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Poder Judicial de la Nacin

Tribunal Oral en lo Criminal Federal n 3 de San Martn


Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional
FSM 74001771/2013

///Martn, 17 de agosto de 2016.

Y VISTOS:

Reunidos los integrantes del Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 3

de San Martn, Elbio Osores Soler, en su carcter de Presidente, Germn Andrs

Castelli y Alejandro de Korvez, con la presencia del Seor Secretario de Cmara,

doctor Carlos Fabin Cuesta, para dictar sentencia en el marco de la causa nro.

3261 seguida a: JOS MARCELO DUARTE, argentino, titular del Documento

Nacional de Identidad Nro. 24.467.228, apodado Chelo, nacido el 11 de junio de


U SO OFI C IAL

1975 en la localidad de Colonia Yuqueri, Concordia, Provincia de Entre Ros,

soltero, de ocupacin empresario, que sabe leer y escribir, hijo de Jess Abilio

Duarte Martins Albornoz y de Mara Rosa Wendler, con ltimo domicilio en el

Barrio El Jagel del Monte, lote 8, Altos Los Cardales, provincia de Buenos Aires,

actualmente detenido y alojado en el Complejo Penitenciario Federal I de Ezeiza

L.P.U. 337.090-.

Intervienen en el proceso el seor Fiscal General, doctor Eduardo

Alberto Codesido; y los seores defensores particulares de Jos Marcelo Duarte,

doctor Javier Hernn Cassi y doctor Jos Mara Belgrano.

Y CONSIDERANDO:

El seor juez Elbio Osores Soler dijo:

I.

Segn surge del requerimiento de elevacin a juicio formulado por el

Sr. Fiscal Federal Subrogante ante el Juzgado Federal de Campana, obrante a fojas

Fecha de firma: 17/08/2016


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2403/2425, el hecho que se le atribuye al encartado Marcelo Jos Duarte ha sido

descripto de la siguiente manera:

[] desde fecha incierta pero con posterioridad al da 3 de mayo de

2013, Jos Marcelo Duarte ha llevado a cabo conductas relacionadas con el trfico

de material estupefaciente, en sus modalidades de transporte y comercio, en forma

conjunta con Miguel ngel Suarez, quien a su vez ejecut, organiz y financi estas

actividades, Eduardo Daniel Trujillo, Igor Gonzalez Oliveira, Sergio Manuel

Martnez, Juan Mario Contreras.

En primer lugar, cabe mencionar que, a raz de la noticia criminis y,

al iniciarse el correspondiente sumario, efectuar las tareas de inteligencia e

investigacin de estilo y la intervenci6n de los abonados investigados

pertenecientes a los sospechosos, se dedujo la existencia de una organizacin

transnacional integrada por Jos Marcelo Duarte, Miguel ngel Suarez, Eduardo

Daniel Trujillo, Igor Gonzalez Oliveira, Sergio Manuel Martinez y Juan Mario

Contreras, dedicadas al trfico o contrabando internacional de sustancias

estupefacientes.

[] En efecto, a raz del allanamiento realizado contra el domicilio

de Jos Marcelo Duarte emplazado en el Country "Jagel del monte" ubicado en la

calle Los Aromos, Lote 8 "E" de la localidad de Alto Los Cardales, Partido de

Exaltacin de la Cruz, Provincia de Buenos Aires, el da 25 de septiembre de 2013,

se logr el secuestro de un total de 53,564 kilogramos de clorhidrato de cocana

que tena en la esfera de su custodia y con fines de comercializacin.

La conducta atribuida a Duarte fue considerada constitutiva del delito

de trfico de estupefacientes, en las modalidades de comercio y tenencia con fines

de comercializacin, agravado por el nmero de personas intervinientes (artculos

5, inciso "c" y 11, inciso "c", de la ley 23.737), en calidad de coautor.

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II.

A) Que en oportunidad de alegar sobre el mrito de la prueba en la

ocasin prevista por el artculo 393 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, el Seor

Representante del Ministerio Pblico Fiscal, Doctor Eduardo Codesido, consider

que sin perjuicio de la admisin de los hechos realizada por el acusado (en cuanto

sostuvo integrar un grupo de personas para traficar estupefacientes con destino a

Europa en el marco de la cual se descubrieron en su casa 53 kilogramos de cocana),

exista prueba independiente que avalaba esos hechos, a saber: a) los allanamientos

de los domicilios: 1) en la vivienda de Duarte en el country Jagel del Monte de


U SO OFI C IAL

Los Cardales, el 26 de septiembre de 2013, donde se secuestraron aproximadamente

53 kilos de cocana fraccionados en 49 envoltorios, y 2) en razn del dominio del

hecho sustentado tambin en el procedimiento del departamento de Surez de la

calle Beruti 3459/61 3 piso c donde se incautaron 1070 gramos de cocana y un

automvil Vento; b) la pericia de rigor, obrante a fojas 1402 que concluy que se

trata de la misma droga; c) la creacin de la empresa Delta Harbour, el 5 de enero de

2012, tal como surge de los documentos encontrados en su domicilio relacionados

con la empresa naviera Grimaldi; y d) las escuchas telefnicas de autos.

Entendi, asimismo, que el transporte y comercio endilgados a Duarte,

eran realizados conjuntamente con Miguel ngel Suarez, Juan Contreras, Sergio

Martnez, Eduardo Trujillo e Igor Gonzlez de Oliveira; y que no era la primera vez

que Duarte realizaba el trfico de estupefacientes pues no resultara lgico suponer

que una persona ajena pudiera ser contactada por una organizacin de estas

caractersticas, ello sin perjuicio de que aquellos eventos no resultan ser el objeto

procesal de esta causa, y merced al principio de congruencia quedan fuera de su

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alcance, pues la imputacin se circunscribe a los hechos posteriores al 3 de mayo de

2013.

