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Procurador-Geral da Repblica
Roberto Monteiro Gurgel Santos
Coordenadora
Mrcia Noll Barboza
BrasliaDF
2013
ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO DA UNIO (ESMPU)
SGAS Av. L2-Sul, Quadra 604, Lote 23, 2o andar
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ISBN 978-85-88652-55-2
Publicado tambm em verso eletrnica, ISBN 978-85-88652-56-9
1. Improbidade administrativa. 2. Administrao pblica. 3. Leso ao
errio. 4. Enriquecimento ilcito. I. Barboza, Mrcia Noll, coord. II.
Cabral, Antonio do Passo.
CDD 341.337
PREFCIO SEGUNDA EDIO
Referncias.........................................................................................................129
Anexo
Lei n. 8.429, de 2 de junho de 1992....................................................................131
Definio de improbidade
administrativa
de. O que est claro que tanto o constituinte, ao inserir o arts. 37, 4o,
na Constituio, quanto o legislador, ao elaborar a Lei n. 8.429/1992, em
concretizao ao referido ditame constitucional, expressaram a vontade
poltica do Pas na direo do adequado gerenciamento da coisa pblica.
Nessa linha de raciocnio, deve-se entender que a LIA alcana no ape-
nas aos atos de desonestidade mas tambm aos de descaso do agente
pblico para com o interesse pblico ou, ainda, a outros comportamen-
tos tambm considerados antiticos. Assim, podemos adotar como norte,
sobretudo em casos de dvidas (mais comuns em relao incidncia
dos arts. 10 e 11), o padro de comportamento tico que se espera do
agente pblico em nosso Pas, considerando, para isso, o atual grau de
desenvolvimento de nossa cultura poltica, bem como, por fim, a relao
de proporcionalidade com as sanes previstas na LIA.
No, pelo simples fato de que todo agente pblico deve estar ciente do
nus implicado na assuno da funo pblica. Dele espera-se que, ha-
vendo dvida ou despreparo, busque a informao adequada. O comporta-
mento tico exigido do agente pblico no compatvel quer com a de-
sonestidade quer com o descaso. Ainda, pelas mesmas razes, espera-se
igual cuidado do particular que tome parte em aes do poder pblico
ou manuseie recursos pblicos.
Sujeitos passivos dos atos de
improbidade administrativa
Pode. A previso consta no art. 1o, pargrafo nico, da LIA, mas, en-
quanto as pessoas jurdicas listadas na resposta anterior podem ser v-
timas de qualquer tipo de ato de improbidade administrativa (isto ,
aqueles definidos nos arts. 9o, 10 e 11 da LIA), essas entidades podem
ser vtimas apenas de atos que atentem contra o seu patrimnio, ou
seja, aqueles relacionados no art. 10 da LIA.
Na mesma situao esto as entidades que tenham recebido subveno (isto
, transferncias de verbas do governo destinadas a cobrir suas despesas
de custeio), benefcio ou incentivo fiscal ou creditcio de rgo pblico.
Estas, igualmente, podem ser vtimas dos atos de improbidade pratica-
dos contra o seu patrimnio, previstos no art. 10 da LIA.
Sim. A lei diz que os atos de improbidade podem atingir quaisquer dos
Poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal, dos municpios e dos
territrios. No apenas as entidades que integram o Poder Executivo
podem sofrer atos de improbidade administrativa. Um rgo judicial
uma parcela da Unio ou do estado. Um rgo legislativo uma parcela
da Unio, do estado ou do municpio.
Sujeitos passivos dos atos de improbidade administrativa 25
Sim. A entidade pode ser vtima sempre que parte de seu patrimnio
ou de sua receita seja proveniente do Poder Pblico. A entidade tem
acesso a recursos pblicos tambm quando se beneficia de incentivos
ou de isenes fiscais (isto , isenes de impostos), ou recebe aux-
lios ou subvenes.
Dessa forma, se o governo contribuir com mais de 50% para seu patrim-
nio ou receita anual, a entidade beneficente pode ser atingida pela prtica
de qualquer ato de improbidade, entre aqueles listados nos arts. 9o, 10
e 11. Por outro lado, se a contribuio do governo for inferior a 50%
ou se a entidade receber benefcios, incentivos fiscais ou creditcios ou
subvenes, somente poder apresentar-se como sujeito passivo de atos
de improbidade administrativa que afetem seu patrimnio (previstos no
art. 10 da LIA).
