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Manual do Advogado

Manual do Advogado
Advocacia prtica
civil, trabalhista e criminal

VALDEMAR P. DA LUZ
Advogado. Doutor em Direito Civil Especialista em
Direito Processual Civil. Ex-presidente do Instituto dos
Advogados de Santa Catarina. Diretor do Instituto
de Ci~ncias Jurldicas em Florianpolis/SC. Comenda
Osvaldo Vergara, por relevantes servios prestados
aos advogados e OAB/RS. Professor universitrio.
Professor convidado da ESNSC.

29ll edio

~
Manoln
O Ecl11ora Manolt l.&da.. 2017, por mdo dt contrato com o autor.

CAPA: Danid ~
NOJOTO Gnc:o: LeolWdo S.IJI Mlyahan

o.doo !Jlt<madonals dt Cataloplo D1 J>ublini<> (ClP)


(C&mon llrlllldn do l.Mo.SP. 8tull)

l.m, \'alcl<mat P. ela


Mamw cio &d~ &d\"'*8 pritlca - mil. tnMtblsta e crimlmll
V.idamr P. da l.m, - 29. td. - Bo.ruM. SP: M""'*, 2017

Bbl'SrW-
ISBN 978-85-204-5345-2

1. Ad\'Ollcb - Brull - Manuais 2. Pritlca l'ortnK -


Bra.<il 1. TJ111!0.

17-01605 CDV-347.965

lncllce pora cat4logo sistunJtko:


1. Pritlca formu: Manuais 347.965

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A Ecliton Manole i 61Jacla l IJIOR - Mooda\' Bruikira de Din:i1o1 Reprogri6cos.


14- tdilo - 2012; 25 tdilo - 201 ); 26' tdlio- 2014;
V' ed:iio - 2015: la' ed:iio - 2016; 29' ~ - 2017

Diia de fu:ham.nto da tdiio; OO.OJ.2017

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0646G-120- Baru<ri - SP - Brasil
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Autor, edllor e livreiro formam uma trinai insepardvtl,
pda identituk de Interessa culturais e uon6m1cos.
Aquele que innse em st afastar dos outros vai se dar mal
CARLOS DRUMMOND oe ANDllADB
Obras do autor

As imperfeies legislativas e SUO$ consequtnc:ias:Manual de direito de familia, Manole, Barue.ri.


o problema da Insegurana jurdica, OAB/ Manual de iniciailo advocacia, 7. ed., OAB/
SC, Floranpolis. se.Florianpolis.
Cdigo Civil e Cdigo de Processo Civil, 3. ed., Manual prtico das contestaf<}es judiciais, 7. ed.,
Sagra Luzzato, Porto Alegre. OAB/SC, Florianpolis.
CPC passo a p=o: prtica proce$$ual, 4. ed., Manual prtico das peties judiciais, 14. ed.,
~ole,Barueri. Sagra Luzzat.o, Porto Alegre.
Comentrio ao Cdigo Civil; direito de famma. Manual prtico das recurws judiciais, 2. ed., Ma
OAB/SC. Florianpolis. nole, Baruerl
Contratos, procura~es, requerimentos, 12. ed., Rtsumos jurdicos: direito das sucesses, OAB/
OAB/SC, Floranpolis. se, Florianpolis.
Curso de contratos, 2. ed., Sagra Luzzato, Porto Resumos jurdicos: direito de famlla, OAB/SC,
Alegre. Florianpolis.
Curso de direito de famlia, 2. ed., LTr, So Pau- Trdnsito e veculos: responsabildade civil e ai
lo. minai, 6. ed., OAB/SC. Florianpolis.
Direito Imobilirio: fundamentos te6rlcos e pr- Dicionrio jurdico, Manole, Barueri.
ticcs, S. ed., OAB/SC. Florianpoli.s. Dicionrio e11ciclopdlco de direito, Manole, Ba
Estgio em direito: manual do estagirio, Ma- rueri.
nole, Baruerl
Prefcio 29 edio

"H 29 anos orientando jovens advogados e acadmicos de Direito e servindo


de subsidio para concursos pblicos". Esta frase espelha, de forma irretorquvel, a
importncia e a valiosa contribuio que o Manual do Advogado vem proporcio
n.ando, ao lorigo dos anos, ao aperfeioamento e aprendizagelll de diversas ge
raes de operadores do Direito.
Como por todos j sabido, a prtica forense requisito cada vez mais exigido
do bacharel em Direito no s para aprovao no Exame de Ordem da OAB, como
tambm para a prestao de concursos pblicos, que exigem do candidato a con-
feco de peas prticas nas diversas reas do Direito.
Por essa razo, o nosso compromisso sempre foi, e sempre ser, o de manter
esta obra sempre atualizada e, na medida do possivel ampliada, no que concerne
a parte prtica, o de continuar sendo obra de consulta por excelncia.
Assim considerando, alm do aprimoramento de diversas peas processuais,
procuramos, nesta obra, acrescentar outras de no somenos importncia, todas
endereadas a quem costumeiramente vive o dia a dia forense.
Crticas e sugestes sero sempre bem-vindas, pois estas se mostram necess-
rias ao aprimoramento de toda obra que, como esta, seguramente ainda no atin-
giu, e no sabemos se um dia atingir, a to sonhada e talvez utpica, perfeio.

So Paulo. maro de 2017.


O autor
PREFCIO DA 28 EDIO
O ManU#I do Advogado akana a 28 edio e, com ela. assumimos o compromi= de no s revis-
-lo como iamWm o de atu.alld-lo dlante da legi$laio mais recente. Assim ocomu com o novo Cdlgo de
Processo Civil que, ao trazer tantu novidades, praticamente exigiu do autor reescrever sua obra. NOVO$
institutos foram aiados, alte.rouse a forma de cootesw, extinguiram-se n:cursos. repristinouse a ao de
uparaio judldal, tomou-se faculllltlva a audltnda de conclliaio e mMiao. So muiw novidades e,
com das, muitu dvidas ainda painm oo 111t&prete, no profissional de Direito. MuiW dvidas e perple
xidades que provavelmente somente serio ducidadas pela j uruprudb!cia dCIS tribunais.
De qualquer modo, envidamos todos os esforos oo sentido de fazer o melhor, de modo a manter o
lettor a1>11lizado, principalmente com a nova legislao~ civil. sem, oo entanto, descuidar de ou
lra$ imponanus alten6es ocomdas na legislaio penal e trabalhi$ta. Munida-se. assim, no s ao ac.dt
mico de Dittito como ao prprio advopdo de informaes importantes do cotidiano forense. Assm pro
cedemos no s para atender no$$0 objetivo profissional, mas tambbn como forma de agradecer a
confiana em ns atl aqui depotltada por todos aqudes que nesta obn procuram orientaio para mas pra
us juridicas.

O autor

PREFCIO DA 27 EDIO
Passados 26 anos da sua 1 edio, o Manual do Advogado atinge, agora. a sua expressiva 27 edio.
Se o sucesso de uma obro se mede pelo nmero de edles, o Manual do Advogado pode, ento, ser consi-
derado um suceuo. Todavia, para atingir e manter o suCl<s$0" de um obni nilo t lllrelia nado fcil S tare
fa que exige, aMm do poder de conciso e de praUddade. qualidades a ela inerentes, constante atualizao
e cnom1e empenho com o objetivo de suprir 111 necessidades da comunidade jurdica e acad~mica qual a
obra tspeclficamente direcionada.
Assim, ao longo dos anos. temos procurado atender aos 111UCios de pessou que, na busca de um ins
trumento adequado s suu rw necessidades, Kja para enfrentar os questionamentos inerentes ao estudo,
seja na apUcalo do Dlttlto, tnconuaram oo Miinual da Advogado a resposta para as suas mais prementes
inqulctae1. Como, all, oconteceu com uma das noSSH leitoras, que em missiva a ns direcionada. as
sim R pronuncioU!

"Tmho o pnuer de c1et1tifi<Jlr a V. Sa. 'f"Bfot atmvis dos seus livros e""" enorme ajllda ikles 'i"" ini-
tl _,, ttabalho como advogado. a pouco mols de um ano, tspWmente com o MANUAL DO ADVOGA-
DO, obro de mest1m6w/ wa/or qu V<nho uliliuuulo como,.,;.. juridim di4rio, md$p<ns4w/. par <n Jim
pies, pNlica. o/Jjdil'O.
t mm "'f""' e rtsptita que esmvo, ogratkttnJo.lhe e tkujtmlQ amD tk Judo 'i"" Deus contbt"" u
manlfeslando par seu intmnUio, atrov tk IUdJ olmu. qiu taJflJl tbn awl/aJo os projwionolJ. "'"'til, no
inldo dttAJrmra. tarnand<>-u slfnlftativo tdtda deprop6sitos {. r(E.T.J..Soroc:aba. t l.OS.t99S).

Por fim, enfatizamos que a nossa inteno t envidar todos os esforos no sentido de manter o leitor
sempre atuallndo e munldado de Informao que Interessam mais de perto nio s ao ac.dtmleo de DI
rdto como ao prprio advogado oo cotidiano forerue. Faumos isso no s para atender nosso objetivo
profissional, mas tambn como forma de agradecer a con6.ana em ns at aqui depositada por todos aque-
les que procuram orientalo para suas praxes Juridlcas.

O autor
PREFCIO DA 26 EDIO
~com enorme honra e alegria. que prefacio a 26 edio do excelente e consagrado Miinual do advo-
gado, do nlo menos excelente Valdemar P. da Luz. cawldlco que thY a oportunidade de conhtcer h ai
guns anos na bdlss\Jm cidade de Gramado. oode palestrei a seu convite.
~um livro que chega 26' edio algo verdadeiramente cnraonllr1'rlo: somente uma obra
de peso intelectual e de grande praticidade 1 capu de '"'cer o tempo para se perpetuar oas btbUotecas e
estantes de profissionais de todo o Brasil
Nlo ftcll ter sucesso editorial num paJs onde os Cdlgos e as kls mudam todos 01 dt.u, onde pro-
liferam escolas de Direito, advogados e <ditoras onde escrever um livro juridico parece coisa que qual
quer um pode fazer. Tantos so os ttulos e os aulOT<$ de Dirdto, no llml, que fica realmente dilic sepa
raro joio do trigo qimndo se pensa em esa>lher uma ferramenta juridlca de qualidade.
Mu t justamente por esse motivo c:oruextual, nada favori,'d a quem quer que ltja. que o trabalho do
Pro( Valdemar P. da Luz mais e mal$ se agiganta: tratar de tantos assuntos. de tantas searu. de tantos de
talhes, com profundidade no contedo e. ao mesmo tempo, com simplicidade para ser vi''"" ao advogado
que est' sempre assoberbado e com pressa,~ tarefa das mw diJlcels. B fater tudo Isso. repetida e anual
mente, ..,m perder a densidade do conhecimento que se oferece e a atnllvidade, ~algo para poucos. razio
por que esta 26 edio corresponde, de lllo, a um feito invtjvcl.

ANTNIO CLUDIO DA COSTA .MACHADO


Bacharel, mestre e doutor pela Faculdade de Dlrclto
da Universidade de So Paulo (VSP). Profcoor de Teoria Gtral
do Processo e Direito Processual Civil da USP desde 1984.
Professor do cwso de mcslllldo em Direitos Hum11110$
fundamentais do Centro Unlvcrslt,rlo 1'180 (UNIFIEO).
Coordenador de Processo CivU da Escola PouliSta de Direito (EPD).
Advogado, consultor Jurldlco e parecerlsta em So Paulo.
Autor dos livros ~go dt Prtsso Civil Interpretado e
Cdigo dt Processo Qvll lnterprrtado t anotado e organliador
dos Cdigos interpretados da Editora Manole.
Sumrio

1 Instrumento de procurao ...........- .............. - ..............-44


EXERCCIO DA ADVOCACIA Pessoas opias a passar procuralo .............- .................44
Procuralo ad judici1..........................- ...--46
A PROFISSO DE ADVOGADO .....- ......- ......................- ... 1 Procurao adjudie;. et xtnr---49
MISSO DO ADVOGA00...............- ..............- ....................7 Poderes extrajudiciais ....--- ----49
INCOMPATIBILIDADES EIMPEDIMENTOS Procuralo de pessoa casada...----50
PARA OEXERCCIOOA ADVOCACIA............- ..--.....- .. 8 Substabelecimento de procurallo ...............- ................51
DIREITOS 00 ADVOGA00 .....- ....._ ..,..................................9 Revogao da p<ocuralio .................................................52
DEVERES DO ADVOGADO ....._ ...._ ..............._,,_.......12 Renncia da procurao --.. ----..53
FERRAMENTAS DA PROFISSO .- ........................- .....- 13 PROVLD~NCIAS EM RELAO AS PROVAS .-...............54
AceM> furldico ........................- ...........................................13 Depoimento pessoal das pertos............_ .........................S.
Doutrina .. - .....................................- ............._ ...._ ......- 14 Confisslo .......................................................................55
Jurisprudncia .................................................----14 Prova documantel.. _ ............................- ..... - ................55
SOCIEDADE DE ADVOGADOS ......_ ..............- ................15 Prova testemunhal .........................._ ..............- .............-5"/
SOCIEDADES UNIPESSOAIS DE ADVOCACIA. ............-.2il Pessoas que nlo podem etuar como testemunhu ........57
ADVOCACIA PRO BON0................- ...................................27 Substitullo de testamunhos _...............- ...._ .............._ 58
HIERARQUIA DOS RGOS DA JUSTIA ..._, ...............UI Prova pericial---..---59
rgos colegiados julgadores ......- ....- ......- ...- -....- 31 Ap(esentao de quesitos --..--..-................60
Pagemanto do perito a do essistente tcnco ................. 63
2 lnspelo fudlcial ......- . --.. --.. --.M
O ADVOGADO DO AUTOR Prova antecipada ................................- .- ..............66
Exibio de documento ou coisa ..........- .....- ....- ......68
PROVlOtNCIAS PARA AJUIZAMENTO OE UMA A0.35 PROVID~NCIAS EM RELAO A AO
PROVlDtNCIAS EM RELAO AO CLJENTE ...............-.35 A SER PROPOSTA ....- ...........................- ......................... 69
Acaitalo da causa......- ....._ ....._ _ .....- ..--........35 CondiGes de ao ..- ............................_ ....._ ...............69
Contrataio da honorrios ..._ ....._ ....._ .....__ ..______36 Legitimidade das partes (ou qualidade pera agir} ..........70
Ao para cobrana de honorrios..............- ......- ........40 Interesse de agir ....------..--..-- ..--- 11
Cobrana de consuhas ..........- .......................- ............._.44 Escolha do procedimento ......._ ............- .....- ................72
SUMRJO XI

Procedimento comum.........._ .... - ..............- .....- .......... 72 Coisa julgado ....- ...............................- ............................. 157
Roteiro de uma ao pelo procedimento comum ........... 73 Conexio ._,..._ ......- ....._ .....- ....._ ... _.,.................. 159
Procedimento sumarfssimo.-...--.............- ..........74 Incapacidade da parte. defeito de representao ou falta
Procedimento sumarlssimo na Justia comum .............. 74 da autorlzalo.-..............................._ .............................. 161
Procedimento sumarlssimo na Justia do Trabalho .- .74 Conveno de arbittagem_ ..._______,,.,_ ,....- ......_ .... 165
Procedimento sumarissimo na Justia Federal --75 Ilegitimidade da parte ou falta de interesse -...- .. 166
Capacidade para ingrossar em jufzo .........----76 Falta da caulo ou de outra prestalo, que a lei exige
Cumulalo da aGes ............- ......................- .....- ..........76 como preliminar .........................- ....- .....- ......................168
Decadncia e prescrllo da aiio......- ......----78 DEFESA DO M!ITO (DE MERmS) - ... - ......- ............ 170
Prazos da prescrio (previstos paio Cdigo Civil a leis PRAZO PARA CONTESTAR ...............- ......................- .. 174
extsavagantes}....._ ...............- ...-.. - .............. - .......... 80 Excees ao prazo de quinze dias .- .............- ...--175
Prazos de decadncia..- ...- ...-- ..- ..........- .. 83 Arguio de impedimento - ...--..-..--........... m
Escolha do tribunal ou Justia comp01an1a- ....._ ........ 84 Arguilo de SUSllOilo ....- ............- .....- ...................... 179
Escolha do foro competente (compet6ncia RECONVENO .............,.,_..,,..........- .............................. 181
territorial)..............- .............- ...- ............._.,...- ..... 86 Hipteses que admitem reconveno ............................ 182
Definio da competncia ou do loro ..................- .......... 88 DENUNCIAO DA UOE...................- ...............- ............184
Foro de eleilo....- ...............- .....- ...............- .....- .......... 88 Processamento da denunclalo da fide - .............- ..... 186
Detenninello do juzo competante ..- ...------89 CHAMAMENTO AO PROCESSO ......- ... - ......._ ,, ___, 188
Petio inicial ......- ...._ .. ,._.., _ ..,........._ ....._ ......... 91 REVEUA -- -..---- 190
Requisitos da petio inicial ........- .............._ ....- ..........91
Comparecimento de testemunhas independentemente 4
de intimafo ........- ..............- ....._ .............- ...- -103 FORMAO DO PROCESSO
Requisitos especiais da potilo inicial......- .............- 111 JUDICl.AL CVEL
A~eralo/emenda da petifo ....- ..............- ......- ........114
Processo alaunico ...- ....._ ..............- ...............- ........116 GENERALIDADES...- ........- ......._ ,,.,_ ..,...........................193
Peticionamemo (processoi eletrOnlco_ ....- .....- ...- 117 CARTRIO JUDICIAL.........- ...--.- ...--...............- .. 193
Custas judiciais .._ ..............- ..- ....._ ...........----123 Funcionamento do cartrio judicial-.... - ....................... 194
lei n. 9.289, da 04 de julho de 1996................- .....- ........126 OUTROS ATOS DE COMPErtNCIA 00 CARTRIO........ 196
DiStJibuio da ao .....................................- ..............- 129 TRAMITAO EACOMPANHAMENTO
Protocolo lntegrado .............- .....- ............- -...- 131 DO PROCESSD.-.....- ..............- ....- .....- ......................200
Rplca do autor ..- ......................- ...............- .... - ....- 133 ROTEIRO OE TRAMITAO PROCESSUAL.. ...................202
CARGA DE PROCESSOS --..--..-..-""'-""203
3
O ADVOGADO DO RU 5
AUDliNcu. NA JUSTIA COMUM
RESPOSTA DO R~U ..........................................- ................135
CONTESTA0 ...._ ......................................,_.,,,,_,..._ 136 GENERALIDADES ...............................- ..............................206
REQUISITOS DA CONTESTA0 - .....- ...._ ....._ ........ 136 AUDltffCIA PRELIMINAR IDE CONCILIA0}...... - ....206
ALEGAES DE DEFESA. ....- .......- ............- ......- ...- 139 AUOltNCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO ..............2il7
DEfESA PROCESSUAL (PRELIMINARES DISPOSIO DAS PARTES NA SALA
PROCESSUAIS} ....- .....- .......--...- ....- .....- ....- 141 DE AUDINCIA -..-...- ......- - ....-..--...2ll8
Inexistncia ou nuRdada da citao ............- ...-142 ORDEM DOS TRABALHOS NA AUOltNCIA -2ll8
Incompetncia absoluta ......_ .,_ ..............._ .,_ ...._ 145 TRANSFERtNCIA DA AUOltNCIA - ... - ................- ..209
lncorrelo do valor da causa (art. 337. 1111 --....- 148 AUDttNCIA NOS JUIZADOS ESPECIAIS- ............._._,210
Indevida concesso do gratuidade da justia....- .- 150 INCIDENTES MAIS COMUNS NASAUDl~NCIAS .........210
Inpcia de p01illo inicial ..................... - ......- .............- 152 Ausncia de lestemunhes ............... - ...............- ............210
Perempll--- ..--- ..--- ..- 154 Ausncia do advogado ....- ...........- .....- ......................211
litispendncia --"-..- ..-- ..- 156 Ausncia das partes...........................................................211
Xll VAlD!MAR P DA W Z. MANUAi. 00 ADVOGADO

6 Recurso de agravo de instrumenlo......._ ....._ ..............293


SENTENA B COISA JULGADA Recurso de agravo intemo ...........- .....- ..... - ..............299
Recurso de embargos da declaralo .-.......- ...............302
SENTtNA .........................................................- ............... 212 Recurso ordin6rio .............................................- ..............305
Generalidedes ......,_...._ .............._ ...............- .............. 212 Recurso extreordinirio .........._ .....- ......._ ...._ ......_ ....308
Requisitos da sentena..................- ..............- .................212 Recurso upacial -..----..--..313
Limites da sentena......-- ---..- 218 Recurso de agravo em recurso especial
Sentena certa ................................- ...............- ...............219 e extraordinirio........_, ..._ .............- ......._ ....- ...............319
Alterelo da sentena ...........- .... --... - ...........--...... 220 Recurso de embargos de divttgncia _ ....- .............321
Efeitos da sentena ......---.. --...........- .....- ......220 Recurso adesivo......---..---..........._ ......325
Protesto de deciso judicial._ .....- ...............- ..............221 Regimento de custas no Superior Tribunal de Justia
Cumprimento da sentena: procedimento ..- ...............221 (STJ) ........- ....._ ........................_.,,._,...- ....- ..............326
CUMPRIMENTO DEFINITIVO OE SENTtNA QUE
RECONHECE AOBRIGAO OE PAGAR QUANTIA 8
CERTA......--------- 222 TEORIA B PRTICA DAS AES CVEIS
CUMPRIMENTO OE SENTENA QUE RECONHEA A
OBRIGAO OE PAGAR QUANTIA CERTA PEIA 1. AES NA VARA OE FAMIUA ..........--.......332
FAZENDA PBLICA ..........- .- .....- ..............- ..--......224 AO DE SEPARAO JUDICIAL ........- ...- ...--332
CUMPRIMENTO OE SENTENA QUE RECONHEA A Separao judicial consensual -"-..-..........332
OBRIGAO OE PRESTAR AUMENTOS ......_ ................225 Separao judicial litigiosa ...........- ............_ ...............334
CUMPRIMENTO OE SENTENA QUE RECONHEA A Restabelecimento da sociedade conjugal ...- ...............335
OBRIGAO OE FAZER OU OE NO FAZER _ ..............21il Seporalo extrejudicial...........- ............- ....- ..............339
CUMPRIMENTO OE SENTENA QUE RECONHEA A AO DE OIVRCI0._............- .....................- ..............346
OBRIGAO DE ENTREGAR COISA..............- - .......227 Divrcio indireto .......................................- ......- ...............34&
MODELO OE PETIO ....................- .................................227 Divrcio direto ...........................- .. --- --346
MODELOS OE SENTENAS CIVEIS ..............._ .....- ......228 Divrcio consensual- ...----..--.....347
COISA JULGADA (RES /UD/CATA) ........ - ...............- ......266 Divrcio litgioso.....- .....................- .....- .... _ ....- .......348
Generalidedes ---.. ----266 Divrcio extrejudicial ............................- .......................348
Limites da coisa julgada ................_ ...........,.._,___ .......268 Restabelecimento da sociedade conjugal ...- ..............349
Nlo incidncia da coisa julgada.- --- -268 Nome da mulher aps o divrcio ..........- .....- ..............350
Ao rescisria de sentena- ... ----270 Afimel\tos para o cnjuge no divrcio .- ......_ ..............350
Partilha de bens ..... - .............................- .....- ..............350
7 Guarda dos filhos menores -------352
RECU!tSOS CVEIS Alienao parental: efeitos na concesso
da guarda .................----............- .... - ...............354
CONCEITO ------274 Concesso de aRmentos aos filhos .................................356
DEFINIO (ESCOLHA! DO RECURS0 .................- ...... 276 Alimentos para o excnjuge ..........................- ..............357
RECURSOS NO TRIBUNAL OE JUSTIA COMUM .......279 AO DE AUMENTOS --.. -"-..---361
Tramitao do recurso ...--.. --..-.....279 Conceito de elimentos........................................................361
Sesslo de fli!g1mento .._ ......- ..---.........280 Nel\Jreze obrigacionel.............- ....- ............. - ...............362
PREPARO E DESERO ................----.. 282 Dever alimtnl.ar entre parentes ............- .....- ....- .....363
Dever alimentar entre cnjuges...._.,..._ ..,.-..............364
EFEITOS 00 RECURSO ---..--.283
RECURSOS CONTEMPLADOS PELO CPC ..........--284 Dever alimentor entre companheiros..._ ..... _ ..............367
PRAZOS PARA RECORRER -.. -................--......284 Alimentos uansiulrlos .............................- ..--...............387
INTIMAO ELETRNICA .............- ..................................286 Alimentos gravidicos ...............................--369
RECURSOS EM ESl'tCIE................- .............. - ............... 287 Fixao do valor dos alimentos .....- ........................- .....370
Recurso de apelao ....- ..............- ...............................287 Afimemos de nature1a lndeniratria ....- .....- ..............371
SUMRJO XIll

Ao de almento ................_ ...._ ................._ .....- ........373 2. AES POSSESSRIAS ............... - ............................. 437
Processamento da ao ....._ ....._ ............_ .....- ......374 POSSE E EXCEO OE OOMNI0,...._ ............................. 437
Nawreza da sentena de alimentos............._ .. - ........375 AO DE MANUTENO OE POSSE .............................. 438
Meios pera assegurar o pagamento das Requliitos da ao de manutenllo de posst ...............438
prestaes --------.. -375 AO OE REINTEGRAO OE POSSE....- .....- .............440
Formas coercitivas de exigir o cumprimento de Requisitos da ao de reintegrao de posse - ...- .. 441
obrigao alimentar ............_ ......................- -- -378 AO OE INTERDITO PROIBITRIO ................................443
Cumprimento de sentena condenatria de Requisitos do Interdito prolbitrio._.... - ...................... 443
almentos ....- ....---..-----378
Cumprimento de untena definitiva qua reconhea 1 3. AO DE INVENTRIO E PARTILHA ............................ 445
obrigao de prestar alimentos, sem decretao de F<IRD COMPETENTE.---..................- ....--..445
priso ----.... -------...378 QUEM PODE REQUERER O INVENTRID - .....- ............446
Cumprimento de sentena definitiva que reconhea t NOMEAO 00 INVENTARIANTE ..- ..............................447
obrigalo de prestar alimentos, com decretalo da INFORMAES INDISPENSVEIS PROPOSITURA
priso ................... -------379 DA AO _ ...........................................................................448
Execuo fundada em twlo executivo extrajudicial, sob DOCUMENTOS ASEREM SOLICITADOS .........- ............449
pena da pristo .....- ...............----......- .....- .....- 380 INSTRUMENTO DE PROCURA0 - ...................- ..... 449
Execulo por quantia certa fundada em thulo executivo PETIO INICIAl ...- ..- ............- ..--.. --450
extrajudicial, sob pena de expropriao .._ .....- ....- 381 COlA0_ .....- ......_ ..........__ .._ .... - ..................... 453
Alimentos provisrios ...........- .......................- .....- ........383 AVALIAO DOS BENS ...................- ............................. 454
Alimentos provisrios nas alles de lnvestigalo de PARTILHA DOS BENS ......- .............- ...............- ...........457
palernidtde ..........- ....- ...............................---384 RENNCIA HERANA E IMPOSTO
Reajustamento das prestaes...................- .....- ..- 386 OETRANSMISSO ........- .................- ..............- ............m
Ao revisionai de alimentos......- ..............- .................387 PAGAMENTO DAS DESPESAS ECERTIDES
Ao de exoneralo de elimentos .....- ..----390 NEGATIVAS .......- ........................- ..- --463
Separalo de corpos.-... - ....- ...........- ...--.....392 FORMAIS DE PARTILHA --..----...- .. 464
AO OE INVESTIGAO DE PATERNIDAOE.--.......396 SDBREPARlllHA ..................................... - .......................465
Fundamentao para o pedido .....................- ....._ .....- 397 PETIO DE HERANA................... - .....- ...................... 465
legitimidade para a alo .................................................397 CUMULAO DE INVENTRIOS .....- ...................... - ...467
Reconhecimento de paternidade por indicao de INVENTRIO NEGATIVO ..........----.....................48
suposto filho .......---..- .................- .............- 400 BENS EDIREITOS QUE DISPENSAM INVENTRIO E
Investigao com objetivo de desconstituillo da PARTILHA---..................._ .............................48
paternidade ....................................- -- --403 Outras hipteses da inexigibilidade de invllntrio ........471
Meios de prova da filiailo/patemidade...__ ....._ ....._404 INVENTARIO POR ARROlAMENT0 - ... - -.. --474
Recusa em submeter-se ao exame de DNA ..............- 405 INVENTRIO E PARTILHA EXTRAJUDICIAIS ................. 4n
Relalivizao da coisa julgada nas aes Escriture pblica de inventrio.........................................4n
invtstigatrias -.....................- ......................._ ....- 405 Facultatividade do uso do procedimento .......................478
AES NO MBITO DAS UNIES OE FAT0........_ ........410 Inexistncia de filhos lncapares ...- - --..-479
Modalidades de unies de fato ...................- ......- ......4t0 Consenso das partes.........................- ..............................479
Unilo estAvel.........................................................._ ........410 Partas no ato furldico ......................- .............................479
Concubinato ...................................---- ..- -413 Representao do esplio- .............- ..............- ...........480
Unio estvel homoafeliva ..- ........................--- 415 Objeto do inventrio/partilha ..........._ .............................. 480
DISSOLUO DA UNIO ESTVEl ..............- .....- .......418 Contedo da escritura......_ .. ,..._.,__... _ .....................481
Formos de diuolulo - ...- .....- ..---...- 418 OocumenlDs necesdrfos- ............- ...---.. -.. 481
Oissolulo por ato dovontade ..- ............,_.....- ...- 419 Comprovalo da titularidade dos bens - ......................481
Dissoluo por mone ...- ..................... - ......- ................422 Valor da escritura ...........- .............- ...............- ............482
Aes decor<entes das unies estveis....--~424 Sobrepartllia -- -----482
XIV VAlD!MAR P DA WZ. MANUAi. 00 ADVOGADO

fscriwra de relificaioda partilha .............................482 legitimidada (responsabilidada) por furlXI em


Inventrio negavo---------483 estacionaJ1111nto.......- ..- .........._ .....- ...-534
Assistncia por advogado .......- .........................483 Legitimidade (responsabiidadeJ na m~ltipla coliso .535
Responsabilidade do taballllo......_ . ...........................484 Rosponsablidada civil de adminsuelo p6blica .........538
Validade da escritura --..-.. -..--.......484 Oenuncialo da lide e ao ragressive --..--537
Chamamento ao processo da locadora do veiculo .....538
4. AO DE EXECU0..................- ..............- ...............487 Foro competentB pare a alio.......... ....- ..... _ ..............538
AO DE EXECUO POR QUANTIA CERTA ..............488 Processamento das eaes ......- ...-----.... 538
UGITIMIOADE ATIVA PARA A AO .........- ...--488 Documentos que devem 1companhar a petio
489
lfGITIMIDADE PASSIVA NA EXECU0 ...................... nicial .................- .._ ......- ------539
FORO COMPETENTE PARA A AO ---489 INDENIZAO POR DANOS PESSOAIS -..---.....539
PROCESSAMEITTO DA A0 ..--..---490 MOMENTO DA PROPOSITURA DA AO
Petilo iniclal ...............................- ..............- - ..... 490 OE INDENIZAO POR DANOS PESSOAIS .-..............541
C~alo do devedor.......................- ............- ............. 491 EFEITOS DA SENTENA ClllMINAL NO Juizo
Bens impenhorveis......................- ..............- ..............491 CiVEl- .---.......................--541
Suspenso da execuo por ausncia de bens PETIES ..........................................- ..............- ............542
penhor6veis -----------494
Penhora on-ln-- ------..
-- 494 8. TUTELA PROVISRIA----..- -- - 549
EMBAJ!GOS EXECV0....._ .....----495 GENERAUDA.OES ..- ...----..--549
Avaliao dos bens ...--------497 TUTELA DE URGtNCIA.............--..--..-550
LEllO OE ALIENA0._.............- ...._ ....- . .............497 Tutela antecipada requerida em carter
Pagamento paio devador.......---..........._ ....- ......498 entecedente ..............- --.."--.........550
Tutela cautelar requerida em carter antecedantt......553
5. AO MONITRIA..............- .....- ............._...............SOI MEl.A CAUTELAR OE ARRESTO _.....- .....- ...............554
GENfRAUDADES .._ ............._ .....- ...............................501 TUTElA CAIJTElAR OE SEQUESTRO ---..-556
PROCEDIMENTO MONITRI0 ......- ...........- - -.. - 502 Tutele cautelar de arrolamento de bens ---...558
PETIES ......- ............- ..............- .............---- 503 Tutele cautelar de atentado ---..-..- ..............560
Tutela da evidlncia.-............................- ......................561
6. AES DECORRENTES DA LOCAO
DE IMVEIS ...................- .....- .....................- ..- .....507 9. AES NOS JUIZADOS ESPECIAIS --..............564
AO OE OESPEJ0......- ..............................- ..............507 JUIZADOS ESPECIAIS DA JUSTIA COMUM ...............564
Gtneralidades ................- ............................- ....- ......507 MODELOS OE PETIES INICIAIS -...- ..............566
Aspectos processuais da ao de despejo.-..............508
PETIES OE DESPEJO ...............- ..... - ......................511 10. AES PERANTE A JUSTIA FEOERAL.._ ...._ .....576
Ouuas aes no lmblto das locaGes ................- -....517 COMPET4CIA DA JUSTIA FEOfRAL PARA
Enunciados sobre mat6ras da locao .........................527 AS CAUSAS COMUNS .......................................................576
MODELOS OE PETIES: CAUSAS COMUNS ...............578
7. AES OE ACIDEITTES OE TRNSIT0 ...- ..- .- 530 JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS CVEIS ....._ .. _ .. 590
GENERALIOAOES ..........................................- ..............530 Umite de sessenta salilros minimos ..............- ..............591
INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS........................530 Requsilo de pequeno valor (RPV} ................................593
Legitimidade para a ao ......_ ..,...............................- 531 Procalilrio- ......................- ....- ....................--594
La gtimidade ativa .........---........- ............531 Cumprimento do acordo ou da sentena .....- .............595
Legitimidade passiva ....- .. -----.532 Recursos.._.,.........,_.,.,_ ....- .---- --595
Legtimidade (responsabUdade) dos pais ou JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS
responsves.........._ ...----..-532 PREVIOENCIAIOS - ..............- ............- ..- ..............596
Legtimidade (responsabilidade) do proponente Aes prevideneirias ----...- .............- .596
(pai/o} ..-----..-----533 Pedido de cumulao de benelicios ....- .- ..............597
Legtimidade (respon.sabHdade) do dono do anmal ....534 PETIES PREVlOENCIRIAS-....- ... -- -598
SUMRJO XV

