Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Teoria Geral Do Direito Constitucional - U1 PDF
Teoria Geral Do Direito Constitucional - U1 PDF
Teoria geral
do direito
constitucional
Teoria geral do direito
constitucional
Presidente
Rodrigo Galindo
Conselho Acadmico
Dieter S. S. Paiva
Camila Cardoso Rotella
Emanuel Santana
Alberto S. Santana
Regina Cludia da Silva Fiorin
Cristiane Lisandra Danna
Danielly Nunes Andrade No
Parecerista
Leandro da Silva Carneiro
Betania Faria e Pessoa
Editorao
Emanuel Santana
Cristiane Lisandra Danna
Andr Augusto de Andrade Ramos
Daniel Roggeri Rosa
Adilson Braga Fontes
Diogo Ribeiro Garcia
eGTB Editora
ISBN 978-85-8482-455-7
CDD 341.2
2016
Editora e Distribuidora Educacional S.A.
Avenida Paris, 675 Parque Residencial Joo Piza
CEP: 86041-100 Londrina PR
e-mail: editora.educacional@kroton.com.br
Homepage: http://www.kroton.com.br/
Sumrio
CONSTITUIO E
HERMENUTICA
Convite ao estudo
Caro aluno, creio que depois de unidades de ensino mais propeduticas,
mais introdutrias, voc esteja ansioso para ingressar no rol daquelas em que
pode perceber mais aplicao no seu dia a dia, no mesmo? Em Teoria Geral
do Direito Constitucional, apesar de o nome sugerir que trataremos de temas
eminentemente tericos, vamos dar um enfoque bastante prtico e atual para o
nosso estudo. No entanto, isso no significa que voc poder abandonar a teoria.
Ela ser extremamente importante para construirmos e analisarmos as questes
mais discutidas atualmente no Congresso Nacional e no Supremo Tribunal
Federal (STF) e o faremos desde essa primeira unidade, em que trataremos da
Constituio e da hermenutica constitucional.
Desde a CF/88, inmeras outras PEC, com esse teor, foram apresentadas.
Todavia, nesse momento, em que essa discusso retomada, faz-se necessrio
analisar a seguinte questo: Suponhamos que voc, renomado jurista, seja
contratado para avaliar esse aspecto da reforma poltica que est em curso no
Congresso Nacional, considerando diversos aspectos jurdicos, que sero, no
decorrer do estudo dessa unidade curricular pontuados, voc considera possvel
alterar o sistema de governo presidencialista para o parlamentarista por meio de
Emenda Constitucional?
A partir dessa pergunta, que inicialmente nos parece bastante simples, mas
que gera implicaes em todo o estudo dessa unidade, vamos analisar, a cada
seo de autoestudo, um aspecto do problema. Dessa forma, na seo 1.1,
aps o estudo dos conceitos e das classificaes da CF/88, verificaremos o
que significa a supremacia e quais implicaes ela enseja na possibilidade de
modificao da CF/88. Na seo 1.2, vamos compreender melhor as diferenas
entre forma de Estado, forma de governo, regime de governo e sistema de
governo, analisando a possibilidade de alterao do que a CF/88 prev em cada
caso. Por sua vez, na seo 1.3, estudaremos especificamente o que significa
a mutabilidade e a reforma constitucional. Por fim, no item 1.4, analisaremos
especificamente a hermenutica constitucional e como interpretar as normas
constitucionais.
10 Constituio e Hermeunutica
U1
Seo 1.1
Histrico e fundamentos do constitucionalismo
brasileiro
Dilogo aberto
Voc sabia que aps o perodo ditatorial iniciado em 1964, em que foram restritas
as garantias individuais e sociais, somente em 1979 a legislao eleitoral foi modificada
para restabelecer o pluripartidarismo, que um dos alicerces da democracia? Com
o agravamento da crise econmica e social vivida no incio da dcada e 1980,
fortaleceram-se os sindicados e entidades de classe, bem como os partidos de
oposio.
A partir de 1984, emergiu o movimento das Diretas j!, exigindo a retomada
das eleies diretas at que em 1985, foi eleito presidente, pelo colgio eleitoral, o
candidato da oposio Tancredo Neves e Jos Sarney como vice, que assumiu o
cargo, tendo em vista o falecimento de Tancredo, que foi internado s pressas em 14
de abril de 1985 e acabou falecendo em 21 de abril do mesmo ano, vtima de uma
infeco generalizada.
No entanto, esse movimento de redemocratizao do Brasil somente foi concludo
com a promulgao da CF/88, em 05 de outubro de 1988. Para afastar de vez os
resqucios do perodo ditatorial, foram nela includos inmeros direitos e garantias,
entre os quais se destacam o sufrgio universal e o voto direto e secreto, objetivando
assegurar a construo de um Estado Democrtico de Direito.
Com base nesse histrico, vamos retomar a situao prxima da realidade
profissional, descrita no Convite ao Estudo: como voc, renomado jurista, posiciona-
se em relao possibilidade de alterao do sistema de governo presidencialista pelo
parlamentarista por meio de Emenda Constitucional, levando em considerao ser
essa questo um dos pontos da reforma poltica discutida no Congresso Nacional?
A partir desse questionamento, que permear o estudo de toda a unidade de
ensino, e a partir do estudo do tema Histrico e fundamentos do constitucionalismo
brasileiro, voc, renomado jurista, com base no conceito de Constituio que melhor
se ajusta a CF/88 e na classificao quanto mutabilidade, considera ser possvel
a modificao do sistema de governo estabelecido na CF/88? O que significa a
supremacia da CF/88 e quais so as suas implicaes?
Ento, vamos comear?
Constituio e Hermeunutica 11
U1
No pode faltar
12 Constituio e Hermeunutica
U1
sobre como todas as demais normas devem ser elaboradas. Embaixo dela esto
todas as normas infraconstitucionais, que so desprovidas de supremacia. Essa ideia
ganhou uma famosa ilustrao: a pirmide normativa de Kelsen, que pode ser assim
epresentada:
am Constitucionais
nt
me
da
Infraconstitucionais
Escalonamen
un
Normativo
f
se
Infralegal
Reflita
Constituio e Hermeunutica 13
U1
extrados da norma, mas a ela conferidos pelo intrprete. Com base nessa concepo,
o conceito poltico, ao se referir deciso poltica fundamental, e o conceito
sociolgico, que denota a vontade social, seriam os melhores para definir a CF/88? E
a norma jurdica pura de Kelsen? O conceito jurdico, fruto do pensamento positivista,
de uma teoria pura a melhor forma para se definir a CF/88?
Pesquise mais
Para tanto, indico como leitura complementar um autor sobre quem voc
ainda ouvir muito falar ao longo do curso:
14 Constituio e Hermeunutica
U1
Constituio e Hermeunutica 15
U1
16 Constituio e Hermeunutica
U1
Assimile
Reflita
Agora ficou bastante simples compreender essa questo. Que tal pesquisarmos
um pouquinho mais sobre o tema?
Pesquise mais
Para melhor compreender o contexto histrico em que cada uma das
Constituies brasileiras foi criada, indico a seguinte leitura complementar:
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 38. ed.
So Paulo: Malheiros, 2015. p. 71-92.
Constituio e Hermeunutica 17
U1
Para iniciarmos esse ponto, temos que entender que classificar um ato humano
que consiste em dividir os objetos em determinadas classes ou conjuntos, de acordo
com as semelhanas ou com as diferenas existentes entre eles. Sendo assim, no
existem classificaes certas ou erradas, mas mais ou menos teis para o estudo que
se prope.
Analtica ou prolixa
Histrica
Modo de elaborao
Dogmtica
No escrita
Forma
Escrita
Rgida
CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES
Semirrgida ou semiflexvel
Alterabilidade
Imutvel
Flexvel
Material
Contedo
Forma
Pactuada
Outorgada
Origem
Promulgada
Cesarista
18 Constituio e Hermeunutica
U1
Quanto extenso:
Quanto forma:
Rgida: a Constituio pode ser alterada, mas, para tanto, necessrio observar
um procedimento mais rigoroso do que aquele utilizado para a edio das leis.
Flexvel: admite alteraes em seu texto pelo mesmo processo utilizado para a
criao das leis.
Semirrgida ou semiflexvel: ela composta por uma parte rgida e outra flexvel.
Alm dessas classes, Alexandre de Moraes (2014, p. 10) elenca a classe superrgida
em que rene aquelas Constituies que apresentam um ncleo rgido, modificvel por
procedimento mais complexo do que aquele usado para criao das leis, e um ncleo
imutvel, a que se refere como normas intangveis, ou seja, daquelas normas que no
so passveis de alterao porque asseguram direitos considerados fundamentais para
aquele Estado.
Quanto ao contedo:
Constituio e Hermeunutica 19
U1
solene que somente pode ser alterado de acordo com o processo nela mesmo
descrito.
Reflita
Quanto origem:
Reflita
20 Constituio e Hermeunutica
U1
A teoria dos elementos da Constituio foi desenvolvida por Jos Afonso da Silva
(2015, p. 46-47) que classificou as normas constitucionais em cinco categorias:
Assimile
Constituio e Hermeunutica 21
U1
Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio dessa unidade. Voc,
renomado jurista, dever opinar sobre a possibilidade de alterao do sistema de
governo presidencialista para o parlamentarista por meio de Emenda Constitucional.
Ateno!
22 Constituio e Hermeunutica
U1
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Constituio e Hermeunutica 23
U1
Lembre-se
24 Constituio e Hermeunutica
U1
Constituio e Hermeunutica 25
U1
26 Constituio e Hermeunutica
U1
Seo 1.2
Dilogo aberto
Constituio e Hermeunutica 27
U1
No pode faltar
Aurora Tomazini de Carvalho (2013, p. 284) afirma que a norma jurdica pode ser
analisada em sentido amplo e em sentido estrito, sendo que no primeiro caso, trata-se
de unidade no sistema jurdico, que no possui sentido dentico completo, enquanto
que a norma em sentido estrito o possui. E o que seria esse sentido dentico? Nada
mais do que significaes construdas a partir dos enunciados prescritivos, ou seja,
da letra da lei, estruturadas na forma de um juzo hipottico-condicional. Assim,
dizemos que a norma jurdica em sentido estrito poderia ser escrita na seguinte forma
lgica: se ocorrido o fato, ento deve ser a consequncia, ou seja, devem ser os
efeitos prescritos no enunciado. Nesse caso, os enunciados prescritivos preveem a
emergncia de determinada consequncia em caso de ocorrer aquele fato que ela
descreve.
28 Constituio e Hermeunutica
U1
Assimile
Constituio e Hermeunutica 29
U1
Esse estudo pode ser aprofundado por voc a partir de leituras complementares.
Vamos a uma indicao?
Pesquise mais
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 38. ed.
So Paulo: Malheiros, 2015. p. 93-124.
Reflita
30 Constituio e Hermeunutica
U1
Esses poderes devem ser exercidos por rgo distintos para que reste caracterizada
a separao dos poderes. Se as funes forem exercidas pelo mesmo rgo, ter-
se- concentrao de poderes. Por isso, a diviso de poderes se fundamenta em
dois elementos: (i) especializao funcional (Legislativo: Congresso e Assembleias
Legislativas; Executivo: rgos da Administrao Pblica que exercem a funo
Executiva; e Judicirio: rgos que exercem a funo jurisdicional); e (ii) independncia
orgnica: no h subordinao entre os poderes.
Exemplificando
Constituio e Hermeunutica 31
U1
Pesquise mais
Agora, vamos ao ltimo ponto a ser estudado nesta seo: fundamentos, princpios
e objetivos da Repblica Federativa do Brasil, postos na CF/88.
O art. 1, da CF/88, elenca os seguintes fundamentos:
Soberania: relaciona-se ao poder poltico supremo, no plano interno, e
independente, no plano internacional.
Cidadania: refere-se integrao dos indivduos sociedade e submisso do
Estado vontade popular.
Dignidade da pessoa humana: valor supremo do Estado Democrtico de Direito,
orientando a interpretao e aplicao de todas as normas e princpios.
Valores sociais do trabalho e da livre iniciativa: revela a preferncia da CF/88
pela economia de mercado, mas respeitando o trabalho, que deve assegurar uma
existncia digna, conforme os ditames da justia social.
Pluralismo poltico: valorizao da tolerncia e da pluralidade de ideias numa
sociedade naturalmente conflituosa, com interesses contrapostos, devendo haver
dilogo entre opinies divergentes. Alm da participao popular na conduo poltica
do pas, preceitua tambm a organizao de partidos polticos.
