El Per-itaje Mdico en la Legislacin Peruana <t>

Por el Doctor DOMINGO GARCIA RADA,

Vocal de la Corte Superior de Lima, Catedrtico de las
Universidades Catlica y de San Marcos

En el campo del Derecho dos princ1p1os contradictorios se disputan

]a primaca: el Derecho del Estado -que es tambin Deber- a imponer
el orden pblico indispensable para la convivencia social; el Derecho de
la Persona Humana a su libertad, honor e integridad. Es nece-
sario el equilibrio armnico de estos principios, pues si prevalece la Per-
-sona sobre el Estado, volvemos a la poca primitiva en que cada indivi
,duo se haca justicia _por sus manos; pero si prevalece el Derecho del
Estado sobre el Indiviauo puede llegarse a la tirana. La base esencial
:para alcanzar este equilibrio es la existencia de un proceso penal tcnic)
y justo, en el cual convivan el derecho del Estado con el respeto debido
-.a la persona humana.

1.-El Proceso Penal Peruano.

El Derecho Penal vive una verdad limitada, humana, sujeta a errores.

-Para alcanzar esta verdad existe el Proceso Penal. Para remediar los
.-errores tenemos el Recurso de Revisin.
El fin del proceso penal es alcanzar la verdad legal. Entre lo probado
-y lo verdadero, por lo general, existe estrecha correlacin; sin embargo no
todo lo probado es verdadero ni toda verdad es susceptible de probanza.
Por eso lo probado es relativo y contingente. La diferencia entre lo probado
y lo verdadero explica los errores judiciales. No toda prueba conduce a
]a verdad, pues a veces puede intentarse probar lo falso. Como mtodo de
prueba, el proceso cuenta con la Tcnica, que es medio al servicio del
:fin, cual es realizar e1 Derecho.
El Proceso Penal regula la Prueba, la cual est al servicio del De-
recho. Su contenido est limitado por el Derecho al cual sirve. Si en algn
rnomento escapa a esta finalidad, ya rio es til. El medio nunca puede so-
-brepasar al fin; su alcance est determinado pm el fin al cual aspira. Si
la Prueba sirve al Derecho, est delimitada por el Derecho; es decir la
Prueba ser buena mientras cumpla su finalidad, en el momento en que

!1) Trabajo presentado al Primer Congreso Hispanoamericano de Derecho Penal (Madrid, 1952'.
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se extralimite de los fines del Derecho, entonces ya no sirve al Derecho.

sino lo contrario. Lo que se trata en un proceso penal es la realizacin del
Derecho que representa intereses generales y permanentes. Si una prueba
por servir a finalidad transitoria, vulnera los principios eternos del Derecho.
esa ya no e.s prueba apta para un proceso penal.
Debe quedar establecido que la finalidad del Proceso es alcanzar
la verdad real; que para ste logro cuenta COn la Prueba y que sta sirve
al Derecho, no el Derecho a ella; de manera que la_ prueba e::; buena en
cuanto cumpla su finalidad y debe rechazarse si atenta contra los princi-
pios permanentes del Derecho.
Las pruebas son los medios mediante los cuales el Juez obtiene las
experiencias que le sirven para juzgar. Carnelutti las compqra a las lla-
, ves mediante las cuales el Juez trata de abrir las puertas de lo descono-
cido. La prueba nica es dbil; en un debate casi nunca el Juez se apoya
en una sola prueba, se sirve de varias. Esta pluralidad de pruebas des-
tinadas a establecer un mismo hecho, es lo que se denomina Concurso
e Pruebas cuyos elementos son: "la multiplicidad de las pruebas y la
unidad del thema probandi".

Estos princ1p10s de carcter doctrinario estn rGconocidos en la ley

proces.al peruana. Es el perodo investigatorio en que procede la prueba
de los hechos incriminados. El art. 72 declara cual es e! objeto de la ins-
truccin al decir: "La instruccin tiene por objeto reunir la prueba de la
realizacin dsl delito, las circunstancias --en que se ha perpetrado, sus
mviles y d3scubrir a los autores y cmplices del mismo, estableciendo la
dJstinta participacin que hayan tenido en los actos preparatorios, en la
ejecucin o despu.s de su realizacin, sea para borrar las huellas que sir-
van para su descubrimiento, para prestar auxillo a los responsables, o para
aprovecharse en alguna forma de sus resultados".
Akanzada esta finalidad, el Juez dar por concluda la in::;truccin,
fin esperar el vencimiento del plazo legal, pero si venciere ste, sin reunir
las pruebas pertinentes deber pedirse uno especial ampliatorio. El art. 196
dice: "La instruccin se dar por concluda cuando el juez haya acumu-
lado los elementos suficientes para llenar el objeto de ella conforma al
art. 72".

El proceso penal presume que el imculpado es inocente, presuncin

que solo se destruye mediante pruebas. Siendo inocente tiene derechos qu~
merecen respeto y consideracin de parte de la autoridad judicicd. Conside-
rado en el proceso y para realizar los fines de la investigacin, el imputad~
suire -limitaciones en su libertad, que no afectan la integridad fsica o squi-
ca de su persona. Declarado culpable, siempre es persona humana para
la ley pena), explicndose as que uno de los fines de la pena, sea pro-
curar la readaptacin del condenado; finalidad que carecera de objeto si
nc fuera persona.
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Dentro del equilibrio que debe existir entre los derechos de la SO

