autoras
CAMILLE MISSICK GUIMARES
TATIANA FERNANDES DIAS DA SILVA
1 edio
SESES
rio de janeiro 2015
Conselho editorial solange moura; roberto paes; gladis linhares
Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida ou transmitida
por quaisquer meios (eletrnico ou mecnico, incluindo fotocpia e gravao) ou arquivada em
qualquer sistema ou banco de dados sem permisso escrita da Editora. Copyright seses, 2015.
cdd 346
Prefcio 5
1. Petio Inicial 7
1.1 Consideraes Prvias 8
1.2Procedimento 10
1.3 Competncia (Endereamento) 13
1.4 Capacidade de ser parte e Capacidade Postulatria
(Qualificao das partes) 17
1.5 Gratuidade de justia 19
1.6 Audincia de Conciliao ou Mediao 24
1.7 Fatos e Fundamentos Jurdicos 25
1.8Pedidos 25
1.9Provas 27
1.10 Valor da causa 28
1.11 Consideraes finais (fecho) 29
1.12 Pea prtico-profissional 30
2. Resposta do Ru 37
2.1Contestao 43
2.2Preliminares: 47
2.2.1 Rol das preliminares previstas no artigo 337 do CPC 47
2.2.1.1 Inexistncia ou nulidade da citao 48
2.2.1.2 Incompetncia absoluta e relativa 49
2.2.1.3 Incorreo do valor da causa 52
2.2.1.4 Inpcia da Petio Inicial 53
2.2.1.5Perempo 54
2.2.1.6Litispendncia 55
2.2.1.7 Coisa Julgada 56
2.2.1.8Conexo 57
2.2.1.9 Incapacidade da parte, defeito de representao ou
falta de autorizao 59
2.2.1.10 Conveno de arbitragem 62
2.2.1.11 Ausncia de legitimidade ou de interesse processual 64
2.2.1.12 Falta de cauo ou de outra prestao que a
lei exige como preliminar 69
2.2.1.13 Indevida concesso do benefcio da gratuidade de justia 69
2.3 Prejudiciais de mrito 71
2.4Mrito 71
2.5Pedido 73
2.6Provas 75
2.7 Pea prtico-profissional 76
3. Reconveno 83
Referncias Bibliogrficas 89
Prefcio
Prezados(as) alunos(as),
Bons estudos!
5
1
Petio Inicial
1.1 Consideraes Prvias
A petio inicial, instrumento de demanda, a pea escrita na qual o autor for-
mula o pedido de tutela jurisdicional ao Estado-juiz, para que diga o direito no
caso concreto.
Alm de instaurar o processo, a petio inicial identifica a demanda por tra-
zer os elementos identificadores da ao (partes, causa de pedir e pedido, art.
337, 1 e 2 do CPC). Tais elementos so relevantes para identificar quando
uma ao igual outra e caracterizar situaes de indevida repetio de de-
mandas (por litispendncia, coisa julgada e perempo).
8 captulo 1
ATENO
Conciso e clareza no significam que a petio no deva trazer a exposio dos fatos de
forma adequada nem que a linguagem tcnica e a utilizao da norma culta da lngua por-
tuguesa devam ser abandonadas. Essa orientao para descomplicar o texto. Deve ser
utilizado um bom vocabulrio, mas sem exageros a ponto de tornar o texto impenetrvel.
CURIOSIDADE
Paul Valery, poeta francs (1971-1945), revelou um dos segredos da boa redao: Entre
duas palavras, escolha sempre a mais simples; entre duas palavras simples, escolha a mais
curta.
ATENO
A inpcia da petio inicial no est restrita, apenas, ao no cumprimento dos requisitos do
art. 319. Em conformidade com os incisos do art. 330, nico, alm da obrigatoriedade do
cumprimento dos requisitos mencionados, a petio deve ser escrita de forma clara e tcnica.
Se a pea estiver confusa na exposio dos fatos ou dos institutos jurdicos discutidos e o juiz
tiver dificuldades para compreender o que se pleiteia, poder ocorrer a extino do processo.
captulo 1 9
CURIOSIDADE
No novo Cdigo de Processo Civil, o pedido juridicamente impossvel foi retirado dos inci-
sos referentes inpcia da petio e de qualquer outro dispositivo em razo das diversas
divergncias doutrinrias e jurisprudenciais. Como exemplo, segue o entendimento do ilustre
professor Alexandre Freitas Cmara: Como j afirmado, no parece ser esta uma condio
da ao autnoma, uma vez que aquele que vai a juzo em busca de algo juridicamente im-
possvel no pode esperar nenhuma utilidade do provimento pleiteado, razo pela qual faltaria
interesse de agir. (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. v. I. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 133).
1.2 Procedimento
Art. 318. Aplica-se a todas as causas o procedimento comum, salvo disposi-
o em contrrio deste Cdigo ou de lei.
Pargrafo nico. O procedimento comum aplica-se subsidiariamente aos de-
mais procedimentos especiais e ao processo de execuo.
10 captulo 1
Nos casos de litgio, ou seja, nos casos de jurisdio contenciosa, a tutela ju-
risdicional pode ser prestada na forma do procedimento comum (art. 318) ou por
procedimentos diferenciados distintos, quais sejam: Aes de Consignao em
Pagamento (art. 539), Ao de Exigir Contas (arts. 550 e ss.), Aes Possessrias
(art. 554), Ao de Diviso e Demarcao de Terras Particulares (art. 569), Ao
de Dissoluo Parcial de Sociedade (arts. 599 e ss.), Ao de Inventrio e Partilha
(art. 610), Ao de Embargos de Terceiro (art. 674), Ao de Oposio (arts. 682 e
ss.), Ao de Habilitao (arts. 687 e ss.), Aes de Famlia (arts. 693 e ss.), Ao
Monitria (art. 700), Ao de Homologao de Penhor Legal (art. 703), Ao de
Regulao de Avaria Grossa (arts. 707 e ss.) e Ao de Restaurao de Autos (art.
712).
J nos casos de jurisdio voluntria, ou seja, aqueles em que no existe li-
tgio, a tutela jurisdicional tambm poder ser prestada na forma do procedi-
mento comum (art. 318) ou por procedimentos diferenciados distintos, quais
sejam: Notificao e Interpelao (arts. 726 e ss.), Alienao Judicial (art. 730),
Divrcio e Separao Consensuais, Extino Consensual de Unio Estvel e
Alterao do Regime de Bens do Matrimnio (arts. 731 e ss.), Testamentos e
Codicilos (arts. 735), Herana Jacente (arts. 738 e ss.), Bens dos Ausentes (arts.
744 e ss.), Coisas Vagas (art. 746), Interdio (art. 747 e ss.), Organizao e
Fiscalizao das Fundaes (arts. 764 e ss.), Ratificao dos Protestos Martimos
e dos Processos Testemunhveis Formados a Bordo (arts. 766 e ss.).
CURIOSIDADE
O procedimento comum no antigo CPC era bipartido em ordinrio e sumrio. Atualmente o
procedimento comum um s.
captulo 1 11
Fluxograma do procedimento comum
Petio
Inicial Petio
319 CPC Inicial sem os
Requisitos
do Artigo
319 e 320
Improcedncia CPC
Indefere Petio
Liminar do
330 CPC, Pedido Inicial
II, III e IV Apta
332 CPC
O autor
Emenda
No Cumpre
321 CPC
a Diligncia
Aud. de
Conciliao Sentena
ou Mediao Pragrafo
334 CPC nico 321 CPC
c/c 485 CPC
No
Partes Manifestam No Admitida a
Acordo Houve
Desinteresse Autocomposio
Acordo
na Composio
Consensual 334, 4o II CPC
334, 4o I CPC
Homologao
Contestar no
Prazo de 15 Dias
335, I, II e III CPC
12 captulo 1
1.3 Competncia (Endereamento)
Toda petio comea com o endereamento, ou seja, a indicao do juzo que
dever analisar a pea.
Art. 284. Todos os processos esto sujeitos a registro, devendo ser distribu-
dos onde houver mais de um juiz.
captulo 1 13
Famlia, as aes criminais, por Varas Criminais, e assim sucessivamente.
ATENO
A Justia estadual dividida em Comarcas e Varas: Comarca diviso territorial pode re-
presentar a rea de um Municpio ou de vrios Municpios; Varas Diviso especializada das
Comarcas. Alm disso, uma Comarca pode ter uma Vara nica ou ser dividida em: criminais,
fazenda pblica, cveis etc.
