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E o que esse Direito Tributrio Minerrio tem de diferente?

Fernando Facury Scaff Uma montanha de coisas. Tributo, por definio, uma
imposio que o Estado faz sobre o sujeito, pessoa fsica ou jurdica, de determinada
cobrana, em relao qual o Estado no se obriga a dar nada em troca. Um exemplo o
IPTU, pago pelo proprietrio do imvel, que no pode dizer: Eu no vou pagar porque
no tem luz na porta da minha casa, no tem energia eltrica. J o royalty , cobrado na
minerao, decorre de uma receita patrimonial nossa, do Estado. Eu e voc somos donos
de uma parte do petrleo brasileiro. Juridicamente, a Unio a proprietria, mas ele
pertence a todos. Ento, quando algum faz um negcio com o Estado brasileiro para
explorar minrio, petrleo ou energia eltrica, deve pagar Unio por ser quem
diretamente est desenvolvendo a atividade. A Unio permite que se explore a atividade
e a empresa fica com o bem o patrimnio pblico e paga o royalty por isso. Aqui,
toda a tica tributria muda para uma tica patrimonial. Voc sai da lgica do poder de
imprio, de uma posio de fora do Estado, para uma troca patrimonial. Com isso se
afasta todo o Cdigo Tributrio Nacional, que no se aplica a esses casos.
E o que isso implica?
Fernando Facury Scaff Seria conveniente termos um s cdigo para as receitas
pblicas. Porque temos receitas tributrias e receitas patrimoniais. E, do jeito que est
hoje, h uma verdadeira batalha sobre qual a prescrio e a decadncia dos royalties, j
que eles no so tributos. No caso da Compensao Financeira pela Explorao dos
Recursos Minerais (CFEM), o Departamento Nacional de Produo Mineral (DNPM),
que quem cobra os royalties em nome da Unio, diz que a incidncia pode retroagir at
20 anos. E defendem isso com unhas e dentes, usando como argumento o Cdigo Civil.
Mas esses valores sequer so cobrados pela Procuradoria da Fazenda Nacional. Quem
cobra a Advocacia-Geral da Unio, que responsvel tambm por arrecadar as receitas
da Agncia Nacional do Petrleo e da Agncia Nacional de Energia Eltrica, por exemplo.
No um tributo, porque no uma imposio do Estado. uma troca, uma espcie de
preo pblico. As empresas querem explorar petrleo e minrio e o Estado as autoriza e
cobra o royalty.
ConJur Sobre o que se paga royalty?
Fernando Facury Scaff Alm dos royalties sobre petrleo e gs, e alm da CFEM,
sobre a atividade minerria, cobra-se tambm um royalty sobre a explorao de energia
hidreltrica, denominada de Compensao Financeira pela Utilizao dos Recursos
Hdricos (CFURH). E h ainda a participao especial no caso do petrleo e gs.

http://www.ambito-
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11251

1. INTRODUO:

O tema abordado neste artigo trata da competncia dos Estados, Distrito Federal e dos
Municpios para fiscalizar as receitas de Royalties compensao e participao
financeira - oriundas da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para
fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais em seus territrios, nos
termos do 1, do art. 20, da Constituio Federal.
Objetiva-se debater os principais questionamentos aduzidos na Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADI 4606), ajuizada pela Presidncia da Repblica, por
intermdio da Advocacia Geral da Unio, em face da Lei 10.850 de 06 de dezembro de
2007, e do Decreto que a regulamenta, editados pelo Estado da Bahia, os quais o
instrumentalizam para o exerccio da fiscalizao sobre os Royalties; encargo atribudo
Secretaria da Fazenda daquele Estado, em virtude da ocorrncia de atividade exploratria
de minrios ou de aproveitamento dos recursos hdricos para efeito de gerao de energia
eltrica no seu territrio.