O art. 3 elenca os seguintes objetivos fundamentais, que so normas programticas,
ao contrrio dos fundamentos, que tem aplicabilidade imediata:
Constituir uma sociedade livre, justa e solidria;
32 Constituio e Hermeunutica
U1
IV - no interveno
I - independncia nacional
Ligados paz
VI - defesa da paz
Alm disso, o citado artigo determina que a Repblica Federativa do Brasil buscar
a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina,
visando formao de uma comunidade latino-americana de naes, como ocorre,
por exemplo, com o MERCOSUL.
Constituio e Hermeunutica 33
U1
dessa unidade de ensino: voc, renomado jurista, dever opinar sobre a possibilidade
de alterao do sistema de governo presidencialista para o parlamentarista por meio
de Emenda Constitucional.
Ateno!
Lembre-se
34 Constituio e Hermeunutica
U1
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Anlise da extenso da autonomia dos entes federados
Compreender a autonomia dos entes federados associada
1. Competncia de fundamentos
aos fundamentos e objetivos da Repblica Federativa do Brasil
de rea
e princpios que regem as suas relaes internacionais.
Analisar especialmente a aplicabilidade do fundamento da
2. Objetivos de aprendizagem
soberania aos entes federados.
Conceito e caractersticas da federao
3. Contedos relacionados Conceito de soberania na CF/88
Conceito de autonomia na CF/88
A CF/88 estabeleceu que a Repblica Federativa do Brasil
formada pela unio indissolvel dos Estados, Distrito Federal e
dos Municpios, constituindo, assim, um Estado Democrtico
de Direito. A partir disso, foi definido como um de seus
fundamentos a soberania. Ademais, os princpios fundamentais
4. Descrio da SP
que regem a Repblica Federativa do Brasil so a repblica,
a federao e o Estado Democrtico de Direito. Vale notar
que uma das caractersticas mais marcantes da federao
a autonomia. Podemos aferir que os entes federados so
soberanos?
Para resolver a questo, vamos retornar ao conceito
federao. Quais so as caractersticas que melhor definem
a federao brasileira? A unio indissolvel dos Estados, do
5. Resoluo da SP
Distrito Federal e dos Municpios, que compem a federao,
possui soberania? E os entes federados? Eles so dotados de
soberania? Soberania e autonomia so sinnimas?
Lembre-se
Constituio e Hermeunutica 35
U1
36 Constituio e Hermeunutica
U1
Constituio e Hermeunutica 37
U1
38 Constituio e Hermeunutica
U1
Seo 1.3
Dilogo aberto
Vamos a mais uma seo do nosso estudo da Teoria Geral do Direito Constitucional.
Estamos estudando Constituio e hermenutica e nesta seo vamos novamente
retomar a discusso acerca da possibilidade de alterao da CF/88 por meio de
Emenda Constitucional para adotarmos o parlamentarismo como sistema de governo.
Relembrando o problema, destacamos, que a CF/88 foi o marco da
redemocratizao do pas, aps mais de 20 anos de ditadura militar. A partir dela,
foram retomadas as eleies diretas, dada liberdade de atuao para os sindicatos e
consagrada a separao dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, que, a partir
de ento, devem atuar harmonicamente.
Na seo 1.1, analisamos os conceitos de Constituio e buscamos apontar aquele
que melhor define a CF/88. Alm disso, falamos sobre a classificao das Constituies,
para verificarmos em que classes, observados os critrios classificatrios, a CF/88
se enquadra e, por fim, tecemos um histrico das Constituies brasileiras e suas
principais caractersticas.
Na seo 1.2, analisamos os princpios fundamentais na CF/88, a separao de
poderes e os fundamentos, objetivos e princpios da Repblica Federativa do Brasil
e respondemos questo atinente possibilidade de reforma da Constituio, se a
democracia seria uma regra ou um princpio e se a previso do Estado Democrtico
no prembulo da CF/88 tem contedo prescritivo ou se trata de mera declarao de
intenes.
Agora, na seo 1.3, estudaremos propriamente a mutao, reforma, as regras e
princpios e derrotabilidade, alm da estrutura da CF/88: o prembulo e o Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT). A partir desse estudo, responderemos
a seguinte questo: o prembulo veicula normas prescritivas ou apenas orientao
aplicao das normas constitucionais e infraconstitucionais? E ele pode sofrer
alteraes por Emenda Constitucional?
Para tanto, deveremos: (i) compreender como a CF/88 se estrutura; (ii) entender o
papel do prembulo e do ADCT; e (iii) analisar como a CF/88 pode ser alterada.
A anlise da possibilidade de alterao do nosso sistema de governo para o
Constituio e Hermeunutica 39
U1
No pode faltar
Para respondermos questo proposta para esta seo, vamos comear com um
pouquinho de teoria, imprescindvel para fundamentarmos a soluo que daremos a
ela. Vamos l!
fundacional ou histrico
Originrio
PODER CONSTITUINTE
ps-fundacional ou revolucionrio
Derivado revisor
reformador
decorrente
Pesquise mais
40 Constituio e Hermeunutica
U1
Vamos aqui abrir um parntese para conversarmos sobre esses limites impostos para
Constituio e Hermeunutica 41
U1
Assimile
Temos que ter em vista que a norma jurdica fruto da interpretao dos textos
legislados. Nesse sentido, a mudana de entendimento dos tribunais acerca dos
enunciados constitucionais tambm se configura como manifestao do poder
constituinte derivado reformador. Ele pode, ento, ser classificado de duas maneiras:
(i) reviso formal (Emenda Constitucional, conforme art. 59, I, e art. 60, da CF/88, e
Reforma Constitucional, nos termos da norma exaurida, contida no art. 3, do ADCT),
que alteram a forma escrita da CF/88; e (ii) reviso informal, por meio da chamada
de mutao constitucional, com a alterao apenas da interpretao do texto, que
de competncia do STF. A reviso informal se materializa como manifestao do
chamado poder constituinte difuso.
Exemplificando
42 Constituio e Hermeunutica
U1
Exemplificando
A partir desses estudos, que tal aprofundarmos um pouco mais no estudo do poder
constituinte?
Constituio e Hermeunutica 43
U1
Pesquise mais
Agora vamos ao segundo ponto desta seo. Vamos estudar a estrutura da CF/88:
o prembulo e o ADCT.
Fonte: <http://tribunadomoxoto.com/site-antigo/noticias/item/796-ha-20-anos-brasileiros-decidiram-pelo-presidencialismo>.
Acesso em: 28 jul. 2015.
44 Constituio e Hermeunutica
U1
Reflita
Constituio e Hermeunutica 45
U1
Pesquise mais
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de
direito constitucional. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 77-80
Ateno!
46 Constituio e Hermeunutica
U1
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Constituio e Hermeunutica 47
U1
Lembre-se
48 Constituio e Hermeunutica
U1
Constituio e Hermeunutica 49
U1
50 Constituio e Hermeunutica
U1
Seo 1.4
Dilogo aberto
Vamos ltima seo dessa primeira unidade de ensino do nosso estudo da Teoria
Geral do Direito Constitucional. Estamos estudando Constituio e hermenutica
e nesta Seo vamos novamente retomar a situao geradora de aprendizado, em
que estamos discutindo a possibilidade de alterao da CF/88 por meio de Emenda
Constitucional para adotarmos o parlamentarismo como sistema de governo.
Retomando a questo, a CF/88 foi o marco da redemocratizao do pas, aps
mais de 20 anos de ditadura militar. A partir dela, foram retomadas as eleies diretas,
dada liberdade de atuao para os sindicatos e consagrada a separao dos Poderes
Executivo, Legislativo e Judicirio, que, a partir de ento, devem atuar harmonicamente.
Na seo 1.1, analisamos os conceitos de Constituio e buscamos apontar aquele
que melhor define a CF/88. Alm disso, falamos sobre a classificao das Constituies,
para verificarmos em que classes, observados os critrios classificatrios, a CF/88
se enquadra e, por fim, tecemos um histrico das Constituies brasileiras e suas
principais caractersticas.
Na seo 1.2, analisamos os princpios fundamentais na CF/88, a separao de
poderes e os fundamentos, objetivos e princpios da Repblica Federativa do Brasil
e respondemos questo atinente possibilidade de reforma da Constituio, se a
democracia seria uma regra ou um princpio e se a previso do Estado Democrtico
no prembulo da CF/88 tem contedo prescritivo ou se trata de mera declarao de
intenes.
Na seo 1.3, estudamos propriamente a mutao, reforma, as regras e princpios
e derrotabilidade, alm da estrutura da CF/88: o prembulo e o Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT).
Agora, na seo 1.4, estudaremos os mtodos, limites, princpios e regras de
interpretao constitucional, objetivando responder a seguinte questo: quais os
mtodos, princpios e regras de interpretao se aplicam adoo do sistema de
governo presidencialista? H limites interpretao do sistema de governo adotado
pela CF/88?
Para tanto, deveremos: (i) compreender os mtodos interpretativos e os limites a
Constituio e Hermeunutica 51
U1
No pode faltar
Para analisarmos a questo posta nesta seo, vamos estudar um pouquinho das
teorias que explicam como se d a interpretao das normas constitucionais, o que
nos dar os fundamentos necessrios para solucion-la. Vamos l!
Para comear, vale notar que interpretar construir sentido, criar normas jurdicas,
segundo o horizonte cultural, as vivncias e experincias daquele que interpreta. Por
sua vez, a Hermenutica Jurdica a Cincia que estuda e sistematiza o processo de
construo e justificao do sentido dos textos de direito.
Pesquise mais
Para compreender um pouco mais sobre essa evoluo das teorias
sobre a interpretao, vamos ler o texto de um dos autores pioneiros na
aplicao das novidades trazidas pelo giro-lingustico ao Direito brasileiro:
52 Constituio e Hermeunutica
U1
Reflita
Constituio e Hermeunutica 53
U1
Assimile
54 Constituio e Hermeunutica
U1
Exemplificando
Constituio e Hermeunutica 55
U1
56 Constituio e Hermeunutica
U1
Assimile
Pesquise mais
H livros inteiros sobre o tema, mas fica aqui a indicao de alguns
excelentes cursos de Direito Constitucional, que o tratam de forma
mais direta e sistematizada, ideal para iniciar a anlise da interpretao
constitucional. Com o tempo, por certo o interesse pelo tema, dada a
sua relevncia, crescer e voc recorrer aos autores clssicos, tais como
Canotilho, para aprofundar seus estudos:
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de direito constitucional. 40.
ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 411-418
MENDES, Gilmar; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito
constitucional.10. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 91-98
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 30. ed. So Paulo: Atlas,
2014. p. 14-16
Constituio e Hermeunutica 57
U1
Exemplificando
Para tanto, devemos retomar a questo do incio dessa unidade de ensino. Voc,
renomado jurista, dever opinar sobre a possibilidade de alterao do sistema de
governo presidencialista para o parlamentarista por meio de Emenda Constitucional.
58 Constituio e Hermeunutica
U1
Ateno!
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Constituio e Hermeunutica 59
U1
Lembre-se
60 Constituio e Hermeunutica
U1
Constituio e Hermeunutica 61
U1
62 Constituio e Hermeunutica
U1
Referncias
Constituio e Hermeunutica 63
Unidade 2
EFICCIA, APLICAO E
ORGANIZAO DO ESTADO
Convite ao estudo
Seo 2.1
Dilogo aberto
Voc sabia que dentro da CF/88 existem normas cuja eficcia e a aplicabilidade
geram efeitos distintos? Umas podem ser aplicadas de pronto; outras, exigem
regulamentao. H pouco tempo ficamos aguardando, por exemplo, a
regulamentao da Emenda Constitucional n 72/13, que ampliou os direitos dos
trabalhadores domsticos, incluindo nesse rol, por exemplo, a necessidade de
recolhimento de FGTS. No entanto, esse recolhimento ficou sobrestado at que
adviesse a regulamentao dessa Emenda. Poderamos aqui citar diversos exemplos
sobre o tema, mas faremos isso no decorrer dos nossos estudos. Vamos tambm
retomar a discusso sobre a Emenda Constitucional n 72/13 em diversos momentos
desta seo, porque ela muito interessante para exemplificar nossos estudos.
Com base nesse estudo, que envolver a eficcia, a validade e a vigncia das
normas, alm da sua aplicabilidade, vamos retomar a situao geradora de aprendizado,
descrita no Convite ao Estudo: Como voc, renomado jurista, se posiciona em relao
eficcia e aplicabilidade da norma descrita no art. 1, caput, da CF/88, que afirma
que a Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados
e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito?
Alm disso, voc considera que a eficcia e a aplicabilidade dessa norma podem ser
alteradas por Emenda Constitucional?
