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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE

DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PAR

HABEAS CORPUS NUMERO 0005639-42.2017.814.0000


PROCESSO NA ORIGEM 0007077-29.2016.814.0036 (VARA NICA DA
COMARCA DE OEIRAS DO PAR/PA)
IMPETRANTES: GUSTAVO LIMA BUENO- OAB/PA 21306/ MAURCIO
LIMA BUENO- OAB/PA 25044
PACIENTE: JOSINARA BALIEIRO DIAS
CAMARAS CRIMINAIS REUNIDAS
AUTORIDADE COATORA: MM. JUZO DA VARA NICA DA COMARCA
DE OEIRAS DO PAR/PA
DESEMBARGADOR-RELATOR: MM. DES. RELATOR RAIMUNDO
HOLANDA REIS.

JOSINARA BALIEIRO DIAS, paciente j qualificada nos autos do


pedido de habeas corpus nmero 0005639-42.2017.814.0000, por seu
advogado que este subscreve, no se conformando com a deciso colegiada
que denegou a ordem de habeas corpus em desfavor da recorrente no sentido
no reconhecer a substituio da priso Preventiva por Domiciliar em razo
da paciente ser Me de dois menores de doze anos. Falta de fundamentao
para manuteno da custdia da Preventiva. Tendo em vista, falta de
fundamentao idnea que no acolheu e concedeu a ordem de habeas
corpus, decisum este publicado em 29/05/2017, vem, respeitosamente,
perante Vossa Excelncia, interpor TEMPESTIVAMENTE dentro do quinqudio
legal RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL com fulcro no art. 105,
inciso II, alnea a, da Constituio Federal e na Lei 8.038/90.

Requer seja recebido e processado o presente recurso e encaminhado,


com as inclusas razes, ao Colendo Superior Tribunal de Justia - STJ.
Termos em que, Pede deferimento.
Belm/PA, 05 de Junho de 2017.

GUSTAVO LIMA BUENO MAURCIO LIMA BUENO


ADVOGADO OAB-PA 21306 ADVOGADO OAB-PA 25044
IMPETRANTE IMPETRANTE

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RAZES DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

RECORRENTE: JOSINARA BALIEIRO DIAS

RECORRIDA: JUSTIA PBLICA

HABEAS CORPUS N. 0005639-42.2017.814.0000

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA,

COLENDA TURMA,

DOUTO PROCURADOR DA REPBLICA,

Em que pese o ilibado saber jurdico da Colenda Cmara Criminal do


Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Par, o venerado acrdo que
denegou a ordem de Habeas Corpus no merece prosperar, pelas razes de
fticas e jurdicas a seguir expostas:

I DO CABIMENTO DO RECURSO - DA TEMPESTIVIDADE

Tendo como prisma o art. 30 da Lei Federal n. 8038/90, que preceitua


que o prazo processual para a apresentao do Recurso Ordinrio
Constitucional ao Superior Tribunal de Justia de 05 (cinco) dias e, o
acrdo de Habeas Corpus foi publicado no DJE do Estado do Par, de
29/05/2017 (segunda-feira). Conclui-se por sua tempestividade.

II DO PREPARO RECURSAL

Estabelece peremptoriamente a Resoluo do Superior Tribunal de


Justia n. 04/2013, em seu art. 3, que ... no devido o preparo nos
processos de habeas data, habeas corpus e recursos em habeas corpus
nem nos demais processos criminais, salvo na ao penal privada. Eis, o
motivo pelo qual no h qualquer guia paga em anexo.

III - DO BREVE RESUMO PROCESSUAL

A ora recorrente foi presa em suposto estado de flagrante delito por


ter supostamente infringido o disposto no Artigo 33 e 35 da Lei 11.343/2006.
Aps tal constatao, os policiais deram voz de priso a paciente e a
conduzindo at a Delegacia local, onde foram autuados pela autoridade

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policial pelo crime de trfico de drogas e associao para o trfico. Em seus
depoimentos, que foi convergente e unssono, a paciente confessou a pratica
delitiva, contribuindo com a investigao.