Sujeitos passivos dos atos de improbidade administrativa 27
O mesmo aplica-se:
Alm disso, nesses casos, o agente pblico poder tambm ser processado
pelo crime de prevaricao (deixar o agente pblico de cumprir dever
legal, retard-lo ou pratic-lo contra a lei), previsto no Cdigo Penal, e
punido com deteno de trs meses a um ano, mais multa (art. 319).
Patrimnio pblico tem um conceito mais amplo, j que, alm dos bens
e interesses de natureza econmico-financeira, abrange os bens e interes-
ses de natureza moral, econmica, esttica, artstica, histrica, ambien-
tal e turstica que pertencem aos entes da administrao pblica (art.
1o, 1o, da Lei n. 4.717/1965).
Sim, segundo boa parte dos analistas, pois a culpa seria suficiente ape-
nas nas hipteses de improbidade administrativa que provocam leso ao
patrimnio pblico (art. 5 da Lei n. 8.429), previstas no grupo do art.
10 (Garcia; Alves, 2006, p. 281-284), sendo que essa parece ser a tendn-
cia da jurisprudncia (ex.: Superior Tribunal de Justia, REsp. 658.415/
RS, 2 Turma, rel. min. Eliana Calmon, 27 jun. 2006; REsp. 604.151/RS,
1 Turma, rel. min. Jos Delgado, 25 abr. 2006). Os atos de improbidade
administrativa, segundo a opinio prevalecente, devem ser suficiente-
mente graves e as sanes impostas so to pesadas, que somente um
comportamento intencional (doloso) seria admissvel.
Assim, seria suficiente a culpa, pelo menos uma culpa grave (Martins
Jnior, 2001, p. 230), como, por exemplo, quando o sujeito, por falta de
cuidado, permite que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da res-
pectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz
de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio (art. 11, VII, da Lei
n. 8.429/1992).
Improbidade administrativa por violao aos princpios da administrao pblica 65
De qualquer modo, seja exigindo-se dolo, seja apenas culpa, cabe acu-
sao bem demonstrar a participao subjetiva do acusado de improbi-
dade administrativa.
Acho que no, pois haveria certa redundncia na previso legal: por que
prever vrias hipteses diferentes para um mesmo enquadramento? Sob o
aspecto das sanes, tambm haveria inutilidade, pois as sanes (quase
sempre) mais graves previstas para as duas primeiras modalidades de
atos de improbidade administrativa (arts. 9 e 10) absorvem as sanes
previstas para os atos que atentam contra os princpios da administrao
pblica (art. 11), conforme o art. 12 da Lei n. 8.429/1992.
ciliao nas respectivas aes judiciais (art. 17, 1), mesmo sob o
argumento da insignificncia.
Contudo, ante a corrupo e o descaso crnicos na administrao p-
blica brasileira, o que mais falta no moderao, mas atuao firme!
Sim. O art. 21, II, dispe que a aplicao das sanes por improbidade
administrativa independe da aprovao ou rejeio das contas pelo r-
go de controle interno ou pelo Tribunal ou Conselho de Contas. Existem
diversos rgos e poderes com competncia para, autonomamente, avaliar
a conduta do agente pblico. A avaliao da prestao de contas pelo
Tribunal de Contas no vinculante nem em relao ao Poder Legislativo
(ex.: art. 31, 2o, da Constituio Federal), nem para o Poder Judicirio,
e mesmo a avaliao(eminentemente poltica) do Legislativo vinculan-
te em relao ao Judicirio. Mas claro que uma aprovao das contas
aumenta a dificuldade (o nus) da prova da improbidade administrativa a
cargo do acusador.
