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Direito do Trabalho A Reforma e as Novas Perspectivas

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros doutrinrios
e na jurisprudncia dos Tribunais.

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SUMRIO
1. CONSIDERAES INICIAIS ............................................................................... 3
2. A REFORMA E AS NOVAS PERSPECTIVAS DO DIREITO DO TRABALHO ............... 4
2.1. AUTONOMIA DA VONTADE .......................................................................... 4
2.2. FONTES MATERIAIS DA REFORMA ................................................................ 8

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1. CONSIDERAES INICIAIS
Vamos dar incio ao nosso Curso sobre a Reforma Trabalhista; o Curso nfase
disponibilizou um curso completo acerca das modificaes realizadas pela Reforma
Trabalhista (julho de 2017).
Neste incio de aula, Joalvo Magalhes se apresenta enquanto juiz do trabalho do TRT
da 5 Regio e professor de direito individual do trabalho e direito coletivo do trabalho do
Curso nfase.
Contato instagram: @joalvomagalhaes
Nas redes sociais, sero postados alguns comentrios sobre a Reforma, sobre os temas
que sero abordados na nossa aula e atualizaes que vierem a ser feitas no mbito do Direito
do Trabalho.
Finalidade do curso: estudar a Lei 13.467/17 (Reforma Trabalhista) que trouxe
alterao substancial no que tange ao Direito do Trabalho e o Direito Processual do Trabalho.
A proposta realizar cientificamente uma anlise criteriosa e objetiva. Muito j se
discutiu sobre a Reforma Trabalhista, houve vrias vozes contrrias mesma, mas,
infelizmente ou felizmente, a depender da posio que se adote, uma reforma que j est
aprovada e que, em pouco tempo, j estar vigorando no mbito do nosso ordenamento
jurdico.
Diante disso, imprescindvel que esta lei aprovada e sancionada seja estudada.
Iremos analisar os temas referentes ao direito material, enquanto o Professor Felipe
Bernardes e Josley iro examinar os temas hbridos que abrangem Direito do Trabalho e
Direito Processual do Trabalho.
Nesse curso, a ideia tambm trazer qual ser a postura do operador do direito diante
da Reforma. Reforma essa que j est aprovada e sancionada, no havendo mais motivos para
se discutir a respeito. Diante disso, os operadores, aplicadores e intrpretes do direito
precisam conhecer os termos da Reforma para que esta possa ser aplicada luz do que dispe
os princpios do Direito do Trabalho.
O Direito do Trabalho permeado por diversos princpios, os quais norteiam a
interpretao e aplicao da norma jurdica, de modo que os dispositivos legais novos devero
ser aplicados de acordo com a principiologia que tpica do direito trabalhista e de acordo
com a CF. Essas mudanas legislativas precisam ser interpretadas luz da Constituio Federal
e no, isoladamente, como se faz com toda norma jurdica.

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Destaca-se que a Reforma Trabalhista traz um retrocesso social; revoga e suprime


direitos trabalhistas j consagrados h muito tempo. Contudo, em alguns outros pontos,
houve, por exemplo, a assimilao doutrinria e jurisprudencial. Ou seja, houve momentos
em que o legislador trouxe para a CLT (atravs da reforma), atravs da Reforma,
entendimentos que j estavam em discusso no mbito da jurisprudncia, inclusive, no TST, e
tambm no mbito da doutrina. Portanto, registra-se que nem tudo foi negativo, contudo, do
ponto de vista do trabalhador, a perda foi muito maior do que o ganho.
A crtica que se faz que a Reforma, no geral, mais vantajosa para empregador, pois
suprime uma srie de direitos do trabalhador, sem conferir uma contrapartida. Situao essa
que acaba violando o princpio do retrocesso social, ou seja, traz uma supresso de direitos j,
historicamente, consagrados no direito brasileiro, sem trazer a correspondente
contraprestao, sem trazer algo que balanceie essa retirada.

