nova redao do art. 363 do CPP assevera que o processo
ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. Portanto,
A INTEGRALIZAO PROCESSUAL OPERA-SE COM A CITAO, contudo
o mesmo j existia desde o oferecimento da inicial, como defende LFG, ou do
recebimento da denncia, como informa o STF.

54
 Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando
realizada a citao do acusado.
1o No sendo encontrado o acusado, ser procedida a citao por
edital.
4o Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o
processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo.

Lembrar!!! O processo ter completado sua formao com a citao, mas esta no
interrompe a prescrio.

7.2 REQUISITOS FORMAIS

Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato

criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do
acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a
classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.

Descrio do fato, com todas as suas circunstncias

Inicial acusatria com descrio ftica deficitria ou ausente petio inepta,

merecendo ser rejeitada, e caso seja recebida, acarreta nulidade do feito.

Contudo, segundo o STF, a inpcia da inicial s pode ser suscitada at antes da

prolao da sentena. Advindo sentena, o que se pode questionar, a partir de ento,
a prpria deciso condenatria, e no mais a denncia que deu ensejo mesma.

Existem duas modalidades de inpcia: a formal, pela ausncia dos requisitos

essenciais do art.41 do CPP; e a material, por falta de justa causa, que a ausncia de
elementos probatrios mnimos para o incio da ao penal.

IMPORTANTE!!! O STF j se manifestou no sentido de que nos crimes de autoria

coletiva, notadamente nos societrios e multitudinrios (sob influncia de multido),
seria possvel a imputao genrica, sem especificar exatamente a conduta de cada
agente para o deslinde da infrao penal, se at aquele momento no se conseguiu
apurar tais circunstncias. A expectativa que durante a instruo processual tais
elementos possam ser colhidos.

Obs. Para os autores, denncia genrica afronta o princpio constitucional da ampla

defesa, afinal, a falta de especificao dos fatos de prejuzo evidente atuao
defensiva, pois o ru se defende dos fatos, e se estes no estiverem especificados, a
insegurana quanto ao posicionamento frente ao processo gritante. A questo est
longe de ser pacfica, havendo posies divergentes dentro do STF e do STJ, apesar de
sensivelmente ter prevalecido a admissibilidade da denncia genrica.

IMPORTANTE!!! Imputao alternativa. a possibilidade de se imputar

alternativamente uma infrao a pessoas diversas (imputao alternativa subjetiva) ou
vrias infraes alternadas a pessoa especificada (imputao alternativa objetiva).

A acusao certa e delimitada condio necessria para o exerccio do direito

de defesa. A imputao alternativa torna fluida e varivel a acusao, em flagrante
instabilidade a prejudicar a atuao da defesa. invivel essa modalidade de

55
denncia ou queixa. Se o rgo acusatrio est em dvida quanto a determinado fato
ou quanto classificao que merea, deve fazer sua opo antes do oferecimento.

Qualificao do acusado ou fornecimento de dados que possibilitem

sua defesa.

Classificao do crime

No basta apenas fazer referncia ao nome do crime. de rigor que se faa

o enquadramento legal, indicando-se o artigo de lei aplicvel ao caso concreto.
Havendo esquecimento, caracteriza mera irregularidade, afinal, o ru se defende dos
fatos. O magistrado, mesmo que discorde da capitulao apresentada na inicial, no
poder alter-la no momento em que recebe a denncia ou a queixa-crime, pois, se
assim proceder, estar se imiscuindo arbitrariamente na atribuio legal do rgo
acusador. O momento adequado para o magistrado corrigir eventual erro quanto
tipificao quando da prolao da sentena, onde dever aplicar a norma que
entende coerente ao caso concreto, valendo-se do instituto da emendatio libelli.

Rol de testemunhas

A prova testemunhal facultativa, e se no for apresentada quando do

oferecimento da inicial pelo rgo acusador, opera-se a precluso.

Pedido de condenao

possvel que haja o pedido expresso de condenao, podendo o mesmo defluir

do contexto da imputao feita na inicial, o que acarretaria ento mera irregularidade.
Se j existirem elementos que faam concluir ser o agente absolutamente inimputvel,
como a prvia realizao do incidente de insanidade mental durante o IP, teremos a
possibilidade da inicial requerer a absolvio imprpria, para que ao final do devido
processo legal, seja aplicada medida de segurana.

Endereamento

O erro quanto ao endereamento no enseja a inpcia da inicial.

Nome e assinatura

A ausncia de assinatura pode levar prpria inexistncia do ato. Caso

contrrio, revelando-se ocasional esquecimento, mas certificando-se a real autoria,
passa a mera irregularidade.

Assim, se o promotor, apesar de no ter subscrito a pea acusatria, lanou cota

nos autos, assinando-a e nela fazendo constar que est oferecendo denncia, no h
razo plausvel para, em excessivo apego ao formalismo, anular o processo.

Outros requisitos

56
 Pedido de citao do demandado no essencial, sendo uma decorrncia
implcita da prpria inicial. As omisses da denncia ou da queixa podero ser supridas
a todo tempo, antes da sentena.

A queixa crime deve estar acompanhada da respectiva procurao com

poderes especiais, no servindo a mera clusula ad juditia. Deve conter ainda a meno
ao fato criminoso, com uma descrio sucinta e direta do acontecimento delitivo.

Eventuais defeitos da procurao estaro supridos se o querelante assinar a

acusatria juntamente com o advogado.

J as omisses formais da procurao podero ser sanadas enquanto no

esgotado o prazo decadencial. O STF, contudo, tem entendido que os defeitos podem
ser sanados at a sentena.

7.3 PRAZOS PARA OFERTA DA DENNCIA

CINCO DIAS, se o denunciado estiver preso; QUINZE DIAS, se solto.

7.3.1 Prazos especiais para oferta da denncia

10 dias, para crime eleitoral;

10 dias, pra trfico de drogas;
48 horas, para crime de abuso de autoridade;
2 dias, para crimes contra a economia popular.

Obs. A nova lei de falncias permite, se o infrator estiver solto, que o promotor
aguarde a apresentao do relatrio pelo administrador judicial, apontando as
causas e eventuais circunstancias que conduziram a falncia. Apresentado o relatrio,
ter 15 dias para denunciar. Fora isso, o prazo ser o normal, 5 e 15 dias.

7.3.2 Incio da contagem do prazo e o seu encerramento

A DATA DO TERMO DE VISTA PESSOAL do MP fixa o marco inicial, j

contado com o primeiro dia para a oferta da denncia. A regra em comento especial
em relao ao art.798, 1 do CPP.

Obs. Encerrado o prazo em final de semana ou feriado, o mesmo ser prorrogado para o
primeiro dia til subsequente.

J se existirem vrios denunciados em situao diversa, uns presos e outros no,

o prazo deve ser contado como se todos estivessem presos.

7.3.3 Desatendimento do prazo

A perda do prazo pelo promotor para oferta da inicial no impede que a mesma
seja apresentada a destempo.

Consequncias:

57
 D ensejo oferta da ao penal privada subsidiria da pblica;
Relaxamento da priso cautelar eventualmente existente, caso o
excesso seja desarrazoado;
Responsabilizao criminal do promotor desidioso por prevaricao,
caso tenha agido dolosamente.

Perda de vencimentos no tendo o judicirio funo correicional em face do

MP, solar a no recepo do art. 801 do CPP pelo texto constitucional. Restaria ao
promotor desidioso ser responsabilizado administrativamente perante a corregedoria do
Ministrio Pblico.

7.4 PRAZOS PARA OFERTA DA QUEIXA-CRIME

SEIS MESES, contados do CONHECIMENTO DA AUTORIA DA

INFRAO.

Sendo este prazo de ordem decadencial, no se interrompe, no se suspende

nem se prorroga, contando-se na forma do art.10 do CP, incluindo-se o primeiro dia
e excluindo-se o do vencimento. Encerrando-se em finais de semana ou feriados, no se
dilata para o primeiro dia til subsequente.

IMPORTANTE!!! Nos CRIMES PERMANENTES, o prazo se inicia, atendendo a

regra geral, do CONHECIMENTO DA AUTORIA, pouco importando quando
cessar a permanncia.

J no crime continuado, a contagem prazal se d isoladamente em razo do

conhecimento da autoria de cada conduta delitiva cometida.

A perda do prazo para o oferecimento da queixa-crime leva extino da

punibilidade.

IMPORTANTE!!! J a pendncia de inqurito policial inconcluso no tem o condo de

elastecer o prazo para a oferta da inicial privada.

Prazos especiais:

Crime de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento ao

casamento 6 meses aps o trnsito em julgado da sentena que, no
cvel, anule o casamento.
Crime contra a propriedade imaterial que deixem vestgios 30 dias,
contados da homologao do laudo. Conhecendo o ofendido o autor do
crime contra a propriedade imaterial, deflagra-se o prazo decadencial de
seis meses para o exerccio da ao. Iniciadas as diligncias
investigatrias e concludo o laudo, passa, a partir da, a dispor de 30 dias
para ofertar a inicial acusatria.

7.5 ADITAMENTO DA QUEIXA

Prazo de 3 dias.

58
Lembrar!!! Falta ao MP legitimidade para aditar a queixa no intuito de lanar novos
acusados na ao privada exclusiva (somente irregularidade formal). J na
subsidiria da pblica, o MP dispe de ampla liberdade no aditamento, podendo,
inclusive, incluir co-rus IMPORTANTSSIMO!!!!

7.6 REJEIO DA DENNCIA OU QUEIXA

O despacho do juiz, atestando a perfeio tcnica da inicial acusatria, formaliza

o incio do processo penal (STF), que estar integralizado com a realizao da citao.

Hipteses que autorizam o magistrado a no receber a petio:

For manifestamente inepta a inpcia estar caracterizada pelo

desatendimento dos requisitos essenciais petio, notadamente, pela
debilidade ou ausncia de narrativa ftica. Fatos intricados, ininteligveis,
contraditrios, tambm podem ensejar, a critrio do magistrado, a
refutao da denncia ou da queixa-crime.

Faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao

penal

Faltar justa causa esta a necessidade de lastro mnimo de prova

para o exerccio da ao, dizer, indcios de autoria e da materialidade.

Por outro lado, e numa viso ampliativa, entendem os autores que todas as
hipteses que autorizaram a absolvio sumria tambm justificam a rejeio da
inicial, se cabalmente demonstradas desde o incio.

Se certo que tais hipteses no so to corriqueiras, tambm verdade que no

se deve exigir que o processo comece para que ento o suposto infrator seja absolvido.

Em situaes como estas deveria o parquet ter se manifestado pelo

arquivamento. E se no o fez, caber ao magistrado rejeitar a inicial.

(Hipteses de absolvio sumria)

Existncia manifesta de causa excludente de ilicitude;

Existncia manifesta de causa excludente de culpabilidade, ressalvada a
inimputabilidade;
Fato narrado evidentemente no constitui crime;
Estiver extinta a punibilidade.

A demonstrao cabal de que no houve infrao penal implica no refutamento

da inicial acusatria. Diga-se o mesmo quando estivermos diante do princpio da
insignificncia, pois condutas bagatelares levam prpria atipicidade do fato,
desaguando em fundamento idneo para a rejeio da inicial. Da mesma forma, uma
vez extinta a punibilidade, o Estado perde a possibilidade de aplicar sano em face do
fato ocorrido, e por sua vez, a inicial deve ser rejeitada.

59
 verdade que uma demonstrao como esta encontra dificuldades,
principalmente pela regra da superficialidade dos elementos probatrios colhidos at
esta fase da persecuo penal.

IMPORTANTE!!! A posio defendida pelos autores est longe de ser pacfica,

havendo forte posio no sentido de que as excludentes de ilicitude e de
culpabilidade, estritamente vinculadas ao mrito, devem ser analisadas no
momento da sentena, no tendo o condo de justificar a rejeio da inicial (STJ).

7.6.1 Repropositura da ao

Como as hipteses regulares de rejeio da inicial esto listadas no art. 395 do

CPP (inpcia, ausncia de condio da ao ou pressuposto processual e justa causa),
uma vez superado o defeito que motivou a rejeio, nada impede a repropositura
da ao.

7.6.2 Rejeio X no recebimento

A rejeio equivaleria ao prprio julgamento de mrito antecipado, fazendo

coisa julgada, ao passo que o mero no recebimento no seria um obstculo para a
repropositura da ao, uma vez satisfeita a condio que o motivou. Com isso, teramos
o cabimento do recurso de apelao para a deciso de rejeio, afinal ela satisfaz o
prprio mrito, ao passo que o recurso em sentido estrito se destinaria ao combate do
no recebimento.

A referida distino no encontra ressonncia na doutrina majoritria, que tem a

rejeio e o no recebimento como expresses sinnimas.

7.6.3 Rejeio parcial

Acreditam os autores ser possvel ao magistrado, sem se imiscuir nas atribuies

do rgo acusador, rejeitar parcialmente a inicial acusatria. Nada impede que o juiz
rejeite parcialmente a inicial para excluir um ou alguns imputados, quando no haja
lastro probatrio mnimo vinculando-os aos fatos.

O mesmo raciocnio pode ser seguido na hiptese de pluralidade de infraes

objeto de uma mesma denncia, onde, em no havendo justa causa, algumas podem
ser excludas. O mesmo se diga quanto s qualificadoras ou causas de exasperao de
pena.

7.6.4 Recurso para combater a rejeio

Recurso em sentido estrito.

J se a inicial for recebida, normalmente no h recurso, podendo o ru valer-se

do HC para tentar trancar o processo iniciado.

Lei 9099/95 a rejeio da inicial acusatria combatida com

APELAO.

60
 Procedimento originrio dos Tribunais tanto o recebimento quanto a
rejeio da inicial no comportam mais qualquer recurso ordinrio, j
que a deciso ser proferida pelo tribunal. J se admitiu agravo
regimental, quando a mesma era a alada do relator. Advirta-se,
entretanto, que havendo violao CF ou norma infraconstitucional,
possvel o ingresso com recurso extraordinrio ou especial.