Agreg como pruebas de cargo, las escuchas telefnicas referidas en el

auto de procesamiento y en el requerimiento de elevacin a juicio, que avalaban, a

su criterio, su aseveracin. En particular se refiri a las siguientes:

a) Conversacin en la que Duarte habla con una persona extranjera y

le informa que haba perdido el contacto con el italiano, solicitando, por tanto, sus

datos (Abonado 0230-449386, Cd. 8, comunicacin 3, del 5 de julio de 2013).

b) Duarte solicita contactos en el puerto de Ensenada, porque en el

puerto de ac estaba todo podrido (Cd 39, comunicacin 3).

c) Conversacin entre Duarte y Contreras quien realiz el contacto

entre Duarte y Surez y orden aspectos organizativos-, en la que le dice que iba a

Misiones por otra cosita para trabajar (Cd 11, del 13 de junio de 2013).

d) Contreras le hace saber a Duarte, que haba muchas expectativas

con el paisano pero desconfa de los de all si no manejan ms cantidad (Cd 16).

e) Duarte le refiere a Contreras el trabajo de el entrerriano, quien

tena algo para mandar a Valencia (Cd 17 del 25 de junio de 2013).

f) Duarte le dice a Contreras que est en contacto con el paisano, con

quien organiza el prximo micro (Cd 32, del 8 de julio de 2013).

g) Contreras sugiere a Duarte no mezclar las cosas de el paisano y

Miguel (Cd 38, del 11 de julio de 2013).

h) Duarte le dice a Contreras que las lmparas del entrerriano eran

pocas y por eso no quisieron saber nada al respecto (Cd 40, del 12 de julio de 2013).

i) Duarte pregunta a Snchez si estaba seguro sobre si quera

embarcarse, pues iban a arrancar con 30 metros de salinas y despus arreglaran el

tema del dinero (Cd. 21, del 5 de julio de 2013).

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j) Comunicacin entre Duarte y Marcelo del puerto, en que el primero

reconoce que el negocio del futuro es el puerto (Cd 32, 6 de julio de 2013).

k) Duarte le dice a Juan que hable con el entrerriano porque quera

salir con los turistas y no quera fallarle a nadie (Cd 36, del 10 de julio de 2013).

l) Conversacin de Duarte con un tal Augusto al que le indica que le

solicite a su amigo despachante de aduanas los datos de los barcos que zarpan hacia

Canarias o Valencia, y reconoce que estn dispuestos a pagar unos mangos si

consiguen tambin los manifiestos (Cd 42, del 15 de julio de 2013).

m) Duarte le dice a Juan que iban a salir con Miguel, que ya tenan

150 globos, que estaba todo armado con la gente de all pero tena que confirmarle a
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los entrerrianos a quienes no podan decirle un da que s y otro da que no (Cd. 60

del 28 de julio de 2013).

n) Duarte le dice a Contreras que las lmparas de el entrerriano eran

pocas y su gente no haba querido saber nada al respecto (Cd. 40 del 12 de julio de

2013).

o) Duarte le dice a Contreras que necesita hablar con Miguel porque ya

le haban dado el lugar para mandar a la ta pero necesitaba saber qu hacer con la

gente porque uno del puerto que era pieza clave sala de vacaciones (Cd. 48,

18/7/2013).

p) Duarte le hace saber a Contreras que ya haba arreglado todo con el

despachante de aduanas y estaba todo listo para trabajar cuando Miguel quisiera

(Cds. 68 y 69 del 1/8/2013).

Con relacin a la calificacin legal, afirm que corresponda mantener

la del requerimiento de elevacin a juicio, esto es, trfico de estupefacientes en su

modalidad de tenencia con fines de comercializacin y comercio, agravado por el

nmero de intervinientes, circunstancia que no encuentra bice en que no existan

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consortes de causa en el juicio, ya que la prueba sealada sera idnea a ese fin y el

nmero de intervinientes se encontrara cubierto, pues se constat la participacin de

Miguel Surez, Juan Contreras y el propio Duarte, ms all de las rdenes de

capturas pendientes.

Ponder como nica circunstancia atenuante la admisin del hecho; y

como agravantes, la ingente cantidad y la calidad del estupefaciente, la exclusin de

apremio econmico en atencin a su desarrollo vital, el buen nivel de educacin, y el

hecho de dedicarse a la actividad ilcita anteriormente al surgimiento del presente

expediente.

En consecuencia, solicit la imposicin de la pena de 10 aos de

prisin, el mximo de multa, accesorias legales y costas.

Por otra parte, solicit se extrajeran testimonios para investigar a

Duarte por el lavado de dinero proveniente de su actividad, pues si bien manifest

no poseer bienes ni dinero, las escuchas advierten sobre el manejo cotidiano de

elevados valores monetarios (cfr. abonado 4493986, Cd 10 donde habla con familiar

sobre la casa de Entre Ros; Cd. 74, comunicacin 30; Cd. 75).

B) 1) Cedida la palabra a la defensa tcnica del encartado, inici la

exposicin el Dr. Jos Mara Belgrano, quien refiri que la labor a su cargo quedaba

constreida a la calificacin legal de los hechos materia de imputacin, toda vez que

la materialidad ya haba sido ratificada por su pupilo en sus declaraciones

indagatoria y aquella vertida en los trminos del artculo 29 ter de la ley 23.737.

Se enfoc en dos cuestiones: la figura agravante prevista en el artculo

11, inciso c de la ley 23.737, y la reduccin de la pena enunciada en el artculo 29

ter del mismo ordenamiento legal.

