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Coordenao Geral

Fbio Vieira Figueiredo: Advogado e consultor jurdico. Scio-fundador do escritrio Cometti, Figueiredo e Santiago
Advogados. Doutorando e mestre em Direito das Relaes Sociais, subrea de Direito Civil Comparado, pela PUCSP.
Ps-graduado em Direito Empresarial e Contratual. Professor de Direito Civil exclusivo dos cursos preparatrios para
concursos e exame de ordem da Rede Anhanguera LFG/Praetorium. Professor de graduao e ps-graduao da
Universidade So Judas Tadeu (USJT) e da Universidade Municipal de So Caetano do Sul (USCS). Lecionou na
Faculdade de Direito Damsio de Jesus (FDDJ), no curso jurdico xito e na ps-graduao da Universidade Salesiana
de Lorena (UNISAL). Foi coordenador pedaggico dos cursos preparatrios para concursos do Complexo Jurdico
Damsio de Jesus (CJDJ) e coordenador-geral do Obcursos So Paulo. autor de vrias obras jurdicas e
coordenador de colees preparatrias para concursos e exame de ordem publicadas pela Editora Saraiva. Contato e-
mail: professorfabio@domjuridico.com.br/twitter: @fvfigueiredo

Fernando F. Castellani: Advogado e consultor jurdico. Especialista em Direito Tributrio pelo IBET. Doutorando e
mestre em Direito Tributrio pela PUCSP. Professor exclusivo nos cursos preparatrios para concursos pblicos e OAB
da Rede Anhanguera LFG/Praetorium. Palestrante dos cursos de especializao do COGEAE/PUCSP, do IBET e de
Escolas da Magistratura em todo o pas. Foi diretor acadmico do Complexo Jurdico Damsio de Jesus (CJDJ), em So
Paulo. Autor do livro Empresa em crise: falncia e recuperao judicial publicado pela Editora Saraiva. Twitter:
@ffcastellani

Marcelo Tadeu Cometti: Scio-fundador do escritrio Cometti, Figueiredo e Santiago Advogados. Vogal da Junta
Comercial do Estado de So Paulo. Bacharel, especialista em Direito Empresarial e mestre em Direito Comercial pela
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUCSP. Doutorando em Direito Comercial pela Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo FADUSP. Coordenador pedaggico do IDEJUR Instituto de Desenvolvimento de Estudos
Jurdicos e do curso de ps-graduao em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Prof. Damsio de Jesus.
Professor de Direito Empresarial nos cursos de ps-graduao do COGEAE da PUCSP e nos cursos preparatrios para
concursos pblicos e exame da OAB do Complexo Educacional Damsio de Jesus. Twitter: @MarceloCometti
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ISBN 978-85-02-14914-4

Neves, Gustavo Bregalda


Direito internacional, 11 / Gustavo Bregalda Neves;
coordenao geral Fbio Vieira Figueiredo, Fernando F.
Castellani, Marcelo Tadeu Cometti. 4. ed. rev., atual. e
ampl. So Paulo : Saraiva, 2012. (Coleo OAB
nacional. Primeira fase)
Bibliografia.
1. Direito internacional privado 2. Direito internacional
pblico 3. Direitos humanos (Direito internacional) I.
Figueiredo, Fbio Vieira. II. Castellani, Fernando F. III.
Cometti, Marcelo Tadeu. IV. Ttulo. V. Srie.
CDU-341

ndice para catlogo sistemtico:


1. Direito internacional 341
Diretor editorial Luiz Roberto Curia
Gerente de produo editorial Lgia Alves
Editor Jnatas Junqueira de Mello
Assistente editorial Sirlene Miranda de Sales
Produtora editorial Clarissa Boraschi Maria
Preparao de originais Ana Cristina Garcia / Maria Izabel Barreiros Bitencourt Bressan / Cntia da Silva Leito
Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas / Claudirene de Moura Santos Silva
Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati / Adriana Barbieri de Oliveira
Servios editoriais Elaine Cristina da Silva / Vinicius Asevedo Vieira
Capa Aero Comunicao
Produo grfica Marli Rampim
Produo eletrnica Ro Comunicao

Data de fechamento da edio: 4-1-2012


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Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao da
Editora Saraiva.
A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Cdigo Penal.
Sumrio

Apresentao

Parte I Direito Internacional Pblico


1. Direito Internacional
1.1 Consideraes iniciais. Conceito
1.2 Fundamentos
1.3 Fontes
1.4 Princpios
1.4.1 Homologao de sentena estrangeira. Carta rogatria
1.4.2 Sntese Direito internacional pblico
1.4.3 Teorias

2. Tratados Internacionais
2.1 Conceito
2.2 Nomenclatura
2.3 Classificao
2.4 Requisitos de validade
2.5 Efeitos
2.6 Ratificao. Adeso
2.7 Promulgao
2.8 Registro e publicao
2.9 Aplicabilidade e interpretao dos tratados
2.10 Vigncia contempornea e diferida
2.11 Incorporao ao direito interno
2.12 Violao
2.13 Conflito entre tratado e norma de direito interno
2.14 Extino
2.15 Estrutura
2.16 Efeitos perante terceiros
2.17 Conveno Americana de Direitos Humanos Priso civil depositrio infiel
2.18 Conveno sobre os Aspectos Civis do Sequestro Internacional de Crianas
Sntese e quadros sinticos

3. Personalidade Internacional. Estado


3.1 Formao do Estado
3.1.1 Classificao
3.1.2 Reconhecimento de Estado
3.1.3 Reconhecimento de governo
3.1.4 Extino
3.1.5 Sucesso
3.1.6 Direitos e deveres fundamentais dos Estados
3.2 Imunidade jurisdio estatal
3.3 rgos do Estado nas relaes internacionais
3.3.1 Chefes de Estado
3.3.2 Ministro das relaes exteriores
3.3.3 Agentes diplomticos
3.3.4 Agentes consulares
Sntese e quadros sinticos

4. Personalidade Internacional. Organizaes Internacionais


4.1 Conceito
4.2 Elementos caracterizadores
4.3 Espcies
4.4 O caso Bernadotte
Sntese e quadros sinticos

5. Personalidade Internacional. Coletividades No Estatais


5.1 Beligerantes
5.2 Insurgentes
5.3 Santa S
5.4 Territrios sob tutela internacional
5.5 A Soberana Ordem de Malta
5.6 Cruz Vermelha Internacional
5.7 Territrios internacionalizados
5.8 Sociedades comerciais
5.9 Organizaes no governamentais

6. Personalidade Internacional. Populao


6.1 Consideraes iniciais
6.2 Nacionalidade
6.3 Princpios
6.4 Normas
6.5 Estatuto da Igualdade equiparao (Decs. n. 70.391 e 70.436)

7. Personalidade Internacional. Estrangeiros


7.1 Consideraes iniciais
7.2 Vistos
7.3 Deportao. Conceito. Fundamento jurdico
7.4 Expulso. Conceito. Fundamento jurdico
7.5 Extradio. Conceito. Fundamento jurdico. Reciprocidade. Controle jurisdicional
7.6 Asilo poltico. Conceito. Natureza e disciplina
7.6.1 Extradio Caso Cesare Battisti
Quadro sintico

8. Personalidade Internacional. Pessoa Jurdica


8.1 Pessoa jurdica. Nacionalidade. Teorias
8.2 Nacionalidade. Tratados e convenes internacionais
8.2.1 Domiclio
8.2.2 Incorporao
8.2.3 Incorporao em conjunto com sede estatutria ou fsica

9. Proteo Internacional dos Direitos Humanos


9.1 Declarao Universal dos Direitos Humanos
9.2 Direitos civis e polticos (direitos humanos de primeira gerao)
9.3 Direitos econmicos, sociais e culturais (direitos humanos de segunda gerao)
9.4 Direitos humanos de terceira gerao
9.5 Direitos humanos de quarta gerao
9.6 Mecanismos de implementao

10. Conflitos Internacionais


10.1 Meios de soluo: diplomticos, polticos, jurisdicionais e coercitivos
10.1.1 Carta das Naes Unidas, art. 33
10.1.2 Carta da Organizao dos Estados Americanos (1948), arts. 25 e 26
10.2 Meios diplomticos
10.3 Meios polticos
10.4 Meios jurisdicionais
10.4.1 A Doutrina Calvo
10.5 Meios coercitivos
10.6 Guerra
10.6.1 A Doutrina Drago
10.7 Cortes internacionais
Quadro sintico

11. Direito Comunitrio


11.1 Formas de integrao
11.2 Unio Europeia
11.3 Mercado Comum do Sul (Mercosul)
11.3.1 Caractersticas. Elementos institucionais
Quadro sintico

12. Domnio Pblico Internacional


12.1 guas interiores
12.2 Mar territorial (mar litoral ou mar nacional)
12.3 Zona contgua
12.4 Zona econmica exclusiva
12.5 Plataforma continental
12.6 Alto-mar
12.7 Rios internacionais
12.8 Espao areo
12.8.1 Princpios elementares
12.8.2 Normas convencionais
12.8.3 Nacionalidade das aeronaves
12.8.4 Espao extra-atmosfrico
12.9 Polo Norte e Antrtica
12.9.1 Polo Norte
12.9.2 Antrtica

13. Responsabilidade Internacional


13.1 Consideraes iniciais
13.2 Ato ilcito. Imputabilidade. Dano
13.3 Formas e extenso da reparao

14. Tribunal Penal Internacional


14.1 Consideraes iniciais. Elementos caracterizadores
Questes

Parte II Direito Internacional Privado


1. Direito Internacional Privado Brasileiro
1.1 Fontes
1.1.1 Tratado
1.1.2 Costume
1.1.3 Princpios gerais de direito
1.1.4 Jurisprudncia
1.1.5 Doutrina
1.1.6 Atos unilaterais
1.1.7 Decises das organizaes internacionais
1.1.8 Analogia
1.1.9 Equidade
1.2 Conflito de leis no espao
1.3 Normas indiretas. Elemento de conexo
1.4 Qualificao prvia
1.5 Reenvio
1.6 Prova
1.7 Direito estrangeiro. Interpretao. Aplicao. Excees aplicao
1.8 Consideraes gerais sobre a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (Decreto-lei n. 4.657, de 4 de
setembro de 1942)
1.8.1 Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942

2. Processo Internacional
2.1 Consideraes iniciais
2.1.1 Aplicao do direito estrangeiro ao processo
2.2 Competncia jurisdicional nas relaes jurdicas com elemento estrangeiro
2.3 Cartas rogatrias
2.4 Homologao de sentenas estrangeiras
3. Contratos Internacionais
3.1 Consideraes iniciais
3.2 Princpios relacionados aos contratos internacionais
3.3 Reviso e resciso do contrato internacional
3.4 Elementos do contrato internacional
3.5 Contratos de comrcio internacional
3.6 Conflito de leis
3.7 Clusulas

4. Mtodos de Soluo Alternativa de Controvrsias


4.1 Consideraes iniciais
4.2 Tratados e convenes sobre arbitragem internacional
4.3 Princpios da arbitragem
4.4 Instituies permanentes para a realizao de arbitragem internacional
4.5 Arbitragem e Poder Judicirio
4.6 Homologao das sentenas arbitrais no Brasil
4.7 Procedimento

5. Prestao de Alimentos no mbito Internacional


5.1 Prestao de alimentos. Consideraes iniciais
5.2 Conveno de Nova York sobre Cobrana de Alimentos no Estrangeiro. Decreto Legislativo n. 10/58. Decreto n.
56.826/65. Noes gerais
5.3 Procedimento
Questes

Referncias
Apresentao

com muita honra que apresentamos a Coleo OAB Nacional, coordenada por Fbio
Vieira Figueiredo, Fernando F. Castellani e Marcelo Tadeu Cometti, que, to
oportunamente, editada pela Saraiva, com o objetivo de servir de diretriz a bacharis
que pretendem submeter-se ao exame de habilitao profissional em mbito nacional.
Esta Coleo primorosa diz respeito s duas fases do exame da OAB: A) A 1 fase
contm uma parte terica e outra destinada a exerccios de mltipla escolha, abrangendo
doze matrias divididas nos seguintes volumes: 1. Direito civil, sobre o qual discorrem
Fbio Vieira Figueiredo e Brunno Pandori Giancoli; 2. Direito processual civil, tendo
como coautores Simone Diogo Carvalho Figueiredo e Renato Montans de S; 3. Direito
comercial, aos cuidados de Marcelo Tadeu Cometti; 4. Direito penal, escrito por Luiz
Antnio de Souza; 5. Direito processual penal, redigido por Flvio Cardoso de Oliveira;
6. Direito e processo do trabalho, confiado a Andr Horta Moreno Veneziano; 7. Direito
tributrio, de autoria de Fernando F. Castellani; 8. Direito administrativo, da lavra de
Alexandre Mazza; 9. Direito constitucional, a cargo de Luciana Russo; 10. tica
profissional e Estatuto da advocacia, redigido por Marco Antnio de Macedo Jr. e
Celso Coccaro; 11. Direito internacional, do qual se incumbiu Gustavo Bregalda Neves;
e 12. Direitos difusos e coletivos, que tem por autores Luiz Antnio de Souza e Vitor
Frederico Kumpel. B) A 2 fase aborda sete matrias, contendo uma parte doutrinria e
outra destinada a peas processuais, dividida desta forma: 1. Direito civil; 2. Direito do
trabalho; 3. Direito tributrio; 4. Direito penal; 5. Direito empresarial; 6. Direito
constitucional; e 7. Direito administrativo.
Cumpre dizer que os autores foram criteriosamente selecionados pela experincia que
tm, por serem professores atuantes em cursos preparatrios para o exame de OAB e
profundos conhecedores no s da matria por eles versada como tambm do estilo de
provas de cada banca examinadora. Todos eles, comprometidos com o ensino jurdico,
procuraram, de modo didtico e com objetividade e clareza, apresentar sistematicamente
os variados institutos, possibilitando uma viso panormica de todas as matrias,
atendendo assim necessidade de o candidato recordar as informaes recebidas no
curso de graduao, em breve perodo de tempo, levando-o a refletir, pois a forma
prtica de exposio dos temas abre espao ao raciocnio e absoro dos conceitos
jurdicos fundamentais, dando-lhe uma orientao segura.
Pela apresentao de um quadro devidamente programado, pela qualidade da anlise
interpretativa dos institutos pertencentes aos vrios ramos jurdicos, pela relevncia dada
abordagem prtica, pelo aspecto nitidamente didtico e pela objetividade, esta
Coleo, que, em boa hora, vem a lume, ser de grande importncia aos que pretendem
obter habilitao profissional e a toda a comunidade jurdico-acadmica, por traar os
rumos a serem trilhados na prtica da profisso.
So Paulo, 18 de abril de 2008.
Maria Helena Diniz
Parte I

Direito Internacional Pblico


1

Direito Internacional

1.1 Consideraes iniciais. Conceito


Os principais marcos histricos do Direito Internacional foram: jus fetiale romano; jus
gentium; tratados de Westflia, 1648; Revoluo Francesa; Congresso de Viena, 1815;
Doutrina Monroe, 1823; Liga das Naes; ONU.
O Direito Internacional pode ser tratado, preambularmente, como o conjunto de
princpios e normas, positivos e costumeiros, representativos dos direitos e deveres
aplicveis no mbito da sociedade internacional. Ser pblico quando se referir aos
direitos e deveres dos prprios Estados em suas relaes; e privado quando tratar da
aplicao, a particulares sujeitos a um determinado Estado, de leis civis, comerciais ou
penais emanadas de outro Estado.
O Direito Internacional Pblico trata das relaes entre os sujeitos de Direito
Internacional (Estados), aplicando regras, princpios e costumes internacionais. As
relaes interestatais no constituem, contudo, o nico objeto do Direito Internacional
Pblico: alm dos Estados cuja personalidade jurdica internacional resulta do
reconhecimento pelos demais Estados , outras entidades so modernamente admitidas
como pessoas internacionais, ou seja, como capazes de ter direitos e assumir obrigaes
na ordem internacional (organismos internacionais).
Tais pessoas ou so coletividades criadas artificialmente pelos prprios Estados o
que lhes empresta um reconhecimento implcito , como as Naes Unidas, a
Organizao dos Estados Americanos (OEA) e entidades congneres, ou so de criao
particular, como a Cruz Vermelha Internacional, a Ordem de Malta e outras associaes
reconhecidas, de mbito internacional.
A sociedade internacional, formada pelos Estados, pelos organismos internacionais e
pelo homem, apresenta as seguintes peculiaridades: universal, isonmica,
descentralizada, aberta e com Direito originrio.
A formao do Direito Internacional Pblico requer a conjugao de trs elementos,
denominados doutrinariamente bases sociolgicas: 1. pluralidade de Estados soberanos;
2. comrcio internacional; 3. princpios jurdicos coincidentes.
1.2 Fundamentos
O tpico fundamentos do Direito Internacional objetiva justificar a submisso de
Estados soberanos aos mandamentos das normas internacionais. Indaga a procedncia da
obrigatoriedade das normas internacionais. As teorias voluntaristas e objetivistas
sobressaram diante da ampla produo doutrinria.
As teorias voluntaristas asseveram que o Direito Internacional tem por alicerce a
manifestao volitiva dos Estados.
H quatro linhas de pensamentos voluntaristas:
1. Teoria da autolimitao: Georg Jellinek: os Estados soberanos se submetem ao
Direito das Gentes em razo de autolimitao voluntria. H consentimento. Objeo
no pode o Direito depender exclusivamente da inteno do Estado.
2. Teoria da vontade coletiva: Heirich Triepel (1899): o Direito Internacional resulta
da manifestao coletiva dos Estados soberanos favorveis sua formao. Objeo
dentre as diversas crticas apresentadas a esta teoria, destaca-se a impossibilidade de
demonstrao da vontade coletiva.
3. Teoria da delegao do Direito Interno: Max Wenzel: a obrigatoriedade do Direito
Internacional tem origem na Lei Maior de cada um dos Estados soberanos. entendida
como um reflexo da teoria da autolimitao. Objeo a aceitao desta teoria
permitiria que os Estados alterassem as suas Constituies e, por conseguinte, o Direito
Internacional aceito e vigente.
4. Teoria do consentimento das naes: Lawrence, Hall e Oppenheim: a vontade
majoritria dos Estados individualmente considerados legitima e fundamenta o Direito
Internacional. Frise-se que a teoria da vontade coletiva considera a inteno dos
Estados conjuntamente. Objeo o Direito Internacional se sujeita ao alvedrio dos
Estados.
Os objetivistas defendem a obrigatoriedade do Direito Internacional, com base em
seus prprios princpios, costumes e normas, os quais preferem ao ordenamento jurdico
e manifestao de vontade dos Estados, em conjunto ou separadamente.
H cinco desdobramentos objetivistas:
1. Teoria da norma fundamental, norma-base ou objetivismo lgico: Kelsen: a
validade da norma jurdica est condicionada ao respeito ao ordenamento jurdico
como um todo. Deve ser respeitada a hierarquia normativa constante da teoria da
pirmide de Kelsen. A vontade dos Estados soberanos no deve ser considerada.
Objeo uma das diversas crticas a esta teoria a impossibilidade de explicar a
obrigatoriedade dos costumes.
2. Teorias sociolgicas: Leon Duguit, Georges Scelle: o direito provm diretamente
dos fatos sociais e fundamenta-se no princpio da solidariedade internacional. Objeo
o alcance do termo solidariedade no abarca todas as necessidades humanas.
3. Teoria do Direito Natural: Sfocles, Grcia; Ccero, Roma; Santo Agostinho; So
Toms de Aquino; Francisco de Vitria e Francisco Surez, telogos espanhis: o
Direito Natural, superior e apartado das normas estatais, fundamenta o Direito
Internacional. Objeo seu fundamento subjetivo permite a injustia.
4. Teoria dos direitos fundamentais dos Estados: Grotius e Wolff: a existncia dos
Estados implica a aquisio dos direitos fundamentais, os quais embasam o Direito
Internacional. Objeo os direitos fundamentais no so um fundamento seguro em
razo de suas mutaes ao longo do tempo.
5. Teoria da norma pacta sunt servanda: Anzilotti: o Direito Internacional fundamenta
sua obrigatoriedade na adoo da norma pacta sunt servanda. Objeo a adoo de
um nico fundamento para o Direito Internacional restringe a atividade do jurista em
suas interpretaes.

1.3 Fontes
O Estatuto da Corte Internacional de Justia prescreve em seu art. 38:
1. A Corte, cuja funo decidir de acordo com o Direito Internacional as
controvrsias que lhe forem submetidas, aplicar:
a. as convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras
expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes;
b. o costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como sendo o
Direito;
c. os princpios gerais do Direito, reconhecidos pelas naes civilizadas;
d. sob ressalva da disposio do art. 59, as decises judicirias e a doutrina dos
juristas mais qualificados das diferentes naes, como meio auxiliar para a
determinao das regras de Direito.
2. A presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de decidir uma questo
ex aequo et bono, se as partes com isso concordarem.
H duas teorias que buscam explicar as fontes formais do Direito Internacional:
positivista ou voluntarista, e objetivista.
Os positivistas ou voluntaristas (Anzilotti) consideram a vontade conjunta dos
Estados a nica fonte formal do Direito Internacional.
Os objetivistas (Georges Scelle, Hildebrando Acciolly), com maior nmero de
adeptos, identificam duas espcies de fonte: formais e materiais.
Formais delineiam os contornos das normas, o seu modo de exteriorizao.
Materiais determinam a origem das fontes formais e auxiliam na sua compreenso.
Tratados, costumes e princpios gerais do Direito so fontes formais aplicveis aos
conflitos internacionais. Alguns autores apontam, ainda, os atos unilaterais; outros, as
decises das organizaes internacionais.
Os tratados consistem em ajustes bilaterais ou plurilaterais que vinculam juridicamente
as partes contratadas, sejam Estados, sejam entidades capazes de se obrigar na ordem
internacional. Sero abordados em captulo prprio.
Costume a prtica geral e constante adotada em determinada situao de fato pelos
sujeitos de Direito Internacional em razo de sua suposta obrigatoriedade.
O aspecto da universalizao do DI dado pelo costume, uma vez que os tratados,
geralmente, s so obrigatrios para os seus contratantes. Entretanto, devido rpida e
complexa transformao ocorrida no DI atual, o costume tende a diminuir a sua
importncia (Celso D. de Albuquerque Mello, Curso de direito internacional pblico,
p. 292).
O costume apresenta dois elementos constitutivos: 1. elemento material o uso; 2.
elemento subjetivo ou psicolgico opinio juris vel necessitatis. O elemento subjetivo
definido, pela doutrina majoritria, como a convico da obrigatoriedade dos atos de
acordo com o Direito Internacional.
A prova do costume, bem como sua adequao a determinada situao concreta,
compete parte que o alega, por meio de atos estatais, judicirios, textos legais,
jurisprudncia do Direito das Gentes.
Importante salientar a inexistncia de hierarquia entre os costumes e os tratados de
Direito Internacional.
Entendem-se por atos unilaterais os atos jurdicos de cunho internacional,
provenientes da manifestao volitiva de um nico sujeito de Direito Internacional e
aptos produo de efeitos jurdicos.
Atos unilaterais so considerados fonte do Direito Internacional por alguns autores,
embora no constem do rol do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia.
Os atos unilaterais classificam-se em tcitos e expressos, sob a forma escrita ou
verbal.
Tcitos so os atos unilaterais praticados pelos Estados que se quedam inertes, e, em
regra, revelam o consentimento implcito. Expressos reproduzem a efetiva inteno dos
Estados. So espcies de atos unilaterais expressos:
Notificao: o ato pelo qual um Estado leva ao conhecimento de outro, ou de vrios
outros, um fato determinado que pode produzir efeitos jurdicos (Anzilotti). Pode ser
obrigatria (notificao no bloqueio verdadeira condio de forma) ou facultativa,
constitutiva ou declaratria (Celso D. de Albuquerque Mello, Curso de direito
internacional pblico, 15. ed., v. 1, p. 306).
Protesto: objetiva impedir a consolidao de um costume ou de uma conjuntura
prejudicial aos interesses estatais.
Reconhecimento: o ato por meio do qual um sujeito de direito internacional aceita
uma determinada situao de fato ou de direito e, eventualmente, declara consider-la
legtima (Sereni). Ele transforma situaes de fato em situaes jurdicas (Rousseau).
ato declaratrio, expresso ou tcito.
Renncia: o sujeito de Direito Internacional abdica de um direito prprio de forma
explcita.
As decises das organizaes internacionais (resolues, recomendaes, diretrizes,
declaraes) so modernamente apontadas como fonte de Direito das Gentes, sob a forma
de ato unilateral.

1.4 Princpios
Os princpios gerais so normas internacionais imperativas nos termos do art. 53 da
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados (1969):
nulo um tratado que, no momento de sua concluso, conflite com uma norma imperativa de Direito Internacional geral.
Para os fins da presente Conveno, uma norma imperativa de Direito Internacional geral uma norma aceita e
reconhecida pela comunidade internacional dos Estados como um todo, como norma da qual nenhuma derrogao
permitida e que s pode ser modificada por norma ulterior de Direito Internacional geral da mesma natureza.
A doutrina e a jurisprudncia internacionais atualmente consideram os princpios
gerais de Direito elemento suplementar em relao s lacunas no solucionadas pelos
tratados e costumes na ordem internacional (lex specialis derogat generali). Outra
considerao que tem sido feita diz respeito necessidade de distino entre os
princpios adotados pelos Estados e os princpios do Direito Internacional.
O Direito Internacional informado pelos seguintes princpios, dentre outros:
1. Princpio da no agresso.
2. Princpio da soluo pacfica dos litgios entre Estados.
3. Princpio da autodeterminao dos povos.
4. Princpio da proibio da propaganda de guerra.
5. Princpio do uso ou ameaa de fora.
6. Princpio da boa-f no cumprimento das obrigaes internacionais.
7. Princpio da no interveno nos assuntos internos dos Estados.
8. Princpio da igualdade soberana dos Estados.
9. Princpio do dever de cooperao internacional.
10. Princpio do pacta sunt servanda.
Direito Internacional e Direito Interno. A delimitao do campo de atuao do
Direito Internacional, que regula a sociedade internacional, e do Direito Interno de cada
Estado enseja diversas dvidas prticas e doutrinrias.
A Carta da Organizao das Naes Unidas (1945) prescreve:
Art. 2 A Organizao e seus membros, para a realizao dos propsitos mencionados no art. 1, agiro de acordo com
os seguintes princpios: (...)
7. Nenhum dispositivo da presente Carta autorizar as Naes Unidas a intervirem em assuntos que dependam
essencialmente da jurisdio interna de qualquer Estado ou obrigar os membros a submeterem tais assuntos a uma
soluo, nos termos da presente Carta; este princpio, porm, no prejudicar a aplicao das medidas coercitivas
constantes do Captulo VII.
Art. 39. O Conselho de Segurana determinar a existncia de qualquer ameaa paz, ruptura da paz ou ato de
agresso, e far recomendaes ou decidir que medidas devero ser tomadas de acordo com os arts. 41 e 42, a fim de
manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais.
Duas correntes doutrinrias se formaram com o escopo de definir a predominncia do
Direito Interno ou do Direito Internacional na soluo de controvrsias: teoria monista
(monismo) e teoria dualista (dualismo).
O monismo afirma a unicidade do sistema jurdico, sendo o Direito Interno e o
Internacional suas ramificaes. Segundo essa teoria, o Direito Internacional e o Direito
Interno so dois ramos de um mesmo sistema, emanam de uma s fonte. Assim, para os
monistas, o Direito um s, com diferentes primazias:
a. Monismo com primazia no Direito Interno (Nacionalista): essa teoria nega o
Direito Internacional, pois, para ela, sempre prevalecer o Direito Interno.
b. Monismo com primazia no Direito Internacional (Extremado): para essa teoria,
o Direito Internacional colocado em posio de superioridade, subordinando-se a
ele o Direito Interno. Assim, em caso de conflito prevalecer o Direito Internacional.
c. Monismo com primazia no Direito Internacional (Moderado): estabelece
tambm prevalncia do Direito Internacional, todavia, admite excees quando se
tratar de determinada matria, caso em que prevalecer o Direito Interno, tal como
ocorre quando se trata das normas constantes de Constituies Federais.
Para o dualismo (Dionsio Anzilotti, Itlia; e Carl Heinrich Triepel, Alemanha), o
Direito Interno e o Direito Internacional so sistemas distintos e independentes, com
diferentes reas de atuao. No se confundem, sendo tratados como ordens distintas e
incomunicveis.
A doutrina aponta as seguintes dissenses:
1. A primeira diferena de relaes sociais: na ordem internacional, o Estado o
nico sujeito de direito, enquanto na ordem interna aparece tambm o homem como
sujeito de direito.
2. A segunda diferena das fontes nas duas ordens jurdicas: o Direito Interno o
resultado da vontade de um Estado, enquanto o Direito Internacional tem como fonte a
vontade coletiva dos Estados, que se manifesta expressamente nos tratados-leis e
tacitamente no costume internacional. Triepel, neste aspecto, baseara-se em trabalhos
de Bergbohm e Binding, sendo que este ltimo j utilizara a expresso Vereinbarung
(conveno, ato-unio) em trabalho publicado um decnio antes. A Vereinbarung , na
definio de Binding, a fuso de vontades diferentes com um mesmo contedo. Ela se
manifestaria nas decises do Congresso etc. esta Vereinbarung que, para Triepel,
cria as normas internacionais. A Vereinbarung se diferenciaria do Vertrag
(contrato), em que as vontades tm contedo diferente.
3. A terceira diferena relativa estrutura das duas ordens jurdicas: a interna,
baseada em um sistema de subordinao, e a internacional, na coordenao. A
comunidade internacional uma sociedade paritria.
Esta concepo conduz denominada teoria da incorporao, isto , para que uma
norma internacional seja aplicada no mbito interno do Estado, preciso que este faa
primeiro a sua transformao em Direito Interno, incorporando-a ao seu sistema
jurdico. isso uma consequncia da completa independncia entre as duas ordens
jurdicas, o que significa dizer tambm que no existe uma possibilidade de conflitos
entre elas.
A Constituio republicana de 1988 proclama, em seu art. 5, 3, alterado pela
Emenda Constitucional n. 45/2004, a teoria da incorporao em relao aos direitos
humanos, em especial ao determinar que:
Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.
Por outro lado, o Supremo Tribunal Federal vem entendendo, desde antes desta
Emenda, que o tratado, ao ser incorporado ao Direito Interno, assenta-se como lei
ordinria federal.

1.4.1 Homologao de sentena estrangeira. Carta rogatria


Determina o art. 105, alnea i, da Constituio Federal que compete ao STJ a
homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias.
A competncia para a execuo dos dois institutos era do Supremo Tribunal Federal,
antes das alteraes da EC n. 45/2004.
O Protocolo de Las Leas sobre Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria
Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa, firmado pelos Estados integrantes do
Mercosul, atesta a extraterritorialidade de sentenas que preencham os requisitos do art.
20:
As sentenas e os laudos arbitrais a que se refere o artigo anterior tero eficcia extraterritorial nos Estados-Partes
quando reunirem as seguintes condies:
a) que venham revestidos das formalidades externas necessrias para que sejam
considerados autnticos no Estado de origem;
b) que estejam, assim como os documentos anexos necessrios, devidamente traduzidos
para o idioma oficial do Estado em que se solicita seu reconhecimento e execuo;
c) que emanem de um rgo jurisdicional ou arbitral competente, segundo as normas do
Estado requerido sobre jurisdio internacional;
d) que a parte contra a qual se pretende executar a deciso tenha sido devidamente citada
e tenha garantido o exerccio de seu direito de defesa;
e) que a deciso tenha fora de coisa julgada e/ou executria no Estado em que foi ditada;
f) que claramente no contrariem os princpios de ordem pblica do Estado em que se
solicita seu reconhecimento e/ou execuo.
Os requisitos das alneas (a), (c), (d), (e) e (f) devem estar contidos na cpia autntica da sentena ou do laudo arbitral.
Assim, no requer homologao a sentena estrangeira proferida em pas integrante do
Mercosul, desde que a sua execuo seja requerida em pas que tambm o integre,
preenchidos os requisitos do art. 20 do Protocolo.
A extraterritorialidade da sentena estrangeira tambm dispensa a expedio de carta
rogatria. Inicia-se o processo de execuo com a observncia do art. 20 do Protocolo.

1.4.2 Sntese Direito internacional pblico


Conceito: O Direito Internacional Pblico trata das relaes entre os sujeitos de Direito
Internacional (Estados e organismos internacionais), aplicando regras, princpios e
costumes internacionais.

1.4.3 Teorias
1) Teoria Monista: o Direito Internacional e o Direito Interno so dois ramos de um
mesmo sistema, emanam de uma s fonte.
Para os monistas, o Direito um s, com diferentes primazias:
a. monismo com primazia no Direito Interno (Nacionalista): nega-se o Direito
Internacional, pois para ela sempre prevalecer o Direito Interno;
b. monismo com primazia no Direito Internacional (Extremado): o Direito
Internacional colocado em posio de superioridade, subordinando-se a ele o
Direito Interno. Assim, em caso de conflito prevalecer sempre o Direito
Internacional;
c. monismo com primazia no Direito Internacional (Moderado): estabelece tambm
prevalncia do Direito Internacional, todavia admite excees quando se tratar de
determinada matria, caso em que prevalecer o Direito Interno, como ocorre quando
se trata das normas constantes de Constituies Federais.
2) Teoria Dualista: Direito Interno e Direito Internacional no se confundem, sendo
tratados como ordens distintas e incomunicveis.
A Constituio brasileira silente quanto teoria adotada, o que tem gerado inmeras
discusses doutrinrias.
Segundo Carlos Husek: A opo de cada pas. O Brasil no firmou a sua de forma
clara, o que pode ser visto atravs das normas constitucionais, que ora revelam uma
tendncia ao dualismo, ora ao monismo. Completa, ainda, que em determinadas
matrias somos monistas, em outras nem tanto, e ainda sobram aquelas em que firmamos
pelo dualismo. Algo nos parece certo, ao menos em uma primeira anlise: no somos
monistas com primazia na ordem interna (Curso de direito internacional pblico).
2

Tratados Internacionais

2.1 Conceito
Tratado o acordo internacional celebrado por escrito entre dois ou mais Estados ou
outros sujeitos de Direito Internacional, sob a gide do Direito Internacional,
independentemente de sua designao especfica.
2.2 Nomenclatura
H ampla divergncia doutrinria acerca das diversas denominaes aplicveis aos
documentos firmados pelos sujeitos de Direito Internacional. O termo tratado, mais
usual, no difere tecnicamente dos demais: convenes, acordos, pactos, ajustes etc. Em
regra, no h especificidade entre os diversos nomes consagrados documentalmente.
Prestigia-se o contedo, a finalidade buscada pelas partes no documento internacional.
Porm, podemos citar algumas correlaes aplicadas com maior frequncia. Adotaremos
aqui a terminologia apresentada por Celso D. de Albuquerque Mello (Curso de direito
internacional pblico, v. 1, p. 212), em razo do seu detalhamento, dentre outras:
1. Tratado: utilizado para os acordos solenes, por exemplo, tratado de paz.
2. Conveno: o tratado que cria normas gerais, por exemplo, conveno sobre mar
territorial.
3. Declarao: usada para os acordos que criam princpios jurdicos ou afirmam
uma atitude poltica comum (como a Declarao de Paris de 1856).
4. Ato: quando estabelece regras de direito (Ato Geral de Berlim de 1885). Entretanto,
existem atos entre Estados que no so tratados (Ata de Helsinki de 1975), j que no
produzem efeitos jurdicos obrigatrios; eles tm um carter normativo no aspecto
poltico ou moral.
5. Pacto: foi utilizado pela primeira vez no Pacto da Liga das Naes. um tratado
solene (Pacto de Renncia Guerra de 1928).
6. Estatuto: empregado para os tratados coletivos, geralmente estabelecendo normas
para os tribunais internacionais (Estatuto da CIJ).
7. Protocolo: normalmente pode ter dois significados: a) protocolo de uma
conferncia, que a ata de uma conferncia; b) protocolo-acordo, que um verdadeiro
tratado em que so criadas normas jurdicas (Protocolo de Aquisgrana, de 1818, sobre
os ministros residentes, utilizado, neste caso, como suplemento a um acordo j
existente).
8. Acordo: geralmente usado para os tratados de cunho econmico, financeiro,
comercial e cultural.
9. Modus vivendi: designa um acordo temporrio (modus vivendi de 1936 sobre a
navegao do Reno).
10. Concordata: so os assinados pela Santa S sobre assuntos religiosos. Tratam de
matria que seja de competncia comum da Igreja e do Estado. Observa Charles
Rousseau que, do ponto de vista material, a concordata regulamenta matria de ordem
interna (organizao do culto, disciplina, eclesistica, relao dos fiis com o
governo). Do ponto de vista formal, um tratado concludo entre dois sujeitos de
Direito Internacional. Para Hauriou, antigamente no era um verdadeiro tratado.
11. Compromisso: utilizado para os acordos sobre litgios que vo ser submetidos
arbitragem.
12. Troca de notas: so os acordos sobre matria administrativa. Tm mais de um
instrumento.
13. Acordos em forma simplificada: ou acordos executivos so aqueles que no so
submetidos ao Poder Legislativo para a aprovao. Muitas vezes, feitos por troca de
notas. So concludos pelo Poder Executivo.
14. Carta: o tratado em que se estabelecem direitos e deveres (Carta Social
Europeia). uma forma solene. Utilizado tambm para os instrumentos constitutivos de
organizaes internacionais (Carta da ONU).
15. Convnio: palavra utilizada para os tratados que versam sobre matria cultural ou
transporte.
16. Acomodao ou compromisso: palavra no utilizada no Brasil. um acordo
provisrio. Rousseau afirma que ele tem por finalidade regulamentar a aplicao de um
tratado anterior.
17. Gentlemens agreements ou Memorandum of Understanding (MOU):
acordos de cavalheiros regulamentados por normas morais. So bastante comuns nos
pases anglo-saxes. A sua finalidade fixar um programa de ao poltica. No
criam obrigao jurdica para o Estado, pois so assinados em nome pessoal. O acordo
no tem carter oficial.
18. Ajuste, arranjo e memorando: designam tratados de importncia secundria.
19. Acordo de sede: acordo em que um Estado permite a instalao fsica de uma
organizao internacional em seu territrio.

2.3 Classificao
Os tratados, fonte mais expressiva do Direito Internacional, revelam as normas jurdicas
adotadas pelos Estados e organizaes internacionais nos mais diversos assuntos.
A classificao das diversas espcies de tratados, apesar da escassa utilidade prtica,
bem como da ampla divergncia doutrinria sobre a sua constituio, apresentada para
fins didticos. A classificao mais usual acerca dos tratados utiliza dois critrios: o
formal e o material.
O critrio formal trata da classificao quanto ao nmero de partes e ao procedimento.
Quanto ao nmero de participantes, o tratado pode ser bilateral, que envolve apenas
dois sujeitos de Direito Internacional, e multilateral ou coletivo, devido participao
de trs ou mais partes. Em geral, os multilaterais contm clusula de adeso.
A participao de organizao internacional, formada por diversos Estados, singular.
Cada organizao internacional, independentemente de sua constituio, corresponde a
uma pessoa jurdica de Direito das Gentes.
Conforme o procedimento adotado, os tratados podem ser classificados em: solenes ou
em devida forma, ou acordos de forma simplificada.
Tratados solenes ou em devida forma apresentam o seguinte rito: 1. negociao; 2.
assinatura ou adoo; 3. aprovao legislativa estatal; 4. ratificao ou adeso.
Acordos em forma simplificada, acordos executivos ou executive agreements so os
tratados concludos pelo chefe do Poder Executivo, de forma direta, sem aprovao
parlamentar.
Os tratados classificam-se quanto matria em:
Tratados contratuais: caracterizam os acordos negociais em que as partes
concretizam uma operao jurdica, como uma cesso territorial, por exemplo. As
manifestaes volitivas dos contratantes tm carter diverso. Disciplinam matrias de
interesse especfico dos Estados ou organizaes internacionais acordantes.
Tratados normativos ou tratados-leis: so acordos definidores de normas gerais que
disciplinam direitos e deveres entre os sujeitos de Direito Internacional participantes. A
vontade expressa coincidente entre as partes.
Tratados-constituio: categorial especial de tratado que tem sido mencionada pela
doutrina moderna. Este se caracterizaria por no se limitar criao de normas gerais
de validade do direito internacional, mas tambm institucionalizaria um processo
internacional com rgos e poderes prprios e, acima de tudo, com uma vontade prpria,
diferente daquela dos Estados que contriburam para a sua formao (F. Orrego Vicua).
So exemplos de organismos institudos por estes tratados: a ONU, a OIT e a OEA
(Celso D. de Albuquerque Mello, Curso de direito internacional pblico, p. 220).
Os tratados distinguem-se, ainda: quanto qualidade das partes (Estados ou
organizaes internacionais); constitutivos de organizaes internacionais ou de
organismos desprovidos de personalidade jurdica (como tribunais arbitrais, comisses
mistas); quanto possibilidade de adeso, podem ser abertos ou fechados, conforme
possuam ou no clusula de adeso; quanto execuo em todo o espao territorial ou
apenas parte dele (ver art. 29, Conveno de Viena, 1969); quanto execuo no tempo,
podem ser transitrio, que origina uma situao jurdica esttica, objetiva e definitiva
(ex.: cesso de territrios), ou permanente, em que a relao jurdica dinmica,
protrai-se no tempo, seja a termo ou com prazo indefinido (ex.: tratado de cooperao); e
tambm mutveis, que so os tratados multilaterais que no exigem necessariamente a
participao de todos os membros para sua execuo, ou imutveis, aqueles em que o
descumprimento por qualquer das partes considerado violao com consequncias para
todas as partes indistintamente.

2.4 Requisitos de validade


A validade dos tratados est condicionada a quatro requisitos essenciais:
1. Capacidade das partes
Todo Estado tem capacidade para concluir tratados, nos termos do art. 6 da Conveno
de Viena sobre o Direito dos Tratados (1969). A aptido das organizaes
internacionais para a concluso de tratados est expressa no art. 6 da Conveno de
Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou
entre Organizaes Internacionais (1986). Os beligerantes, os insurgentes, a Santa S e
os territrios internacionalizados tambm podem celebrar tratados.
Cumpre esclarecer a extenso dessa capacidade em relao a cada sujeito de Direito
Internacional. Quanto aos Estados soberanos, ilimitada. Diversamente, os Estados
semissoberanos dependem da anuncia dos Estados protetores. A Constituio pode
autorizar os membros de uma federao a realizar tratados especficos nas suas esferas
de competncia. A Constituio Federal de 1988 prescreve que a Unio, os Estados, o
Distrito Federal e os Municpios podem, mediante aprovao prvia do Senado Federal,
realizar operaes externas de natureza financeira (art. 52, V). As organizaes
internacionais devem respeitar os limites impostos no ato constitutivo. H divergncia
quanto extenso dos acordos celebrados por organizaes insurgentes e beligerantes.
2. Habilitao dos agentes signatrios
A habilitao consiste na concesso de plenos poderes aos representantes dos entes
internacionais (plenipotencirios) para negociar e concluir tratados. A Conveno de
Viena (1986) assim define o termo plenos poderes, art. 2, alnea c:
Plenos poderes significa um documento expedido pela autoridade competente de um Estado ou pelo rgo competente
de uma organizao internacional e pelo qual so designadas uma ou vrias pessoas para representar o Estado ou a
organizao na negociao, adoo ou autenticao do texto de um tratado, para manifestar o consentimento do Estado
ou da organizao em obrigar-se por um tratado ou para praticar qualquer outro ato relativo a um tratado;
Chefes de Estado, chefes de governo, ministros das Relaes Exteriores,
representantes acreditados pelos Estados perante uma conferncia internacional,
representantes acreditados pelos Estados perante uma organizao internacional ou um de
seus rgos, e chefes de misses permanentes perante organizao internacional ou
Estado: so representantes dos Estados em razo das funes que desenvolvem e suas
atuaes para a adoo do texto de um tratado prescindem da apresentao da carta de
plenos poderes. Note-se que os chefes de misses permanentes no necessitam da carta
de plenos poderes nos tratados bilaterais realizados apenas entre o Estado acreditante e
acreditados.
Secretrios-gerais e secretrios-gerais adjuntos so os representantes das organizaes
internacionais que esto dispensados da apresentao do instrumento de plenos poderes.
Delegaes nacionais so utilizadas para representar Estados durante a negociao. O
chefe da delegao o plenipotencirio, enquanto os delegados, assessores e suplentes
so assistentes.
Os chefes de Estado e os chefes de governo dispem de representatividade originria,
enquanto os demais tm representatividade derivada.
A carta de plenos poderes, expedida pelo chefe de Estado, deve ser apresentada em
momento anterior ao incio da negociao ou aps a habilitao do plenipotencirio.
3. Consentimento mtuo
O consentimento a aquiescncia dos sujeitos de Direito Internacional aos termos
acordados durante a negociao e se expressa por meio da assinatura dos signatrios. A
assinatura do tratado perfaz de forma definitiva o compromisso entre os pactuantes,
independentemente da estipulao ou no de vacatio legis.
Ratificao o ato unilateral com que o sujeito de Direito Internacional, signatrio de
um tratado, exprime definitivamente, no plano internacional, sua vontade de obrigar-se.
A manifestao volitiva dos entes participantes de um tratado deve estar isenta de
qualquer espcie de vcio do consentimento. A Conveno de Viena (1968/1986) prev a
possibilidade de ocorrncia dos seguintes vcios: erro, dolo, corrupo e coao do
representante de um Estado, e coao de um Estado pela ameaa ou emprego de fora.
4. Objeto lcito e possvel
O objeto capaz de validar um tratado deve ser lcito, possvel, moral e estar em
consonncia com as normas imperativas de Direito Internacional geral (jus cogens).
O art. 53 da Conveno de Viena (1969/1986) define norma imperativa de Direito
Internacional geral como aquela aceita e reconhecida pela comunidade internacional dos
Estados como um todo, da qual nenhuma derrogao permitida, e que s pode ser
modificada por uma norma de Direito Internacional geral da mesma natureza.
2.5 Efeitos
O incio da vigncia dos tratados na ordem internacional e na ordem interna de cada
Estado impe a sua execuo e a consequente produo de efeitos sobre os pactuantes.
Aplica-se o princpio pacta tertiis nec nocent nec prosunt os tratados no beneficiam
nem prejudicam terceiros.
O tratado ocupa, no Estado, a mesma posio das normas jurdicas ordinrias ou o
mesmo patamar constitucional, caso seja recebido como emenda. O Legislativo, o
Executivo e o Judicirio esto sujeitos aos tratados firmados pelo Estado.
Os tratados, em regra, produzem efeitos entre as partes em razo do princpio da
relatividade; porm, h situaes em que incidem efeitos sobre terceiros, criam-se
direitos ou obrigaes.
Efeito difuso decorre de situaes jurdicas objetivas que atingem todos os demais
Estados. A doutrina cita, como exemplo, as questes territoriais, modificao da linha
limtrofe de separao entre Estados.
Efeito aparente clusula de nao mais favorecida. Este o caso em que
determinado terceiro sofre consequncias diretas de um tratado geralmente bilateral
por fora do disposto em tratado anterior, que vincule a uma das partes. Os Estados A e B
celebram em 1975 um tratado de comrcio em que se concedem favores mtuos, cada um
deles prometendo gravar os produtos originrios do outro com uma alquota privilegiada
do imposto de importao. Fica estabelecido que, se no futuro um deles vier a tributar
com alquota ainda mais baixa os produtos de outra nao qualquer, o copactuante de
agora ter direito imediato a igual benefcio. Isto , em linhas rudimentares, a clusula da
nao mais favorecida (Jos Francisco Rezek, Direito internacional pblico. Curso
elementar, p. 81).
Previso convencional de direitos para terceiros: art. 36 da Conveno de Viena
(1969). Esta disposio, feita a um ou mais Estados ou grupo de Estados, requer o seu
consentimento. O consentimento presume-se at manifestao em contrrio, a menos que o
tratado disponha diversamente.
Previso convencional de obrigaes para terceiros: sistema de garantias art. 35
da Conveno de Viena (1969): Uma obrigao nasce para um terceiro Estado de uma
disposio de um tratado se as partes no tratado tiverem a inteno de criar a obrigao
por meio dessa disposio e o terceiro Estado aceitar expressamente, por escrito, essa
obrigao.

2.6 Ratificao. Adeso


A ratificao, bem como a aprovao, a aceitao e a adeso, ato internacional pelo
qual um Estado estabelece, no plano internacional, a sua anuncia e sujeio aos termos
de um tratado.
No Brasil, o chefe de Estado promove a ratificao do tratado aps a aprovao do
Congresso Nacional. A ratificao ocorre quando o pas signatrio participou do
processo de elaborao do tratado. Diferentemente da adeso, que quando o pas
signatrio no participou do processo de feitura do tratado, aderindo a ele
posteriormente.

2.7 Promulgao
A promulgao certifica a existncia vlida do tratado, bem como sua executoriedade no
mbito de competncia do Estado ou organizao internacional participante.
Celso de Albuquerque Mello acrescenta que, em alguns pases, como Frana e EUA,
aplica-se a chamada promulgao tcita. H apenas a publicao, sem que se ordene
qualquer coisa. Para o autor, o importante a executoriedade do tratado e esta s
possvel, no plano interno, com a publicao que leva ao conhecimento de todos a
existncia daquela norma internacional, que j obrigatria no mbito internacional
(Curso de direito internacional pblico, p. 241).

2.8 Registro e publicao


A publicao leva ao conhecimento da populao a existncia e a executoriedade do
tratado, j atestadas por intermdio do instituto da promulgao. Assim, uma vez
publicado o tratado, a todos dado conhecimento de seus termos e do incio de sua
vigncia. A publicao, da mesma forma que a promulgao, destina-se produo de
efeitos na esfera de competncia do Estado signatrio.
Determinam o art. 81 da Conveno de Viena (1986) e o art. 102 da Carta das Naes
Unidas que os tratados, aps o incio de sua vigncia, devem ser remetidos Secretaria
das Naes Unidas para registro ou classificao e inscrio no repertrio, conforme o
caso, bem como para publicao.

2.9 Aplicabilidade e interpretao dos tratados


A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados (1969) dispe, na Parte III do seu
texto, sobre a observncia, aplicao e interpretao dos tratados.
A primeira regra a ser seguida diz respeito ao pacta sunt servanda: todo tratado em
vigor obriga as partes e deve ser cumprido de boa-f.
As regras referentes aplicabilidade dos tratados com normas contraditrias esto na
Seo 2 da Conveno e so sintetizadas por Celso de Albuquerque Mello (Curso de
direito internacional pblico, p. 223) nestes termos:
1. a regra geral que o mais recente prevalece sobre o anterior quando as partes
contratantes so as mesmas nos dois tratados;
2. quando os dois tratados no tm como contratantes os mesmos Estados:
a. entre um Estado-parte em ambos os tratados e um Estado-parte somente no tratado
mais recente, aplica-se o mais recente;
b. entre um Estado-parte em ambos os tratados e um Estado-parte somente no tratado
anterior, aplica-se o anterior;
3. entre os Estados-partes nos dois tratados s se aplica o anterior no que ele no for
incompatvel com o novo tratado.
A interpretao dos tratados a forma mais usual de soluo de controvrsias entre os
textos.

2.10 Vigncia contempornea e diferida


Como regra, um tratado entra em vigor na forma e na data previstas no instrumento ou
acordadas pelas partes (art. 24 da Conveno de Viena, 1986). Ausente esse termo,
considera-se em vigor o tratado a partir do instante em que Estados e organizaes
internacionais manifestam o consentimento em se obrigar pelo disposto no acordo.
Vigncia contempornea do consentimento: caracteriza-se pela imediata entrada em
vigor do tratado, em seguida aprovao final. O documento no institui a vacatio legis.
Em geral, ocorre na troca de notas e nos tratados bilaterais. Os tratados coletivos
restritos permitem, em razo do pequeno nmero de partes e atingido o quorum, a
vigncia contempornea.
Vigncia diferida de consentimento: estipula-se o perodo de vacatio legis, que
permite o conhecimento dos termos do tratado pelos Estados em toda a sua extenso. O
efeito diferido determina a vigncia do tratado no plano internacional em momento
anterior produo dos seus efeitos no espao territorial do Estado pactuante. Em regra,
estipula-se o prazo de 30 dias.