dedad para perseguii los delitos y los del encausado, se encuentra el pro-
ceso penal que respeta lo fundamental de los derechos humanos, y limi-
ta aquellos cuando lo considera indispensable para la investigacin, v. q.
puede impedir la salida del territorio nacional, obligarlo a comJ?arecer pe-
ridicamente al Juzgado o Tribunal, etc. Son cortapisas que, sin atentar
contra la personalidad del encausado, garantizan el derecho de la socie-
dad a perseguir a los culpables de delitos. Establecida la responsabilidad,
estas limitaciones se convierten en restrictivas de la libertad y del patrimo-
nio. Entonces pierde su libertad pero no su integridad fsica. Aun sufriendo
esta disminucin de sus derechos, siempre es persona humana, que per
manece intacta en todo aquello que es inviolable. Aun como encausado,
tiene derechos. v. g. la limitacln de la defensa, la correlacin entre la
pena, el delito y la responsabilidad, etc.
En el Per estos principios de respeto a la personalidad del encau-
sado y de garantas a los derechos de la sociedad, se encuentran recono-
cidos en el Cdigo de Procedimientos Penales.
A:: el art. 79 establece que el "El Juez Instructor puede dktar orden
cie comparecencia o de detencin contra el que presume culpable". La
presuncin de culpabilidad es suficiente para que el Juez dicte orden de-
detencin. El art. 84 ratifica este principio al disponer que "si el juez ins-
tructor presume la culpabilidad, dictar orden de detencin definitiva con-
ha el inculpado". La libertad y detencin del encausado estn a merced
riel criterio del Juez, aentro de los lmites de la ley. Es la tendencia moder--
na a darle plsna autoridad n la investigacin de los delitos.
En cuanto al resarcimiento econmico del dao causado por el de-
lito, el art. 94 establece que "Como consecuencia de la detencin defin-
tiva qua se haya dictado, el juez proceder al embargo preventivo de los
bienes del inculpado que sean bastantes para cubrir la responsabilidad ci-
vil''. Son las dos restricciones que exige la sociedad y que la ley procesal
penal contempla: a la libertad humana y al patrimonio.
En cuanto a los derechos del inculpado, <?l art. 85 ordena que "La
instructiva deber ser tomada o cuando menos comenzada por .el Juez
Instructor antes que se cumplan 24 horas de la detencin". As se garanti-
za la rapidez en la justicia pora establecer la situacin jurdica de los de-
tenidos por delitos~ Para rendir esta declaracin, la ley exige que est am-
parado por defensor, o por lo menos que sepa que le asiste este derecho:
e>l art. 121 dice "Antes de tomar la declar,acin instructiva, el juez instruc
tor har presente al inculpado que tiene derecho a que lo asista un defen-
E:or y que si no lo designa, ser nombrado de oficio. Si el inculpado con-
viene en esto ltimo, el juez instructor har la designacin de abogado o,
o falta de ste, de persona honorable. Pero si el Ll'lculpado no acepta tener
defensor se dejar constancia en autos de su negativa, cuya diligencia
deber suscribir. Si no sabe leer y escribir o es menor de edad, el juez
le nombrar defensor indefectiblemente". La proteccin de la ley llega al
extremo que, si ello fuera necesario, deber suspenderse la diligencia dan-
do tiempo al letrado desgnado por el inculpado para que se haga cargo
de su defensa, concesin que solo puede darse ~tro de los plazos legales,
es decir tomar la instructiva dentro de las 24 horas (art. 123). Es la pri-
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_mera garanta que la ley reconoce al inculpado: estar asistido por a:b<>
..gado y na> cerrar la diligencia instructiva sin que este profesional se encuen-
tre presente y lo asesore en su declaracin. .
En cuanto al interrogatorio propiamente dicho, el art. 124, despus
de exigir que el juez pregunte por sus generales, agrega "Lo invitar en se-.
guida a que exprese donde, en compaa _Jie quienes y en que ocupacin
se hallaba el da y hora en que se cometi el delito y todo cuanto sepa
.respecto al hecho o hechos que se le imputan y sus relaciones con los
agraviados". Esta redaccin indica a las claras la consideracin , que el
juez debe guardar con una persona a quien se presume inocente.
- "Las preguntas hechas al inculpado no sern obscuras, ambiguas ni
capciosas" (art. 125). La claridad y el orden en el interrogatorio estn es-
, pecialmente mandadas por el legislador para evitar que se sorprenda
al encausado; si el juez hiciere tal cosa, el defensor puede "aclararlas u
.observarlas" segn lo dispone el art. 126. Ante el silencio del inculpado
"el juez la repetir, aclarndolas (las preguntas) en lo posible, y si aquel
:nantiene su silencio, se dejar constancia en la diligencia". (art. 127). Si
'el inculpado tuviere capacidad para ello, el juez puede autorizarlo a die
tar sus respuestas y en todo caso leerlas antes de firmar (art. 129).
Esta forma de desarrollar el interrogatorio demuestra que la intencin
, del legislador es rodear al inculpado de toda clase de garantas, evitando
que sea sorprendido y asegurando la ms absoluta fidelidad en el acta.
Completa el cuadro trazado por el cdigo, el art. 138 que dice: "Se pro-
_nibe en absoluto el empleo de promesas, amenazas u otros medios de
coaccin, aunque sean simplemente morales. El juez debe exhortar al in-
culpado para que diga la verdad; pero no podr exigirle juramento ni pro
-mesa de honor". Este ltimo artculo autoriza al inculpado a mentir en de-
ensa propia. N a die est obligado a acusarse. La persuacin para que di~
ga la verdad es lo nico que la ley admite. El respeto a la persona hu-
mana llega al extremo de prohibir terminantemente toda coaccin moral. El
encausado debe proceder con absoluta espontaneidad y declarar en la
forma que mejor viere convenirle.
Del examen detenido de estos artculos, se desprende que la orien-
tacin seguida pcr nuestros legisladores ha sido de mximo respeto a Ja
-.integridad fsica y moral de los inculpados, a quienes se presume inocen-
tes y solo despus de una condena es que la ley los reputa culpables.
Mientras est enjuiciado, sufre limitaciones, quedando intactos sus derechos
humanos;_ sentenciado aumentan las restricciones, pero permanece invio-
_lada su dignidad humana. De este modo nuestra ley procesal penal mani-
. fiesta su adhesin a los principios espiritualistas que informan la Civiliza-
cin Occidental.

:n.- El Peritaje Mdico - Leqal.