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a) En la primera parte de su alegato desarroll las circunstancias

histricas en que se incorpor la calificacin legal agravada por la intervencin de

tres o ms personas, detectando mediante cita de doctrina, vgr. Baign- que uno de

los defectos sistemticos de la ley 23.737 est constituido por la superposicin de

figuras puesto que al mismo tiempo que describe una accin, est imponiendo la

agravante.

Asimismo, entendi que es imposible pensar en una actividad ilcita

que no requiera como mnimo de tres personas.

b) En segundo lugar analiz los pormenores de la introduccin del


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artculo 29 ter a la ley 23.737, operada por el artculo 5 de la ley 24.424.

Desarroll al respecto las diferentes aristas del arrepentimiento,

acudiendo al diccionario de la Real Academia Espaola (que lo definira como la

accin de restituir o reparar el dao causado), y citando a Abel Cornejo, y a

Norberto Spolansky (quien lo definira como quien ha participado del delito y

luego aporta informacin para esclarecerlo o para identificar a otros).

En esa lnea, separ el arrepentimiento de la enmienda, por cuanto esta

ltima implicara una actitud subjetiva, moral y tica, que no sera la prevista por la

ley. Por el contrario, la ley slo exige -a su criterio- la confesin y el aporte para el

esclarecimiento, que en el caso estaran configuradas en la declaracin de fojas 2513

de los autos principales.

Con citas de Ulpiano (los pensamientos no son punibles), Zaffaroni

(sobre la legitimacin de los sistemas polticos y el poder punitivo del Estado,

Revista Internacional de Francia, 1996), Abel Cornejo (obra El arrepentido),

Mommsen (obra Derecho Penal en Roma), el jurista colombiano Reyes Alvarado,

Marcos Aguinis (en su obra El marrano, para desarrollar la metodologa procesal del

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Santo Oficio en Amrica), destac la importancia asignada histricamente a la figura

del arrepentido en materia penal.

Como corolario de lo expuesto entendi que deba aplicarse la especial

disminucin de pena prevista en la ley en trato, mediante una interpretacin

axiolgica de la figura del arrepentido, en virtud de la informacin aportada.

En este contexto, teniendo en cuenta que la escala penal prevista para

el delito endilgado a su pupilo iniciaba en 6 aos cfr. artculo 11 de la ley 23.737-,

en vistas de la carencia de antecedentes de Duarte, y la ejemplar conducta carcelaria

(que indica la voluntad de resocializacin), corresponda dar por compurgada la

pena a imponer por el tiempo en detencin que llevaba su defendido o que, al

menos, se redujera lo que el Tribunal entendiese adecuado.

2) Cedida la palabra al Dr. Javier Hernn Cassi, manifest que la

investigacin en el marco de la cual su pupilo haba declarado en los trminos del

artculo 29 ter de la ley 23.737 no haba prosperado pues no se haba indagado lo

suficiente y que la negligencia de la justicia no puede ser puesta en cabeza de mi

[su] asistido, y finalmente, sostuvo que el resultado secuestro o procesamiento no

es condicin sine qua non para que proceda el beneficio de la figura del arrepentido.

III.

Se encuentra probado que Marcelo Jos Duarte tom parte en la

organizacin criminal trasnacional dedicada al trfico de estupefacientes, en su

modalidad de comercio, y tenencia con fines de comercializacin, en la cual l se

encargaba del envo del material estupefaciente al continente europeo.

En el contexto de dicha organizacin, tengo por probado que Duarte

tena a su disposicin el da 26 de septiembre de 2013, en el domicilio emplazado en

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el country El Jagel del Monte, ubicado en la calle Los Aromos, Lote 8 E de la

localidad de Alto Los Cardales, partido de Exaltacin de la Cruz, provincia de

Buenos Aires, un total de 53,564 kilogramos de clorhidrato de cocana, distribuida

en 49 envoltorios coloquialmente denominados ladrillos.

Ello surge de las siguientes piezas procesales:

1) Denuncias recibidas con fecha 3 y 14 de mayo de 2013, en las

cuales se afirmaba que el seor Marcelo Duarte, titular de una empresa de nombre

Delta Harbour traficaba droga a Europa desde la zona de Zrate, y se aportaban

los nmeros de telfono que utilizaba dicha persona (fs. 1/6 y 12).

2) Las tareas de investigacin llevadas adelante por personal de


U SO OFI C IAL

Delegacin Departamental de Investigaciones del Trfico de Drogas Ilcitas de

Zrate-Campana de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, en las cuales se

verific la verosimilitud de las denuncias, en cuanto se pudo corroborar la existencia

de las personas, domicilios y vehculos denunciados, y la identificacin de los

servicios de telefona indicados (fs. 2, 247, 255, 302, 330, 332, 746, 1890/1924,

1946/68; y 20/33, 70/3, 75/6, 77, 95/7, 182, 396/401, 414/20, 421/34, 435/40, 462/6,

473, 500/3, 506, 531/2, 535/6, 570/1, 579/80, 601/2,604/5, 626/9, 653, 671/3, 674,

677/8, 679/81, 699, 724, 733, 738, 739, 741, 748, 749, 808/10, 820/1, 858/61, 862/7,

880, 882, 883/5,888/91, 892, 893/5, 904, 939/42, 960/82, 1152, 1261, 1351/65 y

1612/7).

3) Actuaciones remitidas por la Direccin de Observaciones Judiciales

de la Secretara de Inteligencia de la Nacin (fs. 143/50, 157/9, 210/212, 285/6,

544/5, 664/769).

4) Informe relativo a los movimientos migratorios de los investigados

(fs. 407/13, 706/14, 715vta/21, 724vta/32, 818 y 907/8).