2.11 Incorporao ao direito interno


A aquiescncia do Estado soberano aos acordos internacionais constitui pressuposto para
que ocorra a incorporao ao Direito Interno.
O Direito Internacional indiferente ao mtodo eleito pelo Estado para promover a
recepo da norma convencional por seu ordenamento jurdico. Importa-lhe to s que o
tratado seja, de boa-f, cumprido pelas partes. Nos Pases Baixos, entre 1906 e 1953,
ignorava-se conscientemente qualquer prtica expressiva do fenmeno da recepo;
atitude que, ao gosto dos pensadores monistas, retratava a operatividade da norma
internacional por sua prpria e originria virtude, sem o permeio de qualquer diploma
interno de incorporao. No Reino Unido nada se faz, at hoje, que corresponda
promulgao por lei, decreto, ou o que mais seja dos tratados internacionais (Jos
Francisco Rezek, Direito internacional pblico: curso elementar, p. 78).
Tratados que versam sobre Direitos Humanos e a EC n. 45/2004. Esta Emenda
Constitucional estabeleceu que os tratados que versam sobre Direitos Humanos
aprovados pelo Congresso Nacional, em dois turnos em cada uma de suas casas e por
maioria de 3/5 de seus membros, tenham status de emendas constitucionais.
Cumpre descerrar, no entanto, que sempre existiu uma contraposio entre a opinio
prevalecente na doutrina e o entendimento do STF. Esta discrepncia entre a opinio
doutrinria e a jurisprudencial encontrava seu pice no tema de direitos humanos. De
fato, era opinio quase que unnime na doutrina ptria a interpretao dos tratados de
direitos fundamentais ou direitos humanos como normas de carter constitucional e de
aplicao imediata, em face dos 1 e 2 da CF. Saliente-se que no era o que vinha
prevalecendo no STF, para quem os tratados, quaisquer que sejam sua natureza, teriam
fora de lei ordinria, podendo, por ela, ser alterados.
A doutrina no vem revelando tambm uniformidade de vista em relao aprovao
da EC n. 45/2004 e seus especficos efeitos atinentes aos tratados internacionais. Com
efeito, poder-se-ia verificar a criao de dois grupos de tratados sobre direitos humanos:
o primeiro, aprovado pelo quorum supra (art. 5, 3, da CF, acrescentado pela EC n.
45/2004, adotando-se o mesmo processo legislativo de aprovao das emendas
constitucionais), e o segundo, aprovado sem quorum especial, com hierarquia de lei
ordinria.
Diante disso, podemos questionar ainda a situao daqueles tratados aprovados antes
da EC n. 45/2004. Segundo o entendimento que vem ganhando fora, para que tenham
status de emenda constitucional, os tratados sobre direitos humanos aprovados antes da
EC n. 45/2004 devem ser incorporados ao Direito Interno da mesma forma que o so
aqueles tratados internacionais que versem sobre outras matrias, que no a de direitos
humanos. H a exigncia ainda, segundo parcela da doutrina, de que se obedea ao
mesmo procedimento de elaborao das emendas constitucionais.

2.12 Violao
substancial a violao de um tratado em duas hipteses previstas pela Conveno de
Viena (1986):
1. rejeio do tratado no sancionada pela Conveno;
2. violao de uma disposio essencial para a consecuo do objetivo ou da
finalidade do tratado.
A violao substancial de um tratado bilateral por uma das partes autoriza a outra a
suspender a execuo, no todo ou em parte, ou a proceder extino do acordo. Caso o
tratado seja multilateral, a violao autoriza:
1. s outras partes, por consentimento unnime, suspenderem a execuo, no todo ou em
parte, ou extinguirem o acordo, quer nas relaes entre elas e o Estado faltoso, quer
entre todas as partes;
2. a uma parte essencialmente prejudicada pela violao invocar a suspenso da
execuo, no todo ou em parte, apenas nas relaes entre ela e o Estado faltoso;
3. a qualquer parte invocar a violao como causa para suspender a execuo do
tratado, no todo ou em parte, no que lhe diga respeito, se o tratado for de tal natureza
que uma violao substancial de suas disposies por uma parte modifique
radicalmente a situao de cada uma das partes quanto ao cumprimento posterior de
suas obrigaes decorrentes do tratado.

2.13 Conflito entre tratado e norma de direito interno


O Direito Internacional no tem o condo de regular o Direito Interno dos Estados
integrantes da comunidade internacional. Os Estados soberanos so regidos por sua
prpria Constituio, e todas as demais normas caracterizam-se como
infraconstitucionais, devendo compatibilidade aos seus termos. Assim, a primeira
concluso a que chegamos que os tratados internacionais, independentemente da
espcie, para serem incorporados ao ordenamento jurdico interno no podem contrariar
a Lei Maior do Estado. Nesse sentido, discorre precisamente J. F. Rezek.
Embora sem emprego de linguagem direta, a Constituio brasileira deixa claro que os
tratados se encontram aqui sujeitos ao controle de constitucionalidade.
Por outro lado, importante ressaltar que o Direito Internacional originrio de uma
sociedade descentralizada e o fenmeno da globalizao induz essa mesma sociedade a
repensar os contornos da soberania estatal. A doutrina majoritria prega a prevalncia do
Direito Internacional sobre o Direito Interno.
Diverge-se ainda sobre a melhor conjugao aplicvel s leis infraconstitucionais e
aos tratados de Direito Internacional. Duas so as hipteses:
1. Prevalncia dos tratados sobre o Direito Interno: os tratados sobrepem-se ao
ordenamento jurdico vigente em funo de sua superioridade hierrquica. As normas
posteriores no tm o condo de embargar sua eficcia.
2. Paridade entre o tratado e a lei nacional: os tratados posicionam-se no mesmo
patamar da legislao federal. Havendo divergncia entre esses textos, prevalece o
mais recente. Esse o sistema aplicado nos Estados Unidos da Amrica.

2.14 Extino
A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados prescreve, em seu art. 54, que a
extino de um tratado ou a retirada de uma das partes pode ter lugar:
1. de conformidade com as disposies do tratado; ou
2. a qualquer momento, pelo consentimento de todas as partes, aps consulta aos outros
Estados e organizaes internacionais.
Os tratados podem ser extintos por diversas formas:
a. trmino do prazo de vigncia: podem as partes impor ao tratado prazo de
vigncia;
b. consentimento mtuo: as partes integrantes do tratado, em comum acordo,
resolvem pela sua extino;
c. denncia: a manifestao volitiva de uma das partes no sentido de no se sujeitar
mais aos termos do tratado. Ato unilateral, a denncia, nos acordos bilaterais, d
ensejo sua extino. Diversamente, os tratados coletivos no se extinguem com a
denncia; apenas alterada a sua composio. Tratados de vigncia esttica (ex.:
acordo que delimita fronteira), em regra bilaterais, no admitem denncia unilateral;
d. execuo integral: ocorre no momento em que atingida a finalidade para a qual
foi institudo o acordo (ex.: delimitao de fronteira);
e. inviabilidade da execuo: a impossibilidade jurdica ou fsica para a execuo
extingue o tratado, mas no pode o empecilho alegado pela parte ser proveniente de
sua violao ao acordo;
f. condio resolutria: realizado o evento (condio resolutria positiva) ou na falta
de sua realizao (condio resolutria negativa) extingue-se o tratado, desde que
convencionado expressamente pelas partes;
g. caducidade: ocorre com a falta de aplicabilidade do tratado por longo perodo ou
com a sedimentao de um costume contrrio aos seus termos;
h. renncia do beneficirio: a renncia das vantagens provenientes do tratado apenas
pelo beneficirio causa de extino porque a parte contrria no prejudicada;
i. guerra: nos dias atuais, a guerra faz com que terminem os tratados bilaterais entre
os beligerantes. Todavia, existem certos tratados que so mantidos, a despeito da
guerra: 1) os tratados que constituram situaes objetivas, por exemplo, que
estipularam limites ou cesses territoriais e foram integralmente executados (pacta
transitoria); 2) os tratados cuja finalidade serem aplicados durante as guerras (ex.:
Conveno de Haia, de 1907, sobre conduta de guerra); 3) tratados multilaterais entre
beligerantes e neutros tambm no so revogados: os seus efeitos so suspensos entre
os beligerantes e mantidos em relao aos Estados neutros; com o trmino da
guerra, eles voltam a produzir plenamente os seus efeitos (Celso D. de Albuquerque
Mello, Curso de direito internacional pblico, p. 259);
j. inexecuo por uma das partes: a violao do tratado por uma das partes autoriza
a sua suspenso ou execuo;
k. ruptura das relaes diplomticas e consulares: pode acarretar o trmino do
tratado se elas forem imprescindveis sua execuo (Maresca);
l. fato de terceiro: os contratantes concedem a uma pessoa estranha ao tratado o
poder de extingui-lo.

2.15 Estrutura
A estrutura dos tratados composta, em regra, pelo prembulo e pela parte dispositiva,
podendo conter anexos complementares.
O prembulo consiste em um relatrio sucinto acerca das partes pactuantes, da matria
objeto do tratado etc.
Dispositivo o prprio corpo do tratado, organizado por artigos em linguagem
jurdica.
Anexos so complementos s matrias sedimentadas no dispositivo dos tratados.

2.16 Efeitos perante terceiros


A regra a de que os tratados s produzem efeitos interpartes, contudo h excees, a
saber:
1) efeito difuso: atinge todos os Estados, pois se refere a situaes juridicamente
objetivas. Ex.: tratado entre Estados condminos de rio interior que resolvem abrir
navegao de outros Estados;
2) efeito aparente: ocorre quando o tratado estabelecer que as partes gozaro de
vantagens e privilgios que uma delas vier a conceder a outros Estados, por outro
tratado;
3) efeito de direito a terceiros: esse efeito foi estabelecido expressamente pelo
art. 36 da Conveno de Viena. o que ocorre, por exemplo, com os tratados abertos a
adeso. Essa possibilidade gera o direito de adeso ao tratado aos Estados que no
fazem parte dele;
4) efeito de obrigaes a terceiros: ocorre quando o terceiro anuir obrigao.
Ex.: quando a execuo de um tratado for proposta no todo ou em parte, sob a garantia
do Estado-garante.

2.17 Conveno Americana de Direitos Humanos


Priso civil do depositrio infiel
A Conveno Americana de Direito Humanos Pacto de San Jos da Costa Rica ,
ratificada pelo Brasil, sem qualquer reserva, em 1992, visa ao respeito dos direitos e
liberdades nela reconhecidos, garantindo-se o seu livre e pleno exerccio a toda pessoa
que est sujeita sua jurisdio, sem qualquer discriminao.
O art. 7 (n. 7) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, de 1969 dispe que:
Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados de
autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao
alimentar.
Antes da edio da EC n. 45/2004, existia grande discusso doutrinria acerca da
hierarquia dos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos em nosso
ordenamento jurdico, tendo por fundamento o art. 5, 2, da CF, ou seja, acerca do
status constitucional dos tratados de direitos humanos.
Estabelece a EC n. 45/2004, em seu art. 5, 3:
Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados,
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Com efeito, a citada emenda passou a prever expressamente que os tratados e
convenes internacionais equivalero s emendas constitucionais quando tratarem de
matria relativa a direitos humanos e forem aprovados pelo Congresso Nacional, em dois
turnos, pelo quorum de trs quintos dos votos dos respectivos membros.
Preenchidos tais requisitos, o tratado ter status de norma constitucional, podendo,
inclusive, tornar-se imune a supresses ou redues futuras, diante do que dispe o art.
60, 4, IV, da CF.
No que se refere aos tratados sobre direitos humanos anteriores EC n. 45/2004 j
ratificados, prevalecia o entendimento de que, por no terem sido submetidos a esse
quorum especial de votao, continuariam valendo como mera legislao inferior (lei
ordinria), sem possibilidade de alterar a Constituio.
Com efeito, embora o Pacto de San Jos da Costa Rica vedasse expressamente a priso
civil do depositrio infiel, somente permitindo-a na hiptese de dvida alimentar, havia
entendimentos no sentido de admissibilidade da referida priso (art. 5, LXVII), baseados
no argumento de que o Pacto de San Jos da Costa Rica no fora submetido a quorum
qualificado em sua aprovao, tendo, portanto, status de legislao ordinria, no
podendo prevalecer sobre a Constituio.
Contudo, em 3 de dezembro de 2008, no julgamento do Recurso Extraordinrio n.
466.343/SP, o STF firmou o entendimento majoritrio (8 votos) de que inconstitucional
a priso civil do depositrio infiel.
A esse respeito, vejamos o entendimento do Relator do citado recurso, Ministro Cezar
Peluso:
No se pode perder de vista que, hoje, vivemos em um Estado Constitucional
Cooperativo, identificado pelo Professor Peter Hberle como aquele que no mais se
apresenta como um Estado Constitucional voltado para si mesmo, mas que se
disponibiliza como referncia para os outros Estados Constitucionais membros de uma
comunidade, e no qual ganha relevo o papel dos direitos humanos e fundamentais. Para
Hberle, ainda que, numa perspectiva internacional, muitas vezes a cooperao entre os
Estados ocupe o lugar de mera coordenao e de simples ordenamento para a
coexistncia pacfica (ou seja, de mera delimitao dos mbitos das soberanias
nacionais), no campo do direito constitucional nacional, tal fenmeno, por si s, pode
induzir ao menos a tendncias que apontem para um enfraquecimento dos limites entre o
interno e o externo, gerando uma concepo que faz prevalecer o direito comunitrio
sobre o direito interno. Nesse contexto, mesmo conscientes de que os motivos que
conduzem concepo de um Estado Constitucional Cooperativo so complexos,
preciso reconhecer os aspectos sociolgico-econmico e ideal-moral como os mais
evidentes. E no que se refere ao aspecto ideal-moral, no se pode deixar de considerar a
proteo aos direitos humanos como a frmula mais concreta de que dispe o sistema
constitucional, a exigir dos atores da vida sociopoltica do Estado uma contribuio
positiva para a mxima eficcia das normas das Constituies modernas que protegem a
cooperao internacional amistosa como princpio vetor das relaes entre os Estados
Nacionais e a proteo dos direitos humanos como corolrio da prpria garantia da
dignidade da pessoa humana.
Salienta ainda que:
Diante do inequvoco carter especial dos tratados internacionais que cuidam da
proteo dos direitos humanos, no difcil entender que a sua internalizao no
ordenamento jurdico, por meio do procedimento de ratificao previsto na Constituio,
tem o condo de paralisar a eficcia jurdica de toda e qualquer disciplina normativa
infraconstitucional com ela conflitante. Nesse sentido, possvel concluir que, diante da
supremacia da Constituio sobre os atos normativos internacionais, a previso
constitucional da priso civil do depositrio infiel (art. 5, inciso LXVII) no foi
revogada pela ratificao do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art. 11)
e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos Pacto de San Jos da Costa Rica
(art. 7, 7), mas deixou de ter aplicabilidade diante do efeito paralisante desses
tratados em relao legislao infraconstitucional que disciplina a matria,
includos o art. 1.287 do Cdigo Civil de 1916 e o Decreto-Lei n. 911, de 1 de outubro
de 1969. Tendo em vista o carter supralegal desses diplomas normativos internacionais,
a legislao infraconstitucional posterior que com eles seja conflitante tambm tem sua
eficcia paralisada. o que ocorre, por exemplo, com o art. 652 do novo Cdigo Civil
(Lei n. 10.406/2002), que reproduz disposio idntica ao art. 1.287 do Cdigo Civil de
1916. Enfim, desde a ratificao pelo Brasil, no ano de 1992, do Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos (art. 11) e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos
Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7), no h base legal para aplicao da parte
final do art. 5, inciso LXVII, da Constituio, ou seja, para a priso civil do depositrio
infiel. De qualquer forma, o legislador constitucional no fica impedido de submeter o
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e a Conveno Americana sobre
Direitos Humanos Pacto de San Jos da Costa Rica, alm de outros tratados de direitos
humanos, ao procedimento especial de aprovao previsto no art. 5, 3, da
Constituio, tal como definido pela EC n. 45/2004, conferindo-lhes status de emenda
constitucional.
Em concluso, o Ministro Relator entende que:
Desde a ratificao, pelo Brasil, sem qualquer reserva, do Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos (art. 11) e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos
Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7), ambos no ano de 1992, no h mais base
legal para priso civil do depositrio infiel, pois o carter especial desses diplomas
internacionais sobre direitos humanos lhes reserva lugar especfico no ordenamento
jurdico, estando abaixo da Constituio, porm acima da legislao interna.
O status normativo supralegal dos tratados internacionais de direitos humanos
subscritos pelo Brasil, dessa forma, torna inaplicvel a legislao infraconstitucional
com ele conflitante, seja ela anterior ou posterior ao ato de ratificao. Assim ocorreu
com o art. 1.287 do Cdigo Civil de 1916 e com o Decreto-Lei n. 911/69, assim como em
relao ao art. 652 do novo Cdigo Civil (Lei n. 10.406/2002).
A priso civil do devedor-fiduciante no mbito do contrato de alienao fiduciria em
garantia viola o princpio da proporcionalidade, visto que: a) o ordenamento jurdico
prev outros meios processuais-executrios postos disposio do credor-fiducirio
para a garantia do crdito, de forma que a priso civil, como medida extrema de coero
do devedor inadimplente, no passa no exame da proporcionalidade como proibio de
excesso (bermassverbot), em sua trplice configurao: adequao (Geeingnetheit),
necessidade (Erforderlichkeit) e proporcionalidade em sentido estrito; e b) o Decreto-
Lei n. 911/69, ao instituir uma fico jurdica, equiparando o devedor-fiduciante ao
depositrio, para todos os efeitos previstos nas leis civis e penais, criou uma figura
atpica de depsito, transbordando os limites do contedo semntico da expresso
depositrio infiel insculpida no art. 5, inciso LXVII, da Constituio e, dessa forma,
desfigurando o instituto do depsito em sua conformao constitucional, o que perfaz a
violao ao princpio da reserva legal proporcional (Vorbehalt des verhltnismssigen
Gesetzes).
A priso civil do depositrio infiel no mais se compatibiliza com os valores
supremos assegurados pelo Estado Constitucional, que no est mais voltado apenas para
si mesmo, mas compartilha com as demais entidades soberanas, em contextos
internacionais e supranacionais, o dever de efetiva proteo dos direitos humanos
(fonte: www.stf.jus.br).

2.18 Conveno sobre os Aspectos Civis do Sequestro


Internacional de Crianas
A Conveno sobre os Aspectos Civis do Sequestro Internacional de Crianas, tambm
chamada Conveno de Haia, de 1980, em vigor em mais de 60 pases, foi ratificada pelo
Brasil, formalmente, em abril de 2000 (Decreto n. 3.413), e est em vigor desde 1 de
janeiro de 2000.
Os Estados signatrios dessa Conveno, convictos de que os interesses da criana so
de primordial importncia em todas as questes relativas sua guarda, comprometeram-
se a proteg-la, no plano internacional, dos efeitos prejudiciais resultantes de mudana de
domiclio ou de reteno ilcitas (sequestro parental) e estabelecer procedimentos que
garantam o retorno imediato da criana ao Estado de sua residncia habitual, bem como
assegurar a proteo do direito de visita. Trata-se, na verdade, de compromisso assumido
entre os pases signatrios, no qual o pas de residncia habitual do menor e o pas onde
este se achar ilicitamente obrigam-se a assegurar o imediato retorno de criana
transferida ilicitamente ou retida, uma vez que o sequestro interparental prejudicial
ao menor, que tem direito a manter contato com ambos os pais.
Antes da adeso do Brasil Conveno de Haia, de 1980, que estabelece
procedimento de auxlio direto quando uma criana sequestrada por um de seus pais e
levada a pas diverso de sua moradia, cabia ao outro pai ou me ingressar na justia
estrangeira, o que se dava sem respaldo das autoridades brasileiras. Inversamente,
quando a criana era sequestrada e trazida para o Brasil, a deciso estrangeira de sua
restituio deveria ser homologada pelo Supremo Tribunal Federal.
Com efeito, a Conveno sobre os Aspectos Civis do Sequestro Internacional de
Crianas prev mecanismos de carter processual que buscam viabilizar o retorno da
criana ao seu pas de residncia habitual, no qual ser discutida a sua guarda.
Pode-se dizer que um tratado multilateral, como a Conveno de Haia, de 1980, insere
os Estados em um regime internacional de localizao e avaliao da real situao da
criana, que dever ser restituda ao Estado de residncia habitual, independentemente da
nacionalidade das pessoas envolvidas, consoante disposio do art. 16 da Conveno.
Portanto, pode-se concluir que o foro competente para processar e julgar uma demanda
sobre guarda de menores que foram transferidos ou mantidos ilicitamente em outro pas
o da residncia habitual da criana.
Como exemplo, podemos citar o caso do menino Sean Goldman. O pai biolgico
(norte-americano) e o padrasto juntamente com a famlia materna (brasileiros)
disputavam a guarda do menor h mais de 5 anos.
Em junho de 2004, a me veio com o menino para o Brasil passar frias e dois dias
depois comunicou ao seu marido que no mais retornaria aos Estados Unidos com o filho.
Afirmou que queria o divrcio e a guarda do menor, ajuizando, em seguida, uma ao de
guarda, a qual foi deferida. Em 2007, casou-se novamente, no Rio de Janeiro. Em agosto
de 2008, em decorrncia de complicaes no parto da filha do seu segundo casamento
(no Brasil), veio a falecer.
Iniciou-se, portanto, uma nova disputa pela guarda do menino, agora entre o pai
biolgico e o padrasto, que pede o reconhecimento da paternidade socioafetiva.
O pai biolgico ingressou na justia americana reivindicando a guarda do menor,
alegando que, na ausncia da me, seu direito de pai lquido e certo. Recorreu tambm
s autoridades americanas e registrou o caso como sequestro, nos termos da Conveno
Internacional de Haia.
Em outubro de 2005, um juiz federal do Rio de Janeiro entendeu que a transferncia do
menor para o Brasil ocorreu de maneira ilegal. Contudo, se a criana estivesse adaptada
ao novo ambiente h mais de um ano, uma clusula do tratado permitia que ela fosse
mantida no Brasil, e assim permitiu que a me continuasse com a custdia do filho, a qual
foi transferida, aps sua morte, para o padrasto e segundo marido.
A 2 Vara da Famlia do Rio de Janeiro havia concedido a guarda e posse provisrias
do menor ao padrasto. Todavia, essa deciso foi revogada, em razo da incompetncia
absoluta do juzo.
Por r. deciso da 16 Vara Federal do Rio de Janeiro, entendeu-se que o poder familiar
atinente criana pertence, exclusivamente, ao pai biolgico, devendo por este ser
exercido, ipso facto, e de pleno direito. Contudo, como a criana ainda se encontra
irregularmente na posse do padrasto, o juiz estabeleceu o chamado regime de transio de
guarda, que acontecer no Brasil. Essa deciso encontra-se temporariamente suspensa em
razo de liminar concedida pelo TRF da 2 Regio (fonte www.conjur.com.br/dl/regime-
transiao-sea).
Por pedido da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica
(SEDH), a Advocacia-Geral da Unio ingressou com uma ao na 16 Vara Federal do
Rio de Janeiro a fim de que a guarda do menor seja restituda ao pai biolgico.
Em audincia pblica, realizada em 22 de abril de 2009, o ministro da Secretaria
Especial de Direitos Humanos, Paulo Vannuchi, defendeu que o menino Sean Goldman
fique no Brasil com seus parentes brasileiros, mas que seu pai biolgico David Goldman
tenha direitos irrestritos de visit-lo. O ministro observou, no entanto, que a deciso
sobre o destino do menino da Justia brasileira.
Uma deciso unilateral da Justia brasileira, seja qual for essa deciso, a Secretaria
de Direitos Humanos est convencida de que ter danos para a criana, disse o ministro
Vannuchi. E acrescentou: Essa criana no deve ser forada a decidir se quer ficar ou
no no Brasil, porque poder trazer danos psquicos extremamente graves (fonte:
www.agenciabrasil.gov.br).
Vale dizer que a Conveno de Haia, de 1980, encontra-se atualmente vigente em
setenta e oito pases, possuindo profundo carter preventivo ao servir como desestmulo
conduta de subtrao de crianas do seu convvio familiar.
O presidente do Supremo Tribunal Federal, ministro Gilmar Mendes, amparado em
decises da Corte, cassou liminar concedida anteriormente pelo ministro Marco Aurlio
e determinou a entrega do menor Sean Goldman ao pai David Goldman, que deve retornar
aos Estados Unidos. As decises foram tomadas em dois pedidos de Mandados de
Segurana ajuizados na Corte, respectivamente, pela Advocacia-Geral da Unio e pelo
pai biolgico de Sean. Os mandados de segurana questionam deciso do ministro Marco
Aurlio nos autos do HC 101.985, que suspendeu determinao do Tribunal Regional
Federal da 2 Regio autorizando o retorno do menino, e permitiu sua permanncia com a
famlia materna, no Rio de Janeiro (MS 28.524 e MS 28.525).
Em sua deciso, o ministro Gilmar Mendes citou seis razes para acatar o pedido da
Unio e do pai biolgico de Sean e cassar a liminar que suspendeu a deciso do TRF-2.
O ministro lembra, em primeiro lugar, que o caso j foi amplamente debatido no prprio
STF por ocasio do julgamento da ADPF 172, ajuizada pelo Partido Progressista (PP)
contra a aplicao da Conveno de Haia, que trata do sequestro internacional de
crianas. Na ocasio, os ministros no conheceram da ADPF e se manifestaram no
sentido de que deveria ser cumprido o que fosse decidido pelas instncias ordinrias da
Justia.
Ficou evidenciado tambm poca que Habeas Corpus no era o instrumento jurdico
adequado para contestar a deciso do TRF-2. Para o ministro Gilmar Mendes, no existe
ilegalidade ou abuso de poder na deciso do TRF-2 que determinou o retorno de Sean
aos EUA, exigvel para a concesso da medida liminar deferida no Habeas Corpus ora
impugnado. O ministro considerou que j existe uma sentena de juiz federal do Rio de
Janeiro e acrdo do TRF que definem no mrito a situao jurdica dos autos, com
determinao de entrega imediata do menor S.R.G. ao pai biolgico e o problemtico
tumulto processual evidenciado nos autos.
O ministro tambm analisou o pedido da av de Sean, Silvana Bianchi, para que ele
pudesse expressar livremente Justia sua vontade, e que foi uma das razes para que o
ministro Marco Aurlio deferisse a liminar a seu favor. Segundo Gilmar Mendes, essa
questo j foi debatida pelo TRF-2, no julgamento de mrito do caso. Restou claro, pelo
que consta do laudo pericial, que o menor no est apto a decidir sobre o que realmente
deseja, seja pelas limitaes de maturidade inerentes sua tenra idade, seja pela
fragilidade de seu estado emocional, seja, ainda, pelo fato de j estar submetido a
processo de alienao parental por parte da famlia brasileira, diz claramente o acrdo
do TRF-2.
Gilmar Mendes conclui:
a) que j houve sentena e acrdo de mrito nos autos da ao de busca, apreenso e
restituio do menor e que a jurisprudncia desta Corte j assentou, na ADPF 172/RJ e
no HC 99.945/RJ, competir s instncias ordinrias a resoluo do caso; b) que o ato
atacado em sede de Habeas Corpus no demonstra qualquer ilegalidade ou abuso de
poder, restringindo-se a atacar os contornos fticos definidos pelas instncias ordinrias;
c) que a nica alterao do quadro ftico, desde o julgamento da ADPF 172/RJ e do HC
99.945/RJ, foi a prolao do acrdo em favor da Unio, mantendo-se o mrito decidido
pela sentena; d) que o acrdo do TRF da 2 Regio assentou que, nos termos do
julgamento do CC 100.345/RJ (STJ), assegura-se um acordo de visitao entre os
parentes brasileiros e americanos, para a garantia do fomento da continuidade das
relaes familiares.
Histrico
No dia 1 de junho, o juzo de primeira instncia da Justia Federal no Rio de Janeiro
decidiu que a guarda do menino cabia ao pai e autorizou sua viagem para os Estados
Unidos. Dias depois, o Tribunal Regional Federal no Rio de Janeiro suspendeu a deciso
em carter liminar, at que o caso fosse julgado de maneira definitiva pela Justia
Federal. Ao julgar o mrito do recurso, no dia 16 de dezembro, quarta-feira, o TRF-2
confirmou o entendimento de primeira instncia de que a guarda da criana era de seu pai
biolgico e determinou que Sean fosse entregue ao consulado americano para viajar para
os Estados Unidos no prazo de 48 horas.
Antes do prazo, a av do garoto entrou com um Habeas Corpus no STF pedindo pelo
direito da criana de se pronunciar Justia e que o garoto permanecesse no Brasil at a
anlise do mrito do HC. A av sustentava que a criana, registrada como brasileira,
deveria ter sua vontade conhecida antes de se mudar para os Estados Unidos. Na quinta-
feira, 17 de dezembro, ao apreciar o pedido de liminar do HC impetrado pela av, o
ministro Marco Aurlio, revogou a deciso do Tribunal Regional Federal da 2 Regio e
determinou que o garoto permanecesse no Brasil.
Sean nasceu nos Estados Unidos, filho do americano David Goldman e da brasileira
Bruna Bianchi. H 5 anos o garoto veio para o Brasil com a me e no mais retornou aos
EUA. J no Brasil, Bruna Bianchi separou-se de David e casou-se com o advogado Joo
Paulo Lins e Silva. Em 2008, aps a morte de Bruna, o padrasto ficou com a guarda
provisria da criana.
David Goldman, no entanto, entrou na Justia reivindicando a guarda do filho e seu
retorno aos Estados Unidos. Desde ento, o pai e o padrasto travam uma batalha judicial
pela guarda do menino. O caso comeou na Justia estadual do Rio e depois passou para
a competncia federal. Goldman alega que o Brasil viola a Conveno de Haia sobre
sequestro internacional de crianas, ao negar seu direito guarda do filho. J a famlia
brasileira do garoto diz que, por razes socioafetivas, ele deve permanecer no pas.
Por fora da Conveno, a AGU defende a entrega do menino a seu pai biolgico.
O presidente do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, desembargador federal Paulo
Esprito Santo, determinou que o menino Sean Goldman fosse entregue at as 9 horas da
manh de 24 de dezembro, vspera de Natal, ao Consulado dos Estados Unidos, no Rio
de Janeiro. Com a liminar do ministro Gilmar Mendes, que restabeleceu a deciso de
mrito de segunda instncia que deu a guarda do menino para o pai, David Goldman
, coube ao TRF-2 refazer o clculo para dizer at quando o menino tinha de ser
entregue.
Em 16 de dezembro, a 5 Turma Especializada do TRF-2 julgou o mrito da ao sobre
a guarda de Sean e decidiu que do pai norte-americano, e no da sua famlia brasileira.
O tribunal determinou, ento, que o garoto fosse levado ao consulado em at 48 horas.
Um dia depois, no entanto, a deciso foi suspensa por liminar do ministro Marco Aurlio.
Na tera (22/12), o ministro Gilmar Mendes determinou o restabelecimento da deciso
do TRF-2.
Em sua deciso, Paulo Esprito Santo destacou que a contagem do prazo comeou a
partir da intimao dos advogados das partes, s 16 horas e 15 minutos do dia 16. J a
liminar que suspendeu a ordem do tribunal foi dada s 8 horas e 15 minutos do dia 17,
transcorrendo, portanto, 16 horas do prazo inicial de 48 horas. A determinao do
ministro Gilmar Mendes foi assinada s 22 horas e 45 minutos do dia 22.
Como estou tomando esta deciso, para cumprimento da ordem superior, s 13 horas e
45 minutos deste dia 23 de dezembro de 2009, j fluram 15 horas. Portanto, faltam 17
horas para o cumprimento imediato da deciso colegiada, devendo o menor ser
apresentado ao Consulado dos Estados Unidos s 5 horas da manh do dia 24 de
dezembro, escreveu Paulo Esprito Santo em seu despacho. Contudo, com o intuito de
proteger o menor, para no sacrific-lo num despertar muito cedo, o desembargador
prorrogou o prazo por quatro horas, at as 9 horas.
Deciso Final
Na noite de 22 de dezembro, o ministro Gilmar Mendes, amparado em decises da
Corte, cassou liminar concedida pelo ministro Marco Aurlio e determinou a entrega do
menor Sean Goldman ao pai David Goldman, que deve retornar aos Estados Unidos.
As decises foram tomadas em dois pedidos de Mandados de Segurana ajuizados na
Corte pela Advocacia-Geral da Unio e pelo pai biolgico de Sean. Os mandados de
segurana questionaram deciso do ministro Marco Aurlio nos autos do Habeas Corpus
que suspendeu determinao do Tribunal Regional Federal da 2 Regio autorizando o
retorno do menino e permitindo sua permanncia com a famlia materna, no Rio de
Janeiro.
Em sua deciso, o ministro Gilmar Mendes cita seis razes para acatar o pedido da
Unio e do pai biolgico de Sean e cassar a liminar que suspendeu a deciso do TRF-2.
O ministro lembra, em primeiro lugar, que o caso j foi amplamente debatido no prprio
STF por ocasio do julgamento da ADPF 172, ajuizada pelo Partido Progressista (PP)
contra a aplicao da Conveno de Haia, que trata do sequestro internacional de
crianas. Na ocasio, os ministros no conheceram da ADPF e se manifestaram no
sentido de que deveria ser cumprido o que fosse decidido pelas instncias ordinrias da
Justia.
O ministro tambm analisou o pedido da av de Sean, Silvana Bianchi, para que ele
pudesse expressar livremente Justia sua vontade, e que foi uma das razes para que o
ministro Marco Aurlio deferisse a liminar a seu favor. Segundo Gilmar Mendes, essa
questo j foi debatida pelo TRF-2, no julgamento de mrito do caso. Restou claro, pelo
que consta do laudo pericial, que o menor no est apto a decidir sobre o que realmente
deseja, seja pelas limitaes de maturidade inerentes sua tenra idade, seja pela
fragilidade de seu estado emocional, seja, ainda, pelo fato de j estar submetido a
processo de alienao parental por parte da famlia brasileira, diz claramente o acrdo
do TRF-2.
Cronologia
1 de junho O juiz Rafael Pereira Pinto, da 16 Vara do Rio de Janeiro, determina
que Sean retorne aos Estados Unidos.
2 de junho O ministro Marco Aurlio, do Supremo Tribunal Federal, concede
liminar para que Sean fique no Brasil.
10 de junho Liminar do Tribunal Regional Federal da 2 Regio garante a
permanncia no Brasil.
16 de dezembro O Tribunal Regional Federal da 2 Regio decide que a guarda de
Sean pertence ao pai, David Goldman, e d 48 horas para que a famlia brasileira
entregue o menino.
17 de dezembro O ministro Marco Aurlio, do Supremo Tribunal Federal, d
liminar pedida pela av para que o menino permanea no Brasil enquanto no for
ouvido pela Justia
22 de dezembro O ministro Gilmar Mendes, presidente do Supremo Tribunal
Federal, cassa a liminar do ministro Marco Aurlio e determina que o garoto retorne
aos EUA.
24 de dezembro Entrega do menor Sean Goldman ao pai David Goldman e retorno
de ambos aos Estados Unidos. (Fonte: www.conjur.com.br).

Sntese e quadros sinticos


Tratados internacionais
So os acordos formais entre sujeitos da sociedade internacional (Estados e organizaes
internacionais), que produzam efeitos jurdicos e com regncia do Direito Internacional.
As regras sobre tratados foram estabelecidas pela Conveno de Viena sobre Direito
dos Tratados, em 1969, que entrou em vigor apenas em 1980, quando atingiu o mnimo de
35 Estados participantes.
Requisitos:
existncia de pessoas internacionais;
ato de vontade representado por acordo escrito;
produo de efeitos alm da esfera dos envolvidos.

CLASSIFICAO DOS TRATADOS


b) Em relao ao procedimento de criao: simplificados ou unifsicos
Quanto a) Em relao ao nmero de partes:
(no necessitam de ratificao), ou solenes ou bifsicos (necessitam de
forma: bilaterais ou multilaterais.
ratificao).
Quanto b) Tratados-Leis ou Tratados Normativos so aqueles que expedem
a) Tratados-Contratos so verdadeiros
natureza normas de conduta que incidem quando do advento do fato imponvel.
contratos, que dispem sobre regulao de
das Dispem tambm sobre a criao de organizao internacional. Os
caso concreto. Os interesses so diferentes.
normas: interesses so comuns.
Quanto a) Tratado que cria relao jurdica
b) Tratado que cria relao jurdica dinmica vincula as partes por
execuo esttica, objetiva e definitiva institui um
prazo certo ou indefinido. Ex.: Tratado de comrcio ou de cooperao
no quadro jurdico que se pretende eterno. Ex.:
cientfica.
tempo: Tratado de fronteiras.
Quanto
execuo a) Tratado de alcance espacial em todo o b) Tratado de alcance restrito a algumas reas do pactuante a
no territrio do pactuando a regra. exceo.
espao:
Formao dos tratados procedimento:
Negociao e discusso: fase anterior concluso e assinatura do tratado.
Assinatura: , na verdade, a 1 fase, que pe fim negociao, autenticando o texto
do compromisso.
Aprovao legislativa: aps a assinatura, o tratado passa pelo Congresso Nacional,
onde discutido e, se aprovado, encaminhado para a Presidncia da Repblica, que
enviar Carta de Ratificao.
Ratificao: 2 fase: o ato unilateral por meio do qual a pessoa jurdica de Direito
Internacional, signatria de um tratado, expressa definitivamente, no plano
internacional, sua vontade de obrigar-se.
Adeso: tem a mesma natureza da ratificao e ocorre quando um Estado que no
participou do acordo anteriormente quer, agora, aderir a ele.
Promulgao e publicao: sua publicidade d-se por meio de um decreto de
promulgao.
Vale ressaltar ainda:
Registro: lavratura do tratado no secretariado da ONU. Basta que um dos Estados
acordantes requeira o registro do tratado para que ele surta efeitos erga omnes contra
todos os signatrios (pode ser registrado em qualquer fase).
Reserva: um qualificativo do consentimento. a declarao unilateral do sujeito de
Direito Internacional visando excluir ou modificar, para si, o efeito jurdico de um ou
vrios dispositivos do tratado.
Observao: Os tratados simplificados exigem um procedimento mais curto que os solenes. Para eles, bastam a
negociao e a assinatura.

Condies de validade dos tratados:


consentimento mtuo (acordo de vontades);
capacidade das partes (Estados e organizaes internacionais);
habilitao dos agentes signatrios (essa habilitao d-se por meio da Carta de
Plenos Poderes, que firmada pelo chefe de Estado, dando aos negociadores o poder
de negociar e concluir o tratado);
objeto lcito.
Interpretao dos tratados regras gerais:
Os princpios gerais de Direito Internacional (norma cogens) e a Carta das Naes
Unidas tm hierarquia superior.
Os tratados devem ser interpretados conforme a boa-f.
A interpretao deve ser sistemtica, considerando-se a finalidade do negcio dada
pela expresso das partes.
Os textos preparatrios dos tratados so admitidos como auxiliares de
interpretao.
As partes podem pactuar a forma pela qual se dar a interpretao.
Em caso de discordncia do texto produzido para cada contratante em sua lngua, o
respectivo Estado s estar obrigado pelo que constar de seu texto.
Admite-se a analogia.
Possibilidade de interpretao extensiva, limitada, todavia, a matrias que influam
na soberania dos Estados.
Os tratados devem ser interpretados segundo as regras do Direito Internacional
geral em vigor ao tempo de sua concluso.
Os tratados que se mostrem obscuros ou ambguos devem ser interpretados contra a
parte que os redigiu.
Vigncia:
O tratado passa a ter vigncia a partir do ato de ratificao.
A partir da vigncia, o cumprimento dos tratados ocorre de forma natural, conforme
suas clusulas, gerando apenas efeito entre as partes.
Observao: possvel a ocorrncia dos fenmenos da retroao (quando o tratado gera efeitos em relao a fatos
pretritos) e da ultratividade (quando o tratado continua a reger situaes constitudas), desde que haja previso
expressa.

Incorporao dos tratados ao ordenamento jurdico brasileiro


Os tratados tm tratamento de Lei Ordinria federal (art. 102, III, b, e art. 105, III, a, da
CF) teoria paritria para a incorporao , podendo, portanto, ser derrogados por lei
posterior. Esse tambm o entendimento do STF.
Extino dos tratados:
pela execuo total do objeto;
por ab-rogao;
por denncia;
pela renncia;
por mudanas circunstanciais;
por motivo de guerra entre os pactuantes;
por prescrio liberatria;
pela inexecuo de uma das partes.
Controle de constitucionalidade dos Tratados
Segundo entendimento pacificado do STF e da doutrina, os tratados tambm so passveis
de controle de constitucionalidade.
Efeitos em relao a terceiros
A regra que os tratados s produzem efeitos interpartes; contudo, h excees, a saber:

EFEITOS EM RELAO A TERCEIROS


Atinge todos os Estados. Refere-se a situaes juridicamente objetivas. Ex.: tratado entre Estados
Efeito difuso
condminos de rio interior que resolvem abrir navegao de outros Estados.
Ocorre quando o tratado estabelecer que as partes gozaro de vantagens e privilgios que uma delas vier a
Efeito aparente
conceder a outros Estados, por outro tratado.
Efeito de direito a o que ocorre, por exemplo, com os tratados abertos a adeso. Essa possibilidade gera o direito de adeso
terceiros ao tratado aos Estados que no fazem parte dele.
Efeito de
Ocorre quando o terceiro anuir obrigao. Ex.: quando a execuo de um tratado for proposta no todo ou
obrigaes a
em parte, sob a garantia do Estado-garante.
terceiros
3

Personalidade Internacional. Estado

3.1 Formao do Estado


Elementos constitutivos: Os Estados, sujeitos de Direito Internacional, devem reunir
quatro elementos em sua formao: 1. populao permanente; 2. territrio determinado; 3.
governo; 4. soberania.
Nesse jaez, vale ressaltar que parte da doutrina, em especial o Professor Dalmo de
Abreu Dallari, afirma existir um quinto elemento constitutivo do Estado, qual seja, a
finalidade.
Cumpre aventar ainda que os doutrinadores apontam o princpio da continuidade do
Estado para explicar a sua realidade fsica populao e territrio , que, apesar de
eventuais alteraes polticas, no deixa de existir, em regra.

3.1.1 Classificao
Os Estados classificam-se em simples (poder nico e centralizado) e compostos.
Os Estados compostos, por coordenao ou por subordinao, caracterizam-se pela
distribuio do poder entre os seus membros.
Compostos por coordenao so os Estados federais, as confederaes de Estados, as
unies de Estados e a Commonwealth.
Estado federal formado por Estados-membros autnomos e pela Unio Federal
soberana.
Confederao de Estados a reunio de diversos Estados soberanos para a
consecuo de algum objetivo comum. Dieta a denominao do rgo central de uma
Confederao.
Unio de Estados consiste em formao permitida apenas na forma monrquica de
governo, em que o rei chefia dois Estados. pessoal quando dois Estados so
governados pelo mesmo monarca em funo de uma eventualidade nas regras sucessrias.
A unio real se resultante de ato jurdico interno ou internacional.
Compostos por subordinao so os Estados vassalos, os protetorados internacionais,
os Estados clientes, os Estados satlites e os Estados exguos.

3.1.2 Reconhecimento de Estado


o ato discricionrio, unilateral, irrevogvel e incondicional, por meio do qual o
surgimento de um novo sujeito de Direito Internacional atestado pelos demais Estados.
O reconhecimento deve ser provocado pelo novo Estado, por meio de notificao. Pode
ser expresso ou tcito. O expresso pode ser individual, convencional ou recproco
convencionalmente.
H trs teorias sobre a natureza jurdica do ato de reconhecimento: constitutiva,
declarativa e mista.
A primeira, teoria constitutiva, entende que o reconhecimento d origem
personalidade estatal (Jellinek, Triepel, Anzilotti).
Diversamente, os adeptos da teoria declarativa afirmam que a existncia do Estado
tem incio a partir da conjugao dos seus elementos constitutivos, sendo apenas
constatada pela comunidade internacional no ato do reconhecimento. O entendimento
declarativo majoritariamente aceito pela comunidade internacional.
A teoria mista (Lauterpacht) considera que o reconhecimento constata um fato (teoria
declaratria), mas que ele constitui, entre o Estado que reconhece e o reconhecido,
direitos e deveres (teoria constitutiva).

3.1.3 Reconhecimento de governo


A instalao de um novo governo em um Estado, a partir da desconsiderao do
ordenamento jurdico vigente, vindica a prtica do reconhecimento de governo. Isso no
ocorre quando da realizao de um golpe de Estado pelo governo atual, ainda que haja
violao do sistema; no h novo governo.
O instituto do reconhecimento de governo, segundo Jimnez de Archaga, tem por
finalidade: 1. ser um meio que os terceiros possuem para declarar qual o governo do
Estado, uma vez que, aps as revolues, em alguns casos a situao confusa; 2. ser um
meio que os terceiros possuem para coagir o novo governo a cumprir com obrigaes
internacionais assumidas pelo governo anterior em nome do Estado; 3. informar aos
tribunais quem o governo do Estado estrangeiro (Celso D. de Albuquerque Mello,
Curso de direito internacional pblico, v. 1).
O governo a ser reconhecido deve preencher algumas formalidades: 1. efetividade; 2.
cumprimento das obrigaes internacionais do Estado; 3. ter sua Constituio,
respeitados os termos impostos pelo Direito Internacional; 4. ser democrtico.
So efeitos do reconhecimento: 1. estabelecimento das relaes diplomticas; 2.
imunidade jurisdio; 3. capacidade para demandar em tribunal estrangeiro; 4.
admisso da validade das leis e dos atos governamentais.
O reconhecimento de governo, assim como o de Estado, classifica-se em:
incondicional, irrevogvel, retroativo e declaratrio. Pode ser expresso ou tcito, seja
individual, seja coletivo.

3.1.4 Extino
O desaparecimento de qualquer dos elementos constitutivos do Estado populao,
territrio, governo e soberania ocasiona a sua extino, total ou parcial.
Total a extino decorrente da fuso, da anexao total, do desaparecimento do
territrio etc. O desaparecimento da soberania ou sua restrio caracterizam a extino
parcial.

3.1.5 Sucesso
O instituto da sucesso no Direito Internacional mais abrangente do que a sucesso
mortis causa aplicada no Direito Civil. Aqui, o termo sucesso no pressupe
necessariamente a extino total do Estado.
A Conveno de Viena de 1978 determina que a sucesso de Estados significa a
substituio de um Estado pelo outro no tocante responsabilidade pelas relaes
internacionais do territrio.
A sucesso de Estados caracteriza-se pela modificao do poder soberano incidente
sobre um territrio, e tem por finalidade a preservao das relaes jurdicas
estabelecidas pelo sucedido antes da alterao da personalidade internacional, bem como
a estabilidade da sociedade internacional.
A sucesso de Estados manifesta-se nas seguintes hipteses:
1. Emancipao: a aquisio da independncia de uma colnia em relao ao Estado
controlador, com a formao de um novo Estado (sucesso parcial).
2. Fuso: unio de dois ou mais Estados formando uma nova personalidade de Direito
Internacional, um Estado distinto dos anteriores (sucesso total).
3. Anexao total: h a absoro plena de um Estado por outro, com a desconstituio
da personalidade jurdica internacional do Estado anexado (sucesso total).
4. Anexao parcial: a perda de parte do territrio de um Estado em favor de outro
(sucesso parcial).
Plebiscito e opo so institutos protetores dos indivduos, criados pelo Direito
Internacional, para as hipteses de anexao de Estados, total ou parcial.
O plebiscito constitui consulta prvia populao do territrio ou Estado anexado
para manifestao de concordncia ou dissenso sobre a sucesso. So caractersticas do
plebiscito: 1. voto secreto; 2. precede a anexao e produz efeitos coletivos; 3. regido
por terceiros: Estados, observadores neutros ou organismos internacionais; 4. facultativo,
salvo nos Estados em que as Constituies assim determinam (ex.: Constituio
francesa). Celso D. de Albuquerque Mello (Curso de direito internacional pblico, v. 1)
aponta a futura obrigatoriedade do plebiscito em decorrncia do princpio da
autodeterminao dos povos, e, em consequncia, da importncia crescente do homem na
vida internacional e no Direito Internacional.
Opo o direito concedido aos indivduos ocupantes do territrio a ser anexado para
a eleio entre a manuteno de sua nacionalidade ou a adoo da nacionalidade do
Estado anexante.
So quatro os fundamentos possveis para o exerccio do direito de opo: 1.
nascimento nascidos no territrio anexado; 2. domiclio domiciliados no territrio no
momento da anexao; 3. nascimento e domiclio concomitantes no ato da anexao; 4.
nascimento ou domiclio alternativamente.
Os tratados podem ou no ser adotados pelo Estado sucessor, assim como no h a
obrigao de aplic-los aos novos territrios. Diversamente, a doutrina entende que
tratados reais ou dispositivos devem ser respeitados, ressalvado o direito de o Estado
sucessor invocar a clusula rebus sic stantibus.
O respeito aos direitos adquiridos constitui fundamento do Direito Internacional em
relao populao sujeita aos efeitos da sucesso.
O Estado sucessor adquire os bens pblicos; os particulares, apenas se for acordado.

3.1.6 Direitos e deveres fundamentais dos Estados


1. dever de respeitar os direitos dos demais Estados nos termos do Direito
Internacional;
2. existncia poltica do Estado independentemente do seu reconhecimento pelos outros
Estados;
3. jurisdio dos Estados nos limites do territrio nacional exercida igualmente sobre
todos os habitantes, quer sejam naturais, quer estrangeiros;
4. direito ao desenvolvimento cultural, poltico e econmico;
5. respeito e observncia fiel dos tratados constituem norma para o desenvolvimento
das relaes pacficas entre os Estados. Os tratados e acordos internacionais devem ser
pblicos;
6. nenhum Estado ou grupo de Estados tem o direito de intervir, direta ou indiretamente,
nos assuntos internos ou externos de qualquer outro;
7. os territrios estatais so inviolveis. No podem ser objeto de ocupao militar,
nem de outras medidas de fora tomadas por outro Estado, direta ou indiretamente,
qualquer que seja o motivo, embora de maneira temporria;
8. compromisso com o no uso da fora, salvo em caso de legtima defesa.

3.2 Imunidade jurisdio estatal


A Conveno de Viena sobre Relaes Consulares (1963) preconiza, em seu art. 43
(imunidade de jurisdio), que:
1. Os funcionrios consulares e os empregados consulares no esto sujeitos
jurisdio das autoridades judicirias e administrativas do Estado receptor pelos atos
realizados no exerccio das funes consulares.
2. As disposies do pargrafo 1 do presente artigo no se aplicaro, entretanto, no
caso de ao civil:
a) que resulte de contrato que o funcionrio ou empregado consular no tiver
realizado implcita ou explicitamente como agente do Estado que envia; ou
b) que seja proposta por terceiro como consequncia de danos causados por acidente
de veculo, navio ou aeronave, ocorrido no Estado receptor.
Imunidade jurisdio dos estrangeiros constitui uma restrio ao direito fundamental
de Estados soberanos que, em determinadas situaes previstas pelo Direito
Internacional, no podem sujeitar representantes de outros Estados, presentes em seu
territrio, ao seu ordenamento jurdico. Esta restrio tem por fundamento os direitos
independncia, igualdade jurdica, e o princpio par in parem non habet judicium
ningum pode ser julgado pelos seus pares.
Capitulaes (direito a ser julgado pela lei ptria ainda que fora de seu territrio),
servides internacionais (positiva o Estado permite a utilizao de seu espao
territorial por outro Estado, ou negativa no exerce de forma plena a sua competncia
territorial), garantias internacionais (acordadas em tratado com o objetivo de assegurar
a sua executoriedade), condomnio (refere-se ao territrio sujeito autoridade de mais
de um Estado), concesses (espao territorial reservado instalao de estrangeiros),
arrendamento de territrio (parte de um territrio voluntria e temporariamente
administrada por outro Estado), neutralidade permanente (ao ser convencionada, impe
deveres ao Estado neutralizado, como o de no participar de guerra, imparcialidade nas
relaes exteriores) e neutralizao de territrio (objetiva impedir aes militares do
Estado) so outras formas de restrio aos direitos fundamentais dos Estados.