9 EXTINO OE EXECUO !LIBERAO


PllTIllS INTERMEDIRIAS OE PENHORA),_ ......- ...............-- --631
EXTINO DE OBRIGAES {REQUERIDO
ACORDO OE OESISltNCIA OA A0 ..................- ...... 008 PELO FAUDOl .- ........................- ...-..-....632
ACORDO NOS AUTOS ........ - .......................- ...- .....609 EXTINO OE OBRIGAES NA INSOlVtNCIA...........633
ADIAMENTO OE AUOl4CtA.........................- ...............610 EXTINO DO PROCESSO SEM RESOLUO
ADIAMENTO DE OEPOIMEITTO OE TESTEMUNHA .....810 DO MRITO ......_ ...............................- ..............................633
ADJUDICAO DE BENS NO INVENTRIO ........- .......811 HABILITAO OE CRtOITO NA INSOLVlNCIA .............634
AFASTAMENTO 00 LUGAR DA FAltNCIA ..- .....- ........612 HABILITAO OE CREDOR NA HERANA JACENTE 635
ANTECIPAO OE DEPOIMENTO HABILITAO EM INVEITTRI0......- ... - ......_ .... - .....635
OE TESTEMUNHA flJ .- ...-..-- ..---612 HABILITAO NO PROCESSO (REQUERIMENTO
ANTECIPAO OE DEPOIMENTO POR SUCESSORJ.............._ ...- ......................- ............636
OETESTEMUNHA (2l (ANTECIPAO DE PROVA) ...... 813 INCIDENTE OE FALSIOAOE .....................- ......................637
ANTECIPAO DE JULGAMENT0......- ...---614 INDICAO OE PROVAS ...................- ..............................638
ATENDIMENTO PREfERENCIAL---............- 815 INSPEO JUDICIAL......................- ..............................638
CLCULO 00 COITTAOOR ..._ ..._ ............- ..._ .....816 INSTITUIO OE JUlzO ARBITRAL.................................639
CITAO FORA DO HORRIO OE EXPEDIENTE..- ........617 INTERVENO COMO LITISCONSORTE- .............--.640
CITAO POR EDITAL ........- .....- ...- --..-817 LEVAITTAMENTO DE SALDO NA EXECU0---641
COBRANA DE AIJTOS EM CARGA..............- .....- .......618 MANIFESTAO NOS AUTOS (ATENDENDO
COLAO DE BENS EM INVENTRI0.........- .....- .....- 618 DESPACHO 00 JUIZ)........--- .................. 642
COMPROMISSO OE LfVAR TESTEMUNHA PURGA DA MORA (AO OE OESPEJ0) _ ......- ...........642
AUOl~CIA.......- ......................- ............- .... - ...... 819 QUESITOS SUPlfMENTARES- --..---..643
COMPROVAO OE RECOLHIMENTO DAS CUSTAS REQUISIO OE PROCESSO AOMINISTRATIV0 ...- .....644
RETIRCAO DE PARTILHA .............................................644
FINAIS- - --..---..-....620
CONCORDNCIA COM VALOR OEPOSlTAOO PELO RU RETIRADA DOS AUTOS PARA CPIAS .. .. ......- ............645
(EXPEDIO DE AlVAR) ..._ ........................- ...............620 ROL OE TESTEMUNHAS - ..----..-646
CONCORDNCIA COM A DESOCUPAO 00 IMVEl RISCAR COTAS MARGINAJS ............ - ...................- .....646
(AO OE DESPEJ0) ...........- ....._ ............._ ......- .....- 621 SUSPENSO DA EXECUO ...........- .............................647
CONFISS0...._ ............._ ....._ ...............................621 SUSPENSO 00 PROCESSO -.....-..--.............647
DECLARAO OE EXTINO OA EXECU0 .....- .- 622 TERMO OETRANSA0 .........----......................646
DENNCIA OE FATO EXTINTIV0 _ ............._ .....- ...... 623 TRANSFERtNCIA OE DEPOIMENTO
DEPOIMENTO OE TESTEMUNHA OOENTE .................- 623 OETESTEMUNtlA ....................- ......._ ............- ...........649
DEPSITO DA COISA PARA SATISFAZER VENDA OE BENS NO INVENTRI0..................................650
OBRIGA0 ................-- ---..--.......624
DEPSITO OE VALORES EM CUMPRIMENTO DE 10
ADVOCAC IA TRABALHISTA
SENTENA ----- ---..-..-625
DEPSITO PARA EllOIR INSOLVtNCIA CIVll ....- .....- 626
OESAROUIVAMENTO OE PROCESS0.-....- ..............-.626 JUSTIA 00 TRABAlHO - ..----... - ......_ ...........651
OESfNTRANHAMENTO OE OOCUMEITTOS .......- .......627 Competnc.1& da Jusda de 1 grau................................ 651
DESFAZIMENTO 00 ATO COM PERDAS EOANOS ._627 Competncia da Justia de'/." grau- .............................652
DISPENSA OE AVALIAO (PROCESSO Competncia da Justia do 3" greu- ..............- ...--.. 653
OE EXECU0) .....................- ....._ .............- ..._ ....- 628 NORMAS 00 CDIGO DE PROCESSO CIVIL APLICVEIS
DISPENSA DE DEPOIMENTO DE TESTEMUNHA . ........628 AO PROCESSO DO TRABAlH0.,_,. _ ................- 653
EMENDA DA PETIO INICIAL..- ..... _.......- ................629 lnstrulo Normedva n. 3W201&... ....- ...---..-655
EXPEDIO OE CARTA PRECATRIA ................... - .......630 REGRAS PARA OAJUIZAMENTO DA
EXTINO DA EXECUO (RECEBIMENTO REClAMATRIA ................- ..--..-660
OE CRtOITO) .......- ......................- ...............- .....- .....- 631 lnfonnaftes relevantes para a al!o ...- ......................660
XVJ VALDtM.A.R P DA WZ MANUAi.. DO ADVOGADO

Tentaliva de coociliaio prvia ...- .............._ ....._ .......660 Racur5o de egrevo regimentei no Superior Tribunal de
Petio inicial -----..--..- 662 Justia ----------808
OUTRAS PETIES TRABALHISTAS ............- .......- ...-667
Dere.. do reclamado ,._.............- . ...........................691 12
Alldillncia de julgamento.......- ...--..-..... 695 NOTIFICAES EXTRAJUDICIAJS
PROCEDIMENTO SUMARSSIMO NA JUSTIA DO
TRABALHO ....................----- ..-.. 696 GENERAUDADES .._ .....................- .....- ....- ......- .....810
Audincia - --..-696 HIPTESES OE NOTIFICAES EXTRAJUDICIAIS ......811
SENTENAS TRABALHISTAS.......--- ..-697 Notificao no comodato por prazo indetennlnado .....811
RECURSOS TRA8ALHISTAS..---..---730 Notificaes no lmbito do contrato de loceio .. _ .....812
Sistemtica recursai ---- ..--......730 Notificaes decorrentes do contrato de arrendamento
DEPSITO PARA RECURSOS NA JUSTIA DO rural- --------...819
TRABAlH0 ......_ .............- ... - .....- ..............._,,_,....732 Notificalo ao cond&mino para assegurar o direito dt
lnsttuo Normativa n. 3 de 1993.-.............- ................ 732 pralerinciL................................- ..............- ....- ..............822
Competncia dos Tribunais Regionais do Trabalho ...... 734 Notificao pera o exerccio da preferncia
Embargos declaratrios..................................- ................735 convencion:al .....-..............._, ..__.....- .....-----823
Embargos no Tribunal Superior do Trabalho- ......- ......736 Notificaes nos compromissos de compra e oenda de
Recurso ordinirio - .......--..-------- 739 imveil ....._,,_------- -824
Recurso de revisla - .......- ...- ....--..-..--......741
Recurso de agrevo.........--- ..-..--746 13
JULGAMENTO DE RECURSOS REPETITIVOS PS-GRADUAO BM DIRl!1TO:
NO TST....- ..- .............- ....- ....._ ............._,,_.,,_752 INFORMAES REL8VANTl!S

11 GENERAUDADES .....- ...................- .....-- ..828


ADVOCACIA CRIMINAL CURSO OE ESPECIALIZAO !PS.GRADUAO
LATO SENSIJi - ..--..----.. ..829
GENERAUDADES .- ............ --- ..-754 C.ractenstices.....- ....- ......- ..----829
PETIES CRIMINAIS DIVERSAS ...............- .....- ......758 Objetivos- ..............- ......_ ............- . ---829
RECURSOS CRIMINAIS - ......- .....- ..............- ..............no Outalo ...- ..............------829
Recursos no processo penaL.....- ............- ... - ......no Processo selelivo ...- ...........................- .....- ..............830
Recu,.os em espcie ..................- ..............- ..............771 Tr1balho dt concluslo.............- ........- ...- ............. 830
RECURSO POR TERMO NOS AUTOS ............_ ..............774 MESTRADO ACADMICD- .....- ....- ....._,, .._ ..............830
RECURSO POR INTRUMENTO ......- ..............- ..............775 Caractersticas ......_ .............................- .....- ...............830
Recurso de apehllo ...........- ...-"- ..-..--- 776 Objetivo-----"----- 830
Recurso de embargos de declaralo .........._,,__......781 Duralo .....................- -----..--..830
Recurso de rovisio........- ......- .....- .................................783 Processo Hlolivo .....................................- ..... - ...............831
Recurso de cana tu1emunhhel.- .............- ..............787 Conclusiio- .............._ ..............- ... --.. -..............831
Recurso de embargos infringentes......- ...--..- - 790 MESTRADO PROASSIONAUZANTE ...----831
Recurso axttaordinirio-...- ....._ ..............- ..............794 Carecteristices .......- .......- ....- ............- .....- ..............831
Recurso especial ...- .............- .....- .................................797 Ouralo ...- ...............................-----...832
Ao autnoma (da impugnao) de habeas Processo selalivo .....- ......- .-----..--832
corpus ....- ..- ...........-- -- - ..-..800 Concluso- ........................- ...----....- ..............832
MOOELOS- -----..---803 OOUTORA00 ...........- ------..-832
Recurso ordlnlrlo em habeas corpus ..- ...---...804 Carectensticas _ .....- ...---..---..- .....832
INTERPOSIO PERANTE OSUPERIOR TRIBUNAL OE Duraio ----..---------.....832
JUSTIA --.. ---805 Processo seleliYo .........- .......- ..--832
INTERPOSIO PERANTE OSUPREMO TRIBUNAL Conclusiio_ .............- ...-------- ..833
FEOERAL._..........._ ....- ..---..---807 PSDOUTORADO ...- ...._ ......................- .....- ..............833
SUMRIO xva
Caraclerislicas....- ...............- .....- ...............- ....-833 PRAZOS NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL ....................853
Ourao ....- ......- ..-- -----833 EXPRESSES LATINAS USUAIS --..-855
Perfil do eluno......- ...-..-....----833 VOCABULRIO JURfDICO ........_,,__.....................- .... 859
Proceso selativo- ..............- .....- .............- .....- .......833 lEl N. 8.906, DE04 DE JULHO DE 1994- DISPE SOBRE
Concluslo........_ ........- ..-----833 O ESTATUTO DA ADVOCACIA EA ORDEM DOS
Instituies brasileiras que concedem bolsas- -834 ADVOGADOS DO BRASIL- OAB ..- ....- .....- ...- ..938
Programes mantidos pela CAPES no exterior ...._ ..._836 REGULAMENTO GERAL DO ESTATllTO DA ADVOCACIA
Grende Prmio CAPES de Teses .-..............................837 E DA OAB- ....................... - ..............................................957
Valores d&S b<Jlsas no pais--....----837 COIGO OE T'ICA E DISCIPLINA DA OAB ......- .....- ..988
Valores das bolsas no exterior ...- ....._ .. ,,__ ,,..............837 PROVIMENTO N. ~.DE 05 DE SETEMBRO
CNPq -.. ----------840 DE 2000....- ---- ..--....-.. -- .. --1002
FAPESP -.. --...- ...----843
REFERENCIAS BIBUOGRFICAS .- ....- .................... 1005
APNDICES NDICE DA PARTE PRTICA ............................................ 1008
INDICE AlFABtlCOREMISSIV0 ...- ....- .................... 1011
TERMOS EMPREGADOS PARA AS PARTES NAS
DIVERSAS AES ................-----852
Declogo do advogado

1. O advogado deve recusar o patrocnio de pleitos contrrios justia, ao de-


coro ou prpria conscincia.
2. Deve poupar aos clientes gastos excessivamente suprfluos.
3. No deve utilizar, nos processos sob seu amparo, meios ilcitos ou injustos.
4. Tratar das causas como se fossem suas.
5. No poupar trabalho nem tempo para obter a vitria da causa sob seus cui-
dados.
6. No aceitar trabalhos alm dos que seu tempo lhe permita.
7. Amar a justia e a honra como a menina de seus olhos.
8. Indenizar o cliente dos prejuzos que, por culpa sua, porventura, venha ele
a sofrer.
9. Ser se.mpre verdadeiro, sincero e lgico.
10. Implorar a Deus ajuda para o xito de suas demandas, pois ele o primei-
ro protetor da justia.

SANTOIVO
Mandamentos do advogado

1. Estuda O dreito se transforma constantemente.


Se no seguires seus passos sers cada dia menos advogado.
2. Pensa. O direito se aprende estudando, porm se exerce pensando.
3. Trablh. A advocacia uma rdua fadiga posta ao serVio da justia.
4. Luta. Teu dever lutar pelo dreito; porm, no dia em que encontrares em
conflito o dreito com a justia, luta pela justia.
5. S leal Leal para com teu cliente, a quem no deves abandonar at que com-
preendas que indigno de ti.
Leal para com o adversrio, ainda quando ele seja desleal contigo.
Leal para com o juiz, que ignora os fatos e deve confiar naquilo que dizes; e
que, em relao ao dreito, alguma que outra vez, deve confiar naquilo que tu in-
vocas.
6. Tolera. Tolera a verdade alheia na mesma medida em que queres que seja
tolerada a tua.
7. Tem pacincia. O tempo se vinga das coisas que se fazem sem a sua colabo-
rao.
8. Tem f. Tem f no dreito, como o melhor instrumento para a convivncia
humana; na justia, como destino normal do dreito; na paz, como substitutivo
bondoso da justia; e, sobretudo, tem f na liberdade, sem a qual no h dreito,
nem justia, nem paz.
9. Esquece. A advocacia uma luta de paixes.
Se em cada batalha fores carregando tua alma de rancor, chegar um dia em
que a vida ser impossvel para ti.
XX VAlD!MAR P DA WZ. MANUAi. DO ADVOGADO

Concludo o combate, esquece to prontamente tua vitria como tua derrota.


10. Ama a tua profisso. Trata de considerar a advocacia de tal maneira que,
no dia em que teu filho pedir conselho sobre seu destino, consideres uma honra
para ti propor-lhe que seja advogado.

EDUARDOJ.CouTURB
1
Exerccio da advocacia

A PROFISSO DE ADVOGADO
O direito ao exerccio da advocacia no se funda somente na existncia do
certificado de concluso do curso universitrio. Vale dizer: para algum se tornar
advogado no basta a concluso do curso de Direito.
Assim, por exigncia da lei (Estatuto da Advocacia). os bacharis pretendentes
ao exerccio da profisso de advogado devem, obrigatoriamente, submeter-se ao
Exame de Ordem, aplicado pela prpria Ordem dos Advogados, e nele ser aprova-
dos.
~o que determina o art. 8 do Estatuto da Advocacia (Lei n. 8.906/94), que
tambm exige o preenchimento de outros requisitos:

Art. 8 Para inscrio como advogado necessrio:


1 - capacidade civil;
II - diploma ou cenido de graduao em direito, obtido em instituio de en-
sino oficialmente autorizada e credenciada;
III - ttulo de eleitor e qui.tao do servio militar, se brasileiro;
IV - aprovao em Exame de Ordem;
V - no exercer atividade incompatvel com a advocacia;
VI - idoneidade moral;
VII - prestar compromisso perante o conselho.1

O advogado dC>-e pratar o sqiuinte compromisso: ~Prometo exe.r cu a advocacia com dignidade e
independncia, observar a tica, os deveres e prerrogativas profissionais e defender a Constituio,
a ordem jurldlca do Estado Democ.rtlco, os direitos humanos, a justia social, a boa aplicao das
VAU)U.IAll P. JlA 1.Vl t.tANUAl- ()U Al>VOOADO

As regras para a realizao do Exame de Ordem esto previstas no Provimen


to n. 144, de 13.06.2011, expedido pelo Conselho Federal da OAB, que assim dispe:

Provimento n. l 44, de 13 de junho de 20 l l

Dispe sobre o Exame de Ordm1.

O CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL,


no uso das atribuies que lhe so conferidas pelos arts. 8, 1, e 54, V, da Lei n.
8.906, de 4 de julho de 1994 - Estatuto da Advocacia e da OAB, tendo em vista o de-
cidido nos autos da Proposio n. 2011.19.02371-02,
RESOLVE:

CAPfTULOI
DO EX.AME DE ORDEM
Art. 1 O Exame de Ordem preparado e realizado pelo Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil - CFOAB, mediante delegao dos Conselhos Sec-
conais.
1A preparao e a realizao do Exame de Ordem podero ser total ou par-
cialmente terceirizadas, ficando a cargo do CFOAB sua coordenao e fiscalizao.
2 Sero realizados 03 (trs) Exames de Ordem por ano.

CAP(TULO ll
DA COORDENAO NACIONAL DE EXAME DE ORDEM
e
Art. 2 criada 11 Coorden11o Nacional de Exame de Ordem, competindo-lhe
organizar o Exame de Ordem, elaborar-lhe o edital e zelar por sua boa aplicao,
acompanhando e supervisionando todas as etapas de sua preparao e realizao.
Pargrafo nico. (Revogado.)
Art. 2-A. A Coordenao Nacional de Exame de Ordem ser desgnada pela
Diretoria do Conselho Federal e ser composta por:
1- 03 (tr~) Conselheiros Federais da OAB;
U - 03 (trs) Presidentes de Conselhos Seccionais da OAB;
m - OI (um) membro da Escola Nacional da Advocacia;
IV - OI (um) membro da Comisso Nacional de Exame de Ordem;
V - 01 (um) membro da Comisso Na.cional de Educao Jurdica;
VI - 02 (dois) Presidentes de Comisso de Estgio e Exame de Ordem de Con-
selhos Seccionais da OAB.

leis, a rpida administrao da justia e o aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas"


(art. 20 do R~amento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB).
3

Pargrafo nico. A Coordenao Nacional de Exame de Ordem contar com ao


menos 02 (dois) membros por regio do Pas e ser.\ presidda por um dos seus mem
bros, por designao da Diretoria do Conselho Federal.
CAPfTULO Ili
DA COMISSO NACIONAL DE EXAME DE ORDBM,
DA COMISSO NACIONAL DE EDUCAO )UR1DICA, DO COGIO
DE PRESIDENTES DE COMISSES DE ESTGIO E EXAM.E DE ORDEM E
DAS COMISSES DE ESTGIO E EXAME DE ORDEM
Art. 3 A Comisso Nacional de Exame de Ordem e Comisso Nacional de
Educao Jurdica compete atuar como rgos consultivos e de assessoramento da
Diretoria do CFOAB.
Art. 4 Ao Colgio de Presidentes de Comisses de .Est4gio e Exame de Ordem
compete atuar como rgo consultivo e de assessoramento da Coordenao Nacio-
nal de Exame de Ordem.
Art. 5 As Comisses de .Estgio e Exame de Ordem dos Conselhos Seccionais
compete fisca liz:ar a aplicao da prova e verificar o preenchimento dos requisitos
exigidos dos examinandos quando dos peddos de inscrio, assim como difundir as
diretrizes e defender a necessidade do Exame de Ordem.

CAP(TULOIV
DOS EXAMlNANDOS
Art. 6 A aprovao no Exame de Ordem requisito necessrio para a inscrio
nos quadros da OAB como advogado, nos termos do art. 8, lV, da Lei n. 8.906/1994.
1 Ficam dispensados do Exame de Ordem os postulantes oriundos da Magis-
tratura e do Ministrio Pblico e os bacharis alcanados pelo art. 7 da Resoluo
n. 2/1994, da Diretoria do CFOAB.
S 2 Ficam dispensados do Exame de Ordem, igualmente, os advogados pbli-
cos aprovados em concurso pblico de provas e ttulos realizado com a efetiva par-
ticipao da OAB at a data da publicao do Provimento n. 174/2016 - CFOAB.
S 3 Os advogados enquadrados no 2 do presente artigo tero o prazo de 06
(seis) meses, contados a partir da data da publicao do Provimento n. 174/2016 -
CFOAB, para regularizao de suas inscries perante a Ordem dos Advogados do
Brasil.
Art. 7 O Exame de Ordem prestado por bacharel em Direito, ainda que pen-
dente sua colao de grau, formado em instituio regularmente credenciada.
1~facultado ao bacharel em Direito que detenha cargo ou exera funo in
compatvel com a advocacia prestar o Exame de Ordem, ainda que vedada a sua im
crio na OAB.
2 Poder prestar o Exame de Ordem o portador de diploma estrangeiro que
te.nha sido revalidado na forma prevista no art. 48, 2, da Lei n. 9.394, de 20 de de-
zembro de 1996.
4 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Podero prestar o Exame de Ordem os estudantes de Direito dos ltimos


3
dois semestres ou do ltimo ano do curso.

CAP1TULOV
DA BANCA EXAMINADORA E DA BANCA RECURSAL
Art. 8 A Banca Examinadora da OAB ser designada pelo Coordenador Nacio-
nal do Exame de Ordem.
Pargrafo nico. Compete Banca Examinadora elaborar o Exame de Ordem
ou atuar em conjunto com a pessoa jurdica contratada pam a preparao, realiza-
o e correo das provas, bem como homologar os respectivos gabaritos.
Art. 9 Banca Recursai da OAB, designada pelo Coordenador Nacional do
Exame de Ordem, compete decidir a respeito de recursos acerca de nulidade de ques-
tes, impugnao de gabaritos e pedidos de reviso de notas, em decises de carter
irrecorrvel, na forma do disposto em edital.
1 J; vedada, no mesmo certame, a participao de menlbro da Banca Exami-
nadora na Banca Recursal.
2 Aos Conselhos Seccionais da OA B so vedadas a correo e a reviso das
provas.
3 Apenas o interessado inscrito no certame ou seu advogado regularmente
constituldo poder apresentar impugna9es e recursos sobre o Exame de Ordem.
Art. 10. Sero publicados os nomes e nomes sociais daqueles que integram as
Bancas Examinadora e Recursal designadas. bem como os dos coordenadores da pes-
soa jurdica contratada, mediante forma de divulgao definida pela Coordenao
Nacional do Exame de Ordem.
1 A publicao dos nomes referidos neste artigo ocorrer at OS (cinco) dias
antes da efetiva aplicao das provas da primeira e da segunda fases.
2 t vedada a participao de professores de cursos preparatrios para Exame
de Ordem, bem como de parentes de examinandos. at o quarto grau, na Coordena-
o Nacional, na Banca Examinadora e na Banca Recursai

CAPfTULOVI
DAS PROVAS
Art. 11. O Exame de Ordem, conforme estabelecido no edital do certame, ser
composto de 02 (duas) provas:
I - prova objetiva, sem consulta, de carter eliminatrio;
II - prova prtico-profissional. permitida, exclusivamente, a consulta a legisla-
o. smulas, enunciados, orientaes jurisprudencias e precedentes normativos
sem qualquer anotao ou comentrio, na rea de opo do examinando, composta
de 02 (duas) partes distintas:
a) redao de pea profissional;
b) questes prticas, sob a forma de situaes-problema.
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 5

1 A prova objetiva conter no mximo 80 (oitenta) questes de mltipla es-


colha, sendo exigido o mnimo de 50% (cinquenta por cento) de acertos para habi
litao prova prtico-profissional, vedado o aproveitamento do resultado nos exa-
mes seguintes.
2 Ser considerado aprovado o examinando que obtiver, na prova prtico-
-profissional, nota igual ou superior a 06 (seis) inteiros, vedado o arredondamento.
3 Ao examinando que no lograr aprovao na prova prtico-profissional ser
facultado computar o resultado obtido na prova objetiva apenas quando se subme-
ter ao Exame de Ordem imediatamente subsequente. O valor da taxa devida, em tal
hiptese, ser definido em edital, atendendo a essa peculiaridade.
4 O contedo das provas do Exame de Ordem contemplar as disciplinas do
Eixo de Formao Profissional, de Direitos Humanos, do Estatuto da Advocacia e da
OAB e seu Regulamento Geral e do Cdigo de -etica e Disciplina, podendo contem-
plar disciplinas do Eixo de Formao Fundamental.
5 A prova objetiva conter, no mnimo, 15% (quinze por cento) de questes
versando sobre Estatuto da Advocacia e seu Regulamento Geral. Cdigo de ~t:ica e
Disciplina, Filosofia do Direito e Direitos Humanos. (... )

Aps o recebimento da Carteira da Ordem, que o credencia ao exerccio da


profisso, o advogado obrigado a cumprir rigorosamente os deveres consigna-
dos no Cdigo de :btica e Disciplina. O cometimento de infraes ao referido C-
digo sujeita o advogado s penas de multa, censura, suspenso temporria de suas
atividades ou excluso dos quadros da OAB, conforme o caso.
Desse modo, constituem infraes disciplinares (art. 34 do Estatuto da Ad-
vocacia):

1 - exercer a profisso, quando impedido de faz-lo, ou facilitar, por qualquer


meio, o seu exerdcio aos no inscritos, proibidos ou impedidos;
II - manter sociedade profissional fora das normas e preceitos estabelecidos nes-
ta lei;
Ul - valer-se de agenciador de causas, mediante participao nos honorrios a
receber;
IV - angariar ou captar causas, com ou sem a interveno de terceiros;
V - assinar qualquer escrito destinado a processo judicial ou para fim extraju-
dicial que no tenha feito, ou em que no tenha colaborado;
Vl - advogar contra literal disposio de lei, presumindo-se a boa-f quando
fundamentado na inconstitucionalidade, na injustia da lei ou em pronunciamento
judicial anterior;
vn - violar, sem justa causa, sigilo profissional;
VIU - estabelecer entendimento com a parte adversa sem autorizao do clien-
te ou cincia do advogado contrrio;
6 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

IX - prejudicar, por culpa grave, interesse confiado ao seu patrodnio;


X - acarretar, conscientemente, por ato prprio, a anulao ou a nulidade do
processo em que funcione;
XI - abandonar a causa sem justo motivo ou antes de decorridos dez dias da co-
municao da renncia;
XII - recusar-se a prestar, sem justo motivo, assistncia jurldica, quando no-
meado em virtude de impossibilidade da Defensoria Pblica;
XIII - fazer publicar na imprensa, desnecessria e habitualmente, alegaes fo-
renses ou relativas a causas pendentes;
XIV - deturpar o teor de dispositivo de lei, de citao doutrinria ou de julga-
do, bem como de depoimentos, documentos e alegaes da parte contrria, para con-
fundir o adversrio ou iludir o juiz da causa;
XV - fazer, em nome do constituinte, sem autorizao escrita deste, imputao
a terceiro de fato definido como crime;
XVI - deixar de cumprir, no prazo estabelecido, determinao emanada do r-
go ou de autoridade da Ordem, em matria da compet~nda desta, depois de regu-
larmente notificado;
XV1I - prestar concurso a clientes ou a terceiros para realizao de ato contr-
rio lei ou destinado a fraud-la;
XVIII - solicitar ou receber de constituinte qualquer importncia para aplica-
o ilcita ou desonesta;
XIX - receber valores, da parte contrria ou de terceiro, relacionados com o ob-
jeto do mandato, sem expressa autorizao do constituinte;
XX - locupletar-se, por qualquer forma, custa do cliente ou da parte adversa,
por si ou interposta pessoa;
XXI - recusar-se, injustificadamente, a prestar contas ao cliente de quantias re-
cebidas dele ou de terceiros por conta dele;
XXIl - reter, abusivamente, ou extraviar autos recebidos com vista ou em con-
fiana;
XXIll - deixar de pagar as contribuies, multas e preos de servios devidos
OAB, depois de regularmente notificado a fa?.-lo;
XXJV - incidir cm erros reiterados que evidenciem inpcia profissional;
XXV - manter conduta incompatvel com a advocacia;
XXVI - fazer falsa prova de qualquer dos requisitos para inscrio na OAB;
x:xvn - tomar-se moralmente inidneo para o exercido da advocacia;
XXVIlI - praticar crime infamante;
xxrx - praticar, o estagiria, ato excedente de sua habilitao.
Pargrafo nico. Inclui-se na conduta iocompatlvel:
a) prtica reiterada de jogo de azar, n.o autorizado por lei;
b) incontinncia pblica e escandalosa;
e) embriaguez ou toxicomania habituais. r... J
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 7

MISSO DO ADVOGADO
A palavra advogado deriva da expresso latina ad-vocatus, o que chamado
em defesa. Assim, com fundamento na histria e na prpria etimologia, poss-
vel definir o advogado como aquele que chamado para defender uma causa ou
uma pessoa, buscando mais a realizao da justia do que os honorrios, embora
estes lhe sejam legalmente devidos. Outras expresses costumam ser usadas para
designar o advogado, como: causfdico, patrono, procurador. J rbula significa in-
divduo que advoga sem possuir o diploma.
Revela a Histria que, nos primrdios, a defesa dos necessitados era exercida
por mero esprito de solidariedade, sem outra compensao que no fosse a satis-
fao de ajudar os fracos e servir justia. Pode-se, assim, afirmar que a advocacia
nasceu da necessidade moral de defender os fracos e justos e foi exercida, inicial-
mente, por homens livres e bons que, desprezando a vil pecnia, apenas se nortea-
vam pelo generoso esplrito de servir verdade, ao direito e justia, os trs gran-
des pilares em que, ainda hoje, se assenta a dignidade da profisso de advogado.
No Direito brasileiro, ficou assente, pela Constituio Federal, art l33, que o
advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus
atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei". Quer isso signi-
ficar que, como forma de salvaguardar as melhores condies de pleitear ou de-
fender seus direitos, nenhum cidado pode prescindir do auxilio de wn advoga-
do, pois somente este est efetivamente preparado para esse fim.
Nem mesmo das pessoas sem recursos para contratar advogado se descurou
a Constituio, propugnando, nesse caso, que a Defensoria Pblica instituio
essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica
e a defesa, em todos os graus, dos necessitados que comprovarem insuficincia de
recursos (art. 134 da CF).
No tocante s demais autoridades judicirias, cabe ressaltar que, no exe.rcfcio
de suas funes, no h hierarquia nem subordinao entre advogados, magistra-
dos e membros do Ministrio Pblico, devendo todos se tratarem com conside-
rao e respeito (art. 6 do Estatuto da Advocacia). Assim, se no dizer de Piero
Calamandrei "o juiz o direito tornado homerri, porque lhe cumpre aplicar a lei,
o advogado deve ser a personificao da justia, por isso lhe compete trazer ao
processo a verdade e a razo do seu constituinte, e dar ao direito wn sentido hu-
manista.2
Em outras palavras, como propugna o Estatuto da Advocacia, o advogado, no
exerccio da profisso, deve manter independncia em qualquer circunstncia,
sem nenhum receio de desagradar ao magistrado ou a qualquer autoridade, nem
de incorrer em impopularidade (art. 31, 1 e 2). Alm disso, o advogado invio-

2 ARNAUT, An16no. /11id~o advocat:ia, p. 83.


8 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

lvel por seus atos e manifestaes, nos limites exigidos pela tica. Significa dizer
que lhe permitido o emprego de expresses mais ou menos enrgicas e veemen-
tes, condizentes com a natureza do assunto e com o seu temperamento emocio-
nal, ressalvado o respeito a quem tem a funo de julgar.
O mesmo se pode dizer a respeito do relacionamento dos advogados entre si.
Conquanto o causdico tenha de envidar todos os esforos em prol da causa do
cliente, no quer isso significar que o empenho deva ser tanto que o conduza a
desmedida paxo pela causa, a ponto de lev-lo a travar batalhas de cunho pes-
soal com o advogado da parte adversa. Nesse particular, de todo pertinente lem-
brar que os clientes so passageiros, eis que muitos deles jamais retornam aps o
trmino da causa. J os colegas de profisso, estes permanecem, razo pela qual
se evitam os duros embate.s, que podero ser causa de frequentes e inevitveis
constrangimentos nas muitas vezes que ainda devero se cruz.ar nos corredores e
cartrios dos fruns no dia a dia forense.

INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS
PARA O EXERCCIO DA ADVOCACIA
A questo das incompatibilidades e dos impedmentos para o exerccio da ad-
vocacia est diretamente relacionada com a independncia e a dignidade da pr-
pria advocacia.
As profisses liberais so assim chamadas no apenas por exigncia do ttulo
acadmico ou pela vocao intelectual, mas tambm por decorrncia lgica e eti-
molgica, pois devem ser exercidas em plena libe.rdade. S a liberdade alimenta a
permanente rebeldia do advogado contra a injustia, o arbtrio e a prepotncia.
Desse modo, qualquer circunstncia que afete a liberdade e a independncia deve
ser impeditiva do exerccio da advocacia. No h independncia sem liberdade de
atuao e de expresso. O advogado no pode estar subordinado nem ao poder
poltico, nem ao poder econmico, nem a terceiros, nem ao prprio cliente. Deve
estar vinculado apenas sua conscincia. A advocacia no se compadece com hie-
rarquias, nem com nenhuma forma de presso, temor reverencial ou receio de re-
preslias.3
A incompatibilidade determina a probio total, e o impedimento, a proibi-
o parcial do exerdcio da advocacia.
De acordo com o art. 28 do Estatuto da Advocacia, a profisso de advogado
incompatvel, mesmo em causa prpria, com as seguintes funes:

1 - chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus


substitutos legais;

3 !bidei!\, p. 77 8.
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 9

Il - membros de rgos do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos tribu


nais e conselhos de contas, dos juizados especiais, da justia de paz, juzes classistas,
bem como de todos os que exeram funo de julgamento em rgos de deliberao
coletiva da administrao pblica direta e indireta;
III - ocupantes de cargos ou funes de direo em rgos da Administrao
Pblica direta ou indireta, em suas fundaes e em suas empresas controladas ou
concessionrias de servio pblico;
IV - ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a qual
quer rgo do Poder Judicirio e os que exercem servios notariais e de registro;
V - ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a ativi
dade policial de qualquer natureza;
VI - militares de qualquer natureza, na ativa;
Vll - ocupantes de cargos ou funes que tenham competncia de lanam.ento,
arrecadao ou fiscalizao de tributos e contribuies parafiscais;
Vlll - ocupantes de funes de direo e gerncia em instituies financeiras,
inclusive privadas.

A in.compatibilidade permanece mesmo que o ocupante do cargo ou posto


deixe de exerc-lo temporariamente (art. 28, 1, do Estatuto da Advocacia).
Os procuradores-gerais, advogados-gerais, defensores-gerais e dirigentes de
rgos urdicos da Administrao Pblica direta, indireta e fundacional so ex-
clusivamente legitimados para o exercido da advocacia vin.culada funo que
exeram, durante o perodo da investidura (art. 29 do Estatuto da Advocacia).
As pessoas impedidas de exercer a advocacia encontram-se relacionadas no
art 30 do mesmo Estatuto da Advocacia:

1 - os servidores da administrao direta, indireta e fundaconal, contra a Fa-


zenda Pblica que os remunere ou qual seja vinculada a entidade empregadora;
Il - os membros do Poder Legislativo, em seus diferentes nveis, contra ou a fa-
vor das pessoas jurdicas de direito pblico, empresas pblicas, sociedades de eco-
nomia mista, fundaes pblicas, entidades paraestatais ou empresas concession-
rias ou permissionrias de servio pblico.

Todavia, facultado aos bacharis em Direito que exercem cargos ou funes


incompatveis com a advocacia prestar Exame de Ordem, mesmo estando veda-
da sua inscrio na OAB (art. 7, 1, do Provimento n. 144/2011).

DIREITOS DO ADVOGADO
Consoante o art. 7 do Estatuto da Advocacia, so direitos do advogado:

4 No se Incluem aqul os docentes dos cursos Jurdicos.


10 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOtJ>O

1 - exercer, com Liberdade, a profisso em todo o territrio nacional;


II - a inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, bem como de seus
instrumentos de trabalho, de sua correspondncia escrita, eletrnica, telefnica e te-
lemtica, desde que rdativas ao exerccio da advocacia;
IIl - comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem
procurao, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em estabeleci-
mentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis;
IV - ter a presena de representante da OAB, quando preso em Bagrante, por
motivo ligado ao exerclcio da advocacia, para lavratura do auto respectivo, sob pena
de nulidade e, nos demais casos, a comunicao expressa seccional da OAB;
V - no ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em
sala do Estado Maior, com instalaes e comodidades condignas, e, na sua falta, em
priso domiciliar; [redao de acordo com a ADln n. 1.127-8]
VI - ingressar livremente:
a) nas salas de sesses dos trbunas, mesmo alm dos cancelos que separam a
pa.rte reservada aos magistrados;
b) nas salas e dependncias de audincias, secretarias, cartrios, of!cios de jus-
tia, servios notariais e de registro, e, no caso de delegacias e prises, mesmo fora
da hora de expediente e independentemente da presena de seus titulares;
e) em qualquer edificio ou recinto em que funcione repartio judicial ou outro
servio pblico onde o advogado deva praticar ato ou colher prova ou informao
til ao exerccio da atividade profissional, dentro do expediente ou fora dele, e ser
atendido, desde que se ache presente qualquer servidor ou empregado;
d) em qualquer assembleia ou reunio de que participe ou possa participar o seu
cliente, ou perante a qual este deva comparecer, desde que munido de podereses-
peciais;
V1J - permanecer sentado ou em p e retirar-se de quaisquer locais indicados
no inciso anterior, independentemente de licena;
Vlll - dirigir-se diretamente aos magistrados nas salas e gabinetes de trabalho,
independentemente de horrio previamente marcado ou outra condio. observan-
do-se a ordem de chegada;
IX - sustentar oralmente as razes de qualquer recurso ou processo, nas sesses
de julgamento, aps o voto do relator, em instncia judicial ou administrativa, pelo
prazo de quinze minutos, salvo se prazo maior for concedido; [a ADin n. 1.127-8 de-
clarou a inconstitucionalidade deste inciso]
X - usar da palavra, pela ordem, em qualquer juzo ou tribunal, mediante inter-
veno sumria, para esclarecer equivoco ou dvida surgida em relao a fatos, do-
cumentos ou afirmaes que inftuam no julgamento, bem como para replicar acu-
sao ou censura que lhe forem feitas;
X1 - reclamar, verbalmente ou por escrito, perante qualquer juzo. tribunal ou
autoridade, contra a inobservncia de preceito de lei, regulamento ou regimento;
1 Ufil<CfCIO DA ADVOCACIA li

Xl1 - falar, sentado ou em p, em juzo, tribunal ou rgo de deliberao coleti-


va da Administrao Pblica ou do Poder Legislativo;
XIIl - examinar, em qualquer rgo dos Poderes Judicirio e Legislativo, ou da
Administrao Pblica em geral, autos de processos findos ou em andamento, mes-
mo sem procurao, quando no estejam sujeitos a sigilo, assegurada a obteno de
cpias, podendo tomar apontamentos;
XIV - examinar, em qualquer instituio responsvel por conduzir investiga-
o, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de investigaes de qualquer natu-
reza, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar
peas e tomar apontamentos, em meio fsico ou digital;
XV - ter vista dos processos judiciais ou administrativos de qualquer natureza,
em cartrio ou na repartio competente, ou retir-los pelos prazos legais;
XVI - retirar autos de processos findos, mesmo sem procurao, pelo prazo de
dez dias;
XVII - ser publicamente desagravado, quando ofendido no exercfcio da profis-
so ou em razo dela;
XVIH - usar os smbolos privativos da profisso de advogado;
XIX - recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou
deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advoga-
do, mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem como sobre fato
que constitua sigilo profissional;
XX - retirar-se do recinto onde se encontre aguardando prego para ato judicial,
aps trinta minutos do horrio designado e ao qual ainda no tenha comparecido a
autoridade que deva presidir a ele, mediante comunicao protocolizada em ju.o;
XXI - assistir a seus clientes investigados durante a apurao de infraes, sob
pena de nulidade absoluta do respectivo interrogatrio ou depoimento e, subsequente-
mente, de todos os elementos investigatrios e probatrios dele decorrentes ou deri-
vados, direta ou indiretamente, podendo, inclusive, no curso da respectiva apurao:
a) apresentar razes e quesitos;
b) (Vetado. )
1 No se aplica o disposto nos incisos XV e XVI:
1} aos processos sob regime de segredo de justia;
2) quando existirem nos autos documentos originais de difcil restaurao ou
ocorrer circunstncia relevante que justifique a permanncia dos autos no cartrio,
secretaria ou repartio, reconhecida pela autoridade em despacho motivado, pro-
ferido de ofcio, mediante representao ou a requerimento da parte interessada;
3) at o encerramento do processo, ao advogado que houver deixado de devol-
ver os respectivos autos no prazo legal, e s o fizer depois de intimado.
2 O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difama-
o punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em
juzo ou fora dele, sem prejufao das sanes disciplinares perante a OAB, pelos ex-
cessos que cometer. [redao de acordo com a ADln n. 1.127-8]
VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

3 O advogado somente poder ser preso em flagrante, por motivo de exerci-


do da profisso, em caso de crime inafianvel, observado o disposto no inciso IV
deste artigo.
4 O Poder Judicirio e o Poder Executivo devem instalar, em todos os juiza-
dos, fruns, tribunais, delegacias de policia e presldios, salas especiais permanentes
para os advogados, com uso assegurado OAB. [redao de acordo com a ADin n.
1.127-8)
5 No caso de ofensa a inscrito na OA.B, no exerdclo da profisso ou de cargo
ou funo de rgo da OAB, o conselho competente deve promover o desagravo
pblico do ofendido, sem prejuzo da responsabilidade criminal em que incorrer o
infrator.
6 Presentes ind{dos de autoria e materialidade da prtica de crime por parte
de advogado, a autoridade judiciria competente poder decretar a quebra da invio-
labilidade de que trata o inciso ll do caput deste artigo, em deciso motivada, expe
dindo mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido
na presena de representante da OAB. sendo, em qualquer hiptese, vedada a utili -
zao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advoga-
do averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham in
formaes sobre clientes.
7 A ressalva constante do 6 deste artigo no se estende a clientes do advoga
do averiguado que estejam sendo formalmente investigados como seus participes ou
coautores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade.
8 e 9" (Vetados.)

DEVERES DO ADVOGADO
Deontologia, que deriva do grego deon, deontos/logos, significa estudo dos de-
veres.5Em outras palavras, indica o conjunto de regras tico-jurdicas pelas quais
o advogado deve pautar o seu comportamento profissional
Para os advogados brasileiros, as regras deontolgicas, s quais devem sub-
meter-se, encontram-se elencadas no Cdigo de .ttica e Disciplina da Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB). Entre outras regras, o referido Cdigo, no pargra-
fo nico do art. 2, prescreve que so deveres do advogado:

T- preservar, em sua conduta, a honra, a nobre1.a e a dignidade da profisso, 1.e-


lando pelo carter de essencialidade e indispensabilidade da advocacia;
II - atuar com destemor, independncia, honestidade, decoro. veracidade, leal-
dade, dignidade e boa-f;

S O surgi.mento da palavra deu-se em 1834, quando Bentham atribuiu sua Sciena ofMorulity o
titulo oeomology". Com o passar do tempo. passou-se a utilizar o termo como oposio a ontclogia,
ou seja, como antitese enttt o ser e o dever-ser.
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 13

Ili - velar por sua reputao pessoal e profissional;


IV - empenhar-se, permanentemente, no aperfeioamento pessoal e profissional;
V - contribuir para o aprimoramento das instituies, do Direito e das leis;
VI - estimular, a qualquer tempo, a conciliao e a mediao entre os litigantes,
prevenindo, sempre que possvel, a instaurao de litigios;
vn - desaconselhar lides temerrias, a partir de um juzo preliminar de viabi
tidade jurdica;
VID - abster-se de:
a) utilizar de influncia indevida, em seu beneficio ou do cliente;
b) vincular seu nome a empreendimentos sabidamente escusos;
e) emprestar concurso aos que atentem contra a tica, a moral, a honestidade e
a dignidade da pessoa humana;
d) entender-se diretamente com a parte adversa que tenha patrono constitudo,
sem o assentimento deste;
e) ingressar ou atuar em pletos administrativos ou judiciais perante autorida-
des com as quais tenha vnculos negociais ou famWare.s;
f) contratar honorrios advocatcios em valores aviltantes.
IX - pugnar pela soluo dos problemas da cidadania e pela efetivao dos dj.
reitos individuais, coletivos e difusos;
X - adotar conduta consentnea com o papel de elemento indispensvel ad-
llllli8trao da Justia;
XI - cumprir os encargos assumidos no mbito da Ordem dos Advogados do
Brasil ou na representao da classe;
XII - zelar pelos valores institucionais da OAB e da advocacia;
XIIl - ater-se, quando no exerccio da funo de defensor pblico, defesa dos
necessitados.

FERRAMENTAS DA PROFISSO

Acervo jurdico
O meio de que se utiliza o advogado para exercer sua profisso e fazer valer
os dreitos do seu constitudo , sem dvida, a palavra. A palavra oral ou escrita
deve ter como embasamento, como suporte, no s a lei, mas tambm a doutrina
e a jurisprudncia. .t justamente neste particular que reside a importncia de o
advogado cercar-se de urna boa biblioteca. de um bom acervo jurdco.
No que diz respeito s leis, mostram-se imprescindveis na estante do caus{-
dico o Estatuto da OAB, a Consolidao das Leis do Trabalho, a Consolidao das
Leis da Previdncia Social, o Cdigo Comercial, o Cdigo Penal, o Cdigo Civil,
o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo de Processo Civil, o Cdigo Tributrio Na-
cional e a Constituio Federal. Outras leis de relevncia so o Cdigo de Orga-
nizao Judiciria do estado em que o advogado atua, o Estatuto da Terra, a Lei
MANUAL no AC>VOOtJ>O
'" VALI>U'l.AA P. l)A LUZ

do Inquilinato, a Lei do Divrcio, a Lei dos Registros Pblicos, o Cdigo de De-


fesa do Consumidor, o Cdigo de Trnsito Brasileiro e o Estatuto da Criana e do
Adolescente.

Doutrina
A doutrina jurdica representada pelo conjunto de princpios originados de
comentrios, pareceres, opinies e ensinamentos de autores ou juristas, de iliba-
do saber jurdico, constantes de obras jurdicas diversas. A doutrina representa,
antes de tudo, a obra dos grandes mestres, dos grandes tratadistas do direito, que
fornecem ao profissional do direito, seja ele advogado, juiz ou promotor, a inter-
pretao extratribunal de assuntos jurdicos, muitas vezes controvertidos. Na dou-
trina nacional, embora j falecidos, ainda costumam ser consultadas obras de re-
levantes juristas, como Clvis Bevilqua, Pontes de Miranda, Orlando Gomes,
Silvio Rodrigues, Washington de Barros Monteiro e Caio Mrio da Silva Pereira
(Direito Civil); Aliomar Baleeiro (Direito Tributrio); Hely Lopes Meirelles, Joo
Eunpio Borges, Fran Martins e Rubens Requio (Direito Administrativo); Nl-
son Hungria, Magalhes Noronha e Heleno Fragoso (Direito Penaf); Celso A. Bar-
bi, Ovdio Batista da Silva e J. J. Calmon de Passos (Direito Processual Civil). Em
relao a autores contemporneos, merecem destaque, entre outras, as obras de J.
C. Barbosa Moreira, Adroaldo Furtado Fabrcio, Athos Gusmo Carneiro e Hum-
berto Theodoro Jnior (Direito Processual Civil).
Os autores supracitados destacaram-se principalmente pelo comentrio aos
diversos Cdigos brasileiros. Entretanto, proliferam, a cada dia, as edies de mo-
nografias que esgotam temas jurdicos especficos ou comentam sees ou cap-
tulos de um Cdigo, ou mesmo uma nova lei. Fazem parte dessa coletnea de mo-
nografias temas como o procedimento sumarssimo, as aes cautelares, a ao de
alimentos, a ao de usucapio, a ao de divrcio, a responsabilidade civil, a ao
de execuo etc.

Jurisprudncia
A jurisprud2ncia, assim como a lei e a doutrina, tambm constitui fonte de
direito de fundamental importncia nas lides forenses. Ela representa o conjunto
de solues uniformes proferidas pelos tribunais s questes de direito que resul-
tam de interpretaes diferentes das sentenas oriundas de tribunais inferiores ou
da Justia de I ou 2 instncia. Em outras palavras, a jurisprudncia o conjun-
to de decises proferidas por tribunais de 2 ou 3 instncia Quzo ad quem), ou
seja, Tribunais de Justia de um estado e Tribunal Regional Federal (2 instncia)
ou Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia (ltima instncia),
reformando ou confirmando sentenas exaradas por juzes das instncias inferio-
res ( i ou 2 instncias) ou juzo a quo.
1 Ufil<CfCIO DA ADVOCACIA 15

A importncia da jurisprudncia reside no fato de que ela representa o enten-


dimento de uma turma, cmara ou grupo de juzes experimentados e dotados de
elevado saber jurdico (denominados desembargadores em Tribunal de Justia Es-
tadual e na Justia Federal ou ministros no Supremo Tribunal Federal, Superior
Tribunal de Justia e Tribunal Superior do Trabalho) e no apenas de um nico
magistrado, como ocorre na Justia comum ou em outra de l instncia.
Antigamente, o acesso jurisprudncia somente era possvel consultando-se
os "repertrios jurisprudenciais" - publicaes oficiais dos tribunais - ou obras
especficas com jurisprudncia coletada dos diversos tribunais ou, ainda, a juris-
prudncia armazenada em CD-ROM. Hoje, todavia, a consulta jurisprudncia
tomou-se facilitada em razo da disponibilidade propiciada pelos tribunais em
seus sites, os quais permitem a consulta por assunto. Evidentemente, num primei-
ro momento, a jurisprudncia que mais interessa ao advogado a do Tribunal de
Justia do Estado em que atua, uma vez que lhe servir de embasamento em ca-
sos de interposio ou de apresentao de defesa em recursos perante os mesmos
tribunais. Por meio dessa jurisprudncia pode-se saber, com antecedncia, o en-
tendimento predominante em cada tribunal sobre determinada questo jurdica
e, consequentemente, a chance que o advogado ter quando pensar em interpor
determinado recurso em favor do seu cliente.

SOCIEDADE DE ADVOGADOS
.e facultado aos advogados reunirem-se em sociedade simples de prestao de
servios de advocacia ou constiturem sociedade unipessoal de advocacia, desde que
seja a sociedade regularmente registrada no Conselho Seccional da OAB em cuja
base territorial tiver sede (art 15 da Lei n. 8.906/94). No caso de sociedade unipes-
soal de advocacia a sociedade deve ser obrigatoriamente formada pelo nome do seu
titular, completo ou parcial, com a expresso "Sociedade Individual de Advocacia''.
A Lei Complementar n. 147/2014 incluiu as sociedades de advogados no Sim-
ples Nacional, ou "Supersimples: sistema de tributao diferenciado para as mi-
cro e pequenas empresas que unifica oito iro.postos em um nico boleto e reduz a
carga tributria (Lei Complementar n. 123/2006, art. 18, 5-C. VII). No regime
simplificado, as bancas com faturamento at R$ 3,6 milhes podero pagar al-
quota nica de 4,5 a 16,85% de tributos.
J o Provimento n. 170/2016 contm normas a respeito das Sociedades Uni-
pessoais de Advocacia, mediante o uso da expresso "Sociedade Individual de Ad-
vocacia: vedada a utilizao de sigla ou expresso de fantasia. A seguir, aps o Pro-
vimento n. 112/2006, o Provimento na mtegra.
O Provimento n. 112/2006 prescreve os requisitos necessrios elaborao
do contrato social de constituio da sociedade de advogados, facultando a sua
celebrao por instrumento pblico ou particular, porm vedando a adoo de
16 VALl)lMAl. l>A 1.vz ..1ANUAL uo Al)VOOADO

qualquer das espcies de sociedade mercantil, inclusive na composio social.


Abaixo reproduzimos, na integra, o referido Provimento, com os requisitos e nor-
mas atinentes criao de uma soc.iedade de advogados.

Provimento n. 112, de 10 de setembro de 2006

Dispe sobre as Sociedades de Advogadcs.

O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, no uso das atribuies


que lhe so conferidas pelo art. 54, V, da Lei n. 8.906, de 4 de julho de 1994 - Esta-
tuto da Advocacia e da OAB, tendo em vista o que foi decidido na Sesso Extraordi-
nria do Conselho Pleno, realizada no dia 10 de setembro de 2006, ao apreciar a Pro-
posio n. 0024/2003/COP,
RESOLVE:
Art. 1 As Sociedades de Advogados so constitudas e reguladas segundo os
arts. 15 a 17 do Estatuto da Advocacia ea Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) -
EAOAB, os arts. 37 a 43 do seu Regulamento Geral e as disposies deste Provimento.
Art. 2 O Contrato Social deve conter os elementos e atender aos requisitos e di-
retrizes indicados a seguir:
l - a razo social, constituda pelo nome completo, nome social ou patronmi-
co, dos scios ou, pelo menos, de um deles, responsveis pela administrao, assim
como a previso de sua alterao ou manuteno, por falecimento de scio que lhe
tenha dado o nome, observado, ainda, o disposto no pargrafo nico deste artigo;
11 - o objeto social, que consistir, exclusivamente, no exercido da advocacia,
podendo especificar o ramo do direito a que a sociedade se dedicar;
lll - o prazo de durao;
TV - o endereo em que ir atuar;
V - o valor do capital social, sua subscrio por todos os scios, com a especi-
ficao da participao de cada qual, e a forma de sua integralizao;
VI - o critrio de distribuio dos resultados e dos prejulros verificados nos pe-
rodos que indicar;
VU - a forma de clculo e o modo de pagamento dos haveres e de eventuais ho-
norrios pendentes, devidos ao scio falecido, assim como ao que se retirar da so-
ciedade ou que dela for excludo;
VTTI - a possibilidade, ou no, de o scio exercer a advocacia autonomamente
e de auferir, ou no, os respectivos honorrios como receita pessoal;
IX - permitido o uso do smbolo "&"; como conjuntivo dos nomes ou nomes
sociais de scios que constarem da denominao social;
X - no so admitidas a registro, nem podem funcionar, Sociedades de Advoga-
dos que revistam a forma de sociedade empresria ou cooperativa, ou qualquer ou-
tra modalidade de cunho mercantil;
1 lXt tttl(..:10 fJA "nvot:At:IA 17

X1 - imprescindvel a adoo de clusula com a previso expressa de que, alm


da sociedade, o scio ou associado responder subsidiria e ilimitadamente pelos
danos causados aos clientes, por ao ou omisso, no exercido da advocacia.
XII - ser admitida clusula de mediao, conciliao e arbitragem, inclusive
com a indicao do Tribunal de l!tica e Disciplina da OAB;
Xlll - no se admitir o registro e arquivamento de Contrato Social, e de suas
alteraes, com clusulas que suprimam o direito de voto de qualquer dos scios,
podendo, entretanto, estabelecer quotas de servio ou quotas com direitos diferen
ciados, vedado o fracionamento de quotas;
XIV - o mesmo advogado no poder figurar como scio ou como advogado
associado em mais de uma Sociedade de Advogados, com sede ou filial na mesma
base territorial dos respectivos Conselhos Seccionais;
XV - permitida a constituio de Sociedades de Advogados entre cnjuges,
qualquer que seja o regime de bens, desde que ambos sejam advogados regularmen
te inscritos no Conselho Seccional da OAB em que se deva promover o registro e
arquivamento;
XV1 - o Contrato Social pode determinar a apresentao de balanos mensais,
com a efetiva distribuio dos resultados aos scios a cada ms;
XVIl - as alteraes do Contrato Social podem ser decididas por maioria do ca-
pital soda!, salvo se o Contrato Social determinar a necessidade de quorum especial
para deliberao;
XVlli - o Contrato Social pode prever a cesso total ou parcial de quotas, des-
de que se opere por intermdio de alterao aprovada pela maioria do capital social.
S 1 Da razo social no poder constar sigla ou expresso de fantasia ou das ca-
racteristicas mercantis, devendo vir acompanhada de expresso que indique tratar-
-se de Sociedade de Advogados, vedada a referncia a "Sociedade Civil" ou "S.C.";
S 2 As obrigaes no oriundas de danos causados aos clientes, por ao ou
omisso, no exerccio da advocacia. devem receber tratamento previsto no art. 1.023
do Cdigo Civil
Art 3 Somente os scios respondem pela direo social, no podendo a res-
ponsabilidade profissional ser confiada a pessoas estranhas ao corpo social.
S 1 O scio administrador pode ser substituldo no cxercfcio de suas funes e
os poderes a ele atribudos podem ser revogados a qualquer tempo. conforme dis-
puser o Contrato Social, desde que assim decidido pela maioria do capital social.
S 2 O scio, ou scios administradores, podem delegar funes prprias da ad-
ministrao operacional a profissionais contratados para esse fim.
Art. 4 A excluso de s6o pode ser deliberada pela maioria do capital social,
mediante alterao contratual, desde que observados os termos e condies expres-
samente previstos no Contrato Social.
Pargrafo nico. O pedido de registro e arquiV11JT1ento de alterao contratual,
envolvendo a excluso de scio, deve estar instrudo com a prova de comunicao
18 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

feita pessoalmente ao interessado, ou, na sua impossibilidade, por declarao certifi-


cada por oficial de registro de ttulos e documentos.
Art. s Nos casos em que houver reduo do nmero de scios unipessoalida-
de, a pluralidade de scios dever ser reconstituda em at 180 (cento e oitenta) dias,
sob pena de dissoluo da sociedade.
Art. 6 As Sociedades de Advogados, no exercido de suas atividades, somente
podem praticar os atos indispensveis s suas finalidades, assim compreendidos, den-
tre outros, os de sua administrao regular, a celebrao de contratos em geral para
representao, consultoria, assessoria e defesa de clientes por intermdio de advoga-
dos de seus quadros.
Pargrafo nico. Os atos privativos de advogado devem ser exercidos pelos s-
cios ou por advogados vinculados sociedade, como associados ou como emprega-
dos, mesmo que os resultados revertam para o patrimnio social.
Art. 7 O registro de constituio das Sociedades de Advogados e o arquivamen-
to de suas alteraes contratuais devem ser feitos perante o Conselho Seccional da
OAB em que forem inscritos seus membros. mediante prvia deliberao do prprio
Conselho ou de rgo a que delegar tais atribuies, na forma do respectivo Regi-
mento Interno, devendo o Conselho Seccional, na forma do disposto no Provimento
n. 98/2002, evitar o registro de sociedades com razes sociais semelhantes ou idn-
ticas ou provocar a correo dos que tiverem sido efetuados em duplicidade, ob-
servado o crtrio da precedncia.
l O Contrato Social que previr a criao de filial, bem assim o instrumento
de alterao contratual para essa finalidade, devem ser registrados tambm no Con-
selho Seccional da OAB em cujo territrio deva funcionar a filial, ficando os scios
obrigados a inscrio suplementar ( 5 do art. 15 da Lei n. 8.906/94).
2 O nmero do registro da Sociedade de Advogados deve ser indicado em to
dos os contratos que esta celebrar.
Art. 8 Sero averbados margem do registro da sociedade e, a juzo de cada
Conselho Seccional, em livro prprio ou ficha de controle mantidos para tal fim:
I - o falecimento do scio;
11 - a declarao unilateral de retirada feita por scios que nela no queiram
mais continuar;
m - os ajustes de sua associao com advogados. sem vnculo de emprego, para
atuao profissional e participao nos resultados;
IV - os ajustes de associao ou de colaborao com outras Sociedades de Advo-
gados;
V - o requerimento de registro e autenticao de livros e documentos da socie-
dade;
VI - abertura de filial em outra Unidade da Federao;
VU - os demais atos que a sodedade julgar convenientes ou que possam envol-
ver interesses de terceiros.
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 19

1 As averbaes de que tratam os incisos l e II deste artigo no afetam os di-


reitos de apurao de haveres dos herdeiros do falecido ou do scio retirante.
2 Os Contratos de Associao com advogados sem vnculo empregatcio de-
vem ser apresentados para averbao em 3 (trs) vias, mediante requerimento diri-
gido ao Presidente do Conselho Seccional, observado o seguinte:
1 - uma via ficar arquivada no Conselho Seccional e as outras duas sero de-
volvidas para as partes, com a anotao da averbao realizada;
li - para cada advogado associado dever ser apresentado um contrato em se-
parado, contendo todas as clusulas que iro reger as relaes e condies da asso-
ciao estabelecida pelas partes.
3 As associaes entre Sociedades de Advogados no podem conduzir a que
uma passe a ser scia de outra, cumprindo-lhes respeitar a regra de que somente ad-
vogados, pessoas naturais, podem constituir Sociedade de Advogados.
Art. 9" Os documentos e livros contbeis que venham a ser adotados pela So-
ciedade de Advogados, para conferir, em face de terceiros, eficcia ao respectivo con-
tedo ou aos lanamentos neles realizados, podem ser registrados e autenticados no
Conselho Seccional competente.
Pargrafo nico. Os Conselhos Seccionais devem manter o controle do.s regis-
tros de que trata este artigo mediante numerao sucessiva, conjugada ao nmero
do registro de constituio da sociedade, anotando-os nos respectivos requerimen-
tos de registro; averbados na forma do art. 8, caput, inciso V.
ArL 10. O setor de registro das Sociedades de Advogados de cada Conselho Sec-
cional da OAB deve manter um sistema de anotao de todos os atos relativos s So
ciedades de Advogados que lhe incumba registrar, arquivar ou averbar, controlado
por meio de livros, fichas ou outras modalidades anlogas, que lhe permitam asse-
gurar a veracidade dos lanamentos que efetuar, bem como a eficincia na prestao
de informaes e sua publicidade.
1 O cancelamento de qualquer registro, averbao ou arquivamento dos atos
de que trata este artigo deve ocorrer em virtude de deciso do Conselho Seccional
ou do rgo respectivo a que sejam cometidas as atribuies de registro. de oficio ou
por provocao de quem demonstre interesse.
2 O Conselho Seccional obrgado a fornecer, a qualquer pessoa, com pres-
te:?.a e independentemente de despacho ou autorizao, certides contendo as infor-
maes que lhe forem solicitadas, com a indicao dos nomes e nomes sociais dos
advogados que figurarem, por qualquer modo, nesses livros ou fichas de registro.
Art. 11. Os pedidos de registro de qualquer ato societrio relacionado a este Pro-
vimento sero instrudos com as c~rtides de quitao das obrigaes legais junto
OAB, ficando dispensados de comprovao da quitao de tributos e contribuies
sociais federais.
Pargrafo nico. Fkam dispensados da comprovao de quitao junto ao Fis-
co os pedidos de registro de encerramento de filiais, sucursais e outras dependncias
20 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

de Sociedade de Advogados e os pedidos de registro de extino de Sociedade de Ad-


vogados que nunca obtiveram sua inscrio junto Secretaria da Receita Federal.
Art. 12. O Contrato de Associao firmado entre Sociedades de Advogados de
Unidades da Federao diferentes tem a sua eficcia vinculada respectiva averba-
o nos Conselhos Seccionais envolvidos, com a apresentao, em cada um deles, de
certides de breve relato, comprovando sua regularidade.
Art. 13. As Sociedades de Advogados constitudas na forma das regulamenta
es anteriores devero adaptar-se s disposies deste Provimento at o dia 31 de
julho de 2009.
Art. 14. Este Provimento entra em vigor na data da sua publicao, revogado o
Provimento n. 92/2000.

Braslia, 1Ode setembro de 2006.

Roberto AnJonio Busato, Presidente


Sergio Ferraz. Relator

SOCIEDADES UNIPESSOAIS DE ADVOCACIA

Provimento n. 170, de 24 de fevereiro de 2016

Dispe sobre as sociedades unipessoais de advocacia.