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5) Legajos de transcripciones de escuchas, de mensajes de texto y de

whatsapp; y listados de llamados entrantes y salientes de los telfonos y radios

intervenidos en el proceso, que corren por cuerda; y de los cuales se desprende,

como se analizar debajo, la relacin entre el encausado y el resto de los integrantes

de la organizacin dedicada al trfico de estupefacientes.

6) El acta del allanamiento practicado el da 26 de septiembre de 2013

sobre la morada del encartado Duarte, ubicada en la calle Los Aromos, Lote 8 "E"

de la localidad de Alto Los Cardales, Partido de Exaltacin de la Cruz, Provincia de

Buenos Aires, en la cual consta el secuestro de un total de 53,564 kilogramos de

clorhidrato de cocana fraccionados en 49 paquetes comnmente denominados

ladrillos- que tena en su esfera de custodia, adems de documentacin de la

empresa Delta Harbour y otra referida a la carga de buques de la empresa naviera

Grimaldi (fs. 1045/1055).

7) Actas de los allanamientos ordenados luego de la incautacin del

material estupefaciente en la casa del encartado Duarte en los siguientes domicilios:

a) de la calle Beruti n 3459/61, 3 piso, departamento c de la Ciudad Autnoma

de Buenos Aires (donde se secuestr un total de 1,070 kilos de clorhidrato de

cocana de la misma partida que la hallada en casa de Marcelo Duarte, y con una

pureza del 80% segn pericia de fojas 1402/4-); b) de la Avenida Callao n 1178,

departamento 4 "a" de la CABA; c) de la calle Leguizamn nro. 3544 de la CABA;

d) de la Avenida Santa Fe n 4059 de la Ciudad de Mar del Plata; e) de la calle

Alvarado nro. 4579 de la Ciudad de Mar del Plata; f) de la calle Santiago del Estero

n 2189, piso 6 "a" de Mar del Plata; g) de la calle Libertad nro. 320, piso 7 "a" de

la CABA; h) de la calle Comandante Franco nro. 363 de la localidad de la Lucila,

Provincia de Buenos Aires; i) calle Balcarce n 1355 de la localidad de Accassuso o

Martnez, Provincia de Buenos Aires; j) de la calle Colombia nro. 68 de la localidad

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FSM 74001771/2013
de Concordia, provincia de Entre Ros (fs. 1078,1079, 1080/1, 1089, 1100/1, 1107/8,

1118/9, 1129/31, 1137/8, 1142, 1147/8, 1212/4, 1244/5, 1264/5, 1275 y 1670/1).

8) Actuaciones de la Direccin de Anlisis en la Investigacin de las

Comunicaciones (fs. 1336/1348, 1367/1387, 1971/2134) y de la Direccin de la

Informacin del Ministerio de Justicia y Seguridad (fs. 1349/1364).

9) Pericia practicada por la Divisin Laboratorio Qumico de la

Prefectura Naval Argentina, la cual da cuenta de que el material analizado

constituira cocana de alta pureza (83 % en el domicilio del encausado Duarte) y

que los ladrillos analizados de ambos allanamientos [el otro fue el practicado en la

calle Beruti n 3459/61 de la CABA, propiedad de Miguel ngel Surez] son


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similares entre s (fs. 1402/1404).

10) Declaraciones del personal preventor y de los testigos civiles

intervinientes en los procedimientos descriptos, cuyos testimonios, mediante

conformidad de las partes, fueron incorporados por lectura al debate oral (cfr. acta

obrante a fojas 2888/2892).

Con tales piezas de conviccin queda probada la materialidad del

hecho segn lo determina el artculo 398 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin.

IV.

Previo a analizar la responsabilidad penal del acusado en los hechos

descriptos precedentemente, entiendo oportuno sealar que la valoracin de las

pruebas reunidas en autos se realiz conforme a las reglas de la sana crtica que rige

la materia (artculo 398 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin).

La sana crtica establece la plena libertad para el convencimiento de

los jueces, reconociendo como lmite el respeto a las normas que gobiernan la

correccin del pensamiento, es decir, las leyes de la lgica, de la psicologa y de la

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experiencia comn. Es por ello que el sentenciante no est sometido a reglas que

fijen de antemano el valor de las pruebas y goza de libertad para apreciarlas en su

eficacia, con el nico lmite de que su juicio sea razonable, ajustado a las pautas

sealadas -CNCP, Sala IV, c. 793, reg. 1331.4, rta. 25/6/1998; -CNCP, Sala II, LL,

1995-C-525-; entre otros-.

Se ha dicho que la apreciacin del resultado de las pruebas, para el

convencimiento total del juez, no debe ser emprica, fragmentaria o aislada, ni ha

de realizarse considerando aisladamente cada una de ellas, ni separarse del resto

del proceso, sino que comprende cada uno de los elementos de prueba y su

conjunto, es decir, la urdiembre probatoria que surge de la investigacin (EUGENIO

FLORIAN, Tratado de las Pruebas Penales, Tomo I, p. 383).

La mecnica de aislar cada medio de prueba llevara indefectiblemente

a situaciones que nada tienen que ver con un juicio nico del problema; lo que

importa un anlisis conjunto y orgnico.

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha pronunciado en

cuanto al tpico sosteniendo que obvio parece sealar que la eficacia de todas las

presunciones, a los fines que se invocaron dependa de la valoracin conjunta que

se hiciera de ellas, teniendo en cuenta su diversidad, correlacin y concordancia,

pero no de su tratamiento particular pues, por su misma naturaleza cada una de

ellas no puede fundar aisladamente ningn juicio convictivo, sino que ste deriva

precisamente de su pluralidad (Fallos 314:346), como as tambin que resulta

arbitraria una sentencia en la que se analiza individualmente la fuerza probatoria de

las presunciones alegadas descartndose progresivamente (CSJN, c. 1051/96

Batagliese, Norma s/ dcia. Secuestro extorsivo, Sec. Penal 3, rta. 22/8/96).