A pea administrativa foi encaminhada ao Poder Judicirio, tendo o


juzo a quo a homologado a priso em 17/12/2016, conservando a
capitulao provisria em desfavor da paciente, pois inexistiriam vcios
formais ou materiais que poderiam macular o flagrante e que a capitulao
provisria formulada pela autoridade policial em desfavor da paciente como
incursos no crime de trfico de drogas estaria, ao menos em sede de cognio
sumaria, correta.

Na mesma oportunidade a autoridade coatora tambm negou a


aplicao das medidas cautelares diversas da priso, bem como a aplicao
da priso domiciliar com autorizao para sada em razo do estudo.

No decorrer da instruo criminal, em audincia de instruo e


Julgamento, ocorrida no dia 02/05/2017, a autoridade coatora, negou a
reiterao do pedido de priso domiciliar, bem como, no levou em
considerao a sntese da visita do conselho tutelar e seu parecer, como
tambm desconsiderou todos requisitos objetivos solicitados pela legislao
processual penal.

IV- DA DECISO A SER IMPUGNADA- DO CONSTRANGIMENTO ILEGAL


CARACTERIZADO FACE A AUSNCIA DE FUNDAMENTAO IDNEA
DA DECISO QUE NEGOU A CONVERSAO DA PRISAO PREVENTIVA EM
PRISO DOMICILIAR, DIVERSAS DA PRISAO-PACIENTE COM
REQUISITOS FAVORAVEIS - VIOLAO DO ARTIGO 318, INCISO V,
DA LEI 13.257/2016-INEXISTENCIA DO REQUISITO DO PERIGO
ORDEM PBLICA-O JUIZO A QUO NO FUNDAMENTOU DE FORMA
CONCRETA A DECISO- POR NO EST PRESENTES OS REQUISITOS
DO ART. 312 DO CPP.

No caso em tela cabe aqui conferir a deciso que negou a ordem de


habeas corpus, sem analisar de forma pormenorizada os elementos at ento
produzidos, que medida restritiva de liberdade cautelar, por se revestir de
carter excepcional, no pode e muito menos deve ser mantida, sem justa
razo, mormente quando o no esto presentes os requisitos do artigo 312
do CPP, bem como no se verificou o parecer do Conselho Tutelar, a situao
de Risco que encontra-se seus filhos, como tambm no verificou-se o
art.318, inciso V do CPP, no tocante que:

Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela


domiciliar quando o agente for:

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I - maior de 80 (oitenta) anos;

II - extremamente debilitado por motivo de doena grave;

III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis)


anos de idade ou com deficincia;

IV - gestante;

V - mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade


incompletos; (Includo pela Lei n 13.257, de 2016).

VI - homem, caso seja o nico responsvel pelos cuidados do filho de


at 12 (doze) anos de idade incompletos.

Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos


requisitos estabelecidos neste artigo. (grifo nosso)

Doutos julgadores, data mxima vnia verifica-se constrangimento


ilegal do direito de liberdade do paciente devido no estarem presentes os
requisitos legais para a continuao da priso cautelar da paciente,
considerando que as hipteses que rendem ensejo decretao da priso
cautelar como medida extrema so, ao aviso dos doutos, as seguintes:
necessidade e convenincia, bem como a necessidade dos filhos da paciente
estarem em situao de risco e precisarem do amparo da me, cumpre
salientar que a paciente preenche os requisitos autorizadores para concesso
do benefcio, sendo a mesma R primaria, no possui maus antecedentes,
Me de 02 (dois) filhos, nos quais in caso, esto em situao de risco,
SANARA VICTORIA DIAS DE OLIVEIRA, nascida em 20-06-2011 e CLETO
ROGRIO BALIEIRO DIAS, nascido em 23-07-2015, soma-se ainda o fato da
paciente ser universitria do curso de Licenciatura em Geografia, matricula
201462240017, conforme documentos juntados em anexo. Sobre a recente
incluso da lei n 13.257/2016, vejamos que nossa Jurisprudncia tem
adotado:

TJ-RS - Habeas Corpus HC 70069487122 RS (TJ-RS)

Ementa: HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS. PRISO


PREVENTIVA. SUBSTITUIO POR PRISO DOMICILIAR.
POSSIBILIDADE. 1. A Lei n 13.257/2016 acresceu ao artigo 318 do
Cdigo de Processo Penal o inciso V, que possibilita a concesso de
priso domiciliar a mulheres com filho de at doze anos de idade

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incompletos, a fim de assegurar os interesses do menor. A viabilidade
da medida, entretanto, deve ser sopesada com elementos do caso
concreto, a fim de verificar a suficincia da medida para garantia da
ordem pblica. 2. No caso, no que se refere paciente Sheila, embora
demonstrados os indcios de autoria, a priso domiciliar mostra-se
suficiente, visto que, embora seja investigada pela prtica de trfico
de drogas, as circunstncias concretas no indicam que a medida no
seja suficiente para acautelar a ordem pblica, a considerar a
primariedade da agente e o fato de que o delito ocorreu em via pblica.
LIMINAR CONFIRMADA E ORDEM CONCEDIDA. POR MAIORIA. (Habeas
Corpus N 70069487122, Primeira Cmara Criminal, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Jayme Weingartner Neto, Julgado em
08/06/2016).

TJ-MT - Habeas Corpus HC 01501756720168110000


150175/2016 (TJ-MT)

Ementa: HABEAS CORPUS TRFICO DE DROGAS PRISO


PREVENTIVA PACIENTE QUE FARIA JUS PRISO DOMICILIAR POR
TER 3 (TRS) FILHOS, APLICAO DO PRINCPIO DA PROTEO
INTEGRAL DA INFNCIA E JUVENTUDE PEDIDO DE CONVERSO DA
SEGREGAO PREVENTIVA EM DOMICILIAR - PACIENTE ME DE UM
BEB DE 1 ANO E DUAS CRIANAS COM 7 E 10 ANOS PRESENA
MATERNA IMPRESCINDVEL LEI N 13.257/2016
PRIMARIEDADE - ENDEREO CERTO - PREVALNCIA DOS
PRINCPIOS DA PROTEO INTEGRAL E DO MELHOR
INTERESSE DA CRIANA - INCIDNCIA DO ART. 227 DA CF
PRESSUPOSTO DA GARANTIA DA ORDEM PBLICA
CONVERSO DA CUSTDIA PREVENTIVA EM DOMICILIAR
PERTINNCIA - JULGADOS DO TJMT - ORDEM CONCEDIDA. Possuindo
a paciente criana de um ano de idade, imprescindvel aos seus
cuidados, e diante da novel disciplina processual penal conferida pela
Lei n. 13.257/2016, possvel a concesso da priso domiciliar
como forma de dar observncia teoria da proteo integral e ao
princpio da prioridade da primeira infncia. (TJMT, HC n
39911/2016) (HC 150175/2016, DES. MARCOS MACHADO, PRIMEIRA
CMARA CRIMINAL, Julgado em 22/11/2016, Publicado no DJE
29/11/2016). (grifo nosso)

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TJ-GO - HABEAS-CORPUS 01250392520168090000 (TJ-GO)

Ementa: HABEAS CORPUS. ROUBO DUPLAMENTE MAJORADO. PACIENTE


MULHER COM FILHA MENOR DE 12 ANOS. HIPTESE DE INCIDNCIA DO
INCISO V DO ART. 318 DO CPP INTRODUZIDO PELA LEI N 13.257/2016.
SUBSTITUIO DA PRISO PREVENTIVA POR PRISO DOMICILIAR.
POSSIBILIDADE. Presentes os requisitos do artigo 312 do Cdigo de Processo
Penal, no o caso de revogao da priso preventiva. Todavia, estando
comprovado nos autos que a paciente possui um filho menor de 12
(doze) anos de idade, aliado a seus bons predicados pessoais,
possvel a substituio da priso cautelar por domiciliar, conforme
comando do artigo 318, inciso V, do Cdigo de Processo Penal,
introduzido pela Lei n 13.257/2016. ORDEM PARCIALMENTE
CONCEDIDA. (grifo nosso).

