Você está na página 1de 13

10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 569

8 : 569

O PARADIGMA DA ESSENCIALIDADE NOS CONTRATOS:


RECENSO DA OBRA DE TERESA NEGREIROS

Marcia Carla Pereira Ribeiro e Renata Carlos Steiner

THE PARADIGM OF ESSENTIALITY IN THE CONTRACTS LAW :


A RECENSION OF TERESA NEGREIROS WORK

RESENHA
NEGREIROS, T ERESA . T EORIA DO CONTRATO : NOVOS
PARADIGMAS . 2. ED . R IO DE J ANEIRO : R ENOVAR , 2006.

N o ano em que a Constituio da


Repblica Federativa do Brasil
completa 20 anos de sua promul-
gao, vem tona a necessidade de avaliar
seus impactos na sociedade brasileira e
contido nas Constituies, representa o
momento histrico da modernidade
jurdica. O conhecido trip da civilsti-
ca, famlia, propriedade e contratos,
modificado com a queda do muro a
verificar at que ponto os princpios e separar o Estado e a sociedade (NEGREI-
valores ali consubstanciados encontram- ROS , 2006, p. 48). Com a leitura
se arraigados e disseminados na cultura constitucional busca-se no apenas foto-
jurdica brasileira.Teresa Negreiros toma grafar esta mudana, mas antes
a Constituio como marco para a anli- compreend-la axiologicamente a partir
se do direito civil, no tocante ao que a de seu valor-fonte, a dignidade da pes-
prpria autora chama de revoluo axio- soa humana. Substitui-se a nfase no
lgica, visto que, como se sabe, a rgida ter, dado que o indivduo moderno
diviso entre direito privado, aquele con- essencialmente o indivduo propriet-
tido nos cdigos, e o direito pblico, rio, pelo ser, que deve ser tutelado
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 570

570 : O PARADIGMA DA ESSENCIALIDADE NOS CONTRATOS: RECENSO DA OBRA DE TERESA NEGREIROS

com primazia realizao existencial em humana no pode pr em risco a liberda-


detrimento da realizao patrimonial de, sem a qual a vida humana careceria de
(NEGREIROS, 2006, p. 62). No se trata, sentido. Em realidade, defende a autora
como a prpria autora afirma, de uma a criao de uma nova tica, a qual chama
escolha isenta de valores, pelo contrrio. de tica da solidariedade, e no mais
Colocar-se na perspectiva civil-constitu- exclusivamente de liberdade.
cional uma escolha ideolgica e aberta Os novos princpios exercem um
na obra de Teresa Negreiros. papel que se pode dizer tanto de des-
A reverberao do direito constitu- construo como de reconstruo.
cional no plano dos contratos d luz a Desconstruo daquele panorama
uma teoria contratual pautada no para- contratual impregnado de valores indi-
digma da essencialidade. Trata-se, em vidual-filosficos e do liberalismo
linhas gerais, da conjugao da classifica- econmico, surgidos no sculo XVIII,
o dos bens e dos contratos, a partir da triunfados no sculo XIX e positivados
maior ou menor incidncia dos princ- nas codificaes francesa e alem
pios clssicos e contemporneos. Neste (NEGREIROS, 2006, p. 24). O contrato
contexto, exercem os princpios da boa- moderno se viu construdo pautado na
f, do equilbrio contratual e da funo vontade, em decorrncia das categorias e
social dos contratos o papel de base valores do cenrio jurdico-filosfico dos
metodolgica e axiolgica em que ser setecentos, o que foi sedimentado pela
possvel edificar o paradigma da essen- teoria jurdica do sculo seguinte. Pro-
cialidade (NEGREIROS, 2006, p. 103). pe-se a reconstruo do conceito de
A teoria propugnada por Negreiros contrato luz dos princpios e valores
tem especial importncia por demonstrar constitucionais, a partir do reconheci-
que o reconhecimento de uma nova prin- mento de que no h lgica em tutelar um
cipiologia contratual no significa nem a indivduo abstratamente considerado, em
substituio dos princpios clssicos, total desconsiderao s vicissitudes da
nem a aplicao dos novos apenas subsi- vida concreta em que no h, no mais das
diariamente. Vive-se, em realidade, um vezes, a liberdade apregoada.
momento de hipercomplexidade, con- No entanto, convm ressaltar que
forme expresso de Antonio Junqueira de no parece correto, aos olhos da autora,
Azevedo, e, a partir da essencialidade e falar em nova teoria contratual, seno
utilidade do bem, se pode trabalhar com quando se faam algumas consideraes
a maior ou menor incidncia dos novos iniciais. Se modificados a sociedade, o
princpios, ou dos clssicos. tempo e o homem, inevitvel que a
Em toda a obra da autora fica latente teoria contratual tambm devesse se
que no se est a propugnar pela descon- modificar, razo pela qual a aposio do
siderao da autonomia privada, pelo adjetivo novo s teorias do contrato.
contrrio. Tal revigorada com a devida No entanto, a adjetivao acaba por
constatao de que a dignidade da pessoa demonstrar a permanncia arraigada de
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 571