14 captulo 1
Critrio Territorial
Art. 47. Para as aes fundadas em direito real sobre imveis competente
o foro de situao da coisa.
captulo 1 15
Pargrafo nico. Se o autor da herana no possua domiclio certo, compe-
tente: I o foro de situao dos bens imveis;
II havendo bens imveis em foros diferentes, qualquer destes;
III no havendo bens imveis, o foro do local de qualquer dos bens do
esplio.
Art. 49. A ao em que o ausente for ru ser proposta no foro de seu ltimo
domiclio, tambm competente para a arrecadao, o inventrio, a partilha e o
cumprimento de disposies testamentrias.
16 captulo 1
II de domiclio ou residncia do alimentando, para a ao em que se pe-
dem alimentos; III do lugar:
a) onde est a sede, para a ao em que for r pessoa jurdica;
b) onde se acha agncia ou sucursal, quanto s obrigaes que a pessoa
jurdica contraiu;
c) onde exerce suas atividades, para a ao em que for r sociedade ou
associao sem personalidade jurdica;
d) onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se lhe exigir o
cumprimento;
e) de residncia do idoso, para a causa que verse sobre direito previsto no
respectivo estatuto;
f) da sede da serventia notarial ou de registro, para a ao de reparao de
dano por ato praticado em razo do ofcio;
IV do lugar do ato ou fato para a ao:
a) de reparao de dano;
b) em que for ru administrador ou gestor de negcios alheios;
V de domiclio do autor ou do local do fato, para a ao de reparao de
dano sofrido em razo de delito ou acidente de veculos, inclusive aeronaves.
captulo 1 17
Legitimado ativo e passivo
Art. 70. Toda pessoa que se encontre no exerccio de seus direitos tem capa-
cidade para estar em juzo.
Art. 71. O incapaz ser representado ou assistido por seus pais, por tutor ou
por curador, na forma da lei.
Art. 73. O cnjuge necessitar do consentimento do outro para propor ao
que verse sobre direito real imobilirio, salvo quando casados sob o regime de
separao absoluta de bens.
Como requisito do artigo 319 do CPC, inciso II, temos a qualificao das par-
tes. Neste caso, necessria se faz a identificao precisa das partes da demanda,
fazendo meno a nome, sobrenome, estado civil ou existncia de unio est-
vel, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru (este ltimo, sempre que
se tiver conhecimento dos dados a serem informados), endereo eletrnico.
CURIOSIDADE
Embora no constasse como requisito do artigo 282 do CPC/1973, h muito j se exigia a
indicao, no mnimo, do nmero do CPF, para se distribuir uma petio inicial.
Art. 103. A parte ser representada em juzo por advogado regularmente ins-
crito na Ordem dos Advogados do Brasil.
Pargrafo nico. lcito parte postular em causa prpria quando tiver ha-
bilitao legal.
18 captulo 1
Dessa forma, acrescente-se aos requisitos da petio inicial o artigo 106 do
CPC, ou seja, a indicao do endereo do advogado, sendo esta uma formalida-
de exigida, sob pena de indeferimento da petio inicial na forma do artigo 330,
IV, do CPC/2015.
Exemplos de qualificao:
ATENO
No caso em que no se sabe a identificao ou qualificao do ru, no todo ou em parte,
usualmente se feito da seguinte forma:
a) quando se desconhece a qualificao: CAIO DA SILVA, qualificao desconhecida,
com endereo na rua...
b) quando se desconhece o nome, endereo e qualificao: FULANO DE TAL, quali-
ficao desconhecida, com endereo em local incerto e no sabido, ...
captulo 1 19
Art. 2, lei n 1.060/1950. Gozaro dos benefcios desta Lei os nacionais ou
estrangeiros residentes no pas, que necessitarem recorrer Justia penal,
civil, militar ou do trabalho.
Pargrafo nico. Considera-se necessitado, para os fins legais, todo
aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo
e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.
20 captulo 1
VII dos depsitos previstos em lei para interposio de recurso, ajuizamento
de ao e demais atos processuais inerentes ao exerccio da ampla defesa e
do contraditrio.
O Novo CPC, em seu artigo 98, dispe sobre a gratuidade de justia desta-
cando que tm direito ao benefcio da gratuidade de Justia a pessoa natural ou
jurdica, brasileira ou estrangeira, com insuficincia de recursos para pagar as
custas, as despesas processuais e os honorrios advocatcios.
Neves destaca que houve uma ampliao no rol dos sujeitos que podem
ser beneficiados pela concesso da assistncia judiciria pelo caput do art. 98
do Novo CPC, quando comparado com o art. 3 caput da lei n 1.060/1950.
Continua o doutrinador explicando que continuam a ser potenciais benefici-
rios as pessoas fsicas e jurdicas, estrangeiras ou nacionais, mas no h mais a
necessidade de que tenham residncia no pas.
Pelo Novo CPC, entende-se por gratuidade de justia as taxas ou custas ju-
diciais; os selos postais; as despesas com publicao na imprensa oficial, dis-
pensando-se a publicao em outros meios; a indenizao devida testemu-
nha, que, quando empregada, receber do empregador salrio integral, como
se em servio estivesse; as despesas com a realizao de exame de cdigo ge-
ntico (DNA e de outros exames considerados essenciais); os honorrios do
advogado e do perito e a remunerao do intrprete ou do tradutor nomeado
para apresentao de verso em portugus de documento redigido em lngua
estrangeira; o custo com a elaborao de memria de clculo, quando exigida
para instaurao da execuo; os depsitos previstos em lei para interposio
de recurso, para propositura de ao e para a prtica de outros atos processu-
ais inerentes ao exerccio da ampla defesa e do contraditrio; os emolumentos
devidos a notrios ou registradores em decorrncia da prtica de registro, aver-
bao ou qualquer outro ato notarial necessrio efetivao de deciso judicial
ou continuidade de processo judicial no qual o benefcio tenha sido concedi-
do, conforme determinado no pargrafo 1o., do artigo 98.
captulo 1 21
II os selos postais;
III as despesas com publicao na imprensa oficial, dispensando-se a publi-
cao em outros meios;
IV a indenizao devida testemunha que, quando empregada, receber do
empregador salrio integral, como se em servio estivesse;
V as despesas com a realizao de exame de cdigo gentico DNA e de
outros exames considerados essenciais;
VI os honorrios do advogado e do perito e a remunerao do intrprete ou
do tradutor nomeado para apresentao de verso em portugus de docu-
mento redigido em lngua estrangeira;
VII o custo com a elaborao de memria de clculo, quando exigida para
instaurao da execuo;
VIII os depsitos previstos em lei para interposio de recurso, para pro-
positura de ao e para a prtica de outros atos processuais inerentes ao
exerccio da ampla defesa e do contraditrio;
IX os emolumentos devidos a notrios ou registradores em decorrncia
da prtica de registro, averbao ou qualquer outro ato notarial necessrio
efetivao de deciso judicial ou continuidade de processo judicial no qual
o benefcio tenha sido concedido.
22 captulo 1
5o A gratuidade poder ser concedida em relao a algum ou a todos os
atos processuais, ou consistir na reduo percentual de despesas processu-
ais que o beneficirio tiver de adiantar no curso do procedimento.
captulo 1 23
7o Requerida a concesso de gratuidade da justia em recurso, o recorrente
estar dispensado de comprovar o recolhimento do preparo, incumbindo ao
relator, neste caso, apreciar o requerimento e, se indeferi-lo, fixar prazo para
realizao do recolhimento.
A gratuidade deve ser alegada logo aps o prembulo da inicial, ou seja, an-
tes de qualquer outra alegao, pois o deferimento da gratuidade faz a mquina
do judicirio funcionar sem o pagamento das custas processuais.
24 captulo 1
5 O autor dever indicar, na petio inicial, seu desinteresse na autocom-
posio, e o ru dever fazlo, por petio, apresentada com 10 (dez) dias de
antecedncia, contados da data da audincia.
1.8 Pedidos
De acordo com o artigo 141 do CPC, o juiz dever julgar o mrito nos limites em
que foi proposto, no sendo vlida a deciso que tenha sido extra petita, citra
petita ou ultra petita, considerando o Princpio da Congruncia.
O pedido requisito da petio inicial, ou seja, o motivo da busca do ju-
risdicionado pela proteo do Estado na prestao da jurisdio; assim, o
captulo 1 25
pedido sinaliza para que se busca o judicirio, o que a parte deseja com aque-
la demanda.