3.3 rgos do Estado nas relaes internacionais


A Constituio Federal relaciona os princpios que o Brasil, por intermdio do chefe de
Estado e do ministro das Relaes Exteriores, deve observar nas relaes internacionais
(art. 4):
1. independncia nacional;
2. prevalncia dos direitos humanos;
3. autodeterminao dos povos;
4. no interveno;
5. igualdade entre os Estados;
6. defesa da paz;
7. soluo pacfica dos conflitos;
8. repdio ao terrorismo e ao racismo;
9. cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
10. concesso de asilo poltico;
11. fomento da integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica
Latina.
Chefe de Estado, ministro das Relaes Exteriores, corpo diplomtico e corpo
consular so os rgos responsveis pelas relaes internacionais dos Estados.

3.3.1 Chefes de Estado


Os Estados so representados perante a comunidade internacional pelos chefes de
Estado.
A investidura de todo e qualquer chefe de Estado necessita ser informada
comunidade internacional, que deve dispensar a todos o mesmo tratamento.
Os chefes de Estado gozam de imunidade plena protegem-se a representao estatal e
o desempenho de suas funes.
A reunio entre chefes de Estado conhecida por conferncia de cpula.
3.3.2 Ministro das relaes exteriores
O ministro das Relaes Exteriores, tambm denominado chanceler, chefe do
Ministrio das Relaes Exteriores.
No Brasil, a sede do Ministrio das Relaes Exteriores o Palcio do Itamaraty.
So funes do Ministrio das Relaes Exteriores, de acordo com o Decreto n.
71.534/72:
1. praticar a poltica exterior imposta pelo Presidente da Repblica;
2. coletar as informaes pertinentes elaborao da execuo da poltica exterior;
3. representar o governo brasileiro;
4. negociar e celebrar tratados;
5. organizar e instruir as misses especiais;
6. ordenar as conferncias internacionais sediadas no Brasil;
7. preservar os interesses brasileiros no exterior;
8. representar o governo brasileiro nas relaes oficiais com misses diplomticas
estrangeiras e junto a organismos internacionais.
A estrutura de funcionamento do Ministrio das Relaes Exteriores tem os seguintes
escales (Decreto n. 5.032/2004):
1. ministro de Estado das Relaes Exteriores;
2. secretrio-geral das Relaes Exteriores;
3. subsecretrio-geral da Amrica do Sul;
4. subsecretrio-geral de Assuntos Econmicos e Tecnolgicos;
5. subsecretria-geral Poltica;
6. subsecretrio-geral do Servio Exterior.

3.3.3 Agentes diplomticos


So as pessoas que, nomeadas pelo chefe de Estado, so responsveis pela representao
do prprio Estado em territrio estrangeiro, perante o governo.
Carlos Roberto Husek (Curso de direito internacional pblico) reproduz as diversas
espcies de diplomacia apresentadas por Guido Soares:
1. Diplomacia secreta: notabilizou-se no final do sculo XIX eincio do sculo XX,
com a feitura de alianas militares, sem que os representantes legtimos dos
parlamentos soubessem o que estava se passando.
2. Diplomacia bilateral: feita nas relaes bilaterais, isto , a relao entre dois
sujeitos de Direito Internacional Estados e/ou organismos internacionais recebendo
e enviando diplomatas. Desenvolve-se por intermdio das misses diplomticas,
misses especiais etc.
3. Diplomacia multilateral: desenvolveu-se mais no sculo XX; h a atuao de vrios
Estados nos foros internacionais com decises coletivas, resultantes de negociaes
entre diversos partcipes da comunidade internacional, envolvendo, inclusive, Estados
que podem eventualmente estar em posies econmicas e polticas opostas. Tal
diplomacia pode resultar na composio de blocos regionais, em tratados multilaterais
sobre diversas matrias, defesa de interesses momentaneamente comuns. Desenvolve-se
nos congressos e conferncias internacionais.
4. Diplomacia de cpula: uma diplomacia que se desenvolve fora dos parmetros
oficiais funes do chefe do Executivo e/ou do ministro das Relaes Exteriores,
traduzindo-se na conduo pessoal de assuntos de poltica externa, sem seguir as regras
conhecidas, mantendo uma comunicao mais intensa com o Legislativo e a opinio
pblica. Utilizam-se os meios de comunicao e aproveitam-se das ocasies especiais,
encontros de chefes de Estados, abertura de eventos, como a abertura da Assembleia da
ONU, e reunies em outras organizaes internacionais.
5. Diplomacia econmica e comercial: voltada para a regulamentao econmica, em
foros temticos, envolvendo preocupaes referentes ao planejamento econmico e
melhoria das relaes comerciais.
6. Diplomacia do Estado empresrio: diz respeito s relaes entre empresas estatais
ou controladas por Estados e empresas de outros Estados ou de Direito Privado,
envolvendo, tambm, empresas de cunho mercantil entre Estados para a explorao de
determinadas atividades, como se exemplifica com a Binacional de Itaipu, entre Brasil
e Paraguai. A matria no se adapta bem nem ao Direito Internacional Pblico nem ao
Direito Internacional Privado, nem ao Direito do Comrcio Internacional. Tal
diplomacia no se utiliza apenas de profissionais do Estado diplomatas , mas
tambm de economistas, advogados, polticos, empresrios, para o favorecimento do
Estado e o aperfeioamento de suas relaes nesse campo.
A prerrogativa dos Estados de enviar e receber agentes diplomticos de outros Estados
denomina-se direito de legao, que pode ser ativo (enviar) ou passivo (receber).
A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas e Consulares (1961) determina
que o estabelecimento de relaes diplomticas entre Estados e o envio permanente de
misses diplomticas efetuam-se por consentimento mtuo (art. 2).
O direito de legao decorre da soberania do Estado no seu aspecto externo. Em
consequncia, apenas o Estado soberano o possui. O seu exerccio se faz dentro do
princpio da igualdade jurdica que domina a vida internacional. Os Estados
semissoberanos s o exercem se o Estado suserano ou protetor der autorizao. Na
prtica, tal fato j ocorreu. Nas unies de Estados, o tratado que as institui regulamenta o
exerccio do direito de legao (Accioly). A Santa S se faz representar pelos delegados
apostlicos e nncios. Os primeiros tm por funo exercer uma fiscalizao nas igrejas
catlicas do Pas, enquanto os segundos se ocupam propriamente de funes diplomticas
(Celso D. de Albuquerque Mello, Curso de direito internacional pblico, v. 2).
Cumpre ressaltar que as organizaes internacionais tambm se utilizam do direito de
legao.
Algumas disposies da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas (1961)
devem ser ressaltadas:
1. o Estado acreditante poder, depois de haver feito a devida notificao aos Estados
acreditados interessados, nomear um chefe de misso ou designar qualquer membro do
pessoal diplomtico perante dois ou mais Estados, a no ser que um dos Estados
acreditados a isso se oponha expressamente;
2. dois ou mais Estados podero acreditar a mesma pessoa como chefe de misso
perante outro Estado, a no ser que o Estado acreditado a isso se oponha;
3. em caso de adidos militar, naval ou areo, o Estado acreditado poder exigir que
seus nomes lhe sejam previamente submetidos para efeitos de aprovao;
4. em princpio, os membros do pessoal diplomtico da misso devero ter a
nacionalidade do Estado acreditante;
5. os membros do pessoal diplomtico da misso no podero ser nomeados dentre
pessoas que tenham a nacionalidade do Estado acreditado, exceto com o consentimento
do referido Estado, que poder retir-lo a qualquer momento. O Estado acreditado
poder exercer o mesmo direito com relao a nacionais de terceiro Estado que no
sejam igualmente nacionais do Estado acreditante;
6. deve-se notificar ao Ministrio das Relaes Exteriores do Estado acreditado ou a
outro Ministrio em que se tenha convindo: a) a nomeao de membros da misso, sua
chegada e partida definitiva ou o termo de suas funes na misso; b) a chegada e a
partida definitiva de pessoas pertencentes famlia de um membro da misso e, se for
o caso, o fato de uma pessoa vir a ser ou deixar de ser membro da misso; c) a chegada
e a partida definitiva dos criados particulares a servio das pessoas a que se refere o
item a) e, se for o caso, o fato de terem deixado o servio de tais pessoas;
7. sempre que possvel, a chegada e a partida definitiva devero tambm ser
previamente notificadas;
8. o chefe de misso inicia suas funes no Estado acreditado no instante em que
apresenta as credenciais, ou comunica a chegada ou apresenta as cpias figuradas de
suas credencias ao Ministrio das Relaes Exteriores;
9. so trs as classes dos chefes de misso diplomtica: a) embaixadores ou nncios
acreditados perante chefes de Estado, e outros chefes de misso de categoria
equivalente; b) enviados, ministros ou internncios, acreditados perante chefes de
Estado; c) encarregados de negcios, acreditados perante ministro das Relaes
Exteriores;
10. as funes de uma misso diplomtica so, dentre outras: a) representar o Estado
acreditante perante o Estado acreditado; b) proteger no Estado acreditado os interesses
do Estado acreditante e de seus nacionais, dentro dos limites permitidos pelo Direito
Internacional; c) negociar com o governo do Estado acreditado; d) inteirar-se por todos
os meios lcitos das condies existentes e da evoluo dos acontecimentos do Estado
acreditado e informar a esse respeito o governo do Estado acreditante; e) promover
relaes amistosas e desenvolver as relaes econmicas, culturais e cientficas entre o
Estado acreditante e o Estado acreditado;
11. o agente diplomtico inviolvel: a) no pode ser submetido a qualquer forma de
deteno ou priso; b) a residncia particular equipara-se ao local de misso quanto
proteo e inviolabilidade; c) goza de imunidade de jurisdio penal do Estado
acreditado; d) imunidade de jurisdio civil e administrativa, com ressalvas (art. 31);
e) no pode ser obrigado a testemunhar; f) a imunidade de jurisdio no Estado
acreditado no isenta o agente diplomtico da jurisdio do Estado acreditante; g) o
Estado acreditante pode renunciar, de forma expressa, imunidade de jurisdio dos
seus agentes diplomticos e dos seus familiares, desde que no sejam nacionais do
Estado acreditado. O mesmo pode ocorrer com os membros do pessoal administrativo e
tcnico e seus familiares, membros do pessoal de servio da misso e criados
particulares dos membros da misso, desde que no sejam nacionais do Estado
acreditado, nem tenham nele residncia permanente.
A ruptura das relaes diplomticas, a guerra, a falta de reconhecimento do governo,
entre os Estados acreditante e acreditado, pem fim ao desempenho das funes dos
agentes diplomticos.

3.3.4 Agentes consulares


Agentes consulares so funcionrios pblicos dos Estados enviados para proteo de
seus interesses e tambm de seus nacionais, com funes pelo Poder Executivo.
H duas espcies de cnsules:
1. Honorrios ou electi: so eleitos entre os nacionais do Estado em que serviro.
2. De carreira ou missi: so eleitos entre os nacionais do prprio Estado, para
proteo de seus nacionais e dos seus interesses em outros Estados.
O art. 5 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares enumera as funes
consulares, dentre as quais:
1. proteo dos interesses do Estado que envia e de seus nacionais, pessoas fsicas ou
jurdicas;
2. fomentar o desenvolvimento das relaes comerciais, econmicas, culturais e
cientficas entre o Estado que envia e o Estado receptor, e promover, ainda, relaes
amistosas entre eles;
3. informar-se, por todos os meios lcitos, das condies e da evoluo da vida
comercial, econmica, cultural e cientfica do Estado receptor, informar a respeito o
governo do Estado que envia e fornecer dados s pessoas interessadas;
4. expedir passaportes e documentos de viagens aos nacionais do Estado que envia,
bem como vistos e documentos apropriados s pessoas que desejarem viajar para o
referido Estado;
5. agir como notrio e oficial de registro civil;
6. resguardar, de acordo com as leis do Estado receptor, os interesses dos nacionais do
Estado que envia, nos casos de sucesso por morte verificada no territrio do Estado
receptor;
7. resguardar os interesses dos menores e dos incapazes, nacionais do pas que envia,
particularmente quando, para eles, for requerida a instituio de tutela ou curatela;
8. comunicar decises judiciais e extrajudiciais e executar comisses rogatrias;
9. representar os nacionais do pas que envia e tomar as medidas convenientes para a
sua representao perante os tribunais e outras autoridades do Estado receptor;
10. exercer os direitos de controle e de inspeo, bem como prestar assistncia, sobre
as embarcaes que tenham a nacionalidade do Estado que envia, e sobre as aeronaves
nele matriculadas e suas tripulaes;
11. exercer todas as demais funes que lhes forem confiadas.
Note-se que, assim como nas misses diplomticas, o estabelecimento das relaes
consulares entre Estados pressupe consentimento mtuo.
Compete a cada Estado individualmente escolher e nomear o corpo consular nos
termos de sua legislao especfica.
Carta-patente o documento que representa a investidura do agente consular. Contm
o nome, a classe e a categoria, a jurisdio consular e a sede da repartio consular.
Exequatur a autorizao concedida pelo Estado receptor admitindo o agente
consular para o exerccio de suas funes.
Os fundamentos dos privilgios e imunidades concedidos ao corpo consular so os
mesmos das misses diplomticas.
Cessam as funes consulares:
1. cancelamento do exequatur;
2. notificao do Estado de envio que constata o fim das funes de uma pessoa
especfica;
3. notificao do Estado de residncia ao Estado de envio que exclui determinada
pessoa do corpo consular;
4. morte.
Celso D. de Albuquerque Mello, em seu livro Curso de direito internacional pblico,
v. 2, enumera diversas diferenas entre cnsules e agentes diplomticos:
1. o cnsul no tem aspecto representativo no sentido poltico, enquanto o agente
diplomtico tem;
2. o cnsul tem funes junto s autoridades locais, enquanto o agente diplomtico as
tem junto ao governo central;
3. os agentes diplomticos tm maiores privilgios e imunidades do que os cnsules;
4. diversidade de funes (ex.: os cnsules no tratam de assuntos polticos como
fazem os agentes diplomticos);
5. o agente diplomtico recebe credenciais do Estado acreditante, enquanto o cnsul
recebe carta-patente do Estado de envio;
6. o agente diplomtico entra em funo aps a entrega das credenciais, enquanto o
cnsul o faz aps a concesso do exequatur;
7. o cnsul s tem atuao no distrito consular, enquanto o agente diplomtico a tem em
todo o territrio do Estado, havendo uma misso diplomtica e vrias reparties
consulares.

Sntese e quadros sinticos


Estado (elementos bsicos: povo, territrio e governo).
Conceito: pessoa jurdica de Direito Pblico externo, com representao internacional
e atuao igualitria em relao aos demais Estados.

CLASSIFICAO
Estados
So aqueles que tm um Poder nico e centralizado (um Executivo, um Legislativo e um Judicirio).
simples
Estados So aqueles que tm vrios Poderes em um territrio considerado. Descentralizao poltica. Ex.: Brasil: Unio,
compostos Estados e Municpios.
OS ESTADOS COMPOSTOS, POR SUA VEZ, DIVIDEM-SE EM:
Compostos por coordenao So aqueles onde no h subordinao entre um e outro Poder.
Compostos por subordinao Estes, ao contrrio, so aqueles que se subordinam ao outro, o que interfere em sua soberania.

REPRESENTAO DIPLOMTICA
Pas
aquele que envia a misso diplomtica.
aceitante
Pas
o que recebe a misso.
aceitado
aquele que representa o seu Estado de origem junto soberania local, atuando tambm quando de trato bilateral
Diplomata
dos assuntos de Estado.
aquele que representa o Estado de origem na defesa de interesses privados, assessorando os seus compatriotas
Cnsul que ali se encontrem a qualquer ttulo, e os locais que tencionem, por exemplo, visitar aquele pas, importar bens, ou
para l exportar.

As embaixadas tm sede na capital do pas aceitante; j os consulados encontram-se


espalhados por vrias cidades.
IMUNIDADES DIPLOMTICAS ESPCIES
Imunidade
Os diplomatas gozam de ampla imunidade de jurisdio penal, civil e administrativa. Excees: ao relativa a
de
imvel particular, e quando se tratar de ao por ele mesmo proposta, em que ocorra reconveno.
jurisdio
Excees: O beneficirio do privilgio diplomtico deve arcar com os impostos indiretos, geralmente includos no
Imunidade
preo de bens ou servios, bem como com as tarifas decorrentes dos servios que utilizar. Assim, se possuir um
tributria
imvel, dever pagar os impostos a ele relativos.
Imunidade So fisicamente inviolveis e imunes tributao os locais destinados a misso diplomtica com todos os bens ali
de territrio situados, bem como as residncias utilizadas pelo quadro diplomtico, administrativo e tcnico.
IMUNIDADES DIPLOMTICAS ESPCIES
Imunidades Os cnsules tambm gozam de inviolabilidade fsica e de imunidade ao processo civil e penal no que se referir aos
consulares atos de ofcio.
Nenhum Estado soberano pode ser submetido contra a sua vontade condio de parte perante o foro domstico
Imunidade
de outro Estado. Entretanto, essa regra no absoluta, pois o STF, na Apelao n. 9.696, de maio de 1989,
de Estado
assentou que o Estado estrangeiro no tem imunidade em causa de natureza trabalhista.

Imunidades diplomticas titularidade


Gozam dessas imunidades tanto os membros do quadro diplomtico (do embaixador at o
terceiro secretrio) quanto os membros dos quadros administrativo e tcnico (ex.:
tradutores), sendo tambm extensveis aos membros de suas respectivas famlias, desde
que dependentes seus.
As demais pessoas que prestam servios s tero imunidade no que tange aos seus atos
de ofcio.
Renncia imunidade
Apenas o Estado acreditante pode renunciar s imunidades civis e penais de que gozam
seus representantes diplomticos e consulares.

Responsabilidade e sanes internacionais


O Estado (ou organizao internacional) responsvel pela prtica de um ato ilcito,
segundo o Direito Internacional, deve, ao Estado a que tal ato tenha causado dano, uma
reparao adequada.

Proteo diplomtica
concedida pelo governo de um determinado Estado a um particular que, no exterior,
seja vtima de um procedimento estatal arbitrrio e que, em desigualdade de condies
diante do governo estrangeiro responsvel pelo ilcito que lhe causou o dano, pede ao seu
Estado de origem que lhe tome as dores.
A concesso dessa proteo recebe o nome de endosso.

Condies do endosso
Nacionalidade do particular: a nacionalidade do particular deve ser a mesma do pas a
que ele pede proteo.
Observao: essa nacionalidade deve ser efetiva (ius soli ou ius sanguinis) e contnua, ou seja, preciso que seja
nacional no instante em que sofreu o dano.
Esgotamento dos recursos internos: esse requisito pressupe que o particular tenha
alguma conexo voluntria com o Estado a que se atribui o ilcito, como: residncia,
emprego etc.

Efeito do endosso
a mudana de foco. O conflito deixa de ser entre o particular e o Poder Judicirio do
Estado em que est sendo processado, e passa a ser um conflito entre Estados.
4

Personalidade Internacional. Organizaes


Internacionais

4.1 Conceito
Organizao internacional uma associao voluntria de sujeitos de direito
internacional, constituda por ato internacional e disciplinada nas relaes entre as partes
por normas de direito internacional, que se realiza em um ente de aspecto estvel, que
possui um ordenamento jurdico interno prprio e dotado de rgos e institutos
prprios, por meio dos quais realiza as finalidades comuns de seus membros mediante
funes particulares e o exerccio dos poderes que lhe foram conferidos (Celso D. de
Albuquerque Mello, Curso de direito internacional pblico, p. 601).

4.2 Elementos caracterizadores


Diversas so as composies das organizaes internacionais apontadas pela doutrina.
Elementos necessrios para que um ente seja considerado organizao internacional,
segundo Celso D. de Albuquerque Mello (Curso de direito internacional pblico, v. 1,
p. 635):
a. deve ter ao menos trs Estados com direito a voto;
b. deve ter uma estrutura formal;
c. os funcionrios no devem ter a mesma nacionalidade;
d. ao menos trs Estados devem contribuir substancialmente para o oramento;
e. deve ser independente para escolher seus funcionrios;
f. deve desempenhar atividades normalmente;
g. tamanho, sede, poltica, ideologia e nomenclatura so irrelevantes;
h. deve ter objetivo internacional.
Carlos Roberto Husek (Curso de direito internacional pblico, p. 133) reproduz os
caracteres expostos por Paul Reuter acerca das organizaes internacionais:
a. no possuem territrio, nem populao;
b. compreendem apenas um elemento os rgos aptos a exercerem funes que lhes
so estabelecidas;
c. o que d existncia a uma organizao, apesar do tratado em que foi constituda, o
fato de que ela, por meio de seus rgos, exerce efetivamente as funes esperadas;
d. as organizaes e os seus agentes se beneficiam de imunidades funcionais;
e. desfrutam o direito de cooperar com outras organizaes;
f. a responsabilidade ativa e passiva da organizao consequncia da participao de
fato numa atividade internacional;
g. cada organizao tem um Direito prprio direitos e obrigaes , que define os
elementos de sua personalidade;
h. nenhuma organizao internacional soberana, no sentido de que os Estados o so;
apenas tem atribuies prprias, limites de competncia e funcionais determinados em
sua carta constitutiva.

4.3 Espcies
1. Finalidade: vocao poltica (fins gerais) ou tcnico-cientfica (fins especiais).
A vocao poltica identifica as organizaes governamentais em que se busca
essencialmente a manuteno da paz e da segurana dos Estados (ex.: ONU).
Tcnico-cientfica a organizao destinada precipuamente a uma finalidade cultural
(Unesco), econmica (FMI, OCDE, Bird), poltica (Conselho da Europa), militar
(Otan), social e humanitria (OMS, OIT), tcnica (OACI) etc.
2. mbito territorial: parauniversais ou regionais.
A organizao com mbito parauniversal no impe qualquer tipo de restrio
geogrfica participao estatal (ex.: ONU).
Regionais so as organizaes que restringem geograficamente a participao estatal
(ex.: OEA).
Quase regional uma modalidade de organizao apresentada por alguns autores (ex.:
Otan).
3. Natureza dos poderes exercidos ou estrutura jurdica: organizaes
intergovernamentais ou organizaes supranacionais.
As primeiras, intergovernamentais, buscam incentivar relaes multilaterais de
colaborao (ONU, OEA, OUA).
Supranacionais so as organizaes que assumem atribuies especficas dos Estados,
restringindo parte de seu poder soberano (CEE, Ceca, Euratom).
4. Poderes recebidos ou estruturas institucionais: organizaes de cooperao e
organizaes de integrao.
As organizaes internacionais de cooperao estruturam, coordenam as atividades dos
Estados participantes.
Organizaes de integrao ou subordinao tm suas aes contidas pelos Estados.
5. Autonomia: organizaes dependentes (ex.: a Unio Postal Universal UPU
recebe fiscalizao do governo suo) e independentes.
4.4 O caso Bernadotte
O caso Bernadotte foi o marco que elucidou a questo da personalidade jurdica das
organizaes internacionais.
Em 1948, o Conde Folke Bernadotte, diplomata sueco, enviado pelo Conselho de
Segurana da ONU para ajudar a apaziguar os conflitos entre israelenses e palestinos, foi
morto num atentado durante sua misso.
Em razo desse caso, por meio de um parecer consultivo, de 10 de abril de 1949, a
Corte Internacional de Justia (CIJ) entendeu que a ONU, sendo titular de direitos e
obrigaes, possui personalidade internacional sujeito de Direito Internacional
Pblico e tem capacidade de agir no plano internacional, podendo, portanto, exigir a
devida reparao dos danos sofridos pela morte do Conde Bernadotte em servio das
Naes Unidas.
Entendimento esse que se estendeu s demais organizaes internacionais constitudas
por Estados em tratados, conferido-lhes, portanto, status de sujeito de Direito
Internacional Pblico.

Sntese e quadros sinticos


Organizaes internacionais.
Conceito: so pessoas de Direito Pblico externo, formadas pela reunio de Estados e com uma finalidade em comum.
Requisitos necessrios para que um ente seja considerado uma organizao
internacional:
mnimo de trs Estados com direito a voto;
estrutura formal (assembleia geral, secretaria e conselhos);
funcionrios com diferentes nacionalidades;
mnimo de trs Estados com contribuio para o oramento;
independncia na escolha dos funcionrios;
objetivo internacional.
Caractersticas:
no possuem territrio, nem populao;
as organizaes e seus agentes beneficiam-se de imunidades funcionais;
tm o direito de cooperar com outras organizaes;
respondem ativa e passivamente pelas consequncias advindas de sua participao
em atividade internacional;
tm personalidade internacional independente da de seus membros;
no possuem soberania, tm apenas atribuies prprias, limites de competncia e
funcionais determinados em sua carta constitutiva.
Classificao
Quanto ao a) De fins gerais (vrios fins). b) De fins especiais (visam um s fim).
objeto: Ex.: ONU; OEA. Ex.: Conselho da Europa; Bird; FMI; Otan; OIT; Unesco.
a) Supranacionais (ocorre b) Intergovernamentais (tratam das relaes multilaterais de cooperao). Ex.:
Quanto
transferncia dos poderes dos ONU, que tem a finalidade bsica de manter a paz entre os Estados,
estrutura
Estados para as organizaes). mobilizando a comunidade internacional para deter agresses, bem como
jurdica:
Ex.: Mercado Comum Europeu. promover o respeito aos direitos humanos.
a) Parauniversais (so aquelas
Quanto ao b) Regionais (so aquelas que abrangem apenas alguns dos Estados da
que abrangem todos os Estados
mbito de sociedade internacional, seja por questo geogrfica, como: OEA; Otan, seja
da sociedade internacional). Ex.:
participao: ideolgica).
ONU; OIT; FMI.

Outras Organizaes Internacionais Exemplos:


Organizao das Naes Tem sede em Nova York. Seu objetivo melhorar a representao dos Estados mais fracos, pacificar os
Unidas (ONU) conflitos, apoiar o desenvolvimento econmico, bem como zelar pelos direitos humanos.
Fundo Monetrio
Internacional (FMI)
Finalidade: prestar auxlio emergencial a pases em crise econmico-financeira.
Banco Internacional
para a Reconstruo e Finalidade: emprstimos a longo prazo para projetos de desenvolvimento.
Desenvolvimento (Bird)

Organizao Mundial Finalidade: fomentar o comrcio internacional como forma de desenvolvimento econmico, combatendo
do Comrcio (OMC) prticas desleais de comrcio.
Acordo Norte-Americano Objetiva eliminar as barreiras aduaneiras, preocupando-se, ainda, com a sade, o meio ambiente e a
de Comrcio Livre segurana. Foi assinado entre Mxico e Canad em 1992 e aberto a todos os Estados da Amrica Central
(Nafta) e do Sul.
O Mercosul j cumpriu duas fases no caminho da integrao, estabelecendo a eliminao das barreiras
Mercado Comum do Sul
(Mercosul) aduaneiras, bem como uma tarifa externa comum. Seus membros efetivos so: Argentina, Brasil, Paraguai e
Uruguai. Os membros convidados so: Chile, Bolvia e Venezuela.
5

Personalidade Internacional.Coletividades
No Estatais

5.1 Beligerantes
o movimento formado por revoltosos de um determinado Estado que passam a controlar
parte considervel do territrio.
O reconhecimento do movimento beligerante constitui ato discricionrio do Estado e se
materializa, em regra, por uma declarao de neutralidade.
A natureza jurdica do ato de reconhecimento declaratria.
A doutrina assinala os principais efeitos do ato de reconhecimento:
os combates sujeitam-se s leis da guerra, que tambm se aplicam aos prisioneiros;
os atos praticados pelos beligerantes em suas atividades no so imputveis ao
Estado;
os navios beligerantes no so conceituados como piratas em razo da inexistncia de
finalidade lucrativa;
Estados estrangeiros sujeitam-se s regras da neutralidade;
beligerantes e Estados neutros podem firmar acordos.

5.2 Insurgentes
Situaes revoltosas sem a proporo de uma guerra civil ou os contornos da
beligerncia so reconhecidas como insurgentes.
O ato de reconhecimento do estado de insurgncia, ao contrrio da beligerncia, deve
especificar quais as suas consequncias.
Accioly (em Celso D. de Albuquerque Mello, Curso de direito internacional pblico,
p. 559) apresenta um resumo dos efeitos restritos decorrentes do ato de reconhecimento
dos insurgentes:
os navios dos insurgentes no so considerados piratas;
os insurgentes tero tratamento de prisioneiros de guerra;
o governo de jure no responsvel pelos atos dos insurgentes;
apesar de no terem o direito de bloqueio, eles podem, dentro das guas territoriais
do prprio pas, impedir o acesso da parte contrria aos abastecimentos;
os terceiros Estados no esto sujeitos obrigatoriamente neutralidade, todavia
podem declar-la;
os revoltosos no tm direito de captura na guerra martima.
Caracterstica interessante do reconhecimento concedido aos beligerantes e aos
insurgentes a incidncia do Direito de Guerra a um conflito interno.

5.3 Santa S
A Santa S corresponde aliana da Cria Romana com o Papa.
O Tratado (ou Concordata) de Latro, concludo em 11 de fevereiro de 1929 entre a
Santa S e a Itlia, reconheceu a personalidade internacional da Santa S, a plena
propriedade e a jurisdio soberana sobre o Vaticano. Atribuiu tambm, ao Vaticano,
neutralidade permanente.
A personalidade de Direito Internacional da Santa S permite a sua participao em
acordos internacionais, o direito de legao, alm da imunidade de jurisdio em relao
a tribunais estrangeiros.
O Vaticano tem nacionalidade prpria, que alguns denominam de funcional, e outros
falam em jus domicilii combinado com jus laboris. So nacionais:
cardeais residentes no Vaticano ou em Roma;
os que residirem de um modo permanente no Vaticano.
A perda das funes que exigem a residncia na cidade do Vaticano implica a perda da
nacionalidade tambm.

5.4 Territrios sob tutela internacional


O sistema de tutela internacional encontra previso na Carta das Naes Unidas (1945).
Realiza-se a partir de um acordo de tutela com a especificao das condies de
administrao do territrio sob tutela e indicao da autoridade administradora.
O escopo desse instituto a conduo dos povos submetidos ao regime de tutela
independncia poltica.
Prescreve o art. 77 da Carta das Naes Unidas (1945) que o sistema de tutela ser
aplicado aos territrios das seguintes categorias, que venham a ser colocados sob tal
sistema por meio de acordos de tutela:
territrios atualmente sob mandato;
territrios que possam ser separados de Estados inimigos em consequncia da
Segunda Guerra Mundial;
territrios voluntariamente colocados sob tal sistema por Estados responsveis pela
sua administrao.
Conselho de Tutela o rgo da Organizao das Naes Unidas responsvel pela
fiscalizao do regime de tutela e tem em sua composio:
os membros que administram territrios tutelados;
aqueles membros que compem o Conselho de Segurana, desde que no estejam
administrando territrios tutelados;
quantos outros membros eleitos por um perodo de 3 anos, pela Assembleia Geral,
sejam necessrios para assegurar que o nmero total de membros do Conselho de
Tutela fique igualmente dividido entre os membros das Naes Unidas que administrem
territrios tutelados e aqueles que no o fazem.

5.5 A Soberana Ordem de Malta


A Soberana Ordem de Malta ou Ordem de So Joo de Jerusalm formou-se em um
hospital para peregrinos e pobres na cidade de Jerusalm, no sculo XI.
Relacionaremos, a seguir, algumas de suas principais caractersticas.
Em 1119, a Ordem ganhou carter militar aps ser aprovada pelo Papa.
Em 1523, foi expulsa da Ilha de Rodes e se estabeleceu nas Ilhas de Malta, Goza e
Comino, recebidas de Carlos V.
Em Roma, est instalada sua sede.
Desenvolve atividades de cunho filantrpico.
Em 1961, foi instituda a Carta Constitucional da Ordem de Malta.
O Gro-mestre, denominao do seu governante, assistido por um Conselho
Soberano e goza de imunidade de jurisdio.
Possui personalidade internacional, mas no pode ser parte em tratados multilaterais.
Excepcionalmente, integra o Comit Internacional de Medicina e Farmcia Militares, na
Blgica.
Mantm relaes diplomticas com cerca de 40 pases.
Pode oferecer seus bons ofcios como potncia protetora de conflitos armados
(Protocolo I Adicional s Convenes de Genebra de 1949, relativo Proteo das
Vtimas dos Conflitos Armados Internacionais 1977).

5.6 Cruz Vermelha Internacional


A Cruz Vermelha Internacional uma instituio voltada para o socorro e
restabelecimento de vtimas de conflitos armados e populaes atingidas por desastres
naturais, tecnolgicos ou por emergncias relacionadas sade pblica.
Em 1928, foram concebidos os estatutos da Cruz Vermelha, revistos em 1952.
A Cruz Vermelha engloba os seguintes rgos:
Sociedades Nacionais da Cruz Vermelha;
Comit Internacional da Cruz Vermelha;
Liga das Sociedades da Cruz Vermelha.
O Comit Internacional da Cruz Vermelha, sediado em Genebra, dotado de
personalidade internacional. Assembleia com 25 membros (elabora a doutrina e as regras
de ao), Conselho Executivo (conduz os trabalhos), Direo (executa as decises do
Conselho e formada por colaboradores permanentes) e Presidente compem o Comit.
Tem por funes primordiais assegurar proteo e assistncia s vtimas de guerra, alm
de reconhecer as sociedades internacionais.
O Movimento da Cruz Vermelha Internacional obedece a sete princpios
fundamentais: humanitarismo valorizao do ser humano atravs da cooperao entre
todos os povos; imparcialidade; neutralidade poltica, ideolgica, religiosa etc.;
independncia autonomia em relao aos governos; trabalho voluntrio sem
perspectiva de lucro; singularidade somente uma Sociedade Nacional em cada pas,
aberta a todos; universalidade.
A Cruz Vermelha representada por uma bandeira com uma cruz vermelha em fundo
branco ( o inverso da bandeira sua).
O oramento representado por dotao do governo suo (50%), por doaes e
contribuies das Sociedades Nacionais.

5.7 Territrios internacionalizados


Segundo Celso D. de Albuquerque Mello (Curso de direito internacional pblico, p.
568), territrios internacionalizados so aqueles em que a soberania ou a sua
administrao exercida por um grupo de Estados ou por uma organizao internacional
com base em conveno internacional. Atualmente no existem territrios
internacionalizados, no sentido restrito (com excluso dos territrios sob tutela). Esses
territrios tinham personalidade internacional, uma vez que eram destinatrios de normas
internacionais.
5.8 Sociedades comerciais
Encontram-se no interior de certas organizaes internacionais europeias e tm direitos e
deveres (ex.: empresas de ao e carvo compem a Comunidade Europeia do Carvo e
do Ao Ceca).
Libbrecht menciona a existncia de trs categorias de empresas de carter jurdico
internacional em funo da determinao do direito aplicvel (Celso D. de
Albuquerque Mello, Curso de direito internacional pblico, p. 573):
a. empresa economicamente internacional aquela que no criada por tratado, mas
este estabelece que ser criada no mbito do Direito de um Estado determinado. o
caso da Eurofima, cuja personalidade dada pelo registro do comrcio suo. Ela
regida por normas internacionais e simultaneamente, s vezes, por normas internas. A
sua personalidade criada pela ordem jurdica do Estado da sede;
b. empresa juridicamente internacional limitada s comunidades europeias. Ela no
se encontra presa ao Direito Interno do Estado onde tem a sua sede. o caso das
empresas comuns previstas no tratado da Comunidade Europeia de Energia Atmica
(Euratom);
c. a empresa juridicamente internacional, sendo a sua personalidade internacional
criada por tratado. A regra aplicar o Direito Internacional, e o Direito Interno
exceo.
5.9 Organizaes no governamentais
A Carta das Naes Unidas, em seu art. 71, dispe o seguinte:
O Conselho Econmico e Social poder entrar nos entendimentos convenientes para a consulta com organizaes no
governamentais, encarregadas de questes que estiverem dentro da sua prpria competncia. Tais entendimentos
podero ser feitos com organizaes internacionais e, quando for o caso, como organizaes nacionais, depois de
efetuadas consultas com o membro das Naes Unidas interessado no caso.
A Resoluo n. 21, de 21 de junho de 1946, do Conselho Econmico e Social (Ecosoc)
regulamentou a forma de consulta com as organizaes no governamentais e determinou,
ainda, que elas so constitudas por acordo no governamental. Cumpre ressaltar a
inexistncia de qualquer documento internacional que defina os seus contornos, cabendo
legislao de cada Estado estabelecer as regras de funcionamento.
6

Personalidade Internacional. Populao

6.1 Consideraes iniciais


O conceito de populao apresenta-se como a soma dos nacionais e estrangeiros
residentes, em carter permanente, no territrio de um Estado soberano.
Comunidade nacional representa a dimenso pessoal do Estado independente.
formada pela conjugao dos nacionais residentes no prprio territrio e tambm por
aqueles residentes em outros Estados.
Jurisdio territorial permite ao Estado a regulamentao e aplicao de suas
competncias aos residentes estrangeiros.
Jurisdio pessoal caracteriza a influncia que o Estado exerce em relao aos seus
nacionais residentes no exterior.

6.2 Nacionalidade
Nacionalidade o vnculo jurdico-poltico estabelecido entre o indivduo e o territrio
estatal por nascimento (originria), ou por naturalizao (derivada).
O Direito Internacional dita regras gerais sobre nacionalidade; uma forma de
controle e proteo, cabendo a cada Estado regulamentar os seus contornos internamente.
A nacionalidade originria adquirida com o nascimento. Jus soli, jus sanguinis e
sistema misto so os critrios aplicveis pelo Estado soberano, por intermdio de sua
legislao, para concesso da nacionalidade originria.
Jus solis concede ao indivduo a nacionalidade do Estado em que se deu o seu
nascimento.
Jus sanguinis: o vnculo considerado o da filiao. O indivduo adquire a
nacionalidade de seus pais, independentemente do territrio em que tenha nascido.
O sistema misto combina o jus solis com o jus sanguinis.
O Brasil, assim como a maioria dos pases, adota o sistema misto. Em regra, aplica-se
o sistema jus solis, porm, em situaes especficas, permite-se a aplicao do jus
sanguinis: 1. aos nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio do pas; 2. aos nascidos no estrangeiro de pai brasileiro
ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou
venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois
de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira, conforme redao da Emenda
Constitucional n. 54, de 20/09/2007.
Esta Emenda Constitucional tambm acrescentou um artigo no Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT), o art. 95, dispondo: Os nascidos no estrangeiro
entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgao desta Emenda Constitucional, filhos de
pai brasileiro ou me brasileira, podero ser registrados em repartio diplomtica ou
consular brasileira competente ou em ofcio de registro, se vierem a residir na Repblica
Federativa do Brasil.
Derivada ou secundria a nacionalidade decorrente de fato posterior ao nascimento,
com a naturalizao. Pode ser requerida pelo estrangeiro ou pelo aptrida nas seguintes
situaes: vontade ou permisso legal, casamento, alterao territorial, jus laboris e jus
domicillii.
No Brasil, adquire-se a naturalizao nos termos do art. 12, inc. II, da Constituio
Federal, e do Estatuto do Estrangeiro, art. 111 e ss. Importante salientar que os
brasileiros naturalizados so detentores dos mesmos direitos dos natos, com as ressalvas
constitucionais pertinentes.
Aptrida ou heimatlos a denominao atribuda ao sujeito sem ptria. Poliptrida
define o indivduo com mais de uma nacionalidade (ex.: brasileira e italiana).
6.3 Princpios
O instituto da nacionalidade em Direito Internacional deve observncia a alguns
princpios basilares:
1. Todo Estado soberano deve conceber sua comunidade nacional.
2. Toda pessoa tem direito a uma nacionalidade. Ningum ser arbitrariamente privado
de sua nacionalidade, nem do direito de alter-la (Declarao Universal dos Direitos
Humanos, 1948, art. 15).
3. O vnculo entre o Estado e o indivduo deve ser efetivo, e no apenas formal (ex.: a
nacionalidade derivada exige o preenchimento de certos requisitos demonstrativos do
vnculo).
4. A nacionalidade individual, no deve ser prolongada aos familiares ou
dependentes.

6.4 Normas
O costume, fonte de Direito Internacional, sedimentou duas regras sobre nacionalidade:
1. Aplica-se o critrio jus sanguinis aos filhos de agentes de Estados estrangeiros.
2. Nenhum nacional pode ser banido de seu Estado. Este tambm no pode recusar
qualquer nacional, independentemente da situao legal em que se encontra.
6.5 Estatuto da Igualdade equiparao (Decs. n.
70.391 e 70.436)
A Conveno sobre Igualdade de Direitos e Deveres entre Brasileiros e Portugueses
(Estatuto da Igualdade), firmada entre os governos brasileiro e portugus em 1971,
concede nova verso ao conceito de nacionalidade e cidadania.
O Estatuto da Igualdade, instrumento que regulamenta de forma recproca e fraterna os
direitos e deveres dos brasileiros residentes em Portugal e dos portugueses residentes no
Brasil, prescreve sucintamente:
1. Portugueses no Brasil e brasileiros em Portugal tm os mesmos direitos e deveres
dos nacionais, sem que a sua nacionalidade originria seja aniquilada.
2. O exerccio dos direitos inerentes nacionalidade originria permanece vigente,
salvo aqueles que ofenderem a soberania nacional e a ordem pblica do Estado de
residncia.
3. Os direitos reservados constitucionalmente apenas aos portadores de nacionalidade
originria constituem exceo ao regime de equiparao previsto no Estatuto da
Igualdade.
4. A equiparao dos direitos e deveres civis deve ser requerida pelo estrangeiro,
civilmente capaz e com residncia permanente. O requerimento ser dirigido ao
Ministrio da Justia, no Brasil, e Ministrio do Interior, em Portugal.
5. A perda da nacionalidade, a expulso ou a cessao da autorizao de permanncia
extinguem a igualdade de direitos e deveres oriunda do Estatuto.
6. Portugueses e brasileiros com 5 anos de residncia permanente podem gozar dos
direitos polticos no Estado de residncia, desde que requeiram autoridade
competente deste e tenham os mesmos direitos no Estado de nacionalidade.
7. Aplica-se a lei penal do Estado de residncia aos portugueses e brasileiros sujeitos
ao Estatuto da Igualdade.
8. A extradio de pessoas sujeitas ao Estatuto apenas pode ser efetivada se requerida
pelo governo do Estado da nacionalidade.
9. No podem prestar servio militar no Estado de residncia.
10. Ao portugus ou brasileiro ausente do Estado de residncia, conferida apenas
proteo diplomtica do Estado da nacionalidade.
11. Os governos dos dois pases obrigam-se comunicao recproca, via diplomtica,
da aquisio e da perda dos direitos previstos no Estatuto da Igualdade.
7

Personalidade Internacional. Estrangeiros

7.1 Consideraes iniciais


Em face do Estado, todo indivduo ou nacional ou estrangeiro (Celso Ribeiro Bastos e
Ives Gandra da Silva Martins, Comentrios Constituio do Brasil, v. 2).
O Estado soberano tem competncia exclusiva para tratar da nacionalidade. So
estrangeiros os que no se enquadram nos padres definidos para os nacionais. Compete
tambm ao Estado soberano permitir ou negar o ingresso de estrangeiros em seu
territrio, limitar ou no o tempo de permanncia etc.
A estadia gera, para o Estado, uma srie de deveres em relao ao aliengena, que
dever adequar-se s suas leis. O Estado tem o dever de garantir os direitos fundamentais
dos estrangeiros presentes no seu territrio, ainda que somente em trnsito entre
aeroportos, como a vida, a integridade fsica etc. O estrangeiro, ainda que permanente,
no adquire qualquer direito de participao na vida poltica do Estado, uma vez que tem
vedada a aquisio dos direitos polticos, exceto se convencionado especificamente,
como ocorre no Estatuto da Igualdade (1971).
Cumpre registrar, nessa seara, que os estrangeiros esto sujeitos a algumas medidas
administrativas, como o impedimento, a deportao, a expulso, a extradio.
Com o impedimento, o estrangeiro no entrar no territrio nacional, se houver
passaporte irregular, invlido ou sem o visto necessrio, sendo, neste caso, impedido de
ultrapassar a barreira policial da fronteira.

7.2 Vistos
A permisso de estrangeiro em um Estado atestada pela concesso de um visto.
Diversos so os pases que, mediante tratado bilateral ou mero exerccio de
reciprocidade, dispensam a prvia aposio de um visto por suas autoridades
consulares no exterior nos passaportes de sditos de naes amigas. O Brasil no
requer visto de entrada para os nacionais da maioria dos pases da Amrica Latina e da
Europa Ocidental. O ingresso de um estrangeiro com passaporte no visado faz presumir
que sua presena no pas temporria.
A Lei n. 6.815/80 relaciona as seguintes espcies de visto para entrada no territrio
nacional: de trnsito (concedido ao estrangeiro que, para atingir o pas de destino, tenha
de entrar pelo territrio nacional); de turista (concedido ao estrangeiro que venha ao
pas para visita ou estudo, sem carter imigratrio nem intuito de desenvolver atividade
remunerada); temporrio (concedido em viagem cultural ou de negcios, na condio de
artista, desportista, estudante, cientista, professor, tcnico ou profissional de outra
categoria, correspondente de qualquer dos meios de comunicao de notcias estrangeiro,
ministro de confisso religiosa etc.); permanente; de cortesia; oficial; e diplomtico.
Os vistos de cortesia, oficial e diplomtico so concedidos, prorrogados ou
dispensados nas hipteses previstas pelo Ministrio das Relaes Exteriores.
Visto permanente o concedido ao imigrante.
Imigrante o estrangeiro que se estabelece no Estado com intento de permanncia
definitiva.
Forasteiro temporrio o termo utilizado, pela doutrina, como gnero indicativo das
seguintes espcies: turistas, estudantes em intercmbio, missionrios etc.

7.3 Deportao. Conceito. Fundamento jurdico


Deportao forma de excluso compulsria do estrangeiro que se recusa a sair
voluntariamente do territrio nacional, por iniciativa das autoridades locais, nas
hipteses de entrada ou estadia irregular (art. 57 e ss. da Lei n. 6.815/80).
A deportao no causa empecilho para retorno do estrangeiro ao territrio. O
reingresso pode dar-se a qualquer momento, desde que regularizada a situao legal.
Entende-se por regularizada a situao do deportado a partir do momento em que este
ressarcir o Tesouro Nacional com o montante gasto com a deportao e efetuar o
pagamento da multa, se existente.
Cumpre frisar que no se proceder deportao, nem expulso, nas hipteses em
que tambm no autorizada a extradio no Brasil.

7.4 Expulso. Conceito. Fundamento jurdico


forma de excluso compulsria do estrangeiro do territrio nacional, por iniciativa das
autoridades locais, e sem destino determinado, nas seguintes situaes (art. 65 e ss. do
Estatuto do Estrangeiro):
1. atentado contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a tranquilidade ou
moralidade pblica, e a economia popular, ou cujo procedimento o torne nocivo
convenincia dos interesses nacionais;
2. prtica de fraude a fim de obter a sua entrada ou permanncia no Pas;
3. entrada no territrio nacional com infrao lei, dele no se retirar no prazo que lhe
for determinado para faz-lo, no sendo aconselhvel a deportao;
4. entrega vadiagem ou mendicncia;
5. desrespeito a proibio especialmente prevista em lei para estrangeiro.
A expulso deve ser precedida de inqurito no mbito do Ministrio da Justia,
assegurado o direito de defesa do estrangeiro. A efetivao ato discricionrio do
Presidente da Repblica, que se manifesta por decreto.
O Estatuto do Estrangeiro enumera, em seu art. 75, situaes que impedem a expulso:
1. se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira;
2. quando o estrangeiro tiver:
a) cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento
tenha sido celebrado h mais de 5 anos; ou
b) filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda e dele dependa economicamente.
1 No constituem impedimento expulso a adoo ou o reconhecimento de filho brasileiro supervenientes ao fato que
a motivar.
2 Verificados o abandono do filho, o divrcio ou a separao, de fato ou de direito, a expulso poder efetivar-se a
qualquer tempo.

7.5 Extradio. Conceito. Fundamento jurdico.


Reciprocidade. Controle jurisdicional
Instituto por meio do qual um Estado entrega, para outro Estado, em razo de solicitao
deste, uma pessoa para responder a processo penal ou cumprir pena.
Em regra, o fundamento jurdico do pedido extradicional consiste em um tratado entre
os Estados envolvidos. Na ausncia de tratado que regulamente a extradio, aplica-se o
princpio da reciprocidade.
Reciprocidade fundamenta a extradio a partir da aplicao da lei interna, na
ausncia de tratado entre os Estados envolvidos. Assim, h uma promessa feita ao Estado
requisitado, em que se encontra a pessoa processada ou condenada criminalmente pelo
Estado requisitante, de, em ocasio futura, ser retribudo o favor da extradio.
No Brasil, a promessa de extradio comporta a possibilidade de recusa sumria.
Diversamente, o tratado de extradio no admite essa opo, sob pena de
responsabilidade internacional.
Algumas concluses acerca da extradio:
1. Salvo na hiptese de recusa sumria do Executivo, o pedido deve ser analisado pelo
Supremo Tribunal Federal.
2. A priso do extraditando condio de prosseguibilidade para o processo de
extradio, no comporta exceo.
3. No pode o extraditando dispensar a anlise e o pronunciamento do Poder Judicirio
adiantando-se concesso do pedido. O controle jurisdicional um benefcio legal que
objetiva proteger a liberdade da pessoa e, no Brasil, irrenuncivel.
4. No processo extradicional, o Ministrio Pblico atua como fiscal da lei.
5. O Estado requerente no formalmente parte, apesar de a representao por
advogado ser admitida e de o indeferimento do pedido gerar efeitos semelhantes aos da
sucumbncia.
6. A defesa pode versar apenas sobre identidade da pessoa reclamada, defeito de forma
dos documentos apresentados ou ilegalidade da extradio.
7. No se concede a extradio de nacional, exceo feita por alguns poucos pases em
tratado (ex.: EUA, Inglaterra). H uma tendncia no Mercosul de se extraditar o
nacional para outro pas integrante do Mercosul. Contudo, no Brasil, a proteo do
nacional est no art. 5, que clusula ptrea da Constituio (cf. Celso D. de
Albuquerque Mello, Curso de direito internacional pblico, v. 2).
8. Crimes militares e polticos no comportam extradio.
9. No Brasil, crime comum conexo com o crime poltico, sendo o primeiro principal e
o segundo acessrio, admite a extradio. Trata-se da clusula sua (Lei n. 6.815/80,
art. 78, 1).