Efeito do julgamento do recurso havendo error in procedendo (de ordem

processual, acarretando nulidade), a procedncia do recurso implicar na devoluo
dos autos para que o juzo a quo profira uma nova deciso, recebendo ou rejeitando a
inicial. J em se tratando de error in judicando (de ordem material na apreciao do
fato), o acrdo proferido no julgamento j funcionar como deciso de recebimento.

Nesse sentido a Smula 709 do STF, aduzindo que salvo quando nula a
deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra a rejeio da
denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.

7.6.5 Fundamentao do recebimento e recebimento tcito

Trata-se de uma autntica deciso judicial, e por fora do art. 93, inciso IX da
CF, obrigatoriamente deve ser fundamentada. No h de se exigir uma fundamentao
detalhada e profunda, afinal estamos no incio do processo, e o magistrado no pode
antecipar um juzo de mrito acerca da lide, uma vez que a instruo probatria ainda
est por vir.

Apesar da posio defendida pelos autores, a jurisprudncia majoritria,

inclusive dos Tribunais Superiores, trilha outro caminho, indicando que O
MAGISTRADO, AO RECEBER A DENNCIA OU QUEIXA, NO PRECISA
FUNDAMENTAR A DECISO, pois esta, ainda que sob tal tica, no teria natureza
decisria, e a fundamentao seria uma antecipao indevida ao exame de mrito. Por
esta posio, o recebimento da inicial teria natureza de mero despacho, e com isso, a
admissibilidade j implicaria, implicitamente, na anlise dos requisitos legais para o
incio do processo.

IMPORTANTE!!! A fundamentao exigida, apenas, quando o juiz rejeita a

denncia ou a queixa.

Tambm se tem admitido, dentro do STF, o recebimento tcito da inicial,

quando o juiz, sem ao menos proferir o despacho de recebimento, determina de pronto a
citao do ru e data para a realizao do interrogatrio.

Obs. A reconsiderao do recebimento da inicial no encontra guarida legal.

SMULAS APLICVEIS
STJ

201. Os honorrios advocatcios no podem ser fixados em salrios-mnimos.

STF

61
693. No cabe HC contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo
em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada.

709. Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso
contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.

714. concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio

Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a
honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.

62
 AO CIVIL EX DELICTO

inegvel que uma conduta tipificada como penalmente, tambm pode se

caracterizar em ilcito civil, trazendo para a vitima, se identificada, pretenses de cunho
indenizatrio.

O art. 91 I, do CP, assevera que a sentena condenatria penal torna certa a

obrigao de reparar o dano pelo crime, sendo titulo executivo judicial, carecendo
de prvia liquidao.

1- LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA

A legitimidade ativa da vtima, seu representante legal (no caso de menor
de 18 anos ou doente mental), e em havendo bito ou ausncia, passa para os herdeiros.
O rol, portanto, mais extenso (vai alm do CADI).

Lembrar!!! No s a vtima tem legitimidade ativa (e vai alm do CADI)

IMPORTANTE!!! Por sua vez, sendo a vtima pobre, a ao de conhecimento ou a

execuo ser promovida, a seu requerimento, pelo MP, que atua como substituto
processual. Nesse sentido o STF admite a inconstitucionalidade progressiva daquele
dispositivo, condicionada a implementao das defensorias em todo o pas, quando
ento a atividade do parquet nesse mister estar definitivamente sepultada.

J no plo passivo ir figurar o autor do crime, sem prejuzo do

processamento do responsvel civil.

IMPORTANTE!!! O responsvel civil s poder ser sujeito passivo da ao de

conhecimento, no se admitindo a execuo da sentena penal condenatria em seu
detrimento, afinal, no foi parte no processo penal, no servindo o ttulo contra aquele
que no figurou no plo passivo da demanda.

Nos Juizados Especiais Criminais, o responsvel civil notificado para

comparecer audincia preliminar, e se ele fizer parte do acordo de composio civil
dos danos, a sentena homologatria ser ttulo executivo vlido contra sua pessoa
(arts. 72 e 74).

Questo polmica a seleo do que pode ser arguido em favor do responsvel

civil em sua defesa.

#Ser que na ao de conhecimento, o responsvel civil pode rediscutir a autoria e

a materialidade do crime, que j ficaram definidos em sentena penal
condenatria transitada em julgado?
Pacelli se manifesta pela impossibilidade do responsvel civil trazer a tona tais
discusses, pois j decididas no processo penal, e que por fora do disposto
expressamente no art. 933 do CC, onde se estabelece a responsabilidade objetiva
independentemente de culpa do empregador e do comitente, por ato ilcito praticado
por seus empregados, serviais e prepostos, a matria de defesa reservada ao terceiro,

63
responsvel civil, na hiptese de j haver deciso condenatria em face do agente do
delito, ser unicamente aquela atinente existncia, ou no, de relao jurdica
(contratual ou legal), entre ele e o agente do crime. A questo relativa existncia e
autoria do fato estar fora de seu alcance, desde que passada em julgado a sentena
condenatria. Ressalva apenas a possibilidade da ao civil ser intentada antes do
trnsito em julgado da sentena penal, quando ento o responsvel civil poder
ventilar toda matria em seu favor. tambm a posio dos autores.

IMPORTANTE!!! A segunda posio, que tem prevalecido (MAJORITRIA),

admite que o responsvel civil invoque todo argumento que lhe for conveniente dentro
da ao indenizatria, pois no pode ser prejudicado por deciso emanada do
processo penal em que no foi parte.

2- COMPETNCIA NA AO REPARATRIA
Primeira posio lugar do ato ou fato.

Segunda posio cabe vtima optar entre ajuizar a ao civil em seu

domiclio ou no local do fato. Nada impede que opte por ajuizar a ao no domiclio do
ru (MAJORITRIA).

3- SISTEMAS PROCESSUAIS
a) Sistema da confuso nele, temos as duas pretenses, civil e penal, desenvolvidas
em ao nica no juzo criminal. O pedido engloba ao mesmo tempo a condenao e a
reparao dos danos.

b) Sistema da solidariedade ou da unio aqui, teremos as duas aes, civil e penal,

se desenvolvendo em processo nico. Podem ser movidas por pessoas distintas, contra
responsveis diversos. Teremos duas pretenses e dois pedidos, tramitando no mesmo
feito.

c) Sistema da livre escolha a parte opta pelo pleito reparatrio na esfera cvel ou na
penal. Dentro da discricionariedade do demandante, as aes podem tramitar em
conjunto na Justia criminal, ou em separado.

d) Sistema da separao ou independncia era at ento o adotado no Brasil, onde

cada ao tramitar na competente Justia.

No entanto, hoje em dia, temos matria cvel que se desenvolve de forma

excepcional, perante o juzo criminal, como acontece com a Lei Maria da Penha que
prev o acmulo de competncia cvel e pena nas varas criminais.

tambm o que ocorre nos Juizados Especiais Criminais, na realizao da

composio civil dos danos, objetivando ressarcir os prejuzos da vtima, a ser
homologada pelo juiz penal.

IMPORTANTE!!! A Lei 11.719/08 contempla a fixao do valor mnimo da

indenizao a ser estabelecido na sentena condenatria, considerando-se os danos
sofridos pelo ofendido, de sorte que o quanto indenizatrio j estaria certificado,

64
bastando que o legitimado execute o ttulo, que neste ponto lquido na esfera cvel. O
que se percebe uma tentativa de adoo do sistema da confuso, onde a pretenso
condenatria e indenizatria estariam veiculadas na mesma demanda. At porque, no
acreditam os autores que o magistrado possa reconhecer o pleito indenizatrio sem que
haja requerimento neste sentido.

O magistrado no pode julgar extra petita, de sorte que s estabelecer o valor

da indenizao se tal requerimento lhe foi apresentado (POSIO QUE
PREVALECE QUE O MAGISTRADO PODE ARBITRAR O VALOR DE
OFCIO).

#Quem tem legitimidade para requerer a indenizao?

Nas aes privadas, no teremos maiores problemas, j que o ofendido o prprio
titular da ao. O problema se avizinha no mbito das aes pblicas: estar o MP
legitimado para requerer indenizao em favor do ofendido? Entendem os autores
que no, j que uma tal pretenso exorbitaria o mbito de sua atribuio. No mximo,
sendo a vtima pobre, e se na comarca no h defensoria, assistiria ao MP requerer
a indenizao em favor do hipossuficiente, por analogia ao art. 68 do CPP. Nos
demais casos, restaria ao ofendido devidamente identificado habilitar-se como assistente
de acusao, para s assim apresentar sua pretenso indenizatria.

IMPORTANTE!!! Demonstrao probatria do valor da indenizao. Devemos

interpretar o dispositivo de sorte a que este se compatibilize com a nova rotina dos
procedimentos, que passaram a ser mais escorreitos e concentrados, em busca de uma
pretensa celeridade, e tambm com a prpria CF, que assegura a razovel durao do
processo. Se a questo cvel for to ou mais complexa que a criminal, de sorte a
tumultuar a evoluo do procedimento, deve o magistrado criminal remeter as partes
esfera cvel. Nada impede que o ofendido guarde a eventual sentena condenatria, e
posteriormente promova a competente liquidao, e posterior execuo. Restaria,
portanto, a discusso do quanto indenizatrio na esfera penal naquelas situaes de
evidente aferio, quando a complexidade mnima ou inexistente, e at mesmo
quando as partes cheguem a um denominador, cabendo ao magistrado verdadeiramente
homologar.

De toda sorte, teremos a mitigao do sistema separatista, com a possibilidade

de adoo do sistema da confuso, se este for adaptvel ao caso concreto, isto , o
pleito indenizatrio da parte tem que ser compatvel realidade do procedimento,
cabendo ao juiz determinar se ou no possvel que o processo penal abarque tal
hiptese, ou se as partes devem ir ao cvel.

4- SUSPENSO DA DEMANDA CVEL

4.1 REGIME LEGAL DA SUSPENSO

Mesmo que a ao penal ainda no tenha se iniciado, a ao civil poder ser

suspensa. Neste caso, se a ao penal no for deflagrada no prazo de trinta dias,
contados da intimao do sobrestamento da demanda cvel, o feito ir prosseguir.

65
#E se as aes tramitam paralelamente, por quanto tempo a ao civil ficar
sobrestada? Para os autores a suspenso no poder exceder o prazo mximo de um
ano, por aplicao do art. 265, 5, CPC.

Obrigatoriedade da suspenso para Tourinho Filho a suspenso seria

impositiva, evitando-se as consequncias desastrosas de se abrir o flanco e oportunizar a
existncia de decises contraditrias.

Facultatividade** entendem os autores que a suspenso da demanda cvel

uma faculdade da autoridade judicial. possvel que a instruo do feito cvel j
permita ao magistrado aquilatar as repercusses jurdicas daquela conduta, sem a
necessidade de aguardar o deslinde da causa penal (Pacelli e STJ**).

5- EXECUO DA SENTENA CONDENATRIA PENAL

Se o magistrado teve condies de estabelecer o valor da indenizao, a
sentena, na sua parte lquida, ser de pronto executada no cvel. Como o valor
estabelecido o mnimo da indenizao, nada impede que a parte, entendendo que o
numerrio fixado pelo magistrado criminal insuficiente, liquide a sentena
condenatria penal, e na sequncia a execute, para se ressarcir integralmente.

Caso o juiz penal fixe o quanto da indenizao e o ru condenado tenha

prestado fiana, entendem os autores que excepcionalmente a execuo pode ser feita
na prpria esfera penal, bastando ao ofendido requerer ao prprio juzo criminal o
levantamento do valor da fiana para satisfao do seu direito.

IMPORTANTE!!! J a sentena concessiva do perdo judicial, segundo o STJ, na

smula 18, considerada como meramente declaratria, SEM OS
CONSEQUENTES EFEITOS PENAIS TPICOS DE UMA DECISO
CONDENATRIA, de sorte que, em tese, no poderia ser executada.

Todavia, entendem os autores de forma diversa. Afinal, o perdo judicial se d

em circunstncias excepcionais, onde no haja a necessidade de aplicao de pena ao
infrator. O dano, contudo, subsiste reconhecido judicialmente.

IMPORTANTSSIMO!!! Havendo a extino da pretenso punitiva, pela prescrio

ou por qualquer outra causa, no h, a priori, que se falar em ttulo executivo. J se
houver extino da pretenso executria, os efeitos secundrios da sentena sero
preservados, mantendo-se o ttulo intacto para efeitos da pretenso indenizatria.

6- SENTENA ABSOLUTRIA E SUBORDINAO TEMTICA

I absolvio pela prova da inexistncia do fato se ficar demonstrado
categoricamente a inexistncia do fato, no h de se falar em responsabilidade civil,
afinal, se a infrao inexistiu, no houve dano. A absolvio com este fundamento
tranca as portas da esfera cvel, fazendo coisa julgada.

Obs. J se o MP requerer o arquivamento do inqurito policial ou das peas de

informao, nada impede a propositura da ao civil competente.

66
 II no houver prova da existncia do fato nada impede que se renove a
discusso na esfera cvel, tentando-se provar a existncia do fato e os danos por ele
ocasionados.

III no constituir o fato infrao penal a ao indenizatria ter cabimento.

IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao certeza da

negativa de autoria ir trancar as portas da ao indenizatria.

V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal a

instruo probatria foi deficitria, de sorte que a dvida implica em absolvio. Nada
impede que o ofendido ingresse no cvel, para que l demonstre o vnculo do suposto
infrator com o fato, na expectativa de viabilizar a indenizao.

VI existir circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, ou

mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia o reconhecimento das
excludentes de ilicitude no mbito penal faz coisa julgada no cvel.

IMPORTANTE!!! Excepcionalmente, mesmo a conduta estando justificada na seara

penal, subsiste a indenizao. Se a pessoa lesada ou o dono da coisa destruda no
for o causador do perigo, ter direito indenizao. Nesse caso, aquele que atuou
em estado de necessidade e foi absolvido na justia penal, ter de indenizar, assistindo
ao regressiva contra o causador do perigo para reaver aquilo que pagou.

Da mesma forma, havendo legtima defesa putativa, em erro plenamente

justificvel, a indenizao ter cabimento, ou ainda, em ocorrendo erro de alvo
(aberratio ictus).