2. A REFORMA E AS NOVAS PERSPECTIVAS DO DIREITO DO TRABALHO


2.1. AUTONOMIA DA VONTADE
De incio, preciso analisarmos a autonomia da vontade.
A autonomia da vontade traz a noo de que o indivduo tem liberdade, possibilidade
de consentir de forma vlida, sendo livre para realizar negcios jurdicos, livre para
estabelecer relaes jurdicas de acordo com a sua vontade. Essa a ideia subjacente ao
princpio da autonomia da vontade.
A Reforma Trabalhista, por sua vez, ataca o princpio da autonomia da vontade. Sabe-
se que esta, no direito do trabalho, sempre foi muito relativizada, pela questo da
hipossuficincia do trabalhador. O trabalhador sendo hipossuficiente economicamente,
dependendo daquela relao de trabalho, no teria a necessria autonomia que se v, por
exemplo, no Direito Civil, em que as partes esto iguais, esto em posio igualitria dentro
da relao jurdica.
A reforma, sem dvida alguma, passa a relativizar princpios, como, por exemplo, o
princpio da proteo, da irrenunciabilidade, da indisponibilidade de direitos; princpios que
so muito caros ao direito trabalho e que agora, so relativizados pela Reforma Trabalhista.
Na verdade, a Reforma Trabalhista no caminha de forma isolada, mas na esteira de
algumas decises do STF. O Supremo Tribunal Federal j tinha proferido algumas decises,
como, por exemplo, a prescrio quinquenal no que tange ao recolhimento do FGTS, quanto
possibilidade de quitao do extinto contrato de trabalho, mediante adeso do empregado
ao PDV (plano de demisso voluntrio), decidindo tambm que as negociaes coletivas
podem negociar acerca de horas in itinere.

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Isto , a jurisprudncia do STF j vinha trazendo uma srie de relativizaes aos


princpios do direito trabalho e isso foi feito de forma expressa, em muitos dispositivos da
Reforma Trabalhista.
Destaca-se que o aspecto central da reforma, quanto autonomia da vontade, atacou
a perspectiva individual (perspectiva daquele trabalhador que contrata com seu empregador
e, que agora, ter mais autonomia, inclusive, para renunciar direitos), mas, principalmente, a
perspectiva da autonomia coletiva privada (a negociao coletiva pode estabelecer supresso
de direitos).
Diante disso, discute-se a respeito dos limites da negociao coletiva. A CF traz a
negociao coletiva e determina o respeito s convenes e aos acordos coletivos de trabalho.
Contudo, a questo o respeito dos limites, principalmente, porque a Reforma Trabalhista
traz um enfraquecimento sindical.
A Reforma suprime a contribuio sindical compulsria, porm mantm outros
aspectos do sindicalismo corporativista, como, por exemplo, o enquadramento sindical por
categoria, unicidade sindical. Logo, existe um sistema hbrido, gerando certa desvantagem ao
trabalhador.
Existe um sistema hbrido, em um sindicato enfraquecido, mas que, ao mesmo tempo,
agora, com a Reforma, passar a ter um amplo poder de negociao. O sindicato poder atuar
suprimindo direitos trabalhistas, quando ele, sindicato, um sindicato enfraquecido. Essa a
problemtica maior da reforma trabalhista: tem-se, de um lado, o sindicato enfraquecido e,
de outro lado, o sindicato que, estando fraco, poder negociar e suprimir direitos dos
trabalhadores.
Ainda a respeito da autonomia da vontade, a Reforma Trabalhista apresenta limites
judicializao.
Diante disso, j iremos analisar o princpio da inafastabilidade da jurisdio. Sabe-se
que a CF, art. 5, consagra o princpio da inafastabilidade da jurisdio, ou seja, a lei no pode
excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa de leso a direito.
Nesta senda, a Reforma apresenta que as normas coletivas estariam protegidas contra
interpretaes judiciais, ou seja, as normas coletivas, salvo, nas situaes estabelecidas pela
lei, no poderiam ser contestadas judicialmente.
Evidentemente, este um problema dessa disposio, posto que todo e qualquer
negcio jurdico pode ser contestado judicialmente, mas, agora, a CLT apresenta um limite de
contestao judicial das negociaes coletivas, tanto no acordo, quanto na conveno coletiva
do trabalho.