Para solucionar o problema proposto para essa seo 2.1, voc dever utilizar
todo o material disponvel. No se esquea do quanto importante se familiarizar
com os temas a serem estudados com antecedncia, por meio da Webaula
correspondente e, na sequncia, ler toda a seo no livro didtico, realizando as
atividades que so propostas. Alm disso, sempre que possvel, pesquise mais sobre
o tema. As indicaes bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde
o estudo de algum tpico que desperte a sua curiosidade. Quem sabe, a partir
dessas indicaes, voc comece a pesquisar sobre o tema e acabe se tornando
um especialista no assunto?
Ento, vamos comear a anlise dos temas propostos para a seo 2.1?
No pode faltar!
Assimile
Pesquise mais
Alguns autores tratam ordenamento e sistema como sinnimos;
outros, traam inmeras diferenas entre eles. O texto indicado a seguir
sistematiza bem essas ideias:
Reflita
Pensando nessa acepo de validade, pode-se falar que uma lei declarada
inconstitucional pelo STF em Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI),
cuja deciso proferida tem efeitos retroativos (ex tunc), ou seja, desde a
publicao da aludida lei, uma lei considerada nati morta, sendo, pois,
uma lei que j nasceu morta? Mas e os efeitos por ela produzidos desde
a sua edio at a sua declarao de inconstitucionalidade? possvel
desconstitu-los desde seu nascimento?
Pesquise mais
Uma leitura bastante esclarecedora sobre a classificao da eficcia das
normas em tcnica, jurdica e social e que o ajudar a fixar essas definies,
voc encontra em:
de Justia Militar por lei estadual, respeitadas as condies que ela estabelece.
Exemplificando
Pesquise mais
Maria Helena Diniz elaborou outra classificao das normas constitucionais
quanto a sua aplicabilidade, dividindo-as em: (i) normas de eficcia
absoluta, sendo aquelas que no podem ser contrariadas sequer por
emenda constitucional, como as clusulas ptreas; (ii) normas de eficcia
plena, ou seja, aquelas prontas para produzirem seus efeitos desde a sua
entrada em vigor; (iii) normas de eficcia relativa restringvel, tais como
aquelas classificadas por Jos Afonso da Silva como sendo de eficcia
Nesta seo, voc aprendeu um pouco mais sobre validade, vigncia e eficcia
das normas constitucionais, alm de termos estudado a classificao da eficcia
das normas, elaborada por Jos Afonso da Silva, um dos grandes mestres do Direito
Constitucional brasileiro e agora, juntos, que tal buscarmos uma soluo possvel para
a situao-problema desta Seo?
Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio desta unidade. Voc,
renomado jurista, com base no estudo da eficcia e da aplicabilidade das normas
constitucionais, diferenciando-as da validade e da vigncia, considera a aplicabilidade
da norma contida no art. 1, caput, da CF/88, mediata ou imediata? Essa norma
demanda regulamentao?
Ateno!
Poderamos pensar que a norma contida no art. 1, da CF/88, que define ser a
Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios
e do Distrito Federal, constituindo-se em Estado Democrtico de Direito, uma norma
vlida? E quanto vigncia dessa norma? O que podemos falar sobre a eficcia?
Lembre-se
E voc? Como avalia a questo relativa ao art. 1, da CF/88? Ele possui validade?
Vigncia? E eficcia? E quanto aplicao, como ele se classifica?
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Lembre-se
Seo 2.2
Estado e Federao
Dilogo aberto
No pode faltar
Para resolvermos a situao-problema proposta nesta seo, vamos teoria que
nos ajudar a fundamentar a resposta que daremos e ela. Vamos comear?
Kelsen (2009, p. 316-321), por sua vez, entende que, para ser Estado, a ordem jurdica
demanda organizao no sentido estrito do termo, com o mnimo de centralizao,
que o que o distingue da ordem primitiva pr-estadual e da internacional. A partir
disso, o autor entende ser possvel caracterizar juridicamente os seguintes elementos:
populao, territrio e poder, exercido por um governo independente. Vamos analisar
cada um deles?
Assimile
A partir da anlise de seus elementos, Kelsen (2009, p. 321) conclui que o Estado, que
tem como elementos essenciais a populao, o territrio e o poder, definido como
uma ordem jurdica, relativamente centralizada, limitada no seu domnio espacial e
temporal de vigncia, soberana ou imediata em relao ao Direito Internacional e que
, globalmente ou de um modo geral, eficaz.
Esse estudo pode ser aprofundado por voc a partir de leituras complementares.
Vamos a uma indicao?
Pesquise mais
O texto a seguir a fonte de onde foram extradas as definies de
populao, territrio e poder, em que o autor os correlaciona e traz alguns
exemplos muito interessantes:
A partir disso, temos ainda que analisar outros dois conceitos imprescindveis para
que possamos avanar: soberania, centralizao e descentralizao:
Soberania: de acordo com Manoel Gonalves Ferreira Filho (2015, p. 78), somente
poder ser considerado Estado se o poder que o dirigir for soberano. Assim, ao falar
em Estado, referimo-nos a uma ordem estatal que no esteja submetida a outra ordem
da mesma espcie. Essa ausncia de subordinao o que se entende por soberania.
O autor (2015, p. 79) afirma ter o Estado surgido no momento em que os monarcas,
especialmente os franceses, se afirmaram detentores do poder, recusando a sujeio
ao Papado ou ao Imprio. Alm disso, vamos traar a diferena entre soberania e
autonomia: a primeira se refere ao carter supremo do poder; j a segunda se refere ao
poder de autodeterminao, que exercido de modo independente, mas dentro dos
limites estipulados pela lei superior. Segundo Paulo Gustavo Gonet Branco (MENDES;
BRANCO, 2015, p. 814), a soberania no federalismo atributo do Estado federal como
um todo. Os Estados-membros possuem autonomia, que importa necessariamente
em descentralizao do poder, sendo no apenas administrativa, mas tambm poltica.
Estado unitrio: Jos Afonso da Silva (2015, p. 101) afirma que o Estado unitrio,
como Frana, Chile, Uruguai e Paraguai, possui um centro de poder que se estende
pelo territrio e pela populao, controlando as coletividades regionais e locais.
Conforme ensina Manoel Gonalves Ferreira Filho (2015, p. 81-82), a descentralizao
nele existente, seja ela administrativa, legislativa ou poltica, depende do Poder Central,
que poder suprimi-la, ampli-la ou restringi-la. Vale lembrar que todo Estado possui
um mnimo de descentralizao. Assim, no basta que ela exista para que se diga
que um Estado unitrio descentralizado. Para tanto, faz-se necessrio que haja
descentralizao poltico-administrativa, como ocorreu no Brasil no Imprio, gerando
uma forma de autarquia territorial, mas no uma autonomia legislativa e judiciria. Alm
disso, h Estados unitrios constitucionalmente descentralizados, tambm chamados
de Estados regionais, quando a prpria Constituio prev essa descentralizao
poltica e legislativa das regies, nos limites constitucionalmente previstos, como
ocorre com a Itlia. Nesses casos, somente o poder constituinte poder suprimir,
alterar ou restringir as regies previstas na Constituio, expresso da descentralizao
do Estado unitrio. H, por fim, o Estado autonmico, em que h a descentralizao
administrativa e legislativa, que parte no de cima para baixo, como no Estado regional,
mas das provncias que elaboram seus estatutos e os enviam para o Poder Central
aprov-lo, passando, a partir de ento, a ser aplicado em seu territrio, ganhando o
status de comunidades autnomas, como ocorre na Espanha.
Estado federal: Jos Afonso da Silva (2015, p. 100-101) afirma que no Estado
federal o poder se reparte, se divide no espao territorial, gerando uma multiplicidade
de organizaes governamentais, distribudas regionalmente. So exemplos de Estados
federais: Estados Unidos da Amrica (EUA), Canad, Rssia, Brasil, ndia, Alemanha etc. O
que diferencia o Estado federal do Estado unitrio constitucionalmente descentralizado
o fato de, no primeiro, de acordo com Manoel Gonalves Ferreira Filho (2015, p. 82-
85): (i) a estrutura federativa ser posta na Constituio como sendo imutvel, como
ocorre na CF/88, conforme art. 60, 4, I; (ii) os Estados-membros participam no poder
central por meio do Senado que os representa; e (iii) a reconhecida auto-organizao
desses Estados-membros, ante a existncia de um poder constituinte prprio.
Reflita
Aps uma breve reflexo, vamos ao prximo ponto desta seo. Vamos retomar
o contexto histrico em que o federalismo surgiu nos EUA, conforme Paulo Gustavo
Gonet Branco (MENDES; BRANCO, 2015, p. 813). Havia a necessidade de um
governo eficiente em um territrio imenso e que assegurasse, simultaneamente, os
ideais republicanos que emergiram com a Revoluo de 1776. Assim, para garantir
a independncia das ex-colnias britnicas, recm-conquistada, foi firmado um
tratado internacional, criando uma confederao, que tinha basicamente o objetivo
de preservar a soberania de cada uma das ex-colnias.
Essa soberania enfraquecia a confederao, uma vez que nem todas as deliberaes
dos Estados Unidos no Congresso eram acatadas, configurando-se como simples
recomendaes, e havia dificuldade para a obteno de recursos financeiros e
humanos para as atividades comuns. Alm disso, a confederao no legislava para
os cidados, mas somente para os Estados, no podendo criar tributos para financiar
essas atividades. Tambm no havia um tribunal que uniformizasse a jurisprudncia e
dirimisse os conflitos existentes entre os Estados-membros.
Vamos listar as caractersticas postas nessa definio pelo autor (2015, p. 814-817)?
Assimile
Vocabulrio
Exemplificando
Nas prximas sees, veremos com mais detalhes como a nossa Suprema
Corte, que o STF, atua e como funciona a interveno federal. Agora, com
base em tudo que estudamos nesta seo, vamos buscar a resposta para a
situao-problema proposta?
Ateno!
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que voc pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com
as de seus colegas.
Lembre-se
(A) Povo.
(B) Territrio.
(C) Soberania.
(D) Poder.
(E) Centralizao.
Seo 2.3
Federao na CF/88
Dilogo aberto
No pode faltar
Assimile
Assimile
Exemplificando
Uma dessas questes bastante discutidas, pelo fato de a CF/88 ser silente
em relao aplicao das normas relativas ao processo legislativo federal
aos Estados, em especial, no que tange reserva de iniciativa para proposta
de lei, prevista no art. 61, 1, da CF/88, se poderiam os Estados criar um
processo legislativo prprio, sem qualquer referncia no que a CF/88
previu para a Unio. O STF, na ADI 97/RO, decidiu que no, manifestando-
se no sentido de que as normas bsicas do processo legislativo deveriam
ser observadas pelos Estados em suas Constituies Estaduais, por fora
do princpio da separao dos poderes, consagrado no art. 2, da CF/88,
e clusula ptrea prevista no art. 60, 4, III, da CF/88, o que foi estudado
na seo 1.2. Nesse caso, o STF determinou ser o processo legislativo,
conforme previsto na CF/88, uma das chamadas normas de observncia
obrigatria, a que as Constituies Estaduais se submetem.
Que tal pensarmos em outra hiptese parecida com essa e que ensejou
bastante discusso com a entrada em vigor da CF/88: Poderia a
Constituio Estadual exigir lei complementar para aquilo que a CF/88
Reflita
Pesquise mais
Jos Afonso da Silva, autor que j lemos anteriormente, manifesta o seu
posicionamento a respeito de forma bastante fundamentada, sendo,
portanto, importante conhec-lo:
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional. Positivo. 38. ed.
So Paulo: Malheiros, 2015. p. 648-658.
4. Distrito Federal: ele foi criado para abrigar a sede da Unio e no se confunde
com o Estado-membro nem com o Municpio, apesar de possuir caractersticas
de ambos. Rege-se por lei orgnica e no tem organizao de Ministrio Pblico
nem do Poder Judicirio, que atua em seu territrio, tal como ocorre com os
Municpios. Da mesma forma, as Polcias Civil e Militar e o Corpo de Bombeiros
so organizados e mantidos pela Unio, submetendo-se aos limites impostos em
lei federal.
III. Competncia relativa aos poderes reservados dos Estados: est prevista
no art. 25, da CF/88, a competncia para tratar de assuntos residuais e poderes
especficos para a explorao do servio de gs canalizado, a competncia legislativa
para criar as regies metropolitanas, como as de So Paulo, Recife e Goinia e a
criao, fuso e desmembramento de Municpios, respeitado o perodo fixado em
lei complementar federal para tanto. A competncia residual dos Estados, ou seja,
aquela que eles podem exercer por no estarem abrangidas entre aquelas que
so atribudas pela CF/88 Unio, compreende matria oramentria, criao,
preciso que fique claro que no existe hierarquia entre lei federal e lei estadual,
porque o que existe uma diviso de competncias entre esses entes. Sendo
assim, h inconstitucionalidade tanto na invaso de competncia dos Estados pela
Unio, quanto na invaso das competncias da Unio pelos Estados.