Acoimam os subscreventes da indigitada Ao que os diplomas legais editados usurpam


a competncia da Unio em legislar privativamente sobre guas, minerais e energia por
disciplinarem o uso e aproveitamento dos potenciais de energia eltrica e dos recursos
minerais existentes no territrio nacional, alm versar sobre a propriedade dos bens e do
regime de explorao.

As questes jurdicas suscitadas na ADI 4606 sobrepujaram analises do ponto de vista de


alguns institutos do Direito Constitucional, Tributrio e Financeiro, alm de impingirem
breve abordagem ao Direito Administrativo, ante a relao inerente que o tema se esboa
junto Administrao Pblica. O carter interdisciplinar que este breve estudo acolheu,
suscitou pesquisas na produo doutrinria consentnea assim como impulsionou vasta
consulta na jurisprudncia ptria, haja vista a escassez literria acerca do tema.

2. ROYALTIES:

2.1 Conceito:

Etimologicamente a expresso Royalties de origem anglo-saxnica, a qual significa


aquilo relativo ao rei ou realeza. Em base histrica, compreendia uma compensao, ou,
do que se podia deduzir, uma contraprestao paga pelo terceiro ao El-Rei pelo uso ou
explorao de bens sob seu domnio. Neste aspecto, os bens objetos desta relao eram
de diversas naturezas, tais como: recursos minerais, uso da gua, de madeira, outros
recursos naturais, alm de materiais utilizveis para produo agrcola.

Esta palavra j se encontra dicionarizada na lngua portuguesa. Em


Houaiss[2] (Dicionrio da Lngua Portuguesa) o termo Royalty classificado como
substantivo masculino, concebendo plural: Royalties. Nele Royalty significa: parte do
lucro ou comisso paga ao detentor de um direito qualquer. J o Aurlio[3] (Dicionrio
da Lngua Portuguesa) lhe destina o seguinte significado: Importncia cobrada pelo
proprietrio de uma patente para permitir seu uso ou comercializao.

Em relao abordagem conceitual da expresso Royalties aqui delineada, iremos nos


deter aos aspectos gerais enquanto receita pblica, pelo que exclui a pretenso de sua
completude. Concorre para isto, o fato de que o sentido da expresso Royalties, objeto
deste trabalho, estende-se em sua tradicional referncia que lhe imputado no mundo
social, poltico e cultural cotidianos. Entretanto, jamais abduzindo-a do contexto
dogmtico jurdico a qual est inserida esta receita, como elemento fundamental nos
esclarecimentos aqui trazidos.

No mbito das relaes jurdicas exclusivamente de direito privado, o


termo Royalties tambm designado para se referir a uma compensao devida ao
detentor de riqueza econmica disponvel ao uso por outrem. Naturalmente, advm de
contrato firmado entre as partes, cujo objeto pode ser de variadas naturezas, no qual o
quantum devido fixado em comum acordo pelas partes envolvidas.

Entretanto, o alcance do conceito de Royalties, a servir a este breve estudo, restringe-se


valores devidos pelos agentes econmicos concessionrios pela atividade exploratria
e de aproveitamento de bens e recursos naturais pblicos, nos termos da legislao que o
regulamenta.

No obstante as vicissitudes historicamente havidas quanto concepo de sua natureza,


os Royalties foram, e ainda so, concebidos na legislao nacional como compensao
financeira ou como participao em resultado. Conquanto estas e outras designaes, so
utilizadas para se referirem ao pagamento devido por terceiros, na condio de
concessionrios, entidade pblica beneficiria, em virtude do aproveitamento
econmico de recursos naturais pblicos.

2.2. Previso Atual no Direito Brasileiro

A legislao nacional vigente, que versa sobre Royalties, amparada por dispositivo
consignado na Lei Fundamental. Este status foi alando na Carta Poltica de 1988. Nas
Ordens Constitucionais anteriores, esta matria era reservada apenas legislao
infraconstitucional.