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Diante disso, adentra-se na discusso que h entre a autonomia da vontade, de forma


plena, e o Direito do Trabalho.
Quando surge o Direito do Trabalho, quando esse se desmembra do Direito Civil, parte-
se da ideia da existncia da autonomia da vontade, de modo que o trabalhador tem vontade
legtima e livre para celebrar um contrato de trabalho (afinal de contas, ele no escravo,
servo), porm, tambm se tem o princpio da indisponibilidade de direitos.
Sabe-se que o trabalhador hipossuficiente, que possui desigualdade na relao
jurdica, principalmente, econmica, de modo que no se pode renunciar a direitos
trabalhistas. Nesta senda, a lei traz uma proteo jurdica para tentar igualar no mundo dos
fatos pessoas que esto economicamente diferentes.
Quanto ao princpio da irrenunciabilidade, este foi basilar ao Direito do Trabalho, mas
foi, sem dvida alguma, relativizado na Reforma Trabalhista.
O art. 444, pargrafo nico, CLT (da reforma trabalhista) trata da autonomia da
vontade, da livre estipulao de clusulas contratuais pelo trabalhador e pelo empregador.
Enquanto que o caput do art. 444, traz uma limitao autonomia da vontade, que as partes
tm autonomia para estipular clusulas contratuais, desde que no violem os direitos
assegurados (sejam na lei, em acordo ou convenes coletivas de trabalho).
Logo, as partes tm liberdade para contratar, para fixar clusulas contratuais, desde
que no desrespeitem direitos mnimos. Sempre foi assim no direito trabalho; subsiste a
autonomia da vontade, porm mitigado/reduzido pela impossibilidade de renncia a direitos.
Contudo, o art. 444, pargrafo nico da CLT passou a prever:
A livre estipulao a que se refere o caput deste artigo aplica-se s hipteses previstas no
art. 611-A desta Consolidao, com a mesma eficcia legal e preponderncia sobre os
instrumentos coletivos, no caso de empregado portador de diploma de nvel superior e que
perceba salrio mensal igual ou superior a duas vezes o limite mximo dos benefcios do
Regime Geral de Previdncia Social.

O legislador partiu da premissa de que a hipossuficincia no Direito do Trabalho, o


princpio da indisponibilidade no Direito do Trabalho, somente ser aplicado queles
empregados que recebam salrio baixo.
Isso sempre foi rechaado pelo direito trabalho; independentemente do salrio que o
sujeito recebesse, independentemente da remunerao, sendo ele empregado, estando ele
enquadrado nos requisitos da relao de emprego, ele teria direito indisponibilidade dos
direitos, a ele sempre seriam aplicados todos os princpios.
Contudo, agora, a lei passa a apresentar critrio objetivo. O teto atual do regime geral
de R$ 5.531,31; assim, atualmente, o empregado que recebe salrio igual ou superior a R$

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11.062,61 pode negociar, fixar clusulas contratuais, de forma individual, transacionando


direitos trabalhistas. Evidente que no so todos os direitos trabalhistas, somente aqueles
previstos no art. 611, CLT1.
Logo, esses dispositivos apresentam que a Reforma Trabalhista trouxe uma
relativizao do princpio da indisponibilidade do direito; se antes da reforma tinha-se artigo
prevendo que era direito indisponvel, normas de ordem pblica e que no poderiam ser
afastados pela vontade das partes, agora, a depender do salrio do empregado e se este
portador de diploma de nvel superior, pode transacionar direitos, prevalecendo, ento, a
autonomia da vontade.
O ponto central da reforma trabalhista foi a mudana do princpio da indisponibilidade,
o qual foi relativizado.