Lo dicho adquiere vital importancia en cuanto que los indicios

aisladamente valorados configuran un hecho o circunstancia accesoria que gana

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relevancia al advertirse que tiene conexin con otros. Para analizar dichos vnculos,

habr de valorarse la prueba indiciaria en forma general ya que la incertidumbre que

puede caer mediante el anlisis aislado de cada uno, podr superarse a travs de una

evaluacin conjunta (CFASM, c. 1350/04, Sala I, Sec. Penal 3, Blumberg, Axel s/

secuestro extorsivo, rta. 21/9/04, reg. 3011).

Desde esta ptica, considero que se encuentra debidamente acreditada

tanto por las tareas investigativas realizadas por la prevencin como por las escuchas

telefnicas dispuestas y dems prueba agregada al expediente, la existencia de una

organizacin delictiva cuya actividad principal resultaba la comercializacin de

sustancias estupefacientes al continente europeo, cuanto menos a travs del puerto


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de Zrate, provincia de Buenos Aires, en el marco de la cual se logr incautar en

poder de Marcelo Jos Duarte, la cantidad de 53,564 kilogramos de clorhidrato de

cocana, preparados para ser trasladados fronteras afuera de la Repblica Argentina a

travs del puerto donde trabajaba el encausado.

Ello surge indudable, asimismo, por el resultado de los allanamientos

de los domicilios investigados en los cuales se secuestr material estupefaciente de

la misma partida (al menos aqul hallado en poder de Miguel ngel Surez en el

domicilio de la calle Beruti n 3459/61 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires),

segn lo corrobora la pericia qumica practicada por personal de la Prefectura Naval

Argentina, incorporada al debate (cfr. fojas 1402/4).

Por tanto, ms all de la confesin del encausado, existe prueba

independiente suficiente para afirmar que Duarte tom parte de esa organizacin

criminal trasnacional y que en ese marco detent en su domicilio de la calle Los

Aromos, Lote 8 E de la localidad de Alto Los Cardales (Barrio El Jagel del

Monte), partido de Exaltacin de la Cruz, un total de 53,5 kilos de clorhidrato de

cocana empaquetada, prxima a ser remitida va martima.

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A ello deben adunarse las ingentes comunicaciones telefnicas que dan

cuenta tanto del trfico del estupefaciente como la participacin organizada de ms

de tres personas en el mismo. Entre aquellas incorporadas al debate, adems de las

referidas por el Fiscal General -a las cuales me remito-, resulta imperioso destacar

las siguientes:

a) Desde el mes de junio, Duarte estaba intentando conectarse con

gente del exterior para hacer un negocio, conforme se lo manifest a Surez, al

referirle que si hablaba con Juan [Contreras], le preguntara si poda conseguirle el

contacto con el italiano o el gallego (cfr. llamada del 3/6/13 del ID 54*833*5862); y

al mismo tiempo, al hablar con una persona de sexo masculino de acento extranjero,

le manifest haber perdido el contacto que tena con el italiano (abonado 449386, cd

n 8, comunicacin 3).

b) De la conversacin que mantuvo Duarte con una persona de nombre

Gustavo (11 de septiembre de 2013, das antes del allanamiento y detencin del 26

de septiembre) se desprende que ya tena la conexin con un tipo de Holanda con

el cual se iba a encontrar y con un marroqu, conocido de Gustavo, y recomendado

por l, pues lo conoca de aos y hablaba ingls (Cd 104, llamada del 11/9/13,

telfono 0230-449-3986).

c) Asimismo, del informe elaborado por la prevencin (glosado a fojas

111/128), surge informacin sobre dos sujetos con quienes Duarte buscaba realizar

operaciones -de trfico de estupefacientes-, uno con acento colombiano, quien le

pas el contacto de "NN Mosco" y "NN Juan", quien le refiri acerca de una persona

que identific como "Miguelito" (cfr. fojas 125/126).

d) Tambin qued evidenciada la labor que corresponda a Duarte en

la organizacin y que consista hacerse cargo del envo del material estupefaciente al

exterior a travs del puerto de Zrate, aunque tambin estuvo haciendo

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averiguaciones por el de Ensenada ya que necesitaba "mandar cosas en un

container" (llamada del 8/7/13 desde el telfono 0230-449-3986 y mensaje de texto

del 24/7 del celular 11- 36559935).

Adems manejaba el arribo de los diferentes buques, pues segn se

desprende de la comunicacin del 11 de julio (Cd. 42), Surez le haba pedido a

Duarte que en la inminente reunin le mostrara el papel con las fechas para

diagramar las vacaciones de los chicos "porque creo que ya estamos listos"; y en la

comunicacin mantenida con un tal Nacho, del 16 de agosto, hablaron sobre la

trayectoria del Grimaldi (buque que, segn surge de las dems escuchas, era uno de

los que contrataba, lo cual fue verificado a la postre entre la documentacin


U SO OFI C IAL

secuestrada en la morada de Duarte junto con papeles de su empresa Delta

Harbour), que zarpaba desde Zrate, con escalas en Montevideo y Brasil y luego

"arranca para Europa" (Te. 0230-449-3986).