O direito a percepo dos Royalties est previsto na Constituio Federal. desta


previso que decorre a legislao infraconstitucional que regulamenta sua cobrana e
ampara as entidades beneficirias para o exerccio da cobrana da compensao e a
participao financeira pela lavra mineral e pelo uso de recurso hdrico para fins de
gerao de energia eltrica, realizados em seus respectivos territrios. Vejamos:

Art. 20. So bens da Unio: [...]

1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios,
bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da
explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de
energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma
continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por
essa explorao.

A elevao dos Royalties ao pice do Ordenamento Jurdico Nacional deu-se por uma
composio poltica, na constituinte de 1988, oriunda de discusso empreendida sobre a
estrutura do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e prestao de Servios de
transporte interestadual e intermunicipal e comunicao ICMS.

O constituinte ao fazer a opo por um sistema misto de distribuio da carga tributria


decorrente da incidncia do ICMS nas operaes interestaduais, a qual prev a partio
entre os Estados de origem e os Estados destinatrios, esbraseou a insurgente discusso
sobre as operaes que envolviam petrleo e energia, dada a relevncia destes produtos
na matriz energtica nacional e, naturalmente a notria dependncia que assentam no
processo de desenvolvimento nacional.
Faz-se oportuno lembrar o voto[4] exarado pelo Ministro Nelson Jobim, no qual se
valendo da experincia de constituinte no julgamento do Mandado de Segurana n.
24.312-1/Distrito Federal, no plenrio do Supremo Tribunal Federal, discorreu sobre a
plataforma de negociao em que se chegou imunizao do ICMS sobre as operaes
interestaduais com energia eltrica, petrleo e seus derivados, e da contrapartida
compensatria traduzida pelos Royalties.

Abstraindo-se da motivao poltica fomentadora do dispositivo constitucional em


comento, como vis de compensao perda de ICMS a ser experimentada pelos Estados
produtores, percebeu-se que o constituinte cuidou em garantir uma compensao ou
participao financeira, em virtude da explorao dos bens da Unio eleitos ao
aproveitamento econmico em seus territrios, quais sejam: petrleo e gs natural,
recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e outros recursos minerais.

Observa-se, entretanto, no prprio dispositivo constitucional que a matria dever ser


regulamentada nos termos da lei. Desta previso, foram editadas as Leis
Federais[5] 7.990/89, a 8.001/90 e a 9.478/97. Esta ltima, denominada de Lei do
Petrleo.

J a terminologia compensao financeira, prevista no dispositivo constitucional, se


impe por constituir pagamento dos concessionrios aos Estados, Distrito Federal,
Municpios e aos rgos da administrao direta da Unio pela lavra e utilizao
econmica dos recursos hdricos e minerais no seu respectivo territrio.

Outro importante aspecto do 1, do art. 20 da Constituio Federal, o qual merece


comentrios, a natureza diferenciada existente entre participao sobre o resultado e
compensao financeira.

A Lei Federal 7.990/89 em seu art. 6[6], ao regulamentar o disposto no 1 do art. 20 da


Constituio Federal, quando do estabelecimento de percentuais a serem aplicados sobre
a receita lquida decorrente do faturamento da venda do resultado da lavra, imputa-lhe
natureza de participao financeira, e no de compensao.

Em seu voto, consignado no Recurso Extraordinrio: 228.800-5/DF[7], o Ministro


Seplveda Pertence (Relator) alude a matria com a propriedade que lhe peculiar:

Na verdade na alternativa que lhe confiara a Lei fundamental o que a Lei 7.990 1989
instituiu, ao estabelecer no art. 6 que a compensao financeira pela explorao de
recursos minerais, para fins de aproveitamento econmico, ser de 3% sobre o valor do
faturamento lquido resultante da venda do produto mineral no foi verdadeira
compensao financeira: foi sim, genuna participao sobre o resultado da explorao,
entendido o resultado no como o lucro do operador, mas como aquilo que resulta da
explorao, interpretao que revela o paralelo existente entre a norma do art. 20, 1, e
do art. 176, 2, da Constituio.