VII no existir prova suficiente para a condenao no impede o manejo da

ao civil reparatria.

IMPORTANTSSIMO!!! A despeito de o tema suscitar acalorado debate doutrinrio,

impera nos concursos pblicos que A SENTENA ABSOLUTRIA IMPRPRIA
NO PRODUZ EFEITOS NA SEARA CIVIL, por no apresentar natureza
condenatria.

7- REVISO CRIMINAL E AO RESCISRIA

Havendo o ajuizamento da reviso criminal, e sendo julgada procedente, o
ttulo materializado na sentena condenatria transitada em julgado desaparece,
impedindo-se o incio da execuo no mbito cvel ou eliminando-se aquela j iniciada.
Se o pagamento j tinha ocorrido, abre-se a possibilidade de ao de restituio, para
reaver o que se pagou.

Pode ocorrer ainda o trnsito em julgado da sentena cvel assegurando a

indenizao. Se posteriormente, advier no mbito penal sentena absolutria
reconhecendo a inexistncia do fato, admite-se agora, na esfera civil, no manejo da ao
rescisria.

8- PRAZO PRESCRICIONAL

67
 Com o advento da sentena penal transitada em julgado, o prazo prescricional
para a ao civil comea a correr. A prescrio em tal caso ocorrer com o decurso do
lapso de TRS ANOS.

SMULAS APLICVEIS
STJ

18. A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da

punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.

68
 JURISDIO E COMPETNCIA

1- JURISDIO
1.1 CONCEITO

Na viso de Tourinho, a jurisdio, como funo, aquela incumbncia afeta

ao Juiz de, por meio do processo, aplicar a lei aos casos concretos e, como atividade,
toda aquela diligncia do Juiz dentro no processo objetivando a dar a cada um o que
seu.

Para Didier, fracionando o conceito, afirma que jurisdio a funo atribuda

a terceiro imparcial (a) de realizar o Direito de modo imperativo (b) e criativo (c),
reconhecendo/efetivando/protegendo situaes jurdicas (d) concretamente deduzidas
(e), em deciso insuscetvel de controle externo (f) e com aptido para tornar-se
indiscutvel.

1.2 PRINCPIOS

a) Investidura dever o magistrado estar devidamente investido na funo.

b) Indelegabilidade a regra que a funo jurisdicional no pode ser delegada a um

outro rgo, mesmo que jurisdicional.

Excees!!! Precatrias e cartas de ordem, onde h a prtica de atos processuais por um

outro magistrado, que no o originariamente competente (h divergncia doutrinria
quanto a esse posicionamento do autor).

c) Juiz natural art. 5, LIII (ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente) e XXXVII (no haver juzo ou tribunal de exceo).

d) Inafastabilidade a LEI no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou

ameaa a direito.

e) Inevitabilidade a jurisdio no est sujeita a vontade das partes. Impe-se.

f) Correlao ou relatividade o magistrado est adstrito quilo que lhe foi pedido.
Deve haver correspondncia entre a sentena e o pedido feito na inicial acusatria. No
pode haver julgamento extra, ultra ou citra petita.

Admite-se, no MOMENTO DO JULGAMENTO, correes quanto ao mero

equvoco da tipificao esboada na inicial, e at mesmo a adequao da acusao em
razo da modificao dos prprios fatos imputados ao ru, em razo das provas colhidas
no transcorrer da instruo processual.

Emendatio libeli

Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na

denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa,

69
 ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave (no
momento da sentena).
1o Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver
possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o
juiz proceder de acordo com o disposto na lei.
2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este
sero encaminhados os autos.

O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa,

poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de
aplicar pena mais grave.

Pouco importa a tipificao esboada na inicial acusatria, pois ao juiz, na

sentena, caber o devido enquadramento legal, afinal, jura novit cria (o juiz conhece
o direito).

IMPORTANTE!!! O momento adequado para corrigir os equvocos de tipificao

o da prolao da sentena. Esta a regra. Ao receber a inicial acusatria, dando
incio ao processo, no pode o magistrado alterar a tipificao esboada na denncia ou
na queixa-crime. Se o fizer, estar se imiscuindo arbitrariamente nas atribuies do
rgo acusador.

De ofcio, aplicando a lei ao caso concreto, far o magistrado o enquadramento

tpico, dentro do livre convencimento motivado. Como o ru se defende dos fatos, no
h de se falar em prejuzo, mesmo que o novo enquadramento importe na
imposio de pena mais severa.

IMPORTANTE!!! A emendatio libelli tem cabimento at mesmo no segundo grau de

jurisdio, havendo restrio apenas se implicar em reformatio in pejus.

Se em conseqncia da nova definio jurdica, houver a possibilidade de oferta

de suspenso condicional do processo, em face do crime ter pena mnima de at um
ano, deve o magistrado proceder na forma do art. 89 da lei 9099/95, oportunizando o
MP a operacionalizao da proposta. Por sua vez, se em razo do novo enquadramento,
percebe-se que a infrao de competncia de outro juzo, os autos lhe devem ser
remetidos.

IMPORTANTE!!! Em que pese o instituto da emendatio libelli ser idealizado no

Ttulo reservado sentena, entendem os autores que antevendo o magistrado que em
razo da emendatio ele no competente, ou aflora a possibilidade da suspenso
condicional do processo, em casos evidentes, deve invocar o instituto imediatamente,
inclusive no momento da admissibilidade da inicial, se necessrio for, para evitar a
prtica de atos inteis, seja porque tem cabimento a suspenso, ou porque a
incompetncia latente, afinal, os atos praticados por magistrado incompetente sero,
em regra, declarados nulos.

Mutatio libelli

Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel

nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente
nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no
contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia

70
 ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver
sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a
termo o aditamento, quando feito oralmente.
1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao
aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo
2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e
admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes,
designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de
testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e
julgamento
3o Aplicam-se as disposies dos 1o e 2o do art. 383
ao caput deste artigo.
4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs)
testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena,
adstrito aos termos do aditamento.
5o No recebido o aditamento, o processo prosseguir.

Tem cabimento quando os FATOS (no a tipificao) narrados na inicial so

dissonantes daqueles apurados na instruo criminal.

A partir de agora, percebendo o magistrado que os FATOS realmente ocorridos

so diversos dos narrados na inicial, pouco importa se so mais ou menos graves do
que os inicialmente idealizados, ir oportunizar o aditamento por parte do MP, que
dispor de 5 dias para faz-lo, podendo indicar at 3 testemunhas. A defesa, assim que
realizado o aditamento, ser intimada, e ter 5 dias para se manifestar, podendo tambm
indicar at 3 testemunhas.

Autos conclusos, resta ao magistrado receber ou no o aditamento. Caso venha a

rejeit-lo esta deciso desafia recurso em sentido estrito (art.581, I). Recebido o
aditamento, a defesa poder manejar HC, na expectativa de que os novos elementos
lanados aos autos sejam afastados, por falta de justa causa ou qualquer outro
motivo relevante. Com o juzo positivo de admissibilidade quanto ao aditamento, o
magistrado a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para
continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do
acusado, realizao de debates e julgamento.

Havendo inrcia ou negativa do MP quanto ao aditamento da inicial, cabe ao

juiz invocar o art. 28 do CPP, remetendo os autos para deliberao do Procurador Geral.

IMPORTANTE!!! O instituto da mutatio libelli no ter cabimento na fase recursal,

pois nesta hiptese haveria flagrante supresso de instncia, inaugurando-se em segunda
instncia a discusso de fatos que no foram objeto de debate em primeiro grau de
jurisdio.

Smula 453 do STF - No se aplicam segunda instncia o art.

384 e pargrafo nico do CPP, que possibilitam dar nova definio
jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no
contida explcita ou implicitamente na denncia ou queixa.

IMPORTANTE!! O JUIZ EST ADSTRITO AO ADITAMENTO. Com isso,

retomada a instruo e percebendo o magistrado que os fatos realmente ocorridos eram
os originariamente narrados, no poder revitalizar os temos iniciais da denncia,
cabendo condenar ou absolver o ru em face dos fatos trazidos com o aditamento. Nada
impede, entretanto, que o membro do MP, em razo de eventual absolvio pelos fatos

71
apresentados com o aditamento, apresente nova denncia, nos mesmos moldes daquela
que foi equivocadamente superada pelo aditamento. E nem se diga que este ato fere a
coisa julgada material, isto porque, com o aditamento, a imputao original foi
substituda. Portanto, a coisa julgada advinda em face da sentena est adstrita aos
termos do aditamento.

Ressalve-se, entretanto, que a incidncia da parte final do enunciado do 4 do

art. 384 ocorrer quando o fato definido no aditamento suplantar inteiramente os fatos
narrados na denncia, conferindo base descritiva para a classificao do crime em seu
tipo fundamental e de suas circunstncias qualificadoras. Porm e isso precisa ficar
bem claro , caso o aditamento se refira ao acrscimo de circunstncia que qualifica o
crime descrito na forma simples na petio inicial acusatria, o juiz no ficar adstrito
ao aditamento no sentido de que s pode condenar pelo crime em sua forma qualificada,
mas, caso no provada a qualificadora e reste patentemente provado o delito na sua
forma simples, deve desacolher a acusao no que toca ao aditamento (qualificadora),
condenando o acusado pelo crime simples.

IMPORTANTE!!! A mutatio libelli no tem aplicao nas aes de iniciativa

privada exclusiva e personalssima, pois estas so movidas pelo princpio da
disponibilidade e oportunidade. Resta, portanto, aos crimes de ao pblica, e para as
aes privadas subsidirias.

g) Devido processo legal

1.3 CARACTERSTICAS

Inrcia em regra, os rgos jurisdicionais so inertes, dependem de

provocao. Todavia, a ordem de HC pode ser concedida de ofcio, sempre que os
juzes ou tribunais tenham conhecimento do risco a liberdade de locomoo.

Substitutividade como a autotutela foi banida, salvo em casos excepcionais,

cabe ao Estado, substituindo a atividade das partes, resolver os litgios.

Lide o entendimento majoritrio pressupe a existncia de lide para o

exerccio jurisdicional (existe controvrsia).

Atuao do direito a atividade jurisdicional tem por objetivo aplicar o direito

ao caso concreto.

Imutabilidade no intuito de fortalecer os laos e tranqilidade social, o

exerccio da jurisdio desgua em provimento final (sentena), que se reveste de
imutabilidade aps o seu trnsito em julgado, no podendo ser modificado, salvo
excees, a exemplo da reviso criminal pro ru.

2- COMPETNCIA
2.1 CONCEITO

72
 a medida ou delimitao da jurisdio ou nas palavras de Tourinho Filho, o
mbito, legislativamente delimitado, dentro do qual o rgo exerce o seu Poder
Jurisdicional.

2.2 CRITRIOS

2.2.1 Competncia material

Leva em conta as caractersticas da questo criminal, e deve ser estudada

sobre trs aspectos principais:

Critrio ratione materiae objetiva identificar qual a Justia competente e os

critrios de especializao, levando em conta a natureza da infrao. Ex: cabe
Justia Eleitoral o julgamento dos ilcitos criminais eleitorais.

Critrio ratione personae leva em considerao a importncia das funes

desempenhadas por determinadas pessoas.

Critrio ratione loci visa identificar o juzo territorialmente competente,

considerando como parmetros o local da consumao do delito, alm do domiclio ou
residncia do ru.

2.2.2 Competncia funcional

Leva-se em conta como elemento de distribuio os atos processuais

praticados.

Fase do processo normalmente um s juiz competente para praticar todos os

atos do processo. Contudo, pode haver segmentao, como por exemplo, um juiz que
vai instruir e sentenciar a causa criminal, e um outro a quem incumbir a fase de
execuo.

Objeto do juzo por este critrio, h uma distribuio de tarefas na deciso

das vrias questes trazidas durante o processo. Ex: jri.

Grau de jurisdio a chamada competncia funcional vertical.

2.3 COMPETNCIA RATIONE MATERIAE

2.3.1 Justia comum estadual

a justia residual por excelncia; abrange todas as infraes que no sejam da

alada da justia especializada ou da justia comum federal.

2.3.2 Justia comum federal

Os crimes polticos soma-se necessidade de contemplao legal

instituindo o crime poltico, a inteno de atentar contra a soberania nacional e a
estrutura poltica brasileira.

73
 Infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou
interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas, empresas pblicas, excludas as
contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral.

IMPORTANTE!!! To somente os CRIMES so apreciados pela JF. O julgamento de

contraveno que afete ente federal ser de competncia dos juizados especiais na
esfera estadual.

Obs. Entes no englobados sociedades de economia mista; concessionrias de

servio pblico, sindicato.

Os dois ltimos no atraem, por falta de previso constitucional, a competncia

para a JF, assim como os crimes em detrimento de entidade particular de ensino
superior.

Obs. Conselhos de fiscalizao profissional voltaram a ter a natureza de autarquia, e

por conseqncia, a competncia da esfera federal volta a ser a regra.

Por se ocupar de atividades atinentes aos advogados, que exercem funo

constitucionalmente privilegiada, na medida em que so indispensveis administrao
da Justia, afastou o STF a sujeio da OAB ao regime das autarquias no tocante
vinculao Administrao, sem, todavia, ter a Suprema Corte afastado as
prerrogativas e privilgios, dentre eles exatamente o da competncia da Justia
Federal (Renato Brasileiro).

Smulas aplicadas:

42. Compete Justia Comum Estadual processar e julgar as causas cveis em que
parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento.

62. Compete Justia Estadual processar julgar o crime de falsa anotao na CTPS,
atribudo empresa privada.

73. A utilizao de papel-moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o

crime de estelionato, da competncia da Justia Estadual.

104. Compete Justia Estadual o processo e julgamento dos crimes de falsificao e

uso de documento falso relativo a estabelecimento particular de ensino.

147. Compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra

funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo.

151. A competncia para o processo e julgamento por crime de contrabando ou

descaminho define-se pela preveno do Juzo Federal do lugar da apreenso dos
bens.

165. Compete Justia Federal processar e julgar crime de falso testemunho

cometido no processo trabalhista.

74
200. O Juzo Federal competente para processar e julgar acusado de crime de uso de
passaporte falso o do lugar onde o delito se consumou.