7.6 Asilo poltico. Conceito. Natureza e disciplina


A Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948) prescreve em seu art. 14:
1. Toda pessoa vtima de perseguio tem o direito de procurar e de gozar de asilo em
outros pases.
2. Este direito no pode ser invocado em caso de perseguio legitimamente motivada
por crimes de direito comum ou por atos contrrios aos propsitos e princpios das
Naes Unidas.
O direito de asilo tem por objetivo amparar o indivduo vtima de perseguio. So
duas as espcies de asilo: 1. asilo territorial ou externo, ou internacional; e 2. asilo
diplomtico, ou interno, ou poltico, ou intranacional, ou extraterritorial.
A concesso de asilo territorial ato discricionrio dos Estados soberanos. A
Conveno Interamericana sobre Asilo Territorial (Caracas, 1954) consagra, em seu art.
1, que todo Estado tem direito, no exerccio de sua soberania, de admitir dentro de seu
territrio as pessoas que julgar conveniente, sem que, pelo exerccio desse direito,
nenhum outro Estado possa fazer qualquer reclamao.
Refugiados so as pessoas que, perseguidas em seu territrio por delitos polticos,
convico religiosa, situao racial e crimes relacionados com a segurana do Estado,
excludos aqueles previstos na legislao penal comum, desfrutam de asilo territorial
(Conveno relativa ao Estatuto dos Refugiados, 1951, art. 1).
J. F. Rezek trata do direito de asilo nos seguintes termos: O asilo poltico, na sua
forma perfeita e acabada, territorial: concede-o o Estado quele estrangeiro que
havendo cruzado a fronteira, colocou-se no mbito espacial de sua soberania, e a
requereu o benefcio. Em toda parte se reconhece a legitimidade do asilo poltico
territorial, e a Declarao Universal dos Direitos do Homem (ONU-1948) faz-lhe
referncia.
O asilo diplomtico tem aceitao costumeira e convencional apenas nos pases latino-
americanos. Naturalmente, o asilo nunca diplomtico em definitivo: essa modalidade
significa apenas um estgio provisrio, uma ponte para o asilo territorial, a consumar-se
no solo daquele mesmo pas cuja embaixada acolheu o fugitivo ou, eventualmente, no
solo de um terceiro pas que o aceite.
A Conveno Interamericana sobre Asilo Diplomtico (Caracas, 1954) traz o seguinte
conceito: diplomtico o asilo outorgado em legaes, navios de guerra e acampamentos
ou aeronaves militares, a pessoas perseguidas por motivos ou direitos polticos (art. 1).
Essa espcie de asilo requer, ainda, estado de urgncia em razo da perseguio poltica
iminente.
O asilo diplomtico no pressupe reciprocidade.
O Estado que concede asilo deve garantir ao indivduo asilado os mesmos direitos dos
nacionais; no entanto, algumas limitaes podem ser necessrias, por exemplo, direito de
associao.
J os asilados devem obedincia s leis do Estado que os acolheu, e lhes so vedadas
participaes em atividades polticas.
Renncia, sada do Estado, fuga e morte do asilado, bem como entrega do asilado em
razo de crime comum, so causas de extino do direito de asilo.
A Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948) reconhece o asilo territorial.
O asilo diplomtico disciplinado pela Conveno de Havana (1928), Conveno de
Montevidu (1933), e Conveno de Caracas (1954).

7.6.1 Extradio Caso Cesare Battisti


Battisti um escritor italiano, militante de extrema esquerda, condenado, por quatro
homicdios, priso perptua na Itlia, em 1993, e foragido da justia francesa desde
2004. Battisti viveu na Frana at 2004, quando, sob ameaa de extradio, fugiu para o
Brasil, onde foi preso em 2007, no Rio de Janeiro, em operao realizada em conjunto
com a Interpol e as polcias da Itlia, Brasil e Frana.
Em 13 de janeiro de 2009, em deciso histrica, o Ministro da Justia Tarso Genro
concedeu a Battisti refgio humanitrio (asilo poltico) por entender que se tratava de
perseguio poltica. Vejamos parte da deciso proferida nos autos do Processo n.
08000.011373/2008-83 pelo Ministro Tarso Genro:
No h impedimentos jurdicos para o reconhecimento do carter de refugiado do
Recorrente. Embora se reporte a diversos ilcitos que teriam sido praticados pelo
Recorrente, em nenhum momento o Estado requerente noticia a condenao do mesmo
por crimes impeditivos do reconhecimento da condio de refugiado, estabelecidos no
art. 3, inc. III, da Lei n. 9.474/97, o que importa no afastamento das vedaes
estabelecidas no citado comando legal:
Art. 3 No se beneficiaro da condio de refugiado os indivduos que: (...)
III tenham cometido crime contra a paz, crime de guerra, crime contra a humanidade,
crime hediondo, participado de atos terroristas ou trfico de drogas.
Concluo entendendo, tambm, que o contexto em que ocorreram os delitos de
homicdio imputados ao recorrente, as condies nas quais se desenrolaram os seus
processos, a sua potencial impossibilidade de ampla defesa face radicalizao da
situao poltica na Itlia, no mnimo, geram uma profunda dvida sobre se o recorrente
teve direito ao devido processo legal.
Por consequncia, h dvida razovel sobre os fatos que, segundo o Recorrente,
fundamentam seu temor de perseguio.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso para reconhecer a condio de refugiado a
Cesare Battisti, nos termos do art. 1, inc. I, da Lei n. 9.474/97 (fonte:
www.conjur.com.br).
Com efeito, essa deciso no agradou o governo italiano. Para a Itlia, Battisti um
terrorista responsvel por crimes de extrema gravidade e no tem qualquer semelhana
com um refugiado poltico, devendo, portanto, ser extraditado.
O estrangeiro asilado no Brasil s no ser extraditado se o fato motivador do pedido
se fundar em crime poltico ou de opinio (art. 5, inciso LII, da CF). Importa dizer,
assim, que, se os fatos que fundamentaram a concesso de refgio no Brasil forem
qualificados como de carter poltico e o pedido de extradio, analogamente, fundar-se
nesses fatos, na interpretao do STF, ser quase previsivelmente rejeitada a extradio
por essa Corte constitucional.
Entretanto, vale ressaltar que a deciso do Poder Executivo no vincula o Poder
Judicirio. Embora tenha status de refugiado poltico (concedido pelo Poder Executivo),
corre no Supremo Tribunal Federal (Poder Judicirio) o pedido de extradio de Battisti,
que continua preso preventivamente, desde maro de 2007.
O Supremo Tribunal Federal definiu, em 18 de novembro de 2009, que quem decide se
extradita um estrangeiro preso no Brasil o Presidente da Repblica. Por cinco votos a
quatro, os ministros entenderam que a deciso do Judicirio de mandar extraditar no
obriga, necessariamente, o Poder Executivo a faz-lo.
Ao concluir o julgamento, o Supremo Tribunal Federal, primeiramente, decidiu acolher
o pedido de extradio feito pela Itlia. Mas entendeu que cabe ao tribunal apenas
examinar a legalidade e procedncia do pedido. A entrega do estrangeiro ao pas que
requer a extradio fica a critrio do Presidente da Repblica.
Ao proferir o ltimo voto sobre o mrito do pedido do governo italiano, no incio da
tarde, o presidente do Supremo Tribunal Federal (STF), ministro Gilmar Mendes,
manifestou seu posicionamento a favor da extradio do ativista Cesare Battisti ao
governo italiano, considerando que os crimes imputados ao italiano no tiveram
conotao poltica e no foram alcanados pela prescrio. Com isso, a Corte autorizou,
por cinco votos a quatro, a extradio do italiano. Ficaram vencidos os ministros Crmen
Lcia, Joaquim Barbosa, Eros Grau e Marco Aurlio.
O ministro Gilmar Mendes frisou, em seu voto, que o Presidente da Repblica tem, por
fora do tratado de extradio assinado entre Brasil e Itlia, em 1989, bem como do
artigo 86 do Estatuto dos Estrangeiros (Lei n. 6.815/80), a obrigao de entregar o
nacional italiano. Portanto, no tem poder discricionrio de decidir pela no entrega.
Havendo tratado, todo o processo de extradio deve obedecer suas normas,
sustentou o ministro. Tambm lembrou que a nica discricionariedade que o Presidente
tem para no efetuar a extradio ocorre em caso bem especfico, previsto no art. 91 da
Lei n. 6.815/80, que quando o pas requerente no oferece condies de fazer o
extraditado cumprir a pena dentro do que estabelece a legislao brasileira (fonte:
www.stf.jus.br).
Depois de autorizar a extradio do ex-ativista italiano Cesare Battisti e de facultar ao
presidente Luiz Incio Lula da Silva a deciso de envi-lo para a Itlia, o Supremo
Tribunal Federal (STF) publicou, em 16 de abril de 2010, o acrdo do julgamento
encerrado em novembro de 2009. O Presidente da Repblica, porm, pediu uma
manifestao da Advocacia-Geral da Unio (AGU) para embasar sua deciso.
Por meio de nota divulgada pelo Ministrio das Relaes Exteriores, o Ex- Presidente
da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva, em 31 de dezembro de 2010, aps parecer da
AGU, anunciou que tinha decidido no conceder a extradio do ex-militante italiano. A
deciso teve grande repercusso nos meios de comunicao italianos e foi duramente
criticada tanto pela opinio pblica quanto pelo governo do pas, que anunciou a
convocao imediata do seu embaixador em Braslia para a Itlia.
Cesare Battisti continuou preso at 8 de junho de 2011, quando o caso voltou a ser
discutido pelo Supremo Tribunal Federal, que decidiu, por 6 votos a 3, por sua
libertao. Foi quando tambm se confirmou o ato praticado pelo Ex-Presidente da
Repblica como discricionrio e de soberania nacional.

Quadro sintico

SADA COMPULSRIA DO ESTRANGEIRO


Requerimento de um Estado para que um nacional seu que se encontre em outro Estado seja entregue para
Extradio
processamento e julgamento. Obs.: brasileiros natos no podem ser extraditados.
Ocorre quando h entrada desautorizada de um indivduo em um pas, ou, se autorizada, posteriormente tornar-se
Deportao
irregular.
Expulso Ocorre quando o indivduo entra regularmente em um pas, mas torna-se nocivo durante sua estada.
Banimento a expulso do prprio nacional. proibido no Brasil.
uma forma de extradio especfica, em que o indivduo entregue ao Tribunal Penal Internacional (TPI) e no ao
Entrega
pas requisitante.
8

Personalidade Internacional. Pessoa


Jurdica

8.1 Pessoa jurdica. Nacionalidade. Teorias


A personalidade da pessoa jurdica inicia-se a partir do arquivamento de seus atos
constitutivos no registro competente.
O local de constituio da pessoa jurdica ou de sua sede social determina a
nacionalidade da pessoa jurdica, bem como a lei de sua regncia.
Trs critrios so utilizados para determinar a nacionalidade da pessoa jurdica:
1. Incorporao: o Estado de constituio da pessoa jurdica determina a
nacionalidade. Objeo critica-se a formalidade desse critrio e a possibilidade de
arbitrariedades pelos scios na instituio.
2. Sede social: a localidade da sede social o fator determinante da nacionalidade da
pessoa jurdica com base nos fundamentos: a) do realismo vnculo efetivo entre a
pessoa jurdica e o Estado acolhedor da sede social; b) da sinceridade a definio da
lei aplicvel de acordo com a sede da pessoa jurdica evita fraude lei; c) da
previsibilidade o estabelecimento do vnculo com a sede social gera estabilidade nas
relaes da empresa.
3. Controle: a nacionalidade da pessoa jurdica atribuda de acordo com a vontade
dos scios. Em geral, adota-se a prpria nacionalidade dos scios. Objeo a
definio da nacionalidade est sujeita ao livre-arbtrio dos componentes da sociedade,
dificultando a autoridade e o controle do Estado. Da mesma forma, a alterao dos
componentes da sociedade (ex.: fuso, alienao etc.) permite a alterao da
nacionalidade, motivo de insegurana para as relaes jurdicas.
O critrio da autonomia da vontade a nacionalidade apontada pelos scios no
contrato social no aceito porque tambm geraria instabilidade jurdica, alm de
viabilizar escolhas fraudulentas (ex.: matria tributria).
A nacionalidade da pessoa jurdica no Brasil definida de acordo com o ato de
constituio. Empresa nacional deve preencher dois requisitos: constituio e manuteno
de sua sede social no territrio nacional.
Empresa estrangeira domiciliada no Brasil deve se sujeitar ao nosso ordenamento
jurdico. Entende-se por domiciliada a pessoa jurdica estrangeira com agncia, filial ou
sucursal no Pas (art. 88 pargrafo nico, do CPC).

8.2 Nacionalidade. Tratados e convenes


internacionais
Critrios definidores da nacionalidade adotados por diversos documentos de Direito
Internacional.

8.2.1 Domiclio
1. Tratado de Direito Comercial de Montevidu (1899).
2. Tratado de Direito Comercial Terrestre Internacional de Montevidu (1940).

8.2.2 Incorporao
1. Conveno de Direito Internacional Privado Cdigo Bustamante (1928).
2. Conveno sobre Conflito de Leis Relativas a Companhias Comerciais OEA
(1979).
3. Conveno sobre Personalidade e Capacidade das Pessoas Jurdicas no Direito
Internacional Privado OEA (1984).

8.2.3 Incorporao em conjunto com sede estatutria ou fsica


1. Conveno de Haia concernente ao Reconhecimento da Personalidade Jurdica das
Sociedades, Associaes e Fundaes Estrangeiras (1956).
2. Tratado de Roma (1957).
3. Conveno de Estrasburgo (1966).
4. Conveno de Bruxelas (1968).
9

Proteo Internacional dos Direitos


Humanos

9.1 Declarao Universal dos Direitos Humanos


Em 1945, com o trmino da Segunda Grande Guerra, criou-se a Organizao das Naes
Unidas, com o compromisso de manter a paz e a segurana internacionais, e de promover
relaes de amizade entre as naes, a cooperao internacional e o respeito aos direitos
humanos.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos foi proclamada em 10 de dezembro de
1948 pela Assembleia Geral das Naes Unidas, aps aprovao pela Resoluo n. 217,
na 3 Sesso Ordinria, em Paris.
composta por um prembulo com sete considerandos, em que se reconhecem: a
dignidade da pessoa humana, como base da liberdade, da justia e da paz; o ideal
democrtico com fulcro no progresso econmico, social e cultural; o direito de
resistncia opresso; e a concepo comum desses direitos.
A Declarao tem natureza de resoluo, e recomenda aos Estados o respeito universal
aos direitos e liberdades fundamentais da pessoa e sua observncia. Tambm no
apresenta instrumentos ou rgos prprios destinados a tornar sua aplicao efetiva.

9.2 Direitos civis e polticos (direitos humanos de


primeira gerao)
A Declarao Universal dos Direitos Humanos proclama os direitos civis e polticos do
ser humano, do art. 1 ao 21, como Direitos Humanos de Primeira Gerao
(Dimenso), dentre eles: direito vida, liberdade, segurana; proibio da
escravido; proibio da tortura, do tratamento ou castigo cruel, desumano e degradante;
direito de ser reconhecido em todos os lugares como pessoa perante a lei; igualdade de
todos perante a lei; direito de no ser arbitrariamente preso, detido ou exilado; direito
liberdade de locomoo e residncia dentro das fronteiras de cada Estado; direito a uma
nacionalidade; direito propriedade; e outros.

9.3 Direitos econmicos, sociais e culturais (direitos


humanos de segunda gerao)
Os artigos 22 a 27 da Declarao aclamam os direitos econmicos, sociais e culturais
como Direitos Humanos de Segunda Gerao (Dimenso): toda pessoa, como membro
da sociedade, tem direito igualdade, segurana social e realizao de esforo
nacional pela cooperao internacional e de acordo com a organizao e os recursos de
cada Estado; aos direitos econmicos, sociais e culturais indispensveis sua dignidade
e ao livre desenvolvimento de sua personalidade; direito ao trabalho, livre escolha do
emprego, a condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego;
direito ao repouso e lazer; direito a um padro de vida capaz de assegurar a si e a sua
famlia sade e bem-estar; direito instruo, gratuita pelo menos nos graus elementares
e fundamentais, e outros.

9.4 Direitos humanos de terceira gerao


A Terceira Gerao (Dimenso) de Direitos Humanos elege os direitos de
solidariedade e fraternidade, sendo seus componentes: o meio ambiente equilibrado, a
vida saudvel e pacfica, o progresso e o avano da tecnologia. Apesar das inmeras
crticas quanto natureza e extenso dessa classe, tais direitos so afirmados por
diversos ordenamentos constitucionais vigentes em todo o mundo, v.g., Constituio da
Repblica do Chile, art. 19, 8, Constituio Republicana da Coreia, art. 35, 1, e
Constituio brasileira, art. 225 (Uadi Lammgo Bulos, Constituio Federal anotada,
p. 102).

9.5 Direitos humanos de quarta gerao


O avano da cincia e tecnologia motivou a criao de uma Quarta Gerao
(Dimenso) de Direitos Humanos, como: os direitos atinentes a informtica,
biocincias, alimentos transgnicos, clonagens, inseminao artificial, alm de outros.

9.6 Mecanismos de implementao


1. Comisso de Direitos Humanos, que atua junto ao Conselho Econmico e Social,
conforme as disposies constantes do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais (1966).
2. O Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos (1966) constituiu o Comit
de Direitos Humanos.
3. A Corte Internacional de Justia (CIJ), principal rgo judicirio das Naes Unidas.
Os Estados Unidos da Amrica no ratificaram a Conveno americana sobre direitos
humanos, e tem-se como provvel que se conservaro margem do sistema. Argentina e
Mxico fizeram-no em anos recentes. O Brasil aderiu Conveno em setembro de 1992.
10

Conflitos Internacionais

10.1 Meios de soluo: diplomticos, polticos,


jurisdicionais e coercitivos
O termo conflitos internacionais indica a existncia de divergncias de qualquer
natureza entre sujeitos de Direito Internacional. A inexistncia de um Poder Judicirio
com jurisdio sobre toda a comunidade internacional induz os envolvidos a buscarem
solues adequadas s suas controvrsias.
Alguns documentos enunciam os meios de soluo pacficos:

10.1.1 Carta das Naes Unidas, art. 33


1. As partes em uma controvrsia, que possa vir a constituir uma ameaa paz e
segurana internacionais, procuraro, antes de tudo, chegar a uma soluo por
negociao, inqurito, mediao, conciliao, arbitragem, soluo judicial, recurso a
entidades ou acordos regionais, ou a qualquer outro meio pacfico sua escolha.
2. O Conselho de Segurana convidar, quando julgar necessrio, as referidas partes a
resolver, por tais meios, suas controvrsias.

10.1.2 Carta da Organizao dos Estados Americanos (1948), arts.


25 e 26
Art. 25. So processos pacficos: a negociao direta, os bons ofcios, a mediao, a investigao e conciliao, o
processo judicial, a arbitragem e os que sejam especialmente combinados, em qualquer momento, pelas partes.
Art. 26. Quando, entre dois ou mais Estados americanos, surgir uma controvrsia que, na opinio de um deles, no possa
ser resolvida pelos meios diplomticos comuns, as partes devero convir em qualquer outro processo pacfico que lhes
permita chegar a uma soluo.

10.2 Meios diplomticos


Negociao diplomtica, servios amistosos, bons ofcios, mediao, sistema de
consultas, conciliao e inqurito constituem os meios diplomticos de soluo de
controvrsias internacionais.
Inexiste uma ordem hierrquica entre os meios de soluo expostos. As partes devem
adotar o que lhes parecer mais conveniente e eficaz para a resoluo da controvrsia.
Negociao diplomtica forma de autocomposio em que os Estados oponentes
buscam resolver suas divergncias de modo direto. Bilateral a negociao realizada no
interesse de apenas dois Estados. Multilateral caracterstica da negociao executada
por mais de dois Estados. A soluo atingida pelo acordo pode ser proveniente de
transao (concesses recprocas), renncia (abdicao unilateral) ou reconhecimento
(admite-se a procedncia da pretenso alheia).
Pode-se fazer aqui referncia s conferncias de cpula. Elas tratam de assuntos gerais
e podem ir alm da pauta fixada. Visam criar um clima de confiana. Geralmente o seu
fato gerador uma crise. Elas renem os detentores da autoridade suprema e do poder
poltico no interior dos Estados.
Servios amistosos um meio de soluo pacfica de conflito, sem aspecto oficial, em
que o governo designa um diplomata para sua concluso.
Bons ofcios constituem meio diplomtico de soluo pacfica de controvrsia
internacional em que um Estado, organizao internacional ou at mesmo um chefe de
Estado apresenta-se como moderador entre os litigantes. A funo do prestador de bons
ofcios restringe-se aproximao dos contendores de forma pacfica, no deve
apresentar qualquer soluo, tampouco posicionar-se acerca da controvrsia. Em regra,
esta soluo oferecida pelo pretenso moderador, e no solicitada pelas partes em
conjunto nem separadamente.
Mediao define-se como instituto por meio do qual uma terceira pessoa, estranha
contenda, mas aceita pelos litigantes, de forma voluntria ou em razo de estipulao
anterior, toma conhecimento da divergncia e dos argumentos sustentados pelas partes e
prope uma soluo pacfica sujeita aceitao destas.
Na mediao, ao contrrio da arbitragem, o mediador no est sujeito aos termos do
compromisso arbitral, ou de qualquer outra norma, e a sua concluso de aceitao
eletiva.
Pode a mediao ser: 1. facultativa ou obrigatria (Ato Geral de Berlim, art. 12, a
tentativa de mediao devia preceder a guerra); 2. oferecida ou solicitada; 3. individual
ou coletiva, quanto ao nmero de mediadores que a desempenham.
Na mediao feita pela ONU, tm sido considerados importantes a habilidade e o
status moral do secretrio-geral, bem como a cooperao existente entre os membros
permanentes.
A mediao uma extenso do processo de negociao. Os mediadores so aceitos
pelos litigantes porque eles protegem os interesses das partes. Atualmente, a palavra
mediao tem sido utilizada em sentido amplo, abrangendo tambm os bons ofcios e a
conciliao (Jacob Bercovitch).
Sistema de consultas constitui-se em meio diplomtico de soluo de litgios em que
os Estados ou organizaes internacionais sujeitam-se, sem qualquer interferncia
pessoal externa, a encontros peridicos com o objetivo de compor suas divergncias.
Esses encontros podem estar previstos em tratados.
Conciliao pode ser definida como o modo de soluo pacfica dos litgios
internacionais, consistindo no exame do litgio, sob todos os aspectos, por um rgo
gozando da confiana comum das partes litigantes que dirige suas negociaes e que, sem
a sua participao direta, lhe prope uma soluo fundada em convenes recprocas,
que as partes so livres de aceitar ou rejeitar (C. Vulcan). A conciliao assim, no
fundo, uma mediao institucionalizada, sujeita a regras de procedimento (normas da
Comisso de Conciliao) (Celso D. de Albuquerque Mello, Curso de direito
internacional pblico).
A Comisso de Conciliao formada por representantes dos Estados em conflito e
um elemento imparcial, sempre em nmero mpar.
Inqurito, investigao ou fact findings consistem em procedimento preliminar
instalao de qualquer das formas de soluo pacfica de conflito internacional,
conduzido por uma comisso, destinado apurao prvia da verdade dos fatos.
A comisso formada por representantes dos contendores e por investigadores
imparciais, assemelhando-se Comisso de Conciliao.
Eventual divergncia doutrinria ou normativa no comporta o instituto do inqurito.

10.3 Meios polticos


A Assembleia Geral e o Conselho de Segurana das Naes Unidas prestam-se
interveno poltica para soluo pacfica de conflitos internacionais de certa gravidade,
podendo inclusive expedir recomendaes.
O Conselho de Segurana tem funcionamento permanente e, por essa razo, mais
solicitado pelos litigantes do que a Assembleia Geral, que atua em certos perodos do
ano.
A soluo poltica dos conflitos internacionais pode ser solicitada por apenas uma das
partes em conflito ou por ambas. Pode ainda ser solicitada por um terceiro, estranho ao
conflito.
O Conselho de Segurana, em caso de ameaa paz, tem o poderio de atuar de modo
preventivo ou corretivo.
Algumas organizaes, como a Liga dos Estados rabes (1945) e a Organizao dos
Estados Americanos (OEA, 1951), podem atuar na soluo poltica de conflitos regionais
quando solicitadas, nos mesmos moldes das Naes Unidas.
As recomendaes expedidas pelo Conselho de Segurana ou pela Assembleia Geral
no tm natureza cogente, ao contrrio das sentenas, judiciria ou arbitral. Assim, a
insubordinao dos Estados ou organizaes internacionais no caracteriza ato ilcito
internacional.
A Liga dos Estados rabes (1945) e a OEA so organizaes regionais que tambm
podem emitir recomendaes por seus conselhos permanentes, porm, igualmente, no
obrigam seus membros a cumpri-las.

10.4 Meios jurisdicionais


So meios jurisdicionais de soluo de conflitos a arbitragem e a soluo judiciria. H
autores que classificam a arbitragem como meio semijudicial de soluo de conflito, com
fundamento na ausncia de permanncia do tribunal arbitral.
A arbitragem modalidade de soluo pacfica de controvrsia internacional,
instituda pelas partes por meio de um tratado bilateral denominado compromisso
arbitral, nos seguintes termos: os litigantes elegem ad hoc um ou mais rbitros ou um
tribunal arbitral; definem os contornos da demanda; informam as regras jurdicas
aplicveis; e firmam compromisso de cumprir a sentena arbitral.
O tribunal arbitral possui cunho provisrio, cessa a jurisdio ad hoc no exato instante
em que proferida a sentena.
A sentena arbitral definitiva, no comporta recurso. O descumprimento dos seus
termos configura ato ilcito internacional.
Corte Permanente de Arbitragem a denominao imprpria da lista permanente de
pessoas indicadas para funcionarem como rbitros em conflitos entre Estados. A lista
organizada pelos governos que patrocinam a entidade, em Haia. Cada Estado pode
indicar at quatro pessoas, e o Brasil um deles.
Soluo judiciria espcie de soluo de conflito por intermdio de um tribunal
internacional pr-constitudo.

10.4.1 A Doutrina Calvo


A Doutrina Calvo, denominada assim por seu autor, Carlos Calvo, uma doutrina latino-
americana de Direito Internacional que estabelece que aqueles que vivem em um pas
estrangeiro devem realizar suas demandas, reclamaes e queixas jurisdio dos
tribunais locais, evitando recorrer s presses diplomticas ou intervenes armadas de
seu prprio Estado ou governo. Tem sido adotada em vrias constituies latino-
americanas.
A essncia dessa doutrina era a no interveno nos assuntos internos de um Estado e
absoluta igualdade de tratamento entre nacionais e estrangeiros.
A Clusula Calvo
Como a Doutrina Calvo no vingou por completo, ela foi muito empregada em textos
constitucionais e contratos celebrados pelos pases latino-americanos com investidores
estrangeiros, ficando conhecida como Clusula Calvo, possuindo como exigncias: a
submisso do investidor aos tribunais do Estado receptor de investimento e um
compromisso do investidor estrangeiro em no solicitar a proteo diplomtica ao seu
Estado de origem.

10.5 Meios coercitivos


Os meios coercitivos so adotados em funo da ineficcia na soluo de conflitos
internacionais por intermdio dos meios diplomticos, polticos e jurisdicionais.
So meios coercitivos de soluo de conflitos internacionais:
1. Retorso: meio consistente na reao anloga ameaa ou violncia empreendida
pelo outro Estado (ex.: majorao de um imposto sobre determinada importao).
2. Represlias: consistem em contra-ataque de um Estado ofendido em relao ao
Estado que infringiu seus direitos. As represlias no so aceitas pelo Direito
Internacional.
3. Embargo o sequestro de navios e cargas de outro Estado que se encontram em
portos ou guas territoriais do Estado executor do embargo, em tempo de paz. O Direito
Internacional reprova o embargo em todos os seus termos.
4. Bloqueio pacfico ou comercial consiste na utilizao das foras armadas de um
Estado para impedir que um outro, o bloqueado, mantenha relaes comerciais com os
demais membros da comunidade internacional. Tambm uma espcie de represlia. A
doutrina aponta as seguintes condies para a efetivao do bloqueio: a) o fracasso das
negociaes; b) deve ser efetivo; c) notificao oficial; d) no pode ser imposto para
terceiros, apenas para as embarcaes dos Estados em litgio; e) os navios apreendidos
devem ser restitudos com o trmino do bloqueio.
5. Boicotagem ou boicote caracteriza-se pela interrupo das relaes comerciais com
um Estado ofensor das normas de Direito Internacional. uma forma de represlia.
6. Rompimento das relaes diplomticas a ordem de retirada de todos os membros
da misso do Estado violador, bem como de retorno dos representantes do Estado
acreditados no outro pas.

10.6 Guerra
Jus in bello corresponde ao Direito da Guerra, conjunto de normas aplicveis em caso
de guerra.
Jus ad bellum representa o direito guerra, a possibilidade de promov-la desde que,
em tese, justa.
Podemos definir o instituto guerra como conflito armado entre os sujeitos do Direito
Internacional com a inteno clara de submeter o outro sua vontade (Hee Moon Jo,
Introduo ao direito internacional pblico).
Muito se discutiu acerca da justia da guerra. Hoje, podemos dizer que a noo de
guerra justa a mesma de guerra legal. Esta tambm a doutrina norte-americana de
guerra justa (Robert W. Tucker).
A legalidade inicial que acobertava a guerra hoje s se manifesta em duas hipteses
especficas no Direito Internacional: legtima defesa real contra agresso armada e luta
pela autodeterminao de um povo contra a dominao colonial.
Inicialmente, as normas eram costumeiras e fundamentalmente humanitrias.
Abordavam, em suma, o tratamento que deveria ser dispensado aos: a) feridos e
enfermos; b) mdicos, enfermeiros e capeles; c) hospitais; d) prisioneiros de guerra; e)
populao civil.
Diversos documentos foram elaborados posteriormente disciplinando o direito de
guerra, por exemplo: Declarao de Paris (1856), Conveno de Genebra (1864),
Declarao de So Petersburgo (1868), Declarao de Bruxelas (1874), Convenes da
Haia (1899 e 1907).
A Conveno de Genebra (1864), assim como a Cruz Vermelha tratada anteriormente,
tambm foi resultado dos trabalhos de conscientizao de Henry Dunant acerca das
crueldades e covardias praticadas pelos Estados em guerra. considerada, pela doutrina,
um marco inicial do Direito Humanitrio.
As Convenes de Haia (1907), que substituram as duas Convenes de Haia (1899)
anteriores, so produtos da segunda conferncia internacional de paz e essencialmente
disciplinam o Direito de Guerra. Limitam as aes blicas quanto a determinadas pessoas
(ex.: civis pacficos), lugares sem objetivos militares e as formas de combate
excessivamente cruis; regulamentam o direito neutralidade, alm de disciplinar outras
disposies.
Neutralidade consiste na opo que um Estado tem de se manter equidistante dos
autores do conflito, sem, no entanto, ficar isento de certos direitos (inviolabilidade do seu
territrio, relaes comercias com os beligerantes) e deveres (imparcialidade e
absteno nas diferenas entre os envolvidos no conflito). A neutralidade pode ser: a)
voluntria ou convencional; b) simples ou armada (o Estado neutro mobiliza seu poderio
militar para garantir a neutralidade); c) temporria ou permanente (de acordo com o
perodo a que o Estado neutro se propuser); d) geral ou parcial (em relao parte do
territrio envolvida); e) perfeita ou imperfeita (de acordo com os respeito s suas
normas); f) de fato (Estado declara a guerra, mas no atua efetivamente) e de direito
(Estado nem declara, nem participa da guerra).
Percebemos, assim, uma sociedade de Direito Internacional preocupada com a paz, a
segurana e o bem-estar internacionais, tratamento humanitrio e imposio das normas a
serem observadas pelos beligerantes, bem como o crescente desarmamento.
O Direito Internacional Humanitrio (ou Direito dos Conflitos Armados) um ramo do
Direito Internacional Pblico constitudo por todas as normas convencionais ou de
origem consuetudinria, especificamente destinadas a regulamentar os problemas que
surgem em perodo de conflito armado. Estas so fundamentalmente de trs tipos:
1. Direito de Genebra: proteo das vtimas de guerra.
2. Direito da Haia: princpios que regem a conduta das operaes militares, os direitos
e deveres dos militares participantes na conduta das operaes militares e limitam os
meios de ferir o inimigo.
3. Regras de Nova York: proteo dos direitos humanos em perodo de conflito
armado. So chamadas regras de Nova York por terem, na sua base, a atividade
desenvolvida pelas Naes Unidas no mbito do Direito Humanitrio.
A guerra pode ser iniciada por quatro fatores:
1. Prtica de atos hostis de um Estado contra o outro com a inteno de desencadear o
estado de guerra.
2. Desrespeito de ultimatum que impe como consequncia a formao do estado de
guerra.
3. O ato praticado por um Estado tido por outro como iniciador do estado de guerra.
4. Declarao de guerra comunicao de um Estado a outro ou outros, por intermdio
do Poder competente, do estado de guerra. Deve vir acompanhada de motivao, e a
produo de efeitos imediata. No Brasil, a declarao de guerra compete
privativamente ao Presidente da Repblica, autorizado pelo Congresso Nacional (art.
84, XIX, da Constituio Federal).
O estado de guerra produz os seguintes efeitos, dentre outros:
1. Quanto aos Estados: a) encerra as relaes diplomticas e consulares entre os
beligerantes; b) permanecem os tratados que prevem a situao de guerra, os com
situaes definitivas e j executadas, os tratados de navegao com clusulas
especficas. Os tratados de extradio e os multilaterais so suspensos entre os
beligerantes durante o estado de guerra.
2. Quanto s pessoas: a) os nacionais so classificados em combatentes e no
combatentes; b) convocao de nacionais no estrangeiro: edicta avocatoria; c)
nacionais de Estado neutro sujeitam-se s leis de segurana impostas pelo Estado
beligerante em que se encontram; d) nacionais do outro Estado beligerante esto
sujeitos s leis de segurana do Estado. Pode ainda o Estado determinar a sada em
determinado prazo ou permitir a permanncia com internao ou confinamento em
campos. O internamento consiste na privao da liberdade, fundamentada em uma
deciso administrativa emanada de autoridades civis ou militares (Celso D. de
Albuquerque Mello, Curso de direito internacional pblico, p. 1523); e) edio de leis
marciais; f) a correspondncia entre nacionais e estrangeiros, beligerantes ou no, pode
ser proibida ou censurada.
3. Quanto aos bens: propriedade privada, dvidas e crditos particulares no esto
sujeitos a confisco na guerra terrestre.
A doutrina classifica a guerra nos seguintes termos:
1. Em relao justia: justa ou injusta.
2. Campo de operaes: martima, terrestre ou area.
3. mbito: civil ( a guerra civil, interna ou intestina, que ocorre no territrio de um
Estado especfico) ou internacional.
4. Natureza: ofensiva ou defensiva.
Carlos Roberto Husek (Curso de direito internacional pblico, p. 225) apresenta
alguns conceitos importantes para o entendimento do fenmeno guerra:
1. Ocupao de territrio: o governo inimigo exerce sua autoridade sobre o territrio
de outro Estado.
2. Invaso: dominao de parte do territrio, sem a supresso do governo local.
Precede a ocupao.
3. Debellatio: o desaparecimento do Estado soberano em razo da ocupao total do
seu territrio. A ocupao blica se transforma em ocupao imperii.
4. Conquista: modo de aquisio do territrio que ocupado de forma definitiva pelo
inimigo.
5. Ocupao de territrio res nullius:decorre de arrendamento em poca de paz.
6. Foras regulares: navios de guerra destinados a operaes militares em guerra
martima.
7. Foras auxiliares: navios privados utilizados pelos beligerantes em tempo de guerra
martima.
8. Corso e navios corsrios: corso so atos e hostilidades praticados pelos navios
corsrios. Navios corsrios so embarcaes de particulares autorizados, pelos
Estados, para se armarem em guerra com o objetivo de causar perdas ao comrcio
inimigo.
9. Ocupao na guerra martima: s existe quando h ocupao no domnio terrestre.
10. Direito de presa: representa a captura do bem e o confisco, a atribuio da
propriedade do bem ao captor. aplicvel aos navios privados e tem finalidade
mercantil.
11. Guerra atmica (nuclear), bacteriolgica e qumica: o Direito Internacional a
denomina guerra ABC e a condena em todos os termos.
12. Parlamentrio: pessoa autorizada por uma das partes em guerra a efetuar as
conversaes com o adversrio, com bandeira branca.
13. Salvo-conduto: autorizao para circulao livre de nacionais inimigos e cidados
neutros em determinadas reas em guerra.
14. Armistcio: acordo para suspenso total ou parcial das hostilidades por certo
tempo.
15. Capitulao: ato de rendio de tropas.
16. Salvaguarda: proteo concedida por chefe militar a certos edifcios no perodo
de guerra.
17. Navicert: certificado concedido por beligerantes a navio neutro aps a verificao
de que a carga carregada no destinada ao inimigo.
18. Contrabando de guerra: apreenso de bens quando a caminho do inimigo.
19. Assistncia hostil: assistncia dada por um navio ao inimigo. Ex.: transporte de
futuros combatentes adversrios.
Por fim, o encerramento da guerra se perfaz por intermdio de um tratado de paz, em
regra, ou, de acordo com a situao, pela debellatio, ou, ainda, pela capitulao
incondicional.
10.6.1 A Doutrina Drago
Anunciada pelo chanceler argentino Luis Mara Drago, em 1902, a Doutrina Drago
sustentava que um Estado no poderia intervir em outro para cobrar dvidas.
A Doutrina Drago foi uma resposta s aes da Gr-Bretanha, Alemanha e Itlia, que
impuseram um bloqueio naval Venezuela, no final de 1902, como resposta enorme
dvida que o presidente deste pas, Cipriano Castro, havia se recusado a pagar.
Nesse contexto, os Estados Unidos disseram que no iriam apoiar um Estado afetado
por ataques de potncias europeias que no se originaram com a inteno de recuperar e
colonizar territrios americanos. Ou seja, haveria defesa por parte dos Estados Unidos
somente se as potncias europeias desejassem recolonizar algum territrio na Amrica.
Assim, surge a Doutrina Drago, como um ato de protesto por parte de Luis Mara
Drago contra os Estados Unidos.
Em 1907, com a colaborao do estadunidense Horace Porter, a doutrina, que ento
passou a chamar-se Drago-Porter, ficou enunciada da seguinte forma:
Com o fim de evitar entre naes incidentes armados de origem pecuniria
provenientes de dvidas contratuais reclamadas como dvidas a nacionais de outro
Estado, as potncias convencionam no recorrer fora armada para a cobrana de tais
dvidas contratuais.
A regra hoje corrente a de que a interveno individual s cabe quando se tratar da
manuteno da segurana coletiva e no interesse da sociedade internacional, por meio de
procedimento prprio do organismo internacional competente.
10.7 Cortes internacionais
Corte da Haia, instalada em 1920, denominada inicialmente Corte Permanente de Justia
Internacional (COJI), na atualidade Corte Internacional de Justia, declarada, pela
Carta das Naes Unidas, como o principal rgo judicirio das Naes Unidas.
A Corte Internacional de Justia tem por base o Estatuto da Corte Permanente de
Justia Internacional, com algumas adequaes.
composta por 15 juzes, todos de diferentes nacionalidades, eleitos pela Assembleia
Geral e pelo Conselho Nacional de Justia a partir de uma lista de candidatos
apresentada por membros da Corte Permanente de Arbitragem. O mandato de 9 anos,
permitida a reeleio, com renovao de um tero a cada 3 anos.
Presidente e vice-presidente da Corte assumem mandato de 3 anos, admitida a
reconduo.
Nenhum membro da Corte ser destitudo do cargo a menos que, a juzo unnime dos
demais membros, tenha deixado de satisfazer as condies requeridas. No h nenhum
precedente na histria da Corte.
A competncia da Corte incide apenas sobre Estados soberanos, que devem se sujeitar
s suas decises voluntariamente. Podem os Estados, por exemplo, deliberar em tratado
bilateral a soluo de determinada controvrsia por intermdio da Corte. Nesta hiptese,
a recusa do ru jurisdio fica inviabilizada.
Resumiremos algumas caractersticas do procedimento adotado na Corte:
1. Ingls e francs so os idiomas oficiais. O procedimento pode adotar ambos ou
apenas um, de acordo com a vontade das partes.
2. So duas as fases: escrita (comunicao Corte e s partes de memrias,
contramemrias e, se for necessrio, rplicas, assim como de todo documento em seu
apoio) e oral (audincia que a Corte outorgue, e testemunhos, peritos, agentes,
conselheiros e advogados).
3. Todo documento apresentado por uma das partes ser comunicado outra mediante
cpia certificada.
4. Os trabalhos da Corte sero pblicos, com exceo do que disponha a prpria Corte
em contrrio, ou quando as partes peam que o pblico no seja admitido.
5. O acrdo proferido definitivo e obrigatrio, da mesma forma que a sentena
arbitral.
A Corte Internacional de Justia pode expedir parecer consultivo sobre questes
jurdicas de qualquer natureza, a pedido de rgo determinado na Carta das Naes
Unidas ou por ela autorizado (ex.: OIT, Unesco). A Assembleia Geral e o Conselho de
Segurana tambm podem utilizar essa forma de consulta perante a Corte.
A Corte de Justia das Comunidades Europeias, em Luxemburgo, e o Tribunal
Internacional do Direito do Mar, em Hamburgo (Alemanha), so exemplos de Cortes
regionais e especializadas.
A Corte de Justia das Comunidades Europeias trata especificamente do Direito
Comunitrio.
O Tribunal do Direito do Mar deve obedincia Conveno das Naes Unidas sobre
o Direito do Mar, de 1992.
Quadro sintico
Conflitos e litgios internacionais
So desavenas entre sujeitos de Direito Internacional Pblico.

FORMAS DE SOLUO DE CONFLITOS


1. Diplomacia e
a tentativa de solucionar o conflito de maneira negociada.
negociao
2. Bons ofcios Ocorre quando um terceiro Estado, com boa relao entre os litigantes, procura aproxim-los.
As partes determinam, nos prprios tratados, a forma pela qual se realizaro os contatos para
3. Consulta
negociaes.
4. Mediao Ocorre quando um terceiro tenta compor as partes, propondo soluo por meio de um relatrio final.
5. Conciliao So utilizadas tcnicas visando a composio das partes.
6. Inqurito um procedimento de constatao de um conflito iminente.
7. Meios polticos Ocorre quando h interveno das organizaes internacionais.
uma forma extrajudicial de soluo, em que um rbitro ou uma cmara de arbitragem decide o conflito.
8. Arbitragem
Esta deciso tem carter vinculatrio.
9. Corte Internacional A Corte Internacional de Justia, que fica em Haia, na Holanda, profere sentena a fim de solucionar o
de Justia conflito.
Guerra a forma de soluo do conflito pela mediao de foras militares. Geralmente, a parte
10. Guerra e jus in
vencedora impe sua vontade.
bello
O jus in bello o Direito de Guerra.
11

Direito Comunitrio

11.1 Formas de integrao


Atualmente, a regionalizao a criao de blocos regionais ocorre como um caminho
natural. Em um mundo globalizado, os Estados tendem a se unir em blocos regionais para
a defesa de seus interesses, propiciando novas oportunidades para seus nacionais.
Surgem a Unio Europeia, o Mercosul, a Alca e outros blocos, at como uma das
vertentes do Direito Internacional, que a regionalizao.
Segundo alguns doutrinadores, comunidade regional (Regional Community) significa
uma comunidade legal constituda pelos Estados independentes, baseada na
homogeneidade regional, histrica, cultural ou econmica entre eles e mantendo-se os
estatutos de Estados independentes, com o objetivo de constituir uma integrao real na
rea econmica, social e poltica para formar um escopo de fora na comunidade
internacional. Por isso, dependendo da inteno dos Estados participantes de uma
comunidade regional, a caracterstica dessa comunidade a define como comunidade
regional, social, poltica ou econmica.
Conforme ainda preceituam estes doutrinadores, no aspecto formal, a comunidade
regional um tipo de organizao internacional, desde que esta esteja estabelecida por
um tratado entre os Estados independentes. Entretanto, enquanto a organizao
internacional procura a cooperao funcional em uma rea determinada, mantendo-se o
estatuto de Estado independente, a comunidade regional procura a integrao
substancial entre os Estados-partes, limitando-se voluntariamente ao prprio estatuto do
Estado.
Essa diferena da finalidade de unio entre os Estados distingue uma da outra, ou seja,
a unio substancial e a unio funcional. Por exemplo, o ingresso nas organizaes
internacionais, como FMI (cooperao na rea monetria), ONU (cooperao na rea
geral), OIT (cooperao na rea trabalhista), OEA (cooperao na rea geral regional)
etc., no modifica o estatuto do Estado-parte. Por outro lado, a entrada no Mercosul, na
UE ou no Nafta j limita o poder soberano nessa rea integrada sobre a economia, o
comrcio, enquanto os Estados-partes atuam nas reas integradas como se fossem um
Estado integrado. Por essa razo, pode-se falar na unio substancial da comunidade
regional como unio ou integrao, e na unio funcional da organizao internacional
como cooperao.
Temos algumas fases de integrao neste processo de formao de blocos ou
regionalizao de pases. Alguns doutrinadores colocam a Zona de Preferncias
Tarifrias (ZPT) tambm como fase de integrao, que seria a etapa mais incipiente de
integrao econmica, consistindo na adoo sinalagmtica, entre dois ou mais pases, de
nveis tarifrios preferenciais, tendo-se que as tarifas incidentes sobre o comrcio entre
os pases-membros do grupo so inferiores s tarifas cobradas dos outros pases.
1. Zona de Livre Comrcio (ZLC): h a formao de um bloco de pases em que se
busca a reduo ou eliminao dos encargos, a fim de que determinados produtos
produzidos e consumidos no territrio das naes envolvidas circulem sem restrio.
H uma integrao propriamente dita. Segundo as normas estabelecidas pelo General
Agreement on Tariffs and Trade (Gatt, acordo sobre comrcio internacional), que vem
sendo negociado em rodadas sucessivas desde 1947, e que deu origem Organizao
Mundial do Comrcio (OMC), um acordo considerado ZLC quando abarca ao menos
80% dos bens comercializados entre os membros do grupo.
2. Unio Aduaneira (UA): os pases-membros do bloco estabelecem regras conjuntas
para a relao com terceiros (pases que se encontram fora do bloco ou fazem parte de
bloco diverso). H a criao de uma Tarifa Externa Comum (TEC) para negociao
com estes pases. o estgio em que se encontra atualmente o Mercosul.
3. Mercado Comum (MC): caracteriza-se pela derrubada das fronteiras com as cinco
liberdades bsicas: livre circulao de bens, livre circulao de pessoas, livre
prestao de servios, liberdade de capitais e liberdade de concorrncia.
4. Unio Econmica e Monetria (UEM): quando se agrega ao mercado comum toda
a coordenao dos setores da economia, inclusive com moeda comum, planejamento
financeiro unificado, Banco Central unificado para seus membros. o estgio atual da
Unio Europeia.
5. Unio Poltica (UP): ltima etapa de integrao, quando se agrega unio
econmica e monetria a coordenao poltica, com processo poltico unificado, e a
populao do bloco considerada em sua unicidade. Trata-se de uma faculdade no
caminho da integrao, que ocorrer mediante representao poltica ou por uma
espcie de federao, com Constituio comum e liderana unificada.

11.2 Unio Europeia


A implementao da Unio Europeia ocorre com o Tratado da Unio Europeia, assinado
em 7 de fevereiro de 1992, na cidade de Maastricht. Essa implementao que se deu de
forma sucessiva, com sua efetivao a partir de 10 de novembro de 1993. Em outubro de
1997, foi assinado o Tratado de Amsterd, alterando o Tratado de Maastricht.
Este bloco regional tinha como alguns de seus propsitos alcanar a unio econmica e
monetria e a moeda nica (euro). caracterizado por ser um espao sem fronteiras,
com livre circulao de mercadorias, pessoas, servios e capitais, bem como soberania
relativa de seus membros.
integrado por alguns rgos, quais sejam:
1. Comisso Europeia: composta por um cidado de cada pas. Sujeita-se somente ao
Parlamento Europeu.
2. Conselho de Ministros: formado por ministros de cada Estado-membro, com
presidncia rotativa a cada 6 meses. Tem como objetivo definir as principais polticas
da Unio Europeia.
3. Tribunal de Justia: composto por 15 juzes, assistidos por seis advogados-gerais,
eleitos por comum acordo entre os Estados-membros para um mandato de 6 anos. Tem o
objetivo de pronunciar-se, a pedido de um tribunal nacional, a respeito de uma regra
comunitria, bem como anular atos incompatveis com o tratado.
4. Parlamento Europeu: composto por mais de 500 deputados, eleitos por sufrgio
universal, para um mandato de 5 anos. Tem fora legislativa, oramentria, poltica e de
controle, inclusive da poltica monetria.
5. Comit Econmico e Consultivo e Comit Consultivo (Ceca): rgo consultivo
composto de 189 membros.
6. Tribunal de Contas: 15 membros eleitos pelo Conselho, aps consulta ao
Parlamento, com poderes de fiscalizar a legalidade e a regularidade das receitas e
despesas da Comunidade.

11.3 Mercado Comum do Sul (Mercosul)


11.3.1 Caractersticas. Elementos institucionais
A criao de blocos regionais ou organizaes internacionais integrativas (de
integrao), segundo assevera o prprio stio www.mercosul.gov.br, tendncia que vem
se consolidando h dcadas. O pas que se integra ganha peso internacionalmente, pois
passa a negociar como bloco diante de outros blocos. Integrao o processo mediante
o qual dois ou mais governos adotam, com o apoio de instituies comuns, medidas
conjuntas para intensificar sua interdependncia e obter assim benefcios mtuos
(Isaac Colten). A integrao pode ser poltica ou econmica, sendo esta ltima a mais
encontrada na prtica, tendo, porm, inevitvel repercusso poltica. Assim o
Mercosul: um esforo de integrao marcadamente econmica, mas tambm um projeto
de aproximao poltica no Cone Sul.
Nos organismos de integrao, o Estado no aparece como algo to monoltico como
nas organizaes internacionais intergovernamentais. A participao da sociedade civil
organizada mais visvel. Os Estados vo mesmo enfraquecendo em virtude da poro
de poder que transferem aos organismos de integrao. O processo integrativo, pois,
mais complexo e acaba repercutindo na vida dos indivduos, a exemplo do que ocorre na
Unio Europeia, que j tem instituies unificadas (o Mercosul ainda prematuro). A
tendncia a formao de blocos em torno de grandes mercados, sua consolidao e
expanso.
A assinatura, em 26 de maro de 1991, do Tratado de Assuno culmina um processo
de negociaes iniciado em agosto de 1990 entre Brasil, Argentina, Paraguai e Uruguai.
O Tratado materializa antiga aspirao de seus povos, refletindo os crescentes
entendimentos polticos em mbito regional, a densidade dos vnculos econmicos e
comerciais e as facilidades de comunicao entre os quatro pases.
O art. 4 da CF traz os princpios regentes da Repblica Federativa do Brasil e, no
pargrafo nico, enuncia um compromisso internacional com a integrao latino-
americana. ferramenta valiosa para a insero mais competitiva das quatro economias
no mercado internacional, marcado pela formao de grandes blocos econmicos, e pelos
grandes desafios impostos pela globalizao.
O Protocolo de Braslia (1991) trouxe procedimentos para a soluo de litgios no
Mercosul entre pases-membros, recorrendo-se arbitragem caso no houvesse soluo
diplomtica. Ainda no h um tribunal arbitral de carter permanente. As controvrsias
com terceiros so solucionadas no mbito da OMC, salvo aquelas com Chile e Bolvia,
em face de acordos especficos firmados com esses pases.
Com o Protocolo de Ouro Preto (1994), emendou-se aditivamente o Tratado de
Assuno, estabelecendo-se a estrutura orgnica do Mercosul, que ainda no tem uma
sede permanente. Ele conferiu personalidade jurdica de Direito Internacional ao
Mercosul (art. 34), a qual ser exercida pelo rgo chamado Conselho do Mercado
Comum (CMC).
Vale sobressair ainda a Associao do Chile (1996), que foi o primeiro pas, depois
dos quatro membros, a formalizar uma participao no Mercosul, mas no se tornou
membro ordinrio, propondo-se a ser apenas um associado (assinou protocolo para
participar de reunies do Mercosul, com direito a voz, mas no a voto).
A estrutura orgnica do Mercosul constituda pelos seguintes blocos:
1. Conselho (CMC) rgo superior, deliberativo e executivo, com competncia
poltica; 2. Grupo (GMC) rgo executivo, negocia acordos em nome do Mercosul, por
delegao do Conselho; 3. Secretaria; 4. Foro Consultivo Econmico e Social (FCES); 5.
Comisso de Comrcio (CCMC) deliberativo e executivo, tambm rgo de consulta,
pelos particulares ou Estados, sobre questes do comrcio regional; 6. Comisso
Parlamentar Conjunta (CPC) espcie de Parlamento, que ainda um projeto.
Segundo ainda informaes do stio supramencionado, o Mercosul abrange 11,9
milhes de quilmetros quadrados; 210 milhes de habitantes; US$ 1,1 trilho de PIB
somado; exportaes que excedem os US$ 80 bilhes; importaes em torno de US$ 95
bilhes.
Para a soluo de controvrsias no Mercosul, o Protocolo de Braslia prev as
seguintes fases: 1) negociaes diretas entre as partes na controvrsia (15 dias); 2)
interveno do GMC (mercosulizao da controvrsia) (30 dias); 3) Tribunal Arbitral
ad hoc (60 a 90 dias). Prev ainda reclamaes de particulares sobre violaes dos
Estados-partes a normas do Mercosul. Tal reclamao depende de endosso da Seo
Nacional para seguir adiante.