E segue:

Ora, tendo a obrigao prevista no art. 6 da Lei 7.990-89 a natureza de participao


no resultado da explorao, nada mais coerente do que consistir o seu montante numa
frao do faturamento.
Nada importa que tendo-a institudo como verdadeira participao nos resultados
da explorao mineral, a lei lhe haja emprestado a denominao de compensao
financeira pela mesma explorao outro termo da alternativa exposta pelo art. 20,
1, da Constituio [...]

pujante acatar o generoso alcance que constituinte imputou aos institutos da


compensao e da participao consignadas no 1, do art. 20 da Constituio Federal.
Muito embora o texto constitucional designe como financeira apenas a compensao, no
se pode conceber participao outro entendimento, seno o de possuir, tambm,
natureza financeira, pois, a legislao infraconstitucional vigente, ao tratar da matria,
regulamenta-a de forma que o valor a ser pago tambm de expresso monetria.

Nesta esteira, convm ressaltar o dizer de Manoel Gonalves Ferreira Filho[8] sobre o
tema:

Participao ou Compensao. O direito constitucional anterior no se preocupava


com a questo.

A norma distingue entre participao e compensao. Esta ultima pressupe um prejuzo


decorrente da explorao. J a participao constitui uma associao nos benefcios.

Compreende-se que o ente federativo que no seu territrio sofra a explorao, seja por
ela compensado ou, at, nela tenha participao. Menos aceitvel que faa jus a
participao quando a explorao se der na plataforma continental, mar territorial ou
zona econmica exclusiva, que no lhe integra o territrio. Quanto compensao, esta
seria ainda admissvel, sob a condio de prejuzo.

Neste apanhado, um tanto mais aguado, o eminente doutrinador arremata a questo,


diferenciando a participao da compensao por entender que aquela enseja mais do que
uma contraprestao prejuzo; sinaliza que a participao traduz em benefcios.

Amparando-se em mesma base de fundamentos, poder-se-ia tambm projetar esta


assero para acolher o disposto na Lei 9.478/97 (Lei do Petrleo), especificamente, em
seu art. 45[9], o qual institui as chamadas Participaes Governamentais sobre a
explorao de petrleo e gs natural sem qualquer prejuzo na essncia dos conceitos at
ento j consignados.

Entretanto, no nos autorizado prescindir do devido cuidado que devemos nos cercar
quando da identificao da natureza jurdica de cada Participao Governamental
instituda pelo legislador ordinrio. Por outro lado, cabe-nos resguardar o foco proposto
neste estudo, limitando-se as consignadas no inc. II e III do art. 45 da Lei 9.478/97, que
trata dos Royalties e da Participao Especial, respectivamente, por serem participaes
sobre as quais os Estados, Distrito Federal e Municpios possuem percentuais.

Os Royalties e a Participao Especial, embora tenham ncleos de incidncia


diferenciados, na verdade possuem a mesma natureza, qual seja, de compensao e
participao financeira. Os Royalties, conforme previstos na Lei do Petrleo, possuem
alquota de 10%, sendo os primeiros 5% calculado sob a gide da Lei 7.990/89, e o
restante, na forma como est especificado na Lei do Petrleo.
J a Participao Especial retrata a obrigatoriedade de pagamento para os casos de grande
volume de produo ou grande rentabilidade; por natureza uma compensao financeira
de carter extraordinrio. A Lei do Petrleo foi regulamentada pelo Decreto 2.705/98[10],
pelo que assim definiu a Participao Governamental em comento: [...] constitui
compensao financeira extraordinria devida pelos concessionrios de explorao e
produo de petrleo ou gs natural, nos casos de grande volume de produo ou de
grande rentabilidade [...]. De efeito, a Participao Especial incidente sobre a lavra do
petrleo e gs natural sub-roga-se ao conceito genrico de Royalties aqui apresentado,
pelo qual sempre ser mencionada.