Ateno!
Alm disso, voc dever relembrar o que estudamos sobre o papel dos
Municpios na federao brasileira e que originalmente, nos modelos de
federao estudados na seo 2.2, os Municpios no so encarados como
entes federados, sendo essa uma especificidade da federao brasileira,
que alm da Unio e dos Estados-membros, contempla ainda o Distrito
Federal e os Municpios. Por isso, o federalismo brasileiro chamado
de segundo grau, por contemplar dois graus entre os entes federados:
um entre a Unio e os Estados e outro entre os Estados e os Municpios,
lembrando que o Distrito Federal possui caractersticas mistas, exercendo
competncias tanto dos Estados quanto dos Municpios.
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que voc pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com
as de seus colegas.
Abrangncia da competncia dos Municpios para legislar sobre assuntos de interesse local
Compreender, a partir da anlise do poder constituinte e da
1. Competncias de fundamentos estrutura da CF/88, a possibilidade de alterao das normas
da rea do ADCT, considerando aquelas que j produziram efeitos,
chamadas de normas exauridas.
Analisar especialmente como formada a federao brasileira,
2. Objetivos de aprendizagem quais so os entes federados e suas caractersticas, bem como
funciona a repartio de competncias
Federao brasileira na CF/88
Entes federados
3. Contedos relacionados Caractersticas dos entes federados
Repartio de competncias.
Seo 2.4
Dilogo aberto
No pode faltar
4. Municpios: regem-se por lei orgnica, que dever observar os limites postos
tanto na CF/88 quanto na respectiva constituio estadual. So pessoas jurdicas
de direito pblico interno, dotadas de autonomia, assegurada pela capacidade de
autogoverno, administrao prpria e auto-organizao.
Essa foi apenas uma breve reviso, apenas com alguns apontamentos sobre o
tema que foi estudado na seo 2.3, mas caso voc queira estudar um pouco mais
sobre a organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil, fica a
indicao de duas boas leituras a respeito:
Pesquise mais
Jos Afonso da Silva e Alexandre de Moraes analisam todas as caractersticas
dos entes federados e da autonomia que os marca:
IV. Garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da federao:
a hiptese ocorre no caso de o Poder estar impedido ou dificultado de funcionar,
quando os membros do Poder Legislativo estiverem impossibilitados de exercer o
poder, por deciso judicial, de se reunirem para deliberarem sobre determinado
projeto de lei;
VI. Prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial: nem todo
desrespeito lei enseja a interveno, mas somente nos casos em que sua
inobservncia gera prejuzo generalizado e que no seja solucionado por meio de
deciso judicial. O STF decidiu, todavia, que no constitui hiptese de interveno
federal, o no pagamento de precatrios, quando no h recursos suficientes para
tanto e tendo o Estado que arcar com obrigaes de igual hierarquia;
Reflita
Assimile
Provocada:
Vocabulrio
Aqui vale uma explicao sucinta sobre o que seja ato vinculado e ato
discricionrio, uma vez que isso ser estudado pormenorizadamente
em Direito Administrativo, mas muito importante que voc saiba
diferenci-los:
Por fim, vamos analisar como o Congresso Nacional realiza o controle poltico
do decreto presidencial de interveno, conforme art. 36, 1 e 2, da CF/88,
devendo faz-lo no prazo de 24 horas e, no caso de recesso parlamentar, dever
ser feita convocao extraordinria dentro do mesmo prazo. No entanto, essa
apreciao pelo Congresso ser dispensada nos seguintes casos: (i) quando o
decreto interventivo se limitar a suspender a execuo do ato impugnado, que
ensejou a interveno, nos casos previstos no art. 34, VI e VI e no art. 35, IV,
bastando essa medida para reaver a normalidade, nos termos do art. 36, 3, da
CF/88; (ii) quando objetivar o cumprimento de ordem ou deciso judicial (art. 34,
IV, da CF/88); ou (iii) em caso de violao de princpio sensvel (art. 34, VII, da
CF/88).
Exemplificando
Agora voc pode pensar em outras situaes como essa. Outro caso
que ganhou os noticirios foi sobre a possibilidade de interveno
federal no Rio Grande do Sul pelo no pagamento dos precatrios, que
so a requisio de pagamento elaborada por um juiz de 1 grau em
decorrncia de uma deciso definitiva, contra a qual no caiba mais
recurso, proferida em desfavor de algum dos entes polticos: Unio,
Estados, Distrito Federal ou Municpios. Caso fosse decretada, ela estaria
fundamentada em qual dos incisos do art. 34, da CF/88?
I. Deixar de pagar a dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo
motivo de fora maior;
A interveno estadual tambm pode ser classificada em: (i) espontnea, nos
casos previstos nos incisos I, II e III, do art. 35, da CF/88, ou seja, dependendo
da convenincia e oportunidade do Governador para decret-la; e (ii) provocada,
nas hipteses trazidas no inciso IV do art. 35, da CF/88, quando depender de
provimento de representao pelo Tribunal de Justia.
INTERVENO
Pr termo a grave
Ateno!
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que voc pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com
as de seus colegas.
Lembre-se
(A) I, apenas.
(B) III, apenas.
(C) I e II, apenas.
(D) II e III, apenas.
(E) I, II e III.
Referncias
DIREITOS E GARANTIAS
FUNDAMENTAIS
Convite ao estudo
Agora, vamos iniciar nossos estudos desta terceira unidade. Vamos dar o
primeiro passo?
Seo 3.1
Geraes de direitos
Dilogo aberto
Para solucionar o problema proposto para essa seo 3.1, voc dever utilizar
todo o material disponvel. No se esquea do quanto importante se familiarizar
antecipadamente com os temas a serem estudados, por meio da webaula
correspondente e, na sequncia, ler toda a seo aqui no livro didtico, realizando
as atividades que so propostas. Alm disso, sempre que possvel, pesquise mais
sobre o tema. As indicaes bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde
o estudo de algum tpico que desperte a sua curiosidade. Quem sabe com base
nessas indicaes voc comece a pesquisar sobre o tema e acabe se tornando um
especialista no assunto?
Vamos, ento, comear a anlise dos temas propostos para a Seo 3.1?
No pode faltar
Fonte: <https://commons.wikimedia.org/wiki/File:Eug%C3%A8ne_Delacroix_-_La_libert%C3%A9_guidant_le_peuple.jpg>.
Assimile
As trs primeiras geraes de direitos podem ser sintetizadas pelas
seguintes palavras-chave: 1 gerao: direitos negativos liberdade. Ex.:
direito de propriedade, diretos polticos, direito de locomoo, liberdade
de crena religiosa etc.; 2 gerao: direitos positivos igualdade. Ex.:
direitos sociais; 3 gerao: direitos difusos e coletivos fraternidade e
solidariedade. Ex.: preservao do meio ambiente, proteo do patrimnio
histrico e cultural, paz e progresso.
Pesquise mais
Para que voc possa saber um pouco mais a respeito das concepes
apresentadas, correlatas 4 e 5 geraes de direitos fundamentais,
seguem algumas indicaes de leituras:
Reflita
O advento de uma nova gerao de direitos fundamentais no faz com
que a gerao anterior seja superada. Certo? justamente por isso que
parte da doutrina prefere chamar as geraes de dimenses dos direitos
fundamentais para deixar claro que a consagrao de novos direitos
fundamentais implica o convvio desses direitos com os que foram
anteriormente reconhecidos. Voc consegue identificar na CF/88 direitos
pertencentes s cinco geraes que estudamos?
Pesquise mais
Recomenda-se que voc aprofunde seus estudos lendo um pouco a
respeito dessa 6 gerao de direitos:
Exemplificando
Suponhamos que um indivduo registre em cartrio, para produzir
efeitos em relao a todos (erga omnes), a sua renncia inviolabilidade
de sua honra, direito fundamental garantido no art. 5, X, da CF/88. Tal
documento no teria validade, ante a irrenunciabilidade desse direito.
Exemplificando
Um exemplo de como isso funciona o caso decidido pelo STF a respeito
da desnecessidade de autorizao para publicao de biografias (ADI 4.815),
que, diante do conflito entre a liberdade de expresso e o direito intimidade,
alm da inviolabilidade da honra e a dignidade da pessoa humana, afastou-
se a hierarquia entre eles, restou entendido que, apesar do conflito, no caso,
esses direitos continuam sendo consagrados no ordenamento jurdico e,
aplicando-se o princpio da harmonizao, foi emitido juzo de ponderao
para definir que prevaleceria a liberdade de expresso. Contudo, o direito
intimidade, a inviolabilidade da honra e a dignidade da pessoa humana no
foram aniquilados, restando ao biografado e sua famlia todas as medidas
cabveis que podem ser adotadas na esfera penal e cvel, no caso de
supresso desses direitos. Assim, caso o exerccio da liberdade de expresso
pelo autor importe em calnia ou difamao ou exponha o biografado e
sua famlia ao ridculo, assegura-se por meio das aes penais e civil cabveis
reparao desses danos.
Nesta seo voc aprendeu um pouco mais sobre as geraes de direitos e sobre
as caractersticas dos direitos fundamentais. Agora, juntos, o que pensa de buscarmos
uma soluo possvel para a situao-problema desta seo?
Ateno!
Aqui muito importante relembrar que a doutrina consagra trs geraes
de direitos, sendo a 1 correlata consagrao dos chamados direitos
negativos, relativos liberdade; a 2, relativa aos direitos positivos, em que
se enquadram os direitos sociais; e a 3, associada aos direitos difusos e
coletivos. Alm disso, h autores que sustentam a existncia de direitos de
4 gerao, como Bobbio (direitos relativos engenharia gentica) e Paulo
Bonavides (direitos relativos democracia, informao e ao pluralismo
jurdico). Este ltimo autor defende ainda que a paz foi consagrada como
direito fundamental de 5 gerao.
Lembre-se
E, voc, como avalia a questo relativa ao direito sade? Trata-se de direto positivo
ou negativo? Em que gerao de direitos estaria contido?
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que podem ser encontradas no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com
as de seus colegas.
Lembre-se
Seo 3.2
Dilogo aberto
No pode faltar
Uma vez que se trata de um tema bastante interessante e ainda controverso, fica
a seguir uma indicao de uma leitura complementar para que voc possa continuar
pesquisando a respeito.
Pesquise mais
Sobre o status dos tratados internacionais a respeito dos direitos humanos,
leia o artigo seguinte, que pormenoriza os efeitos do julgamento do RE
466.343-1/SP pelo STF: <http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_
link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11686>. Acesso em: 18 fev. 2015.
Reflita
Como sustentar as hipteses de quebra de sigilo bancrio (deciso judicial,
determinao de Comisso Parlamentar de Inqurito CPI, determinao
do Ministrio Pblico) em caso de procedimento administrativo tendente
defesa do patrimnio pblico e pelas autoridades fiscais, em caso de
processo administrativo instaurado?
Livre exerccio de qualquer profisso (art. 5, XIII, da CF/88): tem-se aqui outra
norma de eficcia contida, conforme a classificao de Jos Afonso da Silva (2012,
p. 104), ou de norma de eficcia relativa restringvel, de acordo com a classificao
de Maria Helena Diniz (2009, p. 118), uma vez que fica determinado que se atenda
s qualificaes profissionais que a lei estabelecer, podendo, assim, a norma
infraconstitucional restringir o mbito de atuao da proteo aqui prevista.
Exemplificando
O art. 33, 4, da Lei n. 11.343/2006, determinou a reduo da pena de
um sexto a dois teros em caso de o agente acusado de trfico de drogas,
nas modalidades descritas no 1, do citado artigo, ser ru primrio, de
Lembre-se
Pesquise mais
O texto a seguir a fonte mais completa de pesquisa sobre os
direitos e garantias fundamentais entre os manuais de Direito
Constitucional brasileiros:
Ateno!
Aqui muito importante relembrar que o direito sade um dos direitos
sociais, elencados no art. 6 da CF/88, considerado, portanto, direito de
2 gerao, que tem por fundamento a igualdade e demanda a atuao
do Estado, ao contrrio dos direitos de 1 gerao, que so considerados
direitos negativos.
Com base em tudo o que estudamos nesta seo, e pensando nas questes
anteriormente lembradas, como voc classificaria o direito sade quanto sua
aplicabilidade?
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que podem ser encontradas no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com
as de seus colegas.
Lembre-se
Seo 3.3
Dilogo aberto
Vamos a mais uma seo do nosso estudo da Teoria Geral do Direito Constitucional.