TJ-RJ - HABEAS CORPUS HC 00219163220168190000 RIO DE


JANEIRO JACAREPAGUA REGIONAL 2 VARA CRIMINAL (TJ-RJ)

Ementa: HABEAS CORPUS. ROUBO. PRISO PREVENTIVA. PACIENTE


GRVIDA. REQUERIMENTO DE PRISO DOMICILIAR. POSTERIOR
NASCIMENTO DA CRIANA. LEI 13.257/2016. RELEVNCIA DOS
PRIMEIROS ANOS DE VIDA NO DESENVOLVIMENTO INFANTIL E NO
DESENVOLVIMENTO DO SER HUMANO. ORDEM CONCEDIDA. Paciente
grvida de 08 meses quando da impetrao do presente writ. A Lei n
13.257/2016 estabelece princpios e diretrizes para a formulao e a
implementao de polticas pblicas para a primeira infncia em ateno
especificidade e relevncia dos primeiros anos de vida no desenvolvimento
infantil e no desenvolvimento do ser humano. Considera primeira infncia o
perodo que abrange os primeiros 6 anos completos ou 72 meses de vida da
criana. Nesse diapaso, foi alterado o artigo 318 do Cdigo de Processo
Penal, que passa a autorizar a concesso da priso domiciliar gestante
(inciso IV) sem vinculao a qualquer perodo gestacional. No presente caso,
constata-se que a criana j nasceu, enquadrando-se o caso na hiptese do
inciso V, do artigo 318 do Cdigo de Processo Penal. No haveria necessidade
de se manter a cautela prisional, pois a paciente, embora vizinha da vtima,
no ficaria no seu atual endereo apresentou o endereo residencial de seu
irmo para cumprimento da priso domiciliar - e poderia a magistrada, antes
da priso, aplicar a medida do art. 319, inciso III, do CPP, de no se
aproximar da vtima, resguardando, portanto, o interesse da instruo
criminal por medida cautelar diferente da prisional. Ordem concedida com
expedio de alvar de soltura, para conceder paciente a priso domiciliar
no endereo indicado, aplicando ainda a medida cautelar prevista no artigo
319, inciso III, do CPP, de proibio de manter contato com a vtima, devendo
permanecer distante da mesma. Deixo de conhecer o Habeas Corpus
0021916-32.2016.8.19.0000. determinando o seu desapensamento e devido
arquivamento. Ordem denegada. Unnime.

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Todavia, vejamos o acrdo que Denegou para ora recorrente do
presente recurso:

o relatrio.
VOTO
O cerne do presente mandamus quanto a necessidade de se conceder priso
domiciliar paciente em detrimento da custdia preventiva que lhe foi
imposta pela autoridade coatora, j que a mesma possui dois filhos menores
de 12 anos de idade e cursa faculdade, tendo a deciso que denegou essa
substituio pela autoridade coatora no foi devidamente fundamentada.
Apesar da Lei 13.257/2016 ter includo alguns incisos no artigo 318 do Cdigo
de Processo Penal, entre eles o inciso V, que traz a possibilidade do juiz
substituir a priso preventiva por priso domiciliar, caso a mulher possua
filhos menores de 12 (doze) anos de idade, verifica-se que tal medida no se
impe de forma irrestrita ao magistrado, e sim, como o prprio caput do
referido artigo aduz, PODER o juiz substituir a priso preventiva pela
domiciliar (...), se tratando de uma faculdade do juiz e no de uma obrigao
imposta.
Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando
o agente for:
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - maior de 80 (oitenta) anos; (Includo pela Lei n. 12.403, de 2011).
II - extremamente debilitado por motivo de doena grave; (Includo pela Lei
n 12.403, de 2011).
III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos
de idade ou com deficincia; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - gestante; (Redao dada pela Lei n 13.257, de 2016)
V - mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos; (Includo
pela Lei n13.257, de 2016)
VI - homem, caso seja o nico responsvel pelos cuidados do filho de at 12
(doze) anos de idade incompletos. (Includo pela Lei n 13.257, de 2016)
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos
estabelecidos neste artigo. (Grifei)
Neste caso, o magistrado ao verificar o critrio objetivo (possuir a r filhos
menores de 12 anos), dever tambm sopesar a imprescindibilidade dessa
me na criao da criana, bem como a necessidade da priso preventiva.
Ora, pelo que se trouxe no presente habeas corpus, verifica-se que a parte
impetrante apenas ventila nos autos que a paciente me de dois menores
de 12 anos de idade, sem sequer tecer qualquer comentrio sobre a imperiosa
necessidade dessa mulher na criao dos infantes, uma vez que como j
de conhecimento de toda sociedade, muitas mes, ao darem a luz, incumbem
aos avs da rdua tarefa de cuidar de seus filhos, e continuam suas vidas
como sequer me fossem, o que no posso afirmar que isto esteja correndo
com a paciente, no entanto no posso dizer em sentido contrrio, j que nada
foi dito na pea inaugural, no se podendo, pelo simples motivo da paciente