Como se adelant, esto se vio corroborado con los elementos que se

incautaron en la vivienda de Duarte, al hallarse impresiones donde se detallaba el

arribo de buques, entre otros el Northern Deligth, con fecha de entrada a Zrate el

23 de septiembre de ese ao (2013), donde consta que transporta contenedores MSC

refrigerados con destino a Mlaga, Espaa; y otros donde se identificacin los

containers GCNU4625771 y GCNU1234657 del Grimaldi Group.

e) Tambin puede extraerse de las escuchas el carcter subalterno de

Duarte en la organizacin y el carcter de organizador de Surez, lo que tornara

verosmil la versin que atribua al segundo la entrega de la droga incautada en la

morada de Duarte.

As, en dilogo mantenido entre Duarte y Juan intermediario entre

aqul y Surez-, Marcelo le pide que le avisara a Miguel que le estaba consiguiendo

lo que necesitaba para la ta Canaria, y que ms tarde le iban a avisar, y le iban a

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pasar bien la data pero estaban buscando bien el micro que va con los turistas para

all (CD 42, llamada 8730942 del lunes 15 de julio de 2013, 04:55:16).

Por otra parte, el 18 de julio Marcelo le pide a Juan que le diga a

Miguelito que necesitaba juntarse porque ya tena el lugar para mandar a la ta, el

cual sera un lugar exclusivo. Quedaron en hablar a las ocho y media de la tarde

cuando Juan se encontrara junto a Miguel (CD 48, llamada 8763078, jueves 18 de

julio a las 15.23).

Ms tarde hablaron antes de la hora fijada, a las 18.30- y Juan le pas

el telfono a Miguel a quien Marcelo le pregunt cundo podan juntarse porque

tena informacin para pasarle y quera saber si iban a hacer algo porque uno se le

va de vacaciones y es una pieza clave (Cd. 48, llamada 8765451).

f) El 5 de septiembre Marcelo le consulta a Juan por Miguel,

reconocindole su preocupacin por la falta de respuesta de este ltimo, pues le

estaba mandando mensajes a la Black y figuraban como ledos pero no le

contestaban y tena miedo que no fuera Miguel quien los leyera porque all le haba

pasado informacin sobre el puerto: haba cinco micros y sera una picarda dejarlos

pasar (Cd 117, llamada 9323087 del jueves 5 de septiembre de 2013, a las 11:57:43).

Pasado el medioda de la misma jornada Marcelo le insiste a Juan

sobre la falta de respuesta de Miguel ante lo cual Juan le dijo que Miguel no es de

hablar y que no le mande ms mensajes (Cd. 117, llamada 9324215, 5 de septiembre

a las 13:09:57).

g) Respecto al origen del material estupefaciente secuestrado en poder

de Duarte, adems de la pericia ya referida, resulta contundente la llamada registrada

el 23 de septiembre slo tres das antes del allanamiento de su morada- en que

dialogan Juan y Miguel, y ste le hace saber que al da siguiente se encontrara con

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Chelo, con quien slo quedaba pendiente la otra parte, la plata (Cd 47, llamada 52,

de fecha 23/9/2013).

As las cosas, entiendo que la responsabilidad penal del acusado en los

hechos sealados se encuentra probada fehacientemente, conforme la prueba

enunciada.

V.

Las conductas atribuidas a Marcelo Jos Duarte, descriptas en los

puntos precedentes, encuentran adecuacin tpica en el delito de trfico de

estupefacientes en las modalidades de tenencia con fines de comercializacin y


U SO OFI C IAL

comercio, agravado por la intervencin de tres o ms personas, en forma organizada,

en carcter de coautor (artculos 4, 5, 12, 21, 29 inciso 3, 40, 41, y 45 del C.P.; 5

inciso c y 11 inciso c de la ley 23.737; y 398, 399 y cc. del C.P.P.N.).

Conforme se ha probado acabadamente, el encartado Duarte tena

plena disposicin del material estupefaciente incautado en su domicilio del barrio

El Jagel del Monte, y el mismo se encontraba acondicionado de tal manera

cuarenta y nueve envoltorios- que su ulterior comercializacin resulta innegable.

A ello debe sumarse el mismo reconocimiento realizado por el

encartado Duarte, ratificado durante la audiencia de debate oral en cuanto se remiti

a las declaraciones indagatorias brindadas durante la etapa instructora (cfr. fojas

1166/7 y 2515).

Por tanto, la ultra intencin de comercio de aquella droga no slo se

desprende de su fraccionamiento e ingente cantidad, sino que emerge tambin de las

escuchas recogidas y el resto de las constancias agregadas a lo largo de la

investigacin. All se dio acabada cuenta de los preparativos de Chelo (Marcelo

Duarte), Miguel (Surez), y el intermediario entre ambos, Juan (Contreras) para

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lograr transportar el material estupefaciente al continente europeo, en cuyo contexto

la suma de 53 kilos pareca exigua pues se trataba de una especie de prueba piloto

para poder posteriormente enviar sumas ms importantes, como ya habra acaecido

en otras oportunidades.

Asimismo, qued demostrado que Jos Marcelo Duarte era el

encargado, dentro de la organizacin delictiva de que formaba parte, de arbitrar lo

necesario para colocar el material estupefaciente en el mercado exterior y concretar

su transporte hasta el lugar convenido (segn consta en autos, con destino a Europa),

en atencin al manejo que tena de los puertos, en particular el de Zrate donde

funcionaba su empresa Delta Harbour.

Respecto a la figura agravada escogida, que predica la intervencin

organizada de al menos tres personas -artculo 11, inciso c de la ley 23.737- se

encuentra acreditada en autos por la participacin de Duarte, Miguel ngel Surez

respecto de quien se encuentra actualmente suspendido el proceso, en los trminos

del artculo 77 del CPPN-, y el intermediario entre ambos, Juan Mario Contreras,

habido posteriormente a la elevacin a juicio de esta causa, y actualmente procesado

por hechos relacionados con los aqu ventilados; adems de la intervencin de

Eduardo Trujillo, y Sergio Manuel Marnez, sobre quienes pesa orden de captura.