Resta-nos abordar a concretude do carter indenizatrio que a prpria legislao chegou


a empregar aos Royalties. A Lei 2.004/53[11] previa no seu art. 27 que a Petrobrs e suas
subsidirias ficavam obrigadas a pagar aos Estados e Territrios, onde ocorresse a lavra
de petrleo e gs, o percentual de 5% sobre o valor do produto da extrao a ttulo de
indenizao. Nesta esteira, o art. 1 da Lei 7.454/85[12] revogou o art. 27 da Lei 2.004/53
e manteve em sua redao o carter indenizatrio.

Revela-se imperioso frisar a razoabilidade aplicada pelo constituinte quando da redao


dada ao tema dos Royalties na Constituio de 1988. Acreditamos que o texto redigido
teve como escopo no repetir a incorreo que a legislao anterior persistia em manter.
Assim, no cremos ter os Royalties carter indenizatrio.

Embora convictos que a compensao financeira e a participao sobre o resultado do


aproveitamento econmico de minrios e de recursos hdricos possuam carter
contraprestacional - resguardadas as diferenas j aludidas alhures - no nos parece,
repise-se, que estes institutos tratem de indenizao.

Trazendo a anlise sob tica dada pelo Cdigo Civil Brasileiro - Lei 10.406-02, art.
944[13] - quando expressamente dispe sobre a matria, v-se, de pronto, que
os Royalties no tm a natureza indenizatria. Ora, se assim o fosse, no haveria
viabilidade econmica para o aproveitamento dos bens da Unio disponveis ao
aproveitamento econmico quando exercido na forma indireta por terceiros
concessionrios, admitindo que este teria que recompor aquele pela apropriao do
produto da explorao. De efeito, destoaria, inclusive, do preceito consignado no art. 176
da Constituio Federal, que garante ao concessionrio a propriedade do produto da
lavra.

Ressalte-se, por oportuno, que a legislao ordinria que institui os elementos


constitutivos da base de clculo para efeito de pagamento dos Royalties, no prope
nenhum vnculo objetivo, alm de no apregoar proporcionalidade com qualquer medida
que mensure a extenso do dano ocasionado pela atividade exploratria.

Por fim, v-se seguramente afastada a caracterizao de que os Royalties devidos so


pagos como propsito de restabelecer o status quo ante. Da exegese aplicada as leis que
estabelecem os percentuais devidos aos entes pblicos beneficirios, ultima-se por
concluir que, pelas ordens de grandezas ali exaradas, no se trata de indenizao.

2.3 Natureza Jurdica da Receita de Royalties


O texto constitucional assegura aos Estados, Distrito Federal e Municpios, alm de
rgos da administrao direta da Unio - 1, do art. 20 da Constituio Federal -
compensao e participao financeira sobre a lavra e sobre o aproveitamento econmico
dos recursos naturais que especifica. Ressalva, entretanto, o mesmo dispositivo, que
dever ser observada a Lei.

De efeito, a Lei 7.990/89 foi editada com o fito de regular o dispositivo constitucional.
Em seu texto foram estabelecidos os percentuais de participao das entidades pblicas
beneficirias. Alm do mais, regra que o pagamento devido pelos concessionrios seja
efetivado diretamente[14] ao beneficirio dos Royalties.

Mas, para tanto, impera como pressuposto prtico da aplicabilidade da norma, a deciso
poltica para que se d o aproveitamento econmico dos bens pblicos, que dever ser
submetido ao rigoroso e regrado processo. Os bens pblicos eleitos so expressamente
mencionados no prprio dispositivo constitucional Art. 20, 1, da Constituio
Federal: 1 -[...].da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para
fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais[...](grifo nosso).