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ser me, substituir a priso preventiva por uma domiciliar, pois como dito
alhures, no se trata de uma imposio feita pela lei ao juiz, mas sim uma
faculdade, desde que preenchidos tanto os requisitos objetivos quanto
subjetivos, sendo este o mesmo entendimento do STJ: Com o advento da Lei
n. 13.257/2016, o artigo 318 do Cdigo de Processo Penal passou a permitir
ao juiz a substituio da priso cautelar pela domiciliar quando a agente for
"mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos". Esta Corte
adota o entendimento de que a concesso desta benesse no automtica,
devendo ser analisada em cada caso concreto, no se tratando, em absoluto,
de regra a ser aplicada de forma indiscriminada. (HC 367522/DF)
Alm do mais, constata-se nos autos, s fls. 69/71, que o Conselho Tutelar
local e a Assistncia Social do CRAS procederam visita no domiclio dos
menores, constatando que os mesmos encontram-se residindo com sua
famlia extensiva, aos cuidados de sua tia Neusa Barbosa Balieiro,
demonstrando, segundo os laudos, que est tomando todos os cuidados
devidos com as crianas, sendo auxiliada por seu marido e pelos avs dos
menores. Quanto a deciso do Magistrado de piso que denegou a substituio
da priso preventiva pela domiciliar, conforme se verifica na deciso
constante fl. 169, entendo que a mesma foi embasada em fundamentos
idneos e necessrios para tanto, no necessitando ser reformada, j que,
conforme o prprio magistrado aduziu, o crime de trfico de drogas foi
cometido na prpria residncia da acusada, submetendo seus filhos menores
ao risco da atividade de ilcita desenvolvida pela paciente, sendo necessrio
a segregao cautelar da acusada como garantia da ordem pblica. Ante o
exposto, corroborando o ilustre parecer ministerial, DENEGO a ordem
impetrada.
o voto.

Des. RAIMUNDO HOLANDA REIS.


Relator

No tocante, verifica-se que no existe razo, muito menos


convenincia para a instruo processual ou para a garantia da ordem
pblica. No h exatamente nada que justifique a permanncia dessa medida
extrema e, in casu, inconstitucional, por ser atentatria aos direitos
fundamentais da paciente, concernentes, liberdade de locomoo e
dignidade da pessoa humana.

A priso preventiva uma medida de fora, exigida pelo interesse


social, mas s deve ser decretada quando se fizer estritamente necessria.
De acordo com a maioria da doutrina e jurisprudncia, a custdia cautelar,
seja preventiva, seja temporria, est sempre subordinada verificao da
presena dos requisitos do fumus boni iuris e periculum libertatis.