8 MARCIA CARLA P. RIBEIRO E RENATA CARLOS STEINER : 571

negao do relativismo histrico no boa-f) retomando esta teoria quando


campo jurdico e a crena num sistema trata da teoria do contrato, em que o ins-
jurdico oitocentista que, evidentemen- tituto passa a ser visto como pautado na
te, no mais pode ou deve prevalecer. solidariedade social e no mais no exa-
Alis, justamente com tal considerao cerbado individualismo que predominou
que a autora afirma a inegvel fora do na modernidade jurdica.
modelo de contrato clssico. Alguns O princpio da boa-f tem sua atuao
autores, como Eros Roberto Grau, sus- alargada a todo o mbito contratual, ope-
tentam que as inovaes vivenciadas nada rando tambm como fonte de deveres e
mais so do que formas de preservar a obrigaes, ainda que no contratados
intocvel teoria clssica do contrato. De expressamente.Tendo-se em vista a diver-
qualquer forma, Negreiros postula con- sa gama de funes atribudas ao
tra uma teoria clssica que busca sua princpio, Teresa Negreiros as divide em
legitimao em um nico princpio. Se a trs grande grupos, quais sejam a funo
crise do paradigma clssico no to interpretativa-integrativa, a funo de
clara ou unnime, reconhece a autora a criao de deveres jurdicos e, por fim,
indubitvel crise de um paradigma nico como norma de limitao do exerccio de
e exclusivo e, mais ainda, tendo-se em direito subjetivo. Em todas elas impres-
vista a necessidade do reconhecimento cindvel reconhecer que se est a tratar de
de que diferentes so os contratos, com- um contrato visto como relao de coo-
bate as tentativas de construo de uma perao e respeito mtuo e, mais ainda,
teoria geral para enfrent-los. na prtica, estas funes se complemen-
A boa-f tratada por Teresa Negrei- tam e, portanto, no atuam isoladamente.
ros como assentada na clusula geral de O princpio contratual nomeado de
tutela da pessoa humana, interpretada boa-f, e aqui tratado, difere substancial-
constitucionalmente sendo: mente daquela boa-f dita subjetiva e que
se exemplifica na posse de boa-f. A con-
possvel reconduzir o princpio da cepo subjetiva pode ser definida como
boa-f ao ditame constitucional que o estado ou fato psicolgico do agente,
determina como objetivo fundamental que considera estar agindo dentro de
da Repblica a construo de uma determinado padro de comportamen-
sociedade solidria, na qual o respeito to, como o caso daquele que possui
pelo prximo seja um elemento imvel alheio desconhecendo tal condi-
essencial de toda e qualquer relao o. J a boa-f dita objetiva, com
jurdica (2008, p. 117). especial relevncia no mbito do contra-
to constitucionalizado, vai alm de um
A autora dedicou-se ao estudo desta critrio de qualificao de comporta-
interpretao constitucional do princpio mento, impondo tambm deveres e
em obra anterior (Fundamentos para uma constituindo-se uma autntica norma de
interpretao constitucional do princpio da conduta (NEGREIROS, 2006, p. 120).
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 572

572 : O PARADIGMA DA ESSENCIALIDADE NOS CONTRATOS: RECENSO DA OBRA DE TERESA NEGREIROS

A diferena entre ambas tambm ao que chama Teresa Negreiros de reen-


pode ser estabelecida quando se percebe vio, de elo de ligao entre relaes
que a concepo objetiva do princpio privadas e a normativa constitucional,
distancia-se da noo subjetiva, pois sendo esta a grande funo do princpio
consiste num dever de conduta contra- em questo. Da por que no parece cor-
tual ativo, e no de um estado reto limitar os casos de aplicao da
psicolgico experimentado pela pessoa boa-f exclusivamente interpretao ou
do contratante (NEGREIROS, 2006, p. integrao contratuais, pelo contrrio, a
122). Conforme Teresa Negreiros, a dis- boa-f faz parte do substrato do contrato
tino comumente aceita pela doutrina entendido como relao de cooperao.
brasileira, mas mais suscetvel de ques- , por exemplo, fonte autnoma de
tionamentos em comparao com a direitos e obrigaes, ainda que no con-
doutrina alem, na qual so designadas tratados, que interessam ao cumprimento
sob nomenclaturas diferentes. Assim, da obrigao de forma leal e proba.Trata-
boa-f subjetiva corresponde, no direito se dos chamados deveres instrumentais,
alemo, a expresso guter Glaube, laterais ou anexos, a serem mensurados
enquanto a boa-f objetiva denominada no caso concreto e que se exemplificam,
Treu und Glauben. De qualquer mas no se exaurem, nos deveres de cui-
forma, ressalta a autora a utilidade da dado, de informao, de colaborao,
explicitao das duas vertentes da boa-f proteo e cuidado com a contraparte e
no direito brasileiro no sentido de seu patrimnio. As exigncias da boa-f
melhor esclarecer e enfatizar as inova- no podem ser de antemo definidas,
es pelas quais passa o direito pois dependem da situao concreta a
contratual contemporneo e o seu papel ser analisada. Assim, especifica-se em
de topos subversivo neste contexto, comportamentos diversos a depender
conforme expresso cunhada por Judith do nvel socioeconmico dos contratan-
Martins-Costa. tes, da espcie do vnculo, da finalidade
Foi com a edio do Cdigo de do ajuste, entre outras circunstncias
Defesa do Consumidor em 1990 que (NEGREIROS, 2006, p. 153). De qualquer
se positivou no Brasil a clusula geral forma, evidencia-se, juntamente com Ruy
da boa-f, embora mesmo antes de Rosado de Aguiar Jr., que o eixo contra-
seu advento a aplicao do princpio tual no mais reside no dogma da
encontrasse guarida na doutrina e juris- vontade, como propugnava a teoria
prudncia ptrias. A mudana de moderna, para se deslocar lei, uma vez
mentalidade, analisada por Antonio Jun- que a ela cabe sancionar os contratos por-
queira de Azevedo, ou a mudana de que so teis e socialmente relevantes e
paradigma nas palavras de Claudia Lima conferir-lhes eficcia.
Marques, representada pela consagrao Tambm presente na teoria contra-
da boa-f no Cdigo do Consumidor, tual contempornea est o princpio do
ferramenta de indubitvel importncia equilbrio econmico que, na construo
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 573