Cuando la valoracin de las pruebas exige idoneidad tcnica qua el
Juez no posee, se nombrarn peritos. En primer lugar, el perito opera para
la reunin de las pruebas, esto es, para la bsqueda de las mismas y para
."SU exacta observacin.
 EL PERiTAJE MEDICO EN LA LEGISLACION PERUANA 69

El Juez puede proceder al nombramiento de peritos de oficio; la razn

.est en la insuficiencia tcnica del juez para valorar ciertas pruebas . rea
les. El perito asesora al Juez e~ la percepcin de estas pruebas.
Para que el Juez se forme conviccin frente a ciertos hechos cuya
.~olucin requiere conocimientos especiales, que no posee, es indispensable
la interpretacin de los mismos. De all la necesidad de que en tales cir-
cunstancias cuenten con el auxilio de los especialistas. Esta colaboracin
del tcnico con la administracin de justicia, es lo que se llama "Peritaje
Judicial" y quien lo realiza es el Perito. Cuando se trata de problemas re-
lacionados con las ciencias mdicas, se solicita el asesoramiento de pr:l-
fesionales mdicos, llamndose "Peritaje Mdico-Legal" el documento que
.ellos emiten a pedido del Juez.
El peritaje mdico-legal es el aporte de la ciencia mdica al discer-
nimiento de la justicia, funcin de suma importancia tcnica y de gran
trascendencia moral. La pericia mdica exige que .el profesional llene dos
Iequisitos: preparacin tcnica y solvencia moral. No se puede ser buen pe-
rito si falta alguna de ellas. Es deber del perito decir la verdad. Para ello
debe saber encontraila y luego quererla decir. Por eso se dice que el pe-
_lito mdico se encuentra frente a dos situaciones: una de carcter cientfico:
-El hallar la verdad; y otra de carcter moral: el decir la verdad encontrada.
Sobre la condicin de estos colaboradores de los jueces, existe con-
.troversia. Niuchos autores estiman que. los peritos son auxiliares de la aa-
lninistracin de justicia, porque mediante sus conocimientos, el juez ad-
quiere conviccin sobre ciertos hechos, realizando una funcin ilustrativa;
pero Mittermaier con razn afirma que si bien es cierto que en muchos ca-
;f.os ocurre tal cosa, en cambio en otros el perito _tiene funcin principalsi
ma, determinando la existencia del delito, v. g. cuando emite juicio sobra
el envenenamiento de las vscera.s, sobre el estado de preez, sobre las le
-siones sufridas por la vctima,etc. En estos ltimos casos, el perito no rea-
liza funcin ilustrativa, sino algo ms: da un juicio que a menudo es defi-
nitivo para el encausado y que el juez deber~ aceptar por su evidencia.
Por eso, la condicin de los peritos es especial: ilustran algunas veces, pero
en otros casos, al comprobar la existencia de determinado fenmeno hu-
mano o social, determinan el giro de la instruccin.
La fuerza probatoria de los peritajes radica en los motivos de credibi-
.lidad: ciencia y honestidad. Cuando el Juez designa peritos, es porque cor.-
fa en sus conocimientos y en su moralidad y al otorgarle crdito a su dicho.
adquiere certe~a legal en ese punte.
La ley procesal penal no contiene ningu.."1a disposicin que fije el
valor probatorio del peritaje. Como la testimonial, esta prueba est sometida
a: la apreciacin personal del juez, con arreglo a la lgica y a la sana
'crtica. En esta apreciacin, el Juez deber tener presente las siguientes
circunstancias:

1<?-La competencia de los peritos, ya determinada por el propio

juez al nombrarlos, en que ha calificado su ciencia y honestidad;
29-El contenido del dictamen. Es necesario examinar el contenido
del dictamen para establecer:
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a) si se fundamenta en leyes cientficas constantes, o sujetas a con-

tradiccin;
b) si las deducciones son lgicas o arbitrarias;
e) si la motivacin es slida o inconsistente;

3<?-Si existe uniformidad entre los peritos; si hay disconformidad"

