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Revista Eletrnica de Direito Processual REDP. Volume XIII.

Peridico da Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito Processual da UERJ.


Patrono: Jos Carlos Barbosa Moreira www.redp.com.br ISSN 1982-7636

CONTRADITRIO E COGNIO SUMRIA

Leonardo Faria Schenk


Doutor em Direito Processual pela Universidade do Estado do
Rio de Janeiro (UERJ). Professor Adjunto de Direito Processual
Civil da Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ).
Advogado.

RESUMO: O presente estudo destaca os pressupostos constitucionais impostos pelo


contedo atual e humanizado da garantia do contraditrio s tcnicas de sumarizao da
cognio.

PALAVRAS-CHAVE: Contraditrio. Tcnicas de tutela diferenciada. Cognio


sumria. Pressupostos constitucionais.

ABSTRACT: The present study highlights the constitutional assumptions imposed by


the current and humanized content of the principle of the right to a fair hearing to the
cognition summarization techniques.

KEYWORDS: Principle of the right to a fair hearing. Techniques for differentiated


relief. Summary cognition. Constitutional assumptions.

Sumrio:

1. Introduo 2. Contraditrio e cognio plena 3. O difcil equilbrio entre


eficincia e garantias 4. Restries ao contedo do contraditrio e cognio sumria
5. Pressupostos constitucionais 6. O novo CPC projetado e a sumarizao da cognio
7. Concluso 8. Bibliografia.

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1. Introduo

A importncia dos processos de cognio sumria como alternativa simplificada,


voltada a resolver os conflitos em um menor espao de tempo, constitui movimento
processual interessante que no tem merecido a devida ateno do nosso legislador, em
especial em tempos de mudana do Cdigo de Processo Civil.

A opo pela cognio sumria tem alterado as estruturas do processo civil,


rompendo com o modelo padro que liga a jurisdio de conhecimento necessria
formao da coisa julgada. Uma Justia clere, que assumidamente se disponha a
entregar resultados menos elaborados s partes, deve aprender a conviver com uma
menor estabilidade jurdica das suas decises.

Resolver os conflitos, no momento e por um momento, como se ver, pode


representar um avano na tratativa do grande volume de causas que assolam a nossa
Justia. Mas para que se caminhe sem sobressaltos, e com o mximo respeito s
garantias constitucionais do processo, preciso que se tenha em mente, de modo claro,
quais so os limites dessa sumarizao.

Nesse contexto, se a sumarizao da cognio indica os rumos do processo civil


do futuro, como tcnica de tutela diferenciada j adotada em diversos pases, preciso
que se tenha tambm, entre ns, clara noo das suas vantagens e dos seus limites.

2. Contraditrio e cognio plena

O primeiro passo para a compreenso do tema est na exata definio do que


vem a ser, hoje, a chamada cognio plena.1
A importncia da garantia do contraditrio para o processo dos nossos dias
conferiu proteo constitucional cognio plena. 2 A partir do segundo ps-guerra, em

1
Sobre o tema, com maior profundidade, cf.: SCHENK, Leonardo Faria. Cognio sumria: limites
impostos pelo contraditrio no processo civil. So Paulo: Saraiva, 2013.

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um movimento de valorizao e proteo dos direitos humanos capitaneado pela
jurisprudncia das cortes constitucionais e tambm dos tribunais internacionais, o
contraditrio recobrou a sua importncia para o modo de ser do processo. 3

O contedo atual da garantia assegura s partes o direito de ter informao e de


se manifestar em juzo, ncleo da conhecida audincia bilateral, mas tambm, e
principalmente, o direito de manifestao e influncia, com todos os meios disponveis
e legtimos, no iter de formao da deciso,4 do que decorre, em contrapartida, para os
julgadores, o dever dialogar com as partes e de no surpreend-las.

De modo mais claro, o contraditrio confere s partes, em sua atual feio


humanizada e participativa, como leciona Greco, (i) o direito adequada e tempestiva
notificao do ajuizamento da causa e de todos os demais atos processuais, conferindo
ampla possibilidade de impugnao, (ii) o direito de apresentar alegaes, de propor,
produzir e participar da produo das provas, podendo exigir a adoo de todas as
providncias que possam ter utilidade para a defesa, conforme as circunstncias da
causa e as imposies do direito material, (iii) o direito flexibilidade dos prazos e
igualdade concreta, bem como (iv) o direito de influir eficazmente na prestao
jurisdicional, com todos os meios aptos a alcanar esse resultado. Cuida-se, para o
mesmo autor, esse contedo atual e humanizado, de uma "garantia da qual no pode ser
privado qualquer cidado, como exigncia de participao eficaz, haja ou no litgio,
haja ou no cognio exaustiva, haja jurisdio provocada ou de ofcio, seja qual for o
procedimento".5

Viver o processo, na atualidade, significa mais do que ter sido simplesmente


chamado a conhecer o que nele se passa, podendo a partir de ento se manifestar. Viver

2
GRAZIOSI, Andrea. La cognizione sommaria del giudice civile nella prospettiva delle garanzie
costituzionali. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr Editore, ano
LXIII, n. 1, mar. 2009. p. 149.
3
PICARDI, Nicola. Il principio del contraddittorio. Rivista di Diritto Processuale. Padova: CEDAM,
1998. p. 678.
4
TROCKER, Nicol. Il nuovo articolo 111 della costituzione e il giusto processo in materia civile:
profili generali. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr Editore, 2001. p.
393-395.
5
GRECO, Leonardo. O princpio do contraditrio. In: Estudos de direito processual. Campos dos
Goytacazes: Ed. Faculdade de Direito de Campos, 2005. p. 547-552.

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o processo, segundo Dinamarco, significa a real possibilidade de participar e de
interferir nos rumos da deciso, com isso conferindo legitimidade tutela jurisdicional. 6

Observado o contedo atual do contraditrio, a cognio plena pressupe um


modelo procedimental idneo, predeterminado pelo legislador, por norma geral e
abstrata, capaz de assegurar s partes o pleno exerccio das suas faculdades defensivas.
Pressupe o prvio contraditrio, especialmente quando as decises possam gozar de
especial eficcia executiva, capazes de invadir, desde logo, a esfera jurdica dos
destinatrios.7 Essa predeterminao legislativa envolve todas as alegaes que
sustentam a demanda, sejam as do autor ou as do ru, alcanando tanto a forma de
exposio dos fatos quanto os demais fundamentos. Envolve, tambm, a tipicidade dos
meios de prova, existentes ou a produzir, com a definio e regulamentao dos
sujeitos, da iniciativa, das formas de produo e dos padres de aceitao pelo julgador.
Envolve, por fim, a previso de prazos congruentes para o amplo exerccio da defesa,
no apenas no momento inicial da marcha processual mas em todo o seu curso, com
especial ateno para a fase decisria. 8

Nesse contexto, a eficcia imediata dos direitos fundamentais, prevista no artigo


5, 1, da Constituio da Repblica, assegura aos litigantes em geral, a partir da
garantia do contraditrio, prevista no inciso LV do mesmo artigo, a possibilidade de, ao
menos em uma oportunidade, ter acesso a um processo de cognio plena, do qual
resultar uma deciso apta formao da coisa julgada. 9

6
DINAMARCO, Cndido Rangel. O princpio do contraditrio. In: Fundamentos do processo civil
moderno. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1987. p. 94-95.
7
PROTO PISANI, Andrea. Appunti sulla tutela sommaria (Note de iure condito e de iure condendo).
In: I processi speciali. Studi offerti a Virgilio Andrioli dai suoi allievi. Napoli: Casa Editrice Dott.
Eugenio Jovene, 1979. p. 312-313; GRAZIOSI, Andrea. La cognizione sommaria del giudice civile
nella prospettiva delle garanzie costituzionali. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile.
Milano: Giuffr Editore, ano LXIII, n. 1, mar. 2009. p. 149. p. 142.
8
PROTO PISANI, Andrea. Lezioni di diritto processuale civile. 5. ed. Napoli: Jovene Editore, 2006.
p. 546.
9
A tese da necessria correlao entre a cognio plena e a coisa julgada defendida, entre outros, por:
PROTO PISANI, Andrea. Lezioni di diritto processuale civile. 5. ed. Napoli: Jovene Editore, 2006.
p. 546. Id. Verso la residualit del processo a cognizione piena? In: Studi in onore di Carmine
Punzi. Torino: G. Giappichelli Editore, 2008. v. 1. p. 699; FAZZALARI, Elio. Procedimento
camerale e tutela dei diritti. Rivista di Diritto Processuale. Padova: CEDAM, 1989. p. 912; FAIRN
GUILLN, Victor. Juicio ordinario, plenarios rapidos, sumario, sumarisimo. In: Temas del
ordenamiento procesal. Proceso civil. Proceso penal. Arbitraje. Madrid: Editorial Tecnos, 1969. t. 2.
p. 827-832.

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A essncia da cognio plena encontra-se, portanto, na mxima predeterminao
legislativa das modalidades de realizao do contraditrio, 10 constituindo uma tcnica
de tutela complexa e sofisticada a servio da garantia do direito de defesa das partes. 11
Nessa ordem de ideias, haver cognio plena sempre que o contedo atual do
contraditrio tenha sido observado e assegurado pelo legislador processual, garantido-se
s partes o seu amplo e irrestrito exerccio.

3. O difcil equilbrio entre eficincia e garantias

A leitura dessas linhas poderia levar impresso de que se est a caminhar em


sentido oposto ao sugerido pelas tcnicas de tutela diferenciada,12 que se apresentam,
justamente, como alternativas simplificadas ao modelo padro do processo de
conhecimento, orientado pela cognio plena. No disso que se trata.

Reconhecer que as partes tm direito, ao menos em uma oportunidade, ao


processo orientado pela cognio plena, longe de significar um culto ao modelo
procedimental padro, permite identificar os limites e as vantagens da tcnica de tutela
diferenciada identificada na cognio sumria.

Equilibrar o respeito s garantias fundamentais do processo e a busca por


eficincia no tem sido tarefa fcil para o processo civil. 13 preciso que a jurisdio
entregue resultados satisfatrios, o que pressupe a observncia de um tempo razovel,

10
PROTO PISANI, Andrea. Verso la residualit del processo a cognizione piena? In: Studi in onore di
Carmine Punzi. Torino: G. Giappichelli Editore, 2008. v. 1. p. 699.
11
PROTO PISANI, Andrea. Appunti sulla tutela sommaria (Note de iure condito e de iure condendo).
In: I processi speciali. Studi offerti a Virgilio Andrioli dai suoi allievi. Napoli: Casa Editrice Dott.
Eugenio Jovene, 1979. p. 313-314.
12
Um rol no exaustivo das tcnicas de tutela diferenciada pode ser encontrado em: BERIZONCE,
Roberto Omar. Fundamentos y confines de las tutelas procesales diferenciadas. Revista de Derecho
Procesal 2008-2. Santa-Fe: Rubinzal-Culzoni, 2008. p. 40-41. Tambm sobre o ponto, cf.:
MORELLO, Augusto M. Qu entendemos, en el presente, por tutelas diferenciadas. Revista de
Derecho Procesal 2008-2. Santa-Fe: Rubinzal-Culzoni, 2008. p. 18.
13
Trata-se de um equilbrio indicado aos processualistas como o desafio do milnio. Cf., nessa linha,
dentre outros: BERIZONCE, Roberto Omar. Fundamentos y confines de las tutelas procesales
diferenciadas. Revista de Derecho Procesal 2008-2. Santa-Fe: Rubinzal-Culzoni, 2008. p. 35-49,
passim; OTEIZA, Eduardo. El debido proceso y su proyeccin sobre el proceso civil en Amrica
Latina. Revista de Processo. REPRO, So Paulo, ano 34, n. 173. jul. 2009. p. 183 et seq.;
BAPTISTA DA SILVA, Ovdio Arajo. O contraditrio nas aes sumrias. Revista da AJURIS.
Doutrina e Jurisprudncia, Porto Alegre, ano XXVI, n. 80, dez. 2000. p. 211-243, passim.

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mas, sobretudo, preciso que a construo desse resultado no se d ao arrepio das
demais garantias fundamentais do processo.

A constitucionalizao do direito a um julgamento em tempo razovel14 deve ser


vista em conjunto com as outras garantias que orientam um processo que se espera
justo.

A prestao jurisdicional em um prazo razovel uma exigncia da tutela


jurisdicional efetiva, uma vez que a demora nos julgamentos cria uma instabilidade na
situao jurdica das partes, incompatvel, como afirma Greco, com a noo de
segurana jurdica, valor essencial a toda sociedade democrtica. 15

O problema da lentido no se resolve, como sabido, apenas no plano das regras


processuais. A garantia da durao razovel se direciona, assim, e de modo especial,
estrutura da organizao judiciria, impondo uma adequada alocao dos recursos
humanos e materiais necessrios ao bom funcionamento da Justia, bem como um
adequado aparato sancionador para as violaes dos deveres ligados tempestividade
da tutela jurisdicional. 16 Direciona-se, tambm, como garantia estrutural ou objetiva,
primordialmente ao legislador ordinrio, ao mesmo tempo que deve desempenhar um
papel hermenutico na orientao do intrprete e do juiz na aplicao das regras
processuais. 17

A efetividade da tutela jurisdicional pode resultar comprometida tanto pela


excessiva durao dos processos, quanto pela sua excessiva brevidade. A previso
constitucional de que a lei assegurar a durao razovel dos processos deve ser
conformada, portanto, com as garantias constitucionais da ao e da defesa. No se deve

14
Art. 5, inciso LXXVIII, da Constituio da Repblica, fruto da Emenda Constitucional n 45 de 2004.
15
GRECO, Leonardo. Garantias fundamentais do processo: o processo justo. In: Estudos de direito
processual. Campos dos Goytacazes: Ed. Faculdade de Direito de Campos, 2005. p. 269.
16
TARZIA, Giuseppe. L'art. 111 Cost. e le garanzie europee del processo civile. Rivista di Diritto
Processuale. Padova: CEDAM, 2001. p. 20-22.
17
COMOGLIO, Luigi Paolo. Giurisprudenza. Abuso dei diritti di difesa e durata ragionevole del
processo: un nuovo parametro per i poteri direttivi del giudice? Rivista di Diritto Processuale.
Padova: CEDAM, 2009. p. 1695.

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concluir, nem mesmo se desejar, a partir dessa disposio constitucional, que o processo
civil no tenha pausas. 18

A verdadeira eficincia processual, esclarece Trocker, apenas aquela que se


alcana com o adequado desenvolvimento das garantias processuais. Razovel termo
que expressa a exigncia de equilbrio entre uma Justia sem retardos, de um lado, e
uma Justia no apressada ou apenas sumria, de outro.19

No h, como se v, uma salvaguarda ampla e irrestrita na proclamada durao


razovel dos processos para se promover uma impensada acelerao dos processos
cveis, autorizando a prtica de atos que, em ltima anlise, violaro o contedo de
outras e mais destacadas garantias fundamentais, a exemplo do contraditrio.

No s. H um reconhecido hiato entre a proclamao das garantias


processuais nos textos constitucionais e aquilo que, de fato, se passa no dia a dia dos
tribunais, realidade que assola no apenas o Brasil como tambm inmeros outros
pases. 20

O problema da lentido dos processos, no custa recordar, global. J se


advertiu que a parte que no tem razo tambm no tem interesse na rpida soluo
judicial do conflito, e que simples alteraes legislativas ou importaes impensadas de
instrumentos processuais estrangeiros tampouco resolvero o problema. 21

18
CIPRIANI, Franco. I problemi del processo di cognizione tra passato e presente. In: Il processo civile
nello stato democratico. Saggi. Napoli: Edizione Scientifiche Italiane, 2006. p. 59.
19
TROCKER, Nicol. Il nuovo articolo 111 della costituzione e il giusto processo in materia civile:
profili generali. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr Editore, 2001. p.
407.
20
OTEIZA, Eduardo. El debido proceso y su proyeccin sobre el proceso civil en Amrica Latina.
Revista de Processo. REPRO, So Paulo, ano 34, n. 173. jul. 2009. p. 200.
21
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O Futuro da Justia: alguns mitos. In: Temas de direito
processual, oitava srie. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 01-14, passim.

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Nesse contexto, desafiador, que se deve observar o fenmeno da sumarizao,
que sempre esteve ligado, ao longo da histria, s tentativas de debelar a crise ligada
demora da prestao jurisdicional. 22

A conhecida Clementina Saepe, editada em 13 de dezembro de 1306,pelo Papa


Clemente V, abriu caminho para a simplificao e a acelerao do processo cannico,
servindo de inspirao para reformas processuais posteriores. 23

As lides no processo medieval eram imortais, relata Fazzalari. 24 A revolta contra


a lentido motivou, dentre outros fatores, a transposio do processo para uma ordem
assimtrica, apoiada em uma racionalidade objetiva, formal e calculante, que comeou a
ser desenhada com a abertura de pequenos espaos ao poder reformador.

Autorizada a simplificao de algumas formalidades, no muito tempo depois o


processo medieval, que inicialmente se caracterizava por um mtodo dialtico e
argumentativo, acabou se transformando em uma espcie de competio, orientado por
uma lgica formal e burocrtica, fundada na autoridade e na hierarquia, em que a
verdade constitua um valor objetivo, pr-constitudo, e por isso revelvel pelo juiz
independentemente da colaborao das partes.25

O contraditrio, golpeado, viu-se ento lanado margem do fenmeno


processual. 26

4. Restries ao contedo do contraditrio e cognio sumria

22
LOMBARDO, Luigi. Natura e caratteri dellistruzione probatoria nel processo cautelare. Rivista di
Diritto Processuale. Padova: CEDAM, 2001. p. 479; TISCINI, Roberta. I provvedimenti decisori
senza accertamento. Torino: G. Giappichelli Editore, 2009. p. 3.
23
FAIRN GUILLN, Victor. Lo sumario y lo plenario en los procesos civiles y mercantiles
espaoles: pasado y presente. Madrid: J. San Jos S.A., 2006. p. 78-79; ALVARO DE OLIVEIRA,
Carlos Alberto. Do formalismo no processo civil. Proposta de um formalismo-valorativo. 3. ed.
rev. atual. e aumentada. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 38-39.
24
FAZZALARI, Elio. Valori permanenti del processo. Rivista di Diritto Processuale. Padova:
CEDAM, 1989. p. 6.
25
GIULIANI, Alessandro. L'ordo judiciarius medioevale (Riflessioni su un modello puro di ordine
isonomico). Rivista di Diritto Processuale. Padova: CEDAM, 1988. p. 601-605.
26
PICARDI, Nicola. Audiatur et altera pars. Le matrici storico-culturali del contraddittorio. Rivista
Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr Editore, 2003. p. 17; FAZZALARI, Elio.
Valori permanenti del processo. Rivista di Diritto Processuale. Padova: CEDAM, 1989. p. 7.

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Enquanto tcnica de tutela diferenciada, a cognio sumria sempre esteve


ligada s tentativas de acelerao e simplificao dos processos.

possvel sumarizar o procedimento, por medida de economia processual, para


suprimir formalidades que lhe sejam inteis, as quais se revelam responsveis, quase
sempre, por fazer o modelo oposto, o chamado procedimento plenrio (ordinrio),
extremamente lento e custoso. Essa sumarizao se limita ao aspecto formal, no
avanando sobre o campo de anlise e deciso do julgador. O fato de no haver cortes
qualitativos permite que as decises proferidas nos procedimentos sumrios se
habilitem, no geral, formao da coisa julgada. 27

Por outro lado, tambm possvel sumarizar a cognio, como tcnica de


formao do convencimento do julgador.28 Aqui, h cortes qualitativos no campo de
anlise e deciso do julgador, com prejuzo para o contedo da garantia do
contraditrio. Apenas uma faceta do conflito apreciada pelo Judicirio. H mais a ser
pesquisado, comprovado e decidido. Essas limitaes acabam privando as decises
emanadas em cognio sumria do manto protetor da coisa julgada. 29

Chiovenda, em suas Instituies, havia notado que a simplificao dos atos


processuais, presente nos chamados sumrios indeterminados, no se confundia com
uma forma mais drstica e profunda de sumarizao, qualificada, esta sim, por uma
reduo do campo de cognio do julgador, no que convencionou chamar de sumrios
determinados ou executivos, nada obstante os dois modelos estivessem ligados, em sua
origem, necessidade de evitar as delongas do processo comum. 30

27
Sobre a distino, cf.: ZANFERDINI, Flvia de Almeida Montingeli. O devido processo legal e a
concesso de tutelas de urgncia. Revista de Processo. REPRO, So Paulo, ano 36, n. 192, fev.
2011. p. 256-257; TISCINI, Roberta. Laccertamento del fatto nei procedimenti con struttura
sommaria. Judicium. p. 3. Disponvel em: http://www.judicium.it. Acesso em: 7 mar. 2014.
28
Nas lies de Watanabe, a cognio constitui, prevalentemente, um ato de inteligncia, consistente
em considerar, analisar e valorar as alegaes e as provas produzidas pelas partes, vale dizer, as
questes de fato e de direito que so deduzidas no processo e cujo resultado o alicerce, o
fundamento do judicium, do julgamento do objeto litigioso do processo. WATANABE, Kazuo.
Cognio no Processo Civil. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 67.
29
Ainda sobre a relevante distino, cf.: BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Tutela de urgncia e
efetividade do direito. In: Temas de direito processual, oitava srie. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 91.
30
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Traduo da 2. ed. italiana por J.
Guimares Menegale. So Paulo: Saraiva, 1965. v. 1. p. 107.

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Como j tivemos a oportunidade de expor,31 a noo de sumariedade, nos dias


atuais, deve se afastar do carter plenrio da cognio por seu contedo qualitativo,
juridicamente parcial, em que se verificam restries no objeto da anlise do julgador,
em razo de limitaes impostas s partes como reflexos da compresso dos poderes
inerentes ao amplo contraditrio.

O emprego da cognio sumria, como forma de tutela diferenciada, responde


preponderantemente s situaes urgentes, para compor apenas uma parcela do conflito,
passvel de demonstrao por prova rpida, marcando os processos em que foi
desenvolvida com o selo da incompletude.32

Essa incompletude enseja outra nota caracterstica da cognio sumria, por


vezes no reconhecida, consistente na provisoriedade das decises dela decorrentes, 33 ao
menos no plano jurdico, porquanto sempre dever existir, disposio e escolha das
partes, uma nova oportunidade, em processo futuro, com cognio plena, para o
exerccio, amplo, dos direitos inerentes ao contraditrio. A coisa julgada se revela, nesse
contexto, incompatvel com a cognio sumria.

No havendo complexidade, e na exata medida em que se verificar a ausncia de


uma justificativa sria para a resistncia do demandado, em hipteses previamente
classificadas como lides de pretenso meramente insatisfeitas, a exemplo da falta de
pagamento porque o devedor ou no pode pagar ou simplesmente no deseja faz-lo,
ser foroso reconhecer, no modelo processual simplificado e clere que emprega a
cognio sumria, uma tcnica adequada de tutela diferenciada.

31
Cf.: SCHENK, Leonardo Faria. Cognio sumria: limites impostos pelo contraditrio no
processo civil. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 140, passim.
32
FAIRN GUILLN, Victor. Lo sumario y lo plenario en los procesos civiles y mercantiles
espaoles: pasado y presente. Madrid: J. San Jos S.A., 2006. p. 76.
33
Calamandrei j afirmava que a provisoriedade do primeiro provimento (sumrio) nasce da
possibilidade de um posterior provimento (definitivo), que pode eventualmente sobrevir para anular
ou modificar os efeitos do primeiro. Porm, na maior parte dos casos, essa possibilidade no se
verifica (ao menos o legislador calcula que no se verificar): permanecendo inerte a parte interessada
em provocar a cognio ordinria, il provvedimento provisorio si convalida e diventa esso stesso
definitivo. CALAMANDREI, Piero. Introduzione allo studio sistematico dei provvedimenti
cautelari. Padova: CEDAM, 1936. p. 13-14.

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A cognio plena, por outro lado, continuar sendo a tcnica adequada para
resolver controvrsias efetivas de fato e de direito, como as que do ensejo,
normalmente, aos processos com lides de pretenso contestada, nos quais, por exemplo,
o devedor se recusa a pagar porque entende que nada deve ao credor.34 Nesses casos, a
natureza da controvrsia, a exigncia de um debate rigoroso sobre as razes e provas
trazidas pelas partes e a necessidade de um tempo adequado construo da deciso
fazem os anseios por uma resposta jurisdicional rpida (far presto) ceder espao
tradio para reconhecer o lugar da cognio plena como tcnica adequada ao
contraditrio e essencial para uma deciso justa (far bene).35

Como afirma Lombardo,36 uma coisa a simplificao do modus procedendi,


como sequncia de atos voltados emanao do provimento conclusivo do processo,
enquanto outra, bastante distinta, a simplificao do campo ou do tipo da cognio do
juiz em relao aos fatos e questes juridicamente relevantes para a causa (thema
decidendum). Uma coisa, portanto, o continente da jurisdio, outra, o seu contedo.

Os cortes qualitativos no contedo das garantias constitucionais, em especial na


garantia do contraditrio, qualificam, portanto, a cognio do julgador como sumria.

Sempre que, por alguma restrio imposta pelo legislador, s partes no for
assegurado o amplo direito de conhecer, participar e eficazmente influir na deciso
judicial que resolver o conflito em que se viram envolvidas, a cognio deixar de ser
plena e se tornar sumria.

Assim, a cognio sumria conhecida a partir do contedo da cognio plena e


por excluso. Havendo cortes qualitativos no exerccio dos direitos inerentes garantia
do contraditrio, a cognio ser sumria.

34
PROTO PISANI, Andrea. Verso la residualit del processo a cognizione piena? In: Studi in onore di
Carmine Punzi. Torino: G. Giappichelli Editore, 2008. v. 1. p. 699-700.
35
ANDOLINA, Italo Augusto. Crisi del giudicato e nouvi strumenti alternativi di tutela giurisdizionale.
La (nuova) tutela provivisoria di merito e le garalnzie costituzionali del giusto processo. In: Studi
in onore di Carmine Punzi. Torino: G. Giappichelli Editore, 2008. v. 1. p. 40-41.
36
LOMBARDO, Luigi. Natura e caratteri dellistruzione probatoria nel processo cautelare. Rivista di
Diritto Processuale. Padova: CEDAM, 2001. p. 479

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Nessa linha, ser sumria a cognio do julgador quando superficial a anlise
dos elementos da demanda,37 para acudir s situaes urgentes, havendo o diferimento
dos demais poderes processuais inerentes ao contraditrio para etapa posterior do
procedimento, ponto em que a definio de cognio sumria se ajusta com a
classificao formulada por Watanabe.38

Ser sumria, tambm, a cognio do julgador quando houver a imposio, pelo


legislador, de recortes na matria posta em juzo, de modo que parcela do conflito fique
reservada para uma nova demanda, a ser depois ajuizada, conforme o interesse das
partes, invertendo-se, com isso, o nus de instaurao do contraditrio. 39 Aqui, como se
pode notar, a classificao corrente da doutrina qualifica esta cognio como parcial.

Fora desses dois traos comuns de sumarizao da cognio, o reconhecimento


da proteo constitucional da cognio plena, a partir do contedo atual da garantia do
contraditrio, impe a identificao de um terceiro tipo de sumarizao, verificado, por
excluso, sempre que se observar a imposio pelo legislador de outras limitaes ao
exerccio pleno dos poderes de participao e influncia pelas partes. Essa terceira
espcie de cognio, tambm sumria, j no encontra paralelo nas classificaes
doutrinrias conhecidas.

Exemplo do primeiro tipo de cognio sumria est, reconhecidamente, nas


liminares, que conferem desde logo a uma das partes o resultado pretendido com a
demanda, invertendo, a partir de ento, o nus do tempo do processo. 40 A cognio
sumria porque parcial tambm facilmente identificada, a ttulo ilustrativo, nas aes
possessrias, nas monitrias e na ao de desapropriao, hipteses em que h a
inverso do nus de instaurar o contraditrio. Mais delicada a identificao de
exemplos do terceiro tipo de cognio sumria, ligado mitigao do contraditrio,
porque envolve restries ora no acesso Justia, ora no direito de se defender

37
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Traduo da 2. ed. italiana por J.
Guimares Menegale. So Paulo: Saraiva, 1965. v. 1. p. 237.
38
WATANABE, Kazuo. Cognio no Processo Civil. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2012. p.
118, passim.
39
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Tutela de urgncia e efetividade do direito. In: Temas de
direito processual, oitava srie. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 92.
40
MARINONI, Luiz Guilherme. Antecipao de tutela. 9. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2006. p. 37-40.

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provando ao longo da marcha processual, ora na etapa recursal ou em qualquer outro
momento ou tipo de limitao, como se pode notar, atualmente, nas sentenas proferidas
com amparo no art. 285-A, do CPC atual, e no rito dos juizados especiais. 41

No que mais relevante, nesses trs casos se estar diante de uma cognio
sumria, e isso porque ela no ter sido capaz de assegurar s partes o exerccio, amplo,
dos direitos inerentes ao contedo atual da garantia do contraditrio.

A vinculao da extenso da cognio ao contedo da garantia do contraditrio


permite ampliar o debate em relao s classificaes anteriormente postas pela
doutrina.42 Todavia, mais importante do que os nomes atribudos a cada categoria ,
sem dvidas, o destaque que se deseja conferir extenso dos direitos das partes ao
longo do iter de formao da deciso judicial e os seus desdobramentos.

Isso porque a sumarizao da cognio indica os rumos do processo civil do


futuro.43

Fixados os adequados limites de proteo das garantias, parte alguma, afirma


Morello, deixar de acorrer a um processo mais simples, capaz de lhe entregar um
resultado adequado, em um curto espao de tempo.44

Estudos recentes relevam a tendncia, em alguns sistemas processuais,


residualidade dos processos de cognio plena. 45

41
GRECO, Leonardo. Instituies de processo civil. Processo de conhecimento. v. 2. 2. ed. rev. e
atual. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 384.
42
WATANABE, Kazuo. Cognio no Processo Civil. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2012. p.
118-119. Cf., ainda: DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. 6. ed.
rev. e atual. So Paulo: Malheiros Editores, 2009. v. 3. p. 36 et. seq.; BUENO, Cassio Scarpinella.
Curso sistematizado de direito processual civil: teoria geral do direito processual civil. 4. ed. rev.
e atual. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 368-369.
43
Nesse sentido: RICCI, Edoardo F. Verso un nuovo processo civile. Rivista di Diritto Processuale.
Padova: CEDAM, 2003. p. 214-215; BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Tutela cautelar e tutela
antecipada: tutelas sumrias e de urgncia (tentativa de sistematizao). 5. ed. rev. e ampliada.
So Paulo: Malheiros Editores, 2009. p. 121.
44
MORELLO, Augusto M. Qu entendemos, en el presente, por tutelas diferenciadas. Revista de
Derecho Procesal 2008-2. Santa-Fe: Rubinzal-Culzoni, 2008. p. 20.
45
PROTO PISANI, Andrea. Verso la residualit del processo a cognizione piena? In: Studi in onore di
Carmine Punzi. Torino: G. Giappichelli Editore, 2008. v. 1. p. 700; TISCINI, Roberta. I
provvedimenti decisori senza accertamento. Torino: G. Giappichelli Editore, 2009. p. 3-4.

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Na Frana, por exemplo, as ordonnances de rfr, instituto cunhado na praxe
forense antes de ser agasalhado pela legislao, que chegou a constar, timidamente, do
antigo Cdigo napolenico (artigos 806 a 811), no fim do seu Livro V, Primeira Parte,
consagrado execuo,46 encontram-se atualmente reguladas no art. 484 e seguintes do
Cdigo de Processo, cujas notas caractersticas, acentuadas pela tradio, consistiam no
pressuposto da urgncia, no carter provisrio e na ausncia de efeito vinculativo para o
juiz incumbido da causa principal. 47 Sobre o tema, leciona Barbosa Moreira:

A urgncia, por exemplo, que de incio podia ser vista como quid especfico do
rfr, hoje presumida pela lei em certos casos, e noutros pura e simplesmente
dispensada. Assim que o art. 809, 1 alnea, confere ao presidente do tribunal de
grande instance o poder de decretar medidas conservativas ou restituitrias, seja para
prevenir um dano iminente, seja para fazer cessar uma turbao manifestamente ilcita.
E mais: nos termos da 2 alnea, quando a obrigao afirmada pelo requerente no lhe
parece seriamente contestvel, ele pode conceder ao credor uma provision ou
ordenar o cumprimento da obrigao, mesmo que se trate de uma obrigao de fazer.

Essa figura do chamado rfr-provision a que mais nitidamente se destaca


do quadro tradicional. Para empregar a terminologia agora usual em nosso pas, ela
abandona sem rebuo o terreno das cautelares e fixa domiclio no das medidas
antecipatrias. Com efeito, a deciso que concede a provision pode apresentar
contedo igual ao da sentena que julgar procedente o pedido na causa principal,
qualitativa e at quantitativamente: tem-se admitido que a provision corresponda
soma total pleiteada naquela causa. Acentua a doutrina que o rfr se vai despindo, em
hipteses assim, da feio provisria que lhe era inerente, para adquirir a fisionomia de
julgamento definitivo, seno de direito, pelo menos de fato.48

46
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Tutela de urgncia e efetividade do direito. In: Temas de
direito processual, oitava srie. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 96. Ver tambm: THEODORO
JNIOR, Humberto. Redimensionamento da Coisa Julgada. Revista Jurdica Notadez, So Paulo, n.
337, mar./abr. 2009. p. 57-58; THEODORO JNIOR, Humberto. ANDRADE, rico. A
autonomizao e a estabilizao da tutela de urgncia no Projeto de CPC. Revista de Processo.
REPRO, So Paulo, ano 37, n. 206, abr. 2012. p. 29-36.
47
Dispe o artigo 488: Lordonnance de rfr na pas, au principal, lautorit de la chose juge.
Disponvel em: http://www.legifrance.gouv.fr/. Acesso em: 6 mar. 2014.
48
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Tutela de urgncia e efetividade do direito. In: Temas de
direito processual, oitava srie. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 97.

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Embora ligado em suas razes ao direito de crdito, com feio condenatria e


larga utilizao em matria de responsabilidade civil, 49 o rfr-provision constitui, na
verdade, uma medida sumria atpica, utilizvel pelas partes para qualquer situao
subjetiva, 50 que pode ser iniciada no curso do processo de conhecimento ou
independentemente da sua pendncia. No primeiro caso, ela assumir feio incidental e
antecipatria da deciso final, e conservar sua eficcia se por qualquer motivo o
processo ordinrio tambm em curso no prosseguir. No segundo, ostentar carter
autnomo, produzindo desde logo efeitos independentes, e poder, mas no
necessariamente, ser seguido do processo de cognio ordinria, cuja sentena, a ser
proferida em observncia ao contraditrio, prevalecer sobre a medida provisria. 51

Cabe ao titular do direito escolher, portanto, segundo as exigncias concretas,


entre duas vias de tutela alternativas: buscar o acertamento pleno, com deciso
definitiva sobre a posio jurdica de vantagem, apta coisa julgada material, por meio
de um juzo de mrito cognitivo, com amplo acesso ao contraditrio, ou optar pelo
processo sumrio, de feio executiva, obtendo desde logo o ttulo executivo,
passaporte para a realizao prtica da tutela, tendo como contrapartida a renncia, ao
menos naquele instante, ao acertamento definitivo decorrente da coisa julgada
substancial. 52

Interessante destacar que em muitos casos o processo se detm no patamar


provisrio, pois o ru, consciente de que a sua causa indefensvel, nem sequer tenta
dar continuao ao processo em oportunidade posterior. Nessas hipteses, destaca
Perrot, lucram todos: o autor, que ter obtido rapidamente o que lhe era devido, e a
Justia, que ter economizado um longo processo, ao desencorajar uma resistncia sem

49
PERROT, Roger. O processo civil francs na vspera do sculo XXI. Traduo de Jos Carlos
Barbosa Moreira. Revista de Processo. REPRO, So Paulo, ano 23, n. 91. jul./set. 1998. p. 208.
50
Leciona Proto Pisani que o chamado rfr provision revela tcnica de condenao com reserva de
excees, que prescinde em tudo do requisito da urgncia (periculum in mora). PROTO PISANI,
Andrea. Verso la residualit del processo a cognizione piena? In: Studi in onore di Carmine Punzi.
Torino: G. Giappichelli Editore, 2008. v. 1. p. 705.
51
MENCHINI, Sergio. I provvedimenti sommari (autonomi e interinali) con efficacia esecutiva. Il
giusto processo civile. Rivista trimestrale, anno IV, 2/2009. p. 369-370.
52
Nessa linha, cf.: TISCINI, Roberta. I provvedimenti decisori senza accertamento. Torino: G.
Giappichelli Editore, 2009. p. 230 et seq.; CECCHELLA, Claudio. Il rfr italiano nella riforma delle
societ. Rivista di Diritto Processuale. Padova: CEDAM, 2003. p. 1130-1163, passim.

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esperana, para quem, em conferncia proferida no final dos anos 1990, no era
exagero afirmar que o rfr-provision significou uma das inovaes mais marcantes do
fim de sculo passado, tendo sem dvida o mais belo futuro diante de si. 53

Para Proto Pisani, na Itlia, em momento anterior s ltimas reformas, referem-


se a essa tendncia, dentre outros exemplos, a tcnica do ttulo executivo extrajudicial; a
ao monitria; a desjudicializao de uma srie de ilcitos previstos na lei 689/1981,
passando a sano atribuio da autoridade administrativa; a previso pelo
ordenamento processual, em poca recente, de uma forma simplificada de processo de
cognio plena, admitindo deciso na primeira audincia, em certas condies; a
instrumentalidade mitigada do processo cautelar, na forma da lei 80/2005, cuja medida,
quando preparatria, no perde a sua eficcia se no instaurado o consequente debate
sobre o mrito, tampouco perder a eficcia em razo da extino anmala do processo
principal, quando incidental. 54

Menchini afirma, nessa linha, que o sistema italiano prev, na atualidade,


procedimentos sumrios executivos tpicos, com a rgida previso de pressupostos,
valendo-se ora de medidas sumrias antecipatrias da deciso de mrito final, includas
no curso de um processo de cognio plena, ora de medidas sumrias prontamente
executivas, encartadas em procedimentos autnomos em tudo desvinculados do
processo de cognio plena, prescindindo inclusive da anlise do periculum in mora,
porque voltados, apenas, formao rpida de um ttulo executivo judicial. 55

5. Pressupostos constitucionais

preciso notar, nesse contexto, que o legislador no livre para lanar mo da


cognio sumria, enquanto tcnica de tutela diferenciada, para dar vazo aos

53
PERROT, Roger. O processo civil francs na vspera do sculo XXI. Traduo de Jos Carlos
Barbosa Moreira. Revista de Processo. REPRO, So Paulo, ano 23, n. 91. jul./set. 1998. p. 208.
54
PROTO PISANI, Andrea. Verso la residualit del processo a cognizione piena? In: Studi in onore di
Carmine Punzi. Torino: G. Giappichelli Editore, 2008. v. 1. p. 701-707.
55
MENCHINI, Sergio. I provvedimenti sommari (autonomi e interinali) con efficacia esecutiva. Il
giusto processo civile. Rivista trimestrale, anno IV, 2/2009. p. 370-371.
Necessrio observar que a ab-rogao do artigo 19 da Lei 5/2003, pela Lei 69/2009, revelou uma
retrao do fenmeno na Itlia. Sobre o ponto, cf.: CARPI, Federico. La semplificazione dei modelli
di cognizione ordinaria e loralit per un processo civile efficiente. Rivista Trimestrale di Diritto e
Procedura Civile. Milano: Giuffr Editore, 2009. p. 1295-1297.

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movimentos crescentes de insatisfao com os resultados da atividade jurisdicional. Os
limites s atividades legislativas ordinrias esto no valor constitucional da cognio
plena, tirado do contedo atual, humanizado e participativo, da garantia do
contraditrio.
Nessa linha, um dos pressupostos para a legitimidade constitucional da tcnica de
sumarizao pode ser identificado, segundo Trocker, no fato de que a cognio sumria
no pode ser exaustiva em si. 56

Da no exaustividade da cognio sumria decorrem duas importantes


consequncias, vistas aqui como pressupostos constitucionais a serem observados pelo
legislador processual para conferir legitimidade tcnica de tutela diferenciada. A
primeira, e mais relevante delas, est em que as decises proferidas nos processos
guiados por uma cognio sumria no se qualificam a receber o manto protetor da
coisa julgada. 57
A coisa julgada deve ser vista como um desdobramento apenas dos processos capazes
de assegurar uma cognio plena, com o amplo exerccio pelas partes dos direitos
inerentes ao contraditrio.58 A jurisdio de conhecimento deve, na atualidade,
contentar-se com uma deciso menos estvel, fruto dos processos marcados por uma
cognio sumria, ao lado dos processos de cognio plena, ainda e sempre essenciais
para determinados tipos de conflito.59

56
TROCKER, Nicol. Il nuovo articolo 111 della costituzione e il giusto processo in materia civile:
profili generali. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr Editore, 2001. p.
394-395.
57
Nessa linha, cf.: PROTO PISANI, Andrea. Lezioni di diritto processuale civile. 5. ed. Napoli:
Jovene Editore, 2006. p. 546. No mesmo sentido, em outras oportunidades: Id. Giusto processo e
valore della cognizione piena. In: Le tutele giurisdizionali dei diritti. Studi. Napoli: Jovene Editore
S.P.A., 2003. p. 659; Id. Verso la residualit del processo a cognizione piena? In: Studi in onore di
Carmine Punzi. Torino: G. Giappichelli Editore, 2008. v. 1, p. 699; Id. Appunti sulla tutela sommaria
(Note de iure condito e de iure condendo). In: I processi speciali. Studi offerti a Virgilio Andrioli
dai suoi allievi. Napoli: Casa Editrice Dott. Eugenio Jovene, 1979. p. 312-313.
58
Tambm se referem tese da necessria correlao: FAZZALARI, Elio. Procedimento camerale e
tutela dei diritti. Rivista di Diritto Processuale. Padova: CEDAM, 1989. p. 912; FAIRN
GUILLN, Victor. Juicio ordinario, plenarios rapidos, sumario, sumarisimo. In: Temas del
ordenamiento procesal. Proceso civil. Proceso penal. Arbitraje. Madrid: Editorial Tecnos, 1969. t. 2.
p. 827-832; GRECO, Leonardo. Instituies de processo civil. Processo de conhecimento. v. 2. 2.
ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 289; Id. Cognio sumria e coisa julgada. Revista
Eletrnica de Direito Processual, ano 6. v. X, jul./dez. 2012. p. 275-301. Disponvel em:
http://www.redp.com.br/. Acesso em: 22 mar. 2014.
59
MENCHINI, Sergio. I provvedimenti sommari (autonomi e interinali) con efficacia esecutiva. Il
giusto processo civile. Rivista trimestrale, anno IV, 2/2009. p. 387.

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preciso que se reconhea a possibilidade de a tutela declarativa dos direitos se
contentar com o acertamento precrio do ponto de vista jurdico, mas apto a se tornar
definitivo do ponto de vista prtico, uma vez que a rpida atribuio parte vencedora
do ttulo executivo e o incio dos atos voltados satisfao forada dos direitos,
somados inexistncia de argumentos e provas srios disposio da parte vencida,
capazes a inverter a deciso da etapa anterior, podem levar pacificao do conflito. 60
Cuida-se da soluo dada no momento e por um momento, como destaca Menchini. 61

A opo legislativa pela cognio sumria no alcanar, como visto, toda a


gama de conflitos existentes. Sua vocao est nas chamadas lides de pretenso
insatisfeita, nas quais no h controvrsia sobre a existncia do direito em si, ponto que,
por outro lado, caracteriza as lides de pretenso resistida.

Como advertiu Calamandrei, observando a tutela monitria, em muitos casos,


sempre que no exista efetiva controvrsia sobre a existncia do direito, mas apenas
resistncia ao cumprimento, a jurisdio de conhecimento se limita a uma etapa prvia
para a formao do ttulo executivo.62

Dessa consequncia, verificada na ausncia da coisa julgada, decorre o primeiro


pressuposto constitucional legitimador imposto ao legislador processual na adoo da
cognio sumria: a estabilizao da deciso deve ser equilibrada.

Por isso que se identifica um descompasso no processo dos Juizados Especiais.


A vocao da tutela simplificada dos Juizados parece estar ligada, em boa medida,

60
Sobre o tema, cf.: RICCI, Edoardo F. Verso un nuovo processo civile. Rivista di Diritto Processuale.
Padova: CEDAM, 2009. p. 214; ANDOLINA, Italo Augusto. Crisi del giudicato e nouvi strumenti
alternativi di tutela giurisdizionale. La (nuova) tutela provivisoria di merito e le garalnzie
costituzionali del giusto processo. In: Studi in onore di Carmine Punzi. Torino: G. Giappichelli
Editore, 2008. v. 1. p. 39.
61
MENCHINI, Sergio. Nuove forme di tutela e nuovi modi di risoluzione delle controversie: verso il
superamento della necessit dellaccertamento con autorit di giudicato. Rivista di Diritto
Processuale. Padova: CEDAM, 2006. p. 869-902, passim.
62
CALAMANDREI, Piero. El procedimiento monitorio. Traduo de Santiago Sentis Melendo.
Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1953. p. 20-25.

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rpida obteno do ttulo executivo judicial, com a imediata abertura da etapa de
cumprimento forado das obrigaes.63

As limitaes impostas s partes nesse itinerrio processual, em especial quanto


ao exerccio dos direitos inerentes ao contraditrio, como se v nas limitaes
probatrias, na dispensa de defesa tcnica, na reduo da oralidade, na autorizao para
o julgamento por equidade, na reduzida audincia bilateral em razo da exiguidade de
prazos e na deficincia de fundamentao das decises, afastam o processo dos Juizados
dos marcos garantistas da cognio plena.64

Ocorre que, ainda assim, boa parte da doutrina se manifesta pela aptido desse
processo simplificado para produzir uma deciso que receber a proteo da coisa
julgada. 65 Parece mais adequado, na linha que aqui se procura desenvolver, reconhecer
que as decises dos processos dos Juizados no transitam em julgado, sendo dada s
partes a rediscusso da matria em um processo futuro que assegure a cognio plena,
sempre que a parte vencida disponha de elementos e consiga demonstrar, para
evidenciar o seu interesse de agir, que o resultado anterior, desfavorvel, estava
diretamente ligado s limitaes que lhe foram impostas no exerccio dos direitos
inerentes garantia do contraditrio. A previso legal que expressamente afasta o
cabimento da ao rescisria contra as decises dos Juizados refora, de certo modo,
essa leitura.66

A segunda consequncia, tambm decorrente da no exaustividade dos


processos marcados pela cognio sumria, diz respeito necessidade de se assegurar s
partes uma nova oportunidade em juzo, no mesmo processo ou em outro, futuro, para o
exerccio pleno dos direitos inerentes garantia do contraditrio.

63
Cf., sobre a natureza das demandas resolvidas nos Juizados Especiais Cveis, a "Sntese de Dados do
Diagnstico sobre os Juizados Especiais Cveis Relatrio Descritivo", projeto de pesquisa realizado
em cooperao pelo Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA) e o Conselho Nacional de
Justia (CNJ). Disponvel em: http://s.conjur.com.br/dl/relatorio-juizado-especial-civel.pdf. Acesso
em: 23 mar. 2014.
64
GRECO, Leonardo. Instituies de processo civil. Processo de conhecimento. v. 2. 2. ed. rev. e
atual. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 384.
65
Cf.: DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. 6. ed. rev. e atual. So
Paulo: Malheiros Editores, 2009. v. 3, p. 840-841; WATANABE, Kazuo. Cognio no Processo
Civil. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 122.
66
Lei n. 9.099/1995: Art. 59. No se admitir ao rescisria nas causas sujeitas ao procedimento
institudo por esta Lei.

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No exemplo das liminares, visto acima como uma das espcies de cognio
sumria, essa oportunidade assegurada no mesmo processo, com o s desdobramento
da sua marcha at a sentena e a possibilidade de novos debates na etapa recursal.

Tambm no caso das limitaes impostas matria, outro tipo de cognio


sumria, o legislador tem se preocupado em oferecer vias de integrao do
contraditrio, com a inverso do nus de sua instaurao. o que se v, por exemplo,
nas aes de desapropriao, nas possessrias e em tantas outras em que o corte
horizontal na cognio encontra respaldo na prvia estipulao de outra via processual,
por meio da qual se dar o debate judicial dos temas antes excludos da anlise do
julgador.67

O segundo pressuposto legitimador para a adoo da cognio sumria consiste,


portanto, na oportunidade de acesso futuro cognio plena.

No s. A vinculao da cognio plena ao contedo atual do contraditrio


exige que as tcnicas de sumarizao respeitem, ao menos, o ncleo mnimo e essencial
da garantia, identificado, aqui, com os direitos relacionados audincia bilateral.

Ao legislador ordinrio no foi dado banir o contraditrio dos processos


judiciais, em qualquer das suas etapas. No h ressalvas no art. 5, LV, da Constituio
da Repblica. A importncia do contraditrio para a caracterizao dos processos, em
nosso tempo, exige que ao menos uma parcela mnima da garantia deva ser observada
em cada processo judicial, sendo esse mais um limite imposto ao legislador processual
quando da adoo das tcnicas de sumarizao da cognio.

Por essa razo que os julgamentos levados a efeito por meio das denominadas
sentenas liminares, orientados por uma cognio sumria, esto a merecer ajuste. No
calha o argumento de que no haveria prejuzo para o ru em tal prtica, porque

67
BAPTISTA DA SILVA, Ovdio Arajo. Curso de processo civil. 8. ed. rev. atual. Rio de Janeiro:
Forense, 2008. v. 1, t. 1. p. 100.

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vencedor, e tampouco para o autor, embora vencido, porque a s interposio do recurso
cabvel lhe abriria as veredas do contraditrio. 68

Basta olhar a possvel e mesmo provvel conjugao de filtros recursais hoje


existentes para se constatar a existncia de prejuzos ao autor. E basta olhar a supresso
de um grau de jurisdio, sempre que se fizer necessrio provar qualquer dado essencial
escorreita soluo do conflito, para se constatar o prejuzo.

Assim, o contraditrio deve ser sempre prvio, ainda que em seu ncleo mnimo.

A nica ressalva est, na tutela de urgncia, nos casos em que no se pode


esperar a citao da outra parte, sob pena de perecimento do direito. Aqui, o diferimento
do contraditrio para etapa imediatamente posterior da marcha processual ditado por
imperativos da prpria jurisdio, que, na forma do art. 5, XXXV, da Constituio,
deve ser efetiva.69

O terceiro pressuposto est ligado, portanto, ao respeito ao ncleo mnimo da


garantia do contraditrio, identificado na audincia bilateral, no direito que as partes
tm de conhecer e de se manifestar, querendo, sobre os termos da demanda.

E o quarto, no menos importante, est na predeterminao legislativa dos


cortes cognitivos. Deve o legislador processual, de forma geral e abstrata, e no os
juzes, no caso concreto, determinar o local e a profundidade dos cortes na cognio.

68
Sustentam a inconstitucionalidade, por ofensa ao contraditrio, dentre outros: GRECO, Leonardo.
Instituies de processo civil. Processo de conhecimento. v. 2. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro:
Forense, 2011. p. 36-39; NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de
processo civil comentado e legislao extravagante. 11. ed. rev. ampl. e atual. at 17 de fevereiro de
2010. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010. p. 581; MITIDIERO, Daniel. A
multifuncionalidade do direito fundamental ao contraditrio e a improcedncia liminar (art. 285-A,
CPC): resposta crtica de Jos Tesheiner. Revista de Processo. REPRO, So Paulo, ano 32, n. 144.
fev. 2007. p. 105-111.
Vale recordar, no ponto, que o debate foi submetido ao STF e aguarda resposta na ADI 3.695-DF,
ajuizada pela OAB, distribuda h quase uma dcada (em 29 mar. 2006).
69
Sobre a aceitao, com reservas, do contraditrio diferido, cf., dentre outros: GRAZIOSI, Andrea. La
cognizione sommaria del giudice civile nella prospettiva delle garanzie costituzionali. Rivista
Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr Editore, ano LXIII, n. 1, mar. 2009. p.
172-174; PROTO PISANI, Andrea. Lezioni di diritto processuale civile. 5. ed. Napoli: Jovene
Editore, 2006. p. 200-205; TROCKER, Nicol. Il nuovo articolo 111 della costituzione e il giusto
processo in materia civile: profili generali. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile.
Milano: Giuffr Editore, 2001. p. 394-395.

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Cuida-se de um imperativo do princpio da igualdade, evitando-se, ainda, problemas
ligados necessria imparcialidade do julgador.70

Devidamente observados, esses quatro pressupostos podero conduzir a


cognio sumria a um lugar de destaque entre as tcnicas de tutela diferenciadas
voltadas a acelerar o resultado da prestao jurisdicional, com o devido respeito s
garantias fundamentais do processo justo.

6. O novo CPC projetado e a sumarizao da cognio

A tendncia de se resolver o conflito, no momento e por um momento,


encontrou espao nos projetos de novo Cdigo de Processo Civil em tramitao no
Congresso Nacional, 71 ao menos no que diz respeito antecipao da tutela satisfativa.

A verso aprovada no Senado Federal, em 15 de dezembro de 2010, previa, em


seus artigos 279 a 285, de forma diluda, 72 a possibilidade de requerimento de tutelas
urgentes em carter antecedente, com a estabilizao dos efeitos at que sobreviesse
deciso de mrito no processo principal, se instaurado pela parte interessada, sem que se
pudesse falar, quanto quela primeira deciso, proferida com apoio em cognio
sumria, e por expressa ressalva legislativa, na formao da coisa julgada material.

Comentando tais disposies, afirmou Carneiro que o projeto do Senado previa a


estabilidade da tutela antecipada, mas no a sua imutabilidade, ao atribuir ao ru o nus
de ajuizar ao autnoma a fim de obter a revogao da deciso que o tivesse
prejudicado. A medida, obtida em processo antecedente, sob cognio sumria, deveria

70
GRAZIOSI, Andrea. La cognizione sommaria del giudice civile nella prospettiva delle garanzie
costituzionali. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr Editore, ano
LXIII, n. 1, mar. 2009. p. 168; BERIZONCE, Roberto Omar. Lineas tendenciales en la reforma
procesal civil en iberoamrica. In: Problemas actuales del proceso iberoamericano. Mlaga:
CEDMA, 2006. t. 1, Actas. p. 340.
71
No Senado Federal, o projeto tramitou sob o n 166/2010, e, na Cmara dos Deputados, o projeto de
lei ganhou o n. 8.046/2010.
72
BUENO, Cassio Scarpinella. Projetos de novo Cdigo de Processo Civil comparados e anotados:
Senado Federal (PLS n. 166/2010) e Cmara dos Deputados (PL n. 8.046/2010). So Paulo:
Saraiva, 2014. p. 162.

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ser tratada como via excepcional, assegurando ao demandado o direito de obter uma
deciso de mrito, sob contraditrio pleno garantido constitucionalmente. 73

Tambm Marinoni e Mitidiero abordaram a novidade legislativa, enquadrando-a


como uma tentativa de sumarizar formal e materialmente o processo, privilegiando-se
a cognio sumria como meio para a prestao da tutela dos direitos. 74

Theodoro Jnior e Andrade afirmam, da mesma forma, que a tutela sumria


havia sado, com a proposta, da sua condio de mera suplncia da tutela de cognio
plena e alcanado o palco da justia civil, como alternativa autnoma para a soluo
mais clere das crises do direito material, sem, entretanto, fazer coisa julgada, visto que
subsistiria a possibilidade de escolha pela via da cognio plena. 75

Na mesma linha, a verso aprovada na Cmara dos Deputados76 contemplou a


tcnica de estabilizao da tutela antecipada, prestigiando a cognio sumria como
tcnica de tutela diferenciada.

Na nova disciplina, sempre que a urgncia for contempornea propositura da


ao, a parte autora poder limitar o requerimento inicial tutela antecipada,
demonstrando de forma sumria a presena dos seus requisitos (art. 304). Concedida a
antecipao da tutela satisfativa, a deciso se tornar estvel se o demandado dela no
recorrer, hiptese em que o processo ser desde logo extinto (art. 305, caput e 1). A
tutela antecipada, com isso, conservar os seus efeitos at que sobrevenha deciso de
mrito em nova demanda judicial, fruto de uma cognio exauriente, que poder ser
ajuizada por qualquer das partes, em at 2 (dois) anos, com o objetivo de rever, reformar
ou invalidar a deciso anterior, antes ditada com apoio em uma cognio sumria (art.
305, 2 a 5).

73
Cf.: CARNEIRO, Athos Gusmo. O novo Cdigo de Processo Civil breve anlise do projeto
revisado no Senado. Revista de Processo. REPRO, So Paulo, n. 194, abr. 2011. p. 149-151.
74
MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. O projeto do CPC. Crticas e propostas. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010. p. 111. Cf., ainda: ALVIM, Arruda. Notas sobre o projeto
de novo Cdigo de Processo Civil. Revista de Processo. REPRO, So Paulo, n. 191, jan. 2011. p.
299-318.
75
THEODORO JNIOR, Humberto. ANDRADE, rico. A autonomizao e a estabilizao da tutela de
urgncia no Projeto de CPC. Revista de Processo. REPRO, So Paulo, ano 37, n. 206, abr. 2012. p.
23 e 41.
76
O Projeto de Lei (n. 8.046/2010) foi aprovado pelo Plenrio da Cmara em 26 de maro de 2014.

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7. Concluso

A residualidade dos processos de cognio plena uma tendncia anunciada. A


opo por modelos processuais simplificados, capazes de entregar resultados s partes
em um menor espao de tempo, por meio de uma cognio sumria, sinaliza os novos
rumos do processo civil.

Os limites a essa sumarizao, como tcnica de tutela diferenciada, esto no


respeito devido s garantias fundamentais do processo, em especial ao contedo
humanizado e participativo do contraditrio.

Observados os contornos atuais da garantia do contraditrio, no pode o


legislador processual, como visto, ainda que envolvido com as mais sublimes intenes,
sumarizar a cognio em uma das pontas e, na outra, conservar a estabilidade jurdica
tpica das decises proferidas nos processos de cognio plena. No pode, tambm,
impor s partes o processo de cognio sumria, como via exclusiva e exaustiva em si,
sempre que a natureza e a relevncia do conflito impuserem uma nova oportunidade em
juzo. Tampouco pode o legislador dispensar o ncleo essencial da garantia do
contraditrio e, ainda, outorgar ao julgador, no caso concreto, e sua escolha, o poder
de decidir a extenso e a profundidade dos cortes cognitivos.

As tcnicas de tutela diferenciada tm, assim, um papel relevante a desempenhar


na caminhada por um processo civil que, a um s tempo, e de modo equilibrado,
consiga assegurar s partes o melhor resultado, fruto de uma tutela adequada e
tempestiva, com o mximo respeito s garantias fundamentais, sem o que no poder
ser qualificado de justo.

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