8 MARCIA CARLA P. RIBEIRO E RENATA CARLOS STEINER : 573

de Teresa Negreiros, encontra substrato desenvolvimento econmico e social, na


constitucional no princpio da igualdade viso do autor, pode ser mais consistente
substancial no sentido de que o contra- do que pela interveno pontual do Esta-
to no deve servir de instrumento para do, e, entenda-se, do Direito, na busca de
que, sob a capa de um equilbrio mera- um reequilbrio contratual (SEN, 2007).
mente formal, as prestaes em favor de Voltando-se ao pensamento de
um contratante lhe acarretem um lucro Negreiros, o princpio do equilbrio
exagerado em detrimento do outro con- econmico reverbera no instituto da
tratante (NEGREIROS, 2006, p. 158). A leso. Ausente na disciplina do Cdigo
tal concluso se chega a partir da consta- Civil de 1916, marcadamente indivi-
tao de que um contrato livremente dualista, encontra-se hoje a leso
pactuado pode ser um contrato injusto, consagrada tanto no Cdigo de Defesa
devendo-se deslocar da nfase na liber- do Consumidor como no Cdigo Civil,
dade nfase na paridade. no sendo demais afirmar que sua base
possvel que o pensamento da auto- est na Constituio da Repblica.
ra, no que se refere liberdade, seja O terceiro e ltimo novo princpio
cotejado com a perspectiva do que se contratual o da funo social dos con-
entende por liberdade. Amarthya Sen tratos, expressamente estabelecido pela
interpreta a idia de liberdade a partir do primeira vez no direito brasileiro, na
seu contedo, e nesta anlise liberdade redao do art. 421 do Cdigo Civil,
significa no s liberdade de escolher que determinando que a liberdade de con-
vida se pretende levar, como tambm de tratar ser exercida em razo e nos
que maneira ser feito. Esta possibilidade limites da funo social do contrato.
de escolha, por outro lado, pressupe esta funo social que, juntamente com a
acesso s informaes, de forma que todo boa-f e o equilbrio econmico, redefi-
sujeito detenha condies de prolongar e ne o alcance dos demais princpios
melhorar a sua prpria existncia. O contratuais clssicos. No se trata de um
autor pontua a perda do referencial da limite externo ao contrato ou situao
liberdade como um retrocesso no pro- jurdica, mas sim de algo inerente sua
cesso de desenvolvimento dos pases. A configurao contempornea. Aqui resi-
partir deste raciocnio, o problema de de um ponto fundamental da obra de
desequilbrio nas relaes contratuais Teresa Negreiros, visto que tem como
no est necessariamente na liberdade, pretenso traar diferenciao entre
nem a soluo na sua minimizao, mas relaes contratuais com base na utilida-
na insuficincia de investimentos e ofer- de do bem contratado. Tal diferenciao
tas em educao e sade por parte do s pode ser traada no mbito da funcio-
Estado. Permitindo-se ao homem acrs- nalizao das situaes jurdicas
cimo de informaes, assim como a disciplina constitucional, uma vez que
possibilidade de melhoria de sua condi- inexiste diferenciao sob o prisma
o de longevidade e qualidade de vida, o estrutural da obrigao.
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 574