O pedido deve ser determinado, podendo, em alguns casos previstos em lei,
haver pedido genrico, na forma do artigo 324, caput, e 1 do CPC. O pedido
deve ser formulado de forma adequada, com uma tcnica mais precisa, indi-
cando, sempre que possvel, qual o tipo de deciso e o bem da vida pretendido.
Cabe salientar que o requisito do inciso VII, do artigo 282, do CPC/1973,
no possui correspondente no novo Cdigo de Processo Civil, tratando-se do
requerimento de citao do ru, o qual, em regra, deve ser o primeiro a constar
na lista dos pedidos, salvo quando da existncia de pedido de concesso de gra-
tuidade de justia ou de antecipao dos efeitos da tutela, que, por uma ordem
cronolgica, devem ser os primeiros a serem requeridos, assim como o pedido
de prioridade na tramitao do feito no caso de idoso e doente (artigo 1.048, I,
da lei n 13.105/2015). No entanto, nem por isso o pedido de citao do ru dei-
xa de existir, devendo ser feito pelo autor como consectrio lgico dos pedidos
que envolvem a demanda.
A forma de apresentao do pedido, no entanto, pode variar de acordo com
o estilo do advogado peticionante.
26 captulo 1
2o O disposto neste artigo aplica-se reconveno.
Art. 325. O pedido ser alternativo quando, pela natureza da obrigao, o
devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo.
Pargrafo nico. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao deve-
dor, o juiz lhe assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro
modo, ainda que o autor no tenha formulado pedido alternativo.
Art. 326. lcito formular mais de um pedido em ordem subsidiria, a fim de
que o juiz conhea do posterior, quando no acolher o anterior.
Pargrafo nico. lcito formular mais de um pedido, alternativamente, para
que o juiz acolha um deles.
Art. 327. lcita a cumulao, em um nico processo, contra o mesmo ru, de
vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo.
1o So requisitos de admissibilidade da cumulao que:
I os pedidos sejam compatveis entre si;
II seja competente para conhecer deles o mesmo juzo;
III seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento.
2oo Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento,
ser admitida a cumulao se o autor empregar o procedimento comum, sem
prejuzo do emprego das tcnicas processuais diferenciadas previstas nos
procedimentos especiais a que se sujeitam um ou mais pedidos cumulados,
que no forem incompatveis com as disposies sobre o procedimento co-
mum.
3o O inciso I do 1o no se aplica s cumulaes de pedidos de que trata
o art. 326.
1.9 Provas
A produo de provas traz elementos para que o juiz forme seu convencimento
sobre os fatos alegados pelas partes. Diante disso, o legislador incluiu, como
requisito da petio inicial, a indicao de quais provas pretende o autor produ-
zir, tornando-o requisito essencial da petio inicial.
captulo 1 27
(...)
28 captulo 1
A forma de fixao do valor da causa pode ser encontrada no artigo 292, in-
cisos e 1 e 2 do CPC/2015, bem como em outras hipteses previstas em
leis extravagantes, sendo a matria de ordem pblica, o que pode levar, em caso
de esquecimento ou apresentao de valor incorreto, correo de ofcio pelo
juiz (artigo 292, 3, do CPC/2015), podendo, ainda, ser objeto de impugnao
ao valor da causa pela parte contrria. Chama-se tambm a ateno para o fato
de que o valor da causa base para o recolhimento das custas processuais, do
ponto de vista fiscal.
Usualmente, o valor da causa apresentado ao final da petio, antes
do fechamento, em um tpico prprio, sendo a redao no estilo de cada
peticionante.
Exemplo:
DO VALOR DA CAUSA:
D-se causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais)\
captulo 1 29
1.12 Pea prtico-profissional
Dos Aspectos Formais da Petio Inicial:
a. margem direita de 3cm;
b. margem esquerda de 3cm;
c. fonte, no mnimo, 12;
d. espao de entrelinha 1,5;
e. recuo nas primeiras linhas dos pargrafos;
f. alinhamento justificado;
g. rgo jurisdicional a que dirigida em caixa alta;
h. 10 cm de espao entre o endereamento e o prembulo;
i. nomes das partes em caixa alta;
j. nomes dos representantes legais em caixa baixa;
k. nome da ao em caixa alta;
l. discurso indireto (narrativa com os verbos na terceira pessoa);
m. fatos narrados em ordem cronolgica;
n. pargrafos curtos com coeso e coerncia no discurso;
o. nas citaes, dever ser esclarecida a fonte do texto, sendo em citao doutri-
nria (nome do autor, obra citada, editora, ano e pgina) e em citao jurispru-
dencial (tribunal, cmara ou turma, espcie de recurso, nmero do processo,
data da publicao do acrdo);
p. quanto forma, o texto de citao deve vir entre aspas, devendo haver um re-
cuo da margem esquerda de 4cm; o tamanho da letra deve diminuir um ponto
e o espao de entrelinha deve ser reduzido a simples;
q. a concluso da causa de pedir muito importante, devendo ser um fecho
adequado para a pretenso do Autor;
r. no se termina a causa de pedir com citao de texto alheio;
s. o pedido segue a ordem dos atos processuais que sero realizados, devendo
ser claro, conciso e, de preferncia, dividido em itens;
t. prova no item do pedido;
u. o valor da causa deve ser expresso em reais (R$ ...).
30 captulo 1
MODELO: PEA PROCESSUAL CONTESTAO
(espao de 10 linhas)
(NOME DA AO),
(espao de 1 linha)
DOS FATOS
(espao de 1 linha)
DOS FUNDAMENTOS
(espao de 1 linha)
DO PEDIDO
(espao de 1 linha)
captulo 1 31
Diante do exposto, requer:
1. a citao do Ru;
2. que seja julgado procedente o pedido para (pedido imediato), em
(pedido mediato);
3. que seja julgado procedente o pedido para condenar o ru nas custas
processuais e nos honorrios advocatcios.
(espao de 1 linha)
DAS PROVAS
Requer a produo de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos 369
e seguintes do CPC, em especial (a prova documental, a prova pericial, a testemunhal e o
depoimento pessoal do Ru).
(espao de 1 linha)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$... (valor expresso em reais).
(espao de 1 linha)
Pede deferimento.
Local, (Dia), (Ms) de (Ano).
32 captulo 1
dentes, e causando aos mesmos efetivo prejuzo, conforme demostrado. O im-
vel alienado situa-se em Vitria, Esprito Santo, onde Joaquim passou a resi-
dir. O valor ajustado para a celebrao do negcio jurdico foi de R$200.000,00
(duzentos mil reais), atravs de Escritura de Compra e Venda lavrada no dia 20
de dezembro de 2013, no Cartrio de Ofcio de Notas da Comarca de Vitria e
devidamente transcrita no respectivo Registro Geral de Imveis.
Antnio e Maria esclarecem ainda que no concordam com o mencionada
venda, uma vez que o valor de mercado do imvel, na poca da realizao do
negcio jurdico, era de R$450.000,00 (quatrocentos e cinquenta mil reais).
Elabore a pea processual cabvel para resguardo dos direitos de seus
clientes.
captulo 1 33
DOS FATOS
No dia 20 de dezembro de 2013, no Cartrio de Ofcio de Notas da Comarca de
Vitria, os rus, sem o consentimento dos autores, venderam um imvel situado em Vitria,
Esprito Santo, ao seu filho mais novo, Ru Joaquim, onde passou a residir, no escopo de
ajud-lo, j que este no possua casa prpria.
No entanto, tal venda causou efetivo prejuzo aos autores, uma vez que o valor
ajustado para a celebrao do negcio jurdico foi de R$200.000,00 (duzentos mil re-
ais), e o valor de mercado do imvel, na poca da realizao do negcio jurdico, era de
R$450.000,00 (quatrocentos e cinquenta mil reais).
DOS FUNDAMENTOS
O direito dos autores encontra amparo inicialmente no artigo 104, III do Cdigo
Civil, uma vez que para ser vlido, o negcio jurdico precisa ter forma escrita ou no defesa
em lei.
Ademais, o art. 496 do mesmo diploma legal, ensina que anulvel a venda de
ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante
expressamente houverem consentido.
O ilustre professor Carlos Roberto Gonalves assevera sobre o assunto: A ven-
da realizada sem o referido consentimento anulvel, estando legitimados para a ao
anulatria os descendentes preteridos. (Principais inovaes no Cdigo Civil de 2002.