Seguramente, a deciso poltica sobre a explorao econmica dos bens em destaque no


poder advir dos Estados, Distrito Federal e Municpios, tendo em vista tratar-se de bens
da Unio, consoante o art. 20, V, VIII e IX, da Constituio Federal[15].

Sob a tica da Ordem Econmica Constitucional, nossa Carta Magna, em seu art. 176[16],
assegura Unio a propriedade sobre as jazidas minerais e dos potenciais de energia
hidrulica e destaca a dicotomia: solo e subsolo, alm de garantir ao concessionrio o
produto da lavra.

A norma constitucional destacada no pargrafo anterior, irrefreavelmente certifica a tutela


da Unio sobre os potenciais de energia hidrulica e recursos minerais. Depreende-se,
tambm, pelo amparo do 2[17] do mesmo artigo, que o proprietrio do solo tambm
ter participao no resultado da lavra, consoante a Lei.

Adverte-se, ento, que o legislador ordinrio, ao discorrer sobre os elementos


constitutivos da receita apregoada no artigo 20, 1 da Constituio Federal, abalizou toda
a regulamentao em consonncia aos princpios informadores da autonomia federativa,
pois de outro modo, comprometeria a coluna vital de todo Sistema Federativo.

Neste prtico, ao estabelecer os percentuais destinados aos Entes Federativos


beneficirios; forma de pagamento e o prprio fato gerador da receita, conforme os
dispositivos consignados nos diplomas j anteriormente apontados, o legislador ordinrio
imprimiu harmonia e coerncia aos princpios constitucionais consentneos. Consagrou
no haver qualquer vnculo de subordinao ou dependncia entre os Entes Federativos,
ainda que os Royalties decorram de um processo de explorao ou aproveitamento
econmico de bens da Unio.

Incontestavelmente, a Unio detm o domnio sobre os minrios e recursos hdricos,


assim como tambm no se contesta que os valores assegurados pelo 1, do art. 20 da
Constituio Federal so receitas dos Entes Federados beneficirios.
A compensao e a participao financeira prevista no 1, do art. 20 da Constituio
Federal a traduo, a termo, da negociao havida na constituinte de 1988, conforme
consignado no voto relativo ao Mandado de Segurana n. 24.312-1, do Ministro Nelson
Jobim, que pela sua pertinncia, nos cabe repisar aquilo que importa:

[...] Ento, Ministra Ellen, estou tentando recompor a questo histrica, com isto, estou
entendendo que no uma receita da Unio que liberalmente est dando, por convnio,
ao Estado; uma receita originria dos Estados, face compensao financeira da
explorao em seu territrio de um bem, de um produto sobre o qual no incide o ICMS.
Essa a origem do problema [...]. (grifo nosso)

Sob esta tica, se os Estados e o Distrito Federal se abstinham de cobrar o ICMS nas
operaes interestaduais com o petrleo e seus derivados e sobre a energia eltrica
produzida em seu territrio, equitativo seria assegurar uma contrapartida perda de
receita do ICMS, e que, de preferncia, fosse recomposta por outra receita sobre a qual
os Estados e o Distrito Federal exercitariam sua autonomia financeira conferida pela
Constituio Federal, resguardadas a regulamentao trazida pelas as Leis Federais que
instituram seus elementos constitutivos.

Neste diapaso, a compensao e a participao financeira Royalties so receitas


originrias dos Estados, Distrito Federal e dos Municpios. Assim, derroca-se, inclusive,
a ideia de que os Royalties sejam transferncias constitucionais ou legais da Unio aos
Estados, Distrito Federal e Municpios, mesmo porque, o art. 8, da lei 7.990/89, impe,
taxativamente, que o pagamento seja feito diretamente ao Ente beneficirio.