Se, por exemplo, o Ministrio dos Esportes celebra um convnio com de-
terminado municpio para a construo de uma quadra poliesportiva que
no vem a ser construda, o projeto no executado conforme previsto
(faz-se a quadra, mas no coberta; feita a arquibancada apenas de um
lado; no poliesportiva, mas de futebol de salo apenas, porque no
foram adquiridos os equipamentos para outras prticas desportivas) ou
as verbas repassadas no so integralmente empregadas nessa finalidade
(hiptese de desvio), dever do Ministrio dos Esportes apurar os fatos
em toda a sua extenso, pois, diante de tais irregularidades, h indcios
(sinais, com razovel grau de probabilidade de uma ocorrncia) da pr-
tica de ato de improbidade administrativa.
A Lei n. 8.429/1992 (LIA), em seu art. 14, expressa que qualquer pes-
soa poder representar autoridade administrativa competente para
que seja instaurada investigao destinada a apurar a prtica de ato
de improbidade.
Apurao dos atos de improbidade administrativa 77
A Lei n. 8.429/1992 (art. 14, 1o) exige que o pedido seja formalizado
(encaminhado, protocolado) por meio de representao (petio, docu-
mento em que os fatos conhecidos e tidos como mprobos so relata-
dos, com todos os elementos disponveis, requerendo-se a adoo das
providncias cabveis) escrita ou reduzida a termo e assinada, contendo
a qualificao do representante (pessoa fsica ou jurdica, nome, endere-
o, nmero de inscrio no CPF ou no CNPJ, profisso e estado civil, em
se tratando de pessoa fsica), as informaes sobre o fato e sua autoria,
alm da indicao das provas de que tenha conhecimento.
Mas, por outro lado, indo ao encontro da tese que defendemos, o mesmo
STJ pronunciou-se no sentido que
No. Nem o ente pblico lesado nem qualquer dos demais rgos dotados
de poderes investigatrios ficam obrigados a proceder a uma apurao
to somente em razo do recebimento de uma representao noticiando
a prtica de ato de improbidade administrativa.
Como regra geral, pode-se enunciar que tem atribuio legal para pre-
sidir o procedimento apuratrio, requisit-lo (requisio no simples
solicitao, sujeita ao exame de convenincia e oportunidade da pessoa
a quem se dirige, mas verdadeira determinao, ordem, pois, que deve
ser cumprida sem mais delongas) polcia judiciria (inqurito policial)
ou ao ente pblico prejudicado, o rgo do Ministrio Pblico (membro
do Ministrio Pblico, promotor de Justia, procurador da Repblica,
entre outros) com atribuio para promover a ao de improbidade ad-
ministrativa, ou seja, ser um membro em atuao no primeiro grau de
jurisdio, isto , perante um juiz federal ou um juiz de Direito, confor-
me se trate de feito da competncia da Justia Federal ou da Justia dos
Estados (ou do Distrito Federal).
Isso vale para todo e qualquer procedimento apuratrio, seja ele en-
cetado pela administrao pblica, pelo Ministrio Pblico ou pela
polcia judiciria.
Ainda assim, de bom alvitre que seja seguido o rito (procedimento) plas-
mado no CPC, em homenagem aos princpios constitucionais do contradi-
trio, da ampla defesa, do devido processo legal e da segurana jurdica.
Contudo, no nos parece, com a devida vnia, seja essa a posio mais
abalizada, pois a quebra de sigilo bancrio rege-se pela Lei Complemen-
tar n.105/2001, devendo
A Lei n. 8.429/1992, nos arts. 9o, 10 e 11, disps que essa cominao
deve ser aplicada nos atos de improbidade de menor gravidade inclusive
(como aqueles que apenas atentam contra os princpios da administra-
o pblica).
Sanes aplicveis aos atos de improbidade administrativa 117
perda do cargo pela Mesa Diretora da Casa Legislativa, nos termos do art.
55 da Constituio Federal. Muito embora esse preceito constitucional
no indique a condenao por improbidade administrativa como causa
da perda do mandato, a suspenso dos direitos polticos (que tambm
ocorrer com a condenao) causa suficiente para a cessao do seu
exerccio, conforme o inciso IV do referido artigo. Assim, caber Mesa
Diretora instaurar clere processo administrativo para apreciao apenas
e to somente dos aspectos formais da deciso judicial (se emanada de
autoridade competente e se efetivamente transitada em julgado), nos
termos do 3o do art. 55. No poder a Cmara dos Deputados ou o Se-
nado Federal reapreciar o mrito da condenao. Ao final, confirmando-
-se a validade e a eficcia formal da condenao judicial, a respectiva
Mesa Diretora dever declarar a perda do cargo.