So Paulo: Saraiva).
Diferente no a jurisprudncia do STJ:
Processo EREsp 661858/PR
EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL
2006/0091674-1 Relator(a) Ministro FERNANDO GONALVES (1107)
rgo Julgador S2 SEGUNDA SEO Data do Julgamento 26/11/2008
Data da Publicao/Fonte DJe 19/12/2008
Ementa
CIVIL. VENDA. ASCENDENTE A DESCENDENTE. ATO ANULVEL.
1 - A venda de ascendente a descendente, sem a anuncia dos demais, se-
gundo melhor doutrina, anulvel e depende da demonstrao de prejuzo
pela parte interessada. Precedentes.
Ementa
RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL. VENDA DE ASCENDENTE A DES-
CENDENTE, SEM O CONSENTIMENTO DOS DEMAIS DESCENDENTES.
34 captulo 1
AO DE NULIDADE/ANULAO DE TRANSFERNCIA DE COTAS DE
SOCIEDADE EMPRESARIAL. ART. 1.132 DO CDIGO CIVIL/1916. NU-
LIDADE RELATIVA.
PRECEDENTE DA EG. SEGUNDA SEO. NECESSIDADE DE DILAO
captulo 1 35
4. No se constata, portanto, qualquer ofensa aos dispositivos invocados
(CPC, arts. 249, 1, 330, I, e 334, II; CC/1916, arts. 145, IV e V, e 1.132)
no apelo nobre (CF, art. 105, III, "a").
5. Ademais, em face do julgamento, pela Eg. Segunda Seo, do mencio-
nado EREsp 668.858/PR, de relatoria do eminente Ministro FERNANDO
GONALVES resta superado o dissdio pretoriano aventado
(CF, art. 105, III, "c").
6. Recurso especial conhecido e desprovido.
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer:
1. a citao dos rus.
2. que seja julgado procedente o pedido para anular o negcio jurdico
celebrado entre os rus.
3. a condenao dos rus aos nus da sucumbncia.
DAS PROVAS
Requer a produo de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos
369 e seguintes do CPC, em especial documental e depoimento pessoal dos rus.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ 200.000,00.
Pede deferimento.
36 captulo 1
2
Resposta do Ru
Quanto resposta do ru, pelo Novo Cdigo de Processo Civil (lei n
13.105/2015), prevista na Parte Especial, Livro I, Ttulo I (Do Procedimento Co-
mum), deve-se ater neste estudo, em um primeiro momento, regra procedi-
mental. O pretrito Cdigo de Processo Civil de 1973 fazia previso especfi-
ca no Livro I, Processo de Conhecimento, sobre a existncia do procedimento
comum ordinrio e o sumrio, agora a regra contida na lei processual, Parte
Geral, Livro I, Do Processo de Conhecimento e do Cumprimento de Sentena,
Ttulo I, o procedimento comum (art. 318, caput do CPC), inexistindo a divi-
so entre sumrio e ordinrio.
Seguindo o estudo dos procedimentos, a lei n 13.105/2015, alm de prever
o rito comum, artigo 318, tambm aduz a cerca os Procedimentos Especiais de
Jurisdio Contenciosa e Voluntria e ao Processo de Execuo.
CURIOSIDADE
Antes de o Novo CPC aduzir sobre o rito comum, o pretrito CPC, Lei 5.869, de 11 de janeiro
de 1973, fazia a aluso a dois procedimentos comuns, artigo 272 do CPC/73, quais sejam:
ordinrio e sumrio. Artigo 272, caput. O procedimento comum ordinrio ou sumrio.
ATENO
O antigo rito sumrio estabelecido no artigo 275, incisos I e II do Cdigo de Processo Civil de
1973, no est mais presente neste novo cdigo, porm, no que tange ao seu inciso II, este
agora est enquadrado dentro dos Juizados Especiais Cveis, lei n 9.099/1995, artigo 3,
inciso II, conforme determina o artigo 1.063 do Novo CPC.
Esta regra ser aplicada at que sobrevenha uma lei especial que discipline especifica-
mente este assunto, in verbis:
38 captulo 2
para o processamento e julgamento das causas previstas no art. 275, inciso
II, da lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973.
captulo 2 39
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados
em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes.
ATENO
O Novo Cdigo de Processo Civil, lei n 13.105/2015, apresenta apenas a contestao e a
reconveno como modalidades de resposta do ru. No h mais a pea de resposta deno-
minada exceo, que existia no Cdigo de Processo Civil de 1973, em que esta poderia ser
apresentada pelo ru para alegar incompetncia relativa, impedimento ou suspeio do juiz.
Agora, o impedimento (artigo 144 Novo CPC) ou a suspeio do juiz (artigo 145) devem
ser apresentados em peties autnomas (artigo 146), e, conforme se ver a seguir, a in-
competncia relativa dever ser alegada em preliminar de contestao.
O que a citao? O antigo CPC determinava que citao o ato pelo qual
se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender. A nova lei de
ritos, no artigo 238, foi mais adequada e tcnica ao determinar que citao
o ato pelo qual so convocados o ru, o executado ou o interessado para inte-
grar a relao processual.
40 captulo 2
CURIOSIDADE
O que vem a ser um Mandado Dplice? o mandado em que o ru citado para contestar
e intimado a comparecer a uma audincia antes da contestao. Ser uma audincia de
conciliao ou mediao, artigo 334 do CPC.
Dispe o caput da norma: Art. 334 do CPC. Se a petio inicial preencher os requisitos
essenciais e no for o caso de improcedncia liminar do pedido, o juiz designar audincia de
conciliao ou de mediao com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado
o ru com pelo menos 20 (vinte) dias de antecedncia.
ATENO
importante frisar que o autor poder abrir mo da audincia de conciliao ou mediao,
prevista na redao do artigo 334 do CPC, conforme dispe o artigo 319, inciso VII da lei:
Art. 319. A petio inicial indicar: VII a opo do autor pela realizao ou no de audincia
de conciliao ou de mediao. Assim, o autor ao elaborar a petio inicial deve demonstrar
e pleitear ao juiz que no tem interesse em realizar a audincia de conciliao ou mediao,
contudo esse requerimento ser analisado pelo magistrado que poder deferir ou indeferir.
captulo 2 41
Art. 335. O ru poder oferecer contestao, por petio, no prazo de 15
(quinze) dias, cujo termo inicial ser a data:
I da audincia de conciliao ou de mediao, ou da ltima sesso de conci-
liao, quando qualquer parte no comparecer ou, comparecendo, no houver
autocomposio.
CURIOSIDADE
Causas de impedimento do juiz no processo: aes em que interveio como mandatrio da
parte, oficiou como perito, funcionou como membro do Ministrio Pblico ou prestou de-
poimento como testemunha; demandas de que conheceu em outro grau de jurisdio, ten-
do proferido deciso; quando nela estiver postulando, como defensor pblico, advogado ou
membro do Ministrio Pblico, seu cnjuge ou companheiro, ou qualquer parente, consan-
guneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive; quando for parte no
processo ele prprio, seu cnjuge ou companheiro, ou parente, consanguneo ou afim, em
linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive; quando for scio ou membro de direo
ou de administrao de pessoa jurdica parte no processo; quando for herdeiro presuntivo,
donatrio ou empregador de qualquer das partes; em que figure como parte instituio de
ensino com a qual tenha relao de emprego ou decorrente de contrato de prestao de
servios; em que figure como parte cliente do escritrio de advocacia de seu cnjuge, com-
panheiro ou parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau,
inclusive, mesmo que patrocinado por advogado de outro escritrio; quando promover ao
contra a parte ou seu advogado.
CURIOSIDADE
Causas de suspeio do juiz no processo: quando for amigo ntimo ou inimigo de qualquer
das partes ou de seus advogados; quando receber presentes de pessoas que tiverem inte-
resse na causa antes ou depois de iniciado o processo, que aconselhar alguma das partes
acerca do objeto da causa ou que subministrar meios para atender s despesas do litgio;
quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de seu cnjuge ou companheiro
ou de parentes destes, em linha reta at o terceiro grau, inclusive; quando for interessado no
julgamento do processo em favor de qualquer das partes.
42 captulo 2
2.1 Contestao
A lei processual civil permite ao ru, na sua fase de resposta, manifestar-se ou
quedar-se inerte. Uma das formas de resposta do ru a contestao, que desta-
ca Neves ser a resposta defensiva deste, representando a forma processual pela
qual se insurge contra a pretenso do autor.