1
Art. 611-A. A conveno coletiva e o acordo coletivo de trabalho tm prevalncia sobre a lei quando, entre
outros, dispuserem sobre:
I - pacto quanto jornada de trabalho, observados os limites constitucionais;
II - banco de horas anual;
III - intervalo intrajornada, respeitado o limite mnimo de trinta minutos para jornadas superiores a seis horas;
IV - adeso ao Programa Seguro-Emprego (PSE), de que trata a Lei no 13.189, de 19 de novembro de 2015;
V - plano de cargos, salrios e funes compatveis com a condio pessoal do empregado, bem como
identificao dos cargos que se enquadram como funes de confiana;
VI - regulamento empresarial;
VII - representante dos trabalhadores no local de trabalho;
VIII - teletrabalho, regime de sobreaviso, e trabalho intermitente;
IX - remunerao por produtividade, includas as gorjetas percebidas pelo empregado, e remunerao por
desempenho individual;
X - modalidade de registro de jornada de trabalho;
XI - troca do dia de feriado;
XII - enquadramento do grau de insalubridade;
XIII - prorrogao de jornada em ambientes insalubres, sem licena prvia das autoridades competentes do
Ministrio do Trabalho;
XIV - prmios de incentivo em bens ou servios, eventualmente concedidos em programas de incentivo;
XV - participao nos lucros ou resultados da empresa.
1. No exame da conveno coletiva ou do acordo coletivo de trabalho, a Justia do Trabalho observar o
disposto no 3o do art. 8o desta Consolidao.
2. A inexistncia de expressa indicao de contrapartidas recprocas em conveno coletiva ou acordo coletivo
de trabalho no ensejar sua nulidade por no caracterizar um vcio do negcio jurdico.
3. Se for pactuada clusula que reduza o salrio ou a jornada, a conveno coletiva ou o acordo coletivo de
trabalho devero prever a proteo dos empregados contra dispensa imotivada durante o prazo de vigncia do
instrumento coletivo.
4. Na hiptese de procedncia de ao anulatria de clusula de conveno coletiva ou de acordo coletivo de
trabalho, quando houver a clusula compensatria, esta dever ser igualmente anulada, sem repetio do
indbito.
5. Os sindicatos subscritores de conveno coletiva ou de acordo coletivo de trabalho devero participar, como
litisconsortes necessrios, em ao individual ou coletiva, que tenha como objeto a anulao de clusulas desses
instrumentos.

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2.2. FONTES MATERIAIS DA REFORMA


As fontes materiais so aquelas influncias externas, de natureza poltica, econmica,
social, que dizem respeito, no tanto ao direito, mas a outros ramos do conhecimento.
A fonte material dessa reforma foi a crise econmica; a crise econmica em que
vivemos, o retrocesso social, a derrocada de polticas de esquerda, no s no Brasil, mas em
todo o mundo, abriu espao para a reforma trabalhista. Logo, essa a fonte material, os
efeitos que a influncia externa da economia e das relaes sociais geraram no mbito do
Direito do Trabalho.
O Direito do Trabalho pendular, ou seja, um direito que vive de avanos, mas que, s
vezes, apresenta retrocessos. Diante disso, o operador do direito no pode se apegar apenas
s normas que existiam antigamente, posto que o Direito do Trabalho ser alterado. Contudo,
o que importa que, em seu mago, os princpios bsicos do Direito do Trabalho continuem
a ser observados e aplicados pelo operador do direito.
Em viso global da Reforma Trabalhista, a mudana central se deu no mbito da
autonomia da vontade. Contudo, paralelo a isso, v-se dilogo da Reforma Trabalhista com a
jurisprudncia do TST. O que pretendeu o legislador reformador foi modificar, diretamente,
uma srie de entendimentos jurisprudenciais que j estavam consolidados no mbito da
jurisprudncia do TST.
Nesta senda, facilita-se a interpretao se os novos dispositivos da CLT forem
interpretados mediante uma comparao paralela entre o que trazido pela reforma e o que
j se tinha no mbito jurisprudencial. A jurisprudncia do TST ter que analisar esses novos
dispositivos legais e adequar a sua jurisprudncia com o que agora previsto na CLT.
Exemplos das alteraes: prescrio total e parcial prevista na smula 294 do TST,
horas in itinere (Smula 320 e 90, que foram suprimidas com a Reforma), questes quanto a
uniformes, uso de logomarcas (jurisprudncia do TST comeou a indicar um caminho, o qual
j foi logo rechaado na Reforma Trabalhista), equiparao salarial em cadeia, homologao
do plano de carreira.
Assim, o que pretendeu o legislador foi dialogar com a jurisprudncia do TST,
apresentando dispositivos legais absolutamente incompatveis com a jurisprudncia que j
existia e fechar portas para novas interpretaes, novas smulas divergentes daquilo j
trazido pela reforma.
Abordou-se, portanto, neste primeiro bloco, uma viso geral, ampla, completa da
nossa Reforma Trabalhista. Nos prximos blocos, ser visto o que foi mudado, o que pode ser
trazido para a interpretao e aplicao do Direito do Trabalho.

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