Quadro sintico
Direito de integrao
um ramo do Direito Internacional Pblico que trata da integrao (formao de blocos)
econmica entre os pases de determinada regio.
FASES DA INTEGRAO
Zona de Livre Formao de um bloco de pases em que se busca a reduo ou eliminao dos encargos, a fim de que todos os
Comrcio (ZLC) produtos produzidos e consumidos no territrio das naes envolvidas circulem sem restrio.
Os pases-membros do bloco estabelecem regras conjuntas para a relao com terceiros (pases que se
Unio
Aduaneira (UA) encontram fora do bloco ou fazem parte de bloco diverso). Ex.: a criao de tarifa externa comum para negociao
com esses pases.
Mercado uma fase mais avanada da integrao, em que ocorre a quebra de fronteiras por meio da livre circulao de
Comum (MC) bens, capitais, pessoas, prestao de servios, bem como de concorrncia.
Unio
Econmica e a designao de poltica econmica comum, por meio da coordenao dos setores da economia, com Banco
Monetria Central unificado e moeda comum para todos os membros. A Unio Europeia est nessa fase.
(UEM)

Unio Poltica Trata-se de uma faculdade no caminho da integrao, que ocorrer mediante representao poltica ou por uma
(UP) espcie de federao, com Constituio comum e liderana unificada.

Direito comunitrio
Quando a integrao econmica atinge outros patamares, como a integrao social,
poltica e educacional, fala-se em Direito Comunitrio.
O maior exemplo disso a Unio Europeia.
12

Domnio Pblico Internacional

Domnio pblico internacional corresponde a espaos que, embora pertencentes ao poder


soberano de um Estado, despertam interesses de outros Estados.

12.1 guas interiores


Interiores so as guas do Estado situadas no interior da linha de base do mar territorial.
As guas interiores no comportam o direito de passagem inocente; no h limitao
autoridade estatal. O art. 8, 2, da Conveno sobre o Direito do Mar excepciona esta
regra ao preservar o direito de passagem inocente em guas de mar territorial que se
tornaram interiores em razo de novo traado de linha de base.
O ingresso nos portos por embarcao estrangeira deve ser autorizado pela capitania
dos portos ou constar de acordo internacional. Lembre-se de que, se estrangeira a
embarcao autorizada, h imunidade de jurisdio.

12.2 Mar territorial (mar litoral ou mar nacional)


A Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar (1982) prescreve, em seu art.
2, o conceito de mar territorial:
1. A soberania do Estado costeiro estende-se alm do seu territrio e das suas guas interiores e, no caso de Estado
arquiplago, das suas guas arquipelgicas, a uma zona de mar adjacente designada pelo nome de mar territorial.
2. Esta soberania estende-se ao espao areo sobrejacente ao mar territorial, bem como ao leito e ao subsolo deste mar.
3. A soberania sobre o mar territorial exercida de conformidade com a presente Conveno e as demais normas de
direito internacional.
No mar territorial, zona de mar adjacente, o Estado tem restringida a sua soberania em
funo do direito de passagem inocente.
Direito de passagem inocente, inofensiva, incua ou trnsito incuo a faculdade
atribuda a embarcaes estrangeiras, mercantis ou de guerra, de navegarem no mar
territorial de outros Estados. Esta passagem deve ser breve e ininterrupta.
A Conveno de Montego Bay (1982) define, em seu art. 18, o termo passagem pelo
mar territorial:
a. atravessar esse mar sem penetrar nas guas interiores nem fazer escala em um
ancoradouro ou instalao porturia situada fora das guas interiores;
b. dirigir-se para as guas interiores ou delas sair ou fazer escala em um desses
ancoradouros ou instalaes porturias.
Os submarinos devem navegar na superfcie e arvorar a sua bandeira.
inofensiva a passagem no prejudicial paz, boa ordem ou segurana do Estado
costeiro. So exemplos de ofensas a essas proibies: qualquer ameaa ou uso da fora
contra a soberania, a integridade territorial ou a independncia poltica do Estado
costeiro; exerccio ou manobra com armas de qualquer tipo; atividade de pesca; ato
internacional e grave de poluio contrrio Conveno; o lanamento, o pouso ou
recebimento a bordo de qualquer aeronave etc.
O Estado costeiro pode regulamentar a passagem inocente com vistas proteo do
seu espao martimo, bem como estabelecer rotas martimas e sistemas de separao de
trfego, quando necessrios segurana da navegao.
defeso, porm, ao Estado costeiro, a imposio de dificuldades realizao da
passagem inofensiva ou a discriminao de nacionalidade da embarcao ou do Estado
representado.
A Lei n. 8.617/93, art. 3, reconhece, aos navios de todas as nacionalidades, o direito
de passagem inocente no mar territorial brasileiro.
A extenso do mar territorial brasileiro compreende uma faixa de 12 milhas martima
de largura, medidas a partir da linha de base normal (linha de baixa-mar) do litoral
continental e insular. A largura do mar territorial brasileiro corresponde extenso
mxima permitida pela Conveno de Montego Bay (1982), art. 3.
As 12 milhas no so consideradas nas ilhas artificiais e, nas plataformas, no h mar
territorial especfico.

12.3 Zona contgua


Zona contgua a faixa adjacente ao mar territorial, considerada a partir da mesma linha
de base, cuja extenso mxima adotvel pelos Estados costeiros de 24 milhas martimas
(Conveno de Montego Bay, art. 33).
O estabelecimento da zona contgua tem por escopo determinar o espao martimo em
que cada Estado pode exercer sua fiscalizao.
No Estado brasileiro, nos termos da Lei n. 8.617/93, art. 4, a zona contgua
compreende uma faixa que se estende das 12 s 24 milhas martimas. Nesta rea, o Brasil
pode tomar as medidas de fiscalizao necessrias para:
I evitar as infraes s leis e aos regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao ou sanitrios, no seu territrio, ou no
seu mar territorial;
II reprimir as infraes s leis e aos regulamentos, no seu territrio ou no seu mar territorial.

12.4 Zona econmica exclusiva


Entende-se por econmica exclusiva a zona situada alm do mar territorial e a este
adjacente, sujeita ao regime jurdico especfico estabelecido na Conveno das Naes
Unidas sobre o Direito do Mar (1982), segundo o qual so regulados os direitos e a
jurisdio do Estado costeiro e os direitos de liberdades dos demais Estados.
A zona econmica exclusiva brasileira compreende uma faixa que se estende das 12 s
200 milhas martimas, contadas a partir das linhas de base que servem para medir a
largura do mar territorial. A extenso mxima permitida pela Conveno de 200 milhas
martimas.
A Lei n. 8.617/93 segue a Conveno nos seguintes termos:
Art. 7 Na zona econmica exclusiva, o Brasil tem direitos de soberania para fins de explorao e aproveitamento,
conservao e gesto dos recursos naturais, vivos ou no vivos, das guas sobrejacentes ao leito do mar, do leito do mar
e seu subsolo, e no que se refere a outras atividades com vistas explorao e ao aproveitamento da zona para fins
econmicos.
Art. 8 Na zona econmica exclusiva, o Brasil, no exerccio de sua jurisdio, tem o direito exclusivo de regulamentar
a investigao cientfica marinha, a proteo e preservao do meio martimo, bem como a construo, operao e uso
de todos os tipos de ilhas artificiais, instalaes e estruturas.
Pargrafo nico. A investigao cientfica marinha na zona econmica exclusiva s poder ser conduzida por outros
Estados com o consentimento prvio do Governo brasileiro, nos termos da legislao em vigor que regula a matria.
Art. 9 A realizao por outros Estados, na zona econmica exclusiva, de exerccios ou manobras militares, em particular
as que impliquem o uso de armas ou explosivos, somente poder ocorrer com o consentimento do Governo brasileiro.
Art. 10. reconhecido a todos os Estados o gozo, na zona econmica exclusiva, das liberdades de navegao e
sobrevo, bem como de outros usos do mar internacionalmente lcitos, relacionados com as referidas liberdades, tais
como os ligados operao de navios e aeronaves.
Frise-se que a Conveno estabelece que os Estados sem litoral como Paraguai e
Bolvia tm direito de participar, em base equitativa, do aproveitamento do excedente
dos recursos vivos das zonas econmicas exclusivas dos Estados costeiros da mesma
regio ou sub-regio.

12.5 Plataforma continental


Plataforma continental compreende o leito e o subsolo das reas submarinas que se
estendem alm do seu mar territorial, em toda a extenso do prolongamento natural do seu
territrio terrestre, at ao bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de
200 milhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar territorial.
Os direitos de soberania incidentes sobre a plataforma continental so exclusivos e
independentes de ocupao no tocante explorao e ao aproveitamento dos seus
recursos naturais. Declarao expressa tambm no constitui pressuposto. A falta de
utilizao desses direitos em qualquer de suas formas, explorao e aproveitamento, no
autoriza outros Estados ao seu exerccio, salvo consentimento expresso.

12.6 Alto-mar
Alto-mar corresponde a todas as partes do mar, excludos a zona econmica exclusiva, o
mar territorial, as guas interiores e as guas arquipelgicas de um Estado-arquiplago,
sobre os quais no incide o poder soberano de qualquer Estado.
O princpio da liberdade determina o pleno acesso, para fins pacficos, de todos os
Estados, costeiros ou sem litoral, ao alto-mar, nos termos da Conveno de Montego Bay
(1982):
a. liberdade de navegao;
b. liberdade de sobrevoo;
c. liberdade de colocar cabos e dutos submarinos;
d. liberdade de construir ilhas artificiais e outras instalaes;
e. liberdade de pesca;
f. liberdade de investigao cientfica.
Todo Estado tem o dever de prestar assistncia, de impedir e punir o transporte de
escravos e o trfico ilcito de substncias entorpecentes, de repreender a pirataria e as
transmisses de rdio e televiso no autorizadas dirigidas ao pblico em geral, em alto-
mar, excetuadas as transmisses de chamadas de socorro.
Nessa seara, podemos transcorrer sobre o trnsito martimo, atinente aos estreitos e
canais.
Estreitos e canais so corredores que estabelecem a comunicao entre dois mares ou
duas sees do mesmo mar. Os estreitos so formaes naturais e os canais resultam de
construes humanas.
Os estreitos e canais podem estar sob a soberania de apenas um Estado ou ocupar o
espao martimo de mais de um Estado. Nesta hiptese, h soberania partilhada.
No que se refere aos canais, Rezek, em Direito internacional pblico, assevera que
os dois canais de maior importncia foram construdos no territrio de pases
impossibilitados de arcar com o custo do empreendimento. Da a influncia de Estados e
capitais estrangeiros, determinando originalmente, num ou noutro caso, a edio de um
regime jurdico internacionalizado, em bases convencionais. O canal de Suez, obra da
companhia de Ferdinand de Lesseps, foi construdo em 1869 no territrio egpcio. Tem
uma extenso de 160 quilmetros planos e liga o Mediterrneo ao Oceano ndico, pelo
Mar Vermelho. A Conveno de Constantinopla, de 1888, foi celebrada entre a Turquia e
oito potncias europeias. O canal de Suez foi expropriado e nacionalizado em 1956 pelo
governo republicano do Egito. Seu regime jurdico contemporneo resulta de um ato
unilateral, a declarao do governo egpcio de 24 de abril de 1957, que promete respeito
aos termos e ao esprito da Conveno de Constantinopla, bem como da Carta das
Naes Unidas. Isso significa que o governo egpcio, transformado pela expropriao do
domnio do canal, assegura livre trnsito, em todo tempo, a navios de qualquer bandeira
ou espcie, garantindo a segurana da navegao e percebendo taxas igualitrias. O canal
do Panam, comunicao entre o Atlntico e o Pacfico, construo levada a termo em
1914, possui ampla liberdade de trnsito, sem discriminao de qualquer espcie, e as
taxas s so mais elevadas em razo dos custos, grandemente acrescidos pelos
mecanismos de comportas, visto que esse corredor hdrico no plano como Suez ou
Kiel.

12.7 Rios internacionais


Rios internacionais, ao contrrio dos rios nacionais, traduzem-se pelos cursos de gua
presentes no espao de mais de um Estado soberano. Podem ser sucessivos, contguos ou
sucessivos e contguos ao mesmo tempo.
Sucessivos so os rios internacionais que cortam os territrios de mais de um Estado
separadamente, passam por um Estado e depois pelo outro.
Contguos, de fronteira ou limtrofes so os rios internacionais que separam dois ou
mais Estados soberanos.
Inexiste, em Direito Internacional, uma regulamentao geral sobre a navegao nos
rios internacionais. Os Estados utilizam-se dos tratados para disciplinar regras prprias
aplicveis aos seus rios internacionais. Rezek aponta a Conveno de Barcelona de
1921 como um referencial europeu, que, alm de conceituar o termo rios internacionais
como vias dgua de interesse internacional, linguagem que se pretendeu abrangente de
certos lagos, proclama dois grandes princpios: o da liberdade de navegao para
terceiros Estados no banhados pelo rio e o da igualdade no tratamento de terceiros. Os
Estados ribeirinhos decidiro sobre a melhor maneira de administrar o rio. No devem
eles criar qualquer obstculo navegao, embora lhes seja lcito perceber taxas por
servios prestados, sem intuito de enriquecimento. O princpio da liberdade de
navegao no encontrou guarita no continente americano. Os mais importantes rios
internacionais da Amrica do Sul Amazonas, Paran, Paraguai e Uruguai, estes trs
ltimos formando o esturio do Prata encontram-se abertos navegao comercial, em
razo de tratados bilaterais remotos, e, no caso do Amazonas, pelo ato unilateral de 1866.
H ainda os tratados coletivos das bacias do Prata e do Amazonas, de 1969 e 1978,
concludos em Braslia.
O rio Danbio regulamentado pela Comisso do Danbio desde 1856, aberto
navegao, cabendo a cada Estado ribeirinho a administrao da parte do rio presente em
seu espao territorial. So banhados, por suas guas, os seguintes Estados: Eslovquia,
Iugoslvia, Bulgria, ustria, Alemanha e Romnia.

12.8 Espao areo


O estudo do Direito Areo iniciou-se com o surgimento da navegao area e foi
regulado pelas normas de Direito Martimo no seu processo de formao.
Discute-se a autonomia do Direito Areo e do Direito Martimo. A primeira corrente
afirma que os princpios so especficos em cada um desses ramos da cincia jurdica,
alm de a navegao tambm ser diferenciada (Ambrosini). A segunda corrente defende a
existncia de um nico ramo da cincia jurdica: o Direito de Navegao (Spasiano,
Dominedo).
Direito Internacional Areo so as normas internacionais que disciplinam o espao
areo e a sua aplicao.

12.8.1 Princpios elementares


A soberania exercida pelo Estado em relao ao seu espao areo absoluta, abarca o
territrio e o mar territorial. A navegao em seu espao areo por outros Estados
pressupe permisso avulsa ou acordo internacional. Adota-se a teoria da soberania em
contraposio teoria da liberdade, que entendia ser o ar res communis, no suscetvel
de apropriao.

12.8.2 Normas convencionais


A Conveno de Paris (1919) criou a Comisso Internacional de Navegao Area,
afirmando a completa e exclusiva soberania do Estado sobre o espao atmosfrico acima
do seu territrio e a liberdade de passagem inofensiva, em tempo de paz, permitida entre
os contratantes. Foi substituda pela Conveno de Chicago.
A Conveno de Havana (1928) foi ratificada por 11 Estados americanos e, em
seguida, denunciada por cinco deles.
A Conveno de Varsvia (1929) regulamenta a responsabilidade do transportador
quando da ocorrncia de descumprimento de contrato ou sinistro.
A Conveno de Chicago (1944) o estatuto da aviao civil internacional, exceto no
que tange responsabilidade, disciplinada pela Conveno de Varsvia. O art. 1 declara
a soberania completa e exclusiva do Estado sobre o espao areo acima do seu territrio.
O art. 2 define territrio como as regies terrestres e as guas territoriais adjacentes
colocadas sob a soberania, a suserania, a proteo ou o mandato do referido Estado.

12.8.3 Nacionalidade das aeronaves


A Conveno de Chicago (1944) determina que toda aeronave utilizada em trfego
internacional deve apresentar uma nacionalidade. vedada a matrcula da aeronave em
mais de um Estado. Aeronave pertencente a companhia area de propriedade
plurinacional tem nacionalidade individual, distinta e atestada na matrcula.
As cinco liberdades do ar aclamadas pela Conveno de Chicago so, segundo Celso
D. de Albuquerque Mello (Curso de direito internacional pblico, v. 2):
1. direito de sobrevoo;
2. direito de escala tcnica para reparaes;
3. direito de embarcar, no territrio do Estado contratante, mercadorias, passageiros e
correio com destino ao Estado de que a aeronave nacional;
4. direito de desembarcar, no territrio do Estado contratante, mercadorias, passageiros
e correio que tenham sido embarcados no Estado de que a aeronave nacional;
5. direito de embarcar passageiros, mercadorias e correio com destino ao territrio de
qualquer contratante e o direito de desembarcar passageiros e mercadorias originrias
do territrio de qualquer Estado contratante.

12.8.4 Espao extra-atmosfrico


O Direito Internacional Pblico do Espao pode ser definido como o conjunto de regras
jurdicas que regem as relaes internacionais decorrentes da explorao e das diferentes
formas de utilizao do espao (Marcoff, in: Mello, Curso de direito internacional
pblico, v. 2).
O espao exterior despertou interesse de regulamentao a partir de um evento
histrico para a humanidade: um satlite artificial desenvolvido pela extinta Unio
Sovitica, em 1957, foi posto em rbita.
Depois desse feito, passou a se desenvolver o Direito Internacional do Espao
Exterior. Direito Interplanetrio, Direito Csmico, Direito Supra-Atmosfrico, Direito
Astronutico so variantes de nomenclatura do mesmo ramo do Direito.
O Tratado sobre o Espao Exterior, de 1967, foi negociado no mbito da Assembleia
Geral da ONU, em Nova York, e entrou em vigor em outubro daquele ano. Prescreve,
essencialmente, que o espao extra-atmosfrico e os corpos celestes so de acesso livre,
insuscetveis de apropriao ou anexao por qualquer Estado, e sua investigao e
explorao devem ser feitas em benefcio coletivo, com acesso geral s informaes que
a propsito se recolham. Os Estados comprometem-se absteno de todo ato lesivo s
iniciativas alheias nesse terreno, ajuda mtua na proteo de astronautas em dificuldade
e tomada de medidas cautelares contra riscos de contaminao. Fica estabelecido que
incurses no espao exterior so prerrogativas dos Estados soberanos ou de entidades
no governamentais expressamente autorizadas por um Estado e sob sua
responsabilidade. A migrao espacial e as casualidades do retorno no alteram a
propriedade dos engenhos, que se preservam no domnio do Estado que os tenha
produzido e lanado em rbita (Jos Francisco Rezek, Direito internacional pblico).

12.9 Polo Norte e Antrtica


12.9.1 Polo Norte
O Polo Norte constitudo por um oceano coberto de gelo ininterruptamente.
O nico interesse apresentado por esse extremo corresponde ao seu corredor areo,
que utilizado como via alternativa para a economia de distncia entre o Extremo
Oriente e o continente europeu.
A chamada teoria dos setores no pretendeu, em absoluto, fundamentar qualquer
pretenso de domnio sobre as guas congeladas que circulam o polo, mas apenas
justificar, mediante invocao do princpio da contiguidade, o domnio das ilhas
existentes na rea, a 800 quilmetros ou mais do ponto de convergncia. Os setores
triangulares configuram o resultado da projeo, sobre o polo, no litoral do Canad
(alcanando as ilhas Sverdrup), da Dinamarca em razo da Groenlndia , da Noruega
(alcanando o arquiplago Spitzberg) e da Rssia (alcanando a ilha Wrangel e o
arquiplago de Francisco Jos, entre outras terras). Invocando a contiguidade, esses
Estados proclamaram sua soberania sobre tais ilhas, sempre mediante atos unilaterais,
que no suscitaram contestao (Jos Francisco Rezek, Direito internacional pblico,
p. 291).

12.9.2 Antrtica
A Antrtica uma ilha de grandes propores quase que completamente coberta de gelo.
O interesse dos Estados em seu territrio levou concluso do Tratado da Antrtica,
em 1959, entre os governos de Argentina, Austrlia, Blgica, Chile, Frana, Japo, Nova
Zelndia, Noruega, frica do Sul, Gr-Bretanha, Irlanda do Norte e Estados Unidos,
dentre outros. A adeso brasileira se deu em 1975.
Os principais pontos do Tratado da Antrtica so:
1. a utilizao da Antrtica deve ser exclusivamente para fins pacficos;
2. vedada qualquer medida de carter militar, exceto para pesquisa ou fins pacficos,
como, por exemplo, a utilizao de pessoal ou equipamento militar;
3. nenhuma disposio do Tratado pode ser interpretada como renncia, por qualquer
das partes, a direitos previamente invocados ou a pretenses de soberania territorial na
Antrtica;
4. as exploraes nucleares na Antrtica so proibidas, bem como o lanamento de lixo
ou resduos radioativos;
5. reunies peridicas para o intercmbio de informaes e desenvolvimento de
projetos capazes de concretizar os princpios e objetivos do Tratado.
Alm do Polo Norte e da Antrtica (ou Polo Sul), h outras reas que no esto
subordinadas soberania de um nico Estado e, para serem exploradas, necessitam da
realizao de tratados, a fim de que seu uso seja pacfico. A ttulo de exemplificao,
temos a Lua, mares internacionais, estratosfera.
13

Responsabilidade Internacional

13.1 Consideraes iniciais


A responsabilidade internacional no se confunde com a responsabilidade penal
internacional: nesta, h violao de um tipo penal internacional e a responsabilidade
pessoal (ex.: crimes de guerra); naquela, a responsabilidade impe-se de Estado para
Estado, porque todo Estado obrigado a observar as regras de Direito Internacional
estabelecidas.
O fundamento da existncia da responsabilidade internacional o mesmo do Direito
Interno brasileiro, decorre do dever de no causar dano a outrem, e mais, advm do dever
de cumprir as obrigaes internacionalmente avenadas.
Dessa maneira, pode-se conceituar a responsabilidade internacional como o instituto
de Direito Internacional que objetiva responsabilizar o Estado que praticou atos
contrrios s regras do Direito Internacional e causou dano a outro Estado, bem como
garantir a reparao dessa perda.
Alguns autores afirmam que a origem do instituto da responsabilidade internacional,
tomando-se em considerao a era moderna, decorreu do Caso Conde Bernadotte,
assassinado quando na funo de mediador das questes da imigrao judaica e da
durao da trgua, que impediam um acordo entre os judeus e os rabes. O Conselho de
Segurana da ONU reconheceu a responsabilidade internacional pelo assassinato do
Conde Bernadotte, em sua funo internacional de facilitar a tarefa de mediao.
No que tange reparao, a regra a que busca restabelecer ao Estado lesado a
situao anterior ocorrncia do ato ilcito (seria como comparar esta situao a uma
execuo especfica, pela qual se deseja aquilo que se perdeu). No sendo possvel
concretizar a reparao dessa maneira, parte-se para a indenizao.
A responsabilidade internacional de um Estado pode decorrer de uma conduta positiva,
de uma ao (responsabilidade por comisso) ou de uma omisso (responsabilidade por
omisso). Pode surgir do descumprimento de um tratado internacional do qual o Estado
violador seja signatrio (responsabilidade convencional) ou do descumprimento de um
Direito Costumeiro Internacional (responsabilidade delituosa). Finalmente, o ato ilcito
pode ser praticado pelo governo do Estado, por seus funcionrios, por rgos
governamentais ou, ainda, por particulares que exeram atividades cuja
responsabilizao pode ser imposta pelo Estado (responsabilidade direta), e tambm por
particulares ou mesmo por um Estado inteiro protegido, sendo responsvel o Estado que
os protege (responsabilidade indireta).
Algumas teorias traduzem a natureza jurdica da responsabilidade internacional; dentre
elas, destacam-se: a teoria subjetivista, a teoria objetivista e a teoria mista, como bem
discorre o professor Valrio de Oliveira Mazzuoli (Direito internacional pblico, p.
207-208).
Para a teoria subjetivista, o Estado infrator deve agir com dolo ou culpa; no basta a
mera verificao no espao do ato ilcito (Hugo Grotius).
Para a teoria objetivista, ao contrrio, no se perscruta dolo ou culpa. tambm
denominada teoria do risco, porque o que se exige o nexo causal entre a conduta
praticada e o dano resultante. Assim, verificado um dano decorrente de um ato ilcito, h
responsabilizao (Triepel, Anzilotti).
A teoria mista engloba as anteriores. Defende que, para os atos praticados por
omisso, analisa-se se houve culpa (na modalidade negligncia) por parte do Estado-
infrator e, para os atos comissivos, examina-se se houve nexo entre a ao e o prejuzo
causado (Triepel e Strupp). Essa teoria no vingou; no utilizada na rbita
internacional.
As decises internacionais baseiam-se nas teorias subjetivistas e objetivistas,
conforme o caso concreto.
13.2 Ato ilcito. Imputabilidade. Dano
Para que haja a responsabilidade internacional preciso a ocorrncia de trs fenmenos:
um ato ilcito, a imputabilidade e o dano.
O ato ilcito aquele que deriva da quebra de uma regra de Direito Internacional.
Excepcionalmente, atribui-se responsabilidade internacional a um Estado por conta de um
ato ilcito praticado; o caso dos testes nucleares, em que a responsabilizao se torna
devida pelo risco que tais atos causam.
Para a existncia da imputabilidade, h que averiguar se o Estado a quem se imputa a
ao ou a omisso ilcita foi mesmo o causador do dano decorrente da violao da regra
de Direito Internacional imposta (ou ele, Estado responsabilidade direta , ou algum
protegido por ele responsabilidade indireta).
O dano pode ser moral ou material, e a sua verificao no plano concreto que enseja
a mobilizao do Estado-vtima em busca de sua reparao em face do Estado-infrator.
Em alguns momentos, apesar da existncia do ato ilcito, da imputabilidade e do dano,
a responsabilidade internacional pode ser afastada. Trs so as causas que excluem a
ilicitude internacional: a legtima defesa, a represlia e a prescrio.
A legtima defesa consubstancia-se na repulsa a um ataque injusto atual ou iminente e
chamada de contramedida. Ela exclui a ilicitude internacional e deve ser proporcional
agresso. Possui tripla finalidade: de proteo, objetivando impedir ataques sem
propsito a um Estado; de punio, pela quebra de regra internacional estabelecida; e de
reparao, pelo dano causado. A legtima defesa vem prevista no art. 51 da Carta das
Naes Unidas.
A represlia constitui um ato ilcito, porm exclui a responsabilidade, porque
autorizada para repelir ato ilcito praticado por um Estado-infrator. A represlia deve
ocorrer aps a verificao de um dano e deve ser a este proporcional. Os prejuzos que o
Estado-infrator sofrer por conta da represlia exercida pelo Estado-vtima no so
imputados a este, porque a represlia excludente de responsabilidade lembrando
sempre que deve haver proporcionalidade, corresponder ao ataque inicialmente sofrido.
A prescrio nominada prescrio liberatria exclui a responsabilidade do Estado e
contm dois requisitos: tempo e inrcia. O decurso do tempo e a inrcia do Estado-vtima
em se insurgir contra o ato do agressor fazem desaparecer a responsabilidade deste,
porque se considera que o lesado aceitou tal situao. O Direito Internacional no claro
ao estabelecer os prazos para se verificar a prescrio liberatria; caber a anlise ao
caso concreto.
Acerca do estado de necessidade, que consiste na leso a bem alheio para salvar bem
prprio ou a si mesmo, no cabe a excluso da ilicitude porque a nenhum Estado
permitido lesionar outro para se resguardar.

13.3 Formas e extenso da reparao


A reparao de natureza compensatria (no punitiva) e deve corresponder natureza
do dano. Quando moral, a reparao deve ter essa natureza: pedido de desculpas,
desagravo pblico, punio dos responsveis. Se o dano teve expresso econmica, deve
ser reparado em dinheiro. Outra forma de reparao a colocao ao statu quo ante. A
indenizao deve ser justa, isto , deve compreender, sobre o montante bsico, o
correspondente aos juros moratrios, resultantes do tempo de espera, pela vtima, do
efetivo recebimento do que lhe devido, bem como os lucros cessantes. A reparao
deve se ater aos danos diretos e imediatos, resultantes do ato ilcito.
14

Tribunal Penal Internacional

14.1 Consideraes iniciais. Elementos


caracterizadores
O Tribunal Penal Internacional (TPI) foi criado na Conferncia Diplomtica de
Plenipotencirios das Naes Unidas sobre o Estabelecimento de um Tribunal Penal
Internacional, realizada na cidade de Roma, entre 15 de junho e 17 de julho de 1998,
aps a aprovao do Estatuto de Roma. No Brasil, foi aprovado pelo Decreto Legislativo
n. 112, de 6 de junho de 2002, e promulgado pelo Decreto n. 4.388, de 25 de setembro de
2002. O Depsito da Carta de Ratificao foi realizado em 20 de junho de 2002.
O Estatuto entrou em vigor aps 60 Estados manifestarem o seu consentimento,
vinculando-se ao Tribunal Penal Internacional, conforme disciplina o art. 126 do Estatuto.
Em 1 de julho de 2002, o Estatuto passou a vigorar internacionalmente. Convm
salientar que a jurisdio do Tribunal Penal Internacional no retroativa.
Haia, que sede do governo da Holanda (Reino dos Pases Baixos), tambm a sede
do Tribunal Penal Internacional. Mas, sempre que entender conveniente, o Tribunal pode
funcionar em outro local, nos termos do Estatuto de Roma.
O Tribunal tem personalidade jurdica internacional. Possui, igualmente, a capacidade
jurdica necessria ao desempenho das suas funes e prossecuo dos seus objetivos.
O Tribunal poder exercer os seus poderes e funes, nos termos de seu Estatuto, no
territrio de qualquer Estado-parte e, por acordo especial, no territrio de qualquer outro
Estado.
O Tribunal Penal Internacional uma instituio permanente, com jurisdio sobre as
pessoas responsveis pelos crimes de maior gravidade com alcance internacional, de
acordo com o presente Estatuto, e ser complementar s jurisdies penais nacionais,
conforme determina o seu prembulo (Princpio da Complementaridade).
Como instituio permanente, vale sobressaltar, novamente, que capaz de investigar e
julgar indivduos acusados das mais graves violaes ao Direito Internacional
Humanitrio, tais como: crimes de guerra, crimes de agresso, crimes contra a
humanidade ou de genocdio.
Ao Tribunal Penal Internacional compete o processo e julgamento de violaes contra
indivduos; e, distinto dos Tribunais de crimes de guerra da Iugoslvia e de Ruanda,
criados para analisar crimes cometidos durante esses conflitos, sua jurisdio no est
restrita a uma situao especfica.
O Tribunal Penal Internacional tem a seguinte estrutura:
presidncia;
uma Cmara de Apelaes;
uma Cmara de Julgamento;
uma Cmara de Prejulgamento;
gabinete do procurador;
secretaria.
Os juzes sero eleitos entre pessoas de elevadas idoneidade moral, imparcialidade e
integridade, que renam os requisitos para o exerccio das mais altas funes judiciais
nos seus respectivos pases, sendo necessrio terem:
a. reconhecida competncia em Direito Penal e Direito Processual Penal e a necessria
experincia em processos penais na qualidade de juiz, procurador, advogado ou outra
funo semelhante;
b. reconhecida competncia em matrias relevantes de Direito Internacional, tais como
o Direito Internacional Humanitrio e os Direitos Humanos, assim como vasta
experincia em profisses jurdicas com relevncia para a funo judicial do Tribunal;
c. excelente conhecimento e serem fluentes em, pelo menos, uma das lnguas de
trabalho do Tribunal.
O mandato dos juzes do Tribunal de 9 anos, sem reconduo, em regime de
dedicao exclusiva. vedada a eleio de dois juzes da mesma nacionalidade.
Determina o art. 77 e ss. do Estatuto de Roma que so aplicveis as seguintes penas em
seus julgamentos:
priso, por no mximo 30 anos;
priso perptua, se o elevado grau da ilicitude do fato e as condies pessoais do
condenado o justificarem.
Alm da pena de priso, pode ser aplicada: a) uma multa, de acordo com os critrios
previstos no Regulamento Processual; e b) a perda de produtos, bens e haveres
provenientes, direta ou indiretamente, do crime, sem prejuzo dos direitos de terceiros
que tenham agido de boa-f.
Carlos Roberto Husek (Curso de direito internacional pblico, p. 242) apresenta uma
questo interessante: a possibilidade de extradio do nacional criminoso para
julgamento de um Tribunal no constitudo pela legislao interna do Estado: No caso
do Brasil, temos um grande obstculo, representado pelo art. 5, LI, da Constituio
Federal: Nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime
comum, praticado antes da naturalizao, ou comprovado envolvimento em trfico ilcito
de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei.
Tal dispositivo, em princpio, impede a atividade judicial do Tribunal Internacional
sobre eventuais criminosos (crimes internacionais) brasileiros.
Andr de Carvalho Ramos, no Captulo IX do livro escrito em coautoria sobre o
Tribunal Penal Internacional (Processo internacional de direitos humanos: anlise dos
sistemas de apurao de violaes de direitos humanos. 1. ed. Renovar: Rio de Janeiro,
2002), analisa as diversas facetas do problema.
O Supremo Tribunal Federal, guardio da Constituio Federal em nosso pas, analisa,
como sabemos, apenas os requisitos formais do pedido de extradio. Isto , no entra no
mrito do processo legal estrangeiro.
Em alguns momentos, verificam-se:
recebimento, pelo ministro das Relaes Exteriores, do pedido diplomtico do Estado
estrangeiro;
envio ao ministro da Justia, que elabora o aviso de solicitao do STF;
o julgamento do STF.
Segundo o autor, h de se fazer uma distino entre todo esse processo de extradio e
o simples ato de entrega da pessoa para a Corte Internacional.
Esse ato de entrega, que recebe o nome de surrender, no se confunde com a
extradio. So suas lies:
O art. 102 do Estatuto expressamente diferencia a extradio do ato de entrega. A extradio termo reservado ao ato
de cooperao judicial entre Estados soberanos. J o surrender utilizado no caso especfico de cumprimento de ordem
internacional de proteo de direitos humanos, como o caso do Tribunal Penal Internacional.
Por outro lado, e para completar o raciocnio, no podemos esquecer o art. 5, 1 e
2 , da Constituio Federal, e o art. 7 do Ato das Disposies Transitrias.
Entendemos, pois, na esteira do ilustre doutrinador, que a barreira no insupervel:
trata-se de surrender e de no extraditar.
Nessa matria, podemos considerar o monismo com primazia no Direito
Internacional. Outra no pode ser a concluso, sob pena de inviabilizarmos o
funcionamento da Corte (Tribunal Penal Internacional), quando o Brasil assinou o tratado
e o transformou em lei interna.
O mesmo se pode dizer sobre a priso perptua, posto que a regra a ser aplicada a
internacional. No h necessidade de Enebling Legislations (Normas Internas de
Implementao).
Como j aventado anteriormente, o Tribunal Penal Internacional deve ser acionado
subsidiariamente (ou complementarmente), quando o Estado no tomar as providncias
cabveis para apurao e punio dos crimes relacionados no Estatuto.
Alguns autores afirmam que as sentenas proferidas pelo Tribunal Penal Internacional
no requerem homologao pelo Superior Tribunal de Justia, pois so sentenas
internacionais (e no estrangeiras), proferidas por uma Corte Internacional que o Estado
brasileiro integra.
A competncia do Tribunal restringir-se- aos crimes mais graves, que afetam a
comunidade internacional no seu conjunto. Nos termos do presente Estatuto, o Tribunal
ter competncia para julgar os seguintes crimes:
a. o crime de genocdio;
b. crimes contra a humanidade;
c. crimes de guerra;
d. crime de agresso.
O Tribunal poder exercer a sua competncia em relao ao crime de agresso desde
que, nos termos dos arts. 121 e 123 do Estatuto, seja aprovada uma disposio em que se
defina o crime e se enunciem as condies em que o Tribunal ter competncia
relativamente a este crime. Tal disposio deve ser compatvel com as disposies
pertinentes Carta das Naes Unidas.
Por crime de genocdio entende-se qualquer dos atos que a seguir se enumeram,
praticados com inteno de destruir, no todo ou em parte, um grupo nacional, tnico,
racial ou religioso, enquanto tal:
homicdio de membros do grupo;
a. ofensas graves integridade fsica ou mental de membros do grupo;
b. sujeio intencional do grupo a condies de vida com o objetivo de provocar a sua
destruio fsica, total ou parcial;
c. imposio de medidas destinadas a impedir nascimentos no seio do grupo;
d. transferncia, fora, de crianas de um grupo para outro.
Por crimes contra a humanidade entende-se qualquer dos atos seguintes, quando
cometido no quadro de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer
populao civil, havendo conhecimento desse ataque:
a. homicdio;
b. extermnio;
c. escravido;
d. deportao ou transferncia forada de uma populao;
e. priso ou outra forma de privao da liberdade fsica grave, em violao das normas
fundamentais de Direito Internacional;
f. tortura;
g. agresso sexual, escravatura sexual, prostituio forada, gravidez forada,
esterilizao forada ou qualquer outra forma de violncia no campo sexual de
gravidade comparvel;
h. perseguio de um grupo ou coletividade que possa ser identificado, por motivos
polticos, raciais, nacionais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero, tal como
definido no pargrafo 3, ou em funo de outros critrios universalmente reconhecidos
como inaceitveis no Direito Internacional, relacionados com qualquer ato referido
neste pargrafo ou com qualquer crime da competncia do Tribunal;
i. desaparecimento forado de pessoas;
j. crime de apartheid;
k. outros atos desumanos de carter semelhante, que causem intencionalmente grande
sofrimento ou afetem gravemente a integridade fsica ou a sade fsica ou mental.
Por ataque contra uma populao civil entende-se qualquer conduta que envolva a
prtica mltipla de atos contra uma populao civil, de acordo com a poltica de um
Estado ou de uma organizao de praticar esses atos ou tendo em vista a prossecuo
dessa poltica.
O extermnio compreende a sujeio intencional a condies de vida, tais como a
privao do acesso a alimentos ou medicamentos, com vista a causar a destruio de uma
parte da populao.
Por escravido entende-se o exerccio, relativamente a uma pessoa, de um poder ou de
um conjunto de poderes que traduzam um direito de propriedade sobre uma pessoa,
incluindo o exerccio desse poder no mbito do trfico de pessoas, em particular
mulheres e crianas.
Por deportao ou transferncia fora de uma populao entende-se o
deslocamento forado de pessoas, mediante expulso ou outro ato coercitivo, da zona em
que se encontram legalmente, sem qualquer motivo reconhecido no Direito Internacional.
Por tortura entende-se o ato por meio do qual uma dor ou sofrimentos agudos, fsicos
ou mentais, so intencionalmente causados a uma pessoa que esteja sob a custdia ou o
controle do acusado; este termo no compreende a dor ou os sofrimentos resultantes
unicamente de sanes legais, inerentes a essas sanes ou por elas ocasionadas.
Por gravidez fora entende-se a privao ilegal de liberdade de uma mulher que foi
engravidada fora, com o propsito de alterar a composio tnica de uma populao
ou de cometer outras violaes graves do Direito Internacional. Esta definio no pode,
de modo algum, ser interpretada de forma que afete as disposies de Direito Interno
relativas gravidez.
Por perseguio entende-se a privao intencional e grave de direitos fundamentais
em violao do Direito Internacional, por motivos relacionados com a identidade do
grupo ou da coletividade em causa.
Por crime de apartheid entende-se qualquer ato desumano praticado no contexto de um
regime institucionalizado de opresso e domnio sistemtico de um grupo racial sobre um
ou mais grupos nacionais e com a inteno de manter esse regime.
Por desaparecimento forado de pessoas entende-se a deteno, a priso ou o
sequestro de pessoas por um Estado ou uma organizao poltica ou, ainda, com a
autorizao, o apoio ou a concordncia destes, seguidos de recusa a reconhecer tal estado
de privao de liberdade ou a prestar qualquer informao sobre a situao ou
localizao dessas pessoas, com o propsito de lhes negar a proteo da lei por um
prolongado perodo de tempo.
O Tribunal tambm ter competncia para julgar os crimes de guerra, em particular
quando cometidos como parte integrante de um plano ou de uma poltica ou como parte de
uma prtica em larga escala desse tipo de crime.
Para os efeitos do presente Estatuto, entendem-se por crimes de guerra:
a. as violaes graves s Convenes de Genebra, de 12 de agosto de 1949, a saber,
qualquer dos seguintes atos, dirigidos contra pessoas ou bens protegidos nos termos da
Conveno de Genebra que for pertinente:
I homicdio doloso;
II tortura ou outros tratamentos desumanos, incluindo as experincias biolgicas;
III o ato de causar intencionalmente grande sofrimento ou ofensas graves integridade fsica ou sade;
IV destruio ou a apropriao de bens em larga escala, quando no justificadas por quaisquer necessidades militares e
executadas de forma ilegal e arbitrria;
V o ato de compelir um prisioneiro de guerra ou outra pessoa sob proteo a servir nas foras armadas de uma
potncia inimiga;
VI privao intencional de um prisioneiro de guerra ou de outra pessoa sob proteo do seu direito a um julgamento
justo e imparcial;
VII deportao ou transferncia ilegais, ou a privao ilegal de liberdade;
VIII tomada de refns.
b. outras violaes graves das leis e costumes, aplicveis em conflitos armados
internacionais, no mbito do Direito Internacional, tais como: dirigir intencionalmente
ataques populao civil em geral ou civis que no participem diretamente nas
hostilidades; dirigir intencionalmente ataques a bens civis, ou seja, bens que no sejam
objetivos militares; dirigir intencionalmente ataques ao pessoal, instalaes, material,
unidades ou veculos que participem em uma misso de manuteno da paz ou de
assistncia humanitria, de acordo com a Carta das Naes Unidas, sempre que estes
tenham direito proteo conferida aos civis ou aos bens civis pelo Direito
Internacional aplicvel aos conflitos armados; lanar intencionalmente um ataque,
sabendo que ele causar perdas acidentais de vidas humanas ou ferimentos na
populao civil, danos em bens de carter civil ou prejuzos extensos, duradouros e
graves no meio ambiente que se revelem claramente excessivos em relao vantagem
militar global concreta e direta que se previa; atacar ou bombardear, por qualquer meio,
cidades, vilarejos, habitaes ou edifcios que no estejam defendidos e que no sejam
objetivos militares; destruir ou apreender bens do inimigo, a menos que tais destruies
ou apreenses sejam imperativamente determinadas pelas necessidades da guerra;
declarar abolidos, suspensos ou no admissveis em tribunal os direitos e aes dos
nacionais da parte inimiga; obrigar os nacionais da parte inimiga a participar em
operaes blicas dirigidas contra o seu prprio pas, ainda que eles tenham estado a
servio daquela parte beligerante antes do incio da guerra; saquear uma cidade ou uma
localidade, mesmo quando tomada de assalto; utilizar veneno ou armas envenenadas,
alm das demais hipteses elencadas no art. 8 do Estatuto de Roma.
Questes
1. (OAB/MG 2005) Jorge, cidado de nacionalidade sria, domiciliado na ndia,
morre em um acidente areo no Brasil, quando viajava em uma aeronave da
companhia americana Bill Air, vindo a ser enterrado na Blgica, onde residem seus
herdeiros. Segundo a lei brasileira, o fim da personalidade jurdica de Jorge ser
determinado pelas regras de direito:
(A) Srio.
(B) Brasileiro.
(C) Indiano.
(D) Belga.

2. (OAB/MG 2005) Assinale a opo correta.


(A) O estrangeiro expulso do territrio nacional quando, portador de visto de turista, encontra-se no
exerccio de trabalho remunerado.
(B) A extradio pode ser deferida pelo Supremo Tribunal Federal ainda que no tenha havido o trnsito em
julgado da condenao criminal do extraditando.
(C) O banimento consiste em retirar do territrio nacional o estrangeiro que praticou crime doloso no
Brasil.
(D) A entrega do estrangeiro de um Estado para outro para que seja punido por crime praticado neste
ltimo, conhecida como deportao.

3. (OAB/MG 2005) No mbito do Direito Internacional, o Estado pode utilizar um


dos critrios para outorgar a nacionalidade s pessoas jurdicas. No Brasil, a Lei de
Introduo ao Cdigo Civil consagrou o critrio:
(A) Da sede principal dos negcios.
(B) Da nacionalidade dos acionistas controladores da pessoa jurdica.
(C) Misto; ou seja, o lugar da constituio da pessoa jurdica combinado com a sede principal de seus
negcios.
(D) Do lugar da constituio da pessoa jurdica.

4. (OAB/MG 2007) Recentemente, a Corte Internacional de Justia (CIJ) proferiu


deciso relacionada a pleito indenizatrio pelo genocdio praticado por paramilitares
srvios no enclave de Srebrenica. Anteriormente, o Tribunal Penal Internacional
(TPI) havia condenado autoridades srvias pelo mesmo crime. A este respeito,
assinale a resposta correta.
(A) A CIJ funcionou como corte de reviso (segunda instncia) relativamente deciso do TPI.
(B) A CIJ tratou do pleito indenizatrio contra as autoridades (pessoas naturais) srvias condenadas
criminalmente pelo TPI.
(C) A CIJ tratou do pleito indenizatrio contra a Srvia, enquanto que o TPI cuidou especificamente da
responsabilidade criminal das autoridades srvias.
(D) Nenhuma das respostas est correta.

5. (OAB/MG 2007) Em relao ao Instituto da Proteo Diplomtica, marque a


alternativa incorreta.
(A) Seu objeto o particular indivduo ou empresa que, no exterior, seja vtima de um procedimento
estatal arbitrrio, e que, em desigualdade de condies frente ao governo estrangeiro responsvel pelo
ilcito que lhe causou dano, pede ao seu Estado de origem que lhe tome as dores.
(B) A outorga da proteo diplomtica de um Estado a um particular leva o nome de endosso.
(C) Ao particular indivduo ou empresa facultado pedir a proteo diplomtica de seu Estado patrial,
mas no tem ele o direito de obt-la. O Estado, com efeito, livre para conceder o endosso ou recus-lo.
(D) A Corte de Haia determinou que apenas os Estados podem proteger seus sditos no plano
internacional, estando as organizaes desabilitadas a semelhante exerccio.

6. (OAB/MG 2007) So considerados meios diplomticos de soluo pacfica de


controvrsias, exceto:
(A) entendimento direto;
(B) bons ofcios;
(C) deliberaes da Assembleia Geral da ONU;
(D) sistema de consultas.

7. (OAB/MG 2007) verdadeiro com relao ONU, exceto:


(A) Todos os rgos e organismos da ONU ficam na cidade de Nova York.
(B) Sua lei bsica a Carta das Naes Unidas, que foi assinada em So Francisco a 26 de junho de
1945.
(C) A Organizao das Naes Unidas no um superestado, embora rena a quase-totalidade dos
Estados existentes.
(D) A Organizao das Naes Unidas uma instituio internacional formada por 192 Estados
soberanos.

8. (OAB/MG 2007) Todas as caractersticas abaixo se relacionam s Organizaes


Internacionais, exceto:
(A) So associaes voluntrias de sujeitos de Direito Internacional.
(B) Tratado concludo por Estado, violando tratado institutivo de Organizao Internacional a qual integre,
no possui validade.
(C) Equiparam-se a empresas multinacionais e organizaes no governamentais.
(D) Possuem rgos prprios, sem subordinao a rgos internos de seus membros.

9. (OAB/RJ 2007) O Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966)


admite, em seu artigo 4, a possibilidade de um Estado-parte suspender sua
aplicao, quando situaes excepcionais ameacem a existncia da nao e sejam
proclamadas oficialmente. O pargrafo 2, do mesmo artigo, no autoriza a
suspenso de determinados direitos, entre os quais se destaca(m):
(A) A proibio da pena de morte e de tortura e penas ou tratamentos cruis.
(B) A proibio de escravido e de priso por no cumprimento de obrigao contratual.
(C) A liberdade de pensamento, conscincia e religio e proibio de propaganda em favor da guerra.
(D) A liberdade de expresso e a garantia do princpio da reserva legal.

10. (OAB/RJ 2007) Em recente episdio na regio do Golfo Prsico, soldados


britnicos foram presos por tropas iranianas sob o argumento de que, nas atividades
de patrulhamento que realizavam, invadiram o mar territorial do Ir. Segundo a
Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar (1982), o mar territorial tem a
largura at o limite de:
(A) Trs milhas martimas.
(B) Nove milhas martimas.
(C) Doze milhas martimas.
(D) Duzentas milhas martimas.

11. (OAB/RJ 2007) A partir da criao da Organizao das Naes Unidas (ONU),
pode-se afirmar que o uso da fora est proibido na ordem internacional. A Carta da
ONU admite, entretanto, duas excees a essa vedao, com base na:
(A) Existncia de armas de destruio em massa e na violao sistemtica dos direitos humanos.
(B) Discriminao empreendida por motivos raciais e no apoio a atos terroristas.
(C) Legtima defesa e nas aes do Conselho de Segurana para a manuteno da paz.
(D) Posse de armas nucleares e no no pagamento da dvida externa.

12. (OAB/RJ 2007) Os locais das misses diplomticas gozam dos privilgios da
imunidade de jurisdio, inviolabilidade e iseno tributria. Tais privilgios tm
como fundamento o(a):
(A) Eficaz desempenho das funes.
(B) Extraterritorialidade.
(C) Discricionariedade.
(D) Agrement.

13. (OAB/RJ 2007) Com relao a um pedido de extradio efetuado pelo governo
de um Estado ao Brasil, assinale a opo incorreta.
(A) Um dos requisitos da extradio a existncia de um tratado ou a promessa de reciprocidade.
(B) A competncia para avaliar a admissibilidade do pedido de extradio do STF.
(C) A extradio vetada aos brasileiros, salvo os naturalizados, em caso de crime comum ocorrido antes
da naturalizao ou por trfico de drogas, a qualquer tempo.
(D) H impedimento de extradio se o fato constituir crime poltico, mas no em se tratando da
possibilidade de o extraditando responder, no Estado requerente, perante tribunal ou juzo de exceo.

14. (OAB/RJ 2006) A sada coercitiva do estrangeiro do Brasil est prevista no


Estatuto do Estrangeiro. Assim, podemos afirmar:
(A) o estrangeiro que tiver filho brasileiro seu dependente no poder ser extraditado do Brasil;
(B) a deportao do estrangeiro somente poder ocorrer se ele no tiver cnjuge brasileiro;
(C) a expulso do estrangeiro competncia exclusiva do Supremo Tribunal Federal;
(D) todas as alternativas esto erradas.

15. (OAB/RJ 2006) O visto de Turista :


(A) exigido para qualquer estrangeiro que pretenda vir morar no Brasil;
(B) dispensado, apenas, nacionais integrantes da Comunidade Comum Europeia;
(C) obrigatrio para quaisquer estrangeiros que pretendam vir temporariamente ao Brasil;
(D) todas as afirmativas so falsas.

16. (OAB/RJ 2006) O Estrangeiro deportado do Brasil poder retornar ao Pas?


(A) No, por ser considerado perigoso comunidade brasileira.
(B) Sim, desde que legalize sua entrada no Brasil.
(C) Sim, depois de cinco anos transcorridos da deportao.
(D) Sim, desde que haja prescrio do fato que o motivou.