Neste contexto, cabe trazer baila a definio dada por Joo Anglico[18]:

Receita patrimonial e receita industrial so as que resultam de ao direta do Estado na


explorao de atividades comerciais, industriais, agropecurias, bem como das rendas
obtidas na aplicao de fundos de inverses financeiras, ou de produto da venda de bens
da propriedade do Estado so receitas originrias.

Deste conceito, logo se abebera que para auferir tais receitas, o Estado no se impe
revestido de poder estatal que lhe inerente. Ou seja, no se projetou sobre o patrimnio
do particular, imbudo com seu poder de imprio, para angari-las, como prprio do
exerccio arrecadatrio das receitas de natureza tributria. Vemos que, no caso das
receitas patrimoniais, o Estado, facultativamente, buscou nas atividades contratuais e de
cunho privado receitas de carter originrio. Portanto, pode-se deduzir que as receitas
originrias so receitas de natureza facultativa e contratual.

Nesta esteira, no h como contrapor aos fundamentos j apresentados at ento, de que


os Royalties compensaes e participaes financeiras so receitas originrias.

5 CONSIDERAES FINAIS

A competncia para a fiscalizao dos Royalties pelos Estados, Distrito Federal e


Municpios tem pressupostos fundamentais de natureza Constitucional e Legal. H, no
entanto, que imputar-lhes a devida interpretao sistmica para que no se cometa o
equvoco de produzir entendimento margem da harmonia presumida que se tem do
Ordenamento Jurdico Ptrio.
Os Royalties so receitas originrias dos Entes Subnacionais que, de alguma forma,
suportam o nus pblico especfico das atividades econmicas em seu territrio, as quais
advm das lavras dos bens pblicos que a prpria Constituio Federal elegeu como
susceptveis a explorao. este o condo que literalmente se imprime no 1 do art. 20
da Constituio Federal, como pressuposto necessrio e suficiente para o Ente Federativo
se polarize na relao jurdica como beneficirio da receita de Royalties.

Estas receitas, como vimos, tm natureza de contra-prestao e abrangem os danos


causados ao meio ambiente, conseqentes da atividade exploratria em vastas reas nas
quais se situam os campos de explorao. Agrega-se a isso, por exemplo, a
indisponibilidade sofrida pela rea ocupada imputada ao seu proprietrio. Alm do mais,
soma-se tambm o fato da decorrente mobilizao em infra-estrutura para o atendimento
da demanda social que os empreendimentos destas indstrias provocam, principalmente
aos governos locais, que se empreendem em demasia em busca de recursos para
amenizao do impacto causado.

Assim, de se concluir que h convergncia principiolgica e normativa vigente que


ampara e refora o entendimento de que os Estados, Distrito Federal, inclusive, os
Municpios detm a competncia para editarem leis que possibilitem a fiscalizao do
clculo e do pagamento dos Royalties, alm de autorizar a cobrana extrajudicial e
judicial de suas receitas originrias, em virtude da inadimplncia do concessionrio.

Sobre as questes aduzidas e das postulaes consignadas na ADI 4606, at a data de


encerramento deste trabalho, o Supremo Tribunal Federal ainda no havia se
pronunciado, todavia, estamos convictos que os diplomas editados pelo Estado da Bahia,
objetos desta ao, no usurpam a competncia da Unio, haja vista que se restringe ao
exerccio de fiscalizao e controle sobre sua receita originria. Trata-se da autonomia
federativa concebida pela Ordem Constitucional em vigor, alm da consonncia
estabelecida pela exigncia de preceitos legais impositivos, fulcro da preconizao
inafastvel do Princpio da Legalidade imputado Administrao Pblica.

J a fiscalizao, registro e acompanhamento preceituado no inciso XI, do art. 23 da


Constituio Federal, no h como acreditar, por todas as razes anteriormente exaradas
- alm da eminente importncia que as atividades possuem ao interesse nacional - que o
constituinte tenha arrogado imperioso encargo como mera atividade auxiliadora da
prescrio do 1, do art. 20 da Carta Poltica, conforme consignada na ADI 4606.