208. Compete Justia Federal processar e julgar prefeito municipal por desvio de
verba sujeita a prestao de contas perante rgo federal.

209. Compete Justia Estadual processar e julgar prefeito por desvio de verba
transferida e incorporada ao patrimnio municipal.

IMPORTANTE!!! A smula 91 do STJ, prevendo que os crimes contra a fauna seriam

julgados pela justia federal foi cancelada. Pois a 9.605/98 prev infraes penais
contra a fauna que so da competncia da justia estadual. Como a referida smula
no fazia esta distino, ela foi cancelada.

Resumindo!!! Em regra, crimes contra a fauna so da competncia da justia

estadual.

Os CRIMES previstos em tratado ou conveno internacional,

quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no
estrangeiro, ou reciprocamente.

Alm da existncia do tratado ou conveno, essencial que a infrao praticada

transcenda as fronteiras de mais de um pas, ou seja, a internacionalidade da conduta
requisito objetivo para a fixao da competncia federal. Logo, em que pese a
existncia de tratado ou conveno internacional, se a infrao limitar-se s
fronteiras brasileiras, a competncia ser de regra da Justia Estadual.

As causas relativas a direitos humanos

5. Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o

Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o
cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar,
perante o STJ, em qualquer fase do inqurito ou do processo,
incidente de deslocamento de competncia para a JF.

Para os autores, sendo a competncia federal de ordem material, e por

conseqncia absoluta, os juzes e delegados de polcia estadual deveriam, de ofcio,
declinar de sua competncia e atribuio respectivamente, remetendo os autos para a
esfera federal, sempre que estiverem diante de infrao que afete direitos humanos
contemplada em tratado internacional que o Brasil seja signatrio.

Caso no o faam, abre-se ento, ao PGR, como forma de preservar a

competncia da JF, o incidente protetivo perante o STJ. Portanto, esta ferramenta seria
apenas mais um instituto para se assegurar a manuteno do juiz natural, afinal o
prprio magistrado deveria declarar-se ex officio incompetente.

Entende o STJ, no entanto, que alm da violao de direitos humanos e da

existncia de tratados ou conveno internacional, seria necessrio que a polcia ou
justia estaduais no cumprissem o seu mister, ou seja, haveria o condicionamento

75
existncia de algum obstculo na esfera estadual, que dificultasse ou impedisse o xito
das investigaes ou do processo.

No mesmo sentido do STJ, o entendimento de Didier, fazendo uma advertncia:

acolhido o pedido de deslocamento da competncia, os atos at ento praticados so
vlidos, pois a autoridade era competente. O julgamento do STJ fato
superveniente que altera a competncia absoluta ex nunc.

Crimes contra a organizao do trabalho ofensa coletividade de

trabalhadores.

Crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira

Crimes contra o sistema financeiro nacional o SFN composto pelas instituies

financeiras pblicas e particulares, e as pessoas a elas equiparadas.

No basta que a conduta afete o SFN. Para que a competncia seja da esfera
federal, fundamental que a lei ordinria, disciplinando a infrao, preveja
expressamente a competncia federal, como manda o inciso VI do art.109 da CF.

Ordem econmica da mesma forma, necessita-se de previso expressa na legislao

ordinria. As Leis 8.137/90 e 8.176/91 tratam da matria, contudo, por ausncia de
previso nos respectivos textos, os crimes nelas previstos sero apreciados em regra na
JE. Restaria assim o julgamento na seara federal quando estas infraes afetarem bens,
servios ou interesses de ente federal, por aplicao do inciso IV do art.109 da CF.

Crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a

competncia da Justia Militar.

Obs. Mesmo com a aeronave em solo a competncia da JF.

Obs. Navio necessria aptido realizao de viagens internacionais e grande

porte (transnacionalizao). As infraes ocorridas em embarcaes de pequeno calado
sero apreciadas na esfera estadual.

Como a CF usou a expresso genrica aeronave, sem fazer distino, o porte e a

autonomia so irrelevantes para a definio da competncia federal.

Os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro

A conduta de ingressar ou permanecer ilegalmente no pas, em si mesma no

tipificada como crime, tendo natureza de infrao de cunho administrativo, a merecer
reprimenda desta natureza. O que ser apreciado na Justia Criminal Federal so as
infraes penais perpetradas para a consecuo da permanncia ou do ingresso irregular
no Brasil.

Disputa sobre direitos indgenas afetao da COLETIVIDADE

indgena.
STJ Smula n 140 Compete Justia Comum Estadual processar
e julgar crime em que o indgena figure como autor ou vtima.

76
 HC ou MS em matria criminal por demais importante dar enfoque
a autoridade coatora, ou seja, a autora da ilegalidade ou abuso de poder a
ensejar a impetrao do HC ou do MS.

Competncia territorial da Justia Federal

Nas comarcas que no forem sede de vara federal, e havendo PREVISO

LEGAL, poder ocorrer o processamento e julgamento de crime federal perante a
prpria justia estadual. Eventuais recursos sero endereados ao TRF competente.

IMPORTANTE!!! Era o que ocorria com o trfico internacional de drogas. Contudo,

com o advento da lei 11.343/06 (nova lei anti-drogas), o paragrafo nico do art. 70 deu
tratamento diverso matria, versando que os crimes praticados no Municpios que
no sejam sede de vara federal sero processados e julgados na vara federal da
circunscrio respectiva.

2.3.3 Competncia da justia especializada militar

A Justia Castrense no aprecia qualquer outra infrao que no aquelas ditas

militares, sendo que nenhum instituto da Lei 9099/95 aplicvel Justia Militar,
havendo vedao expressa nesse sentido (art. 90-A).

IMPORTANTE!!! Os crimes dolosos contra a vida praticados por militar contra

civil foram retirados da alada militar, passando para a Justia Comum, dentro da
competncia do jri. Se o crime culposo, subsiste a competncia da Justia Militar.

O Superior Tribunal Militar j declarou incidentalmente a inconstitucionalidade

do pargrafo nico do art. 9 do CPM, assumindo o entendimento de que os militares
federais, mesmo quando praticam crime doloso contra a vida de civil, deveriam ser
julgados na alada militar. Todavia, no este o entendimento trilhado pelo STF e pelo
STJ, de forma a uniformizar a matria. Ao que parece, estaduais ou federais, os
militares vo a jri quando invistam dolosamente contra a vida de civil.

Questo interessante a existncia de aberratio ictus. #Afinal, se um militar,

desejando matar outro militar, erra o alvo e acerta um civil, onde ser julgado?
Para EFEITOS PENAIS, na fixao da pena, levam-se em conta as
caractersticas de quem se desejava atingir.
No ASPECTO PROCESSUAL, de fixao da competncia, o importante definir
a pessoa realmente atingida. Portanto, se por erro na pontaria o civil foi atingido, o
militar vai a jri, consoante entendimento do STJ.

Obs. O abuso de autoridade crime comum, e se praticado por militar, no ir

justia especializada.

Neste sentido:

77
 Smula 172 do STJ - compete Justia Comum processar e julgar
militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em
servio.

O crime de tortura, em entendimento consolidado pelo STJ, crime comum,

no sendo apreciado pela Justia Militar.

No mesmo raciocnio, a smula n 75 do STJ: compete Justia Comum

Estadual processar e julgar o policial militar por crime de promover ou facilitar a fuga
de preso de estabelecimento penal, ao passo que a smula n 6 indica que compete
Justia Comum Estadual processar e julgar delito decorrente de acidente de trnsito
envolvendo viatura de polcia Militar, salvo se autor e vtima forem policiais militares
em situao de atividade.

Justia Militar dos Estados constituda pelos juzes de direito e pelos

Conselhos de Justia e em segundo grau, pelo prprio TJ, ou por TJ Militar nos Estados
em que o efetivo seja superior a vinte mil integrantes, tendo competncia para apreciar
os crimes militares praticados por policiais militares e bombeiros militares. Logo, no
julga civil.

Neste sentido, a smula 53 do STJ: Compete Justia Comum Estadual

processar e julgar civil acusado de prtica de crime contra instituies militares
estaduais.

Competncia territorial da Justia Militar Estadual smula 78 do STJ:

Compete Justia Militar processar e julgar policial de corporao estadual, ainda
que o delito tenha sido praticado em outra unidade federativa.

Justia Militar Federal composta pelos Conselhos de Justia, especial e

permanente, sendo rgo colegiado que atuar nas sedes das Auditorias Militares. Como
rgo de instncia superior, temos o STM.

A Justia Castrense Federal tem competncia para julgar os membros das

Foras Armadas, e alm deles, os civis que incorram em crime militar.

2.3.4 Competncia da justia especializada eleitoral

A Justia Eleitoral tem competncia para apreciar as infraes eleitorais, leia-

se, aquelas disciplinadas na legislao eleitoral, e alm delas, as que lhes sejam
conexas.

IMPORTANTE!!! Se a infrao eleitoral ou aquela comum que lhe seja conexa estiver
dentro do patamar de menor potencial ofensivo, ADMITE-SE a aplicao dos
institutos despenalizadores da Lei 9099/95, como a composio civil e a transao
penal, dentro do respectivo procedimento eleitoral. tambm cabvel a suspenso
condicional do processo, que tem aplicao aos delitos com pena mnima de at um ano.

2.4 COMPETNCIA RATIONI LOCI

Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo LUGAR
EM QUE SE CONSUMAR A INFRAO, ou, no caso de

78
 tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de
execuo.

A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a

infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de
execuo.

Teoria da atividade a competncia ser fixada pelo local da ao ou omisso.

adotada nas hipteses de crime tentado e tambm nos Juizados Especiais
Criminais.

IMPORTANTE!!! No crime de homicdio, o STJ tem construdo slida jurisprudncia

no sentido de que a competncia fixada pelo local da ao, e no do resultado. Isso
pela facilidade da colheita probatria no lugar em que os atos executrios se
desenvolveram, alm da resposta comunidade que reside onde ocorreu a ofensa
ao bem jurdico tutelado.

TEORIA DO RESULTADO (teoria prevalente) consumao do delito.

Teoria da ubiquidade (mista ou ecltica) a competncia territorial no Brasil

seria estabelecida tanto pelo local da ao quanto pelo do resultado, desde que um ou
outro aqui ocorram. aplicada nos crimes distncia, que so aqueles em que os atos
executrios se iniciam no Brasil e o resultado, mesmo que parcialmente, ocorre ou
deveria ocorrer no Brasil.

2.4.1 Domiclio ou residncia do ru

Se no for conhecido o local da consumao do crime.

IMPORTANTE!!! Nas AES EXCLUSIVAMENTE PRIVADAS, o querelante

pode, mesmo sabido o local da consumao, optar por propor a ao no domiclio
ou residncia do ru. No tem cabimento nas aes penais privadas subsidirias da
pblica.

2.4.2 Critrio subsidirio

E se, alm de desconhecido o local da consumao, so tambm desconhecidos a

residncia e o paradeiro do ru? Ser competente o juiz que primeiro tomar
conhecimento do fato, ou seja, o que primeiro recebe a inicial acusatria dando inicio
ao processo, ou o magistrado que ainda na fase do IP, j esta tomando medidas
cautelares referentes ao futuro do processo.

PREVENO sinnimo de antecipao, leia-se, juiz prevento aquele que

primeiro toma contato com o fato e atua, antecipando-se aos demais.

IMPORTANTSSIMO!!! Quando o ru possui mais de uma residncia ou domicilio

(a), havendo pluralidade de rus com diversos domiclios (b), quando incerto o limite
territorial entre duas ou mais comarcas ou quando a infrao foi tentada ou consumada
na divisa entre elas (c) e nos crimes continuados ou permanentes ocorridos em duas ou
mais comarcas (d) a competncia se definir pela PREVENO.

79
2.4.3 Crimes praticados a bordo de navios ou aeronaves

Se uma embarcao estrangeira est apenas passando por guas territoriais

brasileiras, caso venha a ocorrer um crime em seu interior, sem reflexos externos, ou
seja, no atingindo a paz, a segurana e a boa ordem brasileira, mesmo reconhecendo
que a infrao ocorreu em territrio nacional, o Brasil no ir julg-la, em ateno ao
DIREITO DE PASSAGEM INOCENTE. Se aplica tambm as aeronaves privadas e
estrangeiras que esto no espao areo do Brasil.

2.4.4 Crimes praticados no exterior

O Cdigo Penal brasileiro goza de extraterritorialidade, sendo aplicado a

infraes consumadas no estrangeiro. Nestas hipteses, o juzo competente ser o da
Capital do Estado onde por ltimo tiver residido o acusado, e caso o mesmo nunca
tenha residido no Brasil, ser julgado na Capital da Repblica.

Smulas aplicadas:

Smula 521 do STF: O foro competente para o processo e julgamento dos crimes de
estelionato, sob a modalidade de emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o
do local onde se deu a RECUSA do pagamento pelo sacado.

Smula 244 do STJ: Compete ao foro do local da recusa processar e julgar o crime de
estelionato mediante cheque sem proviso de fundos.

2.5 COMPETNCIA PELA NATUREZA DA INFRAO

Em comarcas onde diversos magistrados possuem competncia plena, a soluo

ser dada pela distribuio. conferido lei de organizao judiciria o
estabelecimento da diviso de trabalho.

2.6 COMPETNCIA RATIONE PERSONAE

Visa evitar presses indiretas que poderiam ocorrer se as diversas autoridades

fossem julgadas pelos juzes de primeiro grau. A prerrogativa estabelecida em razo
da funo desempenhada, o que razovel, no havendo em que se falar em violao ao
princpio constitucional da isonomia.

STF:

Executivo:

Presidente e Vice-Presidente;
Ministros de Estado; Advogado-Geral da Unio;
Presidente do Banco Central;
Controlador-Geral da Unio;

Legislativo:

Membros do Congresso Nacional: Deputados Federais, Senadores.

80
 Judicirio:

Membros dos Tribunais Superiores: STF, STJ, TST, TSE, STM.

Outras autoridades:

Procurador-Geral da Repblica;
Comandantes das Foras Armadas;
Membros do Tribunal de Contas da Unio;
Chefes de misso diplomtica permanente

STJ:

Executivo: Governadores.