Estamos estudando direitos e garantias fundamentais e nesta seo vamos novamente
retomar a situao geradora de aprendizagem: a sade est contemplada na CF/88
como um dos direitos sociais, previstos no art. 6, e como um direito de todos e
como um dever do Estado no art. 196, alm de outras previses ao longo do texto
constitucional. Os pais de uma criana portadora de uma doena rara, para a qual no
existe um tratamento especfico no pas, pleitearam, em juzo, que o Governo Federal
custeasse um tratamento experimental nos Estados Unidos, cujos resultados ainda no
foram comprovados. Todavia, o custo desse tratamento experimental equivalente
prestao de todos os servios de sade e tratamentos mdicos e hospitalares durante
um ano para toda a populao do Estado do Maranho. Diante disso, como voc,
juiz federal, decidiria o caso? Determinaria o pagamento pelo Governo Federal do
tratamento dessa criana com fundamento do direito vida ou voc negaria o aludido
tratamento por seu alto custo, uma vez que os valores nele empregados poderiam
custear a sade do Estado do Maranho, com um dos mais altos ndices de pobreza
do pas?
No pode faltar
Jos Afonso da Silva (2015, p. 445) afirma que os remdios constitucionais so
meios postos disposio dos indivduos e cidados para provocar a interveno
das autoridades competentes, visando sanar, corrigir, ilegalidade e abuso de poder
em prejuzo de direitos e interesses individuais. Segundo o autor, eles so garantias
constitucionais, destinados ao gozo de direitos violados, gravemente ameaados ou
no atendidos.
Entre esses remdios, Jos Afonso da Silva (2015, p. 445-447) elenca tambm o
direito de petio e o direito a certides, independentemente do recolhimento de
taxas, conforme previsto no art. 5, XXXIV, da CF/88. Conforme vimos na seo 3.2,
qualquer cidado pode exercer o direito de petio em face de qualquer autoridade do
Executivo, do Legislativo ou do Judicirio, em defesa de direitos ou contra a ilegalidade
ou abuso de poder, tratando-se, portanto, de remdio democrtico, informal e no
oneroso. O direito de certido tambm no oneroso e informal, mas no exige a
demonstrao da situao de interesse pessoal a ser esclarecida.
Esse remdio surgiu na Inglaterra com a Magna Carta de 1215, que, conforme
estudamos na seo 1.1, classifica-se como uma Constituio pactuada, ou seja,
decorrente de um pacto entre rivais. No Brasil ele foi previsto a partir da primeira
Constituio Republicana de 1891 e foi trazido por Rui Barbosa. Naquela poca, o
habeas corpus tutelava todos os direitos fundamentais, tendo uma atuao muito
mais ampla. Hoje, ele tutela apenas o direito liberdade de locomoo, entendido
em sentido amplo para compreender as ameaas, ainda que indiretas, a esse direito.
Assimile
No habeas corpus, identificamos trs figuras: a) Impetrante: aquele
que impetra a ordem; b) Impetrado: a autoridade coatora, que atuou
com ilegalidade ou com abuso de poder; c) Paciente: aquele que ser
beneficiado pelo remdio constitucional, ou seja, aquele que sofreu a
ameaa ou a violao ao direito liberdade de locomoo. O paciente
pode impetrar o habeas corpus, atuando tambm como impetrante.
Isso ocorre porque se trata de ao em que no se exige capacidade
postulatria, podendo, inclusive, o Ministrio Pblico manej-lo.
Direito lquido e certo pode ser definido como decorrente de fatos que possam
ser comprovados de plano, sem que seja necessria a dilao probatria. No cabe
mandado de segurana em casos de direito que, por mais que se configure como
lquido e certo, j tenha sido objeto de coisa julgada, ou seja, em processo que tenha
transitado em julgado, no cabendo mais qualquer recurso.
Lembre-se
Exemplificando
Por motivo de crena religiosa, um candidato adventista do stimo dia
impetra mandado de segurana para realizao da prova em horrio
diverso daquele determinado pela comisso organizadora do concurso
pblico, conforme discutido no RE 611.874/DF, em que foi declarada a
repercusso geral da matria. Conforme o impetrante, seu direito estaria
amparado pelo art. 5, VIII, da CF/88, que determina que ningum ser
privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico
filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a
todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei.
Vale notar que o art. 21, da Lei 12.016/2009, que disciplina no mandado de
segurana, afirma que, na modalidade coletiva, ele pode ser impetrado por partido
poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses
legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao
sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento
h, pelo menos, um ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de
parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que
pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial. Assim, a
norma infraconstitucional vincula a legitimidade do partido poltico com representao
no Congresso Nacional defesa de seus interesses legtimos, correlatos a seus
integrantes ou finalidade partidria, no podendo ser impetrado em qualquer caso.
Reflita
No mandado de segurana coletivo, considera-se legitimado para a sua
impetrao partido poltico com representao no Congresso Nacional
e tambm associaes legalmente constitudas e em funcionamento
h mais de um ano. Assim, o partido poltico, sem representao no
Congresso Nacional mas enquanto associao legalmente constituda e
em funcionamento h mais de um ano, poderia impetrar o mandado de
segurana coletivo?
Pesquise mais
Fica aqui a indicao de duas leituras sobre os remdios constitucionais
estudados nesta seo:
Ateno!
Aqui muito importante relembrar a finalidade dos remdios constitucionais
estudados nesta seo: (i) habeas corpus: para combater a ameaa ou
violao do direito liberdade de locomoo por ilegalidade ou abuso
de poder; (ii) mandado de segurana: para a proteo de direito lquido
e certo no amparado por habeas corpus nem por habeas data, quando
o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica
ou seu agente; e (iii) mandado de segurana coletivo: o direito lquido
e certo, nesse caso, deve ser coletivo ou individual homogneo para
que partido poltico com representao no Congresso Nacional (desde
que, nos termos da Lei 12.016/2009, esteja vinculado defesa de seus
interesses legtimos, correlatos a seus integrantes ou finalidade partidria),
organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h mais de um ano possam impetr-lo,
sendo, para tanto, necessrio demonstrar a relao de pertinncia.
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que podem ser encontradas no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com
as de seus colegas.
Lembre-se
Seo 3.4
Remdios constitucionais
Dilogo aberto
No pode faltar
Para analisarmos a questo posta nesta seo, vamos nos lembrar dos seguintes
remdios constitucionais: (i) habeas corpus: art. 5, LXVIII; (ii) mandado de segurana:
art. 5, LXIX; (iii) mandado de segurana coletivo: art. 5, LXX; (iv) mandado de injuno:
art. 5, LXXI; (v) habeas data: art. 5, LXXII; e (vi) ao popular: art. 5, LXXIII.
O habeas data (art. 5, LXXII CF/88): Conceder-se- habeas data: a) para assegurar
o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de
registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b)
para retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial
ou administrativo. Tem, portanto, dois objetivos: (i) conhecimento de informaes; e
(ii) retificao de dados. O art. 1, nico, da Lei n. 9.507/1997 diz: considera-se de
carter pblico todo registro ou banco de dados contendo informaes que sejam ou
que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo
ou entidade produtora ou depositria das informaes.
Jos Afonso da Silva (2015, p. 456) afirma que o habeas data objetiva a proteo
da esfera ntima dos indivduos contra: (i) o uso abusivo de dados obtidos por meios
ilcitos, fraudulentos ou desleais; (ii) a introduo nesses registros dos chamados dados
sensveis, correlatos raa, opinio poltica, filosfica ou religiosa, filiao partidria
ou sindical, orientao sexual etc; e (iii) conservao de dados falsos ou inexatos
ou, ainda, com fins diversos daqueles legalmente previstos. Ele se fundamenta
essencialmente na inviolabilidade do sigilo de dados, em que se assegura o sigilo de
correspondncia e das comunicaes em geral, conforme art. 5, XII, da CF/88, no
direito informao, previsto no art. 5, XXXIII, da CF/88, e no direito obteno
de certides, para fins especficos, previsto no art. 5, XXXIV, b, da CF/88. O habeas
data tutela o direito fundamental de direito informao pessoal, que diz respeito
especialmente honra, intimidade e vida privada, constantes de registros ou banco
Reflita
A requisio de informaes pelo Ministrio Pblico, na instituio financeira,
para instruir processo judicial, pode ser feita por mandado de segurana ou
por habeas data? Lembre-se de que o habeas data somente pode ser usado
para a obteno de informaes de carter pessoal, constantes de banco
de dados pblicos, ou para a retificao desses dados, mediante a recusa
de fornecimento dessas informaes ou de retificao dos dados pela
autoridade pblica. O mandado de segurana ser usado para obteno de
informaes que no possuam esse carter pessoal. Nesse sentido, como
voc resolveria a questo? Qual remdio constitucional deve ser utilizado
pelo Ministrio Pblico para obter as informaes acobertadas por sigilo
fiscal para instruo de processo judicial?
Assimile
Como requisito para impetrar o mandado de injuno, preciso:
O art. 5, LXXI, da CF/88 gerou inmeras discusses por trazer apenas a hiptese
em que se considera cabvel o mandado de injuno, sem, contudo, enunciar a
consequncia do aludido remdio. Assim, discutiu-se amplamente se o rgo
julgador deveria apenas dar cincia ao Poder competente para regulamentar a
norma constitucional, omisso at ento, fixando prazo para a supresso da lacuna,
ou se ele deveria editar a norma regulamentadora para aquele caso concreto ou
apontar a legislao que deve ser utilizada como regulamentadora, no caso. At
2007 o STF posicionou-se no sentido de que no cumpria a ele o papel de legislador
positivo, devendo apenas levar a conhecimento do ente competente por editar a
norma regulamentadora a existncia de omisso e o prazo para san-la. A partir de
ento, o STF, no julgamento da MI 670/ES, mudou o posicionamento adotado at
ento, passando a entender que se busca com o mandado de injuno conferir
imediata aplicabilidade norma constitucional que no possui eficcia pela ausncia
de norma regulamentadora.
Sobre isso, vamos pensar no caso do direito de greve dos servidores pblicos:
Exemplificando
O art. 37, VII, da CF/88, determina que: o direito de greve ser exercido
nos termos e nos limites definidos em lei especfica. Trata-se de norma
de eficcia limitada, conforme a classificao das normas constitucionais
segundo a sua aplicabilidade, elaborada por Jos Afonso da Silva,
demandando, portanto, a edio de norma infraconstitucional para a
produo de seus regulares efeitos. Ante a inexistncia da aludida norma
regulamentadora, entidade sindical representativa de servidores pblicos
do Estado do Par, impetraram mandado de injuno coletivo MI 712/
PA. Em seu julgamento, o STF entendeu ser aplicvel ao caso a Lei n.
7.783/1989, que regulamentou a greve na iniciativa privada, at que o
Congresso Nacional edite lei especfica, que regulamente o direito de
greve dos servidores pblicos.
Manoel Gonalves Ferreira Filho (2015, p. 357), inspira-se na inteno de fazer de todo
cidado um fiscal do bem comum.
O patrimnio pblico deve ser entendido como sendo de qualquer pessoa jurdica
de direito pblico ou de direito privado de que o Estado participe, ainda que essa
participao seja minoritria. A leso ao patrimnio pblico aquela em que se verifica
diminuio do patrimnio decorrente de uma ilegalidade. A moralidade administrativa
se refere atuao do administrador pblico que deve se guiar pela probidade, pela
honestidade e pela boa-f. J a proteo ao meio ambiente deve ser analisada sob
uma tica antropocentrista, ou seja, objetivando a tutela do ser humano. Por fim, o
patrimnio histrico e cultural aquele que sirva de referncia identidade do pas.
A ao popular deve ser proposta (art. 6, Lei n. 4.717/1965) contra a entidade lesada,
alm dos autores e responsveis pelo ato, bem como aqueles que dele se beneficiaram,
configurando o chamado litisconsrcio passivo. Por outro lado, legitimado para
prop-la o cidado, considerado como tal o nacional no gozo dos direitos polticos,
ou seja, aquele que alistado eleitoralmente. So alistveis os brasileiros maiores de 16
anos. O cidado, nesse caso, postula, em nome prprio, pedido de defesa de direito
de toda a sociedade.
Pesquise mais
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de
direito constitucional. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 449-454.
Com base em tudo o que estudamos, ento, vamos resolver o problema que
expusemos no incio da seo?
Ateno!
muito importante relembrar a finalidade dos remdios constitucionais
estudados nesta seo: (i) habeas data: para o conhecimento de
informaes de natureza pessoal, relativas ao impetrante e para a retificao
de dados; (ii) mandado de injuno: conferir imediata aplicabilidade
norma constitucional, inerte em virtude de ausncia de regulamentao;
e (iii) ao popular: anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade
de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente
e ao patrimnio histrico e cultural.