17. (OAB/RJ 2006) Assinale a resposta correta: O laissez-passer poder ser


concedido ao estrangeiro no Brasil:
(A) pelo Ministrio do Trabalho;
(B) pela Justia Federal no lugar onde o estrangeiro se encontrar;
(C) pela Secretaria Estadual de Segurana;
(D) pelo Departamento de Polcia Federal.

18. (OAB/RJ 2006) O estrangeiro poder exercer os direitos polticos no Brasil?


(A) Sim, desde que tenha domiclio definitivo no Pas.
(B) Sim, desde que tenha cnjuge brasileiro e residncia fixa no Brasil.
(C) Sim, desde que participe do Mercosul.
(D) Sim, desde que cidado portugus amparado pela Conveno sobre Igualdade de Direitos.

19. (OAB/RS 2007) Jean (francs) requereu visto de permanncia no Brasil. Tendo
ele preenchido todos os requisitos, a autoridade brasileira outorgou o documento de
estada (visto permanente). Algum tempo depois, Jean retornou para a Frana, tendo
l permanecido por 3 anos. Para regressar e se estabelecer no Brasil, Jean:
(A) Deve solicitar visto de entrada autoridade diplomtica brasileira, por ter se ausentado do pas por
prazo superior a 2 anos.
(B) No necessita solicitar visto de entrada, por j ter o visto permanente.
(C) No necessita fazer o pedido de visto de entrada, por haver um acordo que libera de tal solicitao os
turistas dos dois pases envolvidos.
(D) Deve solicitar ao Ministrio Brasileiro das Relaes Exteriores autorizao para retornar ao pas.

20. (OAB/RS 2007) Nos termos do art. 21, da Constituio Federal, a competncia
para manter relaes com Estados estrangeiros :
(A) Concorrente com os Estados Federados e o Distrito Federal.
(B) Concorrente com os Estados Federados, o Distrito Federal e os Municpios.
(C) Comum com os Estados Federados, o Distrito Federal e os Municpios.
(D) Privativa da Unio.

21. (OAB/RS 2007) Nos termos do art. 12, inc. II, da Constituio Federal, que
disciplina a aquisio da nacionalidade brasileira, assinale a assertiva incorreta.
(A) So brasileiros naturalizados os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos
originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia no Brasil por 1 ano ininterrupto e idoneidade
moral.
(B) So brasileiros naturalizados os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes no Brasil h mais
de 10 anos ininterruptos e sem condenao criminal.
(C) Aos portugueses com residncia permanente no pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros,
sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos na Constituio.
(D) A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo os casos previstos
na Constituio.

22. (OAB/RS 2007) Assinale a assertiva correta sobre a pena de banimento,


conforme a Constituio Federal.
(A) Pode ser aplicada aos estrangeiros naturalizados.
(B) Somente pode ser aplicada aos estrangeiros de qualquer nacionalidade que se encontrem no territrio
brasileiro e que tenham sido criminalmente condenados.
(C) Somente pode ser aplicada aos estrangeiros com residncia permanente no Pas que tenham sofrido
condenao criminal.
(D) No haver pena de banimento no ordenamento jurdico brasileiro.

23. (OAB/RS 2007) Nos termos dos arts. 92 e seguintes, da Carta das Naes
Unidas, qual a corte competente para julgar litgios internacionais territoriais
semelhana do ocorrido entre Argentina e Inglaterra a respeito das ilhas Malvinas
(Falklands)?
(A) O Conselho de Segurana da ONU.
(B) A Organizao Mundial do Comrcio, atravs de um painel de especialistas.
(C) A Corte Internacional de Justia.
(D) O Tribunal da Unio Europeia.

24. (OAB/RS 2007) De acordo com a Constituio Federal, os tratados


internacionais devem ser referendados pelo(a):
(A) Presidente do Senado Federal.
(B) Ministro das Relaes Exteriores.
(C) Cmara dos Deputados.
(D) Congresso Nacional.

25. (OAB/RS 2007) Maria e Joo, casados, ambos brasileiros, esto domiciliados na
Espanha, onde nasceu seu primeiro filho, Gabriel. Possui Gabriel condies para ser
considerado brasileiro nato?
(A) No, por no ter preenchido o critrio legal de territorialidade, requisito indispensvel para tanto.
(B) No, por ter-lhe sido outorgada a nacionalidade espanhola, sendo-lhe vedada a opo futura pela
nacionalidade brasileira.
(C) Sim, desde que ele seja registrado em repartio brasileira competente, na Espanha, e nesta seja
requerida sua naturalizao.
(D) Sim, desde que ele venha a residir no Brasil e opte, a qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira.

26. (OAB/RS 2007) Helmut, jornalista alemo, em viagem de trabalho ao Brasil,


revoltado com a desorganizao nos aeroportos, provocou vrios tumultos e ofendeu
as autoridades locais, adotando conduta desonrosa e atentatria dignidade dos
envolvidos. O episdio gerou investigao. Os rgos competentes chegaram
concluso de que o jornalista, mesmo tendo entrado no pas de forma regular,
atentou contra a ordem pblica e social, bem como contra a moralidade pblica. Que
forma de sada compulsria de estrangeiro se aplica ao caso?
(A) Deportao.
(B) Expulso.
(C) Extradio.
(D) Banimento.

27. (OAB/RS 2007) Todos os requisitos abaixo so necessrios para a homologao


de sentena estrangeira no Brasil, exceto:
(A) Ter sido ela requerida perante a embaixada brasileira no pas de origem.
(B) Haver sido a sentena proferida por juiz competente.
(C) Terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia.
(D) Estar a sentena traduzida por intrprete autorizado.

28. (OAB/MG 2007) Com relao ao Tribunal Penal Internacional, correto


afirmar que:
(A) Tem como sujeitos os Estados, no os indivduos, devido primazia dos Estados e das Organizaes
Internacionais no Direito Internacional Pblico.
(B) Tem como objetivo julgar os crimes cometidos durante as guerras de independncia na ex-Iugoslvia e
no genocdio de Ruanda.
(C) Justifica-se para permitir a criao de tribunais ad hoc.
(D) independente e permanente, voltado para o julgamento de crimes de relevncia internacional, em
especial contra a humanidade e de guerra.

29. (OAB/RJ 2007) O Tribunal Penal Internacional tem jurisdio sobre pessoas
responsveis pelos crimes de maior gravidade com alcance internacional (art. 1 do
Estatuto de Roma, 1998). So crimes de competncia desse tribunal:
(A) genocdio, crimes contra a humanidade, crimes de guerra e crime de agresso;
(B) trfico de drogas, crime organizado transnacional e crimes contra a humanidade;
(C) crime de agresso, trfico de crianas e mulheres e atos de terrorismo;
(D) crimes de guerra, violao dos direitos humanos e trfico de drogas.

30. (OAB/RS 2006) Nos termos do art. 84, da Constituio Federal, a competncia
privativa para celebrar tratados, atos e convenes internacionais do:
(A) Ministro das Relaes Exteriores.
(B) Congresso Nacional.
(C) Ministrio das Relaes Exteriores.
(D) Presidente da Repblica.

Gabarito
1. C
2. B
3. D
4. C
5. D
6. C
7. A
8. C
9. B
10. C
11. C
12. A
13. D
14. D
15. D
16. B
17. D
18. D
19. A
20. D
21. B
22. D
23. C
24. D
25. D
26. B
27. A
28. D
29. A
30. D
Parte II

Direito Internacional Privado


1

1 - Direito Internacional Privado Brasileiro

1.1 Fontes
Fonte significa origem, nascedouro. da fonte que promanam as regras de Direito a
serem aplicadas aos casos concretos.
As fontes podem ser materiais ou formais. As primeiras referem-se ao contedo,
matria a ser tratada pela norma jurdica, que pode ter cotao comportamental,
organizacional, econmica ou de outra ordem. J as fontes formais refletem a forma, a
estrutura pela qual a norma ser elaborada, e podem ser primrias e secundrias.
Em relao ao Direito Internacional um pouco diferente, como nos dizeres de Valrio
de Oliveira Mazzuoli (Direito internacional pblico, p. 31): No plano do direito
interno, tm-se as necessidades sociais de elaborao de determinada regra de conduta,
ao passo que, no plano do Direito Internacional, tm-se as necessidades que decorrem
das relaes dos Estados e das organizaes internacionais de regulamentarem suas
relaes recprocas.
De acordo com a Corte Internacional de Justia, so fontes do Direito Internacional
Privado: os tratados internacionais, o costume internacional e os princpios gerais de
Direito.
Nada obstante, h ainda, alm da jurisprudncia internacional e da doutrina, outros
meios auxiliares, como os atos unilaterais, as decises das organizaes internacionais, a
analogia e a equidade.

1.1.1 Tratado
Considerado a principal fonte do Direito Internacional, o tratado surge da conjugao de
vontade dos Estados e organizaes internacionais, o que assegura o equilbrio nas
relaes internacionais.

1.1.2 Costume
O costume formado por dois elementos: o objetivo, que se consubstancia na prtica
reiterada de determinados atos; o subjetivo, que se extrai do sentimento individual de sua
obrigatoriedade.
No Direito Internacional, o costume torna-se respeitvel fonte, a partir do momento em
que no se tem ainda a unificao das regras internacionais.

1.1.3 Princpios gerais de direito


Ao longo dos tempos, os princpios gerais de Direito vm sendo retratados nos tratados e
nos costumes, mas a doutrina ressalva alguns, como a boa-f, a probidade, o direito
adquirido, a segurana jurdica e outros.

1.1.4 Jurisprudncia
A jurisprudncia se forma pelas mltiplas decises, no mesmo sentido, acerca de
determinado tema.
Como expe o art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, a jurisprudncia
tratada como meio auxiliar de interpretao das regras de Direito. No fonte porque
dela no nasce o Direito.

1.1.5 Doutrina
Tambm considerada como um meio auxiliar, serve de consulta para os responsveis
pelas decises de Direito Internacional.

1.1.6 Atos unilaterais


So declaraes unilaterais dos Estados, sem fora normativa, mas cuja obrigatoriedade
no pode ser ignorada por parte dos declarantes na esfera internacional em razo de suas
consequncias jurdicas.

1.1.7 Decises das organizaes internacionais


Tambm no constam do rol do referido art. 38. Valrio de Oliveira Mazzuoli (Direito
internacional pblico, p. 41) explica: Isto est intimamente ligado ao fato de que o
Estatuto da Corte Internacional de Justia foi redigido em 1920, quando estavam apenas
comeando a aparecer no cenrio internacional tais organizaes, vindo seu surgimento
intensificar-se a partir do final da Segunda Guerra Mundial, em 1945.
As resolues da Assembleia Geral da Organizao das Naes Unidas, as decises
do Fundo Monetrio Internacional (FMI) relativas aos chamados acordos stand-by, as
diretrizes da Comunidade Econmica Europeia (CEE) e as recomendaes votadas na
Comunidade Europeia do Carvo e do Ao (Ceca) so exemplos citados pelo autor de
decises de organizaes internacionais.

1.1.8 Analogia
A analogia no fonte, tampouco meio auxiliar para a aplicao das regras de Direito
Internacional. A analogia forma de auto-integrao da norma, utilizada quando no h
norma regulamentadora especfica para aquele caso concreto. Ento, utiliza-se a norma
aplicvel a um caso semelhante.
Valrio de Oliveira Mazzuoli (Direito internacional pblico, p. 43) lembra:
Boa parte da doutrina aponta a existncia de um certo perigo em relao aplicao da analogia nos casos que
envolvam questes de soberania dos Estados (como, por exemplo, exigir que determinado Estado se submeta a um juzo
exterior, arbitral ou judicirio) e tambm em outros casos em que, por meio de sua utilizao, a liberdade do ser humano
fica prejudicada. Da o motivo de ser a analogia dificilmente utilizada na prtica das relaes internacionais.

1.1.9 Equidade
Consiste na aplicao com justia dos dispositivos existentes para aquele assunto, mas o
mesmo art. 38 do Estatuto alerta que a equidade s pode ser utilizada se as partes
submetidas consentirem.

1.2 Conflito de leis no espao


Para Haroldo Valado (Direito internacional privado, p. 243), os conflitos de normas
de Direito Internacional Privado devem ser resolvidos como se resolvem os conflitos de
leis civis, comerciais, processuais etc. So conflitos da mesma natureza, no fundo e na
realidade, sempre conflitos entre a lei do foro e a lei estranha. E devem ser solucionados
todos, sem ideias a priori, de excessivo rigor lgico, mas com justia, equidade, sem
prevenes discriminatrias contra o Direito Internacional Privado estrangeiro, no
esprito de harmonia que o padro do Direito Internacional Privado.
O conflito de leis no espao decorre de dois fatores: a diversidade legislativa (cada
sistema jurdico, autnomo e soberano, d tratamento diferente a aspectos sociais) e a
existncia de uma sociedade transnacional (relaes entre indivduos vinculados a
sistemas jurdicos diferentes). Caso existisse um Direito absolutamente uniforme ou
sociedades hermticas, no existiria o fato anormal (fato jurdico vinculado, por
qualquer de seus elementos, a mais de um ordenamento), que gera o conflito de leis.
Em regra, conforme ensinamentos de Maria Helena Diniz, o juiz, ante o conflito de leis
no espao, dever solucionar o problema de conformidade com a lex fori, que contm
critrios de conexo tidos como convenientes em razo de poltica jurdica. O elemento
de conexo imprescindvel para determinar a lei substantiva aplicvel ao fato
interjurisdicional por ser um meio tcnico, ftico ou jurdico, prefixado pela lei interna
de cada pas, que constituir a base na ao solucionadora do conflito.
A regra geral a aplicao do Direito ptrio, aplicando-se o Direito estrangeiro
apenas excepcionalmente, ou seja, quando expressamente determinado pela legislao
interna. Nesses casos, o juiz deve aplic-lo de ofcio e do modo mais completo possvel.
No se deve aplicar, no entanto, o Direito estrangeiro, determinado pela norma de
Direito Internacional Privado (norma colisional), quando se verificar que fere a ordem
pblica, a soberania ou os bons costumes ou quando os interessados estiverem tentando
fraudar a legislao interna.
1.3 Normas indiretas. Elemento de conexo
Normas indiretas (ou indicativas) so as que apontam o Direito aplicvel quele caso
concreto, sem solucion-lo. Cumpre descerrar que se trata de relao jurdica de Direito
Privado com conexo internacional.
Dividem-se em unilaterais e bilaterais. As unilaterais indicam uma nica regra a ser
aplicada, geralmente, o Direito Interno (ex.: art. 10, 1, da Lei de Introduo s Normas
do Direito Brasileiro). As bilaterais conjugam a aplicao do Direito Interno com o
Direito Internacional (ex.: art. 10, caput, da Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro).
Objeto de conexo e elemento de conexo compem a estrutura da norma indicativa.
Objeto de conexo retrata a matria de uma norma indicativa do Direito Internacional
Privado (ex.: capacidade jurdica, forma de um testamento). Trata sempre de questes
jurdicas vinculadas a fatos ou elementos de fatores sociais.
Elemento de conexo viabiliza a resoluo do Direito a ser empregado no caso
concreto. A doutrina os divide em trs modalidades: a) pessoais (nacionalidade,
domiclio e residncia); b) reais (localizao de um bem imvel); e c) conducistas
(celebrao e execuo de contrato, autonomia das partes).
Nacionalidade e domiclio da pessoa fsica so os elementos de conexo mais
adotados.
pessoa aptrida ou ao refugiado resta o critrio do domiclio e, na impossibilidade,
o da residncia.
1.4 Qualificao prvia
A qualificao prvia atinge apenas o objeto de conexo da norma indicativa de Direito
Internacional Privado.
De acordo com o elemento de conexo, so aplicveis, exclusivamente, as regras
jurdicas de interpretao vigentes conforme a lex fori.
Entretanto, ainda questo controvertida na doutrina como deve ser interpretado, ou
melhor, qualificado, o objeto de conexo de uma norma de Direito Internacional Privado.
O problema da qualificao est ligado ao fato de o direito aplicvel a uma relao
jurdica de Direito Privado com conexo internacional poder ser o Direito Interno ou um
determinado Direito estrangeiro, isso dependendo do contedo da norma indicativa ou
indireta de Direito Internacional Privado da lex fori, aplicvel ao caso concreto.
A doutrina apresenta trs teorias acerca da qualificao:
qualificao pela lex fori (sempre deve ser aplicada a norma de Direito Internacional
privado da lex fori);
qualificao pela lex causae (o Direito aplicvel determina-se apenas aps a
subsuno entre a relao jurdica de Direito Privado com conexo internacional e a
norma adequada de Direito Internacional);
qualificao por referncia a conceitos autnomos e universais.
Fala-se, ainda, em qualificao de primeiro grau (quando tem por base norma
indicativa de Direito Internacional Privado da lex fori) e qualificao de segundo grau
(aplicada diante da incerteza sobre a qualificao da norma de Direito Internacional
Privado estrangeiro incidente).

1.5 Reenvio
A teoria do reenvio (retorno) o modo de interpretar a norma de Direito Internacional
Privado mediante substituio da lei nacional pela estrangeira, desprezando o elemento
de conexo apontado pela ordenao nacional, para dar preferncia ao indicado pelo
ordenamento aliengena. Consiste, portanto, na operao ou no mecanismo utilizado por
juiz ou tribunal de alguns pases para facilitar a aplicao de sua prpria lei ou para
atender a certos interesses, voltando ao seu prprio Direito ou indo a um terceiro Direito,
conforme indicao da norma de Direito Internacional Privado consultada, por ordem do
Direito Internacional Privado de seu pas, como ensina Maria Helena Diniz.
Considerando que cada pas possui suas prprias regras de Direito Internacional
Privado para resolver os conflitos de lei no espao, ora temos a aplicao do Direito
Interno, ora do Direito Internacional, conforme determinado pela lei interna.
Se o Direito Internacional for o escolhido para ter aplicao, resta definir sua
extenso, se abrange apenas normas materiais ou tambm as normas de Direito Privado
estrangeiro. Trs so as solues:
1. pases que adotam apenas o Direito Material;
2. pases que levam em considerao as normas do Direito Internacional Privado
estrangeiro;
3. pases de posicionamento intermedirio ou misto.
O Brasil adota o primeiro entendimento, ignorando as normas indiretas de Direito
Internacional Privado.

1.6 Prova
Conforme ensina Beat Walter Rechsteiner (Direito internacional privado: teoria e
prtica, p. 277), as principais convenes acerca da prova em Direito Internacional so:
Conveno de Haia sobre o Direito Processual Civil (1954);
Conveno de Haia sobre a Colheita de Provas no Estrangeiro em Matrias de Direito
Civil e Comercial (1970);
Conveno Interamericana sobre Obteno de Provas no Exterior, Panam (1975).
Ressalte-se que o Brasil no retificou nenhuma dessas Convenes. Dessa maneira,
so aplicadas as regras referentes carta rogatria impostas pelo nosso legislador.
Quanto aos meios de prova, a doutrina afirma ser o disposto na Conveno de Direito
Internacional Privado (Cdigo Bustamante, 1928) a forma mais hbil de produo de
prova no estrangeiro, de acordo com o art. 409 e ss.:
a. por meio de certido legalizada por dois advogados em exerccio no pas cuja
legislao se deseje conhecer;
b. por meio de informao fornecida pelo mais alto tribunal do pas ou pela
Procuradoria-Geral, pela Secretaria ou pelo Ministrio da Justia, remetida por via
diplomtica;
c. na ausncia ou insuficincia de prova, por relatrio sobre o texto legal, contendo a
vigncia e a interpretao aplicvel, remetido via diplomtica;
d. depoimento pessoal de autoridade estrangeira.

1.7 Direito estrangeiro. Interpretao. Aplicao.


Excees aplicao
A interpretao da norma jurdica estrangeira pelos tribunais estrangeiros deve observar
os mandamentos a seguir expostos:
a. deve-se atentar para o sentido que, regra, conferido no pas de origem, isto , a
interpretao segue a doutrina e a jurisprudncia estrangeiras;
b. o juiz dever atender aos fins sociais a que se dirige e s exigncias do bem
comum (art. 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro);
c. o Direito estrangeiro convencional deve ser interpretado levando-se em conta a
real inteno dos contratantes.
Quanto aplicao do Direito estrangeiro, encontramos o fenmeno da adaptao
(aproximao ou substituio), que consiste em adaptar o Direito estrangeiro s
circunstncias jurdicas do pas. Podemos citar, como exemplo de adaptao no Brasil, a
concesso do desquite aos casais divorciados no estrangeiro.
H trs formas de aplicar a lei estrangeira:
a. pela incorporao da lei estrangeira, que passa a integrar o Direito nacional
(recepo material da lei estrangeira);
b. pela incorporao da lei estrangeira, mantendo seu sentido inicial de norma
estrangeira (recepo formal);
c. aplicao da lei estrangeira, sem incorpor-la.
Excees possibilidade de aplicao do Direito estrangeiro:
a. quando atentar contra a ordem pblica;
b. aplicao em fraude lei;
c. instituto desconhecido;
d. lei imperfeita.
Vamos explicao de cada uma das excees:
Beat Walter Rechsteiner (Direito internacional privado: teoria e prtica, p. 156) traz
uma excelente explanao acerca do tema: A reserva da ordem pblica uma clusula
de exceo que se prope a corrigir a aplicao do direito estrangeiro, quando este leva,
no caso concreto, a um resultado incompatvel com os princpios fundamentais da ordem
interna.
A fraude lei nada mais do que o atuar em descompasso com o estipulado pela
norma. Antigamente, acontecia muito aqui no Brasil quando o segundo casamento no era
permitido. Os divorciados (desquitados, na verdade) viajavam para pases onde no
havia essa proibio e casavam-se novamente. Ocorre que esse casamento no era
reconhecido no Brasil, por confrontar com a lei interna.
O instituto desconhecido verifica-se quando determinada matria retratada apenas
em um ordenamento jurdico. Nesse caso, o julgador deve se utilizar do fenmeno da
adaptao, inicialmente explicado. Exemplo: o repdio do Direito muulmano
reconhecido como divrcio.
A lei imperfeita aquela que prev a aplicao do Direito interno ou a aplicao do
direito estrangeiro. Pode ser utilizado como exemplo o art. 10, 1, da Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro.

1.8 Consideraes gerais sobre a Lei de Introduo s


Normas do Direito Brasileiro (Decreto-lei n. 4.657, de 4
de setembro de 1942)

1.8.1 Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942


Art. 1 Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o Pas 45 (quarenta e cinco) dias depois de
oficialmente publicada.
A rigor, este artigo tem aplicao apenas quando uma lei nova, oficialmente publicada,
no contiver disposio expressamente contrria ao perodo de 45 dias. Ou seja,
conforme nos ensina a jurista Maria Helena Diniz, uma nova lei, em nosso Pas, comea a
ter vigor 45 dias depois de oficialmente publicada, exceto se houver em seu corpo, por
opo do legislador, perodo explcito diferente (maior ou menor) do mencionado no art.
1.
Temos de deixar claro que o sentido de lei indica to somente a norma jurdica
elaborada pelo Poder Legislativo, por processo adequado, j que os regulamentos e
decretos de lei entraro em vigor no dia em que determinar e, na falta de determinao,
na data de sua publicao oficial.
Tratados e convenes internacionais vinculam os Estados signatrios no dia em que se
der a troca de ratificaes ou na data combinada, porm seus efeitos internos dependem
de lei do Estado.
Pode-se dizer que tem eficcia a norma que atinge seus objetivos dentro da
coletividade. Seria, mais precisamente, o efeito desejado pelo legislador no mago
social.
O vigor normativo alcanado com a vigncia da norma jurdica. o momento em que
o preceito alcana fora vinculante para todos os seus destinatrios. Assim, (...) a lei
comea a vigorar, em todo o Pas, 45 (quarenta e cinco) dias depois de oficialmente
publicada, no primeiro dia depois deste perodo que ela ganha vigor normativo.
No com a publicao da norma que ela adquire a obrigatoriedade, e sim, por fora
normativa, exceto se o legislador assim o determinar, exemplo: Art. 41. Esta Lei entra
em vigor na data de sua publicao. A regra que o preceito jurdico sofra um intervalo
entre a data de sua publicao e sua entrada em vigor chamado de vacatio legis. Isso
ocorre a fim de que os destinatrios da lei nova possam conhec-la (cognio) e o Estado
tenha tempo de se organizar (instrumental).
ESPCIES DE VACATIO LEGIS
O prprio legislador estipula o lapso temporal, que vai da data de publicao da lei data que ela entra em vigor. Um
Expressa
exemplo foi o Novo Cdigo Civil, publicado em 11 de janeiro de 2002, que entrou em vigor 1 ano depois.
O legislador no menciona prazo para a lei entrar em vigor e tambm no diz que ela entra em vigor na data de sua
publicao. Aqui utilizamos o art. 1 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Adotamos o princpio da
Tcita
vigncia sincrnica, ou seja, a norma entrar em vigor a um s tempo, em todo o territrio nacional, 45 dias aps a
sua publicao.
Leis sem
vacatio Lei com dispositivo expresso que determina que ela entrar em vigor na data de sua publicao.
legis

Temos que deixar claro que, antes do interregno da vacatio, a lei nova no ter fora
obrigatria, mesmo que promulgada e publicada, por estar em vigor ainda a lei antiga.
O prazo de vacatio legis contar-se- incluindo-se o dies a quo, o da publicao
oficial, e o dies ad quem, o dia do vencimento do prazo. Caso o dies ad quem seja
domingo ou feriado, no se considera prorrogado o prazo at o dia til seguinte, porque
aqui se trata de incio de vigncia de lei e no cumprimento de obrigao. Tudo isso
conforme o art. 8, 1, da Lei Complementar n. 95/98, com redao da Lei
Complementar n. 107/2001, e do art. 20 do Decreto n. 4.176/2002.
1 Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia 3 (trs) meses depois de
oficialmente publicada.
A lei brasileira passar a ter vigncia nos Estados estrangeiros depois de 3 meses de
sua publicao, exceto se houver em seu corpo, por opo do legislador, perodo
explcito diferente (maior ou menor) do mencionado no 1 do art. 1. Lembra-se que o
prazo de vacatio legis externo (estrangeiro) no pode ser menor do que o interno
(brasileiro), pois seria incompreensvel que uma norma vigorasse no estrangeiro antes de
ter vigncia no pas de origem.
Importante frisar que os contratos celebrados no Brasil, de acordo com a lei nova,
alcanaro os que se encontrarem fora do Pas, mesmo que aquela norma ainda no tenha
entrado em vigor no exterior.
3 Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e
dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao.
Caso se verifique um erro em uma lei nova que est em vacatio legis e advenha nova
publicao para corrigi-lo, iniciar-se- uma nova vacatio, anulando o tempo decorrido
da antiga. Assim, em caso de vrias publicaes diferentes da mesma lei por motivo de
erro, a data da publicao ser uma s e dever ser a da publicao definitiva, ou seja, a
ltima.
4 As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.
As correes ou emendas a texto de lei que j tenha entrado em vigor so consideradas
lei nova. No se admite uma nova publicao da lei, corrigindo-a, aps o trmino da
vacatio legis, porque j est vigorando, e, ante esse fato, apenas um novo preceito poder
ratificar o seu texto.
Art. 2 No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou a revogue.
O art. 2 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro revela um princpio, o
da continuidade das leis. Assim, uma lei, em regra, tem carter permanente, isto ,
mantm-se em vigor at que outra a modifique ou a revogue.
Como exceo, existem leis de vigncia temporria (leis temporrias e leis
excepcionais); nesses casos, d-se a caducidade das leis, ou seja, perdem eficcia pela
supervenincia de uma causa prevista em prprio texto ou pelo desaparecimento de seus
pressupostos fticos. So normas denominadas autorrevogadoras.
A rigor, uma lei poder ter:

Vigncia
1) Leis temporrias: cessao da lei por decurso do tempo para qual a lei foi promulgada; 2) Leis excepcionais:
temporria,
cessao da lei por aquisio do fim a que a lei se prope, ou cessao do estado de coisas no permanente (lei
que se
nascida para atender o estado de calamidade ou situao emergencial).
subdivide em:
Vigncia Sem prazo previamente determinado. S pode ser revogada por lei da mesma hierarquia ou de hierarquia
permanente superior (princpio da hierarquia).

Cabe aqui fazer algumas distines terminolgicas entre caducidade, costume


negativo e desuso, pois so termos semelhantes e provocam alguns equvocos.
A caducidade da norma acontece em dois casos: 1) quando a lei fixa prazo para sua vigncia: passado o prazo,
ela no produz mais efeitos (fator temporal);
Caducidade
2) quando a norma criada para atender situaes de emergncia ou calamidade, e estas deixam de existir, ficando
aquela sem eficcia (condies fticas).
No desuso, a norma inefetiva, por ser regularmente violada, transgredida ou inaplicada pela autoridade. Ou seja,
Desuso esta lei no se amolda ao tempo, ao local, s crenas, ela se torna inaplicvel dentro do seio social. Lembrando que
a norma em desuso continua em vigor, pois o desuso no revoga lei.
O costume negativo leva ao desuso da norma. A norma instituda para certo fim; se fatos que seriam condio
Costume para a sua aplicao no ocorrem, comea a haver uma omisso por parte da sociedade, e a lei no alcana seu
negativo: propsito (costume negativo). O preceito perde fora, e, assim, comea a ser reiteradamente violado, vindo a
alcanar o desuso.

1 A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando
regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
Revogao a supresso da fora obrigatria da lei, retirando-lhe a eficcia, o que,
em regra, s pode ser feito por outra lei, da mesma hierarquia ou de hierarquia superior.
Quanto a sua extenso, a revogao, que gnero, subdivide-se em duas espcies:

1) a revogao total da norma anterior, a) por ter a nova lei regulado inteiramente a matria, ou b) por haver, entre
Abrogao ambas, incompatibilidade explcita ou implcita.
2) a revogao parcial, ou seja, que torna sem efeito uma parte da norma, tambm podendo ser explcita ou implcita.
Derrogao Vale lembrar que a norma derrogada no perde sua vigncia.
Quanto sua forma de execuo, a revogao pode ser:

D-se quando a lei nova declara textualmente que a anterior, ou parte dela, fica revogada. A clusula de revogao
1)
dever enumerar expressamente as leis ou disposies legais revogadas (art. 9 da Lei Complementar n. 95/98, com
Expressa
redao da Lei Complementar n. 107/2001).
No h declarao nesse sentido na nova lei, mas esta mostra-se: a) incompatvel com a lei antiga, ou b) regula
2) Tcita
inteiramente a matria.

mister mencionar, rapidamente, que a reforma constitucional ou a substituio de uma


Constituio por outra no implicar a revogao de todas as normas do regime anterior,
e sim to somente as que forem incompatveis com a nova ordem. Aplica-se aqui o
princpio da continuidade da ordem jurdica.
2 A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei
anterior.
Podem coexistir, no ordenamento jurdico, as normas de carter geral e as de carter
especial quando no forem incompatveis (relativizao ou mitigao do princpio da
especialidade).
Coexistncia esta que, s vezes, motivo para alguns conflitos dentro do ordenamento
jurdico-positivo, ou seja, o intrprete ou aplicador do Direito fica em dvida, no
sabendo qual norma utilizar, ou porque as normas tm o mesmo contedo ou porque o seu
contedo antagnico, surgindo assim a chamada antinomia.
Antinomia a contradio, oposio real ou aparente entre duas leis, dois princpios
etc.
A antinomia pode ser:
1. Real: quando h oposio total ou parcial entre duas ou mais normas contraditrias,
emanadas de autoridades competentes num mesmo mbito normativo, que colocam o
sujeito numa posio insustentvel pela ausncia ou inconsistncia de critrios aptos a
permitir-lhe uma sada nos quadros de um ordenamento dado. Os critrios (hierrquico,
cronolgico e da especialidade) existentes no a resolvero, ficando o intrprete e
aplicador sem meios para se livrar da antinomia (Maria Helena Diniz, citando o ilustre
Professor Trcio Sampaio Ferraz Jr., em sua magistral obra Lei de Introduo ao
Cdigo Civil brasileiro interpretada, p. 71).
Em suma, para a existncia de uma antinomia real preciso o concurso de trs
circunstncias, muito bem consignadas por Maria Helena Diniz:
a. incompatibilidade;
b. indecidibilidade;
c. necessidade de deciso, pois mesmo a antinomia real tem possibilidade de uma
soluo efetiva: 1) pela edio de nova lei que corrija a falha no ordenamento, ou 2)
por aplicao do juiz, tendo em vista o que for mais justo, dos mecanismos de
interpretao equitativa ou corretiva do sistema normativo (arts. 4 e 5 da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro).
2. Aparente: h um conflito de normas, mas meu sistema fornece critrios e meios para
resolv-los. So trs os critrios, tambm considerados princpios.
a. Hierrquico (lex superior derogat legi inferiori): o ordenamento jurdico
escalonado; existem fontes de produo de normas superiores e inferiores; diante
disso, em um conflito entre ambas, deve-se dar preferncia sempre a uma norma de
mais alto escalo. A hierarquia prevalece sobre os critrios cronolgico e especial.
b. Cronolgico (lex posterior derogat legi priori): a cronologia ensina que o que
vem primeiro, o que chegou primeiro, aquilo que foi pedido primeiro etc. tem
preferncia. Para o princpio ora analisado o contrrio: tudo o que vem por ltimo,
depois, tem predominncia.
c. Da especialidade (lex specialis derogat legi generali): o prprio nome afirma:
especialidade, que advm de especial, aquilo que relativo a uma espcie,
prprio, particular, exclusivo etc., contrapondo-se ideia de geral, comum, sem
especialidade alguma. Ento, dizemos que uma norma especial se tiver, em sua
definio legal, elementos tpicos de uma norma geral e mais alguns de natureza
objetiva ou subjetiva, chamados elementos especializantes. Entendemos que a norma
geral utilizada quando no existe um preceito especial, criado especificamente para
regular um caso ou um fato no mundo concreto. Por isso que, no conflito entre ambas,
deve predominar sempre a de teor especial; norma especial sempre revoga norma de
contedo geral.
3. De segundo grau: a chamada antinomia das antinomias. Surgem, dentro do nosso
sistema, conflitos entre os prprios critrios de soluo de antinomias.
a. Conflito entre critrios hierrquico e cronolgico: no caso de uma norma anterior-
superior em conflito com uma posterior-inferior, pelo critrio hierrquico, deve-se
optar pela primeira, e, pelo cronolgico, pela segunda.
b. Conflito entre os critrios da especialidade e o cronolgico: caso de uma norma
anterior-superior em conflito com uma posterior-geral: aplica-se a primeira pelo
critrio da especialidade, e a segunda, pelo cronolgico.
c. Conflito entre os critrios hierrquico e da especialidade: no caso de uma norma
superior-geral ser conflitante com uma inferior-especial, prevalece a primeira
aplicando-se o princpio da hierarquia, e a segunda, o critrio da especialidade.
Por no haver critrios legais de resoluo, coube doutrina resolver as questes
anteriormente citadas, criando, para isso, os chamados metacritrios. Embora ainda de
aplicao limitada para todos os conflitos normativos, sua criao de grande serventia.
Na primeira hiptese antinmica citada (letra a), utilizamos o metacritrio: lex
posterior inferior non derogat priori superiori. Prevalecer o critrio hierrquico, por
ser mais forte que o cronolgico, assim a norma anterior-superior revoga a norma
posterior-inferior. J no segundo caso, nos valemos ora do critrio: lex posterior
generalis non derogat priori speciali, ora do critrio lex posterior generalis derogat
priori speciali; no h uma regra definitiva; devemos verificar caso a caso. Para o ltimo
conflito exposto (letra c), no ser possvel estabelecer uma regra geral. Pode-se,
ento, preferir qualquer dos critrios, no existindo, portanto, qualquer prevalncia,
embora haja entendimento no sentido de que o critrio hierrquico sempre prevalece.
Excepcionalmente, na falta de critrios para resolver antinomias, devemos recorrer ao
critrio dos critrios, que recita: entre duas normas incompatveis, dever-se- escolher a
mais justa. denominado princpio supremo da justia.
3 Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia.
O 3 do art. 2 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro nega a
existncia do fenmeno da repristinao em nosso ordenamento jurdico. Com uma
exceo, entretanto: quando houver pronunciamento expresso do legislador nesse sentido.
Art. 3 Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece.
Se assim no fosse, o sentido do Direito cairia por terra, uma vez que todos
desobedeceriam as normas jurdico-positivas alegando que no as conhecem. A
insegurana seria inimaginvel.
Embora ningum se escuse de cumprir a lei alegando ignorncia, nada impede que, de
um erro de direito oriundo da ignorncia das prescries legais, ou melhor, um erro
quanto ao conhecimento da norma, cancelem-se as consequncias jurdicas.
Cabe aqui distinguir os tipos de erros. Existem duas espcies:

1)
Subdivide-se em: a) absoluta ignorncia da lei o sujeito desconhece a existncia de lei. Este erro inadmissvel;
Ignorncia
b) m cognio da lei o sujeito sabe que existe a lei, mas desconhece seu teor. Tambm um erro inadmissvel.
de direito
Quando o sujeito interpreta mal o contedo da norma, tem ele, assim, falso juzo do que ela dispe. s vezes, um
erro aceitvel, dependendo das circunstncias. Para que o erro de direito seja aceitvel, ele precisa conjugar dois
2) Erro de
requisitos (art. 139, III, do CC): 1) subjetivo (boa-f) o sujeito no queria descumprir a lei; ele tinha sua vontade
direito
viciada pelo erro de direito; 2) objetivo (elemento fundamental). O erro de direito para anular negcio jurdico
precisar ser o seu motivo determinante.
Diante desses requisitos, pode-se pleitear a anulao de um negcio jurdico viciado.
Art. 4 Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de
direito.
A ideia de omisso normativa advm com a concepo do Estado de Direito, e a
adoo de um ordenamento jurdico-positivo em que tudo deve estar escrito, ou seja, as
normas de conduta devem estar previamente consignadas para que o destinatrio
imediato, o povo, saiba como se comportar. A omisso de uma lei, a lacuna normativa (
um vazio existente no ordenamento legislativo, caracterizando-se, assim, a inexistncia de
uma norma jurdica aplicada in concreto), conduz a um juzo de uma falha no sistema
jurdico estatal; contudo, devemos compreender que este defeito inerente ao Direito.
O nosso sistema conta com os instrumentos da analogia, dos costumes e dos princpios
gerais de Direito como meios supletivos das lacunas. um sistema denominado
integrativo.
Somados aos meios apontados anteriormente como formas de preenchimento das
lacunas, a lei admite, ainda, outra forma: a equidade, a qual veremos adiante.
Trs so as principais espcies de lacunas:

1) Normativa Ausncia de norma sobre determinado caso.


2) Ontolgica A norma existe, contudo ela arcaica, ou seja, no se adapta aos novos fatos sociais.
3) Axiolgica A norma existe, embora seja insatisfatria ou injusta.
Diante do exposto, pode-se dizer que a prpria lei admite a existncia das lacunas,
trazendo, em si, os meios prprios para o preenchimento delas, quais sejam: a analogia,
os costumes, os princpios gerais de Direito e a equidade.
1.8.1.1 Analogia
Tendo em vista que o aplicador do Direito no pode deixar sem resposta as questes
postas sua apreciao, j que o nosso sistema probe o non liquet (deixar de satisfazer
a situao concreta), se no houver uma norma jurdica que se encaixe de forma
especfica ao caso concreto, o juiz deve utilizar meios adequados para aplicar o Direito.
Entre aqueles sugeridos pelo prprio legislar, encontra-se a analogia como primeiro
mtodo apresentado dentro da hierarquia integrativa, podendo ser utilizada para a
constatao e o suprimento das lacunas, como se fosse procedimento quase lgico
envolvendo duas fases, o que o Professor Trcio Sampaio Ferraz Jr. (Analogia; aspectos
lgico-jurdicos: analogia como argumento ou procedimento lgico, p. 363) nos ensina
magistralmente:
1) deve-se constatar (emprica), por comparao, que h uma semelhana entre fatos-
tipos diferentes;
2) um juzo de valor que mostra a relevncia das semelhanas sobre as diferenas,
tendo em vista uma deciso jurdica procurada.
Analogia , portanto, aplicar a uma hiptese no disciplinada por lei s solues legais
de casos semelhantes. uma forma lgica em que uma determinada fonte ser estendida a
uma situao que ela no previu, por ter fundamento para isso. Emprega-se aqui o
brocardo jurdico ubi idem raio, ibi idem jus (sob a mesma razo ou fundamento, aplico
o mesmo direito).
O fundamento da aplicao da analogia o princpio da igualdade, segundo o qual,
mutatis mutandis (mudando o que deve ser mudado), a lei deve tratar igualmente os
iguais, na exata medida de sua desigualdade. O mencionado princpio exige que os casos
semelhantes sejam regulados por normas semelhantes.
A doutrina classifica a analogia em duas espcies:

a) Analogia a aplicao de lei a caso semelhante por ela previsto, ou seja, parte de um preceito legal e concreto, e faz a sua
legis aplicao aos casos similares.
b) Analogia
a aplicao de princpios de Direito nos casos de inexistncia de norma jurdica aplicvel.
iuris

Costuma-se diferenciar analogia da interpretao analgica, interpretao


extensiva.
A analogia, como vimos, a forma de auto-integrao da ordem legal para suprir lacunas, estendendo a
Analogia
aplicao da lei a casos que ela no observa.
Na interpretao extensiva, a vontade da lei quer contemplar o caso examinado, mas o seu texto diz menos que o
Interpretao
pretendido, no o compreendendo. Ento, o intrprete estende o sentido da lei at o caso examinado. H vontade
extensiva
de a lei prever o caso, mas seu dispositivo afirma menos do que o desejado.
Na interpretao analgica, o prprio preceito legal determina que se aplique analogicamente o dispositivo, ou
Interpretao
seja, o prprio legislador deixa expresso, no corpo da lei, que esta pode ser aplicada analogicamente pelo
analgica
aplicador do Direito.

1.8.1.2 Costume
Pode-se dizer que o costume fonte supletiva de Direito, diferentemente da analogia.
uma regra de conduta criada espontaneamente pela conscincia comum do povo, que a
observa de modo constante e uniforme e sob um juzo de obrigatoriedade jurdica. No
encontrando na lei soluo para o litgio apresentado, nem o descobrindo pelo processo
da analogia, deve o juiz recorrer aos costumes, que o segundo mtodo apresentado
dentro da hierarquia integrativa.
O costume, no Cdigo Civil, uma vertente da boa-f objetiva. A boa-f do Cdigo
Civil a boa-f costumeira, ou seja, a aceita e reiteradamente praticada. uma norma
no s aceita como tambm reiteradamente praticada (conduta reiterada) sem que o Poder
Pblico a tenha estabelecido.
Como a boa-f do Cdigo Civil costumeira, em alguns casos o costume passa a ser
usado como forma de boa-f objetiva (boa-f real). Conduta reiterada igual ao costume.
D-se o costume com a conjugao dos seguintes requisitos:
1) objetivo: prtica constante de uma determinada conduta. Reiteradamente
praticada;
2) subjetivo: crena na obrigatoriedade de um comportamento, mesmo que no
produza efeito algum. Convencimento geral da necessidade jurdica da conduta repetida
(opinio necessitatis).
O costume pode ser:

Contra Constitui-se na inaplicabilidade da lei em virtude do desuso, ou seja, o costume contrrio lei tende ao
legem (ou consequente desuso desta, lembrando que o costume no revoga lei. No apenas desobedecer a norma,
negativo) desobedecer a norma e crer que no existe sano; o sujeito entende-se legitimado a descumpri-la.
Preenche as lacunas da lei. Ele amplia os preceitos da norma. Ex.: nota promissria em branco pode ser preenchida
Praeter
pelo credor? Sim! um costume praeter legem, agora recepcionado e codificado pelo Cdigo Civil. uma vertente
legem
de boa-f.
aquele que est prenunciado em lei. Por exemplo, art. 1.297, 1 do CC: Os intervalos, muros, cercas e os
Secundum tapumes divisrios, tais como sebes vivas, cercas de arame ou de madeira, valas ou banquetas, presumem-se, at
legem prova em contrrio, pertencer a ambos os proprietrios confinantes, sendo estes obrigados, de conformidade com
os costumes da localidade... (grifo nosso). O prprio legislador deixa expresso no corpo da lei.

1.8.1.3 Princpios gerais de direito


So as normas que orientam a elaborao da sistemtica jurdica, tendo tambm a
natureza de fonte supletiva de Direito, estando como terceiro mtodo apresentado dentro
da hierarquia integrativa. So de difcil definio, menos para a nossa brilhante jurista
Maria Helena Diniz: Quando a analogia e o costume jurdico falham no preenchimento
da lacuna, o magistrado supre a deficincia da ordem jurdica, adotando princpios gerais
de direito, que so cnones que no foram ditados, explicitamente, pelo elaborador da
norma, mas que esto contidos de forma imanente no ordenamento jurdico(Lei de
Introduo ao Cdigo Civil brasileiro interpretada).
Os princpios gerais de Direito so normas intimamente impressas no ordenamento
jurdico. Alguns deles se encontram expressos em lei, como no art. 3 da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro: Ningum se escusa de cumprir a lei,
alegando que no a conhece. Outros, implcitos, como o princpio de que ningum pode
transferir ou transmitir mais direitos do que tem, ou o que afirma que ningum pode
invocar a prpria malcia, e tambm que as obrigaes contradas devem ser
cumpridas, entre outros.
Os princpios gerais de Direito se classificam em:

Incidem em todos os ramos do Direito (omni todos; valente que incide). Por exemplo: princpio da boa-f,
Omnivalentes
dignidade da pessoa humana etc.
Incidem em um conjunto de matrias ou disciplinas, e no em outro. Por exemplo: princpio polivalente do
Polivalentes
contraditrio; ele incide sobre processo civil, processo penal, mas no em Direito Civil ou Penal.
Incidem em um ramo s do Direito. Por exemplo: o princpio monovalente da reciprocidade; ele vale para o
Monovalentes
Direito Internacional Pblico, no para o Direito Internacional Privado.
Incidem apenas em alguns aspectos de determinado ramo. Por exemplo: nos direitos reais princpio
Setoriais cronolgico do registro pblico , s para Lei n. 6.015/73. a denominada prenotao: o primeiro registro a ser
efetuado o registro vlido.
1.8.1.4 Equidade
Aps a utilizao de forma infrutfera dos meios de integrao da norma jurdica para
suprimir a lacuna da lei, o aplicador do Direito recorrer equidade, que a mitigao
do rigor da lei. empregada quando a lei cria espao para o juiz formular a norma mais
adequada ao caso concreto (equidade legal art. 127 do CPC). Ocorre nos casos de
conceitos vagos ou quando a lei d vrias alternativas e deixa a escolha a critrio do juiz
(equidade judicial art. 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro).
A equidade seria a dinamizao do sistema jurdico feita pelo magistrado de acordo
com sua capacidade intelectual axiolgica, teleolgica, apoiado sempre em subsistemas
normativos, criando, assim, uma norma especfica para o caso concreto, que no pode
deixar de ser resolvido pela inexistncia de lei. Em palavras mais simples, como se o
juiz legislasse.
Conforme expem Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (Novo curso de
direito civil, p. 28), existem trs formas distintas de aplicao da equidade:
toda deciso que se pretende estar de acordo com o Direito, enquanto ideal supremo de
a) Deciso com equidade:
justia.
toda deciso que tem por base a conscincia e a percepo de justia do julgador, que no
b) Deciso por equidade:
precisa estar preso a regras de Direito Positivo e mtodos preestabelecidos de interpretao.
c) Deciso utilizando a toda deciso proferida no sentido de encontrar o equilbrio entre norma, fato e valor
equidade como meio supletivo de (aplicao do Direito ao caso concreto), na hiptese de constatao de uma contradio entre
integrao e interpretao de normas: a norma legal posta e a realidade, gerando uma lacuna.

Art. 5 Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.

1.8.1.5 Interpretao e hermenutica


A lei esttica; enquanto mero enunciado, ela no diz nada, ou seja, o texto de lei
abstrato, geral, no se ajusta perfeitamente a um conflito especfico sem a interveno de
um ente.
Portanto, o juiz, o promotor, o advogado, o tabelio e o delegado cumprem papel de
suma importncia: eles tm a obrigao de passar do texto abstrato ao caso concreto, da
norma jurdica ao fato real. De forma que o meio adequado pelo qual o aplicador do
Direito encontra o real sentido das normas contidas nas disposies o da interpretao.
Interpretar, afirma Canotilho, significa compreenso, investigao e mediatizao do
contedo semntico dos enunciados lingusticos escritos em um enunciado normativo.
A cincia que contm as formas de interpretao denominada hermenutica.
oportuno diferenciar as terminologias interpretao, hermenutica, exegese e
exegeta, pois so conceitos que induzem ao erro.
Interpretar buscar o real sentido de uma determinada lei, procurando os significados dos conceitos jurdicos,
Interpretar
com a finalidade de aplic-la a um determinado caso concreto, valendo-se dos fins sociais e do bem comum.
Hermenutica a cincia terica que fornece tcnicas para isso, ou seja, fixa princpios que devem ser
Hermenutica
observados para uma boa interpretao, contudo, no esgotando o campo da interpretao jurdica.
Exegese a funo do moderno aplicador do Direito de interpretar as normas usando todas as tcnicas
Exegese
interpretativas (hermenutica) e recursos lgicos jurdicos. Esta pessoa chamada de exegeta (hermeneuta).

Muitos se perguntam: para que interpretar as leis se elas j esto escritas? A lei
clara! Sabemos que no bem assim. Por mais bem feito que seja o preceito normativo,
por mais clara que seja a norma, ser necessria a sua interpretao, mesmo que
gramatical, pois ela sempre ter conceitos com contornos imprecisos. No se aceita, em
nosso sistema, a mxima in claris cessat interpretatio (a clareza da lei faz cessar sua
interpretao). Acrescente-se a isso a subjetividade da clareza de uma norma, bem como
a influncia do tempo na interpretao.
As leis so criadas para determinado tempo e poca, por isso devemos buscar sempre
seu alcance para os tempos hodiernos. Por exemplo, seria inconcebvel que o legislador
alterasse, todos os anos, uma norma de Direito para adequ-la s mudanas sociais; isso
criaria um verdadeiro tumulto jurdico. Portanto, de suma importncia a tarefa da
exegese.
A norma, quando incorporada ao sistema, cria razes, agregando-se s que j esto no
sistema, formando uma malha jurdica. Por isso que o intrprete deve se ater situao
atual do preceito, ex tunc (desde agora), e jamais ir buscar o desejo do legislador
(voluntas legislatoris).
No plano objetivo, o intrprete deve indagar: Qual a vontade da lei (voluntas legis)
na presente situao?, posto que a norma mais sbia do que o legislador, porquanto
abrange hipteses que este no previu (Maria Helena Diniz, Lei de Introduo ao Cdigo
Civil brasileiro interpretada, p. 153).
1.8.1.5.1 Espcies de interpretao
As tcnicas interpretativas so de trs ordens:
1) Quanto sua origem ou fonte de que provm, a interpretao pode ser: a) pblica;
ou b) privada, doutrinria ou cientfica.

prolatada pelos rgos do Poder Pblico, Legislativo, Executivo ou Judicirio. A interpretao pblica costuma ser
Pblica
dividida pelos doutrinadores em: I) autntica ou legislativa; II) jurisprudencial.
aquela que levada a efeito pelos particulares, especialmente pelos tcnicos da matria de que a lei trata; seria uma
Privada
interpretao feita pelos estudiosos do Direito.