574 : O PARADIGMA DA ESSENCIALIDADE NOS CONTRATOS: RECENSO DA OBRA DE TERESA NEGREIROS

Abalada a autonomia privada como constitucional interessa a toda a comuni-


eixo principal dos contratos, tambm se dade na medida em que um fato social.
questiona o absolutismo da relatividade Complementando-se a teoria da
de seus efeitos. Com a socializao do autora, a consagrao do reconhecimento
contrato, os conceitos de partes e de ter- da extenso dos efeitos de uma relao
ceiros, antes pautados no voluntarismo, jurdica privada, especialmente ao se ter
acabam sendo revistos. Neste contexto, em vista direitos coletivos que podem ser
o princpio da funo social produz um afetados em decorrncia de um contrato,
grande abalo estrutural, visto que torna representa uma tentativa de concreti-
o contrato um fenmeno transcendente zao do princpio da funo social.
dos interesses dos contratantes indivi- Calixto Salomo Filho identifica na defe-
dualmente considerados (NEGREIROS, sa do meio ambiente, da concorrncia e
2006, p. 226). do mercado de consumo, a possibilida-
A fora obrigatria dos pactos, antes de de invocao da funo social de um
retirada da vontade, agora encontrada instituto (SALOMO FILHO, 2003). O pen-
na prpria lei e nas finalidades no indivi- samento de Teresa Negreiros tambm
dualistas nela inscritas. E com tal se opera aponta para o reconhecimento de situa-
tambm a reformulao do princpio da es em que a relatividade do contrato
relatividade dos efeitos dos contratos. Na sucumbiria diante da importncia de seus
sua concepo tradicional, um terceiro impactos externos.
no seria atingido de forma alguma pela Para a autora, ainda, o alargamento
inexecuo de obrigaes contratuais, e a do pressuposto da responsabilidade civil
responsabilidade por tal jamais o alcana- de terceiro repousa na constatao de que
ria. Hoje, admite-se uma responsabilidade a liberdade de contratar dotada de fun-
contratual alargada que alcance tambm o social e que seu abuso leva
terceiros no contratantes e, mais ainda, responsabilidade do terceiro que, mesmo
a partir do que se convencionou chamar no sendo parte da obrigao originria,
de tutela externa do crdito, pode-se violou o crdito alheio com a celebrao
aventar hiptese em que terceiro seja de outro contrato. Foi este, alis, o funda-
chamado responsabilidade por ter con- mento da deciso no caso Zeca
tribudo para descumprimento de uma Pagodinho, em que a Ambev, embora no
obrigao originria. fosse parte do contrato originrio assina-
Em qualquer uma das hipteses, do pelo cantor e a cervejaria Schincariol,
tem-se a releitura da relatividade luz foi proibida de veicular sua campanha
do conceito e da funo social dos con- publicitria que feria o pacto de exclusivi-
tratos. Com tal, a obrigao no mais dade firmado entre os ltimos.
vista como um feixe fechado de obriga- Diga-se, portanto, nas palavras de
es de crdito e de dbito, envolvendo Teresa Negreiro, que o princpio da fun-
unicamente o plo passivo e ativo. Pelo o social condiciona o exerccio da
contrrio: a obrigao na tica civil- liberdade contratual e torna o contrato,
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 575

8 MARCIA CARLA P. RIBEIRO E RENATA CARLOS STEINER : 575

como situao jurdica merecedora de do contrato e, mais, sem os meios jurdi-


tutela, oponvel erga omnes (2006, p. cos de defesa da primeira e de execuo
272). No se trata de tornar as obriga- do segundo no h como manter a estru-
es contratuais exigveis de terceiros, tura que, na viso de alguns, poderia ser
mas, sim, impor a estes o respeito que- considerada natural e desvinculada do
las situaes jurdicas. direito. Para o autor, se h esta depen-
Tecidas estas consideraes acerca dncia em relao ao direito e,
dos novos princpios contratuais, passa conseqentemente, em relao ao Esta-
Teresa Negreiros a analisar como se d do e seus Poderes, no h como negar a
sua interao com os princpios clssi- opo poltica de escolha da conforma-
cos, conforme a proposta de seu traba- o do mercado e a responsabilidade da
lho. Tendo-se em vista que se trabalha o decorrente (IRTI, 2003). Os contratos e
direito civil na perspectiva constitucio- sua condio de instrumentos de troca
nal, h de ser reconhecido o novo papel que se realizam no mercado esto, pois,
do estudioso do direito contratual, ao e tambm na confirmao de Irti, atrela-
exercer uma tarefa politicamente com- dos a opes polticas.
prometida. Cabe a ele compreender e A corroborar as concluses de
estudar as tenses e novas relaes entre Negreiros, h a deciso em sede de ao
o direito civil e a Constituio, entre a direta de inconstitucionalidade movida
sociedade e o Estado e, dentro de tal contra a Lei 8.039/1990 que estabele-
contexto, buscar novos critrios de dife- ceu controle de preos das mensalidades
renciao dos contratos. escolares (2006, p. 292 e ss.). Nos votos
possvel que se acrescente ao pen- dos ministros do Supremo Tribunal
samento da autora, no que se refere ao Federal, observa-se claro embate entre a
comprometimento poltico do estudioso liberdade de iniciativa e concorrncia e
do direito, que no apenas o direito, mas os valores da dignidade da pessoa huma-
tambm a sociedade organizada, a com- na e da justia social, ou, em outras
preendidos os Poderes do Estado e o palavras, entre valores individuais e
mercado, no podem prescindir da res- sociais igualmente contidos na Lei Fun-
ponsabilidade de ordem poltica que damental. Dos votos favorveis
permeia suas decises. Irti aponta para o constitucionalidade da lei, h clara men-
carter poltico do que se entende por o natureza da atividade em questo, a
mercado, ao negar a espontaneidade de educao, entendida como direito de
sua formao, e identifica na sua confor- todos e dever do Estado e por isso
mao de maior ou menor interveno mesmo no podendo ser deixada livre-
do Estado sempre uma opo poltica, mente s leis do mercado. Como se v, a
mesmo se no sentido de no-interveno. composio dos princpios se deu por
Para ele, mercado uma noo total- meio da anlise de um critrio de dife-
mente dependente daquela de direito, renciao dos contratos, a partir do bem
pois sem os institutos da propriedade e a ser tutelado, ressaltando que, quando
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 576