Observem a seguir, nobre julgador, os requisitos legais para a


decretao da priso preventiva e, ao mesmo tempo, as respectivas
inocorrncias no presente caso:

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O crime em lume, diferentemente do que entendeu a magistrado de
1. Grau, no gerou clamor pblico portanto, a liberdade provisria da
paciente no afetar em nada a confiana social na Justia Pblica. Cumpre
ainda observar que clamor pblico, segundo esta Corte tem decidido, a
repulsa profunda gerada no meio social capaz de provocar, pela revolta da
populao, desordem social, fatos verdadeira e notoriamente, no
verificados no presente caso, a paciente, primria, possui bons
antecedentes, universitria e me de 02(dois) filhos menores de idade.

No tocante que a paciente primria, sequer possuindo antecedentes


criminais, e, segundo a jurisprudncia e Cdigo Processo penal, a paciente
vislumbra os requisitos do pleito.

Bem como, No h nenhuma prova ou mesmo relato de que a paciente


tenha ameaado algum, peitado peritos ou testemunhas, procurado fugir,
sendo que durante sua priso no ofereceu resistncia, nem desacatou os
policiais, bem como prestou todas as informaes necessrias em seu
depoimento perante a autoridade policial;

A r possui domiclio, universitria, famlia constituda, alm de que


precisa sair do crcere para voltar ao seio de seus filhos, alm de ajudar
financeiramente sua famlia; no se podendo olvidar que os documentos
juntados com este writ, entre eles certido de antecedentes criminais sem
macola, matricula do curso de licenciatura de Geografia, entre outros
comprovam que a paciente integrada socialmente, que o episodio ocorrido
trata-se do nico em sua vida, bem como a sociedade no sofrer com atos
de perturbao com sua liberdade.

A priso cautelar muitas vezes se configura num mal necessrio,


porque pe em perigo o jus libertatis do cidado, que a lei maior protege e
preserva. E considerada mal necessrio, porque sem ela, muitas vezes no
se asseguraria a regular colheita do material probatrio para um julgamento
justo.

Contudo tal medida no se encaixa a paciente, pois o mesmo no


demonstra nenhuma periculosidade, e atualmente deve-se considerar que
DANO MAIOR A SOCIEDADE a manuteno de pessoas ainda no
condenadas nas SUPERLOTADAS CADEIAS PBLICAS, QUE ABRIGAM
INCLUSIVE OS J CONDENADOS DE GRANDE PERICULOSIDADE, E QUE TEM
MUITO A OFERECER AOS QUE AINDA NO O SO CONTRA NADA QUE TEM A
OFERECER O SISTEMA PENITENCIRIO, A NIVEL DE REABILITAO DOS
CONDENADOS.

O presente recurso objetiva coibir exatamente o constrangimento ilegal


decorrente de uma manuteno injustificada, pois no se tem sequer indcios

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nos autos de que a suplicante estaria atrapalhando o bom andamento da
instruo criminal, sendo imprescindvel ressaltar que a mesma j prestou
seu depoimento perante a autoridade policial, bem como demorou mais de
06 (seis) meses para se realizar a primeira audincia da instruo criminal e
ainda foi determinado pelo Douto Juzo coator a expedio de carta precatria
a comarca de Camet para a oitiva de 02 (duas) testemunhas de acusao,
tal medida ira em muito atrasar a marcha processual. A medida cautelar aqui
combatida s dever prosperar diante da existncia de absoluta necessidade
de sua manuteno e caso subsista os dois pressupostos basilares de todo
provimento cautelar, ou seja, o fumus bonis juris e o periculum in mora. H
que haver a presena simultnea dos dois requisitos, de modo que, ausente
um, ela incabvel.

pacfico o entendimento de que o princpio constitucional da


presuno de inocncia implica na consequncia processual de que a
liberdade provisria a regra e no exceo.

A deciso judicial deve ser motivada, num ou noutro sentido, no


traduzindo a melhor orientao o entendimento de que somente em caso da
sentena condenatria a fundamentao exigvel. Com efeito, ao proclamar
que todas as decises do Poder Judicirio devem ser fundamentadas sob pena
de nulidade, a Constituio no admite que qualquer pronunciamento
jurisdicional com reflexos no patrimnio moral ou material das pessoas possa
ser adotado sem a motivao. Trata-se de um pressuposto para que a
instncia de recurso possa exercer o controle adequado sobre o ato e
examinar se o mesmo corresponde s exigncias do devido processo legal.