A multa civil tem por objetivo desestimular a prtica do ato ilcito, me-
diante a cominao de forte repercusso patrimonial. No Direito Civil,
conhecida como clusula penal, a qual estipula uma punio parte que
inadimplir o contrato. A multa civil no se confunde com a reparao
de perdas e danos, pois esta visa apenas recompor o prejuzo da vtima,
enquanto a multa representa um adicional em relao ao prprio objeto
do contrato, para desencorajar o seu descumprimento.
Os norte-americanos distinguem ambos os institutos, denominando a inde-
nizao por perdas e danos como compensatory damages (indenizao com-
pensatria) e a multa civil como exemplary damages ou punitive damages,
ou seja, indenizao exemplar ou punitiva. Esta devida quando o ato for
grave, atentatrio a relevantes bens jurdicos ou o devedor tiver agido dolo-
samente, podendo alcanar montante muitas vezes superior ao das perdas e
danos. O parmetro para a fixao do seu montante no dado apenas pela
lide individual no bojo da qual apreciada, mas tambm com a considerao
Sanes aplicveis aos atos de improbidade administrativa 119
O que prescrio? 94
Prescrio a perda do direito de ao pelo decurso do tempo, em razo
da inrcia do titular desse direito. A omisso em defender determina-
do direito, durante certo perodo de tempo previsto em lei, em nome
da segurana jurdica e da estabilidade social, retira a possibilidade de
acionar judicialmente o responsvel por uma violao do ordenamento
jurdico.
A ao de improbidade prescreve? 95
A regra geral da prescritibilidade das aes, sendo excepcionais as hi-
pteses de no incidncia do fenmeno da prescrio, como, por exem-
plo, nas aes de estado de pessoa, tal como a de investigao de
paternidade e as de crime de racismo. A ao de improbidade sujeita-se
prescrio quanto s sanes de aplicao de multa civil, suspenso de
direitos polticos, proibio de contratar e de receber incentivos fiscais,
suspenso de direitos polticos, enfim, todas as sanes ali previstas.
Cabe anotar, no entanto, a imprescritibilidade da ao que vise exclu-
sivamente o ressarcimento ao errio por ato de improbidade, conforme
estabelece o art. 37, 5, da CF/88 que reza, in verbis, A lei estabele-
cer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente,
servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respec-
tivas aes de ressarcimento. Tal norma relevante porque, mesmo
quando no possa mais ser proposta a ao de improbidade, ainda pode
124 Prescrio em relao aos atos de improbidade administrativa
ANEXO
Texto compilado
CAPTULO I
Das Disposies Gerais
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele
que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por elei-
o, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de in-
vestidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades
mencionadas no artigo anterior.
CAPTULO II
Dos Atos de Improbidade Administrativa
Seo I
Seo II
Dos Atos de Improbidade Administrativa que Causam Prejuzo ao Errio
Seo III
Dos Atos de Improbidade Administrativa que Atentam Contra os
Princpios da Administrao Pblica
III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atri-
buies e que deva permanecer em segredo;
Anexo Lei n. 8.429, de 2 de junho de 1992 137
CAPTULO III
Das Penas
Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em
conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial
obtido pelo agente.
CAPTULO IV
Da Declarao de Bens
CAPTULO V
Do Procedimento Administrativo e do Processo Judicial
Art. 17. A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo
Ministrio Pblico ou pela pessoa jurdica interessada, dentro de trinta
dias da efetivao da medida cautelar.
CAPTULO VI
Das Disposies Penais
Art. 22. Para apurar qualquer ilcito previsto nesta lei, o Ministrio P-
blico, de ofcio, a requerimento de autoridade administrativa ou me-
diante representao formulada de acordo com o disposto no art. 14,
Anexo Lei n. 8.429, de 2 de junho de 1992 143
CAPTULO VII
Da Prescrio
CAPTULO VIII
Das Disposies Finais