576 : O PARADIGMA DA ESSENCIALIDADE NOS CONTRATOS: RECENSO DA OBRA DE TERESA NEGREIROS

se trata de princpios, no h espao para Cada vez mais so levados em conside-


pensamentos excludentes. rao aspectos pessoais do contratante
Precedentes do Supremo Tribunal como sejam a inexperincia, a levian-
Federal, na anlise de questes relaciona- dade, a pobreza, a doena, a velhice
das educao e cultura, muitas vezes (2006, p. 328), numa concepo no
transitam entre a definio da natureza imune a crticas.
jurdica das relaes jurdicas estabeleci- Podem-se, de maneira sucinta, resu-
das como de natureza contratual, de mir as crticas s normas person-related ao
consumo ou econmica, nem sempre fato de que so construdas a priori, o que
mantendo coerncia em seus enquadra- torna a legislao protecionista formal.
mentos (RIBEIRO, 2006). Quer-se com isso dizer, e Teresa Negrei-
A teoria contratual deve se voltar ros no se mostra alheia a esta
ao estabelecimento de critrios de considerao, que a vulnerabilidade pre-
diferenciao, de forma a compor sumida na letra da lei nem sempre ocorre
adequadamente os princpios constitu- na vida real: o inquilino, por exemplo,
cionais (N EGREIROS, 2006, p. 303). nem sempre a parte mais fraca da rela-
possvel, a partir do paradigma da o locatcia, embora sobre ele recaia a
diversidade, construir novas e diferen- maior proteo legal.
tes categorias de contratos, seja a De qualquer forma, evidencia-se a
partir de seu objeto, seja por meio da diferente concepo que as teorias clssi-
situao concreta do contratante. E ca e contempornea tm acerca do
com tal se quer dizer que o direito sujeito contratante. Se as atenes hoje
contratual contemporneo no deve se voltam tutela da dignidade da pessoa
ser neutro, e sim comprometido com a humana concretamente posicionada, tal
disciplina constitucional. reverbera no direito dos contratos para
A qualidade do contratante conside- dizer que as normas de proteo devem
rado como pessoa encontra guarida no se voltar a indivduos concretos, o con-
Cdigo de Defesa do Consumidor, j na sumidor contratante, o usurio do plano
configurao do que venha a ser consumi- de sade, idia esta inconcilivel com a
dor, pois leva em conta o propsito da noo abstrata de sujeito de direito.
relao obrigacional (no caso do direito Outro aspecto de renovao observado
brasileiro, adquirir ou utilizar produto ou por Teresa Negreiros, ainda em relao
servio como destinatrio final). Mais ao rompimento da viso atomizada do
especificamente ainda, determina o Cdi- sujeito, est nas consideraes coleti-
go de Defesa do Consumidor tambm a vizadoras do contrato, em especial pela
anlise de prticas abusivas, tomando-se previso de defesa coletiva de interesses
em conta a idade, conhecimentos e condi- transindividuais contida tambm no
o social do consumidor, ou mesmo seu Cdigo de Defesa do Consumidor.
papel social, o que Teresa Negreiros O uso das clusulas gerais em busca
chama de normas weak-person-related. da proteo do contratante como pessoa
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 577