2) Quanto ao mtodo utilizado, a interpretao pode ser: 1) gramatical; 2) lgica; 3)


histrica; 4) sistemtica.
Baseada em regras de lingustica, examina-se literalmente cada termo do texto, quer isolada, quer sintaticamente,
Gramatical
atendendo-se pontuao, colocao dos vocbulos, origem etimolgica e outros dados.
Busca o escopo e a razo da lei, que so indicados pelas exigncias sociais; conduz compreenso de que o fim
prtico da norma coincide com o fim apontado pelas exigncias sociais (fim social), tendo-se em vista o bem
Lgica,
comum (art. 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, dedica-se ao mtodo teleolgico de
sociolgica
interpretao).
ou
O intrprete, ao aplicar a lei, deve descobrir sua verdadeira ratio (razo), adaptando-a aos fins sociais e ao bem
teleolgica
comum, tentando ser o mais equnime possvel. mister definir os conceitos de fim social e bem comum para
que possamos chegar a um raciocnio mais apurado sobre o critrio teleolgico.
J na interpretao histrica, o hermeneuta se atm s necessidades jurdicas emergentes no instante da
elaborao da lei, s circunstncias eventuais e contingentes que provocaram a expedio da norma (elemento
teleolgico e occasio legis). Pode ser dividida em remota ou prxima.
A) Remota: dirige-se mais s origens da lei, cujas razes se estendem s prprias manifestaes primeiras da
Histrica
instituio regulada.
B) Prxima: se estende mais de perto com o que se denomina occasio legis, sendo desnecessrio encarecer a
importncia do concurso da sociologia, da economia, da poltica e outras cincias para a consecuo do respectivo
propsito.
aquela em que o intrprete compara a lei com a anterior que regulava a mesma matria, confrontando-a com
outros textos. Poderamos chamar de harmonizao do sistema jurdico.
Pode ser classificada em:
Sistemtica
1) quando feita em relao prpria lei a que o dispositivo pertence; revela considerar o carter geral da lei; o
livro, ttulo ou pargrafo onde se encontra; o sentido tecnolgico-jurdico com que certas palavras so
empregadas no diploma, e outros procedimentos;
2) quando se processa com vistas para o sistema geral do Direito Positivo em vigor. Importa atender prpria
Sistemtica ndole do Direito nacional com regime a matrias semelhantes lei interpretada; ao regime poltico do pas; s
ltimas tendncias do costume, da jurisprudncia e da doutrina, no que concerne ao assunto do preceito etc.

3) Quanto ao efeito, resultado ou extenso, a interpretao pode ser: a) declarativa;


b) extensiva; c) restritiva.

aquela em que h plena correspondncia entre a expresso lingustico-legal e a voluntas legis. O texto da lei
Declarativa
contm exatamente aquilo que ela quer dizer.
Extensiva
Diz-se da interpretao segundo a qual a frmula legal menos ampla do que a mens legislatoris deduzida.
ou
Quando, no texto da lei, h menos do que realmente quis dizer o legislador.
ampliativa
a interpretao cujo resultado leva a afirmar que o legislador, ao exarar a norma, usou de expresses
Restritiva aparentemente mais amplas que o seu pensamento. O aplicador do Direito deve, ento, restringir o alcance
normativo para atingir a vontade da lei ou a vontade do legislador.

Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa
julgada (Redao dada pela Lei n. 3.238, de 1/08/1957).
Quando uma lei nova revoga parcialmente (derrogao) ou totalmente (ab-rogao)
uma lei antiga, deste fenmeno jurdico podem surgir conflitos entre as novas disposies
e as relaes jurdicas j definidas sob a vigncia do velho preceito revogado.
O ordenamento jurdico, juntamente com a doutrina, fornece critrios de soluo dos
conflitos, os quais so:
O das So preceitos normativos, geralmente expressos em captulos no final do prprio texto da lei. So disposies
disposies fixadas pelo legislador, com carter temporrio, que vigem para regular situao especial, evitar conflitos ou
transitrias leses que aparecem da lei nova em confronto com a lei antiga.
Consiste na no aplicao de uma norma s relaes jurdicas constitudas anteriormente, ainda que a lei nova
discorra sobre matria de ordem pblica. Quando uma lei entra em vigor, revogando ou modificando outra, sua
O princpio da
aplicao para o presente e para o futuro. Toda a matria de Direito intertemporal, qualquer que seja a forma
irretroatividade
legislativa ou doutrinria, subjetiva ou objetiva, abstrata ou prtica por que se encare, tem de partir de um
das leis
conceito fundamentalmente estruturado na essncia do prprio ordenamento jurdico: o princpio da
irretroatividade das leis.

Contudo, o princpio da irretroatividade no tem carter absoluto, pois uma lei nova
poder retroagir em alguns casos, respeitando no s o art. 6 da Lei de Introduo s
Normas do Direito Brasileiro, como tambm o enunciado na Constituio Federal: a lei
no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (art. 5,
XXXVI). O constituinte assim fez com plena conscincia de levar a todos os destinatrios
da lei segurana jurdica. Logo, sob a gide de lei nova, cairiam os efeitos presentes e
futuros de situaes pretritas, exceto o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada.
Portanto, a lei pode ser retroativa quando:
a. no ofender o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada;
b. o legislador, expressamente, mandar aplic-la a casos pretritos.
1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. (Pargrafo
includo pela Lei n. 3.238, de 1/08/1957).
Primeiro, ato o que nasce da manifestao de vontade; torna-se jurdico quando
lcito e tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir
direitos; e perfeito quando produz, alcana os efeitos jurdicos almejados. Logo, o
direito gerado foi exercido.
2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo
comeo do exerccio tenha termo prefixo, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. (Pargrafo
includo pela Lei n. 3.238, de 1/08/1957.)
H dois entendimentos:
a. Se a Constituio Federal garante o direito adquirido, o Poder Constituinte
Derivado por ele limitado.
b. (precedente STF) No h direito adquirido contra texto constitucional, resulte ele
de Poder Constituinte Originrio ou de Poder Constituinte Derivado.
Fundamento: (doutrina) Jos Eduardo Cardoso retroatividade das leis.
O direito que as pessoas tm, e que no pode ser suprimido por emenda constitucional,
o direito segurana das relaes jurdicas pessoais consolidadas, no sentido de que
no sejam prejudicadas por lei retroativa.
Esse direito, em si, que no pode ser suprimido ou restringido pelo Poder de
Reforma, uma vez que, como Direitos e Garantias Individuais, integra a clusula ptrea.
Concluso:

Direito segurana No atingido nem por lei, nem por emenda constitucional.
Direito adquirido No atingido por lei, mas sim por emenda constitucional.
A emenda constitucional no pode atingir o direito ao direito, mas o direito pode: ns,
cidados, temos direito a ter um direito adquirido positivado (abstrato) isso no pode
ser suprimido; agora, o direito adquirido especfico (concreto) que venhamos a obter
pode ser subtrado por emenda.
o inc. XXXVI que no pode ser atingido por emenda constitucional, o qual autoriza
uma lei a retroagir, atingindo um direito adquirido.
Todavia, a emenda constitucional pode retroagir e atingir direito adquirido.
3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba recurso. (Pargrafo includo pela
Lei n. 3.238, de 1/08/1957.)
A doutrina mais hodierna conceitua coisa julgada como qualidade da sentena, e que
a imutabilidade dos seus efeitos, gerando, por conseguinte, a imutabilidade da prpria
sentena e de seus efeitos formais e materiais.
Esta imutabilidade criada pela impossibilidade de a deciso definitiva ser atingida
por eventual recurso da parte, isto , a imutabilidade constituda pelo trnsito em
julgado da sentena.
Art. 7 A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o
nome, a capacidade e os direitos de famlia.
Vrios sistemas existem para fixar o momento do incio bem como do fim da
personalidade.
Segue-se a regra geral: aplicar o ordenamento do pas do domiclio, inclusive para
determinar a capacidade.
Com relao ao incio da personalidade, aplica-se a lei do domiclio dos pais no
momento do nascimento, como ensina Maria Helena Diniz, no importando o pas onde a
criana nasa. No caso de os pais terem domiclios internacionais diferentes, a Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro determina que se aplique a lei do domiclio
do pai, porm, em face da isonomia determinada pela Constituio Federal, esta norma
discutvel. Observe-se que, em se tratando de verificao do incio da personalidade
para fins de sucesso, aplica-se a lei de regncia desta (ltimo domiclio do sucedido).
Outra ressalva a ser realizada refere-se ordem pblica: o Direito brasileiro no admite
penas como a de morte civil, de modo que a extino da personalidade derivada deste
tipo de sano no ser levada em considerao no Brasil.
Com relao s pessoas jurdicas, o incio e o fim de sua personalidade so regidos
pela lei do local de constituio. O Direito brasileiro, portanto, reconhece a existncia de
qualquer pessoa jurdica constituda regularmente segundo as leis do seu pas de origem.
Contudo, uma coisa reconhecer sua personalidade, outra permitir o exerccio de suas
atividades no Brasil. Para este fim, exige-se que o governo brasileiro tenha aprovado os
seus atos constitutivos, ficando sujeita legislao brasileira.
Embora a doutrina defenda que cada ato deve ficar sujeito a apenas uma legislao, em
diversas hipteses, mais de um ordenamento ir reger determinado ato. No caso do
casamento, por exemplo, h a possibilidade de sujeio a diversos ordenamentos
jurdicos, cada qual regendo alguns aspectos do instituto. A capacidade para casar segue
a regra geral: o domiclio de cada um dos nubentes.
Assim, realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira quanto aos
impedimentos dirimentes e s formalidades da celebrao (art. 7, 1, da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro). A autoridade celebrante tambm deve ter
capacidade, a qual aferida pela lei de seu domiclio. Como essa capacidade tambm
um requisito formal para a celebrao, concomitantemente deve ser reconhecida pela lei
do local da celebrao.
O art. 7, 3, da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro estabelece a
necessidade de se aferir a validade do casamento em funo da lei do primeiro domiclio
conjugal, se os nubentes tiverem domiclios diferentes.
Quanto ao regime de bens, legal ou convencional, aplica-se o vigente no local em que
os nubentes tenham domiclio, ou, caso sejam domiciliados em pases diferentes, o
ordenamento vigente no primeiro domiclio conjugal (art. 7, 4, da Lei de Introduo s
Normas do Direito Brasileiro).
Se ambos os nubentes forem da mesma nacionalidade, o Direito brasileiro permite que
se casem no Brasil perante as autoridades diplomticas ou consulares, utilizando-se o
procedimento e demais requisitos formais do seu pas de origem. uma exceo regra
pela qual as formalidades se regem pela lei do local de celebrao (art. 7, 2, da Lei
de Introduo s Normas do Direito Brasileiro).
O casamento de brasileiros no exterior, mesmo que domiciliados fora do Brasil,
poder ser celebrado perante a autoridade consular brasileira, desde que ambos os
nubentes sejam brasileiros. Logo, impossvel ser casamento diplomtico entre uma
brasileira e um estrangeiro ou aptrida (Maria Helena Diniz).
Por derradeiro, a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro excepciona o
princpio da imutabilidade do regime de bens previsto no CC de 1916, princpio este
dicotomizado pelo Cdigo Civil atual, permitindo que o estrangeiro casado, ao se
naturalizar brasileiro, opte pelo regime da comunho parcial de bens, respeitados os
direitos de terceiros ( 5 do art. 7 da Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro).
Aplica-se filiao a lei vigente no domiclio conjugal poca do nascimento.
No caso de aes de reconhecimento de paternidade ou maternidade, Amlcar de
Castro indica, como lei aplicvel a vigente, poca do nascimento, no domiclio do pai
ou da me, respectivamente. O Cdigo de Bustamante, porm, determina a aplicao da
lei do domiclio do filho, considerando que ainda no se sabe se, de fato, a pessoa
indicada o pai ou a me.
Art. 8 Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem
situados.
A Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro clara ao asseverar que, para
qualificar os bens e para disciplin-los, aplica-se a lei do local onde esto situados (lex
rei sitae).
Destarte, os conflitos de leis no espao relativos aos direitos reais regem-se pelo
princpio da territorialidade. O critrio jurdico para regular coisas mveis de situao
permanente, inclusive de uso pessoal, ou imveis (ius in re) o da lex rei sitae, que
importa na determinao do territrio, espao limitado no qual o Estado exerce
competncia (Maria Helena Diniz). H, porm, algumas excees:
1. no caso de bens mveis em deslocamento (remetidos para determinado local ou
acompanhando o seu dono em viagens, por exemplo), aplica-se a lei do domiclio do
proprietrio;
2. no tocante aos navios e aeronaves, a doutrina predominante afirma que se aplica a lei
do local da matrcula;
3. em se tratando de aplices da dvida pblica, aplica-se a lei do emitente;
4. caso a discusso sobre determinado bem se fundamente em Direito Sucessrio
(mortis causa), aplica-se a lei que rege a sucesso (lei do ltimo domiclio do de
cujus);
5. segundo Oscar Tenrio, na matria da capacidade para adquirir, vender e doar bens,
observamos a lei que rege a capacidade em geral (domiclio).
Art. 9 Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.
No caso de obrigaes legais, devem-se observar as normas geralmente aplicveis
quele ramo jurdico (ex.: obrigaes alimentares regem-se pela lei domiciliar da
famlia) ou as leis do local do dano, caso sejam ex delicto.
No caso de obrigaes voluntrias, sobretudo as de ndole contratual, fica difcil
aplicar a lei domiciliar, pois os contratantes podem ter domiclios diferentes. Tambm
no vale a pena utilizar a lei do local de execuo, uma vez que se podem pactuar
execues em vrios pases diferentes (ex.: exibio mundial de determinado filme).
Em caso de contratos celebrados a distncia, a Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro acolhe a lei do local onde esteja o proponente (observe-se que a lei fala em
local onde residir o proponente art. 9, 2, da Lei de Introduo s Normas do
Direito Brasileiro, mas a doutrina e a jurisprudncia entendem que se trata do local onde
ele esteja, para compatibilizar aquele dispositivo com o Cdigo Civil).
O art. 9, 2, alude obrigao convencional contratada entre ausentes, que se reger
pela lei do pas onde residir o proponente, pouco importando o momento e o local da
celebrao contratual. A lei a aplicar ser a do lugar da residncia do proponente, ou
melhor, a do local onde foi feita a proposta, no adotando, portanto, a norma de Direito
Internacional privado, a lex domicilii do proponente.
Art. 10. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o defunto ou o
desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens.
1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou
dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus.
2 A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder.

1.8.1.6 Teoria da unidade sucessria


Caso haja conflito de leis quando da sucesso do de cujus, existem trs sistemas para sua
soluo.

1) Sistema da unidade S uma lei deve reger a transmisso causa mortis, lei essa que pode ser tanto a da nacionalidade
sucessria quanto a do domiclio do de cujus.
2) Sistema da pluralidade Aplica-se a lei da situao da coisa. Assim, se os bens do de cujus encontrarem-se em mais de um
sucessria pas, haver juzos sucessrios diversos.
Aos imveis aplica-se a lei da situao da coisa e, aos demais bens, aplica-se a lei do domiclio ou
3) Sistema misto
da nacionalidade do autor da herana.
Conforme se verifica, o artigo citado adotou a teoria da unidade sucessria, uma vez
que, enquanto no ocorrer a partilha, os bens do de cujus ou do ausente constituiro uma
universalidade (unidade de patrimnio) que deve ser regida por um s Direito o do
domiclio.
Portanto, a sucesso ocorre no local do ltimo domiclio do de cujus vigente ao tempo
de sua morte, pouco importando a sua nacionalidade ou a de seu sucessor, bem como o
local da situao dos seus bens.
1.8.1.7 Lei do domiclio do de cujus na sucesso causa mortis
Aberta a sucesso no ltimo domiclio do autor da herana, estar determinada tambm a
competncia do foro para os processos relacionados herana, sendo ela absoluta.
No caso do de cujus com vrias residncias, ser competente o foro onde o inventrio
foi requerido em primeiro lugar.
A lei do domiclio do autor da herana vigente ao tempo de sua morte determinar:
a. a instituio e a substituio da pessoa sucessvel;
b. a ordem de vocao hereditria, quando se tratar de sucesso legtima;
c. a medida dos direitos sucessrios dos herdeiros ou legatrios, sejam eles nacionais
ou estrangeiros;
d. os limites da liberdade de testar;
e. a existncia e proporo da legtima do herdeiro necessrio;
f. a causa da deserdao;
g. a colao;
h. a reduo das disposies testamentrias;
i. a partilha dos bens do acervo hereditrio;
j. o pagamento das dvidas do esplio.
Podem, todavia, existir ao mesmo tempo vrias ordens legislativas de Direito
Internacional Privado para um mesmo fato conflitos duplos positivos. Caso isso ocorra,
o juiz deve aplicar a norma de Direito Internacional Privado de seu pas e no a do
Estado estrangeiro.
Assim, falecendo no Brasil estrangeiro aqui domiciliado, o juzo competente ser o
brasileiro, mesmo havendo herdeiro estrangeiro, pois o domiclio a sede jurdica do de
cujus, bem como de seu patrimnio.
1.8.1.8 Comorincia
No tendo o referido artigo tratado da comorincia, se ela ocorrer deve ser observada a
lei do domiclio de cada um dos de cujus quanto sucesso, conforme dispe o art. 29 do
Cdigo de Bustamante: As presunes de sobrevivncia ou de morte simultnea, na falta
de prova, sero reguladas pela lei pessoal de cada um dos falecidos em relao sua
respectiva sucesso.
Portanto, tendo os comorientes domiclio distinto, a lei pessoal de cada um reger a
sucesso, o que, todavia, pode gerar conflitos.
1.8.1.9 Morte presumida e sucesso
A ausncia ocorre quando algum desaparece de seu domiclio sem deixar notcias,
representante ou procurador ou, se existir mandatrio, este no quiser ou no puder
exercer o mandato.
Em caso de ausncia, aplicar-se- a lei do domiclio do ausente no que se refere s
condies da declarao da ausncia, aos efeitos dela decorrentes e aos eventuais
direitos do ausente, sejam quais forem a natureza e a localizao dos bens que compem
seu patrimnio.
Se o ausente, todavia, no teve domiclio no Brasil, o juiz brasileiro no poder
declarar sua ausncia, proceder sua sucesso provisria, processar inventrio e
partilha, nem declarar a presuno de morte em caso de sucesso definitiva.
1.8.1.10 Lei disciplinadora da capacidade para suceder do herdeiro e do
legatrio
A expresso capacidade para suceder deve ser entendida como a aptido para herdar
os bens deixados pelo de cujus ou a qualidade de suceder na herana ( luz do art. 1.787
do CC).
Nesse particular, a capacidade para ter direito sucesso, regida pela lei do domiclio
do autor da herana (art. 10, caput), diferente da capacidade de agir relativa aos
direitos sucessrios (aptido para suceder ou para aceitar ou exercer direitos do
sucessor), que regida pela lei pessoal do herdeiro ou sucessvel (art. 10, 2).
Com efeito, o 2 trata da aptido para exercer o direito de suceder e regulado pela
lei pessoal do herdeiro. Cuida, portanto, apenas da qualidade para herdar do sucessvel,
no tratando das condies de que depende a situao de herdeiro relativamente
herana do de cujus, muito menos da extenso dos direitos sucessrios.
Entretanto, tanto a capacidade para suceder quanto a sucesso legtima ou testamentria
sero regidas pela lei vigente ao tempo da abertura da sucesso, seja ela a do domiclio
do herdeiro, seja a do de cujus, pois no h que se falar em direito acerca de herana de
pessoa viva.
1.8.1.11 Execuo de testamento feito no exterior
Tendo o testamento realizado no estrangeiro observado todos os requisitos formais
exigidos pela lei, aplicar-se- a lex loci actus vigente ao tempo em que o de cujus
manifestou sua vontade.
Quanto forma extrnseca, o testamento ser regido pelo princpio locus regit actum
(local que rege o ato). J quanto sua forma intrnseca (contedo), ser regulado pela lei
do domiclio do testador, que rege a sucesso vigente ao tempo do falecimento.
1.8.1.12 Variao da ordem de vocao hereditria em benefcio de cnjuge ou
filhos brasileiros
A regra a de que a sucesso legtima deve se dar segundo a ordem do art. 1.829 do
Cdigo Civil, que estabelece que uma classe s ser chamada a suceder na falta de
herdeiros da classe precedente.
Como vimos, em regra, h uma relao de preferencialidade, de hierarquia entre as
classes, ou seja, a existncia de uma classe impede o chamamento sucesso dos
herdeiros da classe subsequente.
Art. 11. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as fundaes, obedecem lei do
Estado em que se constiturem.
1 No podero, entretanto, ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimentos antes de serem os atos constitutivos
aprovados pelo Governo brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira.
2 Os governos estrangeiros, bem como as organizaes de qualquer natureza, que eles tenham constitudo, dirijam ou
hajam investido de funes pblicas, no podero adquirir no Brasil bens imveis ou suscetveis de desapropriao.
3 Os governos estrangeiros podem adquirir a propriedade dos prdios necessrios sede dos representantes
diplomticos ou dos agentes consulares.

1.8.1.13 Lei do lugar da constituio da sociedade ou fundao


Primeiro, preciso ressaltar que o art. 11 trata da sociedade e da fundao particular.
Assim, no campo do Direito Internacional Privado, quanto a constituio,
funcionamento e dissoluo da sociedade e fundao, deve-se aplicar o Direito vigente
no local da constituio da sociedade ou da fundao, pouco importando a lei do lugar
onde se d o exerccio da sua atividade. Tal princpio tambm foi adotado pelo Cdigo
Bustamante em seu art. 33.
O critrio dominante aquele segundo o qual o local de sua constituio determinar o
nascimento da pessoa jurdica e sua nacionalidade (ius soli).
A pessoa jurdica ser brasileira quando se constituir no Brasil, onde tem sede, mesmo
que todos os seus scios sejam estrangeiros, pois a nacionalidade da pessoa jurdica no
se confunde com a das pessoas fsicas que a compem critrio da sede social.
1.8.1.14 Condio para abertura de filiais, agncias ou estabelecimentos de
pessoa jurdica estrangeira no Brasil
A pessoa jurdica estrangeira de Direito Privado, mesmo sem agncia no Brasil, poder
relacionar-se com pessoas aqui domiciliadas, bem como ser amparada por nossa
legislao.
Isso ocorrer independentemente de qualquer autorizao governamental se a pessoa
jurdica estrangeira no pretender fixar aqui agncia ou filial; contudo, se seu intento for
o deslocamento de sua sede para o Brasil, passando a exercer aqui suas atividades,
carecer de autorizao governamental para isso.

a) prova de que a sociedade encontra-se legal e regularmente constituda


de acordo com a lei de seu pas;
b) cpia integral de seu estatuto social e da ata da Assembleia Geral que
autorizou seu funcionamento no Brasil e fixou o capital destinado s
operaes no territrio brasileiro;
c) rol dos scios, devidamente qualificados, da diretoria e dos Conselhos,
O requerimento de autorizao dirigido ao com especificao de cargos e endereo para contato;
ministro da Justia, por delegao do Presidente da d) comprovante de nomeao do representante no Brasil, devidamente
Repblica, e deve conter: munido de poderes para aceitar as condies em que for dada a
autorizao;
e) apresentao do ltimo balano da firma;
f) procurao para representante no Brasil, ao qual devem ser dados
poderes para aceitar as condies em que a autorizao ser concedida;
g) autenticao de todos os documentos pelo Consulado, traduzidos em
vernculo por tradutor juramentado.

1.8.1.15 Restries aquisio, ao gozo e exerccio de direito real no territrio


nacional pelas pessoas jurdicas de direito pblico
As pessoas jurdicas de Direito Pblico externo so absolutamente incapazes para
adquirir a posse ou a propriedade de imvel situado no Brasil ou de bens suscetveis de
desapropriao, como direitos autorais, patentes de inveno, direitos reais sobre coisa
alheia etc. Isso ocorre porque esses bens sujeitam-se lex rei sitae, o que confere
legitimidade quelas limitaes.
O art. 11, 2, portanto, restringe o exerccio de direitos reais pela pessoa jurdica de
Direito Pblico estrangeiro que tem direitos e deveres internacionais, como o Estado, a
confederao de Estado, os organismos internacionais (ONU, OEA etc.), a colnia, o
domnio, a Santa S, a corte internacional etc. Entretanto, esse artigo no alcana a
pessoa jurdica de Direito Privado.
1.8.1.16 Exceo incapacidade aquisitiva de imveis por governo estrangeiro
Excepcionando a regra, o 3 do art. 11 permite que as pessoas jurdicas de direito
pblico estrangeiro adquiram prdios para sede de representantes diplomticos ou
agentes consulares.
O direito de propriedade imobiliria de um Estado estrangeiro limitar-se-, no
territrio de outro pas, ao edifcio de suas embaixadas, consulados ou legaes,
necessrio prestao de servios diplomticos, e aos prdios residenciais dos agentes
consulares e diplomticos.
Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser
cumprida a obrigao.
1 S autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas a imveis situados no Brasil.
2 A autoridade judiciria brasileira cumprir, concedido o exequatur e segundo a forma estabelecida pela lei brasileira,
as diligncias deprecadas por autoridade estrangeira competente, observando a lei desta quanto ao objeto das
diligncias.

1.8.1.17 Critrio de determinao da competncia internacional e a questo do


conflito de jurisdio
A competncia internacional determinar o poder do tribunal de um Estado para conhecer
o litgio que lhe submetido e para prolatar sentena em condies de receber o
exequatur em outro pas.
Primeiro, deve-se verificar se o juiz tem poder para julgar o litgio. Resolvida a
questo da jurisdio, passa-se imediatamente escolha da norma que dever ser
aplicada: a nacional ou a estrangeira.
Segundo o princpio da soberania dos Estados, nenhum Estado soberano e
independente exercer jurisdio sobre outro pas igualmente soberano e independente,
pois a competncia nacional de ordem pblica, no podendo ser considerada de
interesse privado a determinao da esfera do poder de jurisdio de um Estado em face
de outros.
Assim, sejam as normas que definem a competncia internacional de Direito
Internacional (decorrente de conveno ou tratado) ou de Direito Interno, sua funo ser
sempre a de delimitar o exerccio do poder jurisdicional do Estado, e, em razo disso, a
observncia dessas normas no poder depender da vontade das partes.
1.8.1.18 Territorialidade das leis de organizao e competncia dos tribunais
Cada pas estabelecer suas normas de Direito Internacional Privado, mediante lei
interna ou conveno e tratado, organizando sua justia, fixando a competncia de seus
tribunais e juzes para processar e julgar as questes de Direito Internacional Privado.
A competncia do juiz ou do tribunal que dever resolver a questo de Direito
Internacional, portanto, determinada pelo sistema de organizao judiciria de cada
pas.
1.8.1.19 Direito do estrangeiro ao acesso aos tribunais e a cautio judicatum
solvi
Tanto o nacional quanto o estrangeiro, no que se refere aos seus direitos, pode invocar a
ou submeter-se jurisdio brasileira, pouco importando sua nacionalidade ou seu
domiclio, ou que a demanda tenha causa verificada em outro pas ou com este
relacionada.
A lei protege nacionais e estrangeiros, exigindo, alm de tratamento idntico, que as
formas processuais e os princpios jurdicos aplicveis a favor ou contra eles sejam
iguais.
1.8.1.20 Competncia estrangeira eventual e forum prerrogatae jurisdictionis
Segundo regra do artigo supratranscrito, o ru domiciliado no Brasil, seja brasileiro ou
estrangeiro, sujeitar-se- competncia da autoridade judiciria brasileira.
Entretanto, se existirem dois rus e apenas um deles tiver domiclio no Brasil, aplicar-
se- o princpio da preveno.
Quanto ao ru domiciliado no Brasil, e em sendo a obrigao a ser aqui executada, as
partes podero, contudo, pactuar de outro modo, de forma a excluir a competncia da
justia brasileira.
admitida a competncia estrangeira eventual, uma vez que, se o ru no for
domiciliado no Brasil, se a obrigao no tiver de ser aqui executada e no versando a
ao sobre imvel situado em nosso territrio, a justia brasileira no ser competente
para apreciar a demanda.
1.8.1.21 Competncia geral brasileira necessria e forum rei sitae
necessria a competncia da justia brasileira para conhecer das aes relativas a
imveis situados no Brasil (art. 12, 1).
Essa competncia no se refere apenas s aes reais imobilirias, como tambm a
todas as aes relativas a imveis situados no Brasil. Alis, essa a nica hiptese de
competncia geral brasileira necessria.
Caso o imvel encontre-se localizado em mais de um pas, a justia de cada Estado
ser competente para resolver pendncia relativa parcela do bem que se situar em seu
territrio.
Assim, atendendo ao princpio de que mobilia personam sequuntur (art. 94 do CC), as
aes que versarem sobre imveis devem ser propostas no foro do domiclio do ru.
1.8.1.22 Exequatur de litterae requisitoriales e cumprimento de diligncia
deprecadas por autoridade competente
Litterae requisitoriales so as chamadas cartas rogatrias, que consistem em pedidos
feitos pelo juiz de um pas ao de outro, objetivando a solicitao da prtica de atos
processuais.
A rogatria uma forma de cooperao, pois, por meio dela, pretende-se que um pas
estrangeiro providencie para outro o cumprimento de medidas cientificatrias, atos ou
diligncias sem carter executrio (ex.: intimao, notificao, inquiries etc.).
Quanto ao seu contedo, ela se subordina lei do pas rogante e, quanto ao
procedimento (forma do exequatur, a competncia para conced-lo e o modo de
execuo das diligncias), regular-se- conforme a lei do pas rogado, e suas
formalidades obedecero ao princpio locus regit actum.
Art. 13. A prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro rege-se pela lei que nele vigorar, quanto ao nus e aos meios
de produzir-se, no admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei brasileira desconhea.

1.8.1.23 Princpio da territorialidade e prova dos fatos ocorridos no exterior

O Direito Internacional Privado atribui lei estrangeira, que considerada um fato,


tratamento de norma jurdica quanto aos fatos que se efetivaram no territrio estrangeiro.
Esses fatos jurdicos, por sua vez, so provados mediante os meios apontados pela lei
do lugar onde ocorreram (lex loci); todavia, quanto ao modo de sua produo, sero
regulados pela lex fori.
1.8.1.24 Onus probandi, meios de prova e modos de produo da prova
O onus probandi regido de acordo com a lei do lugar onde ocorreu o fato que se
pretende demonstrar.
Quanto aos meios de prova, sero disciplinados pela lei do local onde se deu o fato ou
onde o ato foi celebrado (lex loci actus), excetuando-se os meios no autorizados pela lei
do lugar em que corre a ao (lex fori). Os meios probatrios regular-se-o pela norma
vigente no Estado onde ocorreu o fato; entretanto, o modo de produo de tais provas
indicadas pela lex loci, na jurisdio brasileira, ser regulado pelo nosso Direito (lex
fori), pois o caso encontra-se aqui sendo julgado.
1.8.1.25 Lex loci e lex fori

Lex
A lex loci, em razo de ter presidido a formao do ato, prevalecer para dizer quais provas so admissveis.
loci
Lex J a lex fori estabelecer qual ser o modo de produo das provas em juzo, pois se trata de assunto referente ao
fori processo. Isso porque a apreciao da prova, por se tratar de um ato subjetivo, depender da lei do julgador.

1.8.1.26 Apreciao das provas e inadmissibilidade de prova desconhecida pelo


Direito ptrio
necessrio que a prova do fato ocorrido no estrangeiro seja produzida por meio
conhecido do Direito ptrio, caso contrrio ser inaplicvel pelo juiz local, pois fere o
princpio da territorialidade da disciplina do processo.
A no aplicao pelo nosso juiz ou tribunal de prova desconhecida pelo nosso Direito
justifica-se no apenas pela proteo ordem pblica, como tambm em razo da
impossibilidade de produzir tal prova diante da inexistncia de preceito legal dizendo
como produzi-la adequadamente.
Art. 14. No conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz exigir de quem a invoca prova do texto e da vigncia.

1.8.1.27 Princpio da iura novit curia e ius communis


O princpio iura novit curia estabelece que o rgo judicante deve, em razo de sua
funo de aplicar a lei, ter conhecimento escorreito do Direito ptrio, bem como
sabedoria para encontrar a norma aplicvel ao caso sub judice, pois no poder deixar
de sentenciar em nenhuma hiptese.
Entretanto, tal princpio no ter aplicao no que se refere lei estrangeira, que
dever ser aplicada por fora da norma de Direito Internacional Privado brasileiro, uma
vez que o rgo judicante, embora no tenha obrigao, por conta da lex fori, de aplic-
la, poder requerer prova do Direito estrangeiro.
Contudo, embora no seja obrigado a conhec-lo nem mesmo ter o dever de prov-lo,
pode o magistrado, de ofcio, aplicar o Direito estrangeiro.
Portanto, quanto norma vigorante no ius communis, tendo o juiz o dever de conhecer
o Direito, sofrer esta uma aparente limitao no que tange ao Direito aliengena, pois,
nesse caso, o juiz poder invocar, em seu auxlio, a cooperao das partes, atribuindo-
lhes o onus probandi.
1.8.1.28 Meios de prova do direito estrangeiro aplicvel
Verificando-se que determinado fato subordina-se ao Direito estrangeiro, ter o juiz a
obrigao de aplic-lo, no poder recusar-se alegando ignorncia.
Assim, chamado a observar Direito estrangeiro, dever o juiz exigir prova do ius
especialis que lhe desconhecido.
Os meios de prova do Direito estrangeiro regem-se pelo ius fori. Ex.: apresentao de
jornal oficial em que venha publicada a lei; certido autenticada por autoridade
diplomtica ou consular, contendo relatrio sobre o texto legal, vigncia e sentido do
Direito aplicvel (Cdigo Bustamante, art. 410); pareceres de juristas etc.
1.8.1.29 Teoria da remisso receptcia e teoria das normas sobre produo
jurdica
A teoria da remisso receptcia ou material transforma o Direito estrangeiro em Direito
Interno, desvinculando-se dos laos de origem quanto a interpretao de seu contedo,
modo de aplicao etc. Isso ocorre porque se confere eficcia ao Direito estrangeiro ao
se determinar ao rgo judicante a aplicao da lei estrangeira questo que dever
decidir.
Em sentido oposto, a teoria das normas sobre produo jurdica ensina que a lei,
oriunda da fonte a que a norma de Direito Internacional Privado se reporta, deve ser
interpretada de acordo com o que ocorre no Estado em que foi produzida, aplicando-se
de forma idntica como entendida e aplicada no pas a que pertence.
1.8.1.30 Solues doutrinrias ante a impossibilidade de se conhecer o direito
aliengena
a) converso do julgamento em diligncia, a fim de que ela
produza prova;
b) julgamento do litgio contra a parte que alegou o Direito
estrangeiro e no demonstrou;
c) aplicao, excepcionalmente, do ius fori, como se fosse a lei
Se, mesmo aps todos os esforos, no se tiver conhecimento
estrangeira, presumindo esta igual quela, em razo da
do Direito estrangeiro, h algumas solues apresentadas
proibio do non liquet;
pelos juristas, a saber:
d) rejeio da demanda fundada em tal lei, julgando-se
improcedente a ao;
e) deciso de acordo com a norma provavelmente em vigor no
pas em que se cogita;
f) julgamento conforme os princpios gerais de Direito.

Art. 15. Ser executada no Brasil a sentena proferida no estrangeiro que rena os seguintes requisitos:
a) haver sido proferida por juiz competente;
b) terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia;
c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a execuo
no lugar em que foi proferida;
d) estar traduzida por intrprete autorizado;
e) ter sido homologada pelo Supremo Tribunal Federal (Cumpre esclarecer que esta
prvia homologao ser feita pelo Superior Tribunal de Justia, de acordo com as
alteraes promovidas pela EC n. 45/2004, que tambm influenciaram o disposto no art.
483, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Alm disso, tem-se a oitiva das
partes e do Procurador-Geral da Repblica).
Pargrafo nico. No dependem de homologao as sentenas meramente declaratrias do estado das pessoas
(Pargrafo nico revogado pela Lei n. 12.036, de 1/10/2009).

1.8.1.31 Eficcia da deciso judicial limitada jurisdio de sua prolao


As sentenas prolatadas em um pas s tero valor onde tal fato se deu independncia
das jurisdies.
Entretanto, pode ocorrer que um estrangeiro tenha aqui alguma pretenso baseada em
sentena estrangeira. Nesse caso, essa sentena dever submeter-se a uma apreciao
(exequatur) pela jurisdio local, antes de produzir efeitos no Brasil.
A finalidade da homologao dar fora sentena estrangeira, determinando sua
execuo, declarando o direito pelo tribunal de outro Estado.
1.8.1.32 Diferentes critrios sobre o problema da eficcia jurdica e da fora
executiva de sentena estrangeira
O primeiro critrio o da exigncia de nova ao, novo processo e nova deciso. Este
critrio no aceito pela nossa doutrina, pois, se o fosse, a justia local estaria
desrespeitando a justia estrangeira.
O segundo critrio o da considerao da sentena estrangeira como elemento ou
documento probatrio, atribuindo-lhe mero valor de prova. Tambm no adotado pelo
Brasil.
H tambm o critrio da reciprocidade, em que a sentena estrangeira reconhecida
mediante exame da competncia interna do juiz prolator, desde que ela tenha origem em
pas onde a sentena local seja, l tambm, aceita e reconhecida.
Por fim, temos o critrio do juzo da deliberao, adotado pelo Brasil, em que
reconhecida a eficcia da sentena estrangeira para ser executada no territrio do Estado
ou para atender aos direitos adquiridos dela decorrentes, verificando-se apenas seus
requisitos extrnsecos e se foi prolatada pela autoridade competente. No h qualquer
exame de mrito.
1.8.1.33 Actio judicati e exequatur
A execuo de sentena estrangeira em outro pas requer certas cautelas. Nenhum Estado
permitir sua execuo direta, exigindo, portanto, nova ao ou homologao para
consider-la vlida, verificando-se se existem questes que possam atentar contra a
soberania nacional e a ordem pblica.
As sentenas estrangeiras recebem eficcia para serem aqui executadas por meio da
actio judicati (ao de conhecimento, em que a sentena estrangeira apenas servir como
base para a nova ao de conhecimento destinada a averiguar e declarar aquele direito)
ou do exequatur (o processo homologatrio para que a sentena estrangeira possa aqui
ser executada). Este processo limita-se a um exame formal da deciso.
1.8.1.34 Requisitos para a execuo de sentena estrangeira no Brasil
a) obedincia s formalidades extrnsecas reclamadas para sua execuo conforme a lei do Estado em que proferida,
por darem garantia de sua autenticidade;
Requisitos b) traduo, em lngua portuguesa, por intrprete autorizado ou juramentado, para se tornar inteligvel;
externos: c) estar autenticada pelo cnsul brasileiro (Smula 259 do STF), pois, para sua delibao, exige-se documento
pblico, certido comprobatria do caso julgado ou carta de sentena em que a apreciao jurisdicional est
declarada.
a) ter a sentena sida prolatada por juiz competente, segundo regras de competncia internacional forum
executionis;
b) que as partes tenham sido citadas ou que tenha ocorrido sua revelia de acordo com a lei onde foi prolatada a
deciso;
Requisitos
c) haver trnsito em julgado da sentena proferida no estrangeiro (Smula 420 do STF). Enquanto no existir coisa
internos:
julgada formal, no se poder ordenar a execuo de sentena estrangeira;
d) que a sentena estrangeira no contrarie a ordem pblica, a soberania nacional e os bons costumes;
e) prvia homologao pelo STJ Superior Tribunal de Justia (de acordo com a EC n. 45/2004), com oitiva das
partes e do Procurador-Geral da Repblica.

1.8.1.35 Juzo de delibao


O processo de homologao, que sumrio, limita-se ao exame formal do cumprimento
daqueles requisitos supracitados e da no ocorrncia de ofensa ordem pblica, aos
bons costumes e soberania nacional (art. 17 da Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro).
tambm uma modalidade de exequatur, atribuindo valor formal de ato de soberania
estatal ao contedo do ato jurisdicional estrangeiro.
1.8.1.36 Fases do processo homologatrio
Observao: do deferimento ou indeferimento da homologao cabe agravo regimental para o plenrio do tribunal.
importante dizer, ainda, que esse pedido de homologao no pode ser reiterado,
pois a deciso faz coisa julgada, cabendo ao rescisria, que, ressalte-se, ataca a
sentena homologatria.
1.8.1.37 Questo da dispensa da homologao de sentena estrangeira
meramente declaratria de estado de pessoa
As sentenas meramente declaratrias, em razo de sua nica finalidade: efeito direto e
imediato de tornar certo o estado ou a capacidade da pessoa, sero insuscetveis de
homologao, em face da no necessidade de se lhes conferir, no forum, fora executria,
pois tero mera eficcia documental. Isso era o que estabelecia o pargrafo nico do art.
15, da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, revogado pela Lei n. 12.036,
de 1 de outubro de 2009.
Porm, antes mesmo da revogao do artigo supracitado, sustentava-se a
inconstitucionalidade dessa dispensa de homologao para as sentenas estrangeiras
meramente declaratrias de estado de pessoas, com fundamento no art. 483 do Cdigo de
Processo Civil, que dispe: A sentena proferida por tribunal estrangeiro no ter
eficcia no Brasil seno depois de homologada pelo Supremo Tribunal Federal
(atualmente STJ).
Entretanto, esse no era o entendimento majoritrio seguido pela jurisprudncia ptria.
Essa discusso, contudo, no mais subsiste, tendo em vista o advento da Lei n.
12.036/2009.
1.8.1.38 Desnecessidade do juzo de delibao para o cumprimento de carta
rogatria estrangeira e de ttulo executivo extrajudicial
A carta rogatria no passa pelo juzo de delibao, dependendo apenas do exequatur ou
cumpra-se do presidente do STJ, que marcar prazo para cumprimento da diligncia,
segundo a forma processual brasileira, pois ela visa apenas ordenar o processo de
conhecimento, que corre no estrangeiro e depende de providncia processual no Brasil.
Por fim, no depender de homologao pelo STJ, para ser executado, o ttulo
executivo extrajudicial oriundo de Estado estrangeiro que satisfaa os requisitos exigidos
pela lei do local de sua celebrao e indique o Brasil como o lugar em que se dever
cumprir a obrigao (art. 585, 2, do CPC).
Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a
disposio desta, sem considerar qualquer remisso por ela feita a outra lei.

1.8.1.39 Resoluo dos conflitos de qualificao de relaes jurdicas


Em razo de as normas de Direito Internacional Privado vigentes nos diferentes Estados
no apresentarem uniformidade quanto ao critrio de sua aplicao, surgem os conflitos,
que podem ser:
Quando as normas de Direito Internacional Privado de dois ou mais Estados atriburem competncia ao seu
Conflitos respectivo Direito Material na regulamentao de determinada relao jurdica.
positivos Esse conflito, que apenas aparente, deve ser resolvido segundo a lex fori, submetendo-se o rgo judicante sua
norma de Direito Internacional Privado.
Ocorrem quando a norma de Direito Internacional Privado de um Estado estabelecer a competncia do Direito de
outro pas, e a norma de Direito Internacional Privado deste determinar a aplicao do Direito do primeiro Estado ou
Conflitos
de terceiro.
negativos
Nesse caso, dever ser levada em considerao a lex fori para qualificar a relao jurdica que encontra qualificao
diferente nas duas normas conflitantes.

1.8.1.40 Teoria do reenvio (Gesamtverweisung)


Trata-se de uma outra teoria acerca da soluo desses conflitos, em que o juiz ou tribunal
de um pas busca meios para facilitar a aplicao de sua prpria lei ou para atender a
certos interesses, retornando ao seu prprio Direito ou indo a um terceiro Direito,
segundo indicao da norma de Direito Internacional Privado consultada, por ordem do
Direito Internacional Privado de seu pas.
necessrio que as duas leis se choquem para que possa ocorrer o conflito, que
apenas aparente, para a aplicao do Direito que a lei estrangeira ordena, diante da
recusa em fornecer a norma, remetendo a questo ao Direito local ou a um terceiro
Direito.
1.8.1.41 Teoria da referncia do direito material estrangeiro
(Sachnormverweisung) e proibio do retorno
O artigo em anlise probe expressamente o retorno para a soluo dos conflitos
negativos entre duas normas de Direito Internacional Privado, admitindo apenas a
aplicao das normas de Direito Internacional Privado do pas a que pertencer,
aplicando-se, nesse caso, o Direito substancial estrangeiro, independentemente de as
normas de Direito Internacional privado, idnticas ou no, serem adotadas em outro
Estado.
Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no
Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes.

1.8.1.42 Limites extraterritorialidade da lei


No se aplicar, no Brasil, lei estrangeira que seja incompatvel com a soberania
nacional, a ordem pblica ou os bons costumes.
Entretanto, saber se h motivo ou no para se deixar de aplicar a lei estrangeira por
ofensa a esses preceitos depender do momento em que o rgo judicante analisar o caso,
baseando-se em norma constitucional, leis e decises do Pas, levando-se em conta
tambm o meio social.
1.8.1.43 Soberania nacional
Soberania indica a autoridade do Estado, significando que as normas que edita
alcanaro a todos que estiverem em seu territrio.
Para se manterem politicamente como entidades, as naes precisam ser
independentes. Nesta autonomia que consiste a soberania nacional, no se admitindo
aplicao de norma que altere a organizao poltica brasileira.
1.8.1.44 Ordem pblica
A ordem pblica diz respeito vida, incolumidade da comunidade e organizao da
vida social.
Ordem pblica sinnimo de ordem social e abrange todas as manifestaes sociais
relevantes, inclusive a soberania nacional e os bons costumes. o conjunto de normas
indispensveis convivncia nacional e, em razo disso, no admite classificao.
Compete ao juiz do foro a rdua tarefa de qualificar o conceito de ordem pblica,
visando salvaguardar o interesse pblico, afastando a norma estrangeira indicada como
aplicvel pelo Direito Internacional Privado nacional caso contrarie a ordem pblica.
Caber ao rgo judicante, diante do caso concreto, averiguar se a ordem pblica est
ou no em jogo, pois a sua noo mostra-se ambgua, imprecisa e varivel no tempo e no
espao. preciso que haja, entre a lei nacional e a estrangeira a ser aplicada, certa
equivalncia para que possa ser aplicada.
1.8.1.45 Bons costumes
Pode-se dizer que os bons costumes so aqueles que se extraem dos preceitos de ordem
moral, ligados honestidade familiar, ao recato do indivduo e sua dignidade social,
resultantes da aplicao da moral segundo entendem os povos cultos.
O critrio para se considerar algo ofensivo aos bons costumes deve fundar-se em fatos,
isto , deve-se avaliar o grau de moralidade do homem mdio e o desenvolvimento da
civilizao.
1.8.1.46 Instituio jurdica desconhecida
Caso a instituio estrangeira seja desconhecida pela lex fori, mas no seja contrria
ordem pblica, poder, em casos especialssimos, ser admitida, desde que condies
tcnicas o permitam. Entretanto, isso no pode ocorrer se vierem a ser reconhecidos a
estrangeiro mais direitos que aos nacionais.
Tem-se, portanto, uma dupla qualificao, sendo, a primeira, de ordem prejudicial, em
que o ordenamento jurdico estrangeiro e o nacional so confrontados para verificar se a
instituio , realmente, desconhecida. A segunda qualificao consiste em averiguar se a
instituio desconhecida pode ou no ser adaptada s instituies nacionais.
Art. 18. Tratando-se de brasileiros, so competentes as autoridades consulares brasileiras para lhes celebrar o
casamento e os mais atos de Registro Civil e de tabelionato, inclusive o registro de nascimento e de bito dos filhos de
brasileiro ou brasileira nascidos no pas da sede do Consulado.

1.8.1.47 Competncia do cnsul e lei reguladora dos atos por ele praticados
Os brasileiros, domiciliados ou no no Brasil que estejam no exterior, podero dirigir-se
s autoridades consulares brasileiras a fim de requerer a lavratura de atos de
competncia normal de juiz de casamento ou qualquer outro ato de registro civil e de
tabelionato, segundo as formalidades estabelecidas pela lei brasileira, sendo-lhes
permitido, inclusive, fazer testamento pblico ou cerrado.
1.8.1.48 Celebrao de casamento de brasileiros perante autoridade consular e
sua prova
Nubentes brasileiros que se encontram no estrangeiro podem optar em contrair
matrimnio perante a autoridade estrangeira (art. 1.544, 1 parte, do CC) ou perante a
autoridade consular brasileira, segundo as regras legais brasileiras.
Essa ltima hiptese uma exceo lex loci celebrationis.
Ocorrendo a celebrao perante a autoridade consular brasileira, tal como faria a
autoridade celebrante no Brasil, para que possa produzir efeitos iguais aos casamentos
aqui celebrados, deve-se efetuar o seu registro no livro competente, no prazo de 180 dias,
a contar da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no Cartrio do respectivo
domiclio ou, na sua falta, no 1 Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir,
expedindo-se certido de assento.
Por fim, ressalte-se que esse matrimnio ter validade no Brasil mesmo que a lei do
pas onde se realizou o ato no reconhea o casamento consular.
Art. 19. Reputam-se vlidos todos os atos indicados no artigo anterior e celebrados pelos cnsules brasileiros na
vigncia do Decreto-lei no 4.657, de 4 de setembro de 1942, desde que satisfaam todos os requisitos legais.
Pargrafo nico. No caso em que a sentena desses atos tiver sido recusada pelas autoridades consulares, com
fundamento no art. 18 do mesmo Decreto-lei, ao interessado facultado renovar o pedido dentre em 90 (noventa) dias
contados da data da publicao desta lei.

1.8.1.49 Validade de casamento consular de brasileiros no domiciliados no


Brasil
Esse artigo tambm admite a validade do casamento celebrado por autoridade consular
brasileira no exterior de brasileiros l domiciliados.
1.8.1.50 Renovao de pedido para celebrao de casamento consular de
nacionais domiciliados no exterior
O pargrafo nico do art. 19, ao estabelecer a possibilidade de renovao do pedido por
brasileiros domiciliados no estrangeiro, acabou por obrigar a autoridade consular
brasileira a celebrar tal matrimnio, deixando de lado, portanto, a exigncia do domiclio
no Brasil.
Destarte, conclui-se que brasileiros, domiciliados ou no no Brasil, podero contrair
matrimnio no exterior perante autoridade consular brasileira.
2

Processo Internacional

2.1 Consideraes iniciais


O Direito Processual Internacional resulta das relaes entre os Estados e divide-se em:
Direito Processual Civil Internacional e Direito Processual Penal Internacional.
Relaes jurdicas de Direito Privado com conexo internacional so solucionadas por
intermdio do Direito Internacional Privado.
O Direito Internacional Privado, em sentido lato, engloba o Direito Processual Civil
Internacional.
s normas de Direito Processual Civil Internacional (norma processual) aplica-se o
critrio lex fori, a lei do lugar.
Relao jurdica de Direito Privado com conexo internacional, em que se identifica
norma material, pode estar sujeita tanto lei interna quanto ao Direito estrangeiro.
Em regra, so normas internas as regras de Direito Processual Civil Internacional, mas
esse Direito foi, em diversas partes, uniformizado, como observa Beat Walter
Rechsteiner (Direito internacional privado: teoria e prtica, p. 205):
Conferncia de Haia de Direito Internacional Privado (estuda-se atualmente a
elaborao de uma conveno sobre competncia internacional, reconhecimento e
execuo de sentenas estrangeiras em matria de Direito Civil e Comercial com
aplicao mundial);
Comisso das Naes Unidas para o Direito Comercial Internacional (Uncitral):
contribui, com suas atividades, para a uniformizao;
no mbito da Unio Europeia temos: a) Conveno Europeia sobre a Jurisdio e a
Execuo de Sentenas em Matria de Direito Civil e Comercial (1968); b) Conveno
entre os Estados-membros da Unio Europeia e os da Associao Europeia do Livre
Comrcio (EFTA); c) Conveno de Bruxelas (1968), substituda pelo Regulamento
(CE) n. 44/2001, do Conselho da Unio Europeia, relativo competncia judiciria, ao
reconhecimento e execuo de decises em matria civil e comercial;
na Amrica Latina temos: a) Cdigo Bustamante (foi ratificado pelo Brasil, e a
jurisprudncia ptria por vezes faz referncia s suas normas processuais. Apesar da
sua importncia, na prtica encontra-se em desuso, tendo em vista as normas de Direito
Internacional Privado, designando o direito aplicvel a uma relao jurdica de Direito
Privado com conexo internacional); b) Conferncia Especializada Interamericana de
Direito Internacional Privado; c) Conveno Interamericana sobre Arbitragem
Comercial Internacional (1975); d) Conveno Interamericana sobre Cartas Rogatrias
(1975); e) Protocolo Adicional Conveno Interamericana sobre Cartas Rogatrias
(1979); f) Conveno Interamericana sobre Prova e Informao acerca do Direito
Estrangeiro (1979); g) Conveno Interamericana sobre Eficcia Extraterritorial das
Sentenas e Laudos Arbitrais Estrangeiros (1979);
Mercosul: a) Protocolos elaborados pela reunio dos seus ministros de Justia, que
buscam a cooperao jurdica dentro do bloco; b) Acordo sobre Arbitragem Comercial
Internacional.