O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, no uso das atribuies


que lhe so conferidas pelo art. 54, V, da Lei n. 8.906, de 4 de julho de 1994- Estatu-
to da Advoca.cia e da Ordem dos Advogados do Brasil - OAB, rendo em vista o dis
posto na Lei n. 13.247, de 12 de janeiro de 2016, e considerando o decidido nos au-
tos da Proposio n. 49.0000.2016.000773 l/COP, resolve:
Art. 1 A sociedade unipessoal de advocacia constituda e regulada segundo
os arts. 15 a J7 do Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil -
EAOAB, os arts. 37 a 43 do seu Regulamento Geral e as disposies deste Provimento.
Art. 2 O ato constitutivo d.a sociedade unipessoal de advocacia deve conter os
elementos e atender aos requisitos e diretrizes indicados a seguir:
l - a razo social, obrigatoriamente formada pelo nome do seu titular, comple-
to ou parcial, com a expresso "Sociedade Individual de Advocacia~ vedada a utiliza
o de sigla ou expresso de fantasia;
II - o objeto social, que consistir, exclusivamente, na prestao de servios de
advocacia, podendo especificar o ramo do Direito a que se dedicar;
lil - o prazo de durao, sendo que suas atividades tero incio a partir da data
de registro do ato constitutivo;
N - o endereo em que ir atuar;
V - o valor do capital social e a forma de sua integralizao;
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 21

VI - no so admitidas a registro, nem podem funcionar, sociedades unipessoais


de advocacia que apresentem forma ou caractersticas de sociedade empresria, que
adotem denominao de fantasia, que realizem atividades estranhas advocacia, ou
que incluam como titular pessoa no inscrita como advogado ou sujeita proibio
total de advogar;
Vil - imprescindivel declarar expressamente que, alm da sociedade, o titular
responder subsidiria e ilimitadamente pelos danos causados aos clientes. por ao
ou omisso, no exerdcio da advocacia, sem prejuzo da responsabilidade disciplinar
em que possa incorrer;
VIII - no se admitir o registro e o arquivamento de ato constitutivo ou de suas
alteraes com clusulas que estabeleam a admisso de qualquer outro scio, ainda
que de servio;
IX - o mesmo advogado no poder integrar mais de uma sociedade de advo
gados, constitulr mais de uma sociedade unipessoal de advocacia, ou integrar, simul
taneamente, urna sociedade de advogados e uma sociedade unipessoal de advocacia,
com sede ou filial na mesma rea territorial do respectivo Conselho Seccional;
X - o ato constitutivo pode determinar a apresentao de balanos mensais. com
a efetiva distribuio dos resultados ao titular a cada ms.
Art. 3 Compete ao titular da sociedade unipessoal de advocacia:
I - responder pelos atos da sociedade, no podendo esta responsabilidade pro
fissional ser confiada a outra pessoa, ainda que se trate de advogado associado ou
empregado;
ll - responder pelos atos de gesto, podendo, no entanto, delegar a execuo de
funes prprias da administrao operacional a profissionais contratados para esse
fim.
Art. 4 A sociedade extinguir-se- pelo falecimento de seu titular, pela sua ex-
cluso dos quadros da OAB ou diante da sua incompatibilidade definitiva.
Pargrafo nico. Quando ocorrer a incompatibilidade temporria ou o impedi-
mento do titular, inclusive por motivo de suspenso do exerdcio profissional, tal fato
deve ser objeto de averbao no registro perante a OAB.
Art. 5 As sociedades unipessoais de advocacia, no exerdcio de suas atividades,
somente podem praticar os atos indispensveis s suas finalidades, assim compreen
d.idos, dentre outros, os de sua administrao regular, a celebrao de contratos em
geral para representao, consultoria, assessoria e defesa de clientes por intermdio
do titular ou de advogados empregados ou associados.
Pargrafo nico. Os atos privativos de advogado devem ser exercidos pelo titu
lar, ou por advogados vinculados sociedade, como associados ou como emprega-
dos, mesmo que os resultados revertam para o patrimnio social.
Art. 6 O registro do ato constitutivo das sociedades unipessoais de advocacia e
o arquivamento de suas alteraes devem se.r feitos perante o Conselho Seccional da
OAB em que for inscrito seu integrante, mediante prvia deliberao do prprio Con
selho ou de rgo a que delegar tais atribuies, na forma do respectivo Regimento
22 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Interno. devendo o Conselho Seccional, na forma do disposto no art. 24-A do Regu-


lamento Geral, evitar o registro de sociedades com denominaes sociais semelhan-
tes ou idnticas ou provocar a correo dos que tiverem sido efetuados em duplici-
dade, observado o critrio da precedncia.
1 O ato constitutivo que preveja a criao de filial, bem assim o instrumento
de alterao contratual para essa finalidade, deve ser registrado tambm no Conse-
lho Seccional da OAB em cujo territrio deva funcionar a filial, ficando o titular obri-
gado a inscrio suplementar ( 5 do art. 15 da Lei n. 8.906/94).
2 O nmero do registro das sociedades unipessoais de advocacia deve ser in-
dicado em todos os contratos que esta celebrar.
Art. 7 Sero averbados margem do registro da sociedade e, a juzo de cada
Conselho Seccional, em livro prprio ou ficha de controle mantidos para tal fim:
l - os ajustes de sua associao com advogados, sem vinculo de emprego, para
atuao profissional e participao nos resultados, na forma do art. 39 do Regula-
mento Geral e do Provimento n. 169/2015 do Conselho Federal;
II - os ajustes de associao ou de colaborao com outras sociedades unipes
soais de advocacia ou sociedades de advogados;
m - o requerimento de registro e autenticao de livros e documentos da sociedade;
IV - a abertura de filial em outra unidade da Federao;
V - os demais atos que a sociedade julgar convenientes ou que possam envol-
ver interesses de te.rcelros.
1 Os contratos de associao com advogados sem vinculo empregatlcio de-
vem ser apresentados para averbao em 3 (trs) vias, mediante requerimento diri-
gido ao Presidente da Comisso de Sociedades de Advogados, observado o seguinte:
1- l (uma) via ficar arquivada no Conselho Seccional e as outras 2 (duas) se-
ro devolvidas para as partes, c;om a anotao da averbao realizada;
II - para cada advogado associado deve.c ser apresentado um contrato em se-
parado, contendo todas as clusulas que iro reger as relaes e condies da asso-
ciao estabelecida pelas partes.
2 As associaes entre sociedades unipessoais de advocacia ou entre estas e
sociedades de advogados no podem conduzir a que uma passe a ser sc.ia de outra,
cumprindo-lhes respeitar a regra de que somente advogados, pessoas naturais, po-
dem constituir soc.iedades unipessoais de advocacia ou soc.iedade de advogados.
3 O contrato de associao firmado entre sociedades unipessoais de advoca-
cia ou entre estas e sociedades de advogados de unidades da Federao diferentes
tem a sua eficcia vinculada respectiva averbao nos Consellios Seccionais envol-
vidos, com a apresentao, em cada um deles, de certides de breve relato, compro-
vando sua regularidade.
Art. 8 Os documentos e livros contbeis que venham a ser adotados pelas so-
ciedades unipessoais de advocacia, para conferir, em face de terceiros, eficcia ao res-
pectivo contedo ou aos lanamentos neles realizados, podem ser registrados e au-
tenticados no Conselho Seccional competente.
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 23

Art. 9" O setor de registro das espcies de sociedades de advogados de cada Con
selho Sec;cional da OAB deve manter um sistema de anotao de todos os atos rela-
tivos s sociedades unipessoais de advocacia que lhe incumba registrar, arquivar ou
averbar, wntrolado por meio de livros, fichas ou outras modalidades anlogas, que
lhe permitam assegurar a veracidade dos lanaroentos que efetuar, bem como a efi-
cincia na prestao de informaes e sua publicidade.
1 O cancelamento de qualquer registro, averbao ou arquivamento dos atos
de que trata este Provimento deve ocorrer em virtude de deciso do Conselho Sec-
cional ou do rgo respectivo a que sejam delegadas as atribuies de registro, de off
cio ou por provocao de quem demonstre interesse.
2 O Conselho Seccional obrigado a fornecer, a qualquer pessoa, com pres-
teza e independentemente de despacho ou autorizao, certides wntendo as infor-
maes que llie forem solicitadas, com a indicao do nome do advogado que figu-
rar, por qualquer modo, nesses livros ou fichas de registro.
Art. 1O. Os pedidos de registr-0 de qualquer ato relacionado a este Provimento
sero instrudos com as certides de quitao das obrigaes legais junto OAB, fi.
cando dispensados de comprovao da quitao de tributos e contribuies sociais
federais.
Pargrafo nico. Ficam dispensados da comprovao de quitao junto ao Fis-
o os pedidos de registro de encerramento de filiais, sucursais e outras dependncias
e os pedidos de registro de extino de sociedades unipessoais de advocacia que nun
ca obtiveram sua inscrio junto Secretaria da Receita Federal.
Art. 11. A sociedade de advogados poder ser convertida em sociedade unipes-
soal de advocacia, bem como esta ser transfom1ada em sociedade de advogados.
Art. 12. Este Provimento entra em vigor na data da sua publicao, revogadas as
disposie.s em contrrio.

Claudio Pacheco Praus Lamachia, Presidente do Conselho


Conselheiro Federal
Luiz Flvio Borges D'Urso, Relator
(DOU, S.l, 09.03.2016, p. 255-6)

MODELO DE CONTRATO DE SOCIEDADE


CONTRATO CONSTITUTIVODA SOCIEDADEDE TRABALHODENOMINADA
............. .... .... .. -ADVOGADOSASSOCIADOS"

.... ... ............ brasileiro. casado. portador da carteira de identidade ........


........ - SSP/... edo CPF n............... . residente na rua ......................... n.
.... na cidade de ...... ............. estado de .... .. e . .... . .............. brasileiro,
24 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

casado. portador da carteira de identidade .................. -SSP/...... edo CPF n...... .


............. residente na rua ......................... n. .. ..... na cidade de .................. ,
estado de ....... inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil. Seo do Estado de ..... .
sob os n6meros .................. e ................... respectivamente, abaxo assinados.
contratam a constituio de uma Sociedade Civil de Trabalho, de acordo com os arts. 15 ao
17 da Lei federal n. 8.906/94. de4 de julho de 1994, econforme o Provimento n. 112/2006,
do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. que regula a organizao e o fun-
cionamento das sociedades de advogados. a qual se reger pelas clusulas seguintes:
PRIMEIRA -A sociedade girar sob a denominao de ........................ com
sede na av....................... ..
SEGUNDA- A sede e o foro da sociedade sero a cidade de .................. esta-
do de ....... na rua ............. ............ n.. .... .
TERCEIRA -A sociedade ter por objetivo. alm de atos de sua administrao regu
lar. a prestao de servios de advocacia relativos celebrao de contratos em geral para
representao. consultoria. assessoria e defesa de clientes por intermdio dos advogados
integrantes do quadro societrio.
QUARTA - Oprazo de durao Indeterminado. tendo seu inicio em .. .. .. .... ..
QUINTA - Ocapital social, integralmente realizado, de R$ ............ (..............
.. ..... ).dividido em ............ (... ... ) cotas de RS .. ...... ... (....... ... ........ , .....).
distribuindo-saem partes iguais entre os scios, cada um deles sendo detentor de ......... ..
(...... 1.
SEXTA - Respondem os scios, pessoal, solidria e ilimitadamente. pelos danos que
causarem aos clientes. por ao ou omisso. no exercfcio de suas atividades profissionais.
sem prejuzo da responsabilidade disciplinar perante a Ordem dos Advogados do Brasil, em
que incorrer o responsvel direto pelo ato.
StrlMA- A venda. cesso ou transferncia de cotas, na Sociedade. a terceiros de-
pende do prvio consentimento do outro scio.
OITAVA-A Sociedade ser administrada egerida pelo scio ................ que ter as
atribuies eos poderes conferidos em lei, aquem caber o uso da denominao social em
negcios de interesse da Sociedade. observando odisposto nos pargrafos desta clusula.
1 A Sociedade ser representada judicial e extrajudicialmente. ativa e passivamen-
te, pelo scio-gerente.
'l' t lcito ao scio-gerente. nos limites de suas atribuies epoderes. constituir. em
nome da Sociedade e por prazo certo. mandatrios ou procuradores para a prtica de de
terminados atos e operaes, que devem ser especificados no respectivo instrumento de
mandato.
3 ~expressamente proibido ao scio-gerente o uso da denominao social em ne-
gcios ou documentos de qualquer natureza alheios aos fins sociais. bem como avalizar ou
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 25

afianar obrigaes de terceiros. s podendo prestar aval ou fiana em proveito da prpria


sociedade.
NONA - Os scios podero. excepcionalmente. advogar individualmente, sem que os
honorrios auferidos revertam em beneficio da Sociedade. quando se tratarem de aes e
clientes particulares e alheios Sociedade. desde que com pleno conhecimento do outro
scio.
DCIMA- Os resultados patrimoniais auferidos pela Sociedade. na prestao de ser-
vios que constituem seu objeto. sero partilhados metade para cada scio. depois da de-
duo de 20% que sero mantidos em reserva, para atender a retirada de scios, ou a ou-
tros fins. sempre respeitada a legislao em vigor. em particular a do Imposto de Renda.
Pargrafo nico - Os prejuzos porventura havidos sero transferidos aos exerccios
seguintes. observadas as disposies legais. e suportados pelos scios proporcionalmen
te ao capital de cada um.
DCIMA PRIMEIRA-Oscio que desejar se retirar da Sociedade manifestara sua von-
tade com 30 (trinta) dias de antecedncia, por carta protocolada ou por meio de cartrio,
Sociedade, e a apurao de seus haveres se far em balano especial para o dia da sarda
do scio. estimando-se seus haveres pelo seu valor real. e sero pagos pelo scio remanes-
cente na proporo de suas cotas, em 12 (doze) prestaes mensais, iguais econsecutivas,
acrescidas dos juros taxa de 12% (doze por cento) ao ano. contados da data do balano.
DCIMA SEGUNDA -A Sociedade no ser dissolvida. nem consequentemente en-
trar em liquidao. por safda ou morte de qualquer dos scios.
Pargrafo nico - Em caso de morte de um dos scios caber ao remanescente deci-
dir sobre a continuao da Sociedade com o herdeiro ou herdeiros do falecido. desde que
tenham condies legais impostas pela Lei n. 8.906/94. Se a Sociedade no continuar com
os herdeiros do de cujus. os haveres do scio morto sero apurados da mesma forma esta-
tulda na clusula anterior para o scio retirante.
DtCIMA TERCEIRA- licita aexcluso de scio da Sociedade, por comprovada falta
de colaborao. ou por outra falta grave. Osco excludo receber da Sociedade, no prazo
de 12 (doze) meses, acontar do trmino do ml!s da alterao do contrato social para ingres
so de um ou mais scios - que dever ocorrer no prazo mximo de 60 (sessenta) dias -. o
valor de suas cotas. calculadas de acordo com o estabelecido nas clusulas dcima e d-
cima primeira.
DCIMA QUARTA - Estando o scio ....................... impedido de exercer a ad
vocacia contra pessoas de direito pOblico em geral. por imperativo do art.. .. da Lei n.
8.906/94, constando de sua Carteira Profissional. no ter ele direito de participar dos ho
norrios auferidos pelo outro scio nas causas em que por ventura prevalea aquelevncu-
lo impeditivo.
O~CIMA QUINTA - Oexercfcio social coincidir com o ano civil ea 31 de dezembro
ser levantado um balano geral. cujos resultados sero creditados ou debitados aos s
z6 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

cios. em proporo s suas cotas. se outra deciso no tiver sido tomada. conforme men-
cionado na clusula dcima primeira deste contrato.
OtCIMA SEXTA- Para todas as questes oriundas deste contrato. fica eleito. com ex-
cluso de qualquer outro. o foro de ...... ..... .... ....... ..
OtCIMA StTIMA - Na eventual necessidade de dirimir controvrsias entre os scios
decorrentes da excluso. retirada ou dissoluo parcial ou total da Sociedade, a questo
ser submetida ao Tribunal de ~tica e Disciplina. que funcionar como rgo de mediao
e conciliao. E. por estarem de pleno acordo, assinam as partes o presente instrumento,
em quatro vias de igual teor e forma, para que produzam os seus jurdicos e legais efeitos.

....... ... . ........... ......... de ................. . de 20 ..... .


Scio: ..... .................. .
Scio: ....................... .

MODELO
REQUERIMENTO DE REGISTRO DA SOCIEDADE
EXCELENTSSIMO SENHOR PRESIDENTE DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL
SEO OE ............... ........ .

.. .... .... .............. ADVOGADOS ASSOCIADOS S/ C. sociedade devidamente re-


gistrada no Cartrio de Registro de Ttulos, Documentos e Pessoas Jurdicas de ... ..... .
.. ....... no Livro .... ... tis.. ...... sob n. ,............ neste ato representada por seus s-
cios .......... ............... brasileiro, solteiro, advogado inscrito na OAB/....... sob n.
.. . ... .. .. ... inscrito no CPF n......... . .......... e .................... ..... brasileiro. soltei-
ro. advogado inscrito na OAB/. ...... sob n.............. insCfito no CPF n.................. ..
todos com endereo profissional na rua ................. ........ n........ sala . ...... vem.
respeitosamente. perante Vossa Excelncia para. com fulcro no art. 39 e seu paragrafo ni-
co do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB. requerer inscrio do Con-
trato de Sociedade em anexo. para fins de Direito.

Termos em que
pede e espera deferimento.
.. .........-....... ......... ... de ......... .. ....... de 20.. .. . ..
Scio A ..... .... .. ... ... ....... .
Scio B... ... ....... ..... ..... .
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA

ADVOCACIA PRO BONO


Nos termos do art. 1 do Provimento n. 166/2015, editado pela OAB, consi-
dera-se advocacia pro bono a prestao gratuita, eventual e voluntria de servios
jurdicos em favor de instituies sociais sem fins econmicos e aos seus assisti-
dos, sempre que os beneficirios no dispuserem de recursos para a contratao
de profissional. A advocacia pro bono pode ser exercida em favor de pessoas na-
turais que, igualmente, no dspuserem de recursos para, sem prejulzo do prprio
sustento, contratar advogado. A seguir, o Provimento na ntegra.

Provimento n. 166, de 09 de novembro de 2015

Dispe sobre a advocacia pro bono.

O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, no uso das atrlbules


que lhe so conferidas pelo art 54, V, da Lei n. 8.906, de 04 de julho de 1994 - Esta-
tuto da Advocacia e da OAB, e considerando o deciddo nos autos da Proposo n.
49.0000.2013.002310-8/COP, resolve:
Art. 1 Considera-se advocacia pro bono a prestao gratuita, eventual e volun-
tria de servios jurdicos em favor de instituies sociais sem fins econmicos e aos
seus assistidos, sempre que os beneficirios no dispuserem de recursos para a con-
tratao de profissional.
Pargrafo n1co. A advocacia pro bono pode ser exercida em favor de pessoas
naturais que, igualmente, no dispuserem de recursos para, sem prejuzo do prprio
sustento, contratar advogado.
Art. 2 Aplicam-se advocacia pro bono os dispositivos do Estatuto da Advoca-
cia e da OAB, do Regulamento Geral, do Cdigo de :tica e Disciplina da Ordem dos
Advogados do Brasil e dos Provimentos do Conselho Federal da OAB.
Art. 3 No se aplica este Provimento assistncia jurdica pblica, prevista no
art. 5, LXXIV, e no art 134 da Constituio da Repblica, realizada, fundamental-
mente, pela atuao das Defensorias Pblicas da Unio e dos Estados. Tambm no
se aplica este Provimento assistncia judiciria decorrente de convnios celebrados
pela Ordem dos Advogados do Brasil.
Art. 4 Os advogados e os integrantes das sociedades de advogados e dos depar-
tamentos jurdicos de empresas que desempenharem a advocacia pro bono definida no
arL 1 deste Provimento esto impedidos de exercer a advocacia remunerada, em qual-
quer esfera, para a pessoa natural ou jurdica que se utillre de seus servios pro bono.
l 0 O impedimento de que trar este artigo cessar uma vez decorridos 03 (trs)
anos do encerramento da prestao do servio pro bono.
2 E. Igualmente vedado vincular ou condicionar a prestao de servios pro
bono contratao de servios remunerados, em qualquer circunstncia.
\IAU)U1All P l>A LUl. t ANUAL 00 AU\IOOAD<>

Art. 5 A advocacia pro bono no pode ser utilizada para fins polltco-partid-
rios ou eleitorais, nem beneficiar instituies que visem a tais objetivos, ou como ins-
trumento de publicidade para captao de clientela, permitida apenas a divulgao
institucional e genrica da atividade.
Art. 6 No exerccio da advocacia pro bono, o advogado empregar o zelo e a de-
dicao habituais, de forma que a parte por ele assistida se sinta amparada e confie
no seu patrodnlo.
Art. .,. Este Provimento entra em vigor na data de sua publicao. revogadas as
disposie$ em contrrio.

Braslia, 9 de novembro de 2015.

Marcus Vinicius Furtado CoWio, Presidente do Conselho


Luiz Flvio Borges D'Urw, Relator

(DOU, S.J, 04.12.2015, p. 300)

HIERARQUIA DOS RGOS DA JUSTIA


A hierarquia dos rgos da Justia diz respeito sua distribuio em diversos
n1veis ou graus de Jurisdio, denominados instancias.
Assim, no primeiro nvel, ou primeiro grau, encontram-se os fruns, encarre-
gados por seus juJzes de exercer a jurisdio de primeira i11std11cia, na Justia co-
mum, a Justia do Trabalho, por suas diversas Varas (antigas Juntas de Concilia-
o e Julgamento), e a Justia Federal, por suas Sees Judicirias.
No segundo nvel, situam-se os tribunais, os quais representam a jurisdio
de segunda instncia, ou instncia superior, ou, ainda, a jurisdio de segundo grau.
Na Justia comum, so representados pelos Tribunais de Justia. cuja atribuio
a de julgar os recursos interpostos contra as decises proferidas pelos juzes de
primeira instncia (juzes a quo). O Tribunal de Justia composto de desembar-
gadores Quzes ad quem). que so agrupados em dive.rsas cmaras de julgamento.
Ainda em segundo grau encontram-se os Tribunais Regionais Federais (TRFs).
aos quais compete julgar, alm de outras causas de competncia originria, em
grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais
no exerccio da compet~ncia federal da rea de sua jurisdio, todos tidos como
juzes de primeira instncia.
Os TRFs surgiram com a Constituio Federal de 1988, que determinou a
criao de cinco desses tribunais em substituio ao Tribunal Federal de Recur-
sos. Posteriormente foram determinadas para sedes desses tribunais as cidades de
Braslia, Rio de Janeiro, So Paulo, Porto Alegre e Recife. Cada um desses tribu-
nais possui jurisdio sobre determinada regio composta de diversos estados.
1 UtRCJt:IO UA AUVOGf.C..:M

Desse modo, Braslia sedia o TRF da J Regio, com jurisdio sobre os Estados
de Minas Gerais, Gois, Mato Grosso, Distrito Federal, Bahia, Tocantins, Piau,
Maranho, Par, Amazonas, Rondnia, Acre, Roraima e Amap; Rio de Janeiro,
a 2 Regio (Estados de Rio de Janeiro e Esprito Santo); So Paulo, a 3 Regio
(Estados de So Paulo e Mato Grosso do Sul); Porto Alegre, a 4 Regio (Estado
do Rio Grande do Sul); Recife, a s Regio (Estados de Pernambuco, Alagoas, Cea-
r, Paraba, Rio Grande do Norte e Sergipe); Curitiba, a 6 Regio (Estados do Pa-
ran, Santa Catarina e Mato Grosso do Sul); Belo Horizonte, a 7 Regio (Estado
de Minas Gerais); Salvador, a 8 Regio (Estados da Bahia e Sergipe); Manaus, a
9 Regio (Estados do Amazonas, Acre, Rondnia e Roraima).
A criao dos Tribunais Regionais Federais, em substituio ao Tribunal Fe-
deral de Recursos, trouxe inmeras vantagens para os advogados que militam jun-
to a esses rgos, pois, alm de eliminar a necessidade de que os interessados, in-
dependentemente de seu domidlio, se dirigissem obrigatoriamente a Braslia para
Ingressar com recurso perante o antigo Tribunal Federal de Recursos, permitiu
maior agilizao da Justia Federal de 2 instncia, uma vez que, para os novos tri-
bunais, foram nomeados juzes em nmero infinitamente superior aos 27 juzes
que atuavam no antigo Tribunal Federal de Recursos.
Os TRFs compem-se de, no mnimo, sete desembargadores federais, nomea-
dos pelo presidente da Repblica entre brasileiros com mais de 35 e menos de 65
anos de idade, da classe dos advogados, membros do Ministrio Pblico Federal
e juzes federais.
Segundo o art. 108 da Constituio Federal de 1988, compete aos TRFs:

1- processar e julgar, originariamente:


a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, incluldos os da Justia Militar e
da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do
Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competfncia da Justia Eleitoral;
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou de julzes fedc-
nlis da regio;
e) os mandados de segurana e os habeas data contra ato do prprio Tribunal
ou de juiz federal;
d) os habeas corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal;
e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;
li - julgar, ml grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos
jufz.es estaduais no exerccio da competencia federal da e3 de sua jurisdio.

Tambm constituem rgo judicirio de segundo grau os Tribunais Regionais


do Trabalho (TRTs). distribudos em 24 Regies, todos com sede em capitais de
estado, com competncia para julgar, em grau de recurso, as causas decididas pe-
los juzes das Varas do Trabalho.
JO VAU)U.IAll P. JlA 1.Vl t.tANUAL ()U Al>VOOADO

Os TRTs julgam recursos ordinrios contra decises de Varas do Trabalho,


aes originrias (dissdios coletivos de categorias de sua rea de jurisdio - sin -
dicatos patronais ou de trabalhadores organizados em nvel regional). aes res-
cisrias de decises suas ou das Varas e os mandados de segurana contra atos de
seus juzes.
A Justia do Trabalho conta com 24 TRTs, e, segundo o art. 112 da Constitui-
o Federal, a lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no
abrangidas por sua jurisdio, atribui-las aos juzes de direito, com recurso para
o respectivo Tribunal Regional do Trabalho".
No nvel hierrquico mais elevado da Justia situam-se os Tribunais Superio-
res: o Superior Tribunal de Justia, o Supremo Tribunal Federal e o Tribunal Su-
perior do Trabalho.
Esses tribunais podem ser considerados urna autntica 31 instncia, uma vez
que julgam recursos oriundos dos TRFs, dos Tribunais dos Estados, do Distrito
Federal e dos TRTs, respectivamente, todos rgos de 2 instncia.
O Superior Tribunal de Justia (STJ). criado pela Constituio Federal de 1988,
composto de, no mnimo, 33 ministros nomeados pelo presidente da Repbli-
ca, entre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, de notvel saber jurdi-
co e reputao ilibada, depois de aprovada a escolha pelo Senado Federal, entre
juzes dos TRFs, desembargadores dos Tribunais de Justia, advogados e mem-
bros do Ministrio Pblico. ~dividido em seis turmas, agrupadas em trs sees
especializadas, e tem por atribuio o exame de recursos especiais oriundos de to-
dos os Tribunais dos Estados e TRFs, manifestando-se sobre questes que ante-
riormente eram submetidas apreciao do Supremo Tribunal Federal (que hoje
se ocupa exclusivamente com as questes constitucionais). Havendo repetio de
julgamentos idnticos pelas turmas, a seo especializada edita uma smula, que
passa a servir de paradigma para Julgamento a respeito de matria semelhante.
No que se refere a julgamentos divergentes, estes conduzem ao incidente de uni-
formizao de jurisprudnci~ em que, aps aprofundados debates, tambm re-
sulta sumulado o entendimento da maioria.
O STJ, alm de sua competncia originria e em recurso ordinrio, julga em
recurso especial as causas decididas em nica ou ltima instncia quando a deci-
so recorrida (art. 105, llJ, da CF):
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;
e) der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro
tribunal.
O Supremo Tribunal Federal (STF). que funciona como autntico guarda da
Constituio, tem por competncia o julgamento da ao direta de inconstitucio-
nalidade, da ao declaratria de constitucionalidade e do recurso extraordin-
rio, nos casos em que a deciso recorrida (art. 102, m, da CF):
)t

a) contrariar dispositivo da Constituio;


b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
e) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio;
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
O STF composto de onze ministros, nomeados pelo presidente da Repbli-
ca, depois de aprovada a escollia pela maioria absoluta do Senado Federal, entre
cidados com mais de 35 e menos de 65 anos de idade, de notvel saber jurdico
e reputao ilibada.
O Tribunal Superior do Trabalho (TST). tambm com sede em Braslia, com-
posto de 27 ministros, escolhidos entre brasileiros com mais de 35 e menos de 65
anos de idade, nomeados pelo presidente da Repblica, aps aprovao pelo Se-
nado Federal So recrutados entre juzes de carreira da magistratura trabalhista,
advogados e membros do Ministrio Pblico do Trabalho.
O TST tem por principal funo uniformizar a jurisprudncia trabalhista. Jul-
ga recursos de revista, recursos ordinrios e agravos de instrumento contra deci-
ses de TRTs e dissdios coletivos de categorias organizadas em nvel nacional,
alm de mandados de segurana, embargos opostos a suas decises e aes res-
cisrias.
Para efeito de melhor entendimento em relao composio e funo dos
tribunais, disponibiliza-se a seguir uma sntese da atuao dos diversos tribunais.

rgos colegiados julgadores


Tribunais de Justia
Os tribunais de justia dos estados so compostos de cmaras cveis e cma-
ras criminais isoladas, integradas por juzes de carreira de ltima instncia (as pri-
meiras) e por desembargadores (as segundas), alm de advogados indicados pela
OAB e membros oriundos do Ministrio Pblico. Num segundo momento, de-
pendendo da matria a ser apreciada, as cmaras isoladas podero reunir-se em
grupos de cmaras. J o Tribunal Pleno constituldo por todos os membros do
Tribunal.
As cmaras civeis e criminais isoladas, de composio variada, fixada no re-
gimento interno de cada tribunal, compem-se de trs a cinco desembargadores,
sob a presidncia do desembargador mais antigo. Desses, geralmente, apenas trs
participam do julgamento do recurso. Um deles ser nomeado relator, com a in-
cumbncia de ler, resumir e fazer o relatrio do processo.

Tribunais Regionais Federais


Para efeito de exemplo, este livro limita-se a fornecer informaes a respeito
do Tribunal Regional Federal da 4 Regio (TRF4), com sede em Porto Alegre, que
possui jur isdio no Estado do Rio Grande do Sul.
VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

O TRF4 composto por 27 desembargadores federais, que julgam recursos em


causas decididas por juzes federais de primeiro grau em aes que envolvam a
Unio Federal, autarquias e empresas pblicas, bem como recursos de decises pro-
feridas por juzes de direito em causas que envolvam matria previdenciria (art.
109, 3, CF) e em execues fiscais (art. 109, 3, da CF, e art. 15, 1, da Lei n. 5.010/66).
Os desembargadores federais ainda tm competncia originria (art. 108 da
CP) para processar e julgar:
os juzes federais da sua rea de jurisdio, includos os da Justia Militar e
da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros
do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral;
as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes fe-
derais da regio;
os mandados de segurana e os habeas data, contra ato do prprio Tribunal
ou de juiz federal;
os habeas corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal;
os conflitos de competncia entre ju.zes federais vinculados ao Tribunal.
Por ser tambm um rgo colegiado, o TRF4 rene-se em Plenrio, em Cor-
te Especial, em Sees e em Turmas:
Plenrio. O Plenrio, constitu.do da totalidade dos desembargadores fede-
rais (27), presidido pelo Presidente do Tribunal;
Corte Especial.~ constituda de quinze desembargadores, observado o quin-
to constitucional, presidida pelo Presidente do Tribunal;
Sees. H no Tribunal quatro Sees, integradas pelos componentes das
Turmas das respectivas reas de especializao. A competncia das Sees est as-
sim definida:
- 1 Seo - competncia tributria, composta pelos integrantes da 1 e da 2
Turmas;
- 2 Seo - competncia residual, ou seja, todas as matrias que no so afe-
tas a l , 3 e 4 Sees, composta pelos integrantes da 3 e da 4 Turmas;
- 3 Seo - competncia previdenciria, composta pelos integrantes da 5 e
da 6 Turmas;
- 4 Seo - competncia penal, composta pelos integrantes da 7 e da s
Turmas.
Turmas. O tribunal possui oito Turmas, cada uma composta por trs desem-
bargadores.

Superior Tribunal de Justia


Os rgos julgadores no Superior Tribunal de Justia so as Turmas (seis), as
Sesss (tr~s), a Corte Especial (quinze componentes) e o Plenrio (todos os mi-
nistros).
1 UEKCICIO DA ADVOCACIA 33

Turmas. Nas Turmas, compostas por cinco ministros cada, so julgados os


recursos especiais sem carter repetitivo, habeas corpus criminais, recursos em ha-
beas corpus, recursos em mandado de segurana, entre outros tipos de processo.
Sees. As trs sees existentes so especializadas. Cada Seo rene minis-
tros de duas Turmas, ou seja, composta por dez ministros. Dentro de cada espe-
cialidade, as Sees julgam mandados de segurana, reclamaes e conflitos de
competncia, sendo tambm responsveis pelo julgamento dos recursos repetitivos.
As Sees especializadas so distribudas da seguinte forma:

Matrias Sees Turmas


Direito pblico Impostos; previdncia. sel\/dores p!blioos. 1 te 2'
indenizaes do Es!ll(lo. improbidaile
Direito privado Comrcio. consumo. contratos, famlia, sucesses 2' 3'e 4'
Direito penal Crimes em geral. federalizao de crimes contra 3" 5'e 6"
direitos lrumanos

Corte Especial. composta pelos 15 ministros mais antigos do Tribunal e jul-


ga as aes penais contra governadores e outras autoridades. A Corte tambm
responsvel por decidir recursos quando h interpretao divergente entre os r-
gos especializados do Tribunal.
Plenrio. composto por todos os ministros do STJ. Os magistrados convo-
cados no participam de suas reunies. O rgo possui competncia administra-
tiva: elege membros para os cargos diretivos e de representao, vota mudanas
no regimento e elabora listas triplices de indicados a compor o tribunaL

Supremo Tribunal Federal


O STF tem por atribuio exclusiva processar e julgar as aes de contedo
constitucional, dentre elas a Ao Declaratria de Inconstitucionalidade (ADln)
e a Ao Declaratria de Constitucionalidade (Adecon). Os ministros do STF, em
nmero de onze, dependendo da matria em julgamento, julgam em turmas ou
em Plenrio.
Turmas. As Turmas renem-se com a presena, pelo menos, de trs Minis-
tros. O Presidente da Turma ter sempre direito a voto. Se ocorrer empate, ser
adiada a deciso at tomar-se o voto do Ministro que esteve ausente. Persistindo
a ausncia, ou havendo vaga, impedimento ou licena de Ministro da Turma, por
mais de um ms, convocar-se- Ministro da outra, na ordem decrescente de anti-
guidade. Tero prioridade, no julgamento, 1 - os habeas corpus; II - as causas cri-
minais, dentre estas as de ru preso; llI - as reclamaes.
Plenrio. O Plenrio, que se rene com a presena mnima de seis Ministros,
dirigido pelo Presidente do Tribunal. O qurum para votao de matria cons-
titucional e para a eleio do Presidente e do Vice-Presidente, dos membros do
34 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Conselho Nacional da Magistratura e do Tribunal Superior Eleitoral de oito Mi-


nistros.
A seguir, disponibiliza-se um quadro demonstrativo pelo qual se pode vis-
lumbrar a hierarquia dos rgos de Justia no Brasil e suas respectivas instncias.

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Tribunal Superi Superior TriblJnal Trbunal Superior


do Traballlo de Justla Superor Eleitoral Tribunal Militar
T
2' ll1dfI r
Tribunal Regional Tribunal
r
Tribunal Tribunal
Tribunal
do Trabalho Regional Regooal de Justia

,. . ._r Federal

Juiz federal
de Justia

Justia
EleilOlal

1
Militar

Conselhos
Julrese
Juiz do
no Oist Fed. comum Juntas e Auditor
e capitais de estadual Eleitorais da Justia
Traballlo Estados e Juiz de Militar
Terri!rios direito (Estaduall
2
O advogado do autor

PROVIDNCIAS PARA AJUIZAMENTO DE UMA AO


Na fase q ue antecede o ajuizamento de uma ao cvel, propriamente dita,
cumpre ao advogado atentar para trs tipos de providncia: uma, que se relacio-
na com o prp rio cliente; outra que afeta s provas; e uma ltima, que diz res-
peito escolha da ao a ser proposta. Vamos, a seguir, passar a discorrer sobre
cada um desses itens.

PROVIDNCIAS EM RELAO AO CLIENTE


Aceitao da causa
Patrocinar causas justas e honestas , antes de mais nada, dever do advogado
no exerccio da profisso. O causdico que assim proceder. alm de gozar de alto
prestgio na comunidade em que atua, estar ta.m bm granjeando a simpatia dos
clientes, colegas e magistrados. Assim sendo, recomenda-se ao advogado. no pri-
meiro contato com o cliente, procurar inteirar-se de pormenores que podero aju-
d-lo a constatar se este est ou no imbudo de boa-f.~ o prprio Cdigo de ~ti
ca e Disciplina (CED) que chama ateno para essa questo quando, no art. 6,
determina que " defeso ao advogado expor os fatos em Juzo ou na via adminis-
trativa falseando deliberadamente a verdade e utilizando de m-f''.
Ainda sobre a aceitao da causa, o mesmo Cdigo de tica recomenda ao
advogado informar o cliente, de forma clara e inequvoca, quanto aos eventuais
riscos da sua pretenso e s consequncias que podero advir da demanda (art.
9). Alm disso, deve o advogado:
36 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

a) estimuJar, a qualquer tempo, a conciliao e a mediao entre os litigantes,


prevenindo, sempre que possve~ a instaurao de litgios (art. 2, pargrafo ni-
co, VI);
b) desaconselhar lides temerrias, a partir de um juzo preliminar de viabili-
dade jurdica (art. 2, pargrafo nico, VII).

Contratao de honorrios
Os honorrios constituem direito do advogado e tm natureza alimentar, com
os mesmos privilgios dos crditos oriundos da legislao do trabalho, sendo ve-
dada a compensao em caso de sucumbncia parcial (art. 85, 14, do CPC). Des-
se modo, a prestao de servio profissional assegura aos advogados o direito a re-
cebimento de honorrios, qualquer que seja a sua modalidade. Nesse sentido, o
art. 22 do Estatuto da Advocacia permite inferir a existncia de trs modalidades
de honorrios, a saber:
a) honorrios convencionados: referem-se aos honorrios que so objeto de
contrato entre o advogado e o cliente. Como em toda e qualquer prestao de ser-
vios, aconselhvel que os servios prestados pelo advogado tambm sejam ob-
jeto de prvio contrato escrito, como medida de segurana para ambas as partes,
consoante recomendao do prprio Cdigo de tica e Disciplina (art 48). Os
Conselhos Seccionais da OAB possuem atribuies para xar Tabela de Honor-
rios, vlida para o territrio de sua jurisdio. O objetivo da tabela , antes de tudo,
a fixao de honorrios mfnimos, para efeito de evitar o aviltamento (art 48, 6,
do CED). Sendo assim, ainda que o art. 49 do Cdigo de tica e Disciplina dispo-
nha que os honorrios profissionais devem ser fixados com moderao, no exis-
te bice quanto contratao de honorrios superiores aos constantes da tabela,
eis que, nesse caso, decorrem de acordo ou conveno e no de uma deciso uni-
lateral do advogado. Nada obstante, nesse caso o advogado fixar os honorr ios
em consonncia com os seguintes elementos:

1- a relevncia, o vulto, a complexidade e a dificuldade das questes versadas;


II - o trabalho e o tempo necessrios;
m - a possibilidade de ficar o advogado impedido de intervir em outros casos,
ou de se desavir com outros clientes ou terceiros;
IV - o valor da causa, a condio econmica do cliente e o proveito para ele re-
sultante do servio profissional;
V - o carter da interveno. conforme se trate de servio a cliente eventual, fre-
quente ou constante;
VI - o lugar da prestao dos servios, conforme se trate do domiclio do advo-
gado ou de outro;
Vil - a competncia do profissional; o direito de receber igual tratamento das
pessoas com as quais se relacione;
J O ADVOGADO DO AUTOR 37

VllJ - a praxe do foro sobre trabalhos anlogos.

Na hiptese da adoo de clusula quota litis, 1 os honorrios devem ser ne-


cessariamente representados por pecnia2 e, quando acrescidos dos honorrios
de sucumbncia, no podem ser superiores s vantagens advindas em favor do
constituinte ou do cliente (art. 50 do CED).
Anote-se ainda que, salvo estipulao ou acordo de forma diversa, um tero
dos honorrios devido no inicio do servio, outro tero, at a deciso de primei-
ra instncia e o restante, no final( 3 do art. 22 do Estatuto da Advocacia).
b) honorrios de sucumbncia: so os fixados pelo juiz, na sentena, os quais
a parte vencida (sucumbente) na ao se obriga a pagar ao vencedor. No concer-
nente ao tema, o Cdigo de Processo Civil de 2015 consigna que "a sentena con-
denar o vencido a pagar honorrios ao advogado do vencedor~ (art. 85), bem
como a pagar ao vencedor as despesas que antecipou (art. 82, 2). Essa verba ho-
norria devida, tambm, aos advogados pblicos (art. 85. 19, do CPC) e nos
casos em que o advogado atuar em causa prpria (art. 85, 17, do CPC).
Os honorrios de sucumbncia sero fixados entre o mnimo de 10% e o mxi-
mo de 20% sobre o valor da condenao (art. 85, 2. do CPC),3 considerando:
o grau de zelo profissional;
o lugar da prestao do servio;
a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o
tempo exigido para o seu servio.
As despesas processuais, que tambm se incluem no nus da sucumbncia,
abrangem no s as custas do processo como tambm a indenizao de viagens,
dirias de testemunhas e remunerao do assistente tcnico (art. 84 do CPC).
Verificar-se- sucumbncia recproca quando cada parte for vencedora e ven-
cida. Nesse caso, sero recproca e proporcionalmente distribudos e compensa-
dos entre elas os honorrios e as despesas. Assim, se o autor formula mais de um

1 Cl.u.rula em virtude da qual o advogado passa a ter direito a determinada parte do resultado da c:susa.
2 Dinheiro ou moeda.
3 Trata-se, como se v, de percentual de honorrios calculados sobre o valor da condenao. Portanto,
no havendo condenao. como no caso de extino do processo sem resoluo do mrto, o ollc.u-
lo deve ser feito de outra forma: "Se o vencdo foi simplesmente julgado carecedor da ao, com ex-
tino do processo, no houve condenao. no se podendo, conseguintemente, impor honorrios
entre 10 e 20'6 conforme a regra do art. 20. S 3, do CPC (art. 85, S 2. do CPC/201 S), devendo os roes
mos ser fixados equitativamente pelo juiz, segundo o disposto no 4 do pt<eeito referido" (TJMG,
apud YwsefSaid Cahali, Honorrios advocatfcios, p. 292). Conquanto o mesmo critrio se aplique na
causa em que for vencida a Fazenda Pblica( 3 do art. 20) lart. 85, 2, do CPC/2015 }, " delem-
brar, entretanto, que, embora llbcrlo dos parmet.ros fuuldos no S 3 do arL 20 [art. 85, S 2, do
CPC/2015], nada impede que o juiz os admita e aplique contra a Fazenda Pblica. ~recomendvel
at que, em regra, o faa, de forma a mitigar a desigualdade dos litigantes, reservando tratamentos di
ferendados a hipteses cm que a e:xcepcionalidadc justilique" (RTRF, 4 R., n. 1, p. 158).
VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

pedido (exemplo: perdas e danos e lucros cessantes) e decai de um deles (somen-


te deferido o pedido de perdas e danos). caracteriza-se a sucumbncia recpro-
ca, uma vez que cada uma das partes , ao mesmo tempo, vencedora e sucumben-
te em parte.
Caso a sentena ou o acrdo seja omisso na fixao dos honorrios advoca-
tcios, cabe parte prejudicada interpor embargos de declarao; no havendo su-
primento da omisso, verificar-se- a coisa julgada, com a consequente perda do
direito verba honorria, que no mais poder ser cobrada na execuo ou mes-
mo em ao autnoma. Esse o entendimento da Corte Especial do STJ ao edi-
tar Smula n. 453, que consigna: "Os honorrios sucumbenciais, quando omiti-
dos em deciso transitada em julgado, no podem ser cobrados em execuo ou
em ao prpria~
Por muito tempo se discutiu se os honorrios de sucumbncia pertenciam ao
advogado ou parte, em razo do dissenso que se criou sobre o verdadeiro senti-
do da expresso "vencedor" ("A sentena condenar o vencido a pagar ao vence-
dor[ ... )") que constava do CPC/73. Entretanto, o Cdigo de Processo Civil de
2015, ao dispor que "a sentena condenar o vencido a pagar honorrios ao advo-
gado do vencedor" (art 85) consolidou em definitivo o direito do advogado ver-
ba de sucumbncia, independentemente da existncia de honorrios convencio-
nados. A Lei n. 8.906/94 (EA) tambm dispe sobre o tema, ao prescrever que:
1. "Nas causas em que for parte o empregador, ou pessoa por este representa-
da, os honorrios de sucumbncia so devidos aos advogados empregados" (art. 21).
2. "Os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbn-
cia, pertencem ao advogado[ ... ]" (art. 23).
3. "Na hiptese de falecimento ou incapacidade civil do advogado, os hono-
rrios de sucumbncia, proporcionais ao trabalho realizado, so recebidos por
seus sucessores ou representantes legais" (art. 24, 2).
4. "~nula qualquer disposio, clusula, regulamento ou conveno indivi-
dual ou coletiva que retire do advogado o direito ao recebimento dos honorrios
de sucumbncia" (art. 24, 3).
Portanto, alm dos honorrios convencionados, o advogado te.r direito a re-
ceber os honorrios de sucumbncia, a serem pagos pela parte que for vencida na
ao, como no exemplo a seguir:
Honorrios convencionados: R$ 3.000,00
Honorrios de sucumbncia: hipoteticamente fixados pelo juiz em 10% sobre
R$ 15.000,00 (valor da condenao)= R$ 1.500,00
Total dos honorrios: R$ 4.500,00
e) hon orrios arbitrados: so aqueles fixados por arbitramento judicial, na
hiptese de falta de estipulao ou acordo, por meio de ao prpria a ser movi-
da pelo advogado. Esses honorrios, que no devem ser confundidos com os ho-
J O ADVOGADO DO AUTOR 39

norros de sucumbncia, porquanto tambm fixados pelo juiz, em remunerao


compatvel com o trabalho e o valor econmico da questo, no podem ser infe-
riores aos estabelecidos na tabela organizada pelo Conselho Seccional da OAB do
respectivo Estado (art. 22, 2, do EA).

Arbitramento de honorrios advocatcios. O valor da causa da ao de arbitra-


mento de honorrios deve corresponder ao valor pretendido pelo autor, o qual atua
como estimador, no sendo correta a atribuio do valor de alada. Negado provi-
mento. (TfRS, Ag. n. 70.063.839.278, 15 Cm. Clvcl, rei. Otvio Augusto de Freitas
Barcellos, j. 15.04.2015)

Por pertinente, impende acrescentar que, tratando-se de processo em curso,


o advogado que for procurado para substituir um colega, por substabelecimento
com reserva de poderes, deve ajustar previamente os seus honorrios com o co-
lega substabelecente (art. 26, 2. do CED).

CONTRATO DE HONORRIOS DE ADVOGAD0 4


Pelo presente instrumento particular de honorrios de advogado, ...... ........... . ad-
vogado. brasileiro. casado, resdente edomiciliado em .................com escritrio pro-
fissional na rua .......... ............ n........ conj. n........ inscrito na 0/lS/...... sob n.
......... ... CPF n.......... ........ .. convenciona e contrata com ... .......... ... .. o seguinte:
PRIMEIRO
Oadvogado contratado obriga-se, diante de mandato judicial que lhe foi outorgado, a
prestar seus servios profissionais na defesa dos direitos do(s) contratante(s) na ao de
....... .......... , desincumbindo com zelo a atividade a seu encargo, em qualquer
julzo, instncia ou tribunal.
SEGUNDO
Em remunerao a esses servios. o advogado contratado receber do(sl comratante(s)
os honorrios lquidos e certos de RS .. .......... (....................... ).que devero ser
pagos da seguinte maneira:
a) 50%. ou seja. RS ....... ... no incio da ao;
b) 25%. ou seja. R$ ........ .... at a deciso de 1 instncia;
c) 25%. ou seja. R$ ........... por ocasio da publicao da deciso de 'l! instncia.

4 O contr.tto de honorrios firmado enttt advogado e cllente titulo executivo. mesmo sem asslnatu
ra das testemunhas. O entendimento da 4 Turma do STJ e reafirma a regra contida no Estatuto da
Ordem dos Advogados do Brasil (Lcis ns. 4.215/63 e 8.906/94), tambm prevista no Cdigo Civil
(R&p n. 400.687).
40 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

TERCEIRO
Ao{s) contratante{s) caber o pagamento das custas e demais despesas que forem ne-
cessrias ao bom andamento da ao, bem como o fornecimento de documentos e infor-
maes que o contratado solicitar.
QUARTO
No caso da obteno de sentena favorvel na presente ao. os honorrios que a ou-
tra parte ficar obrigada a pagar pertencero na sua totalidade ao advogado contratado,
independflntemente do pagamento, por parte do(s) contratante(s). do total dos honorrios
ajustados na clusula segunda.
QUINTO
Ototal dos honorrios poder ser exigido imediatamente, se houver composio ami-
gvel realizada por qualquer das partes litigantes. ou no caso do no prosseguimento da
ao por qualquer circunstncia no determinada pelo advogado contratado ou, ainda, se
lhe for cassado o mandato sem culpa.
SEXTO
As partes contratantes elegem o foro desta cidade para o fim de dirimir qualquer ao
oriunda do presente contrato.
E, para firmeza e como prova de assim haverem contratado. fizeram este instrumento
particular. impresso em duas vias de igual teor eforma. assinado pelas partes contratantes.

..... .... ........ ....... .. ... . de ... ................. .... de 20..... .


Advogado(a)
OAB/.... n...... .
Cliente

Ao para cobrana de honorrios


A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito que os
estipular so considerados ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na
concordata, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao extrajudicial (art
24 doEA).
Temos, pois, que a cobrana de honorrios advocatlcios deve ser feita em con-
sonncia com o processo de execudo (arts. 824 e segs. do CPC), com fundamen-
to em sentena ou contrato, da seguinte forma:
a) sentena judicial de arbitramento: no havendo contrato de hono.rrios
por escrito e havendo recusa do cliente em pagar os honorrios verbalmente con-
vencionados, o advogado depender da sua fixao por arbitramento judicial para
posteriormente requerer o cumprimento de sentena (arts. 523 e segs. do CPC);
2 O ADVOGADO DO .AUTOR 41

b) contrato escrito: existindo contrato escrito, este constitui ttulo executivo


extrajudicial, podendo os honorrios nele consignados serem executados direta-
mente, independentemente de arbitramento judicial anterior.
J a cobrana dos honorrios de sucumbncia, fixados em sentena em favor
da parte r, poder ser procedida nos mesmos autos da ao em que tenha atua-
do o advogado (art. 24, 1, do Estatuto da Advocacia) por meio de simples re-
querimento para efeito de cumprimento de sentena, nos termos do art. 523 do
Cdigo de Processo Civil.
Recomenda o Cdigo de tlica (art 54) que, havendo necessidade de arbitra
mento e cobrana judicial de honorrios advocatcios, deve o advogado renunciar
previamente ao mandato que recebera do cliente em dbito. Ademas, se no cur-
so do processo houver substabelecmento do advogado da causa a outro, com re-
serva de poderes, vedado ao advogado substabelecido cobrar honorrios sem a
interveno do advogado substabelecente (art 26 do EA).
Por derradeiro, convm anotar que prescreve em cinco anos a ao de cobran-
a de honorrios de advogado e a de prestao de contas pelas quantias recebidas
pelo advogado de seu cliente, ou de terceiros por conta dele (arts. 25 e 25-A do EA),
contado o prazo:

I - do vencimento do contrato, se houver;


II - do trnsito em julgado da deciso que os fixar;
TII - da ultimao do servio ou transao;
IV - da desistncia ou transao;
V - da renncia ou revogao do mandato.

PETIO PARA AO DE EXECUO DE HONORRIOS


(Com base em arbitramento)5

AO JUZO DE DIREITODA ...... VARA erva


Comarca de .... ............. .

............. .......... . brasileiro. casado, advogado. inscrito na OAB/ .... ... sob n.
. ..... com escritrio profissional nesta cidade. sito na rua .................... .... n.......
sala n. .. ..... endereo eletrnico ........... .. por seu procurador signatrio {doe. 1). advo-
gado inscrito na OAB .. .. ... sob o. .. ....... endereo eletrnico ..... .. .... ..... .. comes-
critrio na rua .... ... .... ..... ...... ..... n. .... ... nesta cidade. onde recebe intimaes.

5 llsta ao postrlor a.o d arbitrnmento dt honorrios, se no hou-er contrnto escri!o.


42 \IAU)U1All P l>A LUl. t ANUAL 00 AU\IOOAD<>

vem. respeitosamente, perante este juzo para. atuando em causa prpria. nos termos do
art. 24 da Lei n. 8.906/94 e do art 784, XII, do Cdigo de Processo Civil, propor a presente

AO DE EXECUO DE HONORRIOS

em desfavor de .. . .. . . ......... brasileiro, casado, comerciante. domiciliado


nesta cidade e residente na rua .. .. . .. . .. . .. . . . ..... n. ....... em face dos seguintes fa-
tos e fundamentos:
1. Na data de .......... , perante a ..... Vara Clvel deSta Comarca... ... ........ . .
.. .. .. .. props. contra o ora requerido. ao de ................... conforme faz prova o do-
cumento incluso (doe. 11
2. Orequerente, na qualidade de advogado do requerido (doe. 21. atuou no referido
processo at deciso final. o que comprova com a inclusa certido de sentena (doe. 31.
3. Embora tenha envidado todos os seus esforos na defesa dos direitos do seu clien-
te. este se negou. sem motivo justificado, a pagar as verbas honorrias pretendidas pelo
requerente.
4. Haja vista o fato descrito no item anterior, o requerente viu-se compelido a ingres-
sar com ao de arbitramento de honorrios. tendo o preclaro julgador fixado-os em RS
. .. .. .. .. .. . ... (... .. ... ...... ...... ....1. conforme prova a sentena inclusa (doe. 4).
Considerando o exposto. nos termos do art. 24 da Lei n. 8.906/94. e do art. 784. XII.
do Cdigo de Processo Civil, requer-se a citao do requerido para que pague. no prazo de
24 horas. a importancia de RS ....... .... ...... (.... .. .. ........ .. .. .. .). acrescida de cor-
reo monetria. juros, despesas judiciais ehonorrios de advogado, ou nomeie bens pe-
nhora e. no sendo feita esta ou no sendo aceita. que se proceda apenhora de tantos bens
quantos bastarem para o pagamento do principal e demais cominaes legais.
Valor da causa RS .. . .. .. .. . .. .

P. deferimento.
......... ................ .... de ....................... de20..... .
Advogado( a)
OAB/ ...... n.......
Cliente
J O AllVO<;Al >O llO AVTOK 43

AO DE ARBITRAMENTO DE HONORRIOS
AO JUlzO DE DIRBTO DA ...... VARA erva
Comarca de ................ ..

......................... brasileiro. casado. advogado. com escntrio PfOfissional nes


ta cidade. sito na rua ........................ n .. . sala n. .. . , endereo eletrnico
. . . vem. respeitosamente. perante este juzo para, atuando em causa prpria. nos
termos do art 22 da Lei n. 8.906/94, propor a presente AO OE ARBITRAMENTO DE HO-
NORRIOS contra . .. .. .. .. .. .... . .... brasileiro. casado, comerciante, domiciliado nes
ta cidade e residente na rua ......................... n......., pelos seguintes fatos e fun-
damentos:
1. Na data de ............. perante este jufzo. ........................ props. contra o
ora requerido, ao de ..... .... .... .. ..., conforme faz prova incluso documento (doe. 1).
2. Orequerente, na qualidade de advogado do requerido (doe. 21. contestou a refenda
ao na data de ...... ...... (doe. 3).
3. Drequerente participou da audincia de Instruo e julgamento e acompanhou to-
dos os tramites do processo, at ser prolatada a sentena que julgou procedente a ao.
na data de ............ (doe. 4).
4. Dessa forma, o requerente prova que, sem medir esforos. envidou toda a sua dili-
gncia na defesa dos direitos e interesses do seu cliente, ora requerido.
5. No obstante essa dedicao, o requerido se recusa, sem motivo justificado. a pa-
gar ao requerente qualquer remunerao a ttulo de honorrios. embora insistentemente
tenha sido instado a faz-lo.
6. Orequerente pretende, como forma de pagamento de seus honorrios. a quantia
de RS ........ .... (.... ........ ........ .. ..J. tendo em conta o grau de zelo despendido, a na-
tureza da causa e o tempo exigido para a execuo do servio.
Em face de todo o exposto. nos termos dos arts. 85, l'. do Cdigo de Processo Civil
e 22, l', da Lei n. 8.906/94, requer-se .
a) a citao do requerido para, se desejar. contestar a presente ao, pena de revelia
e confisso;
b) a fixao. por arbitramento. dos hollOfrios no percentual requerido,
c) a procedncia do pedido, com a condenao do requerido ao pagamento do princi-
pal, de correo. juros, custas judiciais e honorrios da presente ao.
Para efeitos legais, declara o demandante o seu DESINTERESSE pela eventual auto-
compasio e. consequentemente. pela no realizao da audincia de conciliao ou de
mediao.
Valor da causa: RS ................. .
44 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

P. deferimento.
.. .............. .... .... ... de ... ... .. .. ... .... .... de 20... ...
Advogado(a)
OAB/...... n. ..... .

Cobrana de consultas
Como forma no s de valorizao profissional, mas tambm de atendimen-
to ao dever de zelar pela dignidade da profisso, recomenda-se ao advogado co-
brar pelas consultas concedidas, de acordo com o mfnimo estabelecido pela Ta-
bela de Honorrios da OAB ou do Sindicato de Advogados a que pertence. A
cobrana acima da tabela tambm poder ser feita, desde que se considere a con-
dio econmico-financeira do cliente. Entretanto, de todo recomendvel que
no seja cobrada consulta do cliente que, ato contnuo mesma consulta, decida
ajuizar a ao com o mesmo advogado.

Instrumento de procurao
A procurao nada mais que o instrumento pelo qual determinada pessoa
(outorgante ou mandante) autoriza a outra (outorgado, mandatrio ou procura-
dor) a realizar um ato ou negcio em seu nome. ~ tambm conhecida por manda-
to, de onde advm a designao de mandante, para quem outorga o mandato, e a
de mandatrio, para quem o recebe. Deve-se procurar evitar a confuso que mui-
tas vezes ocorre no uso das palavras mandato e mandado, pois este se diferencia
daquele por constituir-se numa ordem judicial (mandado de averba.o, de citao,
de intimao, de sustao de protesto, de priso, de segurana etc.), emanada de au-
toridade judicial, determinando que algum faa ou deixe de fazer alguma coisa.
Por meio da procurao, o outorgante confere ao outorgado poderes que o ha-
bilitam a realizar, em nome do primeiro, atos que por ele deveriam ser praticados,
ficando esses atos entendidos como se praticados fossem pelo prprio outorgante.
Dessa forma, por meio de uma procurao, pode-se autorizar algum a receber sa-
lrios, receber o pagamento de uma dvida, sacar valores em um banco, vender ou
comprar um imvel, prestar fiana, representar em juzo e, at mesmo, casar.

Pessoas aptas a passar procurao


Constitui regra do art. 654 do Cdigo Civil que as pessoas maiores ou eman-
cipadas, no gozo dos direitos civis, so aptas para dar procurao mediante instru-
mento particular. Isso significa que somente os maiores de 18 anos esto legalrnen-
J O ADVOGADO DO AUTOR 45

te habilitados a passar procurao. Em nosso entendimento, essa mesma assertiva


serve para a capacidade de ingressar em juzo e de contratar, uma vez que o art. 71
do Cdigo de Processo Civil detennna que "o incapaz ser representado ou assis-
tido por seus pais, por tutor ou por curador, na forma da lei" [grifo nosso]. Com
essa determinao, o CPC/2015 acompanha a regra do art. 1.634 do Cdigo Civil,
que consigna: Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: [... ) V - re-
present-los. at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti -los, aps essa
idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento".
O que vm a ser incapazes? Segundo se depreende dos arts. 3 ao 5 do Cdi-
go Civil, a incapacidade pode resultar da insuficincia de idade (menor de 18 anos)
ou de outras deficincias: enfermidade ou deficincia mental, impossibilidade de
exprimir a vontade, alcoolismo, dependncia de drogas, desenvolvimento mental
incompleto e prodigalidade. Considerando-se, pois, a questo etria e as demais
circunstncias apontadas, o Cdigo Civil distribui a incapacidade em duas cate-
gorias: a de absolutamente incapazes e a de relativamente incapazes.
So considerados absolutamente incapazes (art 3 do CC): "So absolutamen-
te incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os menores de 16 (de-
zesseis) anos".
Esses incapazes no podem praticar nenhum ato jurdico isoladamente, pois
a lei exige que sejam representados por seus pais, tutores (no caso de rfo de pai
e me) ou curadores (no caso de enfermidade ou doena mental), sob pena de os
atos serem declarados nulos.
So considerados relativamente incapazes (art. 4 do CC):

l - os maiores de dezesseis anos e menores de dezoito anos;


11 - os brios habituais e os viciados em txico;
III - aqueles que, por causa transtra ou permanente, no puderem exprimir
sua vontade;
IV - os prdigos.

Essas pessoas podem praticar atos jurdicos, desde que assistidas por seus pais,
tutores (para os rfos de pai e me) ou curadores (para as pessoas arroladas nos
incisos TI at IV). Caso no tenham essa assistncia, os atos por elas praticados po-
dero ser anulados.
Entretanto, h casos em que os menores de 18 anos tambm so considera-
dos capazes para todos os atos, dispensando qualquer tipo de assistncia. Isso pode
ocorrer (art. 5, pargrafo nico, do CC):

l - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instru-


mento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz,
ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
46 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

TI - pelo casamento;
m - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
N - pela colao de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de em-
prego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha eco-
nomia prpria.

Assim, com a antecipao da maoridade civil para 18 anos, resta pacificado


que tanto o emancipado como o maior de 18 anos podero ingressar em juzo in-
dependentemente de representao ou assistncia, desde que no incorram em
outra modalidade de incapacidade que no seja a idade.
A representao do menor em um processo judicial exige que o pai ou o res-
ponsvel assine a procurao pelo menor, por exemplo, numa investigao de pa-
ternidade (assina a me) ou em um processo de inventrio (assina o cnjuge so-
brevivente pelos filhos menores de 16 anos). Por seu turno, na assistncia vale
dizer que o menor, com idade superior a 16 anos, poder assinar a procurao,
desde que o pai ou o responsvel tambm a assine. Outra observao importante
que, para processos de inventrio em que figuram menores, os magistrados, via
de regra, costumam exigir procurao lavrada por instrumento pblico.

Procurao ad judicia
A petio inicial deve vir acompanhada de procurao, que conter os ende-
reos do advogado, eletrnico e no eletrnico (art. 287 do CPC). Todavia dispen-
sa-se a juntada da procurao: para evitar preduso, decadncia ou prescrio, ou
para praticar ato conside.rado urgente (art. 104 do CPC); se a parte estiver repre-
sentada pela Defensoria Pblica; se a representao decorrer diretamente de nor-
ma prevista na Constituio Federal ou em lei.
Trata-se a procurao ad judicia da procurao outorgada a advogado para
que este represente o outorgante em atos judiciais, concedendo-lhe plenos pode-
res para o foro em geral tambm denominada procurao com clusula ad ju-
dicia. Pode tambm ser concedida a interposta pessoa no habilitada a exercer os
poderes de representao em juzo, para que esta substabelea a advogado. Obser-
ve-se, contudo, que a procurao com a clusula ad judicia, assinada pela parte,
somente habilita o advogado para o foro em geral, ou seja, para praticar todos os
atos do processo, no incluindo poderes como receber a citao inicial, confessar,
reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre
o qual se funda a ao, receber, dar quitao, firmar compromisso e assinar decla-
rao de hipossuficincia econmica, considerados poderes especiais que devem
constar em clusula especfica (v. art 105 do CPC). At pouco tempo se entendia
que a assinatura na procurao que contivesse poderes especiais deveria ser reco-
nhecida em cartrio, todavia, recentemente, o Superior Tribunal de Justia passou
J O ADVOGADO DO AUTOR 47

a entender que o art. 38 do CPC/73, hoje art. 105 do novo Cdigo de Processo Ci-
vil, dispensa o reconhecimento de firma nas procuraes ad judicia utilizadas em
processo judicial, ainda que contenham poderes especiais.

Agravo regimental no recurso especial. Processual civil Procurao. Reconhe-


cimento de firma. Poderes especiais. Desnecessidade. [... ] 2 - Firmou-se o entendi-
mento nesta Corte Superior no sentido de que o art. 38 do Cdigo de Processo Civil
[art 105 do CPC], com a redao dada pela Lei n. 8.952/94, dispensa o reconheci-
mento de firma nas procuraes ad judicia utiliiadas em processo judicial, anda que
contenham poderes especiais. Precedentes do STJ. 2 - Agravo regimental desprovi-
do. (STJ, Ag. Reg. no R.Esp n. 1.259.489/PR, 3 T., rei. Min. Paulo de Tarso Sanseveri-
no, j. 24.09.2013, D!e 30.09.2013)

De qualquer modo, o art 105 do novo Cdigo de Processo Civil dissipou qual-
quer dvida ou discusso a respeito da no exigncia do reconhecimento de fir-
ma, ao prescrever:

Art. 105. A procurao geral para o foro, outorgada por instrumento pblico ou
particular assinado pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do pro-
cesso, exceto receber citao, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transi-
gir, desistir, renunciar ao direiio sobre o qual se funda a ao, receber, dar quitao,
firmar compromisso e assinar declarao de hipossuficincia econmica, que devem
constar de clusula especfica.

Legalmente constitudo com poderes especiais para receber e dar quitao, o


advogado tem direito, inclusive, expedio de alvar em seu nome a fim de le-
vantar depsitos judiciais e extrajudiciais. Assim, mesmo havendo determinao
do diretor do foro coibindo essa prtica, "no se pode, genericamente ou por meio
de portaria, tolher o direito do advogado, expresso no art 38 do CPC [art. 105 do
CPC/2015) e art 5, 2, da Lei n. 8.906/94. Se o mandante lhe outorga o direito
de receber e dar quitao, no ser uma portaria que lhe poder negar esse direito~6
O advogado postula, em juzo ou fora dele, fazendo prova do mandato. Entre-
tanto, havendo urgncia, pode o advogado atuar sem procurao, obrigando-se a
apresent-la no prazo de quinze dias, prorrogvel por igual perodo (arts. 5 do
EAOAB e 104, 1, do CPC).
Observe-se, ainda, que o advogado no deve aceitar procurao de quem j
tenha patrono constitudo. sem prvio conhecimento deste, salvo por motivo ple-
namente justificvel ou para adoo de medidas judiciais urgentes e inadiveis,
conforme recomendao do Cdigo de -etica da OAB (art. 14).

6 STJ, RMS n. 6.423/SC, rel. M.in. Edsoo Vidigal, j. 18.05.1999. Precedente citado: RMS n. l .Sn/RJ, RSTI
53/413.
VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

PROCURAO AD JUD/CIA1
l l O ~

pelo presente instrumento particular de procurao, nomeia(ml e constitui(em) seu(s)


bastante{s) procuradorjesl o(s) advogado(sl8 ... ... ............ .. .. .. . .. ... .. .. ... ..
~ ~ - ~

....... ... ...... ... .. ............ .. .... ........ .... .... ........ ....... .. ............... .....a
quem confere{m) amplos poderes para o foro em geral. com a clusula ad judicia, em qual-
. rzo. instanc1a ou tr1buna1 espec1a 1mente para9 ..... .. .. ........ ........ .. .... ......
quer JU

at final decso, usando os recursos legais e acompanhando-os, conferindo-lhe(s). ainda,


poderes especiais para confessar. desistir, transigir. firmar compromissos ou acordos, rece-
ber citao inicial, reconhecer a procedncia do pedido. renunciar ao direito sobre o qual
se funda a ao. receber e dar quitao. 10 ......... . .... . .. .. ......... .. ..... .. agindo em con-
junto ou separadamente. podendo ainda substabelecer esta em outrem. com ou sem reser-
vas de iguais poderes, dando tudo por bom. firme e valioso.

.. .... .... ... ........ .. .. .. .... de ... .... .. ... ..... ....... de 20.. ... ,
Assinatura do outorgante 11

7 Nome e qualiJicao do(s) outorgante{s): Pulano de tal, brasileiro, casado, comerciante, residente e
domidliado nesta cidade na rua ........................, n........
8 Nome e endereo do(s) advogado(s) outorgado(s): Fulano de tal, brasileiro, casado, inscrito na
OAB/ ...... sob n. .. .......... , CPF n..................... .,com escritrio profissional na rua .......... ..

9 fazer constar: ...... . ..... ajui1.ar ao de ........... ,..... conlr.I ........................ ou apresentar con
testao na ao ............ movida por ...................... ..
10 Neste espao podero ser acresntados outros poderes especiais, que sejam espedficos a uma deter-
minada ao, ou mesmo poderes extrajudiciais. So exemplos de outros poderes especiais para o foro:
prestar primeiras e ltimas declaraes em invent.rio, renunciar a quinho em heraoa, proceder
partilha arngvel, requerer falncia, oferecer queixa-crime e outros.
li Msinatura do(s) outorgante(s). O arL 105 do CPCJ2015 no exige o reconhecimento de firma para
os mandatos judiciais, acompanhando entendimento do STJ, no sentido de que o art. 38 (CPC/73)
dispensa o reconhecimento de firma nas procuraes ad judicia utilizadas em processo judicial, ain-
da que contenham poderes especiais (Rllsp n. 1.259.489).
2 O ADVOGADO DO .AUTOR 49

Procurao ad judicia et extra


A procurao com a clusula ad judicia et extra, alm dos poderes contidos
na procurao ad judicia, habilitar o advogado a praticar os atos extrajudiciais
de representao e defesa perante:
a) quaisquer pessoas jurdicas de direito pblico, seus rgos, ministrios, des-
dobramentos e reparties de qualquer natureza, inclusive autarquias e entidades
paraestatais;
b) quaisquer pessoas jurdicas de direito privado, sociedades de economia mis
ta ou pessoa flsca em geral.

Poderes extrajudiciais
Denominam-se extrajudiciais os poderes outorgados ao advogado que lhe
possibilitam representar o cliente, ou o outorgante, em reparties pblicas, car-
trios, bancos e assembleias gerais, alienar ou adquirir bens imveis etc. Citamos
como exemplos desses poderes especiais os seguintes:
abrir conta-corrente em banco;
abonar solvncia de credor;
acompanhar falncia;
adotar;
arrematar;
adjudicar;
promover inscrio em concurso pblico;
representar em assembleia de condminos;
aceitar concordata;
aceitar doao;
aceitar quinho em herana;
prestar fiana;
alienar imveis;
renunciar a direitos;
doar bens ou valores;
permutar;
fazer dao em pagamento;
transferir aplices, aes ou ttulos de crdito;
avalizar ttulos de crditos;
ceder direitos ou crditos;
adquirir bens imveis;
so VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOtJ>O

confessar dividas ou obrigaes;


constituir bem de famlia;
representar em casamento civil;
contrair emprstimo;
dar penhor;
receber e dar quitao;
deliberar nas concordatas propostas por sociedades annimas;
emitir nota promissria;
emitir e endossar cheques;
empenhar;
firmar compromisso;
gravar bens.;
hipotecar;
novar dvida;
prestar contas;
proceder partilha amigvel;
prometer vender ou por qualquer forma alienar ou gravar;
propor concordata;
protestar ttulos;
receber salrios, vencimentos, soldos, aposentadorias, aluguis, prestaes,
FGTS, PIS, Pasep, pagamentos em geral;
renunciar a quinho em herana;
requerer falncia ou concordata;
reconhecer filho;
requerer abertura de inventrio;
requerer naturalizao;
requerer cancelamento de marcas de indstria ou de comrcio ou de pa-
tentes;
sacar letra de cmbio;
tomar posse de cargo vago;
votar ou ser votado em quaisquer assembleias, inclusive de condomnio.

Procurao de pessoa casada


Com exceo das pessoas casadas pelo regime de separao absoluta de bens,
os cnjuges devero outorgar procurao conjunta para a prtica dos seguintes
atos (art. 1.647 do CC):
2 O ADVOGADO DO AUTOR Sl

Art. 1.647. ( ...]


1 - alienar[, hipotecar) ou [de qualquer forma) gravar de nus real bens im-
veis [do casal];
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;12
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que pos-
sam integrar futura meao.

Todavia, qualquer dos cnjuges poder, livre ou individualmente, qualquer que


seja o regime de bens, ou seja, independentemente da assistncia ou da outorga con-
jugal, constituir procurador para a realizao dos seguintes atos (art. 1.642 do CC):

1 - praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao de-


sempenho de sua profisso, com as limitaes estabelecidas no inciso Ido art. l.647;
n - administrar os bens prprios;
lll - desobrigar ou reivindicar os imveis que tenham sido gravados ou aliena-
dos sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial;
rv - demandar a cesclso dos contratos de fiana e doao, ou a invaldao do
aval, realizados pelo outro cnjuge com infrao do disposto nos incisos me IV do
art. 1.647;
V - reivindicar os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou transferidos pelo
outro cnjuge ao concubino, desde que provado que os bens no foram adquiridos
pelo esforo comum destes, se o casal estver separado de fato por mais de cinco anos;
VI - praticar todos os atos que no lhes forem vedados expressamente.

Substabelecimento de procurao
Substabelecimento o ato pelo qual o outorgado (mandatrio ou substabele-
cente) transfere a outro advogado (substabeleddo) os poderes que recebeu do ou-
torgante (mandante) em determinada procurao.
O substabelecimento pode ser total (sem reserva) ou parcial (com reserva).
sem reserva quando o substabelecente transfere todos os poderes, afastando-se por
completo do processo em que atuava; com reserva quando o substabelecente
transfere apenas alguns poderes ao substabelecido (como o de substitui-lo em uma
audincia ou na prtica de determinado ato judicial). reservando-se os poderes
mais importantes, como os de acordar, transigir, receber, dar quHao etc.
O substabelecimento do mandato sem reserva de poderes exige o prvio e ine-
quvoco conhecimento do cliente. Em se tratando de mandato com reserva, o subs-

12 Ao de diviso e demarcao. ao de desapropriao, aes possessrias. a:es contra o Sistema Fi-


nanceiro da Habitao e outras. Vide tambtm o art. 73 do CPC/2015.
VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

SUBSTABELECIMENTO DE PROCURAO
Pelo presente instrumento, substabeleo o Dr. .. .. .. .. .. .. .. .. . .. ..... brasileiro. ca-
sado, advogado. OAB/ ...... n.. ...... com escritriona rua ........ ... .............. n....... .
sala .. .. ... nesta cidade. nos poderes contidos na procurao que me foi outorgada por
............. ........ .... nos autos da ao ...... ................... processo n. ........ ... ..
ajuizada por ........................ contra .. ................. ... ... perante a .. .. .. Vara
................ ... sem reserva (ou com reserva).

.......... ..................... de ........................ de20.... ..


Advogado(a)
OAB/...... n. ......

tabelecido deve ajustar antecipadamente seus honorrios com o substabelecente


(art 26, 2, do CED).
Recomenda-se cautela ao advogado que pretenda substabelecer sem reserva,
pois, conforme julgado do antigo Tribunal Federal de Recursos, n "o substabeleci-
mento sem reserva extingue o mandato, de sorte que o ex-advogado no pode
substabelecer novamente poderes que j no tem''. Por outro lado, caso resolva subs-
tabelecer e.m definitivo, por no se interessar mais em atuar no processo, re-
comendvel que o instrumento de substabelecimento seja juntado ao processo,
mediante petio fundamentada. Assim agindo, estar se prevenindo de respon-
sabilidades que podero advir no caso de entregar o substabelecimento direta-
mente ao cliente e este demorar para entreg-lo ao novo constitudo ou no caso
de ele, por qualquer motivo, no vir a aceitar o mandato.

Revogao da procurao
Consoante assinala o art. 18 do Cdigo de tica e Disciplina da OAB, o manda-
to judicial no se extingue pelo decurso de tempo, desde que permanea a confian-
a recproca entre o outorgante e o seu patrono no inte.resse da causa. Por conse-
guinte, a extino ou cassao de uma procurao somente se dar por ato de
revogao, expresso ou tcito, na eventualidade de o outorgante no mais deposi-
tar confiana no advogado constitudo. Trata-se, portanto, de ato unilateral de ex-
clusiva iniciativa do cliente.
A revogao expressa verifica-se quando o outorgante se manifesta, por noti-
ficao judicial ou extrajudicial, ou de outra forma inequvoca, comunicando ao

13 TFR, 2 T., AC n. 67.335/R), J. 08.06.1982.


2 O ADVOGADO DO .AUTOR 53

advogado o seu desinteresse na continuidade do mandato. No caso de a procura-


o ter sido lavrada em tabelionato, tambm recomendvel., ad cautelam, que este
seja notificado da revogao.
Tratando-se de procurao com exclusivos poderes extrajudiciais, havendo
risco de o outorgado iniciar o uso do nome do outorgante em beneficio prprio
ou negcios escusos, ou continuar a us-lo, poder o outorgante requerer que a
notificao judicial se processe por edital, publicado em jornal, para que um maior
nmero de pessoas tome conhecimento.
A revogao tcita manifesta-se nos seguintes casos:
a) quando o outorgante pratica pessoalmente os atos para os quais conferia
poderes ao outorgado, salvo disposio em contrrio na prpria procurao;
b) quando o outorgante torna impossvel, por ato pessoal, o cumprimento da
procurao conferida;
e) quando o outorgante constitui novo outorgado para a prtica dos mesmos
atos. "A juntada de nova procurao aos autos, sem ressalva da anterior, envolve
revogao de mandato."14
Ainda sobre revogao, determina o art. 111 do Cdigo de Processo Civil que
"a parte, que revogar o mandato outorgado ao seu advogado, no mesmo ato cons-
tituir outro que assuma o patrocnio da causa".
No concernente ao pagamento de honorrios, a revogao do mandato judi-
cial por vontade do cliente no o desobriga do pagamento das verbas contratadas,
bem como no retira o direito do advogado de receber quanto lhe seja devido em
eventual verba honorria de sucumbncia, calculada proporcionalmente, em face
do servio efetivamente prestado (art. 17 do CED).

Renncia da procurao
Trata-se de ato exclusivo do advogado. Portanto, permitido a ele, a qualquer
tempo, renunciar ao mandato, provando que cientificou o mandante, a fim de que
este nomeie sucessor (art 112 do CPC). No entanto, durante os dez dias seguin-
tes, deve o advogado continuar a representar o mandante, desde que necessrio
para lhe evitar prejuzo (art. 112, 1, do CPC). Em complementao, o art. 16 do
Cdigo de tica e Disciplina assevera que a renncia ao patrocnio dispensa a re-
velao do motivo, mas implica a continuidade da responsabilidade profissional
do advogado ou escritrio de advocacia durante o prazo estabelecido em lei; no
exclui, todavia, a responsabilidade pelos danos causados dolosa ou culposamen-
te aos clientes ou a terceiros.

14 l TACSP, RT5l 6/138. /TA 56/48.


VALl)l MAl . l>A 1.vz ..1ANUAL uo Al)VOOADO

RENNCIA NOS AUTOS


AO JU!zO DE DIREITO DA . . ... VARA ..............

. .. .. . . ... .. .. . . . . . advogado e procurador de . ...... .. .............. nos autos da


ao de .................. que este move contra ......... ............ processo n. ..... ..... ..
vem perante este ulzo comunicar a sua renncia ao mandato que lhe foi outorgado. pelo
fato de estar transferindo residncia para a cidade de .................. . [ou no interes-
sar mais atuar no processo etc.L razo pela qual requer sea o mandante notificado para
nomear novo procurador, nos termos do art. 112 do Cdigo de Processo Civil.

E. deferimento.
........................ ...... de ............ ............ de20 ... .. .
Advogado(a)
OM3/.. .. . n. ..... .

PROVID~NCIAS EM RELAO S PROVAS


Ao ajuizar ou mesmo contestar uma ao, recomenda-se ao advogado que,
aps colher do cliente as informaes necessrias sobre a questo a ser posta em
juzo, relacione e colha as provas que entender necessrias para comprovar o seu
direito (caso seja o autor) ou para refutar o alegado pela parte contrria (caso seja
o ru). Esclarea-se que somente independem de prova os fatos: notrios; afirma-
dos por uma parte e confessados pela parte contrria; admitidos no processo como
incontroversos; em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veraci-
dade (art. 374 do CPC).
Constituem provas admissveis em juzo: o depoimento pessoal das partes, a
confisso, a prova documental, a prova testemunhal, a prova pericial e a inspeo
judicial

Depoimento pessoal das partes


O art. 385 do Cdigo de Processo Civil faculta parte requerer o depoimen-
to da outra, a fim de que esta seja interrogada sobre os fatos da causa. O mesmo
direito conferido ao juiz, que poder orden-lo de oficio. Trata-se de importan-
te medida pois, ao interrogar a parte, o juiz ter a possibilidade de, alm de obter
informaes importantes, provocar a sua confisso. Portanto, quando o juiz no o
fizer, de oficio, caber ao advogado verificar a convenincia ou no de requerer a
intimao da outra parte para que deponha em juzo.
J O AJJVU<iAl,O UOAUtOK ss

Confisso
A confisso, outro meio de prova processual, est diretamente relacionada ao
depoimento pessoal e prpria contestao do ru, e ocorre quando este, em um
ou outro, reconhece, direta ou indiretamente, o direito ou parte do dirclto do autor.
Ajicta amfessio (ou confisso tcita), que resulta da deduo de algum fato,
da recusa em prestar depoimento ou da revelia, cominada com a pena de con-
fesso, que ser aplicada pelo juiz, nos termos do art. 385, 1, do Cdigo de Pro-
cesso Civil.

Prova documental
Como o prprio nome est a indicar, considera-se documental toda prova
embasada em documento, ou, em outras palavras, naquilo que est materializa-
do por escrito, seja impresso, digitalizado ou manuscrito. Documento em sentido
lato todo registro escrito que representa uma declarao de vontade; em senti-
do stricto, quaisquer escritos, instrumentos ou papis pblicos ou particulares.
Nesse sentido, com base em prova escrita sem eficcia de titulo execuUvo, po-
de-se, por meio da ao monit6ria, requerer pagamento de soma em dinheiro, en
trega de coisa fungvel ou infungvel, ou de determinado bem mvel ou imvel
(art. 700 do CPC).
Os documentos podem ser pblicos ou particulares, conforme a origem. Per-
tencem aos primeiros: as certides, os registros e os assentamentos efetivados ou
expedidos por um rgo pblico. como os cartrios judiciais (das diversas varas
do foro), cartrios extrajudiciais (de protesto, de registro de imveis, de t1tuJos e
documentos, de registro de pessoas naturais e tabelionatos), prefeituras, exatorias,
delegacias de policia etc.
So exemplos de documentos pblicos: as certides de nascimento, de casa-
mento, de bito, de registro de imveis, de ocorrncia policial, de sentena, nega-
tiva de tributos, escrituras de adoo, de emancipao, de doao, de compra e
venda de imveis, termos judiciais, certificado de propriedade de veculos etc.
Faculta-se s partes, no processo, juntar documentos na sua forma original
ou em cpia reprogrfica, que tero o mesmo valor probante que o original, ca-
bendo ao escrivo, intimadas as partes, proceder conferncia e certificar a con-
formidade entre a cpia e o original (art. 424 do CPC). No entanto, fazem ames-
ma prova que os originais (art. 425 do CPC):

1 - as certides textuais de qualquer pea dos autos. do protocolo das audien-


cias, ou de outro livro a cargo do escrivo, sendo extraldas por ele ou sob sua vigi-
lncia e por ele subscritas;
56 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

n - os traslados e as certides extradas por oficial pblico, de instrumentos ou


documentos lanados em suas notas;
m - as reprodues dos documentos pblicos, desde que autenticadas por ofi-
cial pblico ou conferidas em cartrio, com os respectivos originais;
IV - as cpias reprogrficas de peas do prprio processo judicial declaradas au-
tnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade pessoal, se no lhes for im-
pugnada a autentlcidade;15
V - os extratos digitais de bancos de dados, pblicos e privados, desde que ates-
tado pelo seu emitente, sob as penas da lei, que as informaes conferem com o que
consta na origem;
VI - as reprodues digitalizadas de qualquer documento, pblico ou particu-
lar, quando juntados aos autos pelos rgos da justia e seus auxiliares. pelo Minis-
trio Pblico e seus auxiliares, pela defensoria pblica e seus auxiliares, pelas procu-
radorias, pelas reparties pblicas em geral e por advogados pblicos ou privados,
ressalvada a alegao motivada e fundamentada de adulterao.

Constituem documentos ou escritos particulares aqueles redigidos sem a par-


ticipao de um tabelio ou sem a chancela de um rgo oficial ou rgo pblico.
Em princpio esses documentos possuem apenas validade entre as partes que o
firmaram. Entretanto, a lei possibilita a sua validade perante terceiros, desde que
se proceda ao seu registro no Cartrio de Ttulos e Documentos. Citamos como
exemplo desses documentos os contratos em geral (de locao, de empreitada, de
compra e venda, de edio, com reserva de domnio, alienao fiduci.ria e ou-
tros), tltulos de crdito em geral (duplicata, nota promissria, letra de cmbio,
cheque e outros), recibos, declaraes, cartas, telegramas, extratos bancrios, ba-
lanos, livros de escriturao, fotografias e as cp.ias autenticadas.
Cumpre, porm, observar que a utilizao do documento particular como pro-
va somente admitida para os casos em que a lei no exige o instrumento pblico

15 A Seo li Especiali:r.ada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho ckcidiu por una
nimidade. em 11.12.2009, que a inautenticidade da deciso rescincknda vcio processual iotrans
ponfvel, ou seja, que no podia ser superado para permitir o julgamento do mrito da causa de uma
ao .rescisria (Orientao Jurisprudmcial n. 84 da SDl-2). Mesmo com a alegao da pari< de que
era poMlvtl aplicar ao caso o art. 365, TV. do CPC [art. 425, IV, do CPC/2015), que permite a aulenli-
cao de documentos pelo prprio advogado, e de que no houve impugnao pela parte cont:riria
quanto autenticidade do docwnento. Segundo o Ministro Renato Paiva, a ausncia de autenticao
da cpia da deciso rcscindenda corresponde sua inexistncia nos autos, configurando deficitncia
de constituio e desenvolvimento vlido e regular do proce,sso - o que impede a anlise do recurso
do trabalhador. Para o relator, a exigncia de autenticao dos documentos apresentados em cpia
(conforme redao antedor do art. 830 da CLT) ainda estaw em vigor na q>oca da propositura da
rescisria. Tambm de acordo com o Ministro Renato Paiva, a jurisprud~ncia do TST no admite a
autenticidade de peas sob a responsabilidade do advogado em sede de ao rescisria, mas somen-
te em agravo de instrumento (A-ROAR n. 1.794/2008000-01 00.9).
J O ADVOGADO DO AUTOR 57

como condio para a validade do ato (art. 406 do CPC). Desse modo, consideran-
do que a lei exige instrumento pblico para as alienaes que tenham por objeto
bens imveis, o ato de alienao no ter validade, para efeito de registro no Regis-
tro Imobilirio, se a referida transao se processou por instrumento particular.
Diz-se, ento, que um ato de compra e venda de imveis ad solemnitatem,
porque para a sua realizao a forma essencial. Faz parte da substncia do ato,
no podendo ser suprida por outra prova. Entretanto, conquanto a preterio das
formalidades prescritas acarrete a invalidade do instrumento, o mesmo no se d
em relao ao ato jurldico, podendo o instrumento defeituoso ser usado para pro-
duzir prova de outro gnero ad probationem, porquanto exprime a vontade da
parte que o fez elaborar.

Prova testemunhal
A prova testemunhal constitui a prova ocular do fato sub judice, ou seja, da pes-
soa que presenciou ou ouviu algo que tenha relevncia para a elucidao do fato
posto em juzo, quer em favor quer em desfavor de uma das partes. Mesmo nos ca-
sos em que a lei exigir prova escrita da obrigao, admissvel a prova testemunhal
quando houver comeo de prova por escrito, emanado da parte contra a qual se pre-
tende produzir a prova (art. 444 do CPC). Ela ainda admissvel: quando o credor
no pode ou no podia, moral ou materialmente, obter a prova escrita da obriga-
o, em casos como o de parentesco, de depsito necessrio ou de hospedagem em
hotel ou em razo das prticas comerciais do local onde contrada a obrigao (art.
445 do CPC); para provar a divergncia entre a vontade real e a vontade declarada;
para provar os vcios de consentimento nos contratos em geral (art. 446 do CPC).

Pessoas que no podem atuar como testemunhas


Segundo o que determina o art 447 do Cdigo de Processo Civil. no podem
depor como testemunhas as seguintes pessoas:

1 [ ... Jincapazes:
I - o interdito por deformidade ou deli.cincia mental;
li - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que
ocorreram os fatos. no poda discern-los; ou, ao tempo em que deve depor, n.o
est habilitado a transmitr as percepes;
III - o que tiver menos de 16 (dezesseis) anos;
IV - o cego e o surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que lhe
faltam.
2 !... ]impedidos:
58 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOtJ>O

1 - o cnjuge, o companheiro, o ascendente e o descendente em qualquer grau,


ou colateral, at o terceiro grau, de alguma das partes, por consanguinidade ou afi-
nidade, salvo se o exigir o interesse pblico, ou, tratando-se de causa relativa ao es-
tado da pessoa, no se puder obter de outro modo a prova que o juiz repute neces-
sria ao julgamento do mrito;
11 - o que parte na causa;
lll - o que inte.rvm em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor,
o representant.c legal da pessoa jurdica, o juiz. o advogado e outros, que assistam ou
tenham assistido as partes.
3 [... ) suspeitos:
I - o inimigo da parte ou o seu amigo ntimo;
n - o que tiver interesse no litgio.
Sendo estritamente necessrio, o jui.z poder admitir o depoimento de teste-
munhas menores, impedidas ou suspeitas. Nesses casos, os depoimentos sero
prestados independentemente de compromisso e o magistrado lhes atribuir ova-
lor que possam merecer (art. 447, 4 e 5, do CPC).

Substituio de testemunhas
Depois de apresentado o rol de testemunhas, a parte somente poder reque-
rer a substituio da testemunha: que falecer; que, por enfermidade, no estiver
em condies de depor; que, tendo mudado de residncia, no for encontrada (art.
451 doCPC).

PETIO PARA SUBSTITUIO DE TESTEMUNHA


AO JUfZO DE DIREITO DA .. ... . VARA CIVEL

Comarca de ................. ..... ..


Autos n. ......... .. .

................... .... .. nos autos da ao de ... ......... ........ .... que promove pe-
rante esta Vara Clvel contra ....................... .. com audincia de instruo e julgamen-
to designada para o dia .. .... de .................. ...... do corrente ano. s ...... horas,
tendo arrolado como testemunha o Sr................. por seu procurador infra-as-
sinado, vem perante este julzo para. nos termos do art. 451, 1. do Cdigo de Processo Civil.
requerer a sua substituio pelo Sr.. .. .. ... ... .... .... .... ., brasileiro, casado. funcionrio
2 O ADVOGADO DO AUTOR 59

pblico. residente nesta cidade. na rua ............... . n....... que comparecer


audincia independentemente de intimao, tendo em vista o falecimento da primeira
testemunha na data de .. ......... ... .... .. ... .. conforme faz prova com a certido de bito
inclusa.

T. em que
P. e E. deferimento.
.. ....... .......... ... ... de ................ ........ de 20..... .
AdVogado(a)
OAB/.. .... n. .. ....

Prova pericial
A prova pericial consiste no ex.ame, na vistoria ou na avaliao, feita por tc-
nicos ou profissionais de nvel universitrio especializados (peritos) em determi-
nada matria, devidamente inscritos no rgo de classe competente, com a finali-
dade de prestar informaes e/ou atestar a respeito do que lhes for perguntado
pelas partes (arts. 156, 1, 464, 4, e 465 do CPC).
A pericia , por conseguinte, uma vistoria, um ex.ame ou uma avaliao mi-
nuciosa realizada sobre uma prova material, alegada em juzo, sendo de grande
valia para o jui.z na anlise dos fatos probatrios e, por consequncia, na sua de-
ciso em favor de uma ou de outra parte litigante.
A nomeao do perito, que depende do requerimento de pericia a ser feito
por uma das partes. atribuio do jlz que, ao faz-lo, fixar de imediato o pra-
zo para a entrega do laudo (art. 465 do CPC). A exceo, quanto nomeao do
perito, fica por conta do art. 471, o qual faculta s partes, de comum acordo, esco-
lher o perito, desde que sejam plenamente capazes e a causa possa ser resolvida
por autocomposio. De qualquer sorte, quando a nomeao for feita pelo juiz,
cabe s partes requerer a percia e indicar o a.ssistente tcnico (art. 465, 1, II, do
CPC), que tambm dever ser pessoa que possua conhecimentos tcnicos sobre
o objeto da percia. A funo do assistente tcnico ser praticamente a mesma do
perito, ou seja, examinar, vistoriar ou avaliar e concluir mediante laudo individual
ou em conjunto com o perito, no caso de haver acordo nas concluses. Observe-
-se, pois, que, ao passo que o perito representa o juiz, os assistentes tcnicos re-
presentam as partes na realizao da percia judicial
O art. 472 do Cdigo de Processo Civil faculta ao juiz a dispensa da prova
pericial quando as partes, na inicial e na contestao, apresentarem, sobre as ques-
tes de fato, pareceres tcnicos ou documentos elucidativos que considerar su-
ficientes.
60 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

Citamos, a seguir, alguns exemplos de litgios, na rea dvel, que comportam


percias com os respectivos profissionais que podem atuar como assistentes tc-
nicos:

Litfgios Assistente tcnico ou perito


ColTiltor de imveis ou profissional ligado administrao
Ao revisionai de aluguel (artiitramenlO)
de imveis. imobiliria etc.
Ao de desapropriao {Decreto-lei n. 3.305/41, Corretor de imveis para avaliao do imvel
alt. 14) de.sapropriado
Ao de dlvlsao e/oo remarca.ode terras Agrimensores. topgrafos
Incidente de falsidade. exame de autenticidade de letra Graflogo; tcnicos dos estabelecimentos oficiais
e firma. examede autenticidade ou falsidade de especializados {quadro da pericia tcnica da pollcia
documento (arts. 430 e 478 do Cl'C) estadual)
Exame de nal\Jreza m100legal (art. 478 do Cl'C) Tcnicos dos estabelecimentos oficiais especiali2ados
Ao de despejo com base em: ainecessidade de Engenheiro civil
demolio do prdio; b) reformas urgentes
Ao de cobrana e fixao de hooorrios profissionais Profissional que execute o mesmo tipo de servio realzado
pelo requerente

Apresentao de quesitos
Como determina o Cdigo de Processo Civil, incumbe s partes, alm da in-
dicao de assistentes tcnicos de sua confiana, a apresentao de quesitos que
julgarem pertinentes. Estes nada mais so que perguntas ou indagaes que deve-
ro ser formuladas ao perito, destinadas a embasar os trabalhos de percia. Dito
de outro modo, o laudo pericial a resposta do perito aos quesitos sobre questes
fundamentais relativas ao objeto da percia, o qual ser utilizado como prova tc-
nica para embasar a deciso do juiz da causa.
Para a apresentao dos quesitos de todo recomendvel que o advogado bus-
que subsdios com o assistente tcnico, pois ele, sem dvida, possui maiores co-
nhecimentos para formular as questes que sejam pertinentes pericia.
Relacionamos a seguir alguns exemplos de percias e seus respectivos quesitos.

Determinao de autenticidade de assinatura


A assinatura ....... .. .......... ... . ., lanada na nota promissria de fls.......,
autntica, com base nos padres fornecidos pela pessoa homnima no documen-
to .... .................... de fls ....... dos autos?
No caso de assinatura ilegvel, pode-se formular o seguinte quesito:
A assinatura atribuda a ....................... ., que figura no contrato de fls.
..... ., autntica, com base nos padres fornecidos pela pessoa homnima na pro-
curao de fls....... dos autos?
2 O ADVOGADO DO .AUTOR 61

Comprovao da existncia de molstia grave e transmissvel


iao de anulao de casamento)
a) A paciente realmente portadora da doena indicada nas fls... .... ?
b) Essa doena hereditria?
e) Essa doena pode ser transmitida por contgio?
d) H possibilidade de a doena ser transmitida aos filhos e ao cnjuge da pa-
ciente?

Autenticidade de documento
a) O contrato de fls. ...... foi impresso integralmente na data que nele consta?
b) O preenchimento da nota promissria foi realizado em um s momento e
com a mesma caneta?
e) H possibilidade de determinar se o texto do contrato de fls ....... foi im-
presso antes ou aps a assi.oatura de ............ ........... . ?
d) A nota promissria de tis ....... apresenta alterao de qualquer natureza?
e) A expresso ".................." foi enxertada no texto do contrato de tis .......?
f) A nota promissria de tis ....... apresenta alterao de qualquer natureza?

Acidente de trnsito
1. Houve acidente? Qual sua dassincao? Como ocorreu ou parece ter ocor-
rido?
2. Quais foram as causas?
3. Quais as condies da pista e do tempo? (localizao, pavimentao, incli-
nao, chuvoso. seco, neblina etc.)
4. Existem sinalizaes de trnsito, verticais ou horizontais? Quais?
5. Existem sinais de frenagem? Qual a extenso e o sentido?
6. Qual(is) a(s) velocidade(s) desenvolvida(s) pelo(s) veculo(s)?
7. Descrever mi.ouciosamente o estado de conservao dos veculos, inclusive
seus componentes eltricos, mecnicos, equipamentos de segurana e outros como:
pneus, faris, luzes, sinais luminosos, retrovisores, sistema de direo, freios, trans
misso, cmbio etc. se relacionad.o s com o acidente.
8. Algum defeito ou desgaste dos componentes observados no item anterior
concorreram para o acidente? Por qu?
9. O(s) veculo(s) reunia(m) condio(es) para trafegar com segurana an
tes do acidente? Por qu?
10. Quais foram as deformaes (danos) sofridos pelo(s) veculo(s) em razo
do acidente?
11. Houve leses corporais? Em que pessoas? Quais so suas identidades? Se
no portarem documentos, colher suas impresses digitais.
62 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOtJ>O

Exame de DNA em investigao de paternidade16


Quesitos gerais:
1. Discorrer a respeito de sua experincia como perito judicial na rea.
2. Possui o perito alguma publicao de investigao de paternidade? Em caso
afirmativo, anexar cpia da publicao.
3. Quantos casos foram, at o momento, conduzidos pelo perito judicial, em
que utilizou o mtodo em questo?
4. Quais foram os cuidados tomados na identificao das pessoas periciadas?
5. Como foi conservado o material para anlise?
6. Quais foram os cuidados tomados no transporte do material?
7. Quais foram as providncias tomadas para garantir a inviolabilidade do ma-
terial durante o eventual transporte?
8. Quais foram as providncias tomadas para evitar a troca de material?
9. Quais foram as pessoas, e suas respectivas qualificaes, que presenciaram
a coleta? Isso foi documentado?
10. Houve identificao mtua entre as partes? Justifique.
11. As partes foram informadas de que a coleta poderia ser mutuamente pre-
senciada caso desejassem?
12. Houve durante a coleta algum fato incomum ou inesperado que pudesse,
de qualquer forma, despertar suspeita ou prejudicar o resultado final?

Quesitos especficos:
1. H compatibilidade gentica entre os alelos do filho e de sua me? Est con-
firmada a maternidade?
2. A paternidade foi excluda?
3. A paternidade foi confirmada?
4. Especificar a procedncia e a atividade das enzimas de restrio utilizadas
no teste.
5. Especificar a procedncia e a atividade das sondas utilizadas. So sondas
multi-locus ou single-locus?
6. Quantas sondas foram utilizadas? Julgou o perito suficiente esse nmero?
7. ~possvel o clculo da probabilidade de paternidade (Pp)? Em caso afirma-
tivo, comentar sobre a origem das frequncias dos alelos encontrados e tecer con-
sideraes sobre a magnitude estatlstica da dita probabilidade.
8. Mencionar o responsvel tcnico pela execuo do exame e sua qualifica-
o cientfica.

16 Cf. MATTOS PILHO, J. Llio de ("Perito e.m investigao de pate.rnidade': IOB 12/93, p. 231) e soou.,
Antnio F. de. ln: "Teste de paternidade pela anlise do DNA" (Disponvel e.m: <www.ufv.br/B10240/
TP 103.htm>, acesso t.m: 15.06.2005).
2 O ADVOGADO DO AUTOR

9. Mencionar a entidade (nacional e/ou internacional) que controla e valida


os mtodos utilizados e os resultados obtidos.
10. Anexar fotografias de resultados de genes diagnsticos testados.
11. Anexar a documentao bibliogrfica que fundamenta a metodologia e as
concluses do laudo.

Pagamento do perito e do assistente tcnico


Por imposio do art. 95 do Cdigo de Processo Civil, cada parte adiantar a
remunerao do assistente tcnico que houver indicado, sendo a do perito adian-
tada pela parte que houver requerido a percia ou rateada quando a pericia for de-
terminada de oficio ou requerida por ambas as partes.
Na hiptese de pagamento da percia de responsabilidade de beneficirio de
gratuidade da justia, o valor poder ser custeado com recursos alocados no or-
amento do ente pblico e realizada por servidor do Poder Judicirio ou por r-
go pblico conveniado ou pago com recursos alocados no oramento da Unio,
do Estado ou do Distrito Federal, no caso de ser realizada por particular, hipte-
se em que o valor ser fixado conforme tabela do tribunal respectivo ou, em caso
de sua omisso, do Conselho Nacional de Justia (art. 95, 3, do CPC).
No que se refere ao assistente tcnico, a parte vencedora da ao ter direito
ao reembolso dos honorrios a ele pagos, juntamente com as demais despesas do
processo, que devero ser pagas pela parte sucumbente (art. 84 do CPC).

INDICAO DE AS~ISTENTE TCNICO E


APRESENTAAO DE QUESITOS
AO JUZO DE DIREJTO DA ...... VARA CVEL
Comarca de .. .. .. .. .. ..
Autos n........... ..

... .... ................ .. nos autos da ao de .............. ........ .. que promove pe-
rante este juzo. em desfavor de ............ .... .... .... j tendo este juzo nomeado peri-
to. vem indicar para assistente tcnico .... .. .. ............ .. ... brasileiro, casado, engenhei-
ro civil. com escritrio profissional sito na rua ..... .. .. ... ........... .. n. .... ... nesta cidade.
Outrossim. o autor desde j apresenta os seus quesitos anexos.

.. .......... .. ..... .. ... de .... .................... de20 .... ..


Advogado(a)
OAB/...... n.......
VAU)U.IAll P. JlA 1.Vl t.tANUAL ()U Al>VOOADO

Julzo de Direito da ...... Vara Cvel


Aode ..............
Autor: .. . . ............... .
Ru: ................
Quesitos apresentados pelo autor
1") . . . .
2") . . . . ................. .
3") . . . . . . . . . . .
Protesta pelo oferecimento de quesitos suplementares.

........................ de ............ ............ de 20..... .


Advogado(a)
OAB/..... n... ... .

Inspeo judicial
Com o fim de esclarecer sobre fato que interesse deciso da causa, o juiz
pode, em qualquer fase do processo, lnspecionar pessoas ou coisas, de oficio (por
iniciativa prpria) ou a requerimento da parte (art. 481 do CPC). Referida medi-
da faz-se necessria principalmente quando a coisa no puder ser apresentada em
juzo sem que ocasione alta despesa ou dificuldade. As inspees judiciais so
usuais em aes possessrias e de vizinhana.
s partes assegurado o direito de assistir inspeo e prestar esclarecimen-
tos (art. 483, pargrafo nico, do CPC). Todavia, como j decidido pelo extinto
Tribunal de Alada de So Paulo, o indeferimento do pedido no constitui cercea-
mento de defesa, podendo o magistrado, em certos casos, at mesmo prejulgar a
causa: A inspeo judicial matria posta discrio do magistrado, no consti-
tuindo seu indeferimento cerceamento de defesa~ 17

Casos que comportam a inspeo em pessoa


ai comparecimento do suposto filho e do indigitado pai, em audincia, para
que o juiz verifique, pessoalmente, se h alguma semelhana entre ambos, em ao
de investigao de paternidade;
bl comparecimento do interditando em audincia, ou deslocamento do juiz
para o local onde estiver, para verificao pessoal de sua anomalia psquica e ca-

17 li TACSP, RT633/ 134.


1 O AOVO<iAl>O lJO l\VlOK 65

pacidade para praticar atos da vida civil, em processo de interdio (art. 751 do
CPC e art. 1.771 do CC).

Casos que comportam a inspeo em coisa (in loco):


a) constatao da existncia de esbulho praticado pelo ru em ao de reinte-
grao de posse;
b) quando a presena do juiz, na rea do litgio, se fizer necessria efetivao da
tutela jurisdicional, em litgio coletivo pela posse de imvel (art. 565, 3, do CPC).

Exemplo prtico de inspeo judicial, colhido de uma deciso judicial:

A inspeo judicial realizada durante a audincia de justificao prMa compro


va a posse do apelado sobre a gleba de terras em conflito, ficando consignadas no
auto as seguintes observaes:
l) Que a cerca de arame prxima ao local onde foi construida uma casa (meia
gua), que ainda faltava alguns acabamentos, constatei que estava obstruda recente
mente, h alguns dias, inclusive tendo alguns fios de arame farpado rebentado.
2) Constatei, tambm, algumas rvores nativas que foram recentemente corta
das para dar acesso at a referida casa. Tais cortes ocorreram h alguns dias.
3) Que alguns metros da estrada pri.ncipal, a referida casa, que ainda faltam al-
guns acabamentos, observando-se que tambm foi construida h alguns dias.
4) Que naquele local onde foi construida tal casa, e constatados tais indcios
aduzidos acima trata-se de uma mata nativa, devidamente conservada pelos autores,
inclusive com grama devidamente aparada, no s naquele local especificamente,
mas cm toda a propriedade dos autores.
5) Que observei que naquela localidade, principalmente na rea invadida est
sendo utilizada para a criao de gado dos autores, observando-se que bem prximo
daquele local h um aude (gua) como bebedouro do gado. Enfim, toda aquela re-
gio, principalmente o local da rea invadida, observa-se que os autores possuem a
posse mansa e pacfica por muitos anos.
6) Que por parte da demandada no existe qualquer indlcio de que tenha pos-
se daquela rea, constatando-se ainda que nem conhecida dos moradores daquela
localidade. Somente uma pessoa que lembra do pai da demandada que h mais de
27 (vinte e sete) anos passou por aquela localidade, mas no como proprietrio. Essa
pessoa de nome J.P. disse ainda de que lembra vagamente da demandada, mas h
muitos anos, sendo que nunca foi proprietria de qualquer rea daquela localidade.

PETIO DE INSPEO JUDICIAL


AO JUZO OE DIREITO DA ...... VARA CVEL
66 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Comarca de ...................... ..

........... .............. nos autos da ao ..... .. ................. Que move contra


........ ... .. .... ... ....tendo em vista que ............ .... .... .... [justificar o pedido] e que
o conhecimento pessoal de Vossa Excelncia do verdadeiro estado em que se encontra o
referido prdio, objeto da presente ao. em muito poder orientlo na aceitao do lau-
do de fls . ...... apresentado pelo autor, e na deciso da causa, vem perante este juzo para
requerer se digne inspecionar o referido imvel. sito na rua ........................, n....... .
em conformidade com o disposto no art. 481 do Cdigo de Processo Civil.

T. em que
P. deferimento.
......................... de ........................ de20 ..... .
Advogado(a)
OAB/..... n...... .

Prova antecipada
Na previso do art 381 do Cdigo de Processo Civil, qualquer interessado
pode requerer a produo antecipada de prova quando pretender documentar ou
provar algum fato cujo desaparecimento seja provvel, com o objetivo de evitar
eventual processo ou de utilizar essa prova em processo futuro. Nesse procedi-
mento, no se admitir defesa ou recurso, salvo contra deciso que indeferir to-
talmente a produo da prova pleiteada pelo requerente originrio. Concedida a
medida, os autos sero entregues ao requerente, que poder conserv-la at o mo-
mento em que houver por bem utiliz-la em juzo.
A prova antecipada, tambm denominada ad perpetuam rei memoriam, pode
consistir no interrogatrio da parte, na inquirio de testemunhas ou em exame
pericial (vistoria ad perpetuam rei memoriam).
Um dos casos que comporta a antecipao de provas para a constatao de da-
nos ocorridos a coliso de veculos. Nesse caso, a vistoria prvia dos danos mate-
riais poder ser utilizada como meio de prova em futura ao de indenizao e pos-
sibilita que a parte interessada providencie, desde logo, o conserto do veculo, sem
a necessidade de aguardar o incio da ao para, s ento, a pericia se realizar.
Tratando-se de interrogatrio da parte (contra a qual poder ser intentada a
ao no futuro) e de testemunhas, sua antecipao se justifica quando qualquer
dessas pessoas pretende ausentar-se do pas por um longo perodo, ou o seu esta-
do de sade possa vir a agravar-se de tal forma que no futuro elas se tomem iro-
J O ADVOGADO DO AUTOR 67

possibilitadas de depor em juzo, ou, aioda, se vierem a faltar em decorrncia de


falecimento. Cite-se, como exemplo, a antecipao da inquirio de testemunha
em idade avanada ou gravemente doente, cujo depoimento de grande valia para
o esclarecimento da paternidade de determinada criana recm-nascida. Colhen-
do desde logo o seu depoimento, a parte interessada poder conservar essa prova
para promover a respectiva ao de investigao de paternidade quando lhe aprou-
ver, mesmo que na oportunidade no se encontre mais viva a pessoa que deps.

REQUERIMENTO OE ANTECIPAO OE PROVAS


AO JUZO DE DIRBTO DA ...... VARA erva

Comarca de .. ............ ......... .

....... .. .. .. ..... .... ... brasileiro. casado, digitador, residente e domiciliado nesta ci-
dade. na rua ....... .. .......... ...... n. ...... endereo eletrnico ...... .... ......... por seu
procurador firma t rio, inscrito na Of>B/ ....... sob n...... ... ... .. com escritrio profissional
na rua ........................, n........ nesta cidade (doe. 11. endereo eletrnico ....... ......
vem perante este juzo para requerer produo antecipada de prova. como lhe faculta o art.
381 do Cdigo de Processo Civil, em face das seguintes razes de direito:
1. Na data de ..... ., ... .. ............. s ...... horas. na rua ....................... ..
proximidades do ......................... nesta cidade, ocorreu acidente de transito envol-
vendo os velculos ........... .. ... .. ...... , do requerente. e ... ............ ........ .. de pro-
priedade de .. .. ... .... . ...... ....... evento ocasionado por exclusiva culpa deste ltimo
(boletim de ocorrncia incluso).
2. .... ...... .. .. .. .. ....... brasileiro. solteiro. universitrio. residente nesta cidade, na
rua . .. . .. ........ ... ....... n. .. ..... que dirigia logo atrs do veiculo do requerente. foi a
nica testemunha ocular do referido acidente.
3. Ocorre que a referida testemunha, na data de ............. pretende viajar para a
Frana. onde permanecer por cerca de dois anos, com a finalidade de realizar curso de
mestrado em ..... ............ .... .... confonne faz prova com os documentos inclusos.
Assim, como em data futura pretende o requerente promover a competente ao de
indenizao, tem apresente a finalidade de obter o depoimento antecipado da testemunha.
sob pena de prejuzo futuro.
Em face do exposto. com fundamento no art. 381. requer:
a) a inquirio antecipada de ....................... .. acima qualificado, em razo de
seu justificado afastamento do pas;
68 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

bl odeferimento do presente pedido. dignando-se este juzo designar dia e hora para
o referido depoimento;
cl aintimao de ........ ......... ..... ... acima qualificado, para acompanhar odepoi-
mento da testemunha, podendo. por meiode procurador. inquiri-la econtradit-la.
Valor da causa: R$ ... ....... ..

E. deferimento.
... .... .... ....... ..... ., ...... de .. ............ .. ........ de 20..... .
Advogado(al
OAB/.... .. n...... .

Exibio de documento ou coisa


Exibio a providncia judicial requerida por quem tem interesse em que
documento ou coisa mvel que se encontram em poder de outrem sejam mostra-
dos em juzo (art 396 do CPC). O pedido formulado pela parte conter: a indivi-
duao, to completa quanto possvel, do documento ou da coisa; a finalidade da
prova, indicando os fatos que se relacionam com o documento ou com a coisa; as
circunstncias em que se funda o requerente para afirmar que o documento ou a
coisa existe e se acha em poder da parte contrria (art. 397 do CPC).
Casos de cabimento do pedido de exibio cautelar:
a) exibio de coisa mvel que se encontre em poder de outrem e que o re-
querente repute sua ou tenha interesse em conhecer;
b) exibio de documento prprio ou comum em poder de cointeressado, s-
cio, condmino, credor ou devedor;
cl exibio de documento prprio ou comum em poder de terceiro que o te-
nha em sua guarda na condio de inventariante, testamenteiro, depositrio ou
administrador de bens alheios;
d) exibio de escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de
arquivo, nos casos expressos em lei.
Ao decidir o pedido, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio
do documento ou da coisa, a parte pretendia provar se: o requerido no efetuar a
exibio nem fizer nenhuma declarao no prazo do art. 398; a recusa for havida
por ilegtima (arl 400 do CPC).
Anote-se, ainda, que o pedido de exibio tambm tem lugar quando o docu-
mento ou a coisa estiver em poder de terceiro, consoante permissivo do art. 401
do Cdigo de Processo Civil.
l O ADVOGADO DO AUTOR 69

PEDIDO DE EXIBIO OE DOCUMENTO


AO JUZO OE DIREITO DA ...... VARA CTVEL

Comarca de .................. ..... .

. ..... ............ ......, por seu procurador firmatrio. nos autos da ao de exigir con-
tas que lhe move .... ..... ... ............ vem perante este juzo para requerer exibio de
documento, em face das seguintes razes:
1. Oru tomou conhecimento, por meio de vrias pessoas idneas e que so empre-
gados do autor. da existncia de um Livro de Atas de Reunies no qual consta ter havido
por sua parte a prestao de contas dos valores reclamados pelo autor na presente ao.
2. A incluso nos autos de tal documento, que se encontra na posse do autor, toma-
se necessria. como meio de reforar as demais provas e no deixar dvida alguma do fato
de o ru j ter p<estado contas de tudo oque seria obrigado em razo do cargo que ocupa-
va na referida empresa.
Pelo exposto, requer a este juzo se digne intimar o autor a apresentar. neste juzo. o
referido documento, no prazo de cinco dias. ou no que este juzo determinar. sendo admiti-
dos como verdadeiros os fatos acima indicados, nos termos do art. 400 do Cdigo de Pro
cesso Civil.

P. deferimento.
... ......... ............. de .................. de20 .....
Advogado( a)
0Af3/...... n. .... . .

PROVIDNCIAS EM RELAO AO A SER PROPOSTA

Condies da ao
Para postular em juzo necessrio ter interesse e legitimidade (art. 17 do CPC).
A inexistncia de qualquer desses requisitos, alm de outros previstos no Cdigo de
Processo Civil, culminar na extino do processo sem resoluo do mrito (art.
485 do CPC), porm no antes de o juiz conceder parte oportunidade para, se
possvel, corrigir o vcio (art. 317 do CPC) (v. mais a respeito do tema na p. 166).
De qualquer sorte, o pronunciamento judicial que no resolve o mrito no
obsta a que a parte proponha de novo a ao, desde que corrigido o vcio (art. 486
doCPC).
]O VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Legitimidade das partes (ou qualidade para agir)


Para postularem juzo necessrio ter interesse e legitimidade (art.17 do CPC).
Parte legtima a pessoa autorizada por lei a demandar sobre o objeto da ao. A
legifunidade das partes no constitui outra coisa seno a legitimatio ad causam (le-
gitimao para a causa ou para ser parte no processo) que a parte deve possuir para
ingressar em juzo (parte ativa ou legitimidade ativa), ou que deve ter para que se
ingresse em juzo contra ela {parte passiva ou legitimidade passiva). A legitimida-
de corresponde ao fato de que somente o titular do dircito pode pleite-lo em ju.zo.
Ainda que esse titular seja um menor, ou incapaz, ele poder ingressar em juzo,
desde que representado ou assistido pelo responsvel Citamos, como exemplo de
ilegitimidade, o fato de a me, em seu prprio nome, ajuizar ao de investigao
de paternidade para ver reconhecido o direito do filho, estando este vivo. Nesse
caso, o sedizente filho a parte legtima para demandar em juzo. Sendo o filho
maior de 18 anos, a me no ter nenhuma participao no processo. Entretanto,
se tiver menos de 16 anos, dever este ser representado por ela; se tiver entre 16 e
18 anos, dever ser assistido.
A propsito do tema mostra-se oportuno referr que, em deciso unnime, a
Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia negou provimento ao recurso es-
pecial interposto por um acionista que tentava anular negcio jurdico realizado
entre a empresa e uma instituio bancria. No caso julgado, o acionista ajuizou,
em nome prprio, ao contra o banco na qual alegou ter sido alterada a destina-
o dos recursos obtidos pela companhia por meio de debntures. O relator, Mi-
nistro Vlllas Bas Cueva, entendeu pela ilegitimidade ativa do acionista para, em
nome prprio, ajuizar ao em defesa dos interesses da sociedade com o objetivo
de anular atos supostamente irregulares praticados por terceiros. O ministro des-
tacou a diferena entre interesse e legitimidade. Segundo ele, embora se possa ad-
mitir a existncia de interesse econmico do acionista na destinao dos valores
adquiridos pela empresa, o titular do direito a pessoa jurdica, e os acionistas
no esto autorizados por lei a atuar como substitutos processuais.
Afirmou o ministro (REsp n. 1.482.294):

Eventual interesse econmico reflexo do acionista, decorrente da potencial di-


minuio de seus dividendos, por exemplo, no lhe confere por si s legitimidade
ativa para a causa anulatria dos atos de adminlstrao da sociedade, sendo comple-
tamente descabido a quem quer que seja postular em juzo a defesa de interesses
alheios.

Podem ainda ser citados, como exemplos de ilegitimidade da parte, os seguintes:


1. Ilegitimidade ativa:
da administradora de condomnio que ingressa em juzo contra condmi-
no (a legtimidade do sndico);
J O ADVOGADO DO AUTOR 71

do neto, estando o pai vivo, que venha a requerer abertura de inventrio de-
corrente do falecimento do av (a legitimidade do filho do de cujus);
do presidente de uma sociedade recreativa que, em seu prprio nome, acio-
na devedor por dvida contrada perante a sociedade (a legitimidade dele, po-
rm representando a sociedade).
2. Ilegitimidade passiva:
daquele que no o legtimo proprietrio do imvel, quando contra ele for
ajuizada ao de usucapio;
do motorista de empresa de nibus que tiver causado acidente, quando con-
tra ele for movida ao de indenizao (a legitimidade da empresa);
do fiador, quando este for demandado em ao de exonerao de fiana (a
legtimidade do locador).

Interesse de agir
Para postular em juzo necessrio que o autor, alm de provar a legitimida-
de, demonstre interesse (art. 17 do CPC). Paradoxalmente, esta condio da ao
nada tem a ver com a expresso "interesse". Assim, afumam os mais doutos que
diz ela respeito to somente necessidade-utildade de obter, por meio do proces-
so, a proteo ao interesse do autor. Ensina Alloro: "Se a parte sofre um prejuzo,
no propondo a demanda,[ ... ] necessita exatamente da interveno dos rgos
jurisdicionais". No mesmo sentido est a ensinana de Llebman segundo a qual
"interesse processual, ou interesse de agir, existe quando h para o autor utilidade
ou necessidade de conseguir o recebimento de seu pedido, para obter, por esse
meio, a satisfao do interesse (material) que ficou insatisfeito com a atitude de
outra pessoa".18 Logo, o interesse de agir deflui da necessidade da tutela jurisdicio-
nal, prestada pelo juiz. para que o autor obtenha a satisfao do direito alegado.
Destarte, depende o interesse de agir ou a necessidade de obter a tutela juris-
dicional da violao do direito do autor, seja ele moral ou econmico. Enquadram-
-se nessa perspectiva as seguintes hipteses:
proprietrio que, sendo privado ou despojado da posse de imvel, necessi-
ta reintegrar-se na posse deste (ao de reintegrao de posse, art. 560 do CPC);
locador necessita que o locatrio desocupe o imvel locado para o fim de
efetuar reparaes urgentes (ao de despejo, art. 9, IV, da Lei n. 8.245/91 );
credor necessita obter do devedor. que se nega a pagar, a satisfao de seu
crdito (ao de execuo por quantia certa, art. 824 do CPC).
J na ao reivindicatria, o interesse de agir manifesta-se na necessidade de
a parte recorrer ao Judicirio, para fazer valer o seu direito de propriedade, tute-

18 Lil!BMAN, Enrico Tufo. Estudos sobre o processo dllil brasileir11, p. 125.


VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

lado pelo art. 1.228 do Cdigo Cvil, diante da resistncia dos possuidores, sem
justo ttulo, em entregar o imvel reivindicado.
Em relao possibilidade jurdica como condio da ao, anteriormente
prevista no Cdigo de 1973 e que diz respeito ao enquadramento do fato ou do
direito pleiteado norma jurdica existente no ordenamento jurdico, tema que
havia sido mitigado pelo Superior Tribunal de Justia,1 9 o Cdigo de Processo Ci-
vil de 2015 nada dispe a respeito, ensejando a presuno de que, ora em diante,
"tudo o que no proibido permitido~

Escolha do procedimento
Concludo que a ao preenche os requisitos exigidos pela lei processual, o
item seguinte a ser observado ser o da determinao do procedimento, que, no
entender de Jos Frederico Marques, " a marcha dos atos processuais, coordena-
dos sob formas e ritos, para que o processo alcance o seu escopo e objetivo" (Ma-
nual de dreto processual civi~ p. 9). J o processo tido como uma srie ordenada
e sucessiva de atos praticados pelas partes e pelo juiz, que tem in1cio na proposi-
tura da ao.
Em relao aos procedimentos adotados pelo Cdigo de 2015, o que mais cha-
ma a ateno a simplificao em relao ao Cdigo de 1973, porquanto limita-
-se a referir que, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou lei, o procedi-
mento comum se aplica a todas as causas (art. 318). Assim, a regra geral de que
o procedimento comum, ressalvada a existncia dos procedimentos especiais e
o de execuo, como se infere da leitura do pargrafo nico do art. 318.

1. Procedimento comum
1- Conhecimento a) jurisdio cootenciosa
Processo 2. ProcedimentDS especiais
b) jurisdio voluntria
" - Execuo

Procedimento comum
Obedecem ao procedimento comum todas as causas, salvo disposio em con-
trrio do Cdigo de Processo Civil ou de lei e, subsidiariamente, aos demais pro-
cedimentos especiais e ao processo de execuo (art. 318 do CPC).

19 "A possibilidade jurdica do pedido, uma das condies da ao. est vinculada nexstncia deve
dao explicita pelo ordenamento jurdico do pleito contido da demanda No havendo vedao ex-
pressa no ordenamento jurdico quanto ao pedido de declarao de unJo estvel de pessoas domes
mo sexo, embora a unio homoafetiva n.o configure unio estvel nos termos da lei de regncia,
devem ser aplicadas as regras deste instituto atendendo-se aos preceitos contidos nos arts. 4 da UCC
(atual LINDB) e 126 do CPC larL 140 do CPC/2015)" (REsp 11$. 805.475 e 820.475).
J O ADVOGADO DO AUTOR 73

Cada espcie de procedimento rege-se pelas disposies que lhe so prprias.


Entretanto, o comum, por constituir-se no procedimento mais completo (cogni-
o ampla), ainda que mais demorado, aplicado, subsdiaramente, s demais es-
pcies de procedimentos em relao quilo em que forem omissos (art 318 do
CPC). Um exemplo da supletividade do procedimento comum o art. 307, refe-
rente tutela cautelar, quando no pargrafo nico do art 307 prescreve: "Contes-
tado o pedido no prazo legal, observar-se- o procedimento comum~ Outro exem-
plo o art. 578 do Cdigo de Processo Civil (ao de demarcao): "Aps o prazo
de resposta do ru, observar-se- o procedimento comum~

Roteiro de uma ao pelo procedimento comum

Petio inicial Art. 319


t
Contadoria
(pagamefllo das c:ustas. salvo gratuidade da jtlst1a)
t
Dismuio
(distribufo da ao a um dos julzos) Art 284
t
Cartrio do jufto para o qual a ao foi disu1bufda
(au~o. ragistro e encaminhamento ao ]IJizl

t
Juiz
(designao de aulncia de concifiao oo mediaol Art. 334

t
Partes
(intlTiao do autor e citao do ni.J. este pelo menos 20 dias antes da auincoa)
t
Audincia de onciliao ou mediao
{som8fttl! nos casos de admissibilidade de autocomposio e de inlelllsse das panes na
composio consensual; OClOllendo eu1oc~o. estuelll homologada por sentena)
t
Resposta do rlJ
(nilo havendo aurocomposlo: oontestallo e/ou reconveno Art. 238
no JlfBZO de 15 dias cootados da audincia de conciliao)
t
Juiz Art. 357
(despacho sal\eador. desgnalo de 81.ldoncla de nstnro e1ulgamemo)
t
AIJdiAntia de lnstrUo e julgamefllO Art. 358
t
Sentell<I Arts.
leni audincia ou no prazo de 30 dias) 203/2261366
74 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Procedimento sumarlssimo
Sumarssimo significa algo mais que sumrio, resumido, breve, conciso, sint-
tico. Assim que, consoante dispe a lei, o referido procedimento ser orientado
pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e ce-
leridade, com o escopo de, sempre que possvel, obter a conciliao ou a transao.
O procedimento sumarssimo de exclusiva aplicao aos feitos submetidos
ao processo e julgamento dos Juizados Especiais Cveis e Criminais, institudos
pelas Leis ns. 9.099/95 (Justia comum) e 10.259/2001 (Justia Federal).

Procedimento sumarssimo na Justia comum


Destina-se o Juizado Especial Cvel, desde que no obtida a conciliao, a pro-
cessar e julgar, pelo procedimento sumarssimo, as causas cveis de menor com-
plexidade, assim consideradas (art. 3 da Lei n. 9.099/95):
1- as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo;
li - as causas enumeradas no art. 275, ll, do Cdigo de Processo Civil:
Ili - a ao de despejo para uso prprio;
IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente a qua-
renta veze.s o salrio mnimo;
V- a execuo de seus prprios julgados ou dos ttulos executivos extrajudi-
ciais, no valor de at quarenta vezes o salrio mnimo.
Afora isso, a lei possibilita parte, nas causas de valor at vinte salrios mni-
mos, ingressar em juzo sem a assistncia de advogado (art. 9'>). Desse modo, a
obrigatoriedade da presena de procurador somente se d nas seguintes hipte-
ses (art. 41, 2):
a) causas de valor superior a vinte salrios mnimos;
b) interposio de recurso.

Procedimento sumarssimo na Justia do Trabalho


Na Justia do Trabalho tambm foi implantado o procedimento sumarssimo,
pela Lei n. 9.957, de 12.01.2000, que acrescentou novos dispositivos ao art. 852 da
Consolidao das Leis do Trabalho.
Os aspectos principais desse rito no processo do trabalho, de acordo com os
arts. 852 e seguintes, so:
1. Julgamento de dissdios individuais cujo valor no exceda a quarenta vezes
o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da reclamao, com excluso
das demandas em que parte a Administrao Pblica direta, autrquica e fun-
dacional.
J O ADVOGADO DO AUTOR 75

2. Nas reclamaes enquadradas nesse procedimento:


a) o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor correspon-
dente;
bl no se far citao por edital, incumbindo ao autor a correta indica.o do
nome e endereo do reclamado;
e) a apreciao da reclamao dever ocorrer no prazo mximo de quinze dias
do seu ajuizamento, podendo constar de pauta especial, se nec~ssrio, de acordo
com o movimento judicirio da Junta de Conciliao e Julgamento.
3. As demandas sero instrudas e julgadas em audincia nica, sob a direo
de juiz presidente ou substituto, que poder ser convocado para atuar simultanea-
mente com o titular.
4. O juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem
produzidas, considerado o nus probatrio de cada litigante, podendo limitar ou
excluir as que considerar excessivas. impertinentes ou protelatrias, bem como
para apreci-las e dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica.
Em relao audincia, aplicam-se as seguintes regras:
1. Aberta a audincia, o juiz esclarecer as partes presentes sobre as vantagens
da conciliao e usar os meios adequados de persuaso para a soluo concilia-
tria do litgio. em qualquer fase da audincia.
2. Sero decididos, de plano, todos os incidentes e excees que possam inter-
ferir no prosseguimento da audincia e do processo. As demais questes sero de-
cididas na sentena.
3. Todas as provas sero produzidas na audincia de instruo e julgamento,
ainda que no requeridas previamente.
4. As testemunhas, at o mximo de duas para cada parte, comparecero au-
dincia de instruo e julgamento independentemente de intimao.

Procedimento sumarlssimo na Justia Federal


A Lei n. 10.259/2001, ao instituir os Juizados Especiais no mbito da Justia
Federal, neles tambm implantou o procedimento sumarssimo, semelhana dos
que ocorrem nos demais Juizados Especiais anteriormente criados.
No que se refere a matria criminal, a sua competncia processar e julgar os
feitos de abrangncia da Justia Federal relativos s infraes de menor potencial
ofensivo, considerados estes os crimes a que a lei comine pena mxima no supe-
rior a dois anos, ou multa (art. 2).
Relativamente a matria cvel, compete ao Juizado Especial Federal Cvel pro-
cessar, conciliar e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de
sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas (art. 3).
Consoante o 1 do art. 3, no se incluem na competncia do Juizado Espe-
cial Civel as causas:
76 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

T- referidas no art. 109, incisos TI, TTI e XI, da Constituio Federal, as aes de
mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares, exe-
cues fiscais e por improbidade administrativa e as demandas sobre direitos ou in
teresses difusos, coletivos ou individuais homogneos;
ll - sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais;
m - para a anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de
natureza previdenciria e o de lanamento fiscal;
IV - que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a
servidores pblicos civis ou de sanes disciplinares aplicadas a militares.

Podem ser partes no Juizado Especial Federal Cvel (art. 6):

1 - como autores, as pessoas tisicas e as microempresas e empresas de pequeno


porte, assim definidas na Lei n. 9.317, de 5 de dezembro de 1996;
II - como rs, a Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais.

Capacidade para ingressar em juzo


A capacidade para ingressar em juzo, tambm denom inada legitimatio ad
processum, no deve ser confundida com a capacidade para ser parte no proces-
so. Todas as pessoas, aps o nascimento, possuem capacidade para ser parte em
processo, porm nem todas possuem capacidade para postular em juzo em seu
prprio nome. Somente renem as duas condies as pessoas capazes, ou seja, as
maiores de 18 anos e que estiverem na plena posse de seus direitos civis. Dessa
forma, no possuem capacidade para ingressar em juzo, embora a possuam para
ser parte, os menores de 18 anos, os brios habituais e os viciados em txico, aque-
les que, por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua vontade
e os prdigos. Estes, por sua incapacidade, no podero demandar individual-
mente em juzo, a menos que sejam representados - se menores de 16 anos - ou
assistidos - se tiverem entre 16 e 18 anos - por seus pais ou responsveis. Os r-
fos devero representar-se ou ser assistidos pelo tutor, enquanto os demais inca-
pacitados devero s-lo por curador (art. 71 do CPC).

Cumulao de aes
Cumular significa juntar ou reunir diversas aes ou diversos pedidos em um
s processo e contra um nico ru. Exige-se, contudo, que os pedidos sejam com-
patveis entre si, ou seja, pedidos que no se repilam ou no se apresentem anta-
gnicos. Segundo a jurisprudncia dominante, no se admite a cumulao pelo
fato de se apresentarem pedidos incompatveis entre si: ao de despejo por falta
de pagamento com ao de resciso de locao; ao de consignao em paga-
J O ADVOGADO DO AUTOR n
mento com ao de prestao de contas; ao de prestao de contas com ao de
indenizao;20 a.o de despejo rural com ao de consignao em pagamento.
Dependendo da ao a ser proposta, e desde que seja contra o mesmo ru, ad-
mite-se a cumulao de pedidos ou de aes (art. 327 do CPC). Os requisitos para
a cumulao so:
a) que os pedidos sejam compatveis entre si (art. 327, 1 I);
b) que o mesmo juzo seja competente para conhecer os pedidos (art. 327,
1,II);
e) que o tipo de procedimento seja adequado para todos os pedidos (art 327,
1, Ill).

Art. 327. [ ... 1 2 Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de pro-
cedimento, ser admitida a cumulao se o autor empregar o procedimento comum,
sem prejuzo do emprego das tcnicas processuais diferenciadas previstas nos pro-
cedimentos especiais a que se sujeitam um ou mais pedidos cumulados, que no fo..
rem incompatveis com as disposies sobre o procedimento comum.

Embora j tenha havido referncia a esse pargrafo, no ser demais repetir:


se houver duas aes cumuladas, sendo uma pelo procedimento comum e outra
por procedimento diverso, ser admitida a cumulao se o autor empregar o pro-
cedimento comum para ambas.
A inexistncia de pedidos compatveis origina a inpcia da inicial nos termos
do art. 330, 1 (v. p. 152).
Exemplos de pedidos compatveis:
cobrana de aluguis atrasados com pedido de indenizao por danos cau-
sados ao imvel locado;
reparao de dano causado em acidente de veculos com pedido de lucros
cessantes;
alimentos com separao judicial;
alimentos com pedido de investigao de paternidade;
alimentos com pedido de regulamentao do direito de visita a filhos do casal;
execuo e aluguis com pedido de multa convencionada, custas e honor-
rios da ao de despejo;
resciso de contrato com pedido de reintegrao de posse;

20 Jl. inadmissvel por absoluta incompatibilidade de proettlimentos a cumulao de ao de prestao


de contas, de rllo especial contencioso e de natureza dplice, com aes outras, de procedimento
comum ordin~rio, pois aquela tem cancterfsticas prprias inerentes apuno de dar ou rece!Mr
contas e apurao de contas, que no se harmoniza com outra" {TJPR. Ap. dvel n. 85.788-3, rel
Oes. Cordeiro Oeve).
78 \'ALJ)t.MAl P DA &.Ul. t.1t\NUAL J.)0 At>V()(JADO

ao principal com tutela provisria (art. 668 do CPC);


imisso na posse com pedido de busca e apreenso;
despejo com cobrana de aluguis (art. 62, 1, da Lei n. 8.245/91);
indenizao de danos materiais com pedido de danos morais;
pedido possessrio com pedido de perdas e danos (art. 555 do CPC);
pedido de diviso com pedido de demarcao de terras (art. 571 do CPC);
inventrio para partilha de pessoas diversas (art. 672 do CPC);
rescisria com pedido de novo julgamento.

Decadncia e prescrio da ao
A prescrio e a decadncia so causas de improcedncia liminar do pedido
formulado pelo autor (art 332, 1, do CPC) e, uma vez pronunciadas pelo juiz,
extingue o processo com resoluo do mrito (art 487, li, do CPC).
Face relevncia do tema, cumpre assinalar as diferenas existentes entre pres-
crio, decadncia, perempo e precluso.
Violado o dlreito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206 (art. 189 do CC).
Prescrio , por conseguinte, o perecimento da ao, atribuda a um direito,
pelo no uso dela em determinado prazo. Consiste na perda da possibilidade de
agir (facultas agendi) para defender o direito. A prescrio elimina a exigibilida-
de via judicial que ao titular do direito era licito exercer caso a prescrio no ocor-
resse. H quem alegue que o que se perde na prescrio a pretenso, porm,
como a ao se funda na pretenso, esta tambm se esvai. Todavia, resta o dbito
que legitima o vnculo obrigacional Considerada direito disponvel, a prescrio
pode ser arguida pela parte e declarada de oficio pelo juiz (art 487, II, do CPC).
Exemplo de prescrio, extrai-se do Cdigo de Defesa do Consumidor: "Art. 27.
Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato
do produto ou do servio prevista na Seo Il deste Captulo, iniciando-se a con-
tagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua autoria~
A exceo quanto rclevncia e aos efeitos da prescrio em juzo fica por
conta dos ttulos de crdito (cheque, nota promissria), os quais, embora percam
a sua fora executiva por no serem pagos no prazo de validade fixado em lei, po
dem ser exigidos em ao ordinria de cobrana ou ao monitria:21

2J "Att. 700. A ao monllria podt kr proposta por aquele que afumar, com base em prova escrita sem
e~cda de titulo rxecutvo, ter direito de exigir do devedor capaz: 1 - o pagamento de quanlia em
dinheiro; D - a entteg;a de rolsa funglvcl ou infwiglvcl ou de bem mvel ou imvel; W - o adimplemento
de obrigao de azer ou de nlo faur:'
JOAPVU<;Al>OOOAUTOK 79

1 - O cheque prescrito, embora no possua mais as caracterfsticas de um ttulo


executivo, goza de presuno iuris tantum da existncia do dbito ali consignado, ca-
bendo ao devedor provar a sua insubsistncia, caso em que se instalar o contradit-
rio. No tendo o apelante comprovado terem os cheques sua origem cm prtica de
agiotagem e, por outro lado, tendo a apelada, via prova testemunhal, comprovado a
causa debendi afumada na exordial, h que prevalecer a fora probandi das crtulas
(...). (TJDFT,Ap. Clvd n. 20050710043086, rei. Natanael Caetano, tT. Cfvel,j. 14.032007,
DJ03.04.2007,p. 147)

Decadncia o perecimento do direito em razo do decurso do prazo prefi-


xado para o seu exerccio. A decadncia extingue o prprio direito em sua subs-
tncia, nada mais restando dele. Resulta na extino de um direito assegurado em
lei, em face da existncia de impedimento para exerc-lo. Nesse caso, h perda da
pretenso e, tambm, do direito. Pode ser alegada pela parte ou pelo juiz., ex offi
cio. Exemplo: o art. 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que prev os prazos
em que decai o direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao.21

Art. 487. Haver resoluo de mrito quando o jui1,; [...] l - decidir, de oficio
ou a requerimento, sobre a ocorrncia de decadncia ou prescrio; [... ) Pargrafo
nico. Ressalvada a ruptese do 1 do art. 332, a prescrio e a decadncia no se-
ro reconhecidas sem que antes seja dada s partes oportunidade de manifestar-se.

Perempo a extino de uma relao processual decorrente da inrcia da


parte em praticar determinado ato no prazo assinalado na lei ou pelo juiz. .S o re-
sultado da no manifestao da parte no processo no prazo que lhe concedido.
A argui~o pode ser feita pela parte ou pelo juiz. Exemplo: se, por ordem do juiz,
o autor nao emendar ou completar a petio inicial que apresentar defeitos ou ir-
regularidades no prazo de dez dias, o juiz indeferir a petio em razo de se ope-
rara perempo (art 321 do CPC).
Preduso a perda de determinada faculdade processual em face do seu no
exerccio no momento apropriado. Obsta o deferimento de um pedido ou de um
ato promovido pela parte porque feito a destempo. A precluso est fnsita no art
223 do CPC: "Decorrido o prazo, extingue-se o direito de praticar ou de emendar
o ato processual, independentemente de declarao judicial, ficando assegurado,
porm, parte provar que no o realizou por justa causa~ Por conseguinte, a im-
pugnao, discordncia ou mesmo nulidade de um ato ou documento deve ser
alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena

22 "Art. 26. O dirc110 de recbmar pelos viclos aparentes ou de fc!I constatao caduca em: 1 - trlnta
diu. traiando-se de fornec.imcoto de servio e de produtos no durhcis; n - nottnta dhu. tratando-
se de fornecimento de servio e de produtos durveis. 1 lniciase a contagem do pruo decadenal
a partir da entrega efetiva do produto ou do t~rmlno da ex<'CUiO dos servios~
80 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

de precluso (arts. 278 e 507 do CPC). 23 Exemplo: se o procurador do demanda-


do no impugnar o valor da causa no momento da contestao, no poder faz-
lo posteriormente, porque precluso o seu direito (art. 293 do CPC). 24 A preclu-
so poder ser arguida pelo juiz ou pela parte.
Portanto, cumpre ao advogado, antes de peticionar, atentar aos prazos de pres-
crio e de decadncia, entre eles os arrolados no Cdigo Civil.

Prazos de prescrio (previstos pelo Cdigo Civil e leis extravagantes)


Prescreve em noventa dias:
A cobrana de bilhete de loteria (art. 17, Decreto-lei n. 204/67).

Prescrevem em um ano (art 206, 1, do CC):


1. A pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados ao con-
sumo no prprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos ali-
mentos.
2. A pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, con-
tado o prazo:
a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em
que citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro preju-
dicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador;
b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso.
3. A pretenso dos tabelies, auxiliares da Justia, serventurios judiciais, r-
bitros e peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios.
4. A pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entrarem para a
formao do capital de sociedade annima, contado da publicao da ata da as-
sembleia que aprovar o laudo.
5. A pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os li-
quidantes, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao
da sociedade.
6. O direito de ao contra quaisquer atos relativos a concurso para provimen-
to de cargos e empregos na Administrao Federal direta e nas autarquias fede-
rais (Lei n. 7.144/83).
7. A ao do segurador sub-rogado para haver indenizao por extravio ou
perda de carga transportada por navio (Smula n. 151 do STF).

23 "Art. 5-07. t defeso parte discutir, no curso do processo, as questes J decididas, a cujo respeito se
operou a prccluso."
24 "Art. 342. Depois da rontestao, 56 Ucito ao ru deduzir novas alegaes quando: 1- relativas adi
reto ou a lato superveniente; n - competir ao juiz conhecer delas de oficio; nr - por expressa auto
mao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de Jurisdio.
2 O ADVOGADO DO .AUTOR 81

8. A ao para o credor cobrar duplicata do endossante e de seus avalistas,


contado o prazo da data do protesto (art. 18, Il, da Lei n. 5.474/68).
9. A ao para qualquer dos coobrigados cobrar duplicata dos demais, conta-
do o prazo da data de pagamento do titulo (art. 18, ill, da Lei n. 5.474/68).
10. As aes de manuteno e reintegrao de posse, a contar da data da tur-
bao ou do esbulho, pelo procedimento especial dos arts. 554 e seguintes do C-
digo de Processo Civil (art. 558 do CPC).

Prescrevem em dois anos:


1. A pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que ven-
cerem (art. 206, 2, do CC).
2. A ao do empregado contra o empregador para pleitear direitos trabalhis-
tas; prazo contado da data da extino do contrato (art. l l da CLT).
3. A ao anulatria da deciso administrativa que denegar a restituio de
tributo (art. 169 do CTN).

Prescrevem em trs anos (art 206, 3", do CC):


1. A pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos.
2. A pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vi-
talidas.
3. A pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acess-
ras, pagveis, em perodos no maiores de um ano, com captalizao ou sem ela.
4. A pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa.
5. A pretenso de reparao civil.
6. A pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f, cor-
rendo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio.
7. A pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou
do estatuto, contado o prazo:
a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade an-
nima;
b) para os administradores ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano
referente ao exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou
assembleia geral que dela deva tomar conhecimento;
e) para os liquidantes, da primeira assembleia semestral posteror violao.
8. A pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do ven-
cimento, ressalvadas as disposies de lei especial.
9. A pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudica-
do, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio.
1o. A ao para cobrana de duplicata contra o sacado e respectivos .avalistas,
contado o prazo do vencimento do ttulo (art. 18, I, da Lei n. 5.474/68).
82. VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Prescreve em quatro anos (art. 206, 4, do CC):


A pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas.

Prescrevem em cinco anos (art. 206, 5, do CCI:


1. A pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento p-
blico ou particular.
2. A pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, cura-
dores e professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos ser-
vios, da cessao dos respectivos contratos ou do mandato.
3. A ao de cobrana de honorrios de advogado, contado o prazo (art. 25 do
Estatuto da Advocacia):
1 - do vencimento do contrato, se houver;
Il - do trnsito em julgado da deciso que os fixar;
III - da ultimao do servio extrajudicial;
IV - da desistncia ou transao;
V - da renncia ou revogao do mandato.
4. A pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo.
5. A ao civil por ofensa a direitos de autor, contado o prazo da data da con-
trafao (Lei n. 5.988/73).
6. A ao popular (art. 21 da Lei o. 4.717/65).
7. O direito de pleitear a restituio de tributo pago indevidamente (art. 168
da Lei n. 5.172/66).
8. As aes referentes a prestaes por acidente do trabalho {art. 104 da Lei n.
8.213/91).
9. A ao para os trabalhadores urbanos e rurais reclamarem crditos traba-
lhistas, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; prazo contado da
data da violao do direito (art. 7, XXIX, da CF).
10. O direito de reclamar prestaes previdencrias (art. 103 da Lei n. 8.213/91).
11. A ao para pleitear reparao ou indenizao por defeito de produto ou
servio (art. 27 da Lei n. 8.078/90 - CDC).
12. A ao dos representantes comerciais autnomos para cobrana de e-Omis-
ses (Lei o. 4.886/65).
13. Toda e qualquer ao para haver prestaes vencidas ou quaisquer resti-
tuies ou diferenas devidas pela Previdncia Social, a contar da data em que de-
veriam ter sido pagas, salvo o direito dos menores, incapazes e ausentes, na forma
do Cdigo Civil (pargrafo nico do art. 103 da Lei n. 8.213/91).

Prescrevem em dez anos:


Os demais casos, quando a lei no lhes houver fixado prazo menor (art. 205
doCC).
J O ADVOGADO DO AUTOR 83

Prazos de decadncia
Decaem em trinta dias:
1. O direito de ao para obter a redibio ou o abatimento do preo da coisa
mvel, recebida com vcio redibitrio (art. 445 do CC).
2. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao, nos ca-
sos de fornecimento de servio e de produtos no durveis (art. 26, I, da Lei n.
8.078/90 - CDC).

Decai em noventa dias:


O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao, nos ca-
sos de fornecimento de servio e de produtos durveis (art 26, Il, da Lei n. 8.078/90 -
CDC).

Decaem em um ano:
1. O direito do doador de propor ao para revogar a doao, contado o pra-
zo da data em que souber do fato que o autorize a revog-la (art. 559 do CC).
2. O direito de ao para obter a redibio ou o abatimento do preo da coisa
imvel, recebida com vcio redibitrio (art. 445 do CC).
3. A ao de anulao de partilha amigvel, contado o prazo da data em que
a sentena de partilha transitou em julgado (art. 2.027 do CC; art. 657, pargrafo
nico, do CPC).
4. O direito do proprietrio do prdio desfalcado de propor ao contra o do
prdio aumentado pela avulso, contado o prazo da data em que ela ocorreu (art.
1.251 do CC).

Decaem em 180 dias:


1. O direito de promover a anula.o do casamento do incapaz de consentir ou
manifestar, de modo inequvoco, o seu consentimento (art. l.560, I, do CC).
2. O direito de promover a anulao do casamento do menor em idade nbil
por falta de autorizao (art. 1.555 do CC).

Decaem em dois anos:


1. O direito de promover a anulao do casamento celebrado por autoridade
incompetente (art. 1.560, II, do CC).
2. O direito do cnjuge ou de seus herdeiros necessrios para promover ao
para anular a doao feita pelo cnjuge adltero ao seu cmplice; contado o pra-
zo da dissoluo da sociedade conjugal (art. 550 do CC).
3. O direito do cnjuge ou de seus ~erdeiros de propor ao para anular atos
do outro cnjuge, praticados sem o seu consentimento ou sem o suprimento do
VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

juiz, contado o prazo da data da dissoluo da sociedade conjugal (art 1.649 do


CC).
4. O direito de propor a anulao de ato jurdico, quando a lei disser que de-
terminado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao (art.
179doCC).
5. O direito de propor ao rescisria de julgado (art. 975 do CPC).

Decai em trs anos:


O direito de propor ao de anulao do casamento fundado em erro essen-
cial quanto pessoa (art. l.560, m, do CC).

Decaem em quatro anos:


1. O direito de propor ao de anulao do casamento contrado mediante
coao (art. 1.560, IY, do CC).
2. O direito de pleitear anulao do negcio jurdico, em casos de coao, erro,
dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso e ato de incapaz (art. 178
do CC).
3. O direito de o filho reconhecido impugnar o reconhecimento, contado o
prazo da maioridade ou emancipao (art. l.614 do CC).
4. O direito de o interessado promover ao para pleitear a excluso do her-
deiro (art. 1.815, pargrafo nico, do CC).

Decaem em dez anos:


1. Todo e qualquer direito ou ao do segurado ou beneficirio para a reviso
do ato de concesso de beneficio perante a Previdncia Social, a contar do dia pri-
meiro do ms seguinte ao do recebimento da primeira prestao ou. quando for
o caso, do dia em que tomar conhecimento da deciso indeferitria definitiva no
mbito administrativo (art. 103 da Lei n. 8.213/91).
2. O direito da Previdncia Social de anular os atos administrativos de que de-
corram efeitos favorveis para os seus beneficirios, contados da data em que fo-
ram praticados, salvo comprovada m-f (art. 103-A da Lei n. 8.213/91).

Escolha do tribunal ou Justia competente


A espcie de pedido e a pessoa ou rgo contra quem ser movi.da a ao nor-
tearo a escolha do tribunal competente para julg-la. Essa escolha, que deve pre-
ceder a determinao do foro competente, consiste em decidir entre a Justia co-
mum, no mbito estadual ou federal, e as Justias especiais federais. A Justia
comum, pelo critrio de excluso, pertencem todas as aes que a Constituio
2 O ADVOGADO DO .AUTOR 85

Federal no determina que sejam julgadas pelas Justias especiais, ou seja, a Jus-
tia Militar, a Justia Eleitoral e a Justia do Trabalho.
A Justia comum, ou ordinria, pode ser federal ou estadual.
A Justia Federal comum integrada pelos juzes federais de 1 instncia, que
atuam nas capitais dos estados e em algumas cidades do interior, e pelos Tribu-
nais Regionais Federais, que funcionam como rgos de 2 instncia, instalados
em algumas capitais de estados (BrasOia, So Paulo, Rio de Janeiro, Recife, Curiti-
ba, Belo Horizonte, Salvador, Manaus e Porto Alegre).
Compete aos juzes federais de 1instncia o julgamento das seguintes cau-
sas (art. 109 da CF):

1 - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal


forem interessadas na concllo de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as
de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do
Trabalho;
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio
ou pessoa domiciliada ou residente no Pas;
m - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estran-
geiro ou organismo internacional;
IV - os crimes politicos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens,
servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pbli-
cas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Jus-
tia Eleitoral;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, inicia-
da a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente;
V-A - as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;
V1 - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por
lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;
VII - os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o
constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos
a outra jurisdio;
Vlll - os mandados de segurana e os habeas data contra ato de auto.ridade fe-
deral, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a compe-
tncia da Justia Militar;
X - os crimes de ingresso ou permanncia JTegular de estrangeiro, a execuo
de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao,
as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
XI - a disputa sobre direitos indgenas.
86 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Os juzes locais, ou seja, juzes estaduais do interior, onde inexista Vara Fede-
ral, tambm podero exercer funes de juzes federais em determinadas situa-
es.11 o que determina o 3 do art. 109 da Constituio Federal:

3 Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domicilio dos


segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia
social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do jufzo federal, e, se
verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam 1ambm pro-
cessadas e julgadas pela justia estadual

A Justia Estadual comum, criada e organizada em cada estado da federao,


por meio do Cdigo de Organizao Judiciria (COJE), est dividida em territ-
rios delimitados, denominados comarca ouforo, onde promove a Justia de i ins-
tncia. As comarcas so divididas em entrdndas (l, 2, 3 e 4entrncia ou entrn-
cia inicial, entrncia intermediria e entrncia final). de acordo co.m a extenso
territorial, a populao, o nmero de eleitores, a receita tributria e a demanda dos
servios forenses. Os ju!zes de carreira, aps serem submetidos e aprovados em
concurso pblico de provas e ttulos, iniciam suas atividades numa comarca de t
entrncia (a de menor expresso) para depois galgarem as demais entrncias, at
serem transferidos, por antiguidade ou merecimento, comarca de 4 entrncia,
que se constitui na capital do estado (ou entrncia inicial, intermediria, final e es-
pecial, em alguns estados).
Nas capitais dos estados, localiza-se o rgo de 2 instncia de cada estado,
representado pelo Tribunal de Justia, destinado ao julgamento das causas em grau
de recurso.
Em relao competncia da Justia Estadual ou justia local, considera-se
que esta competente para processar e julgar as causas no includas nas atribui-
es jurisdicionais da Justia Federal.

Escolha do foro competente (competncia territorial)


Embora, genericamente, a palavra foro seja empregada para designar o prdio
no qual funciona o Poder Judicirio, juridicamente a expresso possui urna maior
abrangncia, uma vez que pode ser empregada como sinnimo de comarca ou de
local de competncia para o processamento e o julgamento de uma causa (com-
petncia em razo do territrio).
Tratando-se de Justia comum, o Cdigo de Processo Cvil estabelece diver-
sos critrios para a determinao do foro de competncia, podendo este ser fixa-
do pelo domia1io do ru, em razo da situao da coisa, em razo da pessoa ou
em razo dos fatos. Considerando esses critrios e com o objetivo de auxiliar na
fixao do foro competente para os diversos tipos de aes cveis, elaborou-se o
quadro demonstrativo que segue.
J O ADVOGADO DO AUTOR

Aes Foro competente


Inventrio
Partilha
Arrecadao Domiclio do autor da herana (art. 48 do CPC)
Cumprimento de disposies de ltima '/lllltade
Aes em que o esplio for ru
Dda situao dos bens. se o autor da herana no
Idem possula domiclio cerui (art. 48. pargrafo nico, 1.
do CPC}
Inventrio
Partilha
Arrecadao de ausente ltimo domicilio (art. 49 do CPC}
Cumprimento de disposies
testamentrias
Aes em que o ausente for ru ltimo domicilio (art. 49 do CPC)
Aes em que o incapaz for ru Domiclio de seu representante (art. 50 do CPC}
Ao de alimentos Dornicmo do alimentando (art. 53.11. do CPC}
D lugar da sede
Ao em que for r a pessoa jurdica D lugar da agncia ou sucursal se a obrigao foi
contralda por uma desias (art. 53. Ili. ae b. do CPC}
Ao em que for r a sociedade sem personalidade Local onde exerce sua ativdade principal (art. 53, Ili, e,
jurdica do CPCI
LIJcal onde a obrigao deve ser satisfeite (art. 53. Ili,
Ao em que se exigir o cumprimento de obrlga.10
d. do Cl'C)
Ao de reparao de dano
Ao em que for ru o administrador ou gestor de l.JJgar do ato ou fato (art. 53. IV, ae b, do CPC}
negcios
Ao de reparao de dano sofrido em razo de delito
Domicilio do autor ou local do fato (art. 53. V. do CPC)
ou acidente de veculos
Domicftio do guardio de filho incapaz; ltimo domiclio
Ao de separao e de div6rcio
do casal. caso no haja filho incapaz; domicRio do ru.
Ao de anulao de casamento
se nenhuma das panes residir no antigo domicilio do
ReconhecmlllltO e dissoluo de unio estvel
casal (art. 53. 1. do CPC}
Domicilio do ru (art 51 do Cf'C}
Ao em que a Unio for autora
Dornicflio do autor. local do fato. situao da coisa ou
Ao em que a Unio for r
Oistri10 Federal (art. 51, pargrato nico. do CPC}
Aes fundadas em direito real sobra Imveis: direito da
propriedade. vizinhana. servido. posse. 1Viso e
Local da situao da coisa !imvel} (art. 47 do CPC}
demarcao de terras. nunciao de obra nova.
usucapio. adjudicao compulsria
Ales em que o Estado ou o Distrito Federal forem Domiclio do ru (art. 52 do CPC}
autllres Dornicflio do autor. local do fato. situao da coisa ou
Aes em que o Estado ou o Distrito Federal f01Bm rus capital (art 52, pargrafo nico. do CPC}
(continua)
88 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOtJ>O

(Ctllliinuak/
Aes Foro competente
Aes fundadas emdireto pessoal: ao pauliana.
petio de herana. eKibitria. de nulidadeem geral.
Local de domiclio do ru (art. 46 do CPCJ
que resullam de atos illcitos. que resultam de
declarao unilateral de vontades
Aes fundadas em direito real sobre bens mveis (ex.:
Local de domiclio do ru (art. 46 do CPCI
usucapio de bemmvel; art. 1.260 do CC)
Aes referentes ao Estatutodo Idoso Domiclio do idoso (art. 53, li, e, do CPCJ

Definio da competncia ou do foro


A competncia ou foro de processamento e julgamento da ao, bem como a
determinao da preveno do juzo, so determinados no momento do registro
ou da distribuio da petio inicial {arts. 43 e 59 do CPC). Porm a ao con-
siderada proposta somente quando a petio inicial for protocolada, s produzin-
do efeito, quanto ao ru, depois que este for validamente citado {art. 312 do CPC).
Sendo caso de incompetncia relativa, cabe ao ru aleg-la em preliminar de con-
testao (art. 65 do CPC). Se assim oo proceder, no mais poder alegar ou ar-
guir exceo de incompetncia em razo do local (ratione lod) sob o argumento
de que no mais reside na comarca em que a ao foi proposta. Exemplifiquemos:
a ao foi proposta na cidade A, onde reside o ru; aps a distribuio da ao, e
antes de ser citado, o ru altera o domiclio, passando a residir na cidade B. Nesse
caso, o ru dever ser citado por carta precatria na cidade B, para vir a apresen-
tar defesa na cidade A.

Foro de eleio
Denomina-se eleio o foro escolhido de comum acordo pelas partes contra-
tantes, para o fim de dirimir questes que podero surgir em decorrncia do in-
cumprimento do contrato firmado. comum isso ocorrer em contratos firmados
entre pessoas jurdicas e pessoas fisicas, sobretudo em contratos de adeso previa-
mente impressos, nos quais os primeiros contratantes costumam estabelecer como
foro de eleio o da comarca em que se localiza a sua sede principal. Para tanto, cos-
tuma ser usada a seguinte expresso: "Elegem as partes o foro da comarca de [... ]
para qualquer ao derivada do presente contrato, com excluso de outro, por mais
privilegiado que seja".
A prerrogativa de escolha ou eleio do foro decorre do art. 63 do Cdigo de
Processo Civil: "Art. 63. As partes podem modificar a competncia em razo do
valor e do territrio, elegendo foro onde ser proposta ao oriunda de direitos e
obrigaes".
l O ADVOGADO DO AUTOR 89

O enunciado do artigo referendado pela Smula n. 335 do STF: "~ vlida a


clusula de eleio do foro para os processos oriundos do contrat'.
Determinado o foro de eleio de um contrato, pode uma ao que tenha por
objeto o mesmo contrato ser proposta no domiclio do ru, quando este no coin-
cide com aquele?
H entendimento jurisprudencial no sentido de que "o foro de eleio no
obsta propositura de ao no foro do domiclio do ru, no cabendo a este ex-
cepcionar o juzo''.ll Confirma esse entendimento a concluso n. 8, aprovada por
maioria no VI Encontro Nacional dos Tribunais de Alada, realizado em Belo Ho-
rizonte de 31.05.1983 a 03.06.1983, nos seguintes termos: "Mesmo havendo elei-
o de foro, no fica a parte inibida de propor a ao no domiclio da outra, des-
de que no demonstrado o prejuzo".
Por outro lado, tratando-se de foro de eleio, constante de contrato de ade-
so, o Superior Tribunal de Justia tem admitido a prevalncia do foro do ru,
mesmo que conste diferente, quando este se constituir na parte economicamente
mais fraca. Nesse sentido, o art. 101 do Cdigo de Defesa do Consumidor dispe
que aes de responsabilidade civil do fornecedor podem ser propostas no domi-
clio do autor.

Determinao do juzo competente


Competnda so as atribuies ou poderes concedidos por lei ao juiz para
processar e julgar certos feitos ou questes. A competncia ou o juzo competen-
te so determinados em razo da matria (rationi materiae), compreendendo a
rea cvel e a rea penal. A rea ou matria cvel divide-se em comum e especial
(trabalhista, militar e eleitoral).
A competncia resulta da diviso ou da especializao das atividades judici-
rias. Quando a comarca representa um municpio de populao reduzida e pos-
sui apenas um juiz, este o juiz competente para julgar todas as aes que nela fo-
rem propostas. Sendo hiptese de comarca de maior expresso populacional, onde
h pluralidade de juzes, cada juiz responde por uma vara, tendo competncia es-
pecifica para determinada matria processual, ou seja, matria ou processo cvel,
ou matria ou processo criminal. Da resulta que um juiz de direito de uma vara
cvel ter competncia restrita para julgar feitos de natureza civil. J o juiz respon-
svel pela vara criminal somente ser competente para julgar processos de natu-
reza crimnal.
Quanto mais expressiva a comarca, maior ser o nmero de ju.zes e, por con-
sequncia, maior o nmero de varas especializadas, por exemplo: Vara Cvel ( 11 ,
2 ou mais); Vara Criminal (l, 2 ou mais); Vara de Famlia (trata das aes de

25 RT 508/31.
90 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

natureza pessoal: separaes, divrcios, alimentos, investigao de paternidade


etc.); Vara das Sucesses (trata das aes de inventrio, partilha, arrolamento, tes-
tamento); Vara de Familia e Sucesses (engloba matria das duas varas anterio-
res, rene as atribuies das duas varas numa s); Vara da Fazenda Pblica (pro-
cessa e julga as aes movidas contra o Estado e suas autarquias).
Uma vez que nas comarcas menores existe somente um juiz, a cautela na es-
colha do juiz competente somente se justica nas comarcas maiores, onde exis-
tem, dentro do mesmo foro, juzes com competncia diversa. Portanto, se a ao
a ser proposta versa sobre matria cfvel, a petio poder se.r dirigida:
a) ao juzo de direito da Vara Cvel:

Ex.: AO JUZO OE DIREITO DA VARA CfVEL

b) ao juzo de direito da Vara de Familia (se houver e a matria for pertinente):

Ex.: AO JUZO DE DIREITO DA VARA OE FAMLIA

e) ao juzo de direito da Vara da Fazenda Pblica (geralmente s existem nas


capitais dos estados):

Ex.: AO JUZO DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA

Caso a ao verse sobre matria criminal, a petio dever ser dirigida ao juizo
de direito da Vara Criminal:

Ex.: AO JUZO DE DIREITO DA VARA CRIMINAL

No caso de a ao a se propor ser uma reclamatria trabalhista, a petio de-


ver ser dirigida ao juzo de direito da Vara da Justia do Trabalho:

Ex.: AO JUfZO DA VARA DA JUSTIA DO TRABALHO


2 O ADVOGADO DO .AUTOR 91

Na hiptese de a ao ser proposta em comarca de um nico juiz, a petio


inicial dever ser dirigida ao juzo de direito da comarca:

Ex.: AO JUZO OE DIREITO DA COMARCA OE .... ... .. ...... ..... ............ .

Petio inicial
Petio inicial o instrumento pelo qual o autor, por meio de advogado cons-
titudo, solicita ao juiz a prestao jurisdicional para o seu direito, propiciando o
incio da ao ou do processo judicial. Entretanto, para que a petio produza seus
jurdicos e legais efeitos, necessrio que contenha certos requisitos, todos eles
determinados pelo Cdigo de Processo Civil (art. 319 do CPC).

Requisitos da petio inicial


1. Ojuzo ou tribunal a que dirigida

AO JUZO DE DIREITO DA ...... VARA CVEL


Comarca de .. ..................... .

Tl'ata-se, aqui, do endereamento ou do destinatrio da petio inicial, o que


tem tudo a ver com a competncia da Justia, competncia do foro e competn-
cia do juiz.
Primeiramente, deve-se verificar qual a Justia competente para processar e
julgar a ao. Para essa finalidade, a pretenso haver de enquadrar-se na compe-
tncia da Justia Estadual comum ou Justia Federal, conforme assinalado na p. 76.
Como segundo passo, busca-se identicar o foro competente para receber a
ao. Para esse efeito, considera-se foro o local onde se situa a comarca ou circuns-
crio territorial judiciria.26 Dependendo de onde a comarca estiver localizada,
esta pode abranger um ou mais municpios. Com excluso de foro de eleio,17
que se constitui no foro escolhido pelas partes contratantes para dirimir as dvi-

26 Comarca para a Justia comum, Sto Judiciria para a Justia Federal e Zona Eleitora/ para a Justia
Eleitoral.
27 O foro de eleio , geralmente, institudo a favor de um do.s contratlln~. com a anu!ncia do ou1ro
contratante. Por ve1,eo, a beneficio de ambo$. cada um deles na previso de que o outro possa eventual
mente mudar seu domiclio e, assim, adquirir o diteito de ser demandado no no-.'O local de morada,
qui em comarca longfnqua. Se o ru, no entanto. for demandado no no foro de eleio. mas sim
no do seu domldlio. em principio ntlo rerlf inll!J'CJ" em propor a exaM de lnwmpclbtcia pleitean
do a observncia fiel da clusula contratual de eleio de foro. Mas essa regra pode admitir exceo
92 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

das ou questes oriundas de um contrato, os demais so lixados pelos arts. 42 e


seguintes do Cdigo de Processo Civil.
Por ltimo, procura-se identificar o juzo competente, que ser o destinatrio
da petio inicial. Para esse desiderato, temos de considerar, inicialmente, que as
comarcas das grandes cidades so constitudas por varas cveis comuns e por va-
ras especializadas por competncia em razo da matria (ratione materiae). v. g.,
Vara de Familia, Vara da Infncia e da Juventude, Vara dos Registros Pblicos, Vara
das Falncias e Concordatas, Juizados Especiais Civeis e outras.
Em definitivo, impende lembrar que tambm se dever considerar a ccmpetn-
cia hierrquica decorrente das vrias instncias de julgamento. Assim, ser o juzo
de direito de primeiro grau ou de primeira instncia 0uzo a quo) o destinatrio
da petio inicial; ser o Tribunal de Justia (ou Tribunal Federal) o destinatrio da
petio inicial, quando se tratar de ao de sua competncia originria, ou das ra-
zes do recurso de apelao, onde ser julgado pelos desembargadores que repre-
sentam o juzo de segundo grau ou de segunda instncia 0uzo ad quem). Seguin-
do essa linha, na justia Federal, a Seo Judiciria constitui a primeira instncia
Quzes federais); o Tribunal Regional Federal, a segunda instncia (desembarga-
dores federais).

2. Os nomes, prenomes, estado civil, existncia de unio estvel, profisso, nmero


de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa
Jurdica, endereo eletrnico, domiclio e residncia do autor e do ru

.. ... . .. ... .. .. .. .. . ... ., brasileiro, casado. funcionrio pblico, CPF n.. ... ..... .. . en
dereo eletrnico ..... ..... ... domiciliado nesta cidade eresidente na rua .... .... ... .......
n...... por seu procurador signatrio (doe. 1). advogado inscrito na OAB .. .. sob n.
............. endereo eletrnico ........ .. ... com escritrio na rua ......... .......... n.
....... nesta cidade. onde recebe intimaes. vem respeitosamente perante este jufzo para
propor a presente
AO DE RESSARCIMENTO POR DANOS CAUSADOS EM ACIDENTE DE VE(CUL0.211
em desfavor de ....... ......... .. (qualificao eendereo). tendo em vista os fatos e fun-
damentos jurdicos que seguem:

As partes devero ser perfeitamente individuadas e com endereo certo, m-


xime tratando-se do ru, para efeito de possibilitar sua localizao e possa o ofi-
cial de justia promover-lhe a citao e eventuais intimaes.

ao razoavelmente alegar o demandado que na comarca de eleio poder dispor de meios para sua
defesa (c. CARNBIRO. Alhos Gusmo. Jurlsdillo e compet8nda, p. 67).
28 Essa ao tambm pode ser ajuizada pelo rito sumarssimo dos Juizados Especiais Civeis (art. 3, TI,
da Lei n. 9.099/95).
J O ADVOGADO DO AUTOR 93

Advocacia em causa prpria. Pode o advogado, sempre que lhe convier, liti-
gar em causa prpria, exercendo o denominado jus postulandi. Diz-se, nesse caso,
que o autor da ao, por ser advogado (e no simples bacharel em Direito), fica
dispensado de ser representado ou outorgar procurao para outro advogado. A
postulao em causa prpria permitida pelo art. 103, pargrafo nico, do Cdi-
go de Processo Civil.
Na Justia do Trabalho, o exercido do jus postulandi possui previso no art.
791 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), possibilitando ao trabalhador
que for parte em processo perante aquela Justia atuar em causa prpria. No en-
tanto, referido direito limita-se s Varas do Trabalho e aos Tribunais Regionais do
Trabalho, no alcanando a ao rescisria, a ao cautelar, o mandado de segu-
rana e os recursos de competncia do Tribunal Superior do Traballio (Smula n.
425 do TST, de 30.04.2010).
No que se refere cobrana de honorrios advocatcios pelo advogado, o art.
54 do Cdigo