A jurisprudncia do STJ:

CRIMINAL. HC. HOMICDIO QUALIFICADO. PRISO PREVENTIVA. AUSNCIA


DE CONCRETA FUNDAMENTAO. NECESSIDADE DA MEDIDA NO-
DEMONSTRADA. ORDEM CONCEDIDA. Exige-se concreta motivao do
decreto de priso preventiva, com base em fatos que efetivamente
justifiquem a excepcionalidade da medida, atendendo-se aos termos do art.
312 do CPP e da jurisprudncia dominante. Precedentes. O simples fato de
se tratar de crime hediondo no basta para que seja determinada a
segregao. No demonstrada a necessidade da medida, deve ser revogada
a custdia processual. Ordem concedida para revogar a priso cautelar
efetivada contra PAULO ARAJO MARQUES, determinando-se a imediata
expedio de alvar de soltura em seu favor, se por outro motivo no estiver
preso, mediante condies a serem estabelecidas pelo Julgador de 1. grau,

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sem prejuzo de que venha a ser decretada novamente a custdia, com base
em fundamentao concreta (STJ, HC 18.320/SP, DJ 04.02.2002, Rel. Min.
Gilson Dipp).

No se pode confundir 'ordem pblica' com o 'estardalhao causado pela


imprensa pelo inusitado do crime'. Como ficar em liberdade a regra geral,
deveria o juiz justificar substancialmente a necessidade de a paciente ficar
preventivamente presa. No basta invocar, de modo formal, palavras
abstratas do art. 312 do CPP. Ordem concedida (RSTJ 81/361).(GRIFO
NOSSO).

Na mesma linha, decide majoritariamente o Supremo Tribunal Federal:

"HABEAS CORPUS" - DECRETABILIDADE DA PRISO CAUTELAR -


POSSIBILIDADE, DESDE QUE SATISFEITOS OS REQUISITOS MENCIONADOS
NO ART. 312 DO CPP - NECESSIDADE DA VERIFICAO CONCRETA, EM CADA
CASO, DA IMPRESCINDIBILIDADE DA ADOO DESSA MEDIDA
EXTRAORDINRIA - SITUAO EXCEPCIONAL NO VERIFICADA NA ESPCIE
- INJUSTO CONSTRANGIMENTO CONFIGURADO - A privao cautelar da
liberdade individual reveste-se de carter excepcional, somente devendo ser
decretada em situaes de absoluta necessidade. A priso processual, para
legitimar-se em face de nosso sistema jurdico, impe - alm da satisfao
dos pressupostos a que se refere o art. 312 do CPP (prova da existncia
material do crime e indcio suficiente de autoria) - que se evidenciem, com
fundamento em base emprica idnea, razes justificadoras da
imprescindibilidade dessa extraordinria medida cautelar de privao da
liberdade do indiciado ou do ru. - A questo da decretabilidade da priso
cautelar. Possibilidade excepcional, desde que satisfeitos os requisitos
mencionados no art. 312 do CPP. Necessidade da verificao concreta, em
cada caso, da imprescindibilidade da adoo dessa medida extraordinria
((HC 99914, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Relator(a) p/ Acrdo: Min.
CELSO DE MELLO, Segunda Turma, julgado em 23/03/2010, DJe-076 DIVULG
29-04-2010 PUBLIC 30-04-2010 EMENT VOL-02399-05 PP-01060)

Neste diapaso, cedio que a priso preventiva s deve ser adotada


em ltimo caso, quando no for cabvel a sua substituio por outra medida
cautelar (art. 282, 4 e 6).

No presente caso, entende, que conforme explicado alhures, que no


esto presentes os requisitos da priso preventiva (art. 312 c/c o art. 313, I,

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do CPP) e assim so adequadas as adoes das medidas cautelares
introduzidas pela Lei n. 12.403/2011, bem como a PRISO
DOMICILIAR, CONFORME O ART.318, INCISO V, DO CDIGO DE
PROCESSO PENAL DA LEI 13.257/2016.