Continua o autor afirmando que a inrcia do ru gerar em regra a sua re-
velia, que esclarece ser o fenmeno ligado inexistncia jurdica de contesta-
o. Se o ru no contestar a ao, ser considerado revel e assim presumir-se-
-o como verdadeiras as alegaes de fato do autor, conforme dispe o captulo
VIII, do Ttulo I, Livro I, Parte Especial, artigo 344 do CPC, in verbis:
captulo 2 43
III prevista no art. 231, de acordo com o modo como foi feita a citao, nos
demais casos.
44 captulo 2
A contestao possui prazo preclusivo para a sua apresentao, 15 dias, con-
tados, conforme determina o artigo 335 do CPC, como termo inicial, a data da
audincia de conciliao ou de mediao, ou da ltima sesso de conciliao,
quando qualquer parte no comparecer ou, comparecendo, no houver auto-
composio; do protocolo do pedido de cancelamento da audincia de conci-
liao ou de mediao apresentado pelo ru, quando ocorrer a hiptese do art.
334, 4o, inciso I ou ainda nos moldes do art. 231, de acordo com o modo como
foi feita a citao.
captulo 2 45
e a ordenao dos fatos a serem investigados. o princpio em que caber ao
ru, em sua pea de resposta, alegar todas as defesas que tiver contra o pedido
do autor, ainda que sejam incompatveis entre si, pois, na eventualidade de o
juiz no acolher uma delas, passa a examinar a outra. Caso o ru no alegue, na
contestao, tudo o que poderia, ter havido precluso consumativa, estando
impedido de alegar qualquer outra matria de defesa depois da contestao,
salvo o disposto no artigo 342 do Cdigo de Processo Civil.
Fernanda Tartuce et al., em sua obra Manual de Prtica Civil (2012), destaca
que:
importante consignar que, na contestao, o advogado deve atentar a as-
pectos de extrema relevncia: toda matria de defesa dever ser apresenta-
da em um nico momento (princpio da eventualidade), pois caso no haja
impugnao de ponto especfico da inicial (nus da impugnao especfica),
presumi-se- que tal fato verdadeiro.
CURIOSIDADE
O que vem a ser precluso consumativa? A Precluso consumativa ocorre quando a fa-
culdade processual j foi exercida validamente. Funda-se ela, segundo FREDERICO MAR-
QUES, na regra do non bis in idem. (Humberto Theodoro Jnior. Revista Jurdica, n. 273)
46 captulo 2
III por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer
tempo e grau de jurisdio.
2.2 Preliminares
Como dito acima, as preliminares so defesas processuais em que o re arguiu
na contestao algum defeito processual apresentado pelo autor. O objetivo do
ru quando alega a existncia de preliminares no discutir o mrito da cau-
sa, mas, como afirma Marinoni, impedir ou dificultar o exame da relao
substancial, apontando algum defeito que impedir ou retardar a anlise da
questo de fundo.
O artigo 337 do CPC impe que antes, de discutir o mrito, dever o ru, em sua
contestao, alegar: inexistncia ou nulidade da citao; incompetncia abso-
luta e relativa; incorreo do valor da causa; inpcia da petio inicial; peremp-
o; litispendncia; coisa julgada; conexo; incapacidade da parte, defeito de
representao ou falta de autorizao; conveno de arbitragem; ausncia de
legitimidade ou de interesse processual; falta de cauo ou de outra prestao
que a lei exige como preliminar; indevida concesso do benefcio de gratuidade
de justia.
captulo 2 47
de outra prestao que a lei exige como preliminar; XIII indevida concesso
do benefcio de gratuidade de justia.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, ga-
rantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabili-
dade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes:
LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido pro-
cesso legal;
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados
em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes;
Citao inexistente a que no foi feita por nenhuma das formas previstas
na lei processual. Citao nula aquela que no observa as regras determina-
das nos artigos da ptria lei de ritos. Assim, as citaes que forem feitas sem
observar as regras jurdicas a ela referentes so consideradas nulas.
A nulidade no permite atingir a finalidade do ato citatrio. bom lembrar
a regra estabelecida no art. 239, 1 do CPC, que dispe que o comparecimento
espontneo do ru supre a falta de citao.
48 captulo 2
a nulidade da citao, fluindo a partir desta data o prazo para apresentao
de contestao ou de embargos execuo.
captulo 2 49
Impe ainda a norma que, acolhida a preliminar de incompetncia absolu-
ta ou relativa, os autos devem ser remetidos ao juzo competente, 3do citado
artigo.
Quanto incompetncia absoluta, esta pode ser declarada a qualquer tem-
po e grau de jurisdio (art. 64, 1, do CPC). No pode ser modificada, caben-
do ao ru, uma vez verificada, argui-la na primeira oportunidade que tiver.
Dispe o artigo 64:
Poder ainda ser modificada pela conexo e continncia. Artigo 54. A com-
petncia relativa poder modificar-se pela conexo ou pela continncia, obser-
vado o disposto nesta Seo.
Existindo a alegao de incompetncia relativa ou absoluta pelo ru, a
contestao poder ser protocolada no foro do domiclio deste, devendo este
50 captulo 2
fato ser comunicado imediatamente ao juiz da causa, artigo 340 do CPC.
Reconhecida a competncia do foro indicado pelo ru, o juzo ao qual foi apre-
sentada a contestao ser considerado prevento.
CURIOSIDADE
O que preveno? Preveno um critrio de confirmao e manuteno da competncia
do juiz que conheceu a causa em primeiro lugar, perpetuando a sua jurisdio e excluindo
possveis competncias concorrentes de outros juzos. Por se tratar de matria de ordem
pblica, no se sujeita precluso, podendo ser alegada a qualquer tempo. 1
CURIOSIDADE
O antigo CPC de 1973 fazia meno apenas preliminar de incompetncia absoluta (pre-
trito artigo 301, inciso II do CPC/1973), devendo, pela pretrita norma, a incompetncia
relativa ser alegada em outra pea de resposta que tinha o nome de Exceo (artigo 304
CPC/1973).
Redao do artigo 304 CPC/1973: lcito a qualquer das partes arguir, por meio de
exceo, a incompetncia (art. 112), o impedimento (art. 134) ou a suspeio (art. 135).
captulo 2 51
2.2.1.3 Incorreo do valor da causa
Art. 291. A toda causa ser atribudo valor certo, ainda que no tenha conte-
do econmico imediatamente afervel.
Art. 293. O ru poder impugnar, em preliminar da contestao, o valor atri-
budo causa pelo autor, sob pena de precluso, e o juiz decidir a respeito,
impondo, se for o caso, a complementao das custas.
Pelo antigo CPC de 1973, a incorreo do valor da causa, que hoje alega-
da em preliminar de contestao, era suscitada pelo ru por meio de um in-
cidente processual denominado Impugnao ao valor da causa (artigo 261 do
CPC/1973), que tinha o seu processamento fora da causa principal, em autos
apensados.
Nesta pea processual, o impugnante (ru) se insurgia contra o valor dado
causa pelo impugnado (autor).
CURIOSIDADE
Redao do artigo 261 do antigo CPC/1973. O ru poder impugnar, no prazo da contesta-
o, o valor atribudo causa pelo autor. A impugnao ser autuada em apenso, ouvindo-se
o autor no prazo de 5 (cinco) dias. Em seguida o juiz, sem suspender o processo, servindo-
se, quando necessrio, do auxlio de perito, determinar, no prazo de 10 (dez) dias, o valor
da causa. Pargrafo nico. No havendo impugnao, presume-se aceito o valor atribudo
causa na petio inicial.
52 captulo 2
2.2.1.4 Inpcia da Petio Inicial
CURIOSIDADE
A redao do artigo 330 do CPC apresenta outras causas de indeferimento da petio ini-
cial; so elas: Art. 330. A petio inicial ser indeferida quando: I for inepta; II a parte for
manifestamente ilegtima; III o autor carecer de interesse processual; IV no atendidas as
prescries dos arts. 106 e 321.
A lei de ritos traz um benefcio ao autor (artigo 321 do CPC), que, ao elaborar
a sua petio inicial, deixa de apreciar as formalidades contidas nos artigos 319
e 320 do CPC ou que, ainda, apresenta defeito e alguma irregularidade capaz de
dificultar o julgamento de mrito. Nesse caso, poder o juiz determinar ao au-
tor para, dentro do prazo de 15 dias, emendar ou completar a inicial, sob pena
de indeferimento da petio inicial.
captulo 2 53
dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor, no prazo de 15
(quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com preciso o que deve
ser corrigido ou completado.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio
inicial.