Legislativo: -

Judicirio: membros dos TRF, dos TRE, dos TJ e dos TRT.

Outras autoridades: membros dos Tribunais de Contas dos Estados, DF e

Municpios. Membros do MP da Unio que atuam perante Tribunais.

Tribunais de Justia:

Executivo: Prefeitos.

Legislativo: Deputados estaduais.

Judicirio: Juzes de Direito.

Outras autoridades: membros do MP Estadual.

Tribunais Regionais Federais:

Executivo: Prefeitos.

Legislativo: Deputados estaduais.

Judicirio: Juzes federais, Juzes do trabalho, Juzes militares da Unio.

Outras autoridades: Membros do MP da Unio (MPE, MPT, MPM, MP do

DF).

2.6.1 Prerrogativa de funo e manuteno do cargo ou mandato

Atualmente, aps a apreciao de ADINs, no h mais de se falar em

manuteno do foro privilegiado uma vez encerrado o cargo ou o mandato (salvo
se j iniciado o julgamento perante o STF), nem muito menos em prerrogativa de
funo para as aes de improbidade administrativa. Estas ltimas, pouco importa se

81
a autoridade continua ou no exercendo as funes, so destitudas de foro
privilegiado, sendo manejadas perante o juzo de primeiro grau.

Todavia, a matria est bem distante de ser pacificada. Deveras, muito

recentemente, o STF decidiu, por maioria, que a ele compete julgar ao por ato de
improbidade administrativa movida contra atual Ministro do STF, poca Advogado-
Geral da Unio, e outros, na qual se lhe imputam a suposta prtica dos crimes previstos
nos artigos 11, I e II, e 12, III, da Lei 8429/92. Nessa linha, entendeu o STF que
distribuir competncia para juiz de 1 grau para julgamento de ministro da Corte
quebraria o sistema judicirio como um todo. Ao final, o Pretrio Excelso
determinou o arquivamento da petio, em relao ao referido Ministro desta
Corte, haja vista o fato de ele no mais ocupar o cargo de Advogado-Geral da
Unio, e a descida dos autos ao mencionado juzo de 1 instncia, relativamente aos
demais acusados.

IMPORTANTE!!! A questo da renncia ao mandato como forma de se eximir ao

julgamento perante o tribunal a priori competente, forando a remessa dos autos ao
juzo de primeiro grau foi apreciada pelo plenrio do STF. Na ocasio a suprema corte
entendeu que o ato caracterizaria INACEITVEL FRAUDE PROCESSUAL, QUE
FRUSTRARIA AS REGRAS CONSTITUCIONAIS E NO APENAS AS
REGRAS DE COMPETNCIA. Assim, entendeu-se que a renncia ao mandato
na iminncia do julgamento importaria abuso de direito, inconcebvel na atual
ordem constitucional. Por essa razo, a renncia ao mandato na iminncia de ser
julgado, no tem o condo de ilidir a manuteno do foro privilegiado.

2.6.2 Prerrogativa x tribunal do jri

As autoridades com foro privilegiado estatudo na Constituio Federal

NO iro a jri, sendo julgadas pelo respectivo tribunal competente. J aquelas com
foro por prerrogativa de funo previsto na Constituio estadual, como normalmente
ocorre com os vice-governadores e defensores pblicos, caso incorram em crime doloso
contra a vida, iro a jri.

Smula 721 do STF: a competncia constitucional do Tribunal do

Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido
exclusivamente pela Constituio Estadual.

2.6.3 Prerrogativa funcional dos prefeitos

Smula 702 do STF: a competncia do TJ para julgar prefeitos
restringe-se aos crimes de competncia da Justia comum estadual;
nos demais casos, a competncia originria caber ao respectivo
tribunal de segundo grau.

Diante do verbete citado acima, nos crimes contra a Unio, suas autarquias e
empresas pblicas, quem julgar o prefeito o TRF, e nos crimes eleitorais, o TRE.

Obs. Os autores aplicam tambm este entendimento aos Deputados Estaduais.

2.6.4 Foro privilegiado (por prerrogativa de funo) e deslocamento

82
IMPORTANTE!!! Sempre que a autoridade que goza de foro privilegiado incorrer em
infrao penal, mesmo que esteja fora da jurisdio territorial do respectivo
tribunal, ser julgada perante o tribunal de origem.

2.7 COMPETNCIA ABSOLUTA X RELATIVA

Tanto a incompetncia absoluta como a relativa podem ser declaradas de ofcio

(h divergncias quanto incompetncia relativa). Em se tratando de incompetncia
relativa, acreditam os autores que a defesa, sob pena de precluso, dever sinalizar no
prazo de apresentao da defesa preliminar, qual seja, dez dias. J o juiz, em se
tratando de incompetncia absoluta, poder declinar do feito a qualquer momento. Na
incompetncia relativa, poder se afastar at a absolvio sumria.

IMPORTANTE!!! Em que pese a lei no ter feito distino entre competncia absoluta
ou relativa, h de se reconhecer que em se tratando de incompetncia absoluta, no
s os atos decisrios mas tambm os instrutrios devem ser reputados
imprestveis. Se a incompetncia meramente relativa, que se aproveitam os atos
de prova, restando imprestveis os atos decisrios.

O critrio territorial de fixao de competncia relativo. Os demais so de

ordem absoluta.

2.8 PREVENO

Preveno significa antecipao, e concorrendo dois ou mais juzes igualmente

competentes ou com jurisdio cumulativa, prevalente aquele que primeiro pratica
atos do processo ou medidas relativas ao mesmo, ainda que anteriores ao
oferecimento da denncia ou queixa.

Juzes igualmente competentes so aqueles que possuem mesma competncia

material e territorial. J os magistrados com competncia cumulativa possuem
idntica competncia material, mas esto situados em foros diferentes.

IMPORTANTE!!! Hipteses de estabelecimento da preveno:

Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, e a

infrao tenha sido praticada em suas divisas;
Tratando-se de crime continuado ou permanente, que se estenda pelo
territrio de mais de uma jurisdio;
No sendo conhecido o local da consumao do delito, a competncia
territorial firmada pelo domiclio ou residncia do ru. Se ele tem mais
de uma residncia, ou no possui residncia, ou desconhecido o seu
paradeiro, a competncia firmada pela preveno.

Lembrar!!! Nas aes penais privadas, o autor pode escolher entre o local do fato e o
domiclio do ru (no e aplica as aes privadas subsidirias da pblica).

Obs. No firma preveno a atuao do magistrado em escala de planto, em razo da

natureza excepcional do servio prestado. Da mesma forma, apreciao de habeas
corpus, impetrado ainda na fase do inqurito tendo o delegado como autoridade

83
coatora, no fixa a preveno do magistrado para o futuro processo a ser iniciado.
Sendo o HC ao autnoma de impugnao, no vai se prestar a instituir tal vnculo.

2.9 DISTRIBUIO

Instituto disciplinador de servios, significando a repartio dos processos entre

juzes igualmente competentes.

2.10 CONEXO E CONTINNCIA

No so bem um critrio de fixao de competncia, e sim de modificao da

mesma, atraindo para um determinado juzo os crimes ou infratores que poderiam ser
julgados separadamente, por rgos diversos.

2.10.1 Conexo

Infraes conexas so aquelas que esto interligadas, merecendo, portanto, em

prol da celeridade do feito e para evitar decises contraditrias, apreciao em
processo nico.

Conexo intersubjetiva duas ou mais infraes interligadas, praticadas

por duas ou mais pessoas. H, no caso, pluralidade de criminosos.

a) Conexo intersubjetiva por simultaneidade ocorrem vrias infraes, praticadas

ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas, nas mesmas circunstncias de tempo e
de espao. Ex: torcedores enfurecidos que depredam estdio de futebol, sem estarem
previamente acordados.

b) Conexo intersubjetiva concursal ocorre quando vrias pessoas, previamente

acordadas, praticam vrias infraes, embora diverso o tempo e o lugar. Ex: gangue
que pratica vrios delitos em determinada cidade, porm em bairros diversos, para
dificultar o trabalho da polcia.

c) Conexo intersubjetiva por reciprocidade ocorre quando vrias infraes so

praticadas, por diversas pessoas, umas contra as outras.

IMPORTANTSSIMO!!! bom lembrar que o crime de rixa no serve de exemplo

para caracterizar a conexo por reciprocidade, pois, para haver conexo,
obrigatoriamente devem existir duas ou mais infraes vinculadas. Na rixa, o crime
nico.

Conexo objetiva, material, teleolgica ou finalista ocorre quando

uma infrao praticada para facilitar ou ocultar outra, ou para conseguir
impunidade ou vantagem. Ex: comparsa que mata o outro para ficar com
todo o produto do crime; homicida que alm da vtima, mata a nica
testemunha para ficar impune.

Instrumental ou probatria ocorre quando a prova de uma infrao

ou de suas elementares influir na prova de outra infrao.

84
 Conexo na fase preliminar investigatria a priori, no vai haver a
reunio de inquritos em razo da conexo, devendo cada um tramitar
separadamente na circunscrio em que houve a consumao de cada
infrao. Lembra Nucci, contudo, que sendo til ao esclarecimento e
busca da verdade real, pode-se providenciar a sua unio em uma s
delegacia ou departamento policial, desde que conte com a autorizao
judicial, ouvindo-se antes o Ministrio Pblico.

2.10.2 Continncia

o vnculo que une vrios infratores a uma nica infrao, ou a reunio de

vrias infraes em um s processo por decorrerem de conduta nica, ou seja,
resultarem de concurso formal de crimes.

Continncia por cumulao subjetiva ocorre quando duas ou mais

pessoas concorrerem para a prtica da mesma infrao.

Continncia por cumulao objetiva implica na reunio em um s

processo de vrios resultados lesivos advindos de uma s conduta.

2.11 FORO PREVALENTE

IMPORTANTE!!! Caso a reunio em um s processo implique violao das regras de

competncia fixada na CF, restar impossibilitada a juno, de sorte que a separao
processual ser a nica sada.

Concurso entre jri X jurisdio comum ou especial

Se um crime doloso contra a vida for conexo a um crime comum, ambos

sero apreciados pelo Tribunal Popular, pois este o prevalente.

IMPORTANTE!!! Havendo concorrncia entre crime doloso contra a vida e infrao

de menor potencial ofensivo, ambos iro a jri, devendo-se, contudo, quanto a esta
ltima, oportunizar-se a transao penal e a composio civil dos danos. Acreditam
os autores que, neste caso, antes do processo se iniciar regularmente, deve ser realizada
audincia preliminar, para que a tentativa de composio civil e de transao penal seja
efetivada em prol da infrao de menor potencial ofensivo. Se a audincia for frustrada,
malogrando a composio civil ou a transao, que as infraes tramitaro juntas no
processo.

IMPORTANTE!!! J em havendo a concorrncia entre o jri e crime de competncia

da jurisdio especial, seja ela militar ou eleitoral, dever ocorrer a separao de
processos.

Obs. Se houver concorrncia entre o jri e crime de competncia da justia federal,

ambos sero apreciados dentro do jri a ser realizado na esfera federal.

Concurso entre jurisdies de diversas categorias

85
 rgos de hierarquia distinta prevalecer a de maior graduao. A ttulo de
exemplo: se um Deputado Federal comete infrao em concurso com cidado comum,
ambos sero julgados, em razo da continncia por cumulao subjetiva, perante o STF,
rgo naturalmente competente para julgar o Deputado.

Smula 704 do STF: no viola as garantias do juiz natural, da ampla

defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou
conexo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo de um dos
denunciados.

IMPORTANTE!!! Acreditam os autores, contudo, que se ambos os infratores

possuem foro privilegiado previsto na CF, impe-se a separao de processos, pois a
aplicao das regras de foro prevalente, em razo da conexo ou continncia, desaguaria
na violao a prpria Carta Magna. Este, contudo, no foi o entendimento adotado pela
Suprema Corte, ao consagrar que a concorrncia numa mesma infrao de membro do
STJ e do TRF levaria a que todos fossem julgado perante o STF, reunindo-se, portanto,
no tribunal mais graduado, no havendo que se falar em prejuzo ao imputado.
tambm a posio de Pacelli, aduzindo: o tribunal de maior hierarquia sempre
preencher os requisitos pelos quais se instituiu a competncia daquele que lhe
inferior. a posio que tem prevalecido.

IMPORTANTE!!! Se a autoridade com foro estatudo na CF incorrer em crime

doloso contra a vida juntamente com outrem que no possui tal prerrogativa, resta a
concluso de que haver separao de julgamento, pois aqueles que possuem foro
privilegiado consagrado na CF no iro a jri, ao passo que as demais pessoas, tm
consagrado no art. 5, XXXVIII, da CF, o seu juiz natural para os crimes dolosos contra
a vida, qual seja, o tribunal popular. Atentar para o fato de que o STF j julgou em
sentido diverso.

Concurso entre jurisdio comum X especial

Na concorrncia entre a Justia comum e a especializada, esta ltima

prevalecer. Logo, em havendo conexo entre um crime eleitoral e um comum,
ambos sero apreciados perante a justia especializada eleitoral.

IMPORTANTE!!! A presente regra NO se aplica justia especializada militar,

afinal, esta s aprecia infraes militares. Havendo conexo entre crime militar e
qualquer outra infrao que no seja militar, resta a separao de processos.

Concorrendo a justia comum estadual com a federal, em que pese ambas serem
comuns, prevalecer a federal.

Smula 122 do STJ: compete Justia Federal o processo e

julgamento unificado os crimes conexo de competncia federal e
estadual, no se aplicando a regra do art.78, II, a, do CPP.

Concurso entre jurisdies de mesma categoria IMPORTANTE!!!

1 - Prevalecer o LOCAL DA CONSUMAO DA INFRAO MAIS

GRAVE.

86
 Essa regra ser aplicada, mesmo que a infrao de maior gravidade seja conexa
com uma outra que tenha o status de menor potencial ofensivo. Repise-se que mesmo
fora dos juizados, deve ser oportunizado para a infrao de menor potencial ofensivo a
transao penal e a composio civil dos danos, pelo acrscimo do pargrafo nico ao
art. 60 da lei 9099/95.