ver zi sta es accidental o versa sobre el fondo del asunto;
49-Si los principios cientficos en que se funda ofrecen garantas por
f,u solvencia y seriedad;
59-Si existe concordancia entre el peritaje, las otras pruebas y los
dems elementos de conviccin del proceso.
Apreciando estos elt:~mentos el Juez se formar conviccin sobre el
valor procesal del peritaje mdico-legal.
Si bien en algunos casos el peritaje es definitivo, por lo general su
vc.tlor probatorio est supeditado a la concordancia con las dems pruebas.
Ser apreciado segn los elementos ya indicados. El fin del peritaje es for-
mar conviccin en el nimo del juez, no sustituirse al juez. En ningn caso
el perito reemplaza al Juez ni el peritaje a la sentencia. Adem.>
el conocerse el peritaje, ya se conocera cual va a ser el sentido del fallo.
La oportunidad para dasignar peritos la establece el Cdigo en el
art. 160 que dice: "El Juez Instructor nombrar peritos cuando en la instruc
cin sea necesario conocer o apreciar algn hecho importante que requie-
!a conocimientos especiales. Este nombramiento se comunicar al inculpa
do, al l\1inisterio Pblico y a la parte civil".
En cuanto a su nmero, el art. 161 dice: "Los peritos sern dos, y el
Juez instructor deber nombrar de preferencia a especialistas donde los
hubiere y, entre stos, a quienes se hallen sirviendo al Estado. A falta de
profesionales nombrar a personas de reconocida honorabilidad y compe-
tencia en la materia". Al nombrarse peritos, el Juez les sealar el plaz:)
necesario "cuidndose de que ste sea suficiente", dice el art. 162. Si de-
moran la entrega del dictamen ''sern compelidos a emitirlo dentro de 4B
horas" (art. 163). Para tachas y excusas se aplican las reglas de los testi-
gos (arts. 164 y 165}.
"El inculpado y la parte civil pueden nombrar por su cuenta, un pe-
rito, cuyo dictamen se aadir a la instruccin", dice la ltima parte del
art. 165. Este documento requiere ratificacin, teniendo funcin ilustrativa.
Su valor probatorio, al igual del emitido por los peritos oficiales del Juz
<jado, ser apreciado por el Juez conforme a los principios establecidos.
Solo en casos urgentes, la ley procesal acepta que el reconocimien
io de huellas recientes sea practicado por un perito en plazo mnimo, dic-
tamen que deber ser apreciado por los peritos designados por el Juzga
do en la forma ordinaria. Tal es la disposicin del art. 166: "Si las circuns
tancias exigen un inmediato reconocimiento por temor de que se borren
las huellas del delito, el juez instructor podr ordenar que lo practique uno
o dos peritos. En este caso no es necesario citacin alguna, y la operacin
deber practicarse dentro de las 24 horas. El dictamen emitido en esta for-
ma podr ser sometido al estudio de otros peritos, designados conforme a
los artculos anteriores, los cuales, a su vez, reconocern, en cuanto sea
posible, las cosas que fueron materia del primer dictamen. Para el examen
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que debe seguir a la entrega de los informes, sern tambin citados los
peritos que hicieron el primer reconocimiento".
Verdadera importancia reviste la diligencia de ratificadn del dicta-
men pericial, en la cual se abrir debate para esclarecer circunstancias y
llegar a conclusiones ciertas y definitivas. El Art. 167, que trata de esta di-
ligencia, es explicito: "Los peritos entregarn, personalmente. sus dictme
nes al juez instructor, quien, en ese mismo acto, les tomar juramento o
promesa de decir la verdad y los examinar como si fuesen testigos, pre-
guntndoles si ellos s.on autores del dictamen que prese~tan, si han proce-
dido imparcialmente en el examen y en la informacin que suscriben, y
todas las circunstancias que juzgue necesario aclarar y que se deriven, ya
de los hechos que se conocen por la instruccin, ya de los que resulten
de los dictmenes. Si hubiere contradiccin en los dictmenes, el juez abri
r un debate, en que cada uno de los peritos exponga los motivos que tiene
para opinar como lo hace, debiendo el juez exigirles que redacten en
sntesis, los argumentos expuestos. Los peritos no pueden negarse a dar las
explicaconss que el juez les pida". Este examen de los peritos es obliga-
torio, conforme lo dispone el Art. lo8, estando autorizados a concurrir el
inculpado, su defensor, el Ministeiio Pblico y la parte civil, quienes pueden
::edir aclaracion9s sobre el dictamen. A diferencia de los peritos en un pro-
ceso civil, que deben previamente aceptar y jurar el cargo, en la instruccin
el juramento es, como ya hemos visto en la diligencia de ratificacin.
Establecida la forma cmo la ley procesal penal peruana regula la
pericia, veamos ahora en qu casos intervienen los peritos mdicos, as
como su actuacin.
a) Autops.icr.-En los casos de muerte violenta o sospechosa, el Juez
proceder al levantamiento del cadver, lo que equivale a un reconocimi~m
to externo de~ mismo, ordenndose luego la autopsia. Para realizar sta, el
mdico debe contar con la _cooperacin de dos ayudantes: uno que lo auxi
lie en la autopsia propiamente dicha, y otro que vaya escribiendo las com
pl'obaciones a medida que stas se produzcan. Cuando no es posible
contar sino con un ayudante, debe sacrificarse al primero, pues el mdico
no puede confiar en su memoria las observaciones que vaya haciendo con
forme realiza su tare-a y stas son definitivas.
Ordinariamente, la utopsia la __ practican los mdicos de la Morgue,
pero en casos graves, en que se presume delito, la ley dispone que el juez
nombre peritos. mdicos, quienes presenciarn la autopsia para emitir el
dictamen correspondiente. Tal es el sentido del artculo nmero 172:
"En la instruccin por causa de muerte violenta o sospechosa de criminali-
dad, el juez y los peritos harn el reconocimiento del cadver, antes de la
inhumacin; y el juez ordenar que se practique la autopsia, en su presen
cia, por los peritos nombrados conforme al ttulo respectivo, y solicitar de
stos las aclaraciones que juzgue necesarias, levantando acta de la dili
gencia". El Art. 176 agrega que en determinadas circunstancias puede in-
vitarse al mdico que atendi al finado durante su ltima enferm.edad, a
que presencie la autopsia "para dar las informaciones tcnicas sobre el
curso de la enfermedad". Este aporte ilustrativo del profesional de la fa-
milia puede dilucidar muc;:hos puntos obscuros, contribuyendo decisiva
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mente al esclarecimiento de los hechos. La presencia del inculpado y de

su defensor en la autopsia, es facultativa, pero "el juez dejar constancia
de las observaciones que formulen en esa diligencia" {Art. 177), las que
aparecern en el acta respectiva.
Para que la autopsia llene su finalidad,, deber reunir los siguientes
requisitos: 19, debe s-er met~dica. es decir, no olvidar ningun:x de las com
probaciones que e.st obligada a efectuar y que ms tarde puedan tener
smna importancia en el curso del proceso; 29, debe ser completa, es decir,
debe comprender el examen de las tres grandes cavidades del organismo
humanO, a saber: la craneal, la pectoral 1 la abdominal, as como de los
miembros {msculos y huesos); 39, debe ser descriptiva, dictando el m
dico todo cuanto le es dado ver, especificando forma, color, dimensiones,
situacin, peso, etc., de los diversos rganos examinados. Estos principios
doctrinales estn recogidos en el Art. 179, que dice: "La autopsia deber
comprender siempre la apertura de las cavidades craneal, pectoral y ab
domina!. Tambin se extender en los casos necesarios, a iuicio del juez
instructor, y siempre que sea practicable, a la cavidad raqudea y cuales
quiera rganos que debern examinarse detallada y metdicamente, con-
forme a las indicaciones cienticas. Cuando se trata de la autopsia de un
1ecin nacido, se examinar si ha vivido despus o durante el nacimiento,
sj haba llegado al completo desarrollo y si naci en condiciones de via
bilidad".
Al realizar una autopsia, el mdico debe tener presente dos circuns
tancias: 19, que el protocolo de autopsia es la base del proceso, que ser
vir de apoyo a la sentencia que se dicte y que durante el curso de la
instrucdn va a ser bjeto de ataques y aun de una contra-pericia, as como
del interrogatorio en la diligencia de ratificacin, todo lo cual debe llevar
al mdico a ser lo ms exacto posible, poniendo todo lo que ve y nada ms;
29, que es imposible recomenzar una autopsia mal comenzada ni volverla
.a realizar, pues la circunstancia de tener pocas horas de fallecido, facilita
la comprobacin de huellas en el cadver, las mismas que_ desaparecen con
la descomposicin natural.
De la diligencia de autopsia, el juez levantar el acta respectiva.,
inestimable documento judicial, en el cual constarn las comprobaciones da
los funcionarios de la Margue, las observaciones de los peritos mdicos, las
aclaraciones del mdico de la familia, y las atingencias -si las hubiere-
el inculpado, su defensor y las propias del juez y del Ministerio P~blico.