8 MARCIA CARLA P. RIBEIRO E RENATA CARLOS STEINER : 577

concreta encontra resistncia em parte unilaterais), a distribuio do nus (one-


da doutrina em relao incerteza que rosos x gratuitos), o grau de certeza ou
da poderia advir, em especial quando se incerteza em torno da extenso das obri-
observa que os caracteres trazidos pela gaes (comutativos x aleatrios) ou a
lei so apreendidos em termos subjeti- classificao de bens reciprocamente con-
vos, como a pobreza, a doena, a velhice. siderados (principal x acessrio), entre
Justamente a reside a proposta de Teresa outros.Tomando-se como ponto de parti-
Negreiros que, considerando o impor- da tais classificaes, em desconsiderao
tante papel da tcnica de clusulas gerais ao objeto envolvido (com exceo daque-
na tutela da dignidade da pessoa, preten- la que em contrato principal e acessrio),
de preench-las com um elemento chegar-se-ia concluso de que so iguais
objetivo, descortinando o paradigma da os contratos de compra e venda de uma
diversidade em paradigma da essenciali- jia ou de um medicamento, o que evi-
dade. Explica-se: o regime do contrato dentemente no se sustenta em face do
seria diferenciado em relao ao bem paradigma da essencialidade.
contratado, tomando a diviso entre Os contratos de adeso so entendi-
bens essenciais, teis e suprfluos, o que dos na esteira legal como aqueles em que
daria prtica judiciria um ponto de as clusulas contratuais so estabelecidas
apoio para argumentaes sensveis s exclusivamente por um parceiro contra-
necessidades dos contratantes por meio tual e representam em certa medida o
de um parmetro j reconhecido pelo rompimento com tal classificao estrutu-
ordenamento jurdico (N EGREIROS, ral dos contratos, em desconsiderao
2006, p. 344-345). seja ao seu objeto, seja s partes contra-
Embora a utilidade do bem seja tantes. Neste sentido, a classificao dos
tomada como fundamento de vrias deci- contratos em contratos de adeso revela a
ses judiciais, Negreiros assevera que no instituio de medidas compensadoras
houve, at o momento, sistematizao orientadas proteo da parte mais fraca,
deste conceito em um real e novo para- o aderente, por intermdio de princpios
digma dos contratos. A a importncia e especficos. Mais ainda, e especialmente
originalidade de sua obra, uma vez que a para a anlise proposta por Teresa Negrei-
adoo deste novo paradigma tem por ros, representam a denncia da
escopo aliar previsibilidade das decises insuficincia dos critrios tradicionais de
judiciais e segurana jurdica e a necessi- descrio e interpretao dos contratos e
dade de tutela dos direitos essenciais do de suas espcies (2006, p. 383).
homem pela disciplina contratual. Sob o manto do paradigma da
A classificao tradicional dos contra- essencialidade, por sua vez, busca-se a
tos no leva em conta a natureza nem a interligao entre a classificao dos bens
essencialidade do bem contratado. So e a classificao dos contratos. Aquela, no
diversos os critrios de diferenciao, entanto, em vez de ser pautada no grau da
como a estrutura do contrato (bilaterais x essencialidade patrimonial do bem, como
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 578

578 : O PARADIGMA DA ESSENCIALIDADE NOS CONTRATOS: RECENSO DA OBRA DE TERESA NEGREIROS

se tem quanto qualificao das benfeito- fsico-biolgicas do indivduo, ela o


rias, por exemplo, deve ser tomada em sob o enfoque das necessidades scio-
relao pessoa que deste bem carece. culturais vigentes (NEGREIROS, 2006,
Na aplicao de um ndice de utilida- p. 411). No mais, h de reconhecer que
de como parmetro de classificao dos a essencialidade de um bem critrio
bens, pode-se recorrer teoria econmi- mutvel e subjetivo.
ca que os classifica justamente com No pensamento da autora, o prop-
recursos s noes de utilidade e neces- sito de aliar classificao dos contratos
sidade, embora esta seja tomada sem com aquela dos bens pode ser feito a par-
sujeio a juzos morais. A esta classifica- tir da releitura desta ltima, j existente
o pode-se acrescentar tambm o na Parte Geral da codificao civil,
critrio da destinao do bem, de forma porm agora sob o enfoque da prima-
com que se possa avaliar sua importncia zia dos valores existenciais sobre os valo-
para a pessoa que dele se utiliza. res patrimoniais (2006, p. 420).
No mbito jurdico, o critrio da Quer-se com isso dizer que a classifica-
essencialidade encontra substrato no o dos bens deva ser feita a partir da
direito tributrio, tanto na Constituio perspectiva civil-constitucional, funda-
da Repblica (art. 153, 3, I) quanto no mentada na clusula geral de dignidade
Cdigo Tributrio Nacional, sob o ttulo da pessoa humana. classificao j exis-
de seletividade. Em suma, tais critrios tente pode-se somar a anlise da destina-
levam ao estabelecimento de alquotas o de determinado bem, no sentido de
inversamente imprescindibilidade do buscar uma diferenciao pautada na fun-
bem. A essencialidade dos produtos no o que eles desempenham para a pessoa
direito tributrio est intimamente asso- que deles se serve.
ciada a um padro mnimo de vida, em O Cdigo Civil classifica os bens
ltima instncia, dignidade da pessoa utilizando-se de quatro critrios: a) consi-
humana e ao mnimo existencial que derados em si mesmos; b) considerados
pode ser retirado da Constituio da uns em relao aos outros; c) conforme a
Repblica. Tendo-se em vista que, como natureza do titular do domnio; e d) con-
presente em toda a obra de Teresa forme sua negociabilidade. No, h em tal
Negreiros, quando se pensa em dignida- classificao, desprezo pela destinao a
de da pessoa ou em sujeito, tal deve ser que dada aos bens, embora esta se d
entendido como concretamente posicio- exclusivamente do ponto de vista patri-
nado, possvel tambm estabelecer a monial. Neste sentido, cita Teresa
essencialidade de determinado bem pela Negreiros o caso das pertenas, concei-
necessidade criada por hbitos sociais, tuadas como bens que se destinam, de
como o caso de cigarro ou de cerveja. modo duradouro, ao uso, servio ou afor-
Em relao a esta, assevera a autora que, moseamento de outro, ou mesmo a
embora a cerveja no seja um produto destinao de determinado bem em prin-
essencial sob o enfoque das necessidades cpio fungvel (como uma moeda) que se
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 579