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que podem ser encontradas no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois compare-as com
as de seus colegas.
Lembre-se
Referncias
DIREITOS, PARTIDOS
POLTICOS E NACIONALIDADE
Convite ao estudo
Seo 4.1
Direitos polticos
Dilogo aberto
Para solucionar o problema proposto para esta seo 4.1, voc dever utilizar todo
o material disponvel. No se esquea do quanto importante se familiarizar com os
temas a serem estudados com antecedncia, por meio da webaula correspondente
e, na sequncia, ler toda a seo no livro didtico, realizando as atividades que so
propostas. Alm disso, sempre que possvel, pesquise mais sobre o tema. As indicaes
bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde o estudo de algum tpico
que tenha despertado a sua curiosidade. Quem sabe a partir dessas indicaes voc
comece a pesquisar sobre o tema e acabe se tornando um especialista no assunto?
No pode faltar
Para iniciar os estudos sobre os direitos polticos, vamos definir cidadania e diferenciar
o cidado do nacional. Manoel Gonalves Ferreira Filho (2015, p. 144) afirma que a
cidadania, em sentido estrito, o status que possui o nacional que goza de direitos
polticos, ou seja, dos brasileiros que podem participar do processo governamental,
sobretudo por meio do voto.
O art. 14, da CF/88, determina que a soberania popular ser exercida pelo sufrgio
universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei,
mediante:
PLEBISCITO NA
ORGANIZAO POLTICO- ESTADOS MUNICPIOS
ADMINISTRATIVA
Norma constitucional Art. 18, 3 Art. 18, 4
Criao, incorporao,
Criao, incorporao,
Finalidade desmembramento e
desmembramento e fuso.
subdiviso.
Plebiscito, aprovao pelo
Plebiscito, estudo de viabilidade
Requisitos Congresso Nacional e lei
municipal e lei estadual.
complementar.
Alistamento eleitoral
Positivos Passivos Elegveis
Filiao partidria
Negativos Ativos
Estrangeiros e conscritos
Inelegveis
Analfabetos e Inalistveis
Exemplificando
Suponhamos que um cidado seja deputado estadual em seu primeiro
mandato, sem que nunca tenha ocupado outro cargo eletivo. Nas eleies
subsequentes, ele poder se candidatar a governador de seu Estado, sem
a necessidade de renunciar ao cargo em que ocupa, ou seja, sem que haja
a necessidade de se desincompatibilizar.
Para terminar esse ponto, vamos analisar o 7, do art. 14, da CF/88, que determina
que os chefes do Poder Executivo, no territrio de sua jurisdio, tm o cnjuge ou
companheiro, os parentes consanguneos ou afins, at o segundo grau, inelegveis,
salvo se titular de mandato eletivo e candidato reeleio. Assim, por exemplo, se
determinada pessoa era governadora de Estado e o cnjuge se tornou Presidente da
Repblica, ela somente poder, a partir de ento, concorrer reeleio.
O 9, do art. 14, por sua vez, determina que lei complementar estabelecer outros
Assimile
A inelegibilidade pode ser absoluta ou relativa: absoluta (art. 14, 4, da
CF/88): os inalistveis (estrangeiros e constritos) e os analfabetos; relativa
(art. 14, 5 a 9): por motivos funcionais (5 e 6), devido a casamento,
parentesco ou afinidade (7), dos militares (8) e por previso de ordem
legal (9).
O art. 15, da CF/88, traz algumas das hipteses dos chamados direitos polticos
negativos, mas veda expressamente a cassao de direitos polticos, afirmando apenas
a possibilidade de perda ou suspenso nos seguintes casos:
e) Improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4, da CF/88, que afirma que
os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos,
a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio,
na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel; tambm
caso de suspenso dos direitos polticos.
Reflita
Suponhamos que um cidado tenha sido condenado nas esferas cvel
e criminal por improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4, da
CF/88, o que importa em suspenso dos direitos polticos, conforme art.
15, III, da CF/88. Aplicar a inelegibilidade aps o perodo de suspenso
dos direitos polticos no seria abusivo? Poderamos dizer que isso se
equipararia a uma pena de carter perptuo, o que vedado pelo art. 5,
XLVII, b, da CF/88? E se esse cidado no sofrer condenao em juzo?
Poderamos dizer que ele se beneficiaria da presuno de inocncia (art.
5, LVII, da CF/88)?
O art. 16, da CF/88, afirma que a lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor
na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data
de sua vigncia. Assim, a lei que alterou o processo eleitoral em 10/01/2014 somente
ser aplicada a partir de 2015, por fora do princpio da anualidade, no atingindo,
assim, as eleies ocorridas em outubro de 2014.
incorporados e extintos, nos termos do art. 17, da CF/88. Para tanto, faz-se necessrio
resguardar a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo, os direitos
fundamentais da pessoa humana, que so limites qualitativos para tanto, alm de
observar os seguintes preceitos: i) Carter nacional: trata-se de limite quantitativo para
a criao de um novo partido; ii) Proibio de recebimento de recursos financeiros de
entidades ou governo estrangeiro ou de subordinao a estes; iii) Prestao de contas
Justia Eleitoral; iv) Funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
A fidelidade partidria tema que dever estar previsto nos estatutos dos partidos
polticos, conforme art. 17, 1, da CF/88. A matria foi disciplinada pelos arts. 23 a 26,
da Lei 9.096/1995, e objeto de muita controvrsia nos tribunais. A perda do mandato
por infidelidade partidria estava expressamente prevista na Constituio anterior,
mas no encontra previso na CF/88. Todavia, em 2007, na Consulta 1.398, relativa
a deputados federais, estaduais e senadores, o TSE afirmou se tratar de infidelidade
o abandono do partido pelo qual tenham sido eleitos e adeso a outro por dois
motivos: (i) o monoplio da apresentao das candidaturas ser dos partidos; e (ii) nas
eleies para a Cmara dos Deputados, Assembleias Legislativas, Cmara Legislativa
Distrital e Cmaras Municipais, o sistema eleitoral o de representao proporcional,
atribuindo-se ao partido, um nmero de mandatos proporcionais aos votos recebidos
pelo partido e no pelo candidato. Posteriormente, em resposta Consulta 1.423,
relativa aos chefes do Poder Executivo e seus vices, eleitos pelo sistema majoritrio, o
TSE determinou a aplicao da perda do mandato por infidelidade partidria tambm
a eles. O STF, no julgamento da ADI 5.081/DF,
Sendo assim, aps a citada deciso do STF, proferida em maio de 2015 por seu
Tribunal Pleno, a perda do mandato por infidelidade partidria somente se aplica aos
eleitos pelo sistema proporcional, como deputados federais, estaduais e vereadores,
no atingindo aqueles eleitos pelo sistema majoritrio: presidente, governadores,
prefeitos e senadores.
Pesquise mais
Para que voc possa saber um pouco mais a respeito dos direitos polticos,
dos partidos polticos e especialmente compreender o funcionamento
dos sistemas eleitorais proporcional e majoritrio, fica a indicao das
seguintes leituras:
Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio desta unidade. A partir
desse questionamento, que permear o estudo de toda esta unidade de ensino, e
tomando como base o estudo do tema Direitos polticos, como voc, renomado
jurista, avalia a alistabilidade e a elegibilidade do Sr. Joaquim, portugus que veio
com a sua famlia para o Brasil em 2000, quando tinha 30 anos, antes e depois da
naturalizao? Como estrangeiro, ele poderia se filiar a um partido poltico? E como
brasileiro naturalizado?
Ateno!
Aqui muito importante relembrar que os direitos polticos positivos so
aqueles correlatos capacidade eleitoral, que pode ser: (i) ativa, ao se
referir ao direito subjetivo de votar, exercido por aqueles que so alistveis,
ou seja, pelos brasileiros e maiores de 16 anos; e (ii) passiva, ao se referir ao
direito de ser votado, ou seja, de ser elegvel.
Analisando o disposto no art. 14, 3, da CF/88, podemos dizer que o Sr. Joaquim,
enquanto estrangeiro, possui condies de elegibilidade? Seria ele alistvel? E se ele se
naturalizar brasileiro? Poderia se alistar como eleitor no pas?
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Direitos polticos.
3. Contedos relacionados Aquisio dos direitos polticos: alistabilidade e elegibilidade.
Suspenso e perda dos direitos polticos.
O art. 15, da CF/88, afirma que os direitos polticos no
sero objeto de cassao, mas podem ser suspensos ou
ter a sua perda determinada. Um estrangeiro, naturalizado
brasileiro, teve a sua naturalizao cancelada por sentena
judicial transitada em julgado. A condenao relativa ao
cancelamento da naturalizao se deveu prtica de
4. Descrio da SP atividade nociva ao interesse nacional, conforme determina
o art. 12, 4, I, da CF/88. O cancelamento da naturalizao
de estrangeiro por sentena judicial transitada em julgado
hiptese de suspenso ou de perda dos direitos polticos?
Teria essa condenao carter perptuo? Ela representa
afronta ao direito fundamental previsto no art. 5, XLVII, b, da
CF/88?
Para resolver a questo, vamos retornar ao estudo dos direitos
polticos, especialmente sobre as hipteses de suspenso
5. Resoluo da SP e perda dos direitos polticos. Em qual dessas hipteses o
cancelamento da naturalizao em decorrncia da prtica de
atividade nociva ao interesse nacional se enquadra?
Lembre-se
Seo 4.2
Dilogo aberto
No pode faltar
Vale lembrar que, conforme estudamos na seo 3.2, o art. 5, caput, da CF/88,
confere aos estrangeiros residentes no pas o direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade. Alm disso, o art. 5, XV, da CF/88, assegura a liberdade
de locomoo no territrio nacional, em tempo de paz, podendo, nesse perodo,
qualquer pessoa, inclusive estrangeiros, nele entrar, permanecer ou sair, com seus
bens. Trata-se de norma de eficcia contida, conforme a classificao das normas
constitucionais quanto sua aplicabilidade, elaborada por Jos Afonso da Silva, tendo
o seu alcance sido restringido por fora da Lei 6.815/1980, a que costumamos chamar
de Estatuto do Estrangeiro.
Reflita
Considerando que a nacionalidade pressuposto da cidadania e que so
considerados nacionais tanto o brasileiro nato quanto o naturalizado, o
brasileiro naturalizado poder votar? Quais so os requisitos, estudados
na seo 4.1, para tanto? O brasileiro naturalizado poder propor ao
popular?
A nacionalidade pode ser adquirida de duas formas, segundo o art. 12, da CF/88: pelo
nascimento daqueles que denominamos brasileiros natos, que possuem a chamada
nacionalidade originria, genuna, primria ou de 1 grau, gerada pelo nascimento; e
a nacionalidade adquirida pela naturalizao dos chamados brasileiros naturalizados,
que possuem a nacionalidade derivada, decorrente, secundria ou de 2 grau, gerada
pela manifestao de vontade do interessado.
O art. 12, I, da CF/88, traz os critrios para identificao do brasileiro nato. Duas
teorias so aplicadas, nesse caso. Vamos a elas:
as aeronaves civis brasileiras em voo sobre o alto mar ou de passagem sobre guas
territoriais ou espaos areos estrangeiros. So, portanto, brasileiros natos, segundo a
teoria jus soli, os nascidos no Brasil, ainda que filhos de estrangeiros, desde que tanto
o pai quanto a me no estejam a servio de seu pas, de acordo com o art. 12, I, a, da
CF/88.
Exemplificando
O art. 227, 6, da CF/88, determina que os filhos, havidos ou no da
relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e
qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas
filiao. Nesse sentido, a nacionalidade dos filhos adotivos de pai ou me
que estejam a servio da Repblica Federativa do Brasil no exterior, ser
conferida desde o nascimento e no desde a adoo. Para tanto, faz-se
necessrio que se verifique a legitimidade do procedimento de adoo,
que, sendo considerada vlida, faz com que o adotado adquira a condio
de nacional como o filho havido na relao matrimonial.
Vocabulrio
Talvez voc nunca tenha ouvido a palavra heimatlos ou no saiba o que
ela quer dizer. Trata-se de pessoas sem nacionalidade, ou seja, aptrida,
o que intolervel para a Declarao Universal dos Direitos Humanos,
de 1948, que determina que todos tm direito a uma nacionalidade,
conforme determina o seu art. XV, 1.