2 - Se as infraes interligadas tiverem igual gravidade, prevalecer o juzo do

local da consumao do MAIOR NMERO DE CRIMES.

3 - J se as infraes forem em igual gravidade e quantidade, a regra do foro

prevalente ser solucionada pela PREVENO.

IMPORTANTE!!! Se, mesmo havendo conexo ou continncia, os processos

tramitarem separadamente, a autoridade de jurisdio prevalente dever avocar os
processos que corram perante os outros magistrados, salvo se j tiver, no processo
desgarrado, a prolao de sentena definitiva. A expresso sentena definitiva deve
ser interpretada como a sentena que encerrou a primeira fase processual, mas que pode
ainda ser passvel de recurso. Esta concluso a mais adequada, impedindo a avocao
de processos que se encontrem na fase recursal, afinal no se cogitaria da possibilidade
do juiz prevalente modificar a sentena proferida em processo que tramitou perante
outro rgo. Se os processos correram separadamente, advindo sentena naquela que
tramitou distante do juzo prevalente, no h de se falar em avocatria, cabendo,
entretanto, a juno posterior para efeito de soma ou unificao das penas, j na fase de
execuo.

2.12 SEPARAO DE PROCESSOS

2.12.1 Separao obrigatria

Concurso entre jurisdio comum e MILITAR.

Concurso entre a jurisdio comum e o JUZO DE MENORES.

Supervenincia de doena mental caso um imputvel venha a praticar

infrao penal e aps este evento ocorra a inimputabilidade, uma vez
iniciado o processo, este ficar SUSPENSO (correndo normalmente a
prescrio), aguardando que o infrator recobre a sanidade, afinal, j que est
impossibilitado de exercer a autodefesa, e como poca do fato era
imputvel, o objetivo que lhe seja aplicada pena. Em havendo co-rus, e
advindo a insanidade em razo de um deles, restar a separao de
processos, pois o procedimento ir evoluir apenas em razo do
imputvel.

Fuga do co-ru em havendo fuga, possvel que o processo fique

suspenso, em razo da impossibilidade do julgamento revelia. o que
ocorre pela leitura do art. 366 do CPP: se um dos co-rus for citado por
edital, no comparecer e nem nomear advogado, o processo, quanto a
ele, ficar suspenso, e estar suspenso tambm o curso do prazo
prescricional, aguardando-se que seja ele encontrado.

87
 Art. 366. Se o acusado, CITADO POR EDITAL, no comparecer,
nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do
prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo
antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar
priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.

IMPORTANTE!!! Com a alterao do art. 420 CPP, no sendo possvel a

INTIMAO PESSOAL DA DECISO DE PRONNCIA, haver a intimao
editalcia, e o ru no encontrado ser julgado a revelia, estando, portanto,
suprimida a separao. Tambm de acordo com a reforma, o no comparecimento de
um dos corrus (solto) implica no seu julgamento a revelia, de sorte que o
desmembramento no ir se operar pela ausncia.

Recusas no jri sendo sorteado jurado que aceito por um dos defensores,
e recusado pelo colega, caso a acusao tambm o aceitasse, haveria
obrigatoriamente a separao de julgamentos. Com a reforma, se os
defensores optarem por fazer suas recusas individualmente, caso apenas um
deles no aceite o jurado, este ser afastado do julgamento, de sorte que o
jri s ser adiado se no ficarem aos menos sete jurados para
composio do conselho de sentena. Desta forma, havendo dois
advogados, caso apenas um deles recuse o jurado sorteado, e o outro o
aceite, no haver separao dos processos pela discordncia, pois o jurado
estar automaticamente afastado por ter havido uma recusa. O mximo que
poder ocorrer o adiamento, pela no obteno do mnimo de sete jurados
para composio do Conselho de Sentena.

Lembrar!!! A justia eleitoral no separa os processos, mas sim atrai para si, o
julgamento (lembrar que justia especial atrai a competncia da comum quando
conexos).

2.12.2 Separao facultativa

Infraes praticadas em circunstncia de tempo ou lugar diferente

quando conveniente para a captao probatria.

Nmero excessivo de acusados o nmero excessivo de rus pode

ocasionar uma imoderada dilao processual, desaguando na extenso
desproporcional do tempo de priso cautelar. Cabe ao magistrado de oficio
ou por provocao, analisar a convenincia de manter o processo uno ou
determinar a separao.

Qualquer outro motivo relevante.

2.13 PERPETUATIO JURISDICIONIS

A perpetuao da jurisdio o reconhecimento de que, em havendo reunio de

infraes e/ou infratores pela conexo ou continncia, o juiz prevalente, mesmo que
venha a absolver ou desclassificar a infrao que determinou a atrao, continuar
competente para julgar as demais.

Procedimento do jri:

88
 Se ao final da PRIMEIRA FASE o juiz desclassificar a infrao,
entendendo que no se trata de crime doloso contra a vida, remeter os autos
ao juzo competente. A primeira fase funciona como filtro para identificar
quais as infraes que encontram ou no substrato mnimo pra julgamento
pelo Conselho de Sentena. Da mesma forma, caso o magistrado
impronuncie o ru ou o absolva sumariamente, havendo infraes
conexas, sero remetidas ao juzo competente.

J na SEGUNDA FASE, em plenrio, se os jurados desclassificam o crime

doloso contra a vida, o julgamento, no s deste, mas tambm dos crimes
conexos, fica afeto ao juiz Presidente do Jri. Ora, se o corpo de jurados
reconhece que no houve dolo de matar, DESCLASSIFICANDO a
infrao, esto reconhecendo sua incompetncia, ficando o julgamento
afeto ao juiz presidente, que de forma singular apreciar e julgar a
infrao desclassificada e as conexas. J se os jurados ABSOLVEREM o
ru pelo crime doloso contra a vida, esto reconhecendo que so
competentes, e por isso continuam aptos para apreciar as infraes
conexas.

Resumindo!!! Na segunda fase do jri vai depender da deciso dos jurados, se eles
desclassificarem a infrao (reconhecem sua incompetncia), o julgamento fica afeto
ao juiz presidente, se eles absolverem (reconhecem sua competncia), continuam
competentes para apreciar as infraes conexas.

2.13.1 Surgimento de nova vara

#Os processos que versem sobre crime que passam a ser de competncia da nova
vara, devem ou no ser remetidos ao novel rgo jurisdicional?
Tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, tem-se admitido a aplicao, por fora da
analogia, do art. 87 do CPC, de forma que a competncia determinada na propositura
da ao, sendo irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas
em momento posterior, salvo nas seguintes hipteses: a) supresso de rgo
jurisdicional; b) alterao da competncia em razo da matria; c) alterao da
competncia em razo da hierarquia.

#Os processos iniciados na esfera estadual, quando da vigncia da antiga lei de

drogas (que permitia o julgamento do trafico internacional pela justia estadual),
devem ser remetidos a esfera federal, em face da nova previso (que determina que
a JF competente para julgar o trafico internacional de drogas)?
Os autores entendem que no. Diante da ausncia de vara competente quando do incio
da ao penal, nos permite concluir que o processo foi iniciado perante o juzo
competente. Todavia, a matria esta longe de ser pacificada.

89
 QUESTES E PROCESSOS INCIDENTES

1- CONSIDERAES INICIAIS
Questo incidente o fato que pode acontecer no curso do processo e que deve
ser decidido pelo juiz antes de adentrar no mrito da causa principal. Em face da
necessidade lgica de ser apreciada em primeiro lugar, diz-se que a questo incidente
prejudicial, eis que o exame da lide, via de regra, depender do seu desfecho.

Mirabete divide os incidentes em questes prejudiciais e processos incidentes.

As questes prejudiciais so as que devem ser resolvidas previamente porque se
ligam ao mrito da questo principal, ou seja, h uma dependncia lgica entre as
duas questes, ao passo que os processos incidentes, stricto sensu, dizem respeito ao
processo, podendo ser resolvidas pelo prprio juiz criminal.

Enquanto a questo prejudicial autnoma, existindo independentemente da

questo principal, a questo preliminar, ou simplesmente preliminar, o fato,
processual ou de mrito, que impede que o juiz aprecie o fato principal ou a questo
principal (a infrao penal), no sendo autnoma, dependendo da existncia da questo
principal e devendo ser sempre decidida no mesmo processo ou procedimento onde
julgada a questo principal.

Com o intuito de no criar tumulto na lide, as questes incidentes sero

apreciadas em autos apartados, normalmente apensos ao principal.

2- QUESTES PREJUDICIAIS
A questo prejudicial se caracteriza por ser um antecedente lgico e
necessrio da questo prejudicada, cuja soluo condiciona o teor do julgamento
desta, trazendo ainda consigo a possibilidade de se constituir em objeto de processo
autnomo.

Distinguem-se das preliminares, que tratam de aspectos processuais, e uma vez

reconhecidas, impedem a apreciao do mrito. Caracterizam-se tambm por sua
autonomia e pela possibilidade ou no de serem julgadas pelo juzo criminal,
enquanto que as preliminares so absolutamente dependentes e sempre sero julgadas
pelo juzo criminal.

O art. 92 do CPP explicita a ideia de questo prejudicial.

Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da
soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o
estado civil das pessoas, o curso da ao penal ficar suspenso
(obrigatoriamente) at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida
por sentena passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da
inquirio das testemunhas e de outras provas de natureza urgente.
Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio
Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na
que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados.

90
2.1 CLASSIFICAO

2.1.1 Prejudicial homognea ou heterognea

So ditas homogneas, comuns ou imperfeitas as questes prejudiciais que

pertencem e podem ser resolvidas na mesma jurisdio, ou no mesmo ramo do Direito,
a exemplo da investigao de paternidade em relao ao inventrio. No mbito penal
podemos exemplificar com a exceo da verdade no crime de calnia.

As heterogneas, jurisdicionais ou perfeitas so as prejudiciais que

transbordam os limites da jurisdio da causa prejudicada (causa principal) e vo
produzir efeitos em outras esferas do Direito, como o faz a repercusso no esplio
(jurisdio cvel) daquele que, em virtude de sentena penal condenatria tem o dever
de indenizar a vtima. a relao jurdica civil que condiciona a existncia da infrao
penal que o juiz esta julgando.

2.1.2 Prejudicial obrigatria e facultativa

Ser obrigatria se o juiz, considerando a questo prejudicial sria e fundada,

necessariamente tiver que suspender o processo prejudicado at o deslinde da questo
prejudicial, situao que ocorre diante de QUESTO ATINENTE AO ESTADO
CIVIL DAS PESSOAS, a teor do art. 92 do CPP. Diante de tal hiptese, o processo
criminal ficar suspenso, juntamente com o curso do prazo prescricional, at o
transito em julgado da deciso no cvel, sem prejuzo, na esfera crime, da realizao de
providncias urgentes.

A prejudicial facultativa ganha forma quando o reconhecimento do crime

depende de soluo de QUESTO DIVERSA DO ESTADO CIVIL DAS PESSOAS.
A suspenso no obrigatria, cabendo ao juiz decidir se suspende ou no o processo.
o que ocorre, a ttulo de exemplo, na discusso sobre a titularidade do bem no delito
de furto, quando o ru afirma que a coisa lhe pertence, em tese defensiva que almeja o
reconhecimento da atipicidade do fato alegado na denncia. Caber ao juiz decidir se
suspende ou no o processo, para que a matria fique esclarecida no cvel.

2.1.3 Prejudicial total e parcial

Ser total se a soluo da questo prejudicial tiver o condo de fulminar a

existncia do crime, como, por exemplo, o reconhecimento da invalidade do casamento
anterior far com o crime de bigamia. Ao passo que, limitando-se a questo prejudicial
ao reconhecimento de circunstncias (agravantes, atenuantes, qualificadoras, etc),
deixando inclume a existncia do crime, ela dita parcial.

2.1.4 Prejudicial devolutiva e no devolutiva (princpio da suficincia)

So devolutivas as questes prejudiciais que transbordem os limites da

jurisdio da questo prejudicada, portanto, so enviadas para conhecimento e soluo
em outra esfera jurdica. No devolutivas so aquelas que so conhecidas e
solucionadas no mesmo ramo do Direito que trata da questo principal, a questo
prejudicada.

91
 De regra, o juiz criminal competente para solucionar a questo principal e
eventualmente as prejudiciais que surjam ao longo do processo, isto , a ao penal
suficiente para tanto. O nosso CPP no prev expressamente a idia de suficincia da
ao penal. Entretanto, esse princpio decorre do sistema, significando dizer que a ao
penal apta para, por si s, prestar a tutela jurisdicional, sem a necessidade de
propositura de outras demandas para resoluo de questes prejudiciais que surjam no
curso do processo penal.

Como exceo ao princpio da suficincia da ao penal, existe a

possibilidade de uma ao penal ser suspensa at que seja resolvida uma questo
prejudicial no juzo cvel.

2.2 NATUREZA JURDICA

Apesar da divergncia doutrinria, h de se reconhecer que as prejudiciais so

uma forma de conexo. Existe entre elas um nexo necessrio.

2.3 SISTEMAS DE SOLUO

Predomnio da jurisdio penal aqui se argumenta que, quem conhece da

ao, conhece da exceo. Logo, o juiz criminal seria o competente para decidir a
prejudicial.

Separao absoluta ou prejudicialidade obrigatria nessa linha de

pensamento, mister se faz que a questo seja remetida ao juiz especializado, haja vista
que, utilizando-se o juiz criminal da deciso do cvel, estaria evitando decises
contraditrias.

Prejudicialidade facultativa deve levar em conta a prevalncia cvel ou

criminal sobre a questo sob apreciao.

MISTO OU ECLTICO ADOTADO NO BRASIL, orienta que a deciso

sobre as prejudiciais pode caber tanto ao juzo cvel quanto ao criminal. Depende,
to somente, do disciplinamento legal aplicvel situao posta para o magistrado.