Dicha figura requiere de un fraccionamiento de la faena criminal que

se plasma mediante el reparto de tareas. Ello implica que el delito, en su totalidad, se

reparte, se fragmenta y cada uno de esos fragmentos debe o puede- ser cumplido

(ejecutado) por distintos agentes.

Por cierto, que ello no importa que cada uno de los autores deba, por s

solo, actuando aisladamente, dominar el hecho en su conjunto y tenga el poder de

decidir per se la suerte del delito, porque ninguno de los partcipes ejerce la totalidad

del dominio sobre el hecho.

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Este dominio se encuentra en manos de un sujeto colectivo, y el

coautor individual participa nicamente como miembro del sujeto colectivo.

Ninguno de los intervinientes precisa realizar en su persona todos los elementos del

tipo ya que las contribuciones de cada uno pueden imputarse a todos, en virtud y en

el marco de ese acuerdo comn.

As, cuando media distribucin de tareas, es el sujeto colectivo quien

gobierna el hecho y para que cada uno de sus integrantes responda como autor debe

realizar un aporte esencial a ese plan en su faz ejecutiva.

De esta forma, como se sealara, el rol asumido por Duarte era el de

lograr colocar el material txico en el viejo continente, sin que conste acabadamente
U SO OFI C IAL

en autos que participara directamente en la preparacin de dicho material. Sin

embargo, esa tarea que le fue asignada debe analizarse dentro de una actuacin

coordinada que responde a un plan comn que ha quedado demostrado, con divisin

de roles y funciones, siendo relevante destacar la importancia de la estructura

comercial que integraba, y su carcter internacional, ya sea para su procedencia

(Colombia, pasando por Bolivia e ingresando por el noroeste argentino) como por su

destino final (Europa).

VI.

No mediando justificantes, siendo el procesado imputable, y habiendo

contado con la posibilidad exigible de comprender el disvalor de su accionar, habr

de sealar las circunstancias que me persuaden a realizar el pertinente juicio de

punibilidad, conforme a las conductas reprochadas.

Cabe destacar que este tema ha de regirse por la doctrina establecida in

re Chociananowicz, Vctor M. s/rec. de casacin, c. n 73, Reg. N 99, rta. el 15

de diciembre de 1993, de la Sala I, en el sentido de que lo relativo a la aplicacin de

Fecha de firma: 17/08/2016


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las reglas de los artculos 40 y 41 del Cdigo Penal es propio de los jueces de

mrito, quienes a ese respecto ejercen poderes discrecionales, y que el ejercicio por

los magistrados de sus facultades para graduar las sanciones dentro de los lmites

ofrecidos para ello por las leyes respectivas no suscita, en principio, cuestiones que

quepa decidir en la instancia del artculo 14 de la ley 48 (Fallos: 304: 1626;

305:293; 306:1669; 308:2547, entre muchos otras).

Siempre que con suficiente fundamentacin y el tipo y la escala

hayan sido respetados, es una tarea que se encuentra dentro de los poderes

discrecionales del tribunal de juicio, y por ello no puede ser atacada por la va

intentada, salvo evidente arbitrariedad (conf. lo resuelto por esta Sala III in re

Gonzlez Notario, Adolfo y otro s/recurso de casacin, causa n 1527, Reg. n

399/00 del 13/7/2000; Amengual, Miguel Angel y otros s/rec. de casacin, causa

4827, Reg. n 317/04 del 16/6/04; y Cardozo, Juan Taltivio y Finamore, Andrs

Antonio s/ recurso de casacin, causa n 4412, Reg. n 708/03 del 27/11/03)

[CFCP, Sala III. Causa N FSM 1462/2011/TO1/8/CFC6 Souto, Richard y otros

s/recurso de casacin, reg. 1805/15, rta. 19/10/15].

Dicho cuanto precede, se toma en cuenta, conjuntamente con las

dems pautas mensurativas de los artculos 40 y 41 del Cdigo Penal, lo siguiente:

Se considera agravante, en primer trmino, la ingente cantidad de

droga secuestrada y el poder de intoxicacin de la sustancia comerciada, esto es,

clorhidrato de cocana, que aumenta considerablemente la gravedad del injusto, en

tanto apareja un mayor grado de lesin a la salud pblica como bien jurdico

tutelado.

Tambin pondero en los mismos trminos los motivos que lo llevaron

a delinquir, no otros que econmicos sin que conste apremio alguno; y su grado de

intervencin en el delito atribuido.

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Como circunstancias atenuantes he de valorar la carencia de

antecedentes penales, la admisin del hecho y la voluntad de cooperacin con la

investigacin, sin que alcance, empero, para la aplicacin de la figura del

arrepentido, como se analizar ms abajo.

Por todo ello, considero ajustado a derecho imponer al nombrado la

pena de ocho aos de prisin y dieciocho mil pesos de multa; pena econmica que

segn se desprende de las escuchas telefnicas citadas obedece al manejo de dinero

en sumas exorbitantes para el trabajo lcito con que contaba en su momento el

encartado.

Finalmente, corresponde ponderar los aportes brindados por el


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encartado Duarte, en los trminos del artculo 29 ter de la ley 23.737.

Debe destacarse que dicha norma establece dos requisitos objetivos

para proceder a la reduccin de una pena, o incluso su no imposicin, a saber: a)

revelar la identidad de coautores, partcipes, o encubridores de los hechos

investigados, proporcionando datos suficientes que permitan el procesamiento de

los sindicados o un significativo progreso en la investigacin; y b) aportar

informacin que permita secuestrar sustancias, materias primas, precursores

qumicos, medios de transporte u otros activos de importancia, que provengan de la

actividad ilcita.