b) La Exhumacin es el acto de retirar nn cadver del correspon-

diente at.ad empleado para la inhumacin en tierra, bveda, nicho, etc.
Cuando se efecta por orden judicial, tiene por finalidad practicar la autop-
sia destinada a establecer la causa de la muerte.
La exhumacin no ofrece la simplicidad de la autopsia. Grave incon-
veniente es la putrefaccin, o sea, "la descomposicin de las materias albu-
tninoideas con produccin de gases ptridos", segn definicin de Baltha-
zard. Es un fenmeno cadavrico cuya iniciacin no es inmediata a la
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muerte y vara segn la causa del fallecimiento, la estacin del ao, la tem
peratura ambiente, etc. El punto de partida de esta descomposicin es el
intestino, de donde se difunden los microbios por el resto del organismo.
Las partes del cuerpo se descomponen en forma desigual, transformndose
en membranas amorfas; las blancas desaparecen y, al cabo de dos a cua
tro aos, slo queda el esqueleto. Ha quedado establecido que dos cadve-
tes no se pudren jams de la misma manera, aun cuando la putrefacci.a
tenga lugar en el mismo medio, pues intervienen factores difciles de pre
ctsar.
Para los efectos mdico-legales, debe tenerse presente que la putre
faccin dificulto: y a veces imposibilita las t:omprobaciones de la autopsia.
Slo en el caso de traumatismos, la exhumacin ctlcanza resultado positivo,
pues la buena conservacin del esqueleto puede dar datos concretos y de-
finHivos en orden a la comprobacin del delito. A pesar de estas dificulta-
des, tiene que recurrirse a la- exhumacin cuando l delito se deset!bre
despus de varios das de fallecida la vctima, pues es el nico medio ~e
comprobar si an existen huellas en el cadver.
Desde el punto de vista procesal, para la exhumacin se proceder
de igual manera que con la autopsia, interviniendo peritos en la forma indi-
cada. Tambin requiere s.entar acta de cuanto se constate en la diligencia~
cuyo valor probatorio es grande. Como exigencia oportuna, la ley manda
que esta diligencia se realice a la brevedad posible.
El Cdigo de Procedimientos Penales trata de esta prueba en el Art.
178, que dice: "Si el delito ha sido denunciado o se descubre despus de
la inhumacin, el juez instructor ordenar la exhumacin y llevar a cabo
el reconocimiento y las diligencias indicadas en los artculos anteriores (en
que trata de la autopsia) en cuanto sea posible".

e) En el caso de Envenenamiento. el examen pericial tendr por oh

jeto determinar si la vctima ha sucumbido por efeCto del veneno. Los peri-
tos deben comenzar por practicar un examen externo del cadver y com
probar si presenta alguna huella visible de envenenamiento; luego proce-
dern a abrirlo para averiguar la accin interna del veneno en los diversos
rganos. Este examn interno. revestir el carcter de una autopsia cuya
finalidad ser comprobar la presencia del txico en el organismo. Halla
dos los residuos dl veneno en alguna vscera, debe procederse al anlisis
qumico de la misma, para cerciorarse de la presencia de la sustancia ex-
traa, sealarla con precisin, establecer su posible accin sobre el cuerpo
humano y determinar si este veneno es la nica causa de la muerte, si so-
lamente es causa concurrente o si el deceso de la ~ctima obedece a otros
motivos.
Para la realizacin de esta pericia, es indispeno.,.xble contar con un
Laboratorio Toxicolgico encargado de la prctica de .estas primeras inves-
tigaciones cientficas que debern procurar la prueba inicial del delito. Este
Laboratorio deber ontar en su perSonal, a un mdico laboratorista espe-
cializado y a un qumico; los preparadores y auxiliares no tienen por qu
poseer la calidad cientfica de los primeros, pues son meros ayudantes.
74 DERECHO

Este Laboratorio tiene una misin delicada e importante, porque mediante

su dictamen se establece si la vctima ha muerto por accin del veneno o
por_ otra causa. Esta prueba orientar el curso del proceso.
El examen toxicolgico de las vsceras y dems materias sospecho-
~as, se realiza a base de reactivos y sustancias qumicas para establecer
la presencia del veneno, su accin sobre el organismo y su eficacia. El
ciocumento redactado por los peritos tcnicos, debidamente ratificado, es una
ele las pruebas de mayor valor.
El Art. 180 se refiere a esta prueba y dice lo siguiente: "Si existen
jndicios de envenenamiento, los peritos examinarn las vsceras y las ma
terias sospechosas que se encuentren en el cadver o en otra parte y las
1emitirn en envases aparentes, cerrados y lacrados, al laboratorio de cri-
minologa de la Polica Judicial. Las materias objeto de las pericias se
conservarn, si fuese posibl, para ser presentadas en el debate oral".
Al decir el artculo "o en otra parte" quiere significar que este excc-
men tambin comprende los residuos que puedan hallarse en pomos, fras-
cos, recipientes, etc., antes usados por la vctima.

d) Al referirse a las Lesiones, nuestro Cdigo Penal establece las si-

guientes: heridas "que ponen en peligro la vida" (Art. 165 lesiones graves
y previsibles (Art. 166); lesiones mortales y previsibles (Art. 166); lesiones
graves, imprevisibles e involuntarias (Art. 167); y lesiones corporales por
negligencia (Art. 168). Dada esta variedad en la forma y gravedad de la3
lesiones, es indudable que el peritaje mdico reviste importancia, por cuan-
to determina la mayor o menor responsabilidad del inculpado.
Desde el punto de vista mdico-legal, es frecuente dividjr las lesiones
segn la clase del agente traumatizador; as tenemos las ocasionadas por
armas cortantes, punzantes, punzo-cortantes, armas de fuego, explosiones,
quemaduras, por electricidad, etc. Cada una de ellas reviste distinta grave-
dad variando asimismo la responsabilidad del agente. Esto revela la impor-
tancia que tiene el peritaje para establecer la participacin del agent~, la
preparacin del mismo mediante la adquisicin del instrumento o la ocasio-
nalidad, como lo obtuvo y el modo de su empleo, todo lo que revela la ma~
yor o menor peligrosidad del actor.
En el caso de heridas causadas voluntariamente, el peritaje deber
determinar la naturaleza de las lesiones, sus efectos sobre el herido, si ha
habido alguna causa concurrente que le d mayor gravedad o si la cons-
titucin fsica de la vctima ha contribudo al agravamiento. Para la apre
ciacin de las heridas, el perito tomar en cuent.a la forma y circunstancias
en que se ocasionaron, la posicin de los actores, la constitucin fsica de
los mismos, los instrumentos empleados, etc.; determinar la gravedad de
las lesiones y establecer el tiempo de asistencia mdica necesario para la
curacin del herido y el de descanso absoluto hasta su total rec1,1peracin;
e indicar si las heridas dejarn seales visibles e indelebles, si tendrn
consecuencias ulteriores, si el rostro quedar desfigurado, etc. Es decir, to-
dos aquellos elementos que servirn al juzgador para calificar el delUo y
establecer la responsabilidad del autor.
 EL PERITAJE MEDICO EN LA LEGISLACION PERUANA 75