2.1.1 Aplicao do direito estrangeiro ao processo


Discute-se acerca da possibilidade de o juiz aplicar o direito estrangeiro s relaes
jurdicas de Direito Privado com conexo internacional. So trs as teorias aplicveis:
a. o Direito estrangeiro deve ser aplicado de ofcio pelo juiz. Permitem-se
esclarecimentos das partes sobre os contornos do Direito estrangeiro, como vigncia,
interpretao etc.;
b. a aplicao do Direito estrangeiro depende da iniciativa das partes;
c. compete ao juiz a deciso a favor ou contra a aplicao do Direito estrangeiro.
O Cdigo de Processo Civil ptrio determina, em seu art. 337, que: A parte, que
alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a
vigncia, se assim o determinar o juiz.
E a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro prescreve, em seu art. 14: No
conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz exigir de quem a invoca prova do texto e da
vigncia.
Existem pases nos quais os juzes e tribunais aplicam o Direito estrangeiro ex officio,
mas, por outro lado, no admitem todos os recursos processuais cabveis em seus
ordenamentos jurdicos quando se trata de reformar uma sentena na qual o Direito
estrangeiro no foi aplicado corretamente ao caso concreto. No parece existir, no Brasil,
esse tipo de discriminao com relao ao Direito estrangeiro.
Observa a doutrina, ainda, que a interpretao do Direito estrangeiro pelo juiz ptrio
deve ser a mesma dada no pas de origem da legislao. Aborda-se inclusive a
possibilidade do controle de constitucionalidade incidental da norma estrangeira nos
termos da lei processual civil.
Realiza-se a verificao do contedo do Direito estrangeiro por diversos meios:
literatura, monografias e revistas sobre Direito Comparado, pareceres, consultas a
reparties diplomticas etc.
A Conveno Interamericana sobre Prova e Informao acerca do Direito Estrangeiro
(1979), aplicvel no nosso pas, determina que as autoridades judicirias ou
eventualmente tambm outras autoridades de um Estado contratante so autorizadas a
solicitar, perante a autoridade central de outro Estado contratante, informaes sobre o
texto, vigncia, sentido e alcance legal do seu direito.
Os termos da Conveno anterior foram reiterados pelo Protocolo de Las Leas sobre
Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e
Administrativa (1992).
Na impossibilidade de aplicao do Direito aliengena por impossibilidade de
identificao para as partes do processo, aplica-se o Direito da lex fori.

2.2 Competncia jurisdicional nas relaes jurdicas


com elemento estrangeiro
No Brasil a competncia internacional deve observar os seguintes critrios: a) domiclio
do ru; b) situao da coisa; c) efeitos extraterritoriais das obrigaes.
A competncia jurisdicional brasileira territorial relativa, incidente sobre o
estrangeiro residente no Pas, nos termos do art. 88, inc. I, do Cdigo de Processo Civil.
Compete relativamente ao juiz brasileiro tambm o julgamento nas seguintes hipteses
(art. 88, II e III, do CPC): a) quando a obrigao tiver de ser cumprida no Brasil; e b)
quando se originar de fato ocorrido ou praticado no Pas.
absoluta a competncia internacional brasileira (art. 89 do CPC): a) em ao relativa
a imvel situado no Brasil; b) em inventrio e partilha de bens situados no Brasil, mesmo
que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 94, vislumbra diversas possibilidades de
incidncia da jurisdio nacional a relaes jurdicas com elementos estrangeiros.
Forum shopping o termo utilizado quando o autor de uma ao tem a faculdade de
optar, entre os diversos foros competentes (em Estados diversos), pelo que lhe seja mais
favorvel.
Forum non conveniens determina que um juiz internacionalmente competente para
julgar a lide pelas normas lex fori, ao menos em tese. Nesse caso, o juiz pode tambm
recusar o julgamento, por entender mais adequado o julgamento por outro pas especfico.
A aplicao dessa teoria mais usual nos pases que adotam o sistema da common law.
As normas de competncia classificam-se em:
a. direta ou indireta, conforme definam ou no de forma expressa a competncia
internacional dos tribunais nos processos com conexo internacional instaurados no
pas;
b. geral ou especial internacionalmente, em regra, geral o foro de domiclio do
ru, e especial, os demais;
c. relativa (concorrente, alternativa ou cumulativa) ou absoluta.
O princpio da perpetuatio fori o aplicvel, tambm, com relao aos processos
com conexo internacional. Em princpio, isso significa que, uma vez determinada a
competncia, as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente
so irrelevantes. A doutrina, no entanto, aceita certas excees a essa regra geral,
conforme o disposto no art. 87 do Cdigo de Processo Civil (Beat Walter Rechsteiner,
Direito internacional privado: teoria e prtica, p. 226).
2.3 Cartas rogatrias
Forma de cooperao judiciria internacional clssica, em que se solicita auxlio por
intermdio da autoridade judiciria de um Estado para outro Estado.
So caractersticas da carta rogatria, ou comisso rogatria, no Direito brasileiro
(Beat Walter Rechsteiner, Direito internacional privado: teoria e prtica, p. 269):
a. exceto nas hipteses admitidas em tratados, deve a rogatria estar na lngua da
justia rogada;
b. pode ser encaminhada por via diplomtica, quando voluntria a cooperao, nos
termos de sua legislao interna;
c. os tratados buscam simplificar a transmisso e o cumprimento da carta rogatria,
que pode, inclusive, tramitar por contato direto entre as autoridades judicirias de
vrios Estados;
d. a autoridade judiciria rogada aplica a lei da lex fori (sua prpria lei). Excees
podem ser feitas pela justia rogada quando a justia rogante tenha feito anteriormente
a respectiva solicitao;
e. a falta de vinculao de um Estado por tratado internacional permite a sua recusa
na prestao da cooperao, exceto se a legislao autnoma interna o obrigar a agir;
f. distinguem-se carta rogatria ativa (expedida por juiz ou tribunal ptrio; a
legislao vigente ordena, para sua admissibilidade e modo de cumprimento, que seja
aplicvel o que for estabelecido em conveno internacional) e passiva (emana de
juzes ou tribunais estrangeiros e cumprida no Brasil aps a concesso do
exequatur) no Direito brasileiro;
g. no sero cumpridas no Brasil cartas rogatrias estrangeiras referentes a
processos de competncia exclusiva dos tribunais brasileiros (constitui uma
violao da ordem pblica). Mas a jurisprudncia pacfica no sentido de que, em se
tratando de lide em que a competncia da autoridade judiciria brasileira
meramente relativa ou concorrente, a possibilidade do interessado em no aceitar a
jurisdio estrangeira no impede a concesso do exequatur para a sua citao,
notificao ou intimao;
h. a concesso do exequatur da carta rogatria estrangeira no Brasil tem como
requisito a autenticidade, demonstrada com o trnsito, pela via diplomtica, dos
documentos que a instruem, no obstante a verso para o vernculo seja feita no pas
de sua origem;
i. no se concede o exequatur rogatria estrangeira quando a diligncia rogada
resultar em ato executrio no territrio nacional. A excluso de rogatrias que
contenham medidas executrias justifica-se pela razo de a execuo de sentena
estrangeira depender, sempre, de processo especfico: o da homologao no Brasil
pelo Superior Tribunal de Justia.

2.4 Homologao de sentenas estrangeiras


praxe internacional o reconhecimento de sentena estrangeira pelos Estados, desde que
condizente com a ordem jurdica interna.
Homologao consiste no ato judicial de reconhecimento da sentena estrangeira em
outro pas. essencial, no Brasil, esse pronunciamento.
A execuo da sentena estrangeira respeita os termos do processo executrio do pas
em que for concedida a homologao.
A impossibilidade do reconhecimento da sentena estrangeira fato impeditivo
tambm da sua execuo.
A homologao da sentena estrangeira no Brasil est regulada na Constituio
republicana de 1988 (art. 105, i, acrescentada pela EC n. 45/2004); no Cdigo de
Processo Civil (arts. 483 e 484); na Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro
(art. 15) e no Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, a ser modificado, tendo
em vista a alterao promovida pela EC n. 45/2004, que alterou a competncia para a
homologao das sentenas estrangeiras no Brasil (hodiernamente compete ao STJ).
A homologao da sentena estrangeira no Brasil apresenta as seguintes
caractersticas:
a. objetiva o reconhecimento da eficcia jurdica da deciso perante o nosso
ordenamento;
b. a homologao pode ser concedida sentena estrangeira de qualquer natureza:
declaratria, constitutiva ou condenatria, de jurisdio voluntria, laudo arbitral ou
em processo cautelar;
c. o processo de homologao tem natureza jurisdicional, ao homologatria de
rito especial;
d. a legitimao (total ou parcial) para a ao das partes interessadas, inclusive
terceiros juridicamente interessados;
e. sentenas de qualquer pas no tero eficcia no Brasil quando ofenderem a
soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (art. 17 da Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro);
f. a citao da parte domiciliada no Brasil de processo instaurado no estrangeiro
essencial (art. 15 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro);
g. a sentena estrangeira deve acompanhar traduo oficial ou juramentada;
h. a homologao de laudo arbitral estrangeiro est sujeita s normas especiais da Lei
de Arbitragem (Lei n. 9.307/96).
3

Contratos Internacionais

3.1 Consideraes iniciais


O contrato o instrumento pelo qual se celebra um acordo de vontades acerca de
determinado objeto. Nele, as partes estipulam regras a que ficam subordinadas, criando,
assim, direitos e obrigaes.
Um contrato torna-se internacional quando pactuado entre mais de um Estado
soberano, o que traz como consequncia ser regido por mais de uma ordem jurdica o
que se chama de elemento de extraneidade, diverso do que ocorre com os contratos
internos, regidos apenas pela lei de um Estado.
Conclui-se que no a nacionalidade da parte celebrante que define a natureza do
contrato (se nacional ou internacional), e sim quantas ordens jurdicas incidem nele. Ex.:
pessoa de nacionalidade A e pessoa de nacionalidade B celebram contrato no pas X para
cumprimento da avena nesse mesmo pas o contrato interno. J o mesmo indivduo A
com o mesmo indivduo B contratam no pas X para que o cumprimento se d no pas Y
neste caso, o contrato internacional porque nele incidem as normas do pas X e do pas
Y.
No Brasil, o sistema aplicado aos contratos internacionais o locus regit actum, diz o
art. 9 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro: Para qualificar e reger as
obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.
Assim como no Direito Civil ptrio, nos contratos internacionais h a previso de um
contrato preliminar, s que no tem esse nome: recebe a nomenclatura de carta de
inteno e presta-se a estipular um compromisso inicial quanto s normas a que as partes
se submetero quando da celebrao do contrato principal.

3.2 Princpios relacionados aos contratos internacionais


So basicamente trs os princpios que regem os contratos internacionais: o da autonomia
da vontade, o da supremacia da ordem pblica e o da obrigatoriedade da conveno entre
as partes.
De acordo com o princpio da autonomia da vontade, as partes podem pactuar
livremente seus interesses privados, balizados pelas regras do Direito Internacional. A
autonomia no ilimitada, as partes devem se ater aos ditames das normas que incidem
sobre o acordo que fizerem.
A ordem pblica deve ser sempre respeitada. O que for avenado entre as partes no
pode ir de encontro aos seus dispositivos.
O princpio da obrigatoriedade da conveno entre as partes revela-se na expresso
pacta sunt servanda, que significa que o contrato faz lei entre as partes, desde que
respeitada a supremacia da ordem pblica.
A obrigatoriedade do contrato cede espao para o caso fortuito ou a fora maior. So
causas que excluem a obrigao das partes, decorrentes de fatos imprevisveis ou
inevitveis quando da celebrao do contrato e que impedem o seu cumprimento.

3.3 Reviso e resciso do contrato internacional


A clusula que prev a reviso dos contratos internacionais denomina-se hardship
clauses, que significa clusulas de adversidade. estipulada, em especial, nos contratos
de prazo dilatado, e sua funo a busca do reequilbrio da avena durante a execuo
do contrato, que pode se desajustar por conta de fatos supervenientes, imprevisveis.
No se confunde com fora maior ou caso fortuito porque, nestes, o acontecimento
imprevisvel torna impossvel o cumprimento da obrigao pelas partes. Na hardship
clause, o cumprimento do acordo continua possvel, porm, com prejuzo para uma das
partes e ganho exagerado para a outra (o que faz o contrato perder seu equilbrio).
No que tange s clusulas de resciso de contrato, estas podem prever a extino da
avena de maneira unilateral, de forma normal ou ordinria, independentemente de um
motivo que a justifique; ou de uma forma extraordinria, derivada da verificao de
determinados eventos previamente estipulados no contrato pelas partes.
Pode-se ainda estipular, no contrato, a clusula de confidencialidade e a clusula
penal. Pela clusula de confidencialidade, objetiva-se coibir a outra parte de divulgar
informaes de carter sigiloso, com a imposio de sano no caso de descumprimento.
A clusula penal no se distancia daquilo que previsto em nosso Direito Civil; consiste
na clusula que estabelece uma sano pelo descumprimento de uma obrigao
contratual. No h uma norma que regule essa matria, ento, a preocupao quando da
estipulao de seu valor deve incidir no sentido de se evitar eventual desproporo entre
este e o valor da obrigao contratada.

3.4 Elementos do contrato internacional


So eles: capacidade das partes; objeto lcito, possvel e suscetvel de apreciao
econmica; e forma prevista ou no defesa em lei.

3.5 Contratos de comrcio internacional


Regem os contratos de comrcio internacional: Conveno de Roma (1980) e Conveno
de Viena (1980), esta aplicvel apenas aos contratos entre as partes com sedes em pases
diversos; no cabe, por exemplo, no caso de bens adquiridos por leilo, bens destinados
a uso pessoal etc.
Diante da dificuldade em uniformizar as regras relativas aos contratos internacionais,
foi idealizada por Clive M. Schmitthoff (1962) a doutrina da autonomia do contrato,
com a proposta de criar um sistema independente para o comrcio internacional (ius
mercatorum).
Para garantir o cumprimento das obrigaes de compra e venda internacionais,
utilizam-se os instrumentos denominados crditos documentrios. O crdito
documentrio mais utilizado a carta de crdito, emitida pelo banco do importador em
favor do exportador, para garantir a solvncia do primeiro. Feita a exportao, seu valor
estar disposio do vendedor, no banco correspondente ao banco do importador, no
exterior.

3.6 Conflito de leis


Para se saber qual lei aplicada ao acordo feito entre as partes, utilizam-se os seguintes
critrios:
a. lei do lugar da execuo;
b. lei do lugar do contrato;
c. lei pessoal do devedor;
d. lei pessoal das partes;
e. lei escolhida pelas partes.
A Conveno de Roma estabelece que, quando as partes celebrarem contrato em um
pas, para cumprimento nele, as regras contratuais no podem confrontar as leis desse
pas a essa disposio legal, que impede a revogao de lei por regra contratual, d-se
o nome de disposio imperativa.

3.7 Clusulas
Algumas clusulas, denominadas boiler-plate clauses ou clusulas-padro, so
geralmente incorporadas aos contratos de Direito Internacional (Antonio Carlos
Rodrigues do Amaral, Direito do comrcio internacional: aspectos fundamentais, p.
229):
1. acordo integral (entire agreement): disposio contratual que estabelece a
prevalncia do instrumento em questo sobre todos os demais entendimentos anteriores,
escritos ou orais, havidos entre as partes, relativos ao mesmo objeto;
2. cesso (assignment): clusula que veda, a qualquer das partes, ceder ou transferir a
terceiros os direitos e obrigaes decorrentes do contrato, no todo ou em parte, sem a
prvia autorizao por escrito da outra parte;
3. aditamento (amendment): clusula que determina que todos os aditamentos ou
modificaes do contrato em questo devero ser feitos por escrito, devendo o referido
instrumento ser assinado pelas partes contratantes;
4. sucessores (sucessors): disposio que estabelece que os direitos e obrigaes
decorrentes do contrato beneficiam e obrigam as partes e seus respectivos sucessores a
qualquer ttulo;
5. renncia (no waiver): clusula segundo a qual o no exerccio de determinado
direito previsto no contrato ou em lei no representa a sua renncia;
6. independncia das disposies (severability): disposio contratual que determina
que a nulidade de determinada clusula no invalida as demais nem o contrato como um
todo;
7. idioma (language): quando, por determinao legal ou convenincia das partes, o
contrato internacional for redigido em duas lnguas, haver determinao daquela que
dever prevalecer;
8. notificaes (notices): disposio que estabelece a forma em que sero realizadas
as notificaes, solicitaes, exigncias e determinaes previstas no contrato e,
eventualmente, o momento em que elas sero consideradas feitas.
Dentre as clusulas contratuais, devem ser pactuados, ainda, o costume a ser aplicado,
o foro de eventual litgio e, se possvel, a escolha da legislao que incidir sobre o
contrato, e que ela esteja em harmonia com o foro competente. Adequada tambm a
estipulao da arbitragem, inclusive com a aplicao de legislao e rbitros
estrangeiros.
4

Mtodos de Soluo Alternativa de


Controvrsias

4.1 Consideraes iniciais


A arbitragem internacional tem especial importncia no comrcio internacional.
Atualmente, a maioria dos contratos comerciais internacionais contm a clusula arbitral.
A arbitragem impe-se como forma alternativa de soluo de conflitos, a par do
Poder Judicirio, que se encontra sobrecarregado. Ela vem-se mostrando mais eficaz e
clere, por isso, de larga utilizao.
Outras vantagens tambm so encontradas: na confidencialidade, pois as decises dos
rbitros s so divulgadas se as partes autorizarem; na especializao, j que os rbitros
se especializam em matria comercial; na escolha de um local neutro, onde a soluo dos
conflitos pode ocorrer longe do calor e da presso dos acontecimentos; e no menor
custo, que, por vezes, se verifica em relao s custas do Poder Judicirio.

4.2 Tratados e convenes sobre arbitragem


internacional
a. Conveno sobre o Reconhecimento e a Homologao das Sentenas Arbitrais
Estrangeiras (Conveno de Arbitragem de Nova York), 1958;
b. Conveno Europeia sobre Arbitragem Comercial Internacional, Genebra, 1961;
c. Conveno para Soluo de Disputas Relativas a Investimentos entre Estados e
Cidados de outros Estados, Washington, 1965;
d. Conveno sobre a Soluo Arbitral de Disputas em Matria de Lei Civil
Resultantes de Cooperao Econmica, Cientfica e Tcnica, Moscou, 1972;
e. Conveno Interamericana sobre a Arbitragem Comercial Internacional, Panam,
1975;
f. Lei-Modelo sobre Arbitragem Comercial da Comisso das Naes Unidas para
Direito Comercial Internacional (Uncitral), 1985;
g. Protocolo de Braslia para Soluo de Controvrsias, 1991, Mercosul;
h. Protocolo de Las Leas ou Protocolo de Cooperao e Assistncia Jurisdicional
em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa, 1992, Mercosul;
i. Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdio Internacional em Matria Contratual,
1994, Mercosul;
j. Acordo sobre Arbitragem Comercial Internacional no Mercosul, 1998.

4.3 Princpios da arbitragem


Constituem princpios da arbitragem:
a. autonomia da vontade: permite que as partes escolham o meio mais adequado e
satisfatrio para a soluo de futuros e eventuais conflitos durante a existncia do
contrato;
b. boa-f: escolhida a arbitragem, as partes no podem criar bices ao seu bom
desenvolvimento;
c. devido processo legal: incide tambm no procedimento da arbitragem, ao passo
que ao rbitro no permitido se afastar do previsto em lei, devendo preservar
sempre o contraditrio;
d. imparcialidade do rbitro e motivao das decises arbitrais: assim como
previsto para o juiz, o rbitro deve ser imparcial, no deve ter interesse pessoal de
qualquer natureza na soluo daquele conflito em favor de uma das partes. Uma forma
de se controlar a imparcialidade do rbitro ocorre por meio da motivao de suas
decises, o que obrigatria;
e. livre conhecimento do rbitro: ao rbitro dada atribuio para conhecer e
decidir sobre aquilo que lhe apresentado, devendo sempre motivar suas decises;
f. autonomia da clusula compromissria: significa que nulidades incidentes no
contrato, desde que em clusulas independentes, no afetam a clusula
compromissria;
g. competncia: o rbitro torna-se competente para decidir questes acerca da
existncia, da validade e da eficcia da conveno de arbitragem.

PRINCPIOS DA ARBITRAGEM
Autonomia da Vontade
Boa-f
Devido Processo Legal
Imparcialidade do rbitro
Motivao das Decises Arbitrais
Livre Conhecimento do rbitro
Autonomia da Clusula Compromissria
Competncia
4.4 Instituies permanentes para a realizao de
arbitragem internacional
As principais so:
a. American Arbitration Association (AAA), Nova York;
b. International Chamber of Commerce (ICC), Paris;
c. London Court of Arbitration, Londres.
Essas instituies editam recomendaes a serem observadas nos contratos com
clusula arbitral so apenas recomendaes, de uso facultativo. Ex.: a AAA sugere a
incluso, no contrato, de suas normas referentes arbitragem.
A Corte Permanente de Arbitragem encontra-se na Secretaria da cidade de Haia,
consiste em uma lista permanente de pessoas aptas para atuarem como rbitros em
conflitos, escolhidas pelos Estados em litgio.

4.5 Arbitragem e Poder Judicirio


As partes que escolhem a arbitragem para a soluo de seus conflitos contratuais
automaticamente excluem a apreciao do Poder Judicirio arbitragem e Poder
Judicirio se repelem.
A deciso arbitral somente pode ser levada ao Poder Judicirio se ocorrer alguma
nulidade em sua constituio ou em seu procedimento.
Regras especficas da arbitragem:
a. o compromisso arbitral deve estar expresso no contrato firmado pelas partes;
b. somente pode incidir em direitos disponveis;
c. o procedimento da arbitragem pode seguir mesmo havendo revelia de uma das
partes;
d. as partes devem ajustar se o rbitro decidir por direito ou por equidade;
e. h prazo para o trmino da arbitragem: o estipulado pelas partes, ou, no silncio, 6
meses;
f. no h recurso da sentena arbitral, esta proferida em nica instncia, salvo
eventual nulidade no procedimento por afronta s regras estipuladas.
No que se refere arbitragem, a Comisso de Comrcio Exterior e Relaes
Internacionais elaborou um compndio coordenado pelo insigne jurista Antnio Carlos
Rodrigues do Amaral, no livro Direito do comrcio internacional, sob sua coordenao,
pela Editora Aduaneiras/LEX, em parceria com a Comisso de Comrcio Exterior e
Relaes Internacionais da OAB/SP, no qual traa um quadro comparativo entre a
arbitragem e o Poder Judicirio, como elencado a seguir:
ARBITRAGEM PODER JUDICIRIO
Questes
Direitos disponveis (dos quais as partes podem abrir mo Todos e quaisquer direitos entre pessoas
possveis de
voluntariamente), entre pessoas de Direito Privado/Pblico. de Direito Privado/Pblico.
apreciao
No h necessidade de qualquer previso
Previso imprescindvel a previso da arbitragem em contrato (em clusula
contratual para recurso aos tribunais (inc.
contratual compromissria ou documento escrito parte).
XXXV do art. 5 da CF).
Incio do Conforme acordo prvio ou por meio de comunicao (com Ingresso com medidas judiciais
procedimento comprovao do recebimento) emitida pela parte interessada. competentes e citao da parte requerida.
A citao do juiz essencial para o incio
Necessariamente deve ser firmado pelas partes antes do incio da
Compromisso do processo judicial (pode ser feita por
arbitragem. Caso a parte requerida no comparea, pode ser
arbitral oficial de justia, correspondncia ou
promovido o compromisso arbitral no mbito do Poder Judicirio.
edital).
rgo rgos do Poder Judicirio (singular ou
Um rbitro ou mais (tribunal arbitral), sempre em nmero mpar.
julgador colegiado).
ARBITRAGEM PODER JUDICIRIO
A arbitragem pode ser iniciada e prosseguir at o No impede o ajuizamento e o prosseguimento da ao
Revelia
final, mesmo com a revelia de uma das partes. judicial.
A arbitragem pode se dar por direito ou equidade, a
A lei o objeto e o limite da atividade do Poder Judicirio. A
critrio das partes, sendo que a utilizao da
equidade ou vedada ou excepcionalmente utilizada quando
Critrios equidade, de princpios gerais de direito, usos e
a lei expressamente o permitir. O juiz dever atender aos fins
para costumes e regras internacionais de comrcio deve
sociais das leis e s exigncias do bem comum. Somente
deciso ser expressamente autorizada pelas partes, sempre
quando a lei for omissa o juiz decidir com base na analogia,
sem violao dos bons costumes e da ordem
nos usos e costumes e nos princpios gerais do Direito.
pblica.
No h prazos previstos para encerramento do processo
Prazos Seis meses ou conforme acordado pela partes.
judicial.
Eficcia e
coatividade A sentena arbitral proferida em nica instncia e
A sentena ttulo executivo, mas somente faz coisa julgada
da no est submetida a recurso, quanto ao mrito, ao
com a deciso do ltimo recurso ajuizado pela parte
sentena/ Poder Judicirio. Ademais, constitui ttulo
interessada.
coisa executivo.
julgada
reconhecida no Brasil, devendo ser homologada reconhecida no Brasil, desde que no viole a ordem
Sentena
pelo STJ, desde que a matria seja passvel de pblica, a soberania nacional e os bons costumes, e deve ser
estrangeira
arbitragem e no viole a ordem pblica nacional. homologada pelo STJ.
Execuo
da Pelo Poder Judicirio. Pelo Poder Judicirio.
sentena
ARBITRAGEM PODER JUDICIRIO
Suportadas pelas partes, inclusive os honorrios dos Tabela de custas processuais mais honorrios dos
Custas do
rbitros (no h obrigatoriedade de contratao de advogados e nus da sucumbncia (h, em geral,
procedimento
advogados). necessidade de contratao de advogados).
Ao Poder Judicirio, no caso de se pleitear a nulidade da As decises (aspectos formais e de mrito) so
Recursos da sentena arbitral, por infringir requisitos formais ou submetidas ordinariamente a duplo grau de
deciso procedimentais da lei de arbitragem ou do compromisso jurisdio, podendo haver recurso a tribunais
arbitral (no quanto ao mrito). superiores (por exemplo, STJ, TST e STF).

4.6 Homologao das sentenas arbitrais no Brasil


O laudo arbitral no precisa ser reconhecido pelo Poder Judicirio do pas em que se
deu, porque o art. 34 da Lei n. 9.307/96 (Lei da Arbitragem) considera-o como sentena
arbitral estrangeira, bastando, para seu cumprimento aqui no Brasil, a homologao.
O pargrafo nico do artigo citado define sentena arbitral estrangeira como aquela
proferida fora do territrio nacional. O dispositivo adotou o princpio da
territorialidade, ignorando a nacionalidade das partes contratantes e o objeto do contrato.

4.7 Procedimento
A Lei de Arbitragem manda aplicar, no que couber, os arts. 483 e 484 do CPC para o
reconhecimento ou execuo da sentena arbitral estrangeira.
Atente-se que, para homologar a sentena arbitral estrangeira, o STJ, agora competente
em razo da reforma constitucional promovida pela EC n. 45/2004, no pode examinar o
mrito da questo posta, devendo ater-se aos aspectos formais da sentena.
A homologao somente pode ser negada se presente alguma das hipteses previstas
nos arts. 38 e 39 da Lei de Arbitragem.
Art. 38. Somente poder ser negada a homologao para o reconhecimento ou execuo de sentena arbitral
estrangeira, quando o ru demonstrar que:
I as partes na conveno de arbitragem eram incapazes;
II a conveno de arbitragem no era vlida segundo a lei qual as partes a submeteram, ou, na falta de indicao, em
virtude da lei do pas onde a sentena arbitral foi proferida;
III no foi notificado da designao do rbitro ou do procedimento de arbitragem, ou tenha sido violado o princpio do
contraditrio, impossibilitando a ampla defesa;
IV a sentena arbitral foi proferida fora dos limites da conveno de arbitragem, e no foi possvel separar a parte
excedente daquela submetida arbitragem;
V a instituio da arbitragem no est de acordo com o compromisso arbitral ou clusula compromissria;
VI a sentena arbitral no se tenha, ainda, tornado obrigatria para as partes, tenha sido anulada, ou, ainda, tenha sido
suspensa por rgo judicial do pas onde a sentena arbitral for prolatada.
Art. 39. Tambm ser denegada a homologao para o reconhecimento ou execuo da sentena arbitral estrangeira, se
o Supremo Tribunal Federal [itlico nosso; atente-se que, para homologar a sentena arbitral estrangeira, o STJ passou
a ser o tribunal competente, em razo da reforma constitucional promovida pela EC n. 45/2004] constatar que:
I segundo a lei brasileira, o objeto do litgio no suscetvel de ser resolvido por arbitragem;
II a deciso ofende a ordem pblica nacional.
Pargrafo nico. No ser considerada ofensa ordem pblica nacional a efetivao da citao da parte residente ou
domiciliada no Brasil, nos moldes da conveno de arbitragem ou da lei processual do pas onde se realizou a arbitragem,
admitindo-se, inclusive, a citao postal com prova inequvoca de recebimento, desde que assegure parte brasileira
tempo hbil para o exerccio do direito de defesa.
Homologada a sentena arbitral estrangeira, sua execuo cabe ao juiz federal de
primeira instncia do local em que a obrigao tiver de ser cumprida, por meio da carta
de sentena extrada dos autos da homologao.
Denegada a homologao, a parte interessada pode renovar o pedido, desde que
sanados os vcios formais (art. 40 da Lei de Arbitragem).
5

Prestao de Alimentos no mbito


Internacional

5.1 Prestao de alimentos. Consideraes iniciais


Trs sistemas buscam solucionar os conflitos entre leis que tratam da matria, quais
sejam:
a. territorialidade;
b. nacionalidade;
c. domiclio.
O sistema da territorialidade esbarra no inconveniente de, por vezes, a lei no ser
extraterritorial e no poder incidir em pas diverso.
Para alguns autores, aplica-se o sistema da nacionalidade, porque entendem ser de
ordem pblica. Para outros, ora incide o sistema da nacionalidade, ora o do domiclio,
sempre o que for mais benfico ao alimentando.
O impasse somente dirimido diante do caso concreto e da verificao da causa que
impe a obrigao alimentar, se parentesco ou matrimnio.
A VIII Conferncia de Direito Internacional Privado, realizada em Haia (1956), trata
da obrigao de alimentos, mas apenas a devida aos filhos menores, e diz que a lei
aplicvel a da residncia habitual do menor.

5.2 Conveno de Nova York sobre Cobrana de


Alimentos no Estrangeiro. Decreto Legislativo n. 10/58.
Decreto n. 56.826/65. Noes gerais
A Conveno de Nova York, de 28 de junho de 1956, foi aprovada pelo Decreto
Legislativo n. 10, de 13 de novembro de 1958, e ratificada em 20 de outubro de 1960,
com o depsito feito em 14 de novembro do mesmo ano.
No Brasil, entrou em vigor em 14 de dezembro de 1960, sendo promulgada pelo
Decreto n. 56.826/65.
Para prestao de alimentos no estrangeiro, alm da Conveno de Nova York, aplica-
se, ainda, a Lei n. 5.478/68 (art. 1, 1 a 4, e art. 26, pargrafo nico) e Lei n.
8.069/90 (art. 141, 1 e 2, e art. 148, I a VII, pargrafo nico, a a h), porque a prpria
Conveno prev ser complementar e no substitutiva de outros meios jurdicos
existentes em Direito Interno ou Internacional.

5.3 Procedimento
No momento do depsito do instrumento de ratificao ou de adeso, cada parte
contratante deve designar uma ou mais autoridades administrativas ou judicirias para
exercer, em seu territrio, as funes de autoridades remetentes, bem como designar um
organismo pblico ou particular para exercer, tambm em seu territrio, as funes de
Instituio Intermediria.
No Brasil, funciona como Autoridade Remetente e Instituio Intermediria a
Procuradoria-Geral da Repblica.
O pedido feito pelo demandante deve ser encaminhado Autoridade Remetente do
Estado onde se encontrar para obter os alimentos da parte do demandado (Procuradoria-
Geral da Repblica no Brasil).
As cartas rogatrias para cobrana de alimentos no estrangeiro devem seguir o
disposto no art. VII da Conveno.
Para os procedimentos previstos na Conveno, os demandantes gozam das isenes
de custos e despesas concedidas aos demandantes residentes no Estado em cujo territrio
for proposta a ao.
Caso a rogatria deva ser cumprida em pas no signatrio da Conveno de Nova
York, o pedido deve ser dirigido ao Ministrio da Justia, com vistas ao Ministrio das
Relaes Exteriores, para ser remetido aos juzos rogados, por via diplomtica.
A Conveno tem como objeto facilitar a uma pessoa, designada como demandante,
que se encontra no territrio de uma das Partes contratantes, a obteno de alimentos aos
quais pretende ter direito por parte de outra pessoa, designada como demandado, que se
encontra sobre a jurisdio de outra Parte contratante. Os organismos utilizados para este
fim so designados como Autoridades Remetentes e Instituies Intermedirias.
Cada Parte contratante designar, no momento do depsito do instrumento de
ratificao ou de adeso, uma ou mais autoridades administrativas ou judicirias que
exercero em seu territrio as funes de utoridades Remetentes.
Caso o demandante se encontre no territrio de uma Parte contratante, designada como
Estado do demandante, e o demandado se encontrar sob a jurisdio de outra Parte
contratante, designada como o Estado do demandado, o primeiro poder encaminhar um
pedido a uma Autoridade Remetente do Estado onde se encontrar para obter alimentos da
parte do demandado.
A Autoridade Remetente transmitir os documentos Instituio Intermediria
designada pelo Estado do demandado, a menos que considere que o pedido no foi
formulado de boa-f.
A Autoridade Remetente transmitir, a pedido do demandante, qualquer deciso em
matria de alimentos, provisria ou definitiva, ou qualquer outro ato judicirio emanado,
em favor do demandante, de tribunal competente de uma das Partes contratantes, e, se
necessrio e possvel, o relatrio dos debates durante os quais esta deciso tenha sido
tomada.
Cumpre estatuir, nessa seara, as funes da Instituio Intermediria. A Instituio
Intermediria, atuando dentro dos limites dos poderes conferidos pelo demandante,
tomar, em nome deste, quaisquer medidas apropriadas para assegurar a prestao de
alimentos. Ela poder, igualmente, transigir e, quando necessrio, iniciar e prosseguir
uma ao alimentar e fazer executar qualquer sentena, deciso ou outro ato judicirio.

Questes
1. (OAB Exame de Ordem Unificado FGV 2010.2) Jogador de futebol de um
importante time espanhol e titular da seleo brasileira filmado por um celular em
uma casa noturna na Espanha, em avanado estado de embriaguez. O vdeo
veiculado na internet e tem grande repercusso no Brasil. Temeroso de ser cortado
da seleo brasileira, o jogador ajuza uma ao no Brasil contra o portal de vdeos,
cuja sede na Califrnia, Estados Unidos. O juiz brasileiro:
(A) No competente, porque o ru pessoa jurdica estrangeira.
(B) Ter competncia porque os danos imagem ocorreram no Brasil.
(C) Dever remeter o caso, por carta rogatria, justia norte-americana.
(D) Ter competncia porque o autor tem nacionalidade brasileira.
2. (OAB Exame de Ordem Unificado FGV 2010.2) Um contrato internacional
entre um exportador brasileiro de laranjas e o comprador americano previu que em
caso de litgio fosse utilizada a arbitragem, realizada pela Cmara de Comrcio
Internacional. O exportador brasileiro fez a remessa das laranjas, mas estas no
atingiram a qualidade estabelecida no contrato. O comprador entrou com uma ao
no Brasil para discutir o cumprimento do contrato. O juiz decidiu:
(A) Extinguir o feito sem julgamento de mrito, em face da clusula arbitral.
(B) Deferir o pedido, na forma requerida.
(C) Indeferir o pedido porque o local do cumprimento do contrato nos Estados Unidos.
(D) Deferir o pedido, em razo da competncia concorrente da justia brasileira.

3. (OAB/MG 2005) Uma missionria estrangeira contrata advogado a fim de


adquirir um imvel em municpio brasileiro, para a criao de uma escola destinada a
crianas carentes. Ela esclarece que o imvel ser adquirido com verba e em nome
de uma fundao estrangeira, constituda e mantida pelo governo e sindicatos
daquele pas, com a finalidade de promover a educao crist. Segundo a legislao
ordinria brasileira:
(A) No h qualquer impedimento aquisio de imvel nessa circunstncia.
(B) No possvel tal aquisio por se tratar de uma fundao com fins religiosos.
(C) No ser possvel a compra do imvel por se tratar de entidade constituda por governo estrangeiro.
(D) A compra s poder ocorrer caso o adquirente nomeie procurador no Brasil, investido de poderes para
esta finalidade.

4. (OAB/MG 2005) Assinale a opo correta. A competncia internacional do juiz


brasileiro
(A) Exclusiva e absoluta para julgar demanda civil de ru estrangeiro domiciliado no Brasil.
(B) Relativa para julgar ao que verse sobre imvel situado no Brasil.
(C) Relativa e concorrente para julgar demanda civil de ru estrangeiro domiciliado no Brasil.
(D) Absoluta, quando a ao tiver origem em fato ocorrido no Brasil ou de ato nele praticado.

5. (OAB/MG 2005) Foi celebrado, no Canad, entre um brasileiro e um americano,


um contrato internacional de compra e venda de imvel situado no Brasil.
Posteriormente, dada a inadimplncia do americano, o brasileiro pretendeu ajuizar
ao judicial. Quanto lei material aplicvel, correto afirmar que ser utilizada
(A) Somente a lei brasileira.
(B) Somente a lei americana.
(C) Somente a lei canadense.
(D) A lei canadense e, quanto forma essencial do ato, a lei brasileira.

6. (OAB/MG 2007) Pablo, argentino, casou-se com Christine, francesa. O casal


teve uma filha, Ana, nascida na Austrlia, onde Pablo e Christine estavam residindo.
Na hiptese, a Argentina e a Frana adotam somente o ius soli e a Austrlia adota
somente o ius sanguinis, e, sendo a Austrlia signatria da Conveno Americana de
Direitos Humanos, assinada em So Jos da Costa Rica, em 1969, qual ser a
nacionalidade de Ana?
(A) Ana ser argentina e francesa.
(B) Ana ser aptrida.
(C) Ana ser argentina, australiana e francesa.
(D) Ana ser australiana.

7. (OAB/MG 2007) correto afirmar:


(A) Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra, conhecer de aes
relativas a imveis situados no Brasil e proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda
que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
(B) Compete autoridade judiciria estrangeira, com excluso de qualquer outra, conhecer de aes
relativas a pessoas domiciliadas no Brasil e proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil e
no exterior, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
(C) Compete autoridade judiciria brasileira, sem exclusividade, conhecer as aes relativas a pessoas
domiciliadas no Brasil e proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil e no exterior, exceto se
o autor da herana seja estrangeiro ou tenha residido fora do territrio nacional.
(D) Compete autoridade judiciria estrangeira conhecer de aes relativas a imveis e partilha de bens,
quando o autor da herana tiver nacionalidade estrangeira, ainda que casado com cnjuge de
nacionalidade brasileira ou com domiclio no Brasil.

8. (OAB/RJ 2007) So princpios fundamentais para a concesso da qualificao de


refugiado:
(A) Fundado temor e no devoluo.
(B) Reserva legal e fundado temor.
(C) No devoluo e impessoalidade.
(D) Impessoalidade e reserva legal.

9. (OAB/RJ 2007) De acordo com o art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de


Justia, so fontes do direito internacional as convenes internacionais,
(A) O costume, os atos unilaterais e a doutrina e a jurisprudncia, de forma auxiliar.
(B) O costume internacional, os princpios gerais de direito, os atos unilaterais e as resolues das
organizaes internacionais.
(C) O costume, princpios gerais de direito, atos unilaterais, resolues das organizaes internacionais,
decises judicirias e a doutrina.
(D) O costume internacional, os princpios gerais de direito, as decises judicirias e a doutrina, de forma
auxiliar, admitindo, ainda, a possibilidade de a Corte decidir ex aequo et bono, se as partes concordarem.

10. (OAB/RJ 2006) Um testamento celebrado na Itlia, segundo a lei italiana, com
visto de Consulado do Brasil em Roma e devidamente traduzido para o vernculo,
ter eficcia no Brasil para execuo, desde que:
(A) seja homologado pelo Supremo Tribunal Federal;
(B) seja ratificado pelo Congresso Nacional;
(C) no ofenda a soberania, a ordem pblica e os bons costumes nacionais;
(D) amparado por protocolos junto ao Ministrio das Relaes Exteriores.

11. (OAB/RS 2007) Pietro (italiano) e Madalena (brasileira) conheceram-se nos


Estados Unidos da Amrica e l contraram matrimnio. Da unio, nasceram dois
filhos de nacionalidade americana. Transcorridos alguns anos, o casal, que passara a
residir na Itlia, se divorciou judicialmente. Determinou-se que a guarda dos filhos
ficaria com o pai e que este deveria providenciar uma viagem por ano ao Brasil para
que eles visitassem a me, que havia retornado ao Rio de Janeiro aps o divrcio. A
sentena judicial transitou em julgado, tendo sido registrada na Embaixada do Brasil
em Roma (Itlia). Que providncia dever Pietro adotar a fim de que sejam
conferidas validade e eficcia a essa sentena no Brasil?
(A) Ajuizar ao na justia estadual do Rio de Janeiro.
(B) Ajuizar ao na justia federal do Rio de Janeiro.
(C) Encaminhar pedido de homologao ao Superior Tribunal de Justia.
(D) Encaminhar pedido de homologao ao Supremo Tribunal Federal.

12. (OAB/RS 2007) Qual o elemento de conexo previsto, como regra geral, pela
Lei de Introduo ao Cdigo Civil para determinar a legislao aplicvel, no Brasil,
s obrigaes contradas no estrangeiro?
(A) Local da celebrao da obrigao.
(B) Local da execuo da obrigao.
(C) Domiclio do contratante.
(D) Domiclio do contratado.

13. (OAB/RS 2006) Com base na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, assinale a
assertiva correta.
(A) So da competncia exclusiva do Poder Judicirio brasileiro as aes relativas a bens imveis
situados no Brasil, exceto se o proprietrio for estrangeiro.
(B) A lei que rege a sucesso por morte determinada pelo local onde esto situados os bens que
compem o esplio.
(C) Quando for necessrio utilizar legislao estrangeira e esta remeter a outra legislao, dever-se-
observar esta ltima e assim por diante.
(D) competente a autoridade judiciria brasileira quando a obrigao tiver de ser cumprida no Brasil,
ainda que contrada no estrangeiro.
14. (OAB/RS 2006) Sobre a homologao, no Brasil, de sentena proferida no
estrangeiro, assinale a assertiva incorreta.
(A) atribuio exclusiva do Superior Tribunal de Justia, independentemente do tema objeto da sentena
e do objetivo do pedido de homologao.
(B) O trnsito em julgado requisito dispensvel para a homologao de sentena estrangeira que versar
sobre direitos disponveis.
(C) No se homologar sentena que ofender a ordem pblica.
(D) A prova do trnsito em julgado requisito essencial para o pedido de homologao de sentena
estrangeira.

15. (OAB/RS 2006) Sobre arbitragem, assinale a assertiva correta.


(A) Dispensa-se homologao, por tribunal brasileiro, de sentena arbitral proferida na Unio Europeia pelo
princpio do reconhecimento da jurisdio internacional.
(B) O laudo arbitral dever conter, obrigatoriamente, o relatrio e o dispositivo, dispensando-se a sua
motivao, que no far coisa julgada.
(C) A arbitragem comercial privada s admitida entre pessoas capazes de contratar e para questes que
envolvam direitos patrimoniais disponveis.
(D) Os contratos comerciais internacionais, por envolverem interesses de diversos pases e
nacionalidades, no admitem a incluso da arbitragem como soluo de conflitos.

16. (OAB/RJ 2006) Uma sentena estrangeira, para produzir efeitos em nosso
pas, dever preencher os requisitos previstos em nossa legislao. Dentre as opes
abaixo, marque aquela que no apresenta um desses requisitos:
(A) Ter sido traduzida por intrprete juramentado.
(B) Ter transitado em julgado.
(C) Ter sido proferida por juiz competente.
(D) Ter sido homologada pelo STF.

17. (OAB/RJ 2006) O Superior Tribunal de Justia no dar o exequatur a carta


rogatria que:
(A) sendo citatria, for dirigida a um brasileiro que figure como ru em uma ao em outro pas;
(B) seja oriunda de pas que no tenha tratado para cumprimento de rogatria com o nosso pas;
(C) ofenda a soberania nacional ou a ordem pblica;
(D) no esteja ratificada pelo Presidente da Repblica.

18. (OAB/RJ 2006) O negcio jurdico celebrado no exterior produzir efeitos em


nosso pas se, alm de estar consularizado e no ofender a soberania nacional, a
ordem pblica ou os bons costumes, tambm estiver:
(A) Homologado pelo STJ.
(B) Traduzido por intrprete juramentado.
(C) Ratificado pelo Presidente da Repblica.
(D) Referendado pelo STF.

19. OAB Nacional Exame de Ordem n. 2009.1 (CESPE/UNB). Com relao aos
tratados internacionais, assinale a opo correta luz da Conveno de Viena sobre
Direito dos Tratados, de 1969.
(A) Reserva constitui uma declarao bilateral feita pelos Estados ao assinarem um tratado.
(B) Apenas o chefe de Estado pode celebrar tratado internacional.
(C) Ainda que a existncia de relaes diplomticas ou consulares seja indispensvel aplicao de um
tratado, o rompimento dessas relaes, em um mesmo tratado, no afetar as relaes jurdicas
estabelecidas entre as partes.
(D) Uma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno para justificar o inadimplemento de
um tratado.

20. OAB Nacional Exame de Ordem n. 2008.3 (CESPE/UNB). Considerando o


sentido jurdico de territrio, tanto em direito internacional pblico quanto em
direito constitucional, assinale a opo incorreta.
(A) O territrio, em sentido jurdico, pode ser mais ou menos abrangente, a depender de manifestaes
unilaterais dos Estados soberanos.
(B) Em sentido jurdico, o territrio nacional mais amplo que o territrio considerado pela geografia
poltica, pois abrange reas fsicas que vo alm dos limites e das fronteiras ditadas por esta.
(C) O territrio nacional, em sentido jurdico, pode incluir navios e aeronaves militares, independentemente
dos locais em que estejam, desde que em espao internacional e sob a condio de que no se trate de
espao jurisdicional de outro pas.
(D) O territrio nacional, em sentido jurdico, pode possuir contornos inexatos, conforme ocorre na
delimitao da projeo vertical do espao areo.

21. OAB Nacional Exame de Ordem n. 2008.3 (CESPE/UNB). Tratados so, por
excelncia, normas de direito internacional pblico. No modelo jurdico brasileiro,
como nas demais democracias modernas, tratados passam a integrar o direito interno
estatal, aps a verificao de seu iter de incorporao. A respeito dessa temtica,
assinale a opo correta, de acordo com o ordenamento jurdico brasileiro.
(A) Aps firmados, os tratados passam a gerar obrigaes imediatas, no podendo os Estados se eximir
de suas responsabilidades por razes de direito interno.
(B) Uma vez ratificados pelo Congresso Nacional, os tratados passam, de imediato, a compor o direito
brasileiro.
(C) Aprovados por decreto legislativo no Congresso Nacional, os tratados podem ser promulgados pelo
presidente da Repblica.
(D) Uma vez firmados, os tratados relativos ao MERCOSUL, ainda que criem compromissos gravosos
Unio, so automaticamente incorporados visto que so aprovados por parlamento comunitrio.

22. OAB Nacional Exame de Ordem n. 2008.2 (CESPE/UNB). No se inclui entre


as quatro Convenes de Genebra de 1949 sobre Direito Internacional Humanitrio
a conveno relativa
(A) proteo das pessoas civis em tempo de guerra.
(B) melhoria da sorte dos feridos e enfermos dos exrcitos em campanha.
(C) ao tratamento dos prisioneiros de guerra.
(D) proteo de bens culturais em caso de conflito armado.

23. OAB Nacional Exame de Ordem n. 2008.1 (CESPE/UNB). Acerca de tribunais


internacionais e de sua repercusso, assinale a opo correta.
(A) O Estatuto de Roma, que criou o Tribunal Penal Internacional, estabelece uma diferena entre entrega
e extradio, operando a primeira entre um Estado e o mencionado tribunal e a segunda, entre Estados.
(B) O Tribunal Penal Internacional prev a possibilidade de aplicao da pena de morte, ao passo que a
Constituio brasileira probe tal aplicao.
(C) O 4 do art. 5 da Constituio Federal prev a submisso do Brasil jurisdio de tribunais penais
internacionais e tribunais de direitos humanos.
(D) O Estatuto de Roma no permite reservas nem a retirada dos Estados-membros do tratado.

24. OAB Nacional Exame de Ordem n. 2008.1 (CESPE/UNB). No que diz respeito
ao MERCOSUL, assinale a opo correta.
(A) O Mercosul ainda no possui um tratado sobre defesa da concorrncia, no obstante os esforos
brasileiros para a criao de um instrumento sobre tal matria.
(B) O Mercosul possui personalidade jurdica de direito internacional.
(C) vedado ao Mercosul celebrar acordos de sede.
(D) Os idiomas oficiais do Mercosul so o espanhol e o portugus, com prevalncia do espanhol em caso
de dvida sobre a aplicao ou interpretao dos tratados constitutivos.

25. OAB Nacional Exame de Ordem n. 2009.1 (CESPE/UNB). No que concerne


perda e reaquisio da nacionalidade brasileira, assinale a opo correta.
(A) Eventual pedido de reaquisio de nacionalidade feito por brasileiro naturalizado ser processado no
Ministrio das Relaes Exteriores.
(B) A reaquisio de nacionalidade brasileira conferida por lei de iniciativa do presidente da Repblica.
(C) Em nenhuma hiptese, brasileiro nato perde a nacionalidade brasileira.
(D) Brasileiro naturalizado que, em virtude de atividade nociva ao Estado, tiver sua naturalizao
cancelada por sentena judicial s poder readquiri-la mediante ao rescisria.

26. OAB Nacional Exame de Ordem n. 2008.3 (CESPE/UNB). No curso de um


processo no qual se discute o cumprimento de obrigao firmada entre brasileiro e
estrangeiro domiciliado em seu pas natal, e cuja execuo teria de ocorrer em
territrio nacional, o ru noticiou, nos autos, a existncia de ao intentada no
exterior com o mesmo objetivo. Em face dessa situao hipottica, assinale a opo
correta.
(A) Apurado que a citao tenha ocorrido primeiro na ao intentada em outro pas, o juiz dever extinguir
o processo, sem julgamento do mrito.
(B) O fato de existir ao idntica no exterior e o de uma das partes ser estrangeiro domiciliado em seu
pas natal implicam a incompetncia da autoridade brasileira para julgar a causa.
(C) A existncia de ao idntica em trmite perante rgo judicirio estrangeiro no interfere no
processamento do feito, no Brasil, podendo a autoridade judiciria local, inclusive, julgar causas que a ele
sejam conexas.
(D) A existncia de duas aes idnticas tramitando em pases distintos impe o deslocamento da
competncia relativa ao julgamento da ao que tramita no Brasil para o STJ, que decidir acerca de sua
admissibilidade.

Gabarito
1. B
2. A
3. C
4. C
5. C
6. D
7. A
8. A
9. D
10. C
11. C
12. A
13. D
14. B
15. C
16. D
17. C
18. B
19. D
20. C
21. C
22. D
23. A
24. B
25. D
26. C
Referncias

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