Foi justamente para evitar a existncia de heimatlos filhos de brasileiros que, aps a
Emenda Constitucional de Reviso, de 1994, que suprimiu a possibilidade de registro
dos filhos de brasileiros, nascidos no exterior, em reparties consulares, foi editada
a Emenda Constitucional 54, de 20 de dezembro de 1997, que alterou o art. 12, I, c,
da CF/88, e incluiu o art. 95 ao ADCT, para assegurar que os nascidos no estrangeiro
entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgao desta Emenda Constitucional, filhos
de pai brasileiro ou me brasileira, podero ser registrados em repartio diplomtica
ou consular brasileira competente ou em ofcio de registro, se vierem a residir na
Repblica Federativa do Brasil.
Assimile
Vamos verificar as hipteses que se enquadram nas teorias relativas
aquisio da nacionalidade pelos brasileiros natos: Jus soli (art. 12, I, a,
da CF/88): So brasileiros natos os nascidos no Brasil, ainda que filhos de
estrangeiros, desde que tanto o pai quanto a me no estejam a servio de
seu pas; Jus sanguinis (art. 12, I, b e c da CF/88): So brasileiros natos: (i) os
que nasceram no estrangeiro, filho de pai brasileiro ou de me brasileira,
a servio do pas; e (ii) os que nasceram no estrangeiro, filho de pai ou de
me brasileira, desde que: (a) seja registrado em repartio competente
(consulado brasileiro); ou (b) venham a residir no Brasil e optem a qualquer
tempo, aps a maioridade civil, pela nacionalidade brasileira.
O art. 12, II, da CF/88, por sua vez, traz os critrios correlatos identificao dos
brasileiros naturalizados. Trata-se de forma de aquisio da nacionalidade secundria
O art. 112, do Estatuto do Estrangeiro, Lei 6.815/1980, exige dos demais estrangeiros
os seguintes requisitos para a naturalizao: (i) quatro anos de residncia contnua
no Brasil, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao; (ii) capacidade civil,
conforme a legislao brasileira; (iii) registro como permanente no Brasil; (iv) domnio
da leitura e escrita na lngua portuguesa; (v) condies de sustento prprio; (vi) boa
sade; e (vii) idoneidade. Se o naturalizando tiver cnjuge ou filho brasileiro, o prazo
de quatro anos reduzido para um ano. Outras causas de reduo desse prazo
so a prestao de servios relevantes ao Brasil, a juzo do Ministrio da Justia, ser
recomendado por sua capacidade artstica, intelectual ou profissional, ser proprietrio
de imvel, possuir cota integralizada de empresa ou ser industrial, nos termos do art.
113, do citado estatuto.
- Art. 5, LI, da CF/88: veda a extradio de brasileiro nato, mas afirma que o
naturalizado poder ser extraditado em caso de crime comum, praticado antes da
naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins, na forma da lei.
- Art. 12, 3, da CF/88: elenca quais so os cargos privativos dos brasileiros natos,
que sero estudados na seo 4.4, mas que ficam aqui apontados: (i) Presidente da
Repblica e vice; (ii) Presidente da Cmara dos Deputados; (iii) Presidente do Senado
Federal; (iv) Ministro do Supremo Tribunal Federal (STF); (v) da carreira diplomtica; (vi)
oficial das Foras Armadas; (vii) Ministro de Estado da Defesa.
Jos Afonso da Silva (2015, p. 336) traz uma regra bastante til no estudo dos
brasileiros nato e naturalizado e da qual no podemos nos esquecer: se a Constituio
s fala em brasileiro, sem qualquer qualificativo, para qualquer fim, a expresso inclui o
nato e o naturalizado; se quer excluir esse ltimo, expressamente menciona brasileiro
nato.
Como salienta Gilmar Ferreira Mendes (MENDES; BRANCO, 2015), possvel que
determinados indivduos possuam mais de uma nacionalidade e sero chamados
poliptridas. Isso poder ocorrer quando o nacional brasileiro j adquire, naturalmente,
a segunda nacionalidade, de pas que usa como critrio o jus sanguinis, e quando
a naturalizao se fizer como condio de permanncia do brasileiro em territrio
estrangeiro.
Pesquise mais
A fonte mais completa de estudos sobre os brasileiros nato e naturalizado,
que foi, por vezes, citada nesta seo:
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 38. ed.
So Paulo: Malheiros, 2015. p. 328-337.
Agora, com base em tudo que estudamos nesta seo, vamos buscar a resposta
para a situao-problema proposta?
Ateno!
muito importante que voc se lembre do que dispe o art. 5, caput, da
CF/88, que determina que todos so iguais perante a lei, sem distino
de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade. Alm disso, o art. 12, 2, da
CF/88, determina que a lei no poder estabelecer distines entre os
brasileiros natos e os naturalizados, exceto nos casos constitucionalmente
previstos.
Diante de tudo que estudamos nesta seo, quais direitos fundamentais podem ser
exercidos pelo Sr. Joaquim antes da naturalizao? Quais as restries a esses direitos,
constitucionalmente previstas, a ele se aplicam?
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Lembre-se
d) Pelo critrio jus soli, a criana, filha do casal de srios refugiado no Brasil,
ser considerada brasileira nata apenas se os pais da criana providenciarem
o registro na repartio diplomtica ou consular competente.
e) Pelo critrio jus sanguinis, a criana, filha do casal de srios refugiado
no Brasil, ser considerada brasileira nata desde que seus pais estejam a
servio da Repblica Federativa do Brasil.
Seo 4.3
Dilogo aberto
Vamos a mais uma seo do nosso estudo da "Teoria geral do direito constitucional".
Estamos estudando "Direitos, partidos polticos e nacionalidade" e nesta seo, vamos
novamente retomar a situao geradora de aprendizado: O Sr. Joaquim, natural de
Lisboa, Portugal, veio com sua famlia para o Brasil em 2000, quando tinha 30 anos.
Logo que chegou ao pas, a famlia resolveu partir em busca de emprego no interior
do Estado de So Paulo, onde mais tarde o Sr. Joaquim se tornaria uma liderana
poltica bastante relevante, lutando por causas relativas aos pequenos agricultores
e cooperativas agrcolas da regio. Em viagem capital do Estado, em 2013, o Sr.
Joaquim perdeu todos os seus documentos, e diante do ocorrido te consultou para
que voc, renomado jurista, emitisse parecer sobre as vantagens e desvantagens de
se naturalizar brasileiro, tendo em vista o seu desejo de concorrer a um cargo de
deputado estadual nas eleies de 2014. Vimos que apesar de o caput do art. 5, da
CF/88, determinar o princpio da igualdade, a prpria CF/88 prev situaes em que o
tratamento dos brasileiros e dos estrangeiros ser diferenciado.
Na seo 4.1, fizemos o estudo dos direitos polticos, partidos polticos e das
questes atinentes fidelidade partidria e voc, como renomado jurista, avaliou a
alistabilidade e a elegibilidade do Sr. Joaquim antes e depois da naturalizao. Como
estrangeiro, ele poderia se filiar a um partido poltico? E como brasileiro naturalizado?
Na seo 4.2, analisamos especialmente os pressupostos conceituais da nacionalidade,
suas espcies, critrios e as normas constitucionais aplicveis aos brasileiros natos
e aos naturalizados, os direitos fundamentais aplicados ao Sr. Joaquim enquanto
estrangeiro no pas e os requisitos que ele dever observar para requerer a sua
naturalizao. A partir disso, analisamos se ele conservaria a nacionalidade portuguesa
e os direitos fundamentais que o alcanariam a partir da naturalizao. Agora, na seo
4.3, estudaremos a naturalizao ordinria e extraordinria, a quase nacionalidade
e as hipteses de extradio. Ainda responderemos: o Sr. Joaquim, portugus que
veio para o Brasil no ano 2000, quando tinha 30 anos, acompanhado de sua famlia
para fixar residncia no pas, poderia optar por qual tipo de naturalizao: ordinria
ou extraordinria? Quais so os requisitos que ele dever observar para tanto? A partir
No pode faltar
A nacionalidade, juntamente com os direitos individuais, coletivos, sociais e
os partidos polticos, direito fundamental e, segundo Ferreira Filho (2015, p. 139),
por nacionalidade, compreende-se o status do indivduo em face do Estado. Ela ,
portanto, o vnculo jurdico estabelecido entre a pessoa e o Estado. Nesse sentido, toda
pessoa dever ser considerada nacional, hiptese em que se enquadra o brasileiro
nato e o naturalizado, ou estrangeira.
Figura 4.2 | Naturalizao
Vamos, agora, retomar as hipteses de naturalizao, do art. 12, II, da CF/88, que
foram apresentadas na seo 4.2. Para tanto, devemos relembrar que a naturalizao
caso de aquisio secundria da nacionalidade, tambm chamada decorrente, de
2 grau ou derivada, porque no decorre do nascimento nem da consanguinidade,
mas da manifestao de vontade do estrangeiro, desde que cumpridos os requisitos
previstos na CF/88 e no Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/1980). A Constituio de
1891 previa a hiptese da naturalizao tcita dos estrangeiros que estivessem no
Brasil em 15 de novembro de 1889 e que no declarassem, em seis meses, a inteno
de conservar a nacionalidade originria, ou daqueles estrangeiros que tivessem filhos
brasileiros. Todavia, hoje, a CF/88 contempla somente a naturalizao expressa, ou
seja, que decorre da manifestao de vontade dos que desejam adquirir a nacionalidade
brasileira secundria. So hipteses de naturalizao:
- Ordinria (art. 12, II, a, da CF/88): aplica-se ao estrangeiro que tenha nascido em
pas lusfono, ou seja, de lngua portuguesa (Angola, Cabo Verde, Guin-Bissau, Guin
Equatorial, Macau, Moambique, Portugal, So Tom e Prncipe e Timor-Leste), que
tenha residncia no Brasil por um ano ininterrupto e idoneidade moral comprovada.
Ressalvado o posicionamento adotado por Jos Afonso da Silva, vale notar que,
em sentido contrrio, o STF decidiu na Extr. 1.223/DF, com base nos arts. 111 e 121, da
Lei 6.815/1980, que a naturalizao ato de soberania de competncia do Ministro da
Justia, sendo a sua concesso ato discricionrio do Poder Executivo. Sendo assim,
no basta que o estrangeiro preencha os requisitos para obteno da naturalizao,
porque a sua concesso depende da convenincia e oportunidade do Poder Executivo
conced-la.
Alm disso, aos portugueses com residncia permanente no pas, desde que
haja reciprocidade em favor do brasileiro, o art. 12, 1, da CF/88, atribui os direitos
inerentes aos brasileiros, ressalvadas as hipteses constitucionalmente previstas. O
Vale notar que o Estatuto da Igualdade entre portugueses e brasileiros, que entrou
em vigor em 2001, substituindo a Conveno firmada em 07 de setembro de 1971,
contempla a igualdade de direitos e obrigaes civis e a igualdade de direitos polticos.
No caso da igualdade de direitos e obrigaes civis, o portugus dever formular
requerimento e dirigi-lo ao Ministro da Justia, comprovando a sua nacionalidade, a
sua capacidade civil, admisso permanente no Brasil e o gozo dos direitos em Portugal,
os quais pretende usufruir no Brasil. Segundo Gilmar Ferreira Mendes (MENDES;
BRANCO, 2015, p. 703),
O art. 12, 2, da CF/88, assevera que a lei no poder estabelecer distino entre
brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio. Sendo
assim, em regra, os brasileiros natos e naturalizados so iguais perante a lei e a CF/88,
mas a prpria norma constitucional poder estabelecer distines entre eles, o que
feito nas seguintes hipteses:
Reflita
O art. 5, LII, da CF/88, determina que no ser concedida extradio
de estrangeiro por crime poltico ou de opinio. Note que o inciso
trata apenas do estrangeiro. No entanto, poderamos interpret-lo
extensivamente para abranger tambm o brasileiro naturalizado nesse rol?
Seria necessrio estender essa proteo ao brasileiro naturalizado ou o
inciso LI do citado artigo j deixa claro que, aps a naturalizao, a nica
hiptese de extradio a ele aplicvel o comprovado envolvimento com
o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins?
No entanto, vale notar que Jos Afonso da Silva (2015, p. 345) entende ser
inconstitucional o 1, do art. 77, que determina que a exceo do item VII no impedir
a extradio quando o fato constituir, principalmente, infrao da lei penal comum,
ou quando o crime comum, conexo ao delito poltico, constituir o fato principal. A
exceo citada se refere ao crime poltico, que, portanto, no impediria a extradio,
contrariando o disposto no art. 5, LII, da CF/88, uma vez que o fato principal para a
tutela constitucional, nesse caso, ser sempre o crime poltico que predomina diante
de qualquer outra circunstncia.
entre outros casos, a extradio solicitada por Estado estrangeiro, nos termos do art.