El Art. 181 es explcito al establecer lo siguiente: "En caso de lesiones

~orporales, el juez instructor exigir que los peritos determinen en su infor
n1e el arma o instrumento que ]as haya ocasionado y si dejaron o no de-:
formaciones y seales permanentes en ei rostro, puesto en peligro la vida,
C'ausado enfermedad incurable o la prdida de algn miembro u rgano y,
en general, todas las circunstancias que, conforme al Cdigo Penal, influyen
en la calificacin del delito".

e) El Aborto es la interrupcin provocada del embarazo, con la

muerte del feto. Sus elementos son: la interrupcin del embarazo; y como
-consecuencia de esto, la muerte del feto.
En Obstetricia suele hacerse la distinci entre parto prematuro (ex
pulsin del embrin en- los tres ltimos meses); y aborto (expulsin en los
primeros seis meses). En Medicina Legal esta distincin -carece de inters,
por no modificar sustancialmente la calificacin del hecho delictuoso. Cuan-
do se trata de delito, es importante .establecer la expulsin provocada del
feto, no bastando acreditar la interrupcin del embarazo.
El diagnstico del aborto es problema esencialmente mdico y, por
consiguiente, de la incumbencia exclusiva de los peritos nombrados con tal
fin. El peritaje deber esclarecer estos puntos: 19, si ha habido aborto; 29,
<:ul es su origen; 39, poca del embarazo en qJle se produjo. Para formulax
diagnsticos es indispensable practicar el examen fsico de la madre, de-
ierminar la fecha del aborto, fijar las condiciones en que ocurri, la hemo-
rragia sufrida, los caracteres que presentaban los rganos genitales despus
de realizada la expulsin del feto, las condiciones higinicas, etc. Deber
procurarse hallar el instrumento que sirvi para consumar el delito, lo cual
IlO siempre es posible. En cuanto al feto, tiene importancia pericial estable-
cer la .existencia de lesiones traumticas ocasionadas por la sonda metlica,
la cureta, etc., huellas no siempre fciles de hallar y que muchas veces no
pueden darse por no haberse empleado instrumentos metlicos en la reali-
zacin del aborto. Dato importante para formular el diagnstico, es compro-
bar si ha habido hemorragia, la que casi siempre es posterior en los abortos
provocados, a la inversa de lo que ocurre en los ocasionales.
Pueden darse los siguientes casos de abortos:
19, aborto debido a causa patolgica en la madre o en el feto, en
~cuyo caso no hay delito alguno;
29, aborto causado por traumatismo no imputable, tampoco hay
~~ -
. 39, aborto provocado intencionalmente. Nuestro Cdigo Penal castiga
:con severidad este delito. En sus Arts. 160 y 161 co!lsidera dos casos: cuan-
do la mujer ha prestado su consentimiento y cuando no ha consentido en
'la maniobra abortiva. El aborto es un- delito en el que, por regla general,
la mujer es empujada a realizarlo y en tal situacin necesita la ayuda aje
r1a para consumar la expulsin del feto. Esta ayuda se manifiesta tanto
por la sugerencia primera hasta alcanzar su consentimiento, cuanto por la
n1aterialidad de proporcionar las pastillas abortivas o llevarla donde el
emprico o profesionl y abonar los honorarios. Es tan decisiva esta cola
 76 DERE.CHO

horacin que la ley,- estimando que sin ella no podra realizarse el delito~
considera autores a quienes colaboran tan eficazmente en su perpetracin ..
Es menos frecuente que sea la propia mujer quien se practique el aborto,
en cuyo caso tambin se castiga conforme al Art. 159.
49 , aborto provocado sin intencin (ulposo o preter-intencional). Por
regla general no es castigado, excepto el caso de que constare el estado
de embarazo de la mujer o ste fuere notorio. (art. 164 del Cdigo Penal).
59, El aborto teraputico est exento de pena en nuestro cdigo, exi-
giendo como condicin esencial que se realice para salvar la vida de la
rnadre o para evitarle un "mal grave y permanente" en su salud. La cien-
cia ha estab~ecido que no existen casos de alumbramiento en los
cuales la salud de la madre peligre de manera absoluta y el parto signifi-
que su muerte. Ya no existe el tremendo dilema de escoger entre la vida de
la madre o la del hijo. En cuanto al mal grave y permanente, es concept<>
'impreciso que se presta a muchos abusos. Dados los adelantos de la ciencia
mdico-quirrgica, estos casos constituyen recuerdos del pasado, que hoy
no se dan.
69, El cdigo no reconoce el aborto teraputico. De darse, constituye-
un caso de delito contra la vida, sujeto a castigo.
En cuanto al peritaje mdico-legal destinado a comprobar este delito,
el art. 182 dice: "En caso de aborto se har comprobar la preexistellcia de
la preez, Jos signos demostrativos de la expulsin violenta del feto, las
causas que la determinaron, los probables autores y las dems circunstan-
cias que sirvan para apreciar el carcter y la gravedad del hecho". Po:t
n1ala tcnica se involucra en este artculo, la pericia con la investigacin
del Juzgado. Ar mdico no le compete determinar a los probables autores,
lo que es labor del Instructor.
El valor probatorio de esta pericia es decisivo. Es uno de los casos
en los cuales la opinin del tcnico influir decisivamente en la del juzga-
dor. Si los peritos mdicos comprueban la existencia del aborto y as lo
dicen en su dictame!l, el juez la tomar en cuenta para la calificacin del
delito, apreciando , adems las condiciones personales de culpabilidad del
agente.
Punto importante que los peritos deben aclarar, es distinguir el aborto
del delito contra la vida por negligencia que puede ser cometido por la
impericia del mdico, hecho ste ltimo en el cual falta la intencin dolo-
sa. Cientficamente es fcil distinguirlo y, por su parte, el juez tambin lo
har en el curso del proceso, pero contando con la leal colaboracin.
ciel perito mdico.