Por fim, merece aqui destacar a lacuna da Lei Complementar que visa disciplinar a
cooperao para o esforo conjunto referente ao encargo estabelecido pelo inciso XI, do
art. 23 da Constituio Federal. Esta omisso jamais poderia ser acolhida como condio
realizao das tarefas imputadas s trs esferas federativas, conforme impostas no inciso
acima mencionado. Mas, tambm, certo que, tendo em vista os preceitos
constitucionais, a realizao deste encargo, por qualquer das esferas federativas, deva ser
exercida estritamente sob a prescrio da legislao regulamentadora e reguladora da
Unio.
CF, Art. 20. So bens da Unio:
IX - os recursos minerais, inclusive os
do subsolo;

CF, Art. 176. As jazidas, em lavra


ou no, e demais recursos minerais
e os potenciais de energia hidrulica
constituem propriedade distinta da
do solo, para efeito de explorao
ou aproveitamento, e pertencem
Unio, garantida ao concessionrio
a propriedade do produto da lavra.

CF, art. 20, parg. nico: assegurada,


nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios, bem como a
rgos da administrao direta da Unio,
participao no resultado da explorao de
petrleo ou gs natural, de recursos
hdricos para fins de gerao de energia
eltrica e de outros recursos minerais no
respectivo territrio, plataforma
continental, mar territorial ou zona
econmica exclusiva, OU compensao
financeira por essa explorao.

2. Parte:
Natureza Jurdica

NATUREZA JURDICA:
1) Compensao Ambiental
ou
2) Receitas Derivadas/Tributrias
ou
3) Receitas Originrias/Patrimoniais

Compensao Ambiental
Princpio do Poluidor Pagador?
Princpio da Preveno?
1) Receitas Originrias/Patrimoniais
ou
2) Receitas Derivadas/Tributrias

STF RE 228.800, Ministro SEPLVEDA


PERTENCE
Bens da Unio: (recursos minerais e potenciais
hdricos de energia eltrica): participao dos
entes federados no produto ou compensao
financeira por sua explorao (CF, art. 20, e
1): natureza jurdica: constitucionalidade da
legislao de regncia (L. 7.990/89, arts. 1 e
6 e L. 8.001/90).
1. O tratar-se de prestao pecuniria
compulsria instituda por lei no faz
necessariamente um tributo da participao nos
resultados ou da compensao financeira
previstas no art. 20, 1, CF, que configuram
receita patrimonial.

2. A obrigao instituda na L. 7.990/89,


sob o ttulo de "compensao financeira
pela explorao de recursos minerais"
(CFEM) no corresponde ao modelo
constitucional respectivo, que no
comportaria, como tal, a sua incidncia
sobre o faturamento da empresa; no
obstante, constitucional, por amoldar-se
alternativa de "participao no produto da
explorao" dos aludidos recursos minerais,
igualmente prevista no art. 20, 1, da
Constituio.

Para a Unio (DNPM) uma Receita


Originria;
Para os Estados e Municpios uma Receita
Transferida:
Receita transferida aquela que arrecadada
por um ente da Federao e repassada a outro,
seja esta arrecadao de origem tributria ou
no.
Rateio Federativo:
23% para os Estados e o Distrito Federal;
65% para os Municpios;
12% para a Unio (DNPM 10%; FNDCT 2%)
Transferncias Diretas:
P. ex.: IPVA, onde os Estados devem
repassar aos Municpios onde os veculos
forem licenciados 50% da arrecadao
Transferncia atravs de Fundos:
P.ex.: FPE Fundo de Participao dos
Estados 21,5% da arrecadao do
IR+IPI para os Estados conforme normas
de distribuio previstas pelo TCU

Esta caracterizao traz diferena em


questes como:
Fiscalizao
Decadncia e Prescrio
Fundos com redirecionamento
Porm, a CFEM, para as empresas, custo.

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