8 MARCIA CARLA P. RIBEIRO E RENATA CARLOS STEINER : 579

torna infungvel pela destinao que lhe definida a partir de um conflito concreto
dada (como a moeda de colecionador). entre direito de crdito e o interesse exis-
Proceder classificao do ponto de tencial operacionalizado por determinado
vista existencial, e no mais patrimonial, bem. No se leva em conta unicamente a
tem diversas conseqncias. Por exem- imprestabilidade do objeto, e sim sua
plo, tome-se o caso de uma piscina importncia para a existncia digna.
construda em uma casa e em um hotel. Pelo paradigma da essencialidade,
No primeiro caso estar-se-ia diante de pautado por sua vez na clusula geral da
uma benfeitoria volupturia e, no segun- dignidade da pessoa humana, chega-se
do, til. No entanto, alerta Teresa diferenciao dos contratos a partir da
Negreiros que a piscina construda em classificao de seu objeto como bem
uma casa voltada prtica de exerccios til, suprfluo ou essencial e, por outro
essenciais a um deficiente fsico que ali lado, tambm no enfoque de estarem
habite, em que pese a destinao no presentes interesses mais patrimoniais
ser mais o deleite ou aformoseamento, ou mais existenciais. No se quer com
continuaria a ser considerada como ben- isso colocar em detrimento a esfera
feitoria volupturia porque bem patrimonial do indivduo, pelo contr-
reciprocamente considerado em relao rio, tal concebida como instrumento
casa, e no a seu morador.Tomando-se para sua realizao existencial.
um enfoque existencial, poder-se-ia sus- Encaminhando-se para a concluso
tentar pela qualificao de tal bem como de sua teoria, Teresa Negreiros indaga
til, qui necessrio (NEGREIROS, 2006, acerca da possibilidade de hierarquizar as
p. 434). necessidades humanas ou mesmo de con-
Exemplo maior de bem que, exceo ceber um critrio cientfico de distino
regra, tutelado a partir do ponto de entre o suprfluo, o til e o essencial.
vista do sujeito o bem de famlia. A Em que pese ser possvel encontrar
especial proteo que recai sobre o bem alguns parmetros para tal fixao na lei,
destinado residncia familiar inova exa- como no caso do art. 7., VI, da Consti-
tamente pelo fato de que toma como tuio da Repblica que discrimina
objeto desta proteo um bem conside- necessidades vitais bsicas do ser huma-
rado por sua destinao existencial, e no a serem proporcionadas pelo salrio
no patrimonial. mnimo, ou mesmo o elenco legal dos
Sem pretender desconsiderar a classi- servios essenciais (Lei 7.783/89),
ficao das benfeitorias, Teresa Negreiros parece ser justificvel a anlise em con-
a toma como ponto de partida para a clas- creto das relaes contratuais, com um
sificao a partir da utilidade existencial. inevitvel grau de discricionariedade do
Ainda dentro da disciplina do bem juiz, evidentemente.
de famlia, a abrangncia do que deva ser A justificao para anlise in casu
assim considerado, como exemplo em encontra-se na prpria essncia da teo-
relao a eletrodomsticos, pode ser ria propugnada, assim como na linha
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 580