f) Otro caso que requiere intervencin de peritos mdicos, es cuan-

do el inculpado presenta sntomas de Ena:qenacin Mental u otios estados
patolgicos que alteran su personalidad y restringen o anulan su respon-
Eabilidad.
Es importante establecer este hecho porque~ conforme al inc. 19 del
art. 85 del Cdigo Penal "estn exentos de pena: el que comete el hecho
 EL PERITAJE MEDICO EN LA LEGISLACION PERUANA

punible en estado de eniermdad mental, de idiotez o de una grave altera-

cin de la conciencia y no posee en el momento de obrar la facultad de
o.pred.ar el carcter delictuoso de su acto o de determinarse segn esta
apreciacin". Siendo la enagenacin mental eximente de pena, es necesario
u.creditarla de manera indubitable.
La lVledicina Legal no interviene ni puede intervenir en fijar la res-
ponsabilidad criminal, por ser asunto propio y exclusivo del Derecho PenaL
Pero ofrece el concurso de la ciencia mdica para establecer si el inculpa-
cio ha procedido con voluntad y discernimiento, de lo cual se deriva su res
ponsabilidad.
La Psiquiatra Mdico-Legal abarca el estudio de todas las cuestiones
vinculadas a los alienados delincuentes: estudia las reacciones anti-sociales.
delictuosas, provocadas por causa squica-patolgica.
Nuestra ley procesal penal emplea el trmino "enagenacin mental"
equivalente a "alienacin mental": es la denominacin genrica de las
enfermedades mentales. Nerio Rojas d la siguiente definicin: "alienacin
mental es el trastorno general y persistente de las funciones squicas, cuyo
carcter patolgico es ignorado o mal comprendido por el enfermo, y que
impide la adaptacin lgica y activa a las normas del medio ambiente,
sin provecho para s mismo ni para la_ sociedad". Este concepto comprende
cuatro elementos: 19 trastorno intelectual; 29 falta de auto-conciencia; 39
inadaptabilidad; 49 ausencia de utilidad. La alienacin mental tiene mu-
chas reacciones anti-sociales que generan delitos, pero como carecen de ca-
pacidad de imputacin no son responsables. De los tres elementos clsicos
de la responsabilidad: accin, voluntad de ejecucin y sancin legal, falta
el segundo, por lo que no es imputable legalmente. Solamente requiere ser
~nternado en un asilo de alienados para su curacin.
Cuando en el curso del proceso, el Juez tuviere sospechas de que el
inculpado de enagencin mental, de oficio o a peticin de parte, lo har
reconocer por dos peritos siquiatras. El informe de. estos peritos, debida-
mente ratificado, determinar si la instruccin contina por ser el inculpa-
do responsable total o parcialmente, o si se suspende porque sufre de ena-
genacin mental.
En este caso al formar conviccin en el nimo del Juez, el peritaje
influye en la situacin procesal del encausado. El Instructor adquiere cer-
teza sobre un hecho gracias a los peritos, cuyo informe tendr suma impor-
tancia por tratarse de asunto tcnico. Eso no significa que los peritos
1esuelvan, pues el Juez puede apartarse de su dicho, pero en la prcticct
diaria el informe pericial persuade al Juez y ante el dicho de los tcnicos,
el juez d valor legalmente al instrumento de la pericia mdico-legal, rer
solviendo en la forma que ellos indican.
Los artculos del Cdigo que tratan de esta prueba son:
Art. 189: "Cuando hubiere sospechas de que el inculpado sufre enagenaciI'i
mental o de otros estados patolgicos que p\udieran alterar o modificar su
o
responsabilidad, el juez instructor, de oficio a peticin del defensor o del
agente fiscal, mandar reconocerlo por dos peritos siquiatras. El defensor o
78 DERECHO

el agente fiscal pueden tambin nombrar un perito. El juez instructor har

concurrir al inculpado al examen de los peritos".
Art. 190: "Si el juez instructor apreciando las conclusiones del peritaje men-
tal, adquiere la conviccin de que el inculpado no es enagenado o de que
pasa solo por una pert~bacin de su conciencia, que no excluye la respon
sabilidad, aunque la atene, declarar en la misma audiencia, que conti-
ne la instruccin. Eli este caso se. elevar un oficio del incidente al Tri-
bunal Correccional, quien puede, previa vista fiscal, reservarlo para cuan-
do se remita la instruccin u ordenar nuevo reconocimiento, confiar a otro
juez la instruccin, o dictar la medida que juzgue conveniente".
Art. 191: "Si por el contrario, el juez instructor se persuade de qu9 el incul-
pado padece de enagenacin mental, previo dictamen del agente fiscal,. or-
denar su ingreso al asilo de insanos; y elevar la instruccin al TribWlal
Correccional para que resuelva definitivamente".

