INFORME

Por medio del presente me dirijo a usted, en atencin al Memorndum N 0115-MDSS-GM-

EMCY-2016, con el fin de alcanzar la Evaluacin Tcnica a la Cedula de Notificacin y al
contenido del expediente de Arbitral N 1319-2016, presentada por el demandante Consorcio
Seor de Huanca de la obra en referencia.
PRIMERA PRETENSIN PRINCIPAL.- En este acpite, (se refiere a la Resolucin de
alcalda N 136-2015-A-MDSS, debera ser a la Resolucin de Alcalda N 036-2015-A-MDSS),
pretende el Consorcio declarar Nulo, sin efecto legal, la declaratoria de Nulidad de la Resolucin
de contrato, por no haberse comprobado adecuadamente la aplicacin de la penalidad. Al respecto
bebo indicar que en la parte tcnica el consorcio ha infringido la Ley de contrataciones y el
contrato suscrito entre la Municipalidad y el Consorcio, en lo siguiente:

El plazo de ejecucin y su ampliatoria de 45 das, se encontraba vencido, al 24 de Octubre

de 2014. (Clausula Quinta del contrato: del plazo de ejecucin, Clausula Duodcima del
contrato: Declaracin Jurada de cumplimiento a las obligaciones del contrato y Articulo
168 del DS N 184-2008-EF, RLCE).
No estaba vigente su carta de fianza. (Clausula Stima del contrato: de las Garantas de
fiel cumplimiento).
La obra se encontraba inconcluso. (numeral 1 del artculo 168 del RLCE, establece que
la Entidad podr resolver el contrato cuando el contratista "Incumpla injustificadamente
obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, pese a haber sido
requerido para ello.
Las retenciones se le ha practicado a peticin del consorcio a cambio de la renovacin de
la carta de fianza, (equivalente a la ejecucin de la carta de fianza).
SEGUNDA PRETENSION PRINCIPAL.- Este Acpite se refiere a la nulidad de la misma
Resolucin de Alcalda, que declara nulo al Acta de Conciliacin y el consorcio, al cual debo
opinar tcnicamente lo siguiente:

Sin perjuicio de aplicar el aspecto legal de las circunstancias en las cuales se ha incurrido
en delito de conciliar en forma Incorrecta, debo indicar que: el Adicional N 01, no son
verificables y los mayores metrados se refieren mayormente a sobre excavaciones en el
sistema de desage. El Adicional Nro. 02, se refiere a bruas que los precios unitarios por
metro lineal de bruado superan los S/ 8.00, el cual es sumamente sobre valuado. El
adicional N 03, se refiere a la construccin del muro en la parte frontal de la planta de
bombeo, que tambin los precios unitarios no se relacionan con los precios del contrasto
principal. Todos los presupuestos de estos adicionales estn elaborados por el Residente
de Obra del Consorcio y no as por el Supervisor o Inspector, tampoco cuenta con
Resolucin de aprobacin del Titular del pliego, ni con asignacin presupuestal, para
cubrir dichos gastos. Adems debo sealar que, el Inspector o Supervisor no est
facultado para aprobar adicionales, debindose ceir su labor al cumplimiento estricto del
expediente tcnico del contrato.
TERCERA PRETENSION PRINCIPAL.- En este Acpite el consorcio pretende que la
aprobacin del Expediente de la parte elctrica es responsabilidad de la Municipalidad. Sin
embargo debo indicar los siguientes:

El consorcio presente la carta N 071-2014-ABC, requiriendo el replanteo del sistema

elctrico, recin el da 18 de Agosto del 2014, faltando 12 das para la conclusin del
plazo principal de ejecucin y el 18 de octubre del 2014 presenta la carta N 081-2014-
 ABC, remitiendo el replanteo de modificacin, faltando 6 das para la culminacin del
plazo ampliado. Al respecto aprovechando la falta de opinin de la Entidad solicita la
paralizacin al Inspector y este en el Asiento N 431, seala la paralizacin argumentando
la falta autorizacin no contar con frente de trabajo. Al respecto no ha existido eficiencia
ni eficacia para la realizacin de la prestacin de servicio ya que las fechas de solicitud
de replanteo y su respectiva aprobacin ya no eran suficientes, as mismo en la obra no
solo faltaban la parte elctrica, si no, varias partidas as como partidas se puede observar
en la pre liquidacin practicada despus de la Resolucin de contrato.
Posteriormente a la fecha del vencimiento de los plazos de ejecucin el consorcio ha
seguido realizando acciones que la entidad desconoce, como es el caso del trmite ante
electro sur.
CUARTA PRETENSION PRINCIPAL.- En este Acpite, el consorcio pretende que la Entidad
no remiti la Resolucin de Ampliacin de plazo para reiniciar la obra. Al respecto debo indicar
lo siguiente:

No es procedente otorgar ampliaciones de plazo sin justificacin alguna, la Primera

ampliacin de 45 das otorgada por la entidad ha cubierto todas las causas ocurridas
durante la ejecucin. En consecuencia no procede tcnicamente esta pretensin.
QUINTA PRETENSION PRINCIPAL.- En este Acpite el consorcio pretende cobrar la
Valorizacin N 11, al respecto debo manifestar lo siguiente:

Dicha valorizacin no corresponde a las partidas ejecutadas por el consorcio. En

consecuencia no corresponde el pago. En consecuencia, debo indicar que la
Administracin Pblica rige su actuacin bajo el Principio de Legalidad, recogido en el
numeral 1.1) del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N 27444, que dispone que Las autoridades
administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro
de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron
conferidas. En aplicacin de este principio, toda actuacin de la Administracin Pblica
siempre debe estar enmarcada dentro de una norma legal autoritativa que la faculte a
realizar determinada accin administrativa, pues a la fecha de la presentacin de la
Valorizacin N 11 (19-04-2015), ya se tena vigente la Resolucin de Contrato N 036-
2015-A-MDSS.
Despus de la Resolucin de Contrato no es procedente realizar los pagos de
valorizaciones de ninguna naturaleza. Adems el Informe de Corte que ha realizado el
Consorcio no ha sido verificado ni ha tenido conocimiento ninguna autoridad
administrativa del Municipio.

SEXTA PRETENSION PRINCIPAL.- Pretende la devolucin del monto retenido por la

Municipalidad, por concepto de garanta de fiel cumplimiento ms los intereses. Al respecto debo
indicar lo siguiente:
El consorcio no ha cumplido con ejecutar la obra adecuadamente, adems tiene en sus
valorizaciones partidas no ejecutas, partidas ejecutadas en forma deficientes y partidas
inconclusas sin embargo fueron valorizadas y pagadas, el cual se es un cobro indebido.
Por consiguiente no procede su devolucin hasta compatibilizar las partidas ejecutadas.
Mas al contrario la Municipalidad debera aplicar la penalidad por incumplimiento de la
prestacin de servicios con estipula la Ley de Contrataciones del estado y su reglamento.
Sobre el particular, el artculo 165 del Reglamento establece, en su primer prrafo, que
En caso de retraso injustificado en la ejecucin de las prestaciones objeto del contrato,
la Entidad le aplicar al contratista una penalidad por cada da de atraso, hasta por un
monto mximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato vigente o, de
ser el caso, del tem que debi ejecutarse. precisando en su segundo prrafo que En
 todos los casos, la penalidad por mora se aplicar automticamente. Como se aprecia,
la normativa de contrataciones del Estado ha previsto la aplicacin de una penalidad por
mora en la ejecucin de la prestacin al contratista que, injustificadamente, se retrase
en la ejecucin de las prestaciones objeto del contrato.

SETIMA PRETENSION PRINCIPAL.- .En este Acpite el consorcio pretende el reconocimiento

de los mayores gastos generales y responsabilidad civil contractual, pago de daos y perjuicios,
dao emergente, lucro cesante, el pago de costas y costos procesales; por la Resolucin del
Contrato. Al respecto, en parte tcnica debo manifestar lo siguiente:
Al respecto, el literal c) del artculo 40 de la Ley establece que en caso de incumplimiento
del contratista de alguna de sus obligaciones, la Entidad puede resolver el contrato de
forma total o parcial, correspondindole el mismo derecho al contratista ante el
incumplimiento por parte de la Entidad de sus obligaciones esenciales. Cuando el
incumplimiento sea imputable a alguna de las partes, la parte que incumpli debe
resarcir los daos y perjuicios ocasionados a la otra parte, de conformidad con el
segundo prrafo del artculo 44 de la Ley. En este caso que ha cumplido con la prestacin
del servicio, fue el consorcio Seor de Huanca, en consecuencia la aplicacin de estas
penalidades debe ser al Contratista.