580 : O PARADIGMA DA ESSENCIALIDADE NOS CONTRATOS: RECENSO DA OBRA DE TERESA NEGREIROS

axiolgica do direito civil-constitucio- outorgando-se ao magistrado a compe-


nal. Reverberar a dignidade da pessoa tncia que, analogicamente em relao s
humana no mbito dos contratos, histo- relaes tributrias, seria do Legislativo.
ricamente to esttico e fechado na As objees identificadas acima per-
absolutizao da autonomia privada, mitem que se questione a condio do
pode significar colocar o direito contra- juiz perante a atribuio de julgamento
tual na linha mestra da Constituio de condies psicolgicas dos sujeitos,
brasileira, e dar ao direito civil mais uma diferentemente da definio legislativa
ferramenta de transformao social. prvia que se opera nas relaes tribut-
A acuidade do pensamento da rias, assim como permitiria uma vlvula
autora e a excelncia de sua pesquisa, de escape para anlise de situaes objeti-
ao se utilizar da analogia das relaes vamente idnticas, mas psicologicamente
contratuais no mbito da disponibili- valoradas de forma diversa.
dade dos bens privados e das relaes Por outro lado, a valorao da sub-
tributrias, sujeita ao princpio da jetividade como balizador da essenciali-
legalidade, permite ao leitor questio- dade do bem e, conseqentemente, da
nar no que se refere forma de interpretao que ser atribuda ao con-
enquadramento dos bens a partir de trato que instrumentaliza a sua mobili-
sua essencialidade. Vale dizer, no dade poderia trazer consigo uma
direito tributrio a essencialidade dos completa impossibilidade de juzo de
bens e a eventual fixao de tarifas previso dos agentes econmicos na
diferenciadas depende de previso definio dos custos, o que, por conse-
legal expressa, decorrendo, pois, do qncia, tenderia a uma elevao gene-
exerccio do poder legiferante, por ralizada na fixao dos preos, de forma
parte da autoridade constituda pelo a respaldar o negociante na hiptese de
voto. No pensamento da autora, a corriqueiras e imprevisveis alteraes
definio da essencialidade dos bens das condies de contratao, especial-
se daria a partir de uma anlise mente nos contratos associados a prti-
casustica, j que no se poderia ima- cas econmicas repetitivas.
ginar que a Lei viesse a definir a Uma concepo de essencialidade
partir de incontveis subjetividades, ligada ao conceito de bem-estar geral
o que para um seria essencial, e no poderia reduzir a subjetividade das defi-
para o outro. Por outro lado, como a nies na anlise do caso concreto,
autora afirma, poder-se-ia considerar especialmente se a compreenso do que
uma bebida alcolica lcita como seja bem-estar ligue-se aos conceitos
dotada de essencialidade para o bebe- mensurveis de longevidade e de quali-
dor contumaz. Ainda, se a anlise da dade de vida do ser.
essencialidade deve se apresentar no A obra no apresenta uma proposta
caso concreto, caberia precipuamente de classificao totalmente inovadora,
ao Poder Judicirio a sua identificao, ainda mais quando se reconhece que a
REVISTA DIREITO GV, SO PAULO
4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008
10_REV8_p569_582_resenha_MarciaCPR 2/4/09 5:42 PM Page 581

8 MARCIA CARLA P. RIBEIRO E RENATA CARLOS STEINER : 581

essencialidade dos bens em relao contratual, o que demonstra a habilidade


pessoa j foi tomada pela jurisprudncia da autora em apresentar instrumentos
como critrio de deciso, ainda que para a concretizao da incidncia de
nem sempre explicitamente. Trata-se, princpios constitucionais nas relaes
porm, e aqui reside o carter inovador privadas, tarefa especialmente oportuna
da obra de Teresa Negreiros, de agrupar no momento em que se computam vinte
tais concepes em um novo paradigma anos de uma Constituio.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

IRTI, Natalino. Lordine giuridico del mercato. 9. So Paulo: Fundao Getulio Vargas, v. 2, p. 117-
ed. Roma: Laterza, 2003. 137, 2006.
NEGREIROS, Teresa. Teoria do contrato: novos SALOMO FILHO, Calixto. Funo social do
paradigmas. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. contrato: primeiras anotaes. Revista de Direito
. Fundamentos para uma interpretao Mercantil, So Paulo: Malheiros, v. 132. p. 7-
constitucional do princpio da boa-f. Rio de 24, 2003.
Janeiro: Renovar, 1998. SEN, Amarthya. Desenvolvimento como liberdade.
RIBEIRO, Marcia Carla Pereira. Educao e Traduo de Laura Teixeira Motta. So Paulo:
cultura: direito ou contrato. Revista DireitoGV, Editora Schwarcz, 2007.

Marcia Carla Pereira Ribeiro


Rua Conselheiro Laurindo, n. 561 7 andar MESTRE E DOUTORA PELA UFPR
Centro 80060-100 PROFESSORA TITULAR DA PUCPR
Curitiba PR Brasil
PROFESSORA ADJUNTA DA UFPR
revista.empresarial@terra.com.br
D IRETORA DO P ROGRAMA DE P S -G RADUAO
EM D IREITO DA PUC/PR
EX-PROFESSORA VISITANTE EM DIREITO CONTRATUAL
DA DIREITO GV

PESQUISADORA CONVIDADA DA UNIVERSIT DE MONTREAL


EM DIREITO CONTRATUAL

Renata Carlos Steiner


Rua Prof. Pedro Viriato Parigot de Souza, 1541 MESTRANDA EM DIREITO DAS RELAES SOCIAIS DA
Mossungu 81200-100 UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARAN (UFPR)
Curitiba PR Brasil BOLSISTA DO CONSELHO NACIONAL DE DESENVOLVIMENTO
renatasteiner@yahoo.com CIENTFICO E TECNOLGICO (CNPQ)

REVISTA DIREITO GV, SO PAULO


4(2) | P. 569-582 | JUL-DEZ 2008