2.2.1.5 Perempo
54 captulo 2
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e
IX, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no ocorrer o trnsito
em julgado.
2.2.1.6 Litispendncia
Essa preliminar, prevista no artigo 337, inciso VI do CPC, uma vez narrada
pelo ru e verificada pelo juiz, por se tratar de vcio processual peremptrio, no
provoca a reunio de processos, mas pura e simplesmente haver a extino do
processo sem resoluo do mrito, conforme artigo 485, inciso V do CPC. Neste
caso, a segunda ao, na qual a litispendncia ser arguida como preliminar de
contestao, no poder prosseguir, devendo o processo ser extinto sem reso-
luo do mrito.
captulo 2 55
Art. 486. O pronunciamento judicial que no resolve o mrito no obsta a que
a parte proponha de novo a ao.
1 No caso de extino em razo de litispendncia e nos casos dos incisos
I, IV, VI e VII do art. 485, a propositura da nova ao depende da correo do
vcio que levou sentena sem resoluo do mrito.
De acordo com o artigo 485, 3, bom lembrar que poder o juiz de ofcio
reconhecer a litispendncia.
56 captulo 2
Uma vez verificado o fenmeno da coisa julgada, conforme dispe o artigo
485, inciso V do CPC, no haver resoluo do mrito, in verbis:
Como escreve Santos, a coisa julgada existe para impedir que se reproduza
a mesma lide em novo processo, com a violao do princpio da unicidade da
relao processual, tem o ru a exceo da coisa julgada.
Para ser alegada, a coisa julgada deve preencher dois requisitos: 1) a ao
em que se alega a coisa julgada e a anteriormente proposta devem ser idnticas;
2) a necessidade de existir um processo findo, com sentena transitada em
julgado.
Daniel A. Assumpo Neves esclarece que:
2.2.1.8 Conexo
captulo 2 57
Art. 54. A competncia relativa poder modificar-se pela conexo ou pela
continncia, observado o disposto nesta Seo.
58 captulo 2
CURIOSIDADE
Continncia e o Novo CPC. O artigo 56 da lei de ritos deixa claro que d-se a continncia
entre 2 (duas) ou mais aes quando houver identidade quanto s partes e causa de pe-
dir, mas o pedido de uma, por ser mais amplo, abrange o das demais. Assim como escreve
Gustavo Garcia:
Art. 56. D-se a continncia entre 2 (duas) ou mais aes quando houver
identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o pedido de uma, por ser
mais amplo, abrange o das demais.
captulo 2 59
parte e demanda regular. O que nos interessa neste estudo a capacidade de
ser parte. A capacidade de ser parte diferente da capacidade processual e da
capacidade postulatria.
A capacidade de ser parte a capacidade de direito e obrigaes de or-
dem civil, que toda pessoa natural ou jurdica possui, art. 1 e 2, do Cdigo
Civil/2002.
Art. 71. O incapaz ser representado ou assistido por seus pais, por tutor ou
por curador, na forma da lei.
60 captulo 2
a sociedade e a associao irregulares e outros entes organizados sem perso-
nalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a administrao de seus bens; a
pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de
sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil; o condomnio, pelo
administrador ou sndico.
captulo 2 61
No se pode deixar de lembrar que no admitido ao advogado postular em
juzo sem procurao, a no ser que seja para evitar precluso, decadncia ou
prescrio, ou para praticar ato considerado urgente, 104 do CPC.
Art. 103. A parte ser representada em juzo por advogado regularmente ins-
crito na Ordem dos Advogados do Brasil.
Pargrafo nico. lcito parte postular em causa prpria quando tiver ha-
bilitao legal.
62 captulo 2
Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando:
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quan-
do o juzo arbitral reconhecer sua competncia;
captulo 2 63
Art. 9 O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes sub-
metem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial
ou extrajudicial.
1 O compromisso arbitral judicial celebrar-se- por termo nos autos, peran-
te o juzo ou tribunal, onde tem curso a demanda.
2 O compromisso arbitral extrajudicial ser celebrado por escrito particular,
assinado por duas testemunhas, ou por instrumento pblico.
Art. 10. Constar, obrigatoriamente, do compromisso arbitral:
I o nome, profisso, estado civil e domiclio das partes;
II o nome, profisso e domiclio do rbitro, ou dos rbitros, ou, se for o caso, a
identificao da entidade qual as partes delegaram a indicao de rbitros;
III a matria que ser objeto da arbitragem; e
IV o lugar em que ser proferida a sentena arbitral.
De acordo com o Novo CPC, para propor uma demanda necessrio interesse
e legitimidade, artigo 17.
A legitimidade pode ser tanto do polo ativo (autor) quanto do polo passivo
(ru). A doutrina ptria classifica a legitimidade em ordinria e extraordinria
esta ltima a figura do substituto processual.
A legitimidade ordinria est ligada ao titular ou sujeito da relao jurdica
objeto do processo que sofreu a ameaa ou a leso ao direito, a regra contida
no caput do artigo 18 do CPC, que determina que ningum poder pleitear di-
reito alheio em nome prprio.
Art. 18. Ningum poder pleitear direito alheio em nome prprio, salvo quando
autorizado pelo ordenamento jurdico.
Pargrafo nico. Havendo substituio processual, o substitudo poder inter-
vir como assistente litisconsorcial.
64 captulo 2
A legitimidade extraordinria ou substituto processual quando o autor da
demanda prope ao em nome prprio na defesa de interesse alheio, que so-
mente cabvel quando autorizado pelo ordenamento jurdico, conforme ar-
tigo 18 do CPC. Havendo substituio processual, o substituto poder intervir
no processo como assistente litisconsorcial, artigo 18, pargrafo nico do CPC.
Essa preliminar de contestao prevista no artigo 337, inciso XI, admite ao
ru, antes de discutir o mrito, alegar ausncia de legitimidade ou de interesse
processual. Quando no houver interesse ou legitimidade, haver a extino do
processo sem resoluo do mrito, aos moldes do artigo 485, inciso VI do CPC.
Ainda de acordo com o artigo 485, agora com base em seu 3, bom lem-
brar que poder o juiz de ofcio reconhecer a ausncia de legitimidade ou de
interesse processual.
Quando o ru, na contestao, art. 338 do CPC, alegar ser parte ilegtima ou
no ser o responsvel pelo prejuzo invocado, o juiz facultar ao autor, no prazo
de 15 (quinze) dias, a alterao da petio inicial para substituio do ru. Caso
ocorra a substituio, o autor reembolsar as despesas e pagar os honorrios
ao procurador do ru excludo, que sero fixados entre trs e cinco por cento do
valor da causa, ou, sendo este irrisrio, nos termos do art. 85, 8, conforme
disciplina a redao do pargrafo nico do artigo 338 do CPC.
captulo 2 65
O artigo 339 do CPC determina que, quando o ru alegar sua ilegitimida-
de, incumbe a ele indicar o sujeito passivo da relao jurdica discutida sempre
que tiver conhecimento, sob pena de ter de arcar com as despesas processuais e
ainda indenizar o autor pelos prejuzos decorrentes da falta de indicao.
ATENO
Ausncia de litisconsrcio passivo necessrio. Pela regra do artigo 114 do CPC, haver litis-
consrcio necessrio por disposio de lei ou quando, pela natureza da relao jurdica con-
trovertida, a eficcia da sentena depender da citao de todos que devam ser litisconsortes.
Assim, artigo 115, pargrafo nico, nos casos de litisconsrcio passivo necessrio, o juiz
determinar ao autor que requeira a citao de todos que devam ser litisconsortes, dentro do
prazo que assinar, sob pena de extino do processo.
66 captulo 2
Vale, ao final desta reflexo, trazer o texto do prof. Afrnio Silva Jardim sobre o novo CPC
e as condies da ao.
captulo 2 67
o processo deva ser extinto porque um ato, praticado l no final, seja nulo ou
anulvel. Temos de fazer a distino pela natureza dos "institutos" e por suas
consequncias.