2.4 PROCESSAMENTO DA PREJUDICIAL OBRIGATRIA E DA FACULTATIVA

Prejudicial obrigatria NO precisa ter havido o incio da ao cvel para

que ocorra a suspenso do processo criminal. Sendo o crime de ao penal pblica,
haver interveno do MP na esfera cvel, se a ao j estiver iniciada, para dar
celeridade ao feito, ou, em no havendo ao em tramite, o prprio MP poder prop-
la. A prescrio tambm fica suspensa.

Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da

soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o
estado civil das pessoas (suspenso obrigatria), o curso da ao
penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia
dirimida por sentena passada em julgado (no precisa ter havido o
incio da ao civil), sem prejuzo, entretanto, da inquirio das
testemunhas e de outras provas de natureza urgente.

92
 Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio
Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir
na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados.

Prejudicial facultativa desde que j exista ao que trata da questo

tramitando no mbito da jurisdio cvel, o juiz poder suspender o processo
criminal, fixando prazo, prorrogvel, para suspenso, findo o qual dar andamento ao
processo, decidindo toda a matria. Sendo o crime de ao penal pblica, o MP deve
intervir na seara cvel, com o propsito de imprimir maior rapidez.

Obs. O MP NO poder prop-la, eis que a ao j deve estar tramitando no cvel.

Art. 93. Se o reconhecimento da existncia da infrao penal

depender de deciso sobre questo diversa da prevista no artigo
anterior, da competncia do juzo cvel, e se neste houver sido
proposta ao para resolv-la (AO EM ANDAMENTO), o juiz
criminal PODER, desde que essa questo seja de difcil soluo e
no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite, suspender o curso
do processo, aps a inquirio das testemunhas e realizao das
outras provas de natureza urgente.
1o O juiz marcar o prazo da suspenso, que poder ser
razoavelmente prorrogado, se a demora no for imputvel parte.
Expirado o prazo, sem que o juiz cvel tenha proferido deciso, o juiz
criminal far prosseguir o processo, retomando sua competncia para
resolver, de fato e de direito, toda a matria da acusao ou da defesa.
2o Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso.
3o Suspenso o processo, e tratando-se de crime de ao pblica,
incumbir ao Ministrio Pblico intervir imediatamente na causa
cvel, para o fim de promover-lhe o rpido andamento (poder
intervir, mas no propor, uma vez que a ao deve estar em
curso).

A suspenso pode ser decretada de ofcio ou a requerimento das partes.

No poder ocorrer nos casos em que a lei civil limite a prova.
No cabe prejudicial no inqurito policial.
Vinculao temtica: ocorrendo a suspenso do processo em virtude da
prejudicial, O JUIZ CRIMINAL ESTAR VINCULADO AO QUE FOI
DECIDIDO EM ESFERA CVEL, sendo indiferente tratar-se de
prejudicial obrigatria ou facultativa.

2.5 RECURSOS

O despacho que nega a suspenso do processo criminal para a soluo da

prejudicial na esfera extrapenal irrecorrvel. Da deciso de determina a suspenso
do processo cabe RSE.

3- EXCEES
3.1 CONCEITO

uma forma de defesa por meio da qual o acusado objetiva a extino do

processo sem o julgamento do mrito, ou apenas a procrastinao do feito.
Manifesta-se na forma de exceo de suspeio; incompetncia; ilegitimidade de

93
parte; litispendncia, coisa julgada. Nada impede que a ferramenta seja tambm
utilizada pela acusao.

Levam questes atinentes aos pressupostos processuais e s condies da ao.

Podem ser peremptrias ou dilatrias. Daquelas, que extinguem o processo

sem julgamento do mrito, podemos citar a litispendncia e a coisa julgada. Destas, que
prorrogam o curso do processo, procrastinando-o, temos a incompetncia e a suspeio.
Quanto a ilegitimidade, seja a ad causam ou ad processum, entendem os autores que se
trata de mais uma exceo dilatria, afinal, corrigindo o defeito, o processo continua ou
poder ser iniciado novamente com os verdadeiros legitimados.

3.2 AS ESPCIES DE EXCEES E SEUS PROCESSAMENTOS

3.2.1 Exceo de suspeio

Os casos de suspeio do juiz (e tambm os de impedimento) dizem respeito a

fatos e circunstncias, subjetivos ou objetivos, que, de alguma maneira, podem afetar a
imparcialidade do julgador na apreciao do caso concreto.
Art. 254. O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser
recusado por qualquer das partes:
I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles;
II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver
respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso
haja controvrsia;
III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o
terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a processo
que tenha de ser julgado por qualquer das partes;
IV - se tiver aconselhado qualquer das partes;
V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes;
Vl - se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada
no processo.

a) Excepto a pessoa em face de quem se alega uma exceo. Ex: magistrado,

membros do MP, peritos, interpretes, funcionrios as justia, serventurios e jurados.

IMPORTANTE!!! A autoridade policial nunca assume a condio de excepto.

Dever, sendo o caso, declarar-se suspeita, quando presente algum motivo legal. Por
analogia, entendem os autores que se o delegado no se afastar, pode o indiciado
recorrer administrativamente ao chefe de Polcia, objetivando retir-lo do caso.

b) Arguio ex officio ou arguida pelas partes atravs da competente exceo,

podendo ainda ser apresentada por procurador com poderes especiais. A exceo de
suspeio deve preceder s demais, salvo se o motivo for superveniente.

c) Petio a petio deve ser assinada pela prpria parte ou por procuradores com
poderes especiais. Deve vir acompanhada de prova documental e rol de testemunhas.

d) Procedimento sendo excepto o rgo do MP, o JUIZ decidir depois de ouvi-lo.

Se necessrio admitir a produo de provas no prazo de 3 dias.

94
 Incidindo a suspeio sobre os peritos, intrpretes e os serventurios da
justia, o juiz decidir de plano, vista da matria alegada e prova imediata.

Por seu turno, a suspeio dos jurados dever ser arguida oralmente perante o
presidente do Tribunal do Jri. Se negada pelo excepto, dever ser imediatamente
comprovada, sob pena de ser recusada a alegao de suspeio.

Incidindo a suspeio sobre o juiz, apresentada a exceo, o juiz singular,

reconhecendo-se suspeito, suspende a marcha processual e remete os autos a seu
substituto legal. Caso no aceite a alegao de suspeio, ordena que seja autuado a
petio em apartado, oferece sua resposta no lapso de trs dias, podendo instrui-la e
oferecer testemunhas. Escoado esse prazo o juiz determina a remessa dos autos dentro
de 24 horas para o tribunal decidir.

e) Recursos inexiste recurso apropriado para combater o reconhecimento da

suspeio, relevando notar que o art. 581, III, CPP, estabelece que contra a deciso que
julgar PROCEDENTE as excees caber RSE, ressalvando a de suspeio.

plausvel sustentar que a parte prejudicada pela deciso a seu respeito pode
impetrar habeas corpus ou mandado de segurana.

De toda forma, a aplicao da CF no tocante s disposies dos recursos especial

(ao STJ) e extraordinrio (STF), autoriza o entendimento favorvel a admisso deles,
desde que estejam presentes os requisitos especficos para serem conhecidos. Nesse
sentido, o STF decidiu que a inexistncia de recurso ordinrio no art. 104 do CPP no
afasta o cabimento, em tese, de recurso extraordinrio para o STF.

f) Efeitos sendo arguida em face de magistrado e uma vez reconhecida, a exceo de

suspeio gera o afastamento do magistrado e remessa dos autos ao substituto legal,
alm de serem declarados nulos os atos do processo a partir do motivo causador da
suspeio.

Em caso de erro, deve o juiz pagar as custas do processo.

Se o substituto legal entender que o colega reconheceu de ofcio a suspeio sem

amparo legal, atuando de m-f para livrar-se do processo, poder arguir conflito
negativo de competncia, a ser dirimido perante o tribunal.

Caso a suspeio seja do membro do MP, funcionrios, serventurios ou de

auxiliares da justia, s ocorrer nulidade processual se houver demonstrado prejuzo.

IMPORTANTE!!! A exceo de suspeio, COMO REGRA, NO SUSPENDE o

andamento da marcha processual. Entretanto, caso as duas partes que litigam no
processo entendam que o magistrado suspeito, pode o tribunal suspender o curso do
processo aguardando-se o julgamento da suspeio, at para que no sejam praticados
atos que possivelmente sero anulados. Da mesma forma, quando o magistrado
reconhece de ofcio a suspeio, ele suspende imediatamente o processo, remetendo
os autos ao seu substituto.

95
IMPORTANTE!!! Ademais, a suspeio no poder ser declarada nem
reconhecida, quando a parte injuriar o juiz ou de propsito der motivo para cri-
la, pois ningum pode se valer da sua prpria torpeza para conseguir afastar o
magistrado da causa.

3.2.2 Exceo de incompetncia

conhecida como declinatria fori.

a) Arguio a competncia penal questo de ordem pblica, pelo que deve ser
reconhecida de ofcio, inclusive a chamada incompetncia relativa (territorial).

IMPORTANTE!!! Tratando-se de incompetncia relativa, no sendo esta arguida

no prazo da defesa preliminar, ocorre a precluso. Da mesma forma, tratando-se da
competncia territorial, superado o prazo da defesa prvia, no poder ser declinada de
ofcio.

Obs. Norberto Avena entende que a incompetncia relativa no pode ser declarada de
ofcio pelo juiz.
STJ Smula n 33 - A incompetncia relativa no pode ser declarada
de ofcio.

Nos casos de incompetncia absoluta, a alegao e o reconhecimento pode se dar

a qualquer momento.

No obstante a divergncia, doutrinadores consagrados entendem que a parte

autora pode alegar a exceo de incompetncia.

b) Procedimento NO suspende o curso do processo e deve ser oposta junto ao juiz

da causa e autuada em apartado.

c) Recurso no cabe recurso da deciso que julgar IMPROCEDENTE a exceo

de incompetncia, podendo ser ajuizado habeas corpus ou arguida a matria em
preliminar de futura apelao. Caso seja reconhecida a incompetncia ou julgada
PROCEDENTE a exceo cabvel ser a interposio de RSE.

d) Efeitos julgada procedente a exceo, os autos so remetidos ao juzo competente,

anulando-se os atos decisrios e aproveitando-se os instrutrios. Esta disposio, em
que pese o silncio da lei, tem aplicao apenas nos casos de nulidade relativa, pois,
diante da incompetncia absoluta, todos os atos devem ser reputados imprestveis.

Obs. Tal posio est longe de ser pacificada, valendo registrar, a ttulo de exemplo, que
o STF entende que o recebimento da denncia, apesar de ter carga decisria, no
propriamente ato decisrio, pelo que pode ser ratificado no juzo competente.

3.2.3 Exceo de litispendncia

a situao que ocorre quando duas aes esto em curso ao mesmo tempo,
tratando da mesma causa de pedir e tendo a mesma parte r. Extingue o processo sem
julgamento meritrio (absolvio de instncia) e o ponto fundamental a ser indagado

96
para seu reconhecimento so os FATOS ATRIBUDOS AO RU, pouco importando
a qualificao jurdica dada aos mesmos.

uma exceo peremptria.

A exceo de litispendncia no suspende o curso do processo e deve ser

oposta junto ao juiz da causa e autuada em apartado.

Na hiptese de ser instaurado apenas um novo inqurito policial, este deve ser
trancado atravs de habeas corpus, por faltar-lhe justa causa.

a) Arguio pode ser declarada a qualquer tempo, inclusive declarada de oficio. Deve
ser afirmada no segundo processo.

b) Recursos a deciso que rejeita a exceo de litispendncia irrecorrvel, podendo

ser interposto habeas corpus, no intuito de trancar o novo processo. De outra banda, do
reconhecimento da exceo de litispendncia arguida pela parte, cabe recurso em
sentido estrito. J se for afirmada de ofcio, o recurso cabvel para guerrear a deciso
a apelao.

3.2.4 Exceo de ilegitimidade de parte

Ordinariamente, parte legtima o detentor da relao jurdica de direito

material. Todavia, a legitimidade ativa para a propositura da ao penal
extraordinria, pois o titular do direito de punir no o MP, e, portanto, no h a
coincidncia entre o legitimado e o titular da situao jurdica litigiosa, prpria da
legitimao ordinria.

A inobservncia de tal requisito leva a ilegitimidade de parte, que abrange a

ilegitimidade ad causam (condio da ao) e a ilegitimidade ad processum
(pressuposto processual).

a) Procedimento pode ser arguida a qualquer tempo, verbalmente ou por escrito.

b) Efeitos do reconhecimento em se tratando de ilegitimatio ad causam, anula-se

todo o processo, eis que falece a algum a autorizao legal para ser parte na relao
jurdica que se estabeleceu. Na ilegitimatio ad processum, que diz respeito aos
pressupostos de constituio e desenvolvimento regular do processo, a nulidade pode
ser sanada, mediante ratificao dos atos j praticados.

c) Recursos da deciso que reconhece a exceo de ilegitimidade provocada pela

parte, cabe RSE. Porm, se o juiz reconhece de ofcio a ilegitimidade da parte, no h
especfico recurso para combater a deciso, merc da falta de previso especfica.

Contudo, h posio doutrinria em sentido contrrio, sendo Tourinho Filho

partidrio do cabimento do RSE com base no inciso I, do art. 581, do CPP, pois
equivaleria a um no recebimento da denncia ou queixa a posteriori.

97
 Do no reconhecimento da ilegitimidade, no cabe recurso algum, podendo-
se utilizar o HC como sucedneo recursal ou mesmo fazer consignar alegao da
matria em preliminar de apelao.

3.2.5 Exceo de coisa julgada

Seu fundamento encontrado, especialmente, no princpio do non bis in idem.

a) Funes e espcies a doutrina costuma dizer que o objetivo da coisa julgada a

pacificao social, atravs da estabilidade das relaes jurdicas. Pode ser coisa julgada
formal (imutabilidade dentro do processo) e coisa julgada material (inalterabilidade
que transcende o processo).

b) Natureza jurdica a coisa julgada, segundo Liebman, no constitui efeito da

sentena, mas uma qualidade, um atributo, um modo de se manifestarem e se
produzirem os efeitos.