Reza ainda o art. 319, inciso VIII da Lei 12.403-2011, que alterou a
sistemtica processual das prises cautelares, que dentre as medidas
cautelares diversas da priso est O RECOLHIMENTO NOTURNO, em que
a paciente estudante universitria, possui bom comportamento,
possa frequentar as aulas na Universidade.

Diante de tudo o que foi explicado, foroso concluir que, no caso em


tela, no est a paciente enquadrada nos motivos do art. 312 do Cdigo de
Processo Penal, quais sejam: "... garantia da ordem pblica, da ordem
econmica, convenincia da instruo criminal ou segurana da aplicao da
lei penal.

Diante do exposto, sem prejuzo de outras medidas cautelares que


Vossa Exa. entender necessrias, tais com recolhimento domiciliar e
comparecimento em juzo para justificar suas atividades e frequncias das
aulas, como a visita e parecer do Conselho Tutelar, possam garantir o melhor
interesse.

V- NULIDADE PROCESSUAL: OFENSA AO DEVIDO PROCESSO


LEGAL.

Preliminarmente, convm demonstrar o cabimento deste ROC para


questionar a nulidade processual. Haja vista que j est pacificado no mbito
do Superior Tribunal de Justia STJ o entendimento de que cabvel o
manuseio do HC, bem como de reanalise da deciso atravs do presente ROC
para questionar nulidade processual, quando verificado prima facie a
incidncia de ilegalidade sobre a instruo processual penal devido a uma
grave afronta ao princpio do devido processo legal, hiptese em que tem
cabimento mesmo quando pendente apelao interposta com idntico
fundamento. Diante de tudo o que foi exposto ao norte, nota-se que o
constrangimento ilegal, no presente caso, de meridiana clara. A priso,
conforme demonstrado e comprovado pelos documentos juntados neste writ
est cristalinamente ilegal, pois o douto juzo a quo no observou com a
prudncia que costumeiramente lhe peculiar acerca da necessidade de
presena do requisito do periculum libertatis, pelo que representa afronta ao
princpio constitucional do estado de inocncia. A manuteno de sua
custdia, nestas condies, seria inegvel abuso de poder, trazendo injustas
aflies e dissabores para a pacientes, bem como o constrangimento ilegal
est ocorrendo em razo do excesso de prazo, vez que a audincia inaugural
ocorreu no dia 02-05-2017, sendo que a paciente est presa desde o dia 17-
12-2016, longe de seus filhos e familiares.

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Na oportunidade alm de a r preencher os requisitos autorizadores
para a concesso da medida cautelar a mesma r primria, no possui
maus antecedentes me de 02 (dois) filhos, quais sejam SANARA
VICTRIAS DIAS DE OLIVEIRA, nascida em 20-06-2011 e CLETO
ROGRIO BALIEIRO DIAS, nascido em 23-07-2015, soma-se ainda o
fato de mesma ainda ser estudante universitria do Curso de
Licenciatura em Geografia, matricula 201462240017, conforme
documentos em anexo e considerando ainda as mudanas trazidas
recentes a legislao processual penal que autorizam a PRISO
DOMICILIAR para mulheres que tenham filhos menores de 12 (doze)
anos de idade com a Lei 13.257/2016.

VI- DO PEDIDO

vista do exposto, requer-se requer seja conhecido e provido o


presente recurso, com a expedio do competente alvar de soltura em favor
de JOSINARA BALIEIRO DIAS, e, afinal, julgamento favorvel ao presente
writ, tornando-a definitiva, por ser medida da mais ldima JUSTIA.
Termos em que, Pede deferimento.

BELM/PA, 05 de Junho de 2017.

GUSTAVO LIMA BUENO

ADVOGADO OAB-PA 21306

IMPETRANTE

MAURCIO LIMA BUENO

ADVOGADO OAB-PA 25044

IMPETRANTE

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