Irrelevante o fato de o novo cdigo de processo civil no ter se referido ao
pedido juridicamente impossvel, com hiptese de extino do processo sem
enfrentamento do mrito. Na ltima edio de seu Manual de Direito Proces-
sual Civil (existe excelente traduo de Cndido Dinamarco) tambm Enrico
Liebman omitiu tal condio da ao, por entend-la questo de mrito. Tema
tambm controvertido. O pedido de priso de algum devedor por ato ilcito,
formulado em uma ao de indenizao ou cobrana, seria apreciado pelo
juiz ao final do processo? Haveria uma resoluo do mrito do processo? No
processo penal, o pedido de pena de morte ou aoite, pela prtica de um la-
trocnio, suscitaria uma deciso de mrito? Note-se que tambm no processo
civil temos ou podemos ter condies especficas para determinadas aes,
como a prova pr-constituda no mandado de segurana, segundo entendem
alguns autores.
Em trabalho recente, ainda no publicado, mas divulgado pela internet, reite-
rei o que de h muito venho sustentando em palestras e nas minhas obras: a
originalidade tambm uma condio para o regular exerccio do direito de
ao. Para se admitir a ao, necessrio que no existam a litispendncia
ou a violao coisa julgada. Nestas hipteses, o segundo processo no deve
ser anulado, mas extinto sem resoluo do mrito. O que se probe a dupli-
cidade da ao e isso nada tem a ver com a validade dos atos processuais.
Em suma, o novo Cod. Proc. Civil vai nos levar a crer que ao e processo so
categorias idnticas? Se so distintas, no podem deixar de ter pressupos-
tos, condies, requisitos (ou outro nome qualquer) diferentes. at mesmo
intuitivo.
Assim, a existncia de uma categoria jurdica no depende de sua previso
expressa na lei, mas pode depender do prprio sistema. Por exemplo, a exi-
gncia de prova mnima para a admissibilidade da ao penal condenatria
no est expressa no Cod. Proc. Penal e todos so unnimes em no aceitar
ao penal condenatria sem que a denncia ou queixa tenham algum lastro
em prova no inqurito ou nas peas de informao. Entendemos que no bas-
tam alguma prova da autoria e alguma prova da existncia material, mas se
fazem necessrias tambm prova mnima da culpabilidade e da ilicititude da
conduta penalmente relevante, (hoje, abandono a polmica expresso justa
68 captulo 2
causa e a substituo por por suporte probatrio mnimo, como quarta condi-
o para o regular exerccio da ao penal condenatria.
(SILVA JARDIM, 2015)
2.2.1.12 Falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar
Quando a cauo for legalmente exigida, o autor dever prestar a cauo. A falta
de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar est enunciada
no artigo 337, inciso XII do CPC.
captulo 2 69
Pargrafo nico. Revogado o benefcio, a parte arcar com as despesas pro-
cessuais que tiver deixado de adiantar e pagar, em caso de m-f, at o
dcuplo de seu valor a ttulo de multa, que ser revertida em benefcio da
Fazenda Pblica estadual ou federal e poder ser inscrita em dvida ativa.
70 captulo 2
CURIOSIDADE
Justia gratuita para pessoa jurdica, Smula 481 do STJ: Faz jus ao benefcio da justia
gratuita a pessoa jurdica com ou sem fins lucrativos que demonstrar sua impossibilidade de
arcar com os encargos processuais.
2.4 Mrito
Utilizado na contestao, o Mrito a defesa que impugna o direito do autor.
denominada de defesa material e considerada a defesa por excelncia do ru,
em que, segundo Marinoni, procura ele impugnar diretamente as questes
de fundo (do mrito) da causa. E continua o autor esclarecendo que as de-
fesas de mrito, apresentadas pelo ru, podem tanto dizer respeito ao prprio
pedido formulado pelo autor como aos fundamentos, e ento a defesa tentar
desacredit-los como elementos vlidos para o acolhimento da pretenso do
demandante.
captulo 2 71
O mrito pode ser dividido em: defesas materiais diretas e defesas materiais
indiretas. A defesa material direta se caracteriza por negar os fatos constitu-
tivos do autor, atacando a sua prpria pretenso ou negando que esses fatos
produzam as consequncias jurdicas que o autor aduziu. Na defesa material
indireta, o ru alega fato novo que consiste em opor fato modificativo, impedi-
tivo ou extintivo do direito do autor.
aqui, no Mrito, que o ru dever, na sua pea prtico-profissional, contes-
tar, impugnar a narrativa de fatos do autor, apresentando a sua verso dos fa-
tos, que devero ser narrados, em ordem cronolgica, do ponto de vista do ru,
com especial ateno ao nus da impugnao especificada dos fatos alegados
pelo Autor, sob pena de confisso ficta.
CURIOSIDADE
O que nus da impugnao especificada dos fatos alegados pelo Autor? a regra contida
no artigo 341 do CPC, em que o ru deve impugnar todos os fatos narrados pelo autor em
sua petio inicial, pois o que no for combatido por aquele ser, para o juiz, considerado
verdadeiro (preveno de veracidade). Dessa forma, se o autor, na sua petio inicial, alegar,
por exemplo, 7 fatos, deve o ru necessariamente impugnar de forma especfica cada um
dos 7 fatos alegados pelo autor. Essa obrigatoriedade vem do Princpio do nus da Defesa
Especificada. O fato no contestado torna-se incontroverso, ou seja, ele no sofreu contes-
tao (controvrsia).
72 captulo 2
A mesma regra legal trazida na redao do caput do artigo 341 do CPC apre-
senta exceo ao Princpio do nus da Defesa Especificada, quando destaca:
salvo se: I no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II a petio ini-
cial no estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substn-
cia do ato; III estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu
conjunto.
Quanto ao inciso I, no for admissvel, a seu respeito, a confisso, trata-se
de casos de Direitos Indisponveis, pois no admitem confisso j que no h
como confessar uma coisa da qual no se dispe, como os Direitos Difusos.
O Inciso II, a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento que
a lei considerar da substncia do ato, aqui, ainda que o ru no oferea a con-
testao, o autor ter de provar determinado fato alegado atravs do instrumen-
to que a lei considerar indispensvel.
Inciso III, estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu
conjunto, o Princpio do nus da Defesa Especificada tambm no poder ser
aplicado quando houver uma incompatibilidade entre os fatos alegados pelo
autor e a defesa proposta pelo ru.
Tambm importante esclarecer que, nas hipteses de o ru ser defendido
por defensor pblico, advogado dativo ou curador especial, como esses fazem
uma defesa com base na negativa geral dos fatos, no h que se falar em serem
considerados verdadeiros os demais fatos no impugnados diretamente pelo
ru, conforme previsto no art. 341, pargrafo nico, do CPC.
2.5 Pedido
O pedido deve ser elaborado na ordem da narrativa de defesa do ru. Pela reda-
o do artigo 351 do CPC, quando o ru, em sua pea de resposta, contestao,
alegar qualquer uma das hipteses do artigo 337, isto , preliminares, o autor
dever ser ouvido, no prazo de 15 (quinze) dias, in verbis:
captulo 2 73
Existindo na narrativa da resposta do ru preliminares dilatrias e prelimi-
nares peremptrias, deve-se primeiro elaborar os pedidos das preliminares di-
latrias, uma vez que estas so vcios sanveis. Neste caso, feito o pedido pelo
legitimado passivo, caber ao juzo determinar providncias ao autor para que
este cumpra a determinao judicial. Aps o(s) pedido(s) pertinente(s) acerca
das preliminares dilatrias, caber ao ru continuar a elaborao deles com as
preliminares peremptrias, caso existentes.
A redao do artigo 485 do CPC nos d o rol das hipteses em que o processo
ser extinto sem resoluo do mrito, verificando-se aqui algumas das prelimi-
nares narradas no artigo 337 do CPC, como indeferimento da petio inicial
(inpcia da petio inicial), perempo, litispendncia, coisa julgada, ausncia
de legitimidade ou de interesse processual, de conveno de arbitragem.
74 captulo 2
2.6 Provas
Prova o elemento processual que influenciar na deciso do magistrado, seja
esta deciso no curso ou no final do processo. Neste sentido, Scarpinella Bueno
afirma que prova a palavra que deve ser compreendida para os fins que aqui
interessam como tudo que puder influenciar, de alguma forma, na formao
da convico do magistrado.
Como escreve Daniel Amorim Assumpo Neves:
captulo 2 75
2.7 Pea prtico-profissional
A pea prtico-profissional deve ser elaborada com espaamento 1,5 entre li-
nhas, em Fontes do Tema Times New Romam, tamanho 12.