A coisa julgada deve ser vista como a imutabilidade do comando

emergente da sentena.

c) Requisitos s pode ser oposta em face do fato principal da lide. Mister se faz
provar que existem, simultaneamente: uma ao anterior com deciso transitada em
julgado; a discusso, em nova demanda, dos MESMOS FATOS j discutidos na lide
com sentena transitada em julgado, pouco importando a tipificao jurdica dada
aos fatos; parte r em lide nova, configurada na mesma pessoa que foi ru na demanda
com deciso passada em julgado.

d) Recursos da deciso que julgar PROCEDENTE a exceo de coisa julgada

arguida pela parte, e que leva extino do processo sem julgamento de mrito
(absolvio de instancia), cabe RSE. Se for reconhecida de ofcio, o recurso cabvel
a apelao. No h recurso prprio para combater a deciso que no acolhe a exceo
arguida. Pode-se utilizar, porm, o HC ou alegar a matria em preliminar de apelao.

Lembrar!!! Das decises que julgar procedente as excees cabe RSE, normalmente
as decises que julgam improcedente cabe HC. Da exceo de suspeio e
impedimento no cabe recurso (no cabe RSE porque julgado pelo tribunal).

4- INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS
Enquanto a suspeio advm do vnculo ou relao do juiz com as partes do
processo, o impedimento revela o interesse do juiz em relao ao objeto da demanda,
e a incompatibilidade geralmente encontra guarida nas Leis de Organizao
Judiciria, e suas causas so amparadas em razes de convenincia.

O reconhecimento do impedimento tem efeito retrooperante, haja vista que, por

impedir a jurisdio, os atos praticados pelo magistrado sero invalidados, via de regra,
sem possibilidade de serem sanados.

Contra a deciso que julgar a exceo de impedimento ou

incompatibilidade NO CABE RECURSO (ASSIM COMO A DE SUSPEIO).

98
De todo modo, admissvel a impetrao do mandado de segurana como sucedneo
recursal, ou de HC, a depender do interesse versado na alegao.

IMPORTANTE!!! Mesmo procedimento da exceo de suspeio. Ler exceo de

suspeio.

5- CONFLITO DE JURISDIO
Ocorre quando dois ou mais juzes se consideram, contemporaneamente,
competentes ou incompetentes para tomar conhecimento do fato delituoso. Tambm
se manifesta o conflito se existe controvrsia sobre a unidade de juzo, juno ou
separao de processos, nas hipteses de conexo ou continncia.

5.1 ESPCIES E COMPETNCIA

O conflito de jurisdio pode ser positivo ou negativo. Na primeira espcie

temos dois ou mais juzes que se julgam competentes para conhecerem do fato. Na
segunda, o conflito negativo, os magistrados julgam-se incompetentes.

De acordo com o art. 115 CPP, podem suscitar o conflito:

Art. 115. O conflito poder ser suscitado:
I - pela parte interessada;
II - pelos rgos do Ministrio Pblico junto a qualquer dos juzos em
dissdio;
III - por qualquer dos juzes ou tribunais em causa.

Fala-se em conflito de jurisdio quando a divergncia se estabelece entre

rgos de categorias jurisdicionais distintas, como entre juiz estadual ou outro federal,
ao passo que o conflito de competncia seria aquele firmado entre juzes pertencentes
mesma jurisdio.

Para os autores, podemos utilizar indistintamente qualquer das expresses,

afinal, como aponta Pacelli, a distino, embora facilitando a compreenso das
apontadas categorias jurdicas, no tem qualquer utilidade prtica, nem pode ser
extrada da redao do nosso ordenamento processual.

IMPORTANTE!!! No h conflito de competncia se j existe sentena com

trnsito em julgado, proferida por um dos juzos conflitantes.

Vejamos as principais regras para apreciar o conflito:

a) Compete ao STF julgar os conflitos existentes entre o STJ e quaisquer tribunais,

ressalvada a competncia do STF, entre os tribunais superiores, e entre estes e qualquer
outro tribunal.

b) Cabe ao STJ julgar os conflitos entre quaisquer tribunais, ressalvada a competncia

do STF, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados, e entre juzes vinculados
a tribunais diversos.

c) Cabe ao TRF apreciar conflitos entre juzes federais da mesma regio.

99
d) Cabe ao TJ apreciar conflitos entre juzes estaduais de primeiro grau que lhe sejam
vinculados.

IMPORTANTE!!! Conflito entre juizado especial federal e juiz federal ser dirimido
pelo TRF, rgo que estariam afetos os magistrados.
STJ Smula n 428 Compete ao Tribunal Regional Federal decidir
os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo
federal da mesma seo judiciria.

5.2 PROCESSAMENTO

Poder o conflito negativo ser suscitado nos prprios autos. Tratando-se de

conflito positivo, o relator pode determinar que seja suspenso o processo.

5.3 RECURSOS

Contra a deciso de concluir pela incompetncia do juzo, em primeiro grau de

jurisdio, cabvel o recurso em sentido estrito (art. 581, II). Sem embargo, cabvel
tambm o RSE contra a deciso que julga a exceo.

Se a deciso rejeitar a exceo de incompetncia, no cabe recurso, sem prejuzo

da possibilidade de impetrao de habeas corpus (se envolver crime com pena
privativa de liberdade) ou de mandado de segurana (se o delito no contiver
abstratamente pena privativa de liberdade), como sucedneo recursal.

Em segunda instncia, o acrdo que julgar conflito de competncia estar

sujeito aos recursos especial ou extraordinrio previstos constitucionalmente. De todo
modo, as aes autnomas de impugnao referidas podero ter lugar sempre que no
houver previso de recurso especfico.

O STF poder se valer do incidente da avocatria para restabelecer sua

competncia, sempre que exercida por qualquer outro rgo jurisdicional. A CF, a seu
turno, faz previso de outra ferramenta, denominada reclamao, que tambm pode ser
utilizada pelo STJ.

6- CONFLITO DE ATRIBUIES
o conflito que se estabelece entre o rgo do Poder Judicirio e o rgo de
outros Poderes (Executivo ou Legislativo), dirimido por aquele, ou entre rgos no
jurisdicionais, resolvidos, ao menos no incio, sem a interveno da autoridade
judiciria.

6.1 COMPETNCIA PARA DIRIMIR O CONFLITO

A CF estabelece a competncia do STJ para processar e julgar originariamente

os conflitos de atribuio entre autoridades administrativas e judicirias da Unio, ou
entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro ou do DF, ou entre
as deste e da Unio.

100
 Compete ao PGJ julgar conflitos relativos a membros do MP do mesmo
estado.

IMPORTANTSSIMO!!! O STF assentou, mais recentemente, que a ele compete

tanto dirimir conflito negativo de atribuio entre representantes do MP de Estados
diversos, quanto resolver conflito negativo de atribuio entre o MPF e o MPE,
mediante a aplicao do artigo 102, I, f, da CF.

7- RESTITUIO DE COISAS APREENDIDAS

7.1 INTRODUO

Para instruir o inqurito policial, a autoridade policial deve apreender os

instrumentos do crime e objetos outros que tenham relao com o fato criminoso. A
apreenso pode ocorrer durante a busca pessoal ou domiciliar, que, por seu turno, de
regra, depende de mandado judicial. As coisas apreendidas, enquanto interessarem ao
processo, no podero ser devolvidas antes de transitar em julgado a sentena final.

7.2 AUTORIDADE RESTITUINTE

O delegado ou o juiz.

Obs. A deliberao do delegado de polcia est circunscrita aos casos de direito

induvidoso e quando a coisa no for apreendida em poder de terceiro de boa-f.

7.3 CONFISCO

Hipteses de confisco previstas no CP:

Art. 91 - So efeitos (genricos no precisa ser motivado na
sentena) da condenao:
II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de
terceiro de boa-f:
a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo
fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito;
b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua
proveito auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso.

Dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico,

alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito;
Do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito
auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso.

Uma vez confiscados, os objetos podero ser destrudos, vendidos em leilo, ou

recolhidos ao museu. Tratando-se de objetos no reclamados, que no sejam passveis
de confisco, sero eles leiloados e o valor depositado em favor do juzo de ausentes.

7.4 PROCEDIMENTO DA RESTITUIO

O pedido de restituio pode ser acolhido de imediato, mediante termo nos autos
do IP ou do processo penal. A restituio nesse caso ser efetivada pelo delegado ou
pelo juiz.

101
 Porm, se duvidoso o direito alegado pelo reclamante, o pedido de restituio
autuar-se- em apartado, assinando-se ao requerente o prazo de 5 (cinco) dias para a
prova. Em tal caso, s o juiz criminal poder decidir o incidente.

O incidente autuar-se- tambm em apartado e s a autoridade judicial o

resolver, se as coisas forem apreendidas em poder de terceiro de boa-f, que ser
intimado para alegar e provar o seu direito, em prazo igual e sucessivo ao do
reclamante, tendo um e outro, dois dias para arrazoar.

Obs. Em caso de dvida sobre quem seja o verdadeiro dono, o juiz remeter as
partes para o juzo cvel, ordenando o depsito das coisas em mos de depositrio ou
do prprio terceiro que as detinha, se for pessoa idnea.

7.5 RECURSO

Da deciso acerca do pedido de restituio, cabe APELAO, alm da

possibilidade de impetrao de mandado de segurana.

8- MEDIDAS ASSECURATRIAS
As medidas assecuratrias visam garantir o ressarcimento pecunirio da
vtima em face do ilcito ocorrido, alm de obstar o locupletamento ilcito do
infrator. Servem tambm para pagamento de custas e de eventual multa.

Tm carter de instrumentalidade e se destinam a evitar o prejuzo que adviria

da demora na concluso da ao penal.

8.1 SEQUESTRO DE BENS IMVEIS

8.1.1 Cabimento

O seqestro de bens imveis pode ser determinado tanto no INQURITO

QUANTO NO PROCESSO, recaindo sobre imveis adquiridos, pelo indiciado ou
acusado, COM OS PROVENTOS DA INFRAO, ainda que j tenham sido
transferidos a terceiro.

Para a decretao do seqestro, bastar a existncia de indcios veementes da

PROVENINCIA ILCITA dos bens. No entanto, a ordem de seqestro deve permitir
conhecer o motivo pelo qual o objeto ou os objetos que carecem da cautela esto
vinculados atividade ilcita, sua importncia como prova, bem como indicar
precisamente qual o alcance do sequestro.

IMPORTANTE!!! Pode ser proferida pelo juiz, de ofcio, a requerimento do MP ou do

ofendido, ou mediante representao da autoridade policial.

Obs. Inscrio no registro de imveis cuida-se de uma forma de tornar pblica a

restrio, assegurando a eficcia do provimento condenatrio final, bem como
protegendo direito de terceiros contra eventual evico.

102
8.1.2 Embargos

A medida cautelar de seqestro admite procedimento contraditrio atravs de

uma ao autnoma, que so os embargos. Com efeito, de um lado permite-se ao
acusado provar que o bem no foi adquirido com os proventos da infrao e, de
outro, autoriza-se o terceiro a demonstrar que o bem foi adquirido onerosamente e de
boa-f.

Art. 129. O seqestro autuar-se- em apartado e admitir embargos

de terceiro.

Art. 130. O seqestro poder ainda ser embargado:

I - pelo acusado, sob o fundamento de no terem os bens sido
adquiridos com os proventos da infrao;
II - pelo terceiro, a quem houverem os bens sido transferidos a ttulo
oneroso, sob o fundamento de t-los adquirido de boa-f.
Pargrafo nico. No poder ser pronunciada deciso nesses
embargos antes de passar em julgado a sentena condenatria.

Tm, portanto, fundamentao vinculada aos limites legais.

Obs. Esses embargos sero julgados pelo juzo criminal, aps o trnsito em julgado
do processo principal.

8.1.3 Recurso

Da deciso que concede ou nega o pedido de seqestro, cabe apelao.

8.1.4 Levantamento

O seqestro no subsiste se a ao criminal no for intentada em 60 dias,

contados da data em que for concluda a diligncia (e no do efetivo registro no
cartrio imobilirio) ou se o terceiro prestar cauo, ou ainda se houver sentena
absolutria ou extintiva da punibilidade.

8.1.5 Destinao ao final do processo

Transitada em julgado a sentena condenatria o juiz determinar a avaliao e

venda dos bens em leilo pblico, sendo a quantia arrecadada, no que no couber ao
lesado ou ao terceiro de boa-f, recolhida ao Tesouro Nacional.

8.2 SEQUESTRO DE BENS MVEIS

Quando os bens mveis no estiverem sujeitos busca e apreenso, ou seja,

quando no forem produto do crime, mas sim PROVENTOS do mesmo, estaro
sujeitos a sequestro.

8.2.1 Cabimento

Pode ser determinado tanto no IP quanto no processo.

103
8.2.2 Embargos

Aplica-se o relativo ao sequestro de bens imveis.

8.2.3 Recursos

Da deciso que concede ou nega o pedido de sequestro cabe apelao.

8.2.4 Levantamento

O sequestro no subsiste se a ao criminal no for intentada em 60 dias,

contados da data em que for CONCLUDA A DILIGNCIA (e no do efetivo
registro no cartrio imobilirio) ou se o terceiro prestar cauo, ou ainda se houver
sentena absolutria ou extintiva da punibilidade.

8.2.5 Destinao ao final do processo

Transitada em julgado a sentena condenatria o juiz determinar a avaliao e

venda dos bens em leilo pblico, sendo a quantia arrecadada, no que no couber ao
lesado ou ao terceiro de boa-f, recolhida ao Tesouro Nacional.

8.3 HIPOTECA LEGAL

8.3.1 Cabimento

A hipoteca legal medida assecuratria que recai sobre IMVEIS DE

ORIGEM LCITA, de propriedade do acusado. Sua decretao S CABVEL
DURANTE O PROCESSO, desde que haja certeza da infrao e indcios suficientes
da autoria.

Tem o fito de viabilizar a reparao do dano causado pelo crime.

8.3.2 Procedimento
Art. 135. Pedida a especializao mediante requerimento, em que a
parte estimar o valor da responsabilidade civil, e designar e estimar
o imvel ou imveis que tero de ficar especialmente hipotecados, o
juiz mandar logo proceder ao arbitramento do valor da
responsabilidade e avaliao do imvel ou imveis.
1o A p