102, I, g, da CF/88. Alm disso, nos termos do art. 77, 2, da Lei 6.815/1980, compete
ao STF a apreciao do carter da infrao, podendo ainda no considerar crime
poltico os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer autoridades, bem assim
os atos de anarquismo, terrorismo, sabotagem, sequestro de pessoa, ou que importem
propaganda de guerra ou de processos violentos para subverter a ordem poltica ou
social, conforme o 3 do mesmo artigo. Em relao ao terrorismo, devemos ter em
mente que a CF/88 o repudia expressamente por meio de um dos princpios que
regem as relaes internacionais, previsto no art. 4, VIII, conforme estudamos na
seo 1.2. Alm disso, no art. 5, XLIII, da CF/88, o terrorismo elencado como crime
inafianvel, devendo o STF agir com parcimnia ao verificar se se trata ou no de
crime inafianvel.
Alm disso, compete notar que a jurisprudncia do STF (Extr. 1.104/Reino Unido,
Extr. 633/China, Extr. 1.060/Peru, Extr. 1.069/EUA) se firmou no sentido de que para
que a extradio seja concedida, em caso de crime punvel com priso perptua ou
pena de morte, vedadas em nosso ordenamento por fora do art. 5, XLVII, da CF/88,
o seu deferimento fica condicionado converso da pena. Para tanto, o Estado que
requereu a extradio dever assumir formalmente o compromisso de comutar a
pena de morte ou perptua em pena restritiva de liberdade com o prazo mximo de
30 anos.
Exemplificando
O Governo da Itlia pediu a extradio do ativista de extrema esquerda
Cesare Battisti, condenado em seu pas por mltiplos homicdios
qualificados. Na condio de refugiado, reconhecida pelo governo
brasileiro, em funo de suas opinies polticas, ele no poderia ser
extraditado. Sobreveio deciso que deferiu o pedido de refgio no pas,
o que ensejaria a libertao de Cesare Battisti e julgado prejudicado o
pedido de extradio. Mas, conforme visto, nos termos do art. 77, 2, da
Lei 6.815/1980, compete ao STF a apreciao do carter da infrao, que
entendeu se tratar de crime comum sem natureza poltica, ensejando,
assim, a extradio do italiano. Decretada a extradio pelo STF, o
Presidente da Repblica pode, por meio do decreto presidencial, ou seja,
ato discricionrio que se submete sua convenincia e oportunidade (o
Presidente possui liberdade para agir dentro dos limites da lei interna e do
tratado de extradio firmado entre os pases envolvidos), determinar a
nos seguintes casos: (i) se ela implicar em extradio vedada pela lei brasileira, por
exemplo, em caso de crime poltico e de opinio; (ii) se o estrangeiro tiver cnjuge
brasileiro, de quem no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde
que o casamento tenha sido celebrado h mais de cinco anos; e (iii) caso o estrangeiro
tenha filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda ou dele dependa
economicamente. Nesse sentido, a Smula 1, do STF, diz que vedada a expulso
de estrangeiro casado com brasileira, ou que tenha filho brasileiro, dependente da
economia paterna. Vale notar que, conforme os 1 e 2, do referido art. 75, no
impede a expulso a adoo ou reconhecimento de filho brasileiro superveniente
ao fato que a motivar nem no caso de abandono do filho, divrcio ou separao. O
procedimento de expulso se inicia por inqurito, em que obrigatoriamente deve ser
respeitado o contraditrio, e corre no Ministrio da Justia. A expulso ser decidida
por ato discricionrio do Presidente da Repblica na forma de decreto presidencial,
mas o ato expulsrio se sujeita ao controle de constitucionalidade do Poder Judicirio.
Somente com a edio de um novo decreto revogando o decreto de expulso, o
estrangeiro poder retornar ao territrio nacional.
Assimile
Vamos assimilar as caractersticas mais marcantes desses institutos? Vale
lembrar que todos eles revelam uma forma de retirada compulsria de
estrangeiros do pas.
d) Asilo poltico: outra definio bastante importante para o nosso estudo a do asilo
poltico. Trata-se de princpio que rege as relaes internacionais, previsto no art. 4, X,
da CF/88, conforme estudamos na seo 1.2, e consiste na recepo de estrangeiro
em territrio nacional, aps solicitao por ele formulada, sem o preenchimento de
qualquer requisito para ingresso ou permanncia no pas, para se evitar punio ou
perseguio em seu pas de origem por crime de natureza poltica ou ideolgica,
assim classificado pelo Estado que conceder o asilo. O asilado poltico no Brasil se
sujeitar, alm dos deveres impostos pelo direito internacional, s obrigaes previstas
na legislao vigente e as que o governo brasileiro impuser. Ele no poder sair do
Brasil sem autorizao prvia do governo brasileiro, sob pena de renncia ao asilo e
impedimento de reingresso no pas na condio de asilado poltico.
Pesquise mais
Fica aqui a indicao de leitura sobre os remdios constitucionais
estudados nesta seo:
Ateno!
Aqui muito importante relembrar que a naturalizao hiptese de
aquisio secundria da nacionalidade brasileira, no decorrendo do
nascimento nem de laos consanguneos, mas da manifestao de
vontade de estrangeiro, que quer assumir esse vnculo jurdico com o
pas. A naturalizao ordinria aplica-se aos estrangeiros, originrios de
pases lusfonos que tenham residncia ininterrupta no pas h pelo
menos um ano e comprovada idoneidade moral. A extraordinria se
aplica a quaisquer outros estrangeiros que residam ininterruptamente no
pas h mais de 15 anos e no tenham sofrido condenao penal. Por
outro lado, a quase nacionalidade no hiptese de naturalizao, mas de
atribuio aos portugueses dos direitos concedidos aos brasileiros, caso
haja reciprocidade em favor dos brasileiros naquele pas.
Lembre-se
E a? Como voc avalia a questo? O Sr. Joaquim poder ser extraditado antes da
naturalizao em quais circunstncias? E aps a naturalizao?
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Lembre-se
Seo 4.4
Dilogo aberto
Na seo 4.1, fizemos o estudo dos direitos polticos, dos partidos polticos e das
questes atinentes fidelidade partidria para responder seguinte situao-problema:
Como voc, renomado jurista, avalia a alistabilidade e a elegibilidade do Sr. Joaquim
antes e depois da naturalizao? Como estrangeiro, ele poderia se filiar a um partido
poltico? E como brasileiro naturalizado? Na seo 4.2, analisamos especialmente
os pressupostos conceituais da nacionalidade, suas espcies, critrios e as normas
constitucionais aplicveis aos brasileiros natos e aos naturalizados, para responder
questo atinente aos direitos fundamentais aplicados ao Sr. Joaquim enquanto
estrangeiro no pas e os requisitos que ele dever observar para requerer a sua
No pode faltar
Nesta ltima seo desta unidade curricular, vamos analisar apenas trs pontos que
no foram estudados nas sees anteriores por demandar um pouquinho mais de
ateno, uma vez que so bastante cobrados nos concursos pblicos e nos Exames
da OAB. So eles: (i) cargos privativos de brasileiros natos; (ii) as atividades consideradas
nocivas ao interesse nacional; e (iii) hipteses de perda e reaquisio da nacionalidade.
Vamos a cada um deles:
Reflita
O art. 119, pargrafo nico da CF/88, determina que a presidncia e a vice-
presidncia do Tribunal Superior Eleitoral (TSE) sejam ocupadas por Ministro
do STF. Alm disso, o art. 103-B, I, da CF/88, afirma que a presidncia do
Conselho Nacional de Justia (CNJ) seja ocupada pelo Presidente do STF.
Sendo assim, possvel concluir que alm das hipteses listadas no art.
12, 3, da CF/88, existem mais trs cargos privativos de brasileiros natos,
quais sejam: Presidente e Vice-Presidente do TSE e Presidente do CNJ?
Sendo os cargos acima citados ocupados por Ministros do STF, elencados como
privativos de brasileiros natos no art. 12, 3, IV, da CF/88, no parece haver dvidas a
respeito. Mas o que voc acha? Poderamos dizer que a CF/88 elenca no somente no
art. 12, 3, os cargos privativos de brasileiros natos? Teramos, no caso, que recorrer
interpretao sistemtica?
Assimile
Devemos memorizar os cargos privativos de brasileiros natos, mas
devemos ter em mente as seguintes observaes:
Maiores autoridades dos trs poderes: (i) Executivo: Presidente e vice; (ii)
Legislativo: Presidente da Cmara e Presidente do Senado; (iii) Judicirio:
Ministros do STF.
Ateno!
Note que a privatividade desses cargos, que somente podem ser ocupados
por brasileiros natos, relaciona-se diretamente linha de sucesso
presidencial, que, conforme disposto nos arts. 79 e 80, da CF/88, ser
feita pelo Vice-presidente e sucessivamente pelo Presidente da Cmara
dos Deputados, pelo presidente do Senado Federal e pelo presidente do
STF. Alm disso, a razo por se reservar os cargos de Ministro da Defesa,
de membros da carreira diplomtica e das foras armadas puramente
estratgica do ponto de vista das relaes externas mantidas pelo pas.
Exemplificando
Um alemo que se mudou para o Brasil h mais de 15 anos e vive aqui
ininterruptamente desde ento, no tendo condenao penal, formulou
requerimento de nacionalidade e teve a sua naturalizao deferida.
Posteriormente, envolveu-se com o trfico ilcito de drogas, o que enseja,
alm da extradio, nos termos do art. 5, LI, da CF/88, o cancelamento
da naturalizao por sentena judicial transitada em julgado, se essa
atividade for considerada nociva ao interesse nacional, conforme o art. 12,
4, I, da CF/88.
Uma ltima observao: de acordo com Jos Afonso da Silva (2015), as Constituies
anteriores previam a perda da nacionalidade dos brasileiros que aceitassem comisso,
emprego ou penso de governo estrangeiro, sem licena do Presidente da Repblica.
Como a CF/88 no trouxe essa hiptese como causa de perda nacionalidade brasileira,
aqueles que a tiverem perdido por terem aceitado comisso, emprego ou penso
de governo estrangeiro, podero reav-la sem sequer renunciar a esses benefcios.
Vale notar que, nesse caso, a reaquisio da nacionalidade brasileira somente opera
seus efeitos a partir do decreto que a conceder, no tendo efeito retroativo. Assim, o
brasileiro nato, antes da perda da nacionalidade, readquire todos os direitos e deveres
do brasileiro nato, e o naturalizado readquire os direitos e deveres dos brasileiros ante
a impossibilidade de diferenciao, salvo nas hipteses constitucionalmente previstas,
conforme art. 12, 2, da CF/88.
Pesquise mais
Fica aqui a indicao de uma leitura bastante curta a respeito dos pontos
estudados nesta seo:
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 38. ed.
So Paulo: Malheiros, 2015. p. 336-338.
Ateno!
So os seguintes os cargos privativos de brasileiros natos, ou seja, que
compem exceo ao tratamento equnime que deve ser conferido aos
brasileiros naturalizados, por fora do art. 12, 2, da CF/88:
Maiores autoridades dos trs poderes: (i) Executivo: Presidente e vice; (ii)
Legislativo: Presidente da Cmara e Presidente do Senado; (iii) Judicirio:
Ministros do STF.
Diante de tudo o que estudamos e com base no art. 12, 3, da CF/88, existe vedao
para que o Sr. Joaquim concorra ao cargo de deputado estadual aps a naturalizao?
Lembre-se
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois as compare com as de
seus colegas.
Cancelamento da naturalizao.
Definio de atividade nociva ao interesse nacional.
3. Contedos relacionados
Perda da nacionalidade.
Excees aplicadas s hipteses de perda da nacionalidade.
Uma chinesa se naturalizou brasileira e utilizou-se dessa
condio para abrigar no pas, em condies subumanas,
chineses em situao irregular no Brasil, explorando o
sofrimento dessas pessoas com o intuito de lucro. A partir
disso, a chinesa naturalizada brasileira poder ter cancelada
4. Descrio da SP
a sua naturalizao? Pode-se afirmar que a manuteno de
outros chineses em situao irregular no pas em condies
anlogas a de escravos poder ser considerada atividade
nociva ao interesse nacional? Alm do cancelamento da
naturalizao, a chinesa poder ser extraditada?
Para resolver a questo, vamos analisar a definio de atividade
nociva ao interesse nacional, como foi feito pelo Tribunal
Regional Federal da 3 Regio no julgamento pela quarta
turma de apelao no processo 0016348-97.2006.4.03.6100.
5. Resoluo da SP
Alm disso, lembre-se de que o art. 5, LI, da CF/88, determina
a extradio do brasileiro naturalizado pela prtica de crime
comum antes da naturalizao ou pelo envolvimento com o
trfico ilcito de entorpecentes aps a naturalizao.
Lembre-se
Referncias