g) En cuanto a la Tcnica Moderna, el art. 194 ofrece amplio campo

para su aplicacin en el proceso penal, sin otra limitacin que la propia
finalidad del proceso. El ponente de la Comisin Codificadora Dr. Carlos Za-
vala Loaiza dice que este artculo deja la puerta abierta "a todos los proce-
sos e influencias de las disciplinas modern..as que consideradas en el actual
rnomento inadaptables en el campo penal, puedan aparecer insustituibles en
~ualquier momento debido a los constantes e inesperados avances de la
ciencia en general". Segn el autor del cdigo, este artculo es enunciativo,
no limitativo. En consecuencia todos los adelantos que la tcnica ofrece o
puede ofrecer en un futuro pueden ser empleados por el Juez Instructor.
La tcnica est al servicio del Hombre, quien puede aprovecharla
tanto para el bien, como para el mal. Depende del Juez que el uso de me-
dios cientficos en una instruccin redunde en beneficio o en perjuicio de
la Justicia.
El Juez p.o tiene libertad para emplear todos los adelantos de la cien-
da moderna. Solamente podr usar aquellos que coinciden y sirvan a lo3
fines del proceso penal. Cuando el adelanto atente contra esta finalidad
v. g. vulnera la dignidad de la persona humana, entonces el Instructor no
podr usarlo, porque desvirta la finalidad perseguida por la ley proce-
.sal penal.
Aunque el Dr. Zavala Loayza no menciona especialmente el narco
anlisis -tan usado por la polica americana y por la justicia comunista-
sin embargo se declara contrario a los exmenes sico-anliticos, que son
unlogos mtodos de exploracin del siquismo.
En el caso de drogas de la serie barbitrica, como el actedrn,
el evirpn, el penthotal sdico, el amital sdico, etc. que llevan a un estado
de inconciencia con inhibicin de las facultades volitivas, la oposicin es
radical. Estas drogas producen obnubilacin de- la conciencia, desaparicin
oe la auto-crtica, deterioro de la voluntad y debilitamiento de los frenos
inhibitorios; las ides afluyen con rapidez, tomndose locuaz el sujeto,
pero sumamente sensible a los interrogatorios formulados con habilidad; la
 EL PERITAJE MEDICO EN LA LEGISLACION PERUANA 79

Iantasia se despierta llegando a configurar situaciones en las que no ha in-

tervenido. Este estado de semi-conciencia tambin lo es de semi-responsabi-
lidad; lo que el sujeto declara bajo la accin de las drogas, est fuera da
.fiu control.
El empleo de 'estas drogas est vedado al Juez Instructor, porqua
centa directamente contra la persona humana y -ya lo hemos dicho-- nues-
tra ley procesal presume inocente al _inculpado y como tal tiene derechos
que no puede vulnerar.
Toda la teora de la prueba cae por su base si admitimos como vli
das las declaraciones arrancadas en un estado de semi-conciencia.
La finalidad que revela este artculo es aprovechar la tcnica me-
cierna en todos aquellos aspectos que, sin atentar contra la persona del in
culpado, su empleo pueda arrojar luz en la investigacin de la verdad.
Por otra parte, el art. 194 es enunciativo. Enumera en que casos
puede emplearse la tcnica. Indica que puede referirse a las huellas digi-
tales, manchas de sangre, trazas, documentos, armas y proyectiles. En nin
gn momento menciona exmenes de la persona del inculpado ni menos
sugiere que pueda ser sometido a la accin de drogas que deterioran su
personalidad. Como ha dicho muy bien un autor, aceptar el empleo de estas
drogas, es reducir toda la teora de la prueba a una jeringuilla.
Dentro de la orientacin seguida por la ley procesal penal peruana,
el inculpado, como ser humano, tiene derechos que no pueden ser vulnera-
dos por nadie; el magistrado es el primero que debe reconocer estos dere--
chos y el encargado por la ley de hacerlos respetar.
El art. 194, objeto de este comentario, dice: "Para la investigacin del
hecho que constituye delito o para la identificacin de los culpables, se
emplearn todos los medios cientficos y tcnicos que fuesen posibles, como
exmenes de impresiones digitales, de sangre, de manchas, de trazas, de
documentos, armas y proyectiles".

h) El ltimo caso de intervencin de perito mdico lo consigna el

ort. 195, que dice: "El juez instructor o el Tribunal Correccional puede or-
denar, segn las circunstancias lo requieran y las posibilidades que exis
tan, el examen del acusado o testigos para determinar sus condiciones fi
.siolgicas, intelectuales y squicas".
Esta disposicin faculta a los jueces para someter a los testigos a
<J.eterminados exmeries sico-experimentales tendientes a lograr una medi-
-da dei grado de credibilidad de su testimonio, lo que influir en el valor
probatorio de esta declaracin. En cuanto a los inculpados, este examen
1evestir carcter muy severo, sirviendo para establecer las condiciones
squicas y mentales de las cuales se puede derivar una mayor o menor
Iesponsabilidad. Esta disposicin procesal est relacionada con el art. 51
d.el Cdigo Penal que, al fijar las condiciones de culpabilidad, seala "b:
calidad de los mviles honorables o excusables o innobles o ftiles que lo
-determinaron a delinquir".
so :DERECHO

Es facultativo por requerir elementos tcnicos capacitados para rea-

lizarlos y laboratorios que sirvan de experimentacin, lo que no siempre es
posible hallarlos.
Estos exmenes sin atentar contra la persona del inculpado ni vio
lar los derechos individuales pueden arrojar luz sobre sus condiciones fi-
siolgicas, squicas e intelectuales, contribuyendo as a establecer el gra..
cio exacto de su responsabilidad.

III.-CONCLUSIONES.

Como resultado de las anteriores consideraciones, llegamos a esta-

r lecer las siguientes Conclusiones:

19-El Cdigo de Procedimientos Penales del Per respeta los de-

rechos individuales del sujeto sometido a la accin de la justicia, a quieu~
presume inocente hasta el momento de la sentencia;

29-Frente a problemas tcnicos que escapan a sus conocimientos.-

la ley autoriz.a al Juez a nombrar peritos mdicos quienes emitirn infor-
me razonado, que deber ser ratificado, diligencia de suma importancia que
se realizar ante el Juez y a la cual podr concurrir el Agente Fiscal,
el inculpado con su defensor y la parte civil; tambin autoriza a stas par-
tes a designar un perito mdico por su cuenta, cuya opinin ilustrar el
debate;

39-Las conclusiones a que llegue la penc1a mdico-legal, debida-

mente ratificada, influir en el curso del proceso, contribuyendo a que el
1uez Instructor se forme conviccin sobre el delito;
49-En unos caSos, estas conclusiones determinarn la existencia del
delito v. g. en ca~o de aborto; en otros establecern la gravedad y modali-
dad del hecho v. g. en el homicidio; en otros determinar la responsabi-
lidad del agente v. g. en el caso de la enagenacin mental;

59-El cdigo autoriza el empleo de los nuevos medios que la tc-

nka ofrece, con la sola excepcin de aquellos que, como los barbitricos,
desvirtan la finalidad del proceso penal, violando los inalienables dere
chos del individuo;

69-Finalmente la ley procesal penal peruana autoriza exmenes

sico-experimentales en testigos y acusados; en los primeros para calificar
EJU credibilidad; en los segundos para esclarecer los mviles y establecer
Jos co.ndiciones en que se ha perpetrado el delito.