En el caso, sin embargo, no se ha satisfecho ninguno de los dos, toda

vez que en el expediente oportunamente remitido no se ha logrado secuestrar

material de inters para la investigacin ni el procesamiento de ninguna persona, y,

por el contrario, se ha dispuesto su archivo; y por tanto, no corresponde la reduccin

propiciada por la defensa tcnica de Duarte, sino slo ponderar la admisin de los

hechos y su voluntad de colaboracin como circunstancia atenuante.

Fecha de firma: 17/08/2016


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Ello toda vez que segn afirma la doctrina si el colaborador no hace

sino confirmar los hitos logrados, corroborando con su confesin, la existencia de

otros elementos verificados sin su ayuda, la actitud del infractor ser un dato ms a

valorar por el juzgador en orden probatorio, pero carecer de trascendencia para

la estimacin atenuatoria, que no le ser susceptible de aplicacin (cfr. ROBERTO A.

FALCONE, y otros, Derecho Penal y trfico de drogas, Bs. As., 2011, Ad-Hoc, p. 357,

con cita de FERNANDO SEQUEROS SAZATORNIL, El trfico de drogas ante el ordenamiento

jurdico).

En este sentido, asiste razn al Sr. Fiscal, en cuanto entendi que la

investigacin ha quedado abierta sin que se hubiere logrado un avance significativo

en la pesquisa ni el procesamiento, ni el secuestro de activos provenientes de los

delitos de la ley 23.737.

Sin embargo, he de admitir que en la causa de referencia no se ha

adoptado temperamento definitivo alguno, con lo cual un eventual avance en la

investigacin basado en la eficacia de la informacin brindada por el incuso, podr

hacerse valer, en todo caso, por va del recurso de revisin (cfr. arts. 479 y cc. del

CPPN).

VII.

Corresponde proceder a la reserva de las muestras del material

estupefaciente oportunamente incautado, en atencin a que a fojas 601/3 del legajo

de salud formado respecto de Miguel ngel Surez se ha resuelto suspender el

proceso a su respecto, en los trminos del artculo 77 del CPPN y la tenencia del

material estupefaciente secuestrado bajo la rbita de Duarte tambin se le ha

atribuido al nombrado Surez (artculos 30 de la ley 23.737, 23 del Cdigo Penal y

522 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin).

Fecha de firma: 17/08/2016


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VIII.

Por otra parte, sin adelantar opinin al respecto, entiendo adecuado

extraer testimonios de las partes pertinentes y remitirlas al juzgado federal que

intervino en la instruccin del presente proceso (Juzgado Federal de Campana), a

efectos de que tenga a bien investigar por donde corresponda, la posible comisin de

un delito de accin pblica -lavado de dinero-, de conformidad con lo solicitado por

el Sr. Fiscal General.

El seor juez Germn Andrs Castelli dijo:


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Que, por compartir en lo sustancial los argumentos esgrimidos por mi

colega preopinante, adhiero a su voto.

Tal es mi voto.

El seor juez Alejandro De Korvez dijo:

Por compartir en su totalidad los argumentos esgrimidos por mi colega

que lidera el acuerdo, adhiero a su voto.

Tal es mi voto.

Por todo ello, el Tribunal FALL:

I) CONDENAR a JOS MARCELO DUARTE, de las dems

circunstancias personales obrantes en autos, a la pena de OCHO AOS DE

PRISIN, ACCESORIAS LEGALES Y MULTA DE DIECIOCHO MIL

PESOS ($ 18.000), por considerarlo coautor penalmente responsable del delito de

TRFICO DE ESTUPEFACIENTES, EN LAS MODALIDADES DE

TENENCIA CON FINES DE COMERCIALIZACIN Y COMERCIO,

Fecha de firma: 17/08/2016


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AGRAVADO POR LA INTERVENCIN DE TRES O MS PERSONAS, EN

FORMA ORGANIZADA, CON COSTAS (artculos 4, 5, 12, 21, 29 inciso 3, 40,

41, y 45 del C.P.; 5 inciso c y 11 inciso c de la ley 23.737; y 398, 399 y cc. del

C.P.P.N.).

II) RESERVAR el material estupefaciente secuestrado en autos, en

virtud de lo resuelto a fojas 601/3 del legajo de salud formado respecto de MIGUEL

NGEL SUREZ (artculos 30 de la ley 23.737, 522 del CPPN y 23 del CP).

III) EXTRAER TESTIMONIOS de las partes pertinentes, en orden a

la eventual comisin del delito de lavado de dinero, de conformidad con lo

solicitado por el Sr. Fiscal General.

IV) DESIGNAR Juez de Ejecucin al doctor Elbio Osores Soler.

Notifquese, regstrese, y publquese (Acordada 15/2013 CSJN).

Firme que sea, practquese el pertinente cmputo de vencimiento de

pena, comunquese a quien corresponda y oportunamente ARCHVESE.

Ante m:

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NOTA: Para dejar constancia de que el Dr. Elbio Osores Soler particip en la
deliberacin, pero no suscribe la presente por encontrarse actualmente en uso de
licencia (cfr. artculo 399, ltimo prrafo del CPPN).
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NOTA:

Para dejar constancia que en el da de la fecha se dio lectura por

presidencia, en la Sala de audiencias de este Tribunal, de los fundamentos de la

sentencia recada en autos; dndose por notificadas a las partes de esta manera (cfr.

artculo 400 del C.P.P.N.). Conste. Secretara, 17 de agosto de 2016.--------------

Fecha de firma: 17/08/2016


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