Deve-se destacar, isto , colocar em caixa alta, os seguintes ttulos: compe-
tncia (o juiz ou tribunal a que dirigida); legitimado passivo (nome completo),
ao, legitimado ativo (nome completo), o nome da pea prtico-profissional
(contestao); preliminares (se houver); prejudiciais de mrito (se houver); m-
rito; pedidos e provas.
(espao de 5 linhas)
(NOME COMPLETO DA PARTE R), j qualificada, por seu advogado, com ende-
reo profissional na (endereo completo), onde dever ser intimado para dar andamen-
to aos atos processuais, nos autos da AO _________, pelo rito _______, movida por
(NOME COMPLETO DA PARTE AUTORA), vem a este juzo, oferecer/ou apresentar:
CONTESTAO,
76 captulo 2
PRELIMINARES (defesas processuais, artigo 337 do CPC)
Dilatrias (narrar primeiro as preliminares dilatrias para somente depois narrar as pe-
remptrias)
Peremptrias
PREJUDICIAL DE MRITO
(caso exista no caso concreto)
MRITO
(espao de uma linha)
PEDIDO
(espao de uma linha)
captulo 2 77
Diante do exposto, requer a V. Exa.:
1 o acolhimento da preliminar (dilatria) com a consequente ....
2 o acolhimento da preliminar (peremptria) com a extino do processo sem julgamen-
to do mrito (preliminares peremptrias do art. 485 do CPC).
3 o reconhecimento da (prejudicial de mrito) e a extino do processo com julgamento
do mrito.
4 no mrito, a improcedncia do pedido autoral.
5 a condenao do Autor aos nus da sucumbncia (custas judiciais e honorrios de
advogado).
PROVAS
Hospital Cuidamos de Voc Ltda., com sede na cidade do Rio de Janeiro, pro-
ps em face de Cludia, brasileira, casada, residente no municpio do Rio de
Janeiro, Ao de Cobrana, pelo rito ordinrio, por ser credor da quantia de R$
60.000 (sessenta mil reais) atravs de cheque emitido pela mesma no dia 28 de
abril de 2015.
Cludia procura voc, advogado(a), munida de mandado de citao expe-
dido pela 6 Vara de Fazenda Pblica da Comarca da Capital do Estado do Rio
78 captulo 2
de Janeiro, afirmando que, no dia 17 de abril de 2015, acompanhou o seu ma-
rido, Diego, ao hospital, pois o mesmo havia sofrido fratura exposta na perna
direita, conforme diagnstico mdico, o que determinou a realizao de uma
cirurgia de emergncia. Afirma ainda que todo o procedimento mdico a que
Diego se submeteu foi custeado pelo Plano de Sade Minha Vida, conveniado
ao hospital.
Ocorre que, mesmo aps a autorizao do plano de sade para a realizao
do procedimento cirrgico, a direo do hospital exigiu que Cludia emitisse
um cheque no valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), como garantia de paga-
mento dos servios mdicos que seriam prestados a Diego.
Diante do ocorrido, elabore a pea judicial cabvel para a defesa dos interes-
ses de Cludia.
Processo n ...
CONTESTAO,
PRELIMINAR
Incompetncia Absoluta
Cabe esclarecer que no caso concreto h a incompetncia absoluta, conforme art.
337, II, do CPC, uma vez que a matria objeto da lide no e de interesse nem do estado
nem do municpio quando caberia ser aplicada a regra de competncia especializada da
Vara de Fazenda Pblica. Neste caso, o correto seria distribuir a demanda para uma das
Varas Cveis deste juzo.
captulo 2 79
Sobre a incompetncia absoluta destaca Arruda Alvim, Manual de Direito Processual
Civil primeira parte, 13 edio:
Art. 1 Fica vedada, em qualquer situao, a exigncia, por parte dos pres-
tadores de servios contratados, credenciados, cooperados ou referen-
ciados das Operadoras de Planos de Assistncia Sade e Seguradoras
Especializadas em Sade, de cauo, depsito de qualquer natureza, nota
promissria ou quaisquer outros ttulos de crdito, no ato ou anteriormente
prestao do servio.
E ainda, caberia na presente hiptese afirmar que o autor agiu com vcio do negcio
jurdico, estado de perigo, uma vez que se valeu do desespero da r um salvar seu marido
cobrando desta, portanto obrigao excessivamente onerosa, conforme disposto no artigo
156 do CC/2002.
80 captulo 2
Nesse sentido a jurisprudncia do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio de
Janeiro, no recurso de Apelao, n. 0007363-45.2010.8.19.0208:
PEDIDO
Diante do exposto, requer a V.Exa.:
1) O acolhimento da preliminar de incompetncia absoluta, remetendo-se os autos para
uma das Varas Cveis da Comarca da Capital do Estado do Rio de Janeiro.
2) Julgar improcedente o pedido autoral.
3) A condenao da autora ao pagamento dos nus da sucumbncia.
PROVAS
Requer a produo de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos 369
e seguintes do CPC, em especial documental e depoimento pessoal do autor.
Espera deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB/UF n...
captulo 2 81
82 captulo 2
3
Reconveno
Pela regra contida na redao do artigo 343 do Novo CPC, a reconveno ser
apresentada na contestao. Conforme dispe o artigo, na prpria contestao,
lcito ao ru propor reconveno para manifestar pretenso prpria, conexa
com a ao principal ou com o fundamento da defesa.
Sendo esta oferecida pelo ru, o autor ser intimado, na pessoa de seu ad-
vogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias, artigo 343, 1
do CPC.
Deve-se observar a regra do 6 do citado artigo, que afirma que o ru pode
propor reconveno independentemente de oferecer contestao.
O artigo 343, 2 do CPC, ainda elucida que a desistncia da ao ou a ocor-
rncia de causa extintiva que impea o exame de seu mrito no obsta ao pros-
seguimento do processo quanto reconveno.
A reconveno pode ser proposta pelo ru em litisconsrcio com terceiro, e,
quando cabvel, poder ser proposta contra o autor e terceiro, artigo 343, 4
3, respectivamente.
84 captulo 3
Art. 487. Haver resoluo de mrito quando o juiz:
I acolher ou rejeitar o pedido formulado na ao ou na reconveno.
III homologar:
a) o reconhecimento da procedncia do pedido formulado na ao ou na
reconveno.
ATENO
O Enunciado n 45 do IV Encontro do Frum Permanente de Processualistas Civis (FPPC),
que ocorreu em dezembro de 2014, com o objetivo de discutir o Novo CPC, aduz que, para
que se considere proposta a reconveno, no h necessidade de uso desse nomen iuris, ou
deduo de um captulo prprio. Como o objetivo deste livro um material didtico de apoio
ao estudante de Direito, no esqueleto desta pea prtico-profissional, a seguir ser criado o
tpico da Reconveno.
Continua o enunciado n 45 esclarecendo, contudo, o ru deve manifestar inequivoca-
mente o pedido de tutela jurisdicional qualitativa ou quantitativamente maior que a simples
improcedncia da demanda inicial.
CURIOSIDADE
Pelo antigo CPC/1973, a reconveno era oferecida pelo ru no mesmo processo, porm
em pea autnoma, e no dentro da contestao, como determina o texto do artigo 343,
caput do CPC.
captulo 3 85
MODELO: PEA PROCESSUAL CONTESTAO COM RECONVENO
(fonte 12, Times New Roman, espaamento 1,5)
(espao de 5 linhas)
(espao de 5 linhas)
(NOME COMPLETO DA PARTE R), j qualificada, por seu advogado, com endereo
profissional na (endereo completo), onde dever ser intimado para dar andamento aos
atos processuais, nos autos da AO _________, pelo rito _______, movida por (NOME
COMPLETO DA PARTE AUTORA), vem a este juzo, oferecer/ou apresentar:
CONTESTAO,
Dilatrias (narrar primeiro as preliminares dilatrias para somente depois narrar as pe-
remptrias)
86 captulo 3
Peremptrias
MRITO
DA RECONVENO
captulo 3 87
1 o acolhimento da preliminar (dilatria) com a consequente ....
2 o acolhimento da preliminar (peremptria) com a extino do processo sem julgamen-
to do mrito (preliminares peremptrias do art. 485 do CPC).
3 Intimao do autor para oferecer resposta a reconveno.
4 no mrito, a improcedncia do pedido autoral.
5- Julgar procedente a reconveno para ...
5 a condenao do autor aos nus da sucumbncia (custas judiciais e honorrios de
advogado).
PROVAS
88 captulo 3
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