Apuntes Derecho Penal I 1

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TEMA 2 DERECHO PENAL I

TEORA DE LA LEY PENAL

1. Fuentes del Derecho penal: la ley penal.

1.1. Principio de legalidad.

Antes de comenzar con el estudio de las fuentes del Derecho Penal conviene dejar sealada la
existencia de dos clases de fuentes:

Fuentes directas Son aquellas que tienen virtualidad propia para crear normas
jurdicas.
Fuentes indirectas Son aquellas que no tienen esa capacidad, pero contribuyen a la
creacin del Derecho.

Tambin debemos tener en cuenta que en el Derecho Penal, el sistema de fuentes es diferente
al resto del Ordenamiento Jurdico y ello se debe a la existencia del principio de legalidad. En
virtud de este principio, slo la ley penal puede ser fuente formal o directa del Derecho
Penal. Dicho de otro modo, la Ley Penal es la nica norma que puede establecer las
conductas delictivas y sus penas. La costumbre, los principios generales del derecho y
dems normas son, por lo tanto, fuentes indirectas del DP.

El principio de legalidad de los delitos y las penas se consagra en el artculo 25 de la

Constitucin, el cual establece que nadie puede ser condenado o sancionado por acciones y
omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin
administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento De la lectura de este artculo
podemos sacar en claro que queda prohibido:

a) Basar la punibilidad (ilegalidad por as decirlo) de una accin en formas distintas o

inferiores en rango a la ley en sentido formal.
b) Emplear la analoga para fundamentar una responsabilidad penal.
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El principio de legalidad trae consigo una cudruple garanta: la garanta penal, la criminal, la
jurisdiccional y de ejecucin. Vamos a estudiarlas una a una:

Garanta penal A ella se refiere la expresin latina de nulla poena sine lege que
quiere decir que no se podr imponer pena alguna que no est establecida previamente
en una ley.

Garanta criminal A ella se refiere la expresin latina de nullum crimen sine

lege. No puede haber una conducta que se considere constitutiva de delito si no hay
una ley previa que la considere como tal.

Garanta jurisdiccional La sancin y la calificacin de un delito solo puede ser

impuesta por un rgano judicial respaldado por la ley.

Garanta de ejecucin No podr ejecutarse condena o sancin alguna salvo que se

realice por el cauce legalmente establecido.

Teniendo en cuenta la enorme importancia que tiene la Ley dentro del Derecho Penal y de que
todos los poderes pblicos deben estar sometidos a ella (imperio de la ley) se hace necesario
que las leyes muestren de manera clara e inequvoca cules son las conductas delictivas.

Leyes penales en blanco atentan contra el principio de legalidad?

Se entiende por ley penal en blanco a aquella norma jurdica con rango legal que remite y,
por tanto, habilita a otra norma a regular un aspecto o materia concreta. En otras
palabras, el supuesto de hecho no se encuentra regulado por completo en la norma legal, sino
que debe acudirse a otra norma jurdica con el mismo rango o de rango inferior para poder
completarlo.

Suele recurrirse a esta tcnica cuando la materia es compleja y muy cambiante, como puede
ser la regulacin relativa al medio ambiente. El motivo de su uso estriba en evitar que el
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Cdigo Penal sea excesivamente extenso y que deba modificarse frecuentemente. De esta
manera, se evita el procedimiento establecido constitucionalmente para la aprobacin y
modificacin de Leyes Orgnicas, ya que la remisin se hace a una Ley ordinaria o a una
norma con rango reglamentario, cuyos procedimientos de aprobacin y modificacin son
menos exigentes.

Un ejemplo de ley penal en blanco lo encontramos en el artculo 325 CP Ser castigado con
penas de prisin de seis meses a cuatro aos [...] el que, contraviniendo las Leyes u otras
disposiciones de carcter general protectoras del medio ambiente....

El uso de esta tcnica puede atentar contra el principio de taxatividad y contra el

principio de legalidad, al tener que completar el supuesto de hecho recurriendo a otras
normas y, sobre todo, por permitir que la normativa penal sea regulada por una norma con
rango reglamentario y no legal (ley orgnica) como se exige. Adems, tambin est en jaque
la seguridad jurdica, consagrada en el art. 9.3 CE.

Sin embargo, el Tribunal Constitucional entiende que la ley penal en blanco es admisible
slo si cumple una serie de requisitos (los cuales han sido establecidos jurisprudencialmente
por este Tribunal):

1) El recurso a la remisin debe ser imprescindible por razn de la materia (por ejemplo,
por su complejidad y extensin).
2) El ncleo esencial debe encontrarse regulado en la ley que hace la remisin, mientras
que la norma a la que se remite slo puede regular aspectos secundarios.
3) La remisin ha de ser expresa y clara.

1.2. Interpretacin de la ley penal: analoga e interpretacin extensiva.

Podemos definir la interpretacin como una operacin mental cuyo objeto es la captacin
ntegra, exacta y fiel de un juicio a travs de la proposicin que lo enuncia. Dicho de otra
forma, la interpretacin de la Ley Penal consiste en averiguar el sentido de la norma, su
contenido y alcance para aplicarla a un caso concreto.
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Las leyes penales no se promulgan para ser aplicadas en un caso concreto, sino para una
generalidad de posibles situaciones. Por ello, estas normas son abstractas y es necesario saber
interpretarlas para poder eliminar cualquier posible duda.
Hay varias teoras de interpretacin de las leyes:

La teora subjetiva Segn la cual el sentido de la ley hay que buscarlo en la

voluntad del legislador (mens legislatoris).

La teora objetiva. El sentido de la ley hay que buscarlo en la ley misma (mens
legis) es decir el llamado mensaje de la ley. Porque en la formacin de las leyes no
concurre una sola persona, sino varios en equipo, a veces varios organismos o
instituciones; una vez constituido el texto la ley se emancipa de sus creadores.

La teora eclctica Considera que la interpretacin se hace por combinacin de

varios factores, de elementos subjetivos y objetivos.

Las clases de interpretacin se pueden realizar en base a diferentes criterios. Vamos a verlos
uno a uno:

1) Atendiendo al sujeto:

Interpretacin autntica La hace el propio legislador, bien en la misma ley, bien

en otra posterior que interpreta la primera. Por ejemplo, el art. 22 CP seala como
agravantes ejecutar el hecho con alevosa; para evitar interpretaciones de alevosa es
por lo que el legislador da a rengln seguido el concepto de alevosa: cuando el
culpable comete el delito contra las personas con mtodos o formas que aseguren el
resultado.

Interpretacin doctrinal Es la que realiza la doctrina a travs de escritos

cientficos, artculos, obras, informes, etc.
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Interpretacin usual o jurisprudencial Es la que hacen los profesionales del

Derecho, rganos jurisdiccionales, al aplicar el Derecho.

2) Atendiendo a los medios:

Interpretacin gramatical Es la que se atiene al significado de los trminos que

emplea el legislador al describir la conducta. A veces es necesaria porque los trminos
pueden tener significados equvocos, o a veces el significado de un determinado
trmino para un orden jurisdiccional civil puede ser distinto del que tiene para el
derecho penal.
Interpretacin lgica La interpretacin de una norma no puede llevar al absurdo.
Por ello, en base a ese criterio, se descartan todas aquellas interpretaciones que atenten
contra la lgica.

Interpretacin teleolgica Atiende a la finalidad de la norma. Se suele acudir a

tres vas de interpretacin.

Interpretacin histrica Atiende al contexto histrico en el que se redact la

norma cuya interpretacin se plantea.

Interpretacin sistemtica Se atiende al conjunto del ordenamiento jurdico. .

Interpretacin sociolgica Se atiende a la realidad social del momento en que se

cre la norma.

3) Atendiendo a sus efectos:

Interpretacin declarativa Coincide el mensaje de la ley con su espritu. El texto

de la ley con la voluntad del legislador.

Interpretacin restrictiva Cuando la ley dice ms de lo que el legislador ha

querido decir.
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Interpretacin extensiva Cuando la ley dice menos de lo que el legislador ha

querido decir. Con esta interpretacin nos movemos hasta los extremos de lo que se ha
querido decir y realizamos una aplicacin ms amplia que lo que quiere decir el
sentido literal de la propia ley.

Interpretacin analgica En virtud de ella un hecho no contemplado en ninguna

norma se puede ver sancionado porque hay otra norma que regula un hecho anlogo al
anterior. En derecho penal no cabe la analoga

Qu diferencia hay entre una interpretacin extensiva y analgica?

La interpretacin extensiva se diferencia de la analoga porque en ella se realiza una

aplicacin ms amplia de la ley, pero solo hasta donde lo admite el sentido literal de la misma.
El intrprete se mueve dentro del mbito de la ley, pero la literalidad de la ley dice menos de
lo que la ley ha querido decir. Aunque todos los supuestos no se han detallado taxativamente,
los contiene implcitamente. Por ello la interpretacin extensiva est permita en el Derecho
Penal.

La analoga, en cambio, es la aplicacin de otra norma, en caso de silencio de la ley, lo cual

sera la creacin de un delito quedando completamente prohibido.

1.3. Criterios de resolucin del concurso aparente de leyes penales.

Con frecuencia el juez a la hora de aplicar el derecho, y de tener que calificar un

determinado comportamiento, se encuentra con la posibilidad de hacerlo, no slo en base a
un nico tipo delictivo, sino de varios.

En ese sentido, atendiendo la exigencia del principio non bis in dem, que en este
caso prohbe aplicar varios preceptos penales a la vez, y en consecuencia una pluralidad
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de sanciones a un nico hecho, es necesario dotar de una herramienta idnea para, por
razones de justicia y seguridad jurdica, aplicar un nico tipo penal.

Artculo 8 del Cdigo Penal

Los hechos susceptibles de ser calificados con arreglo a dos o ms preceptos de este Cdigo, y
no comprendidos en los artculos 73 a 77, se castigarn observando las siguientes reglas:

1. El precepto especial se aplicar con preferencia al general.

2. El precepto subsidiario se aplicar slo en defecto del principal, ya se declare expresamente
dicha subsidiariedad, ya sea sta tcitamente deducible.
3. El precepto penal ms amplio o complejo absorber a los que castiguen las infracciones
consumidas en aqul.
4. En defecto de los criterios anteriores, el precepto penal ms grave excluir los que
castiguen el hecho con pena menor.

De la lectura del artculo 8 del CP podemos extraer la existencia de tres criterios

fundamentales, y que son los aceptados por la mayora de los autores: (a) especialidad, (b)
consuncin y (c) subsidiaridad.
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BIBLIOGRAFA:

Estos apuntes se han realizado tomando como base y referencia:

IN IUS VOCATIO. La Ley penal en Blanco https://iusinvocatio.wordpress.com

LANDAVERDE, MORIS. El concurso aparente de leyes. Publicado en la Revista
Jurdica Digital Enfoque Jurdico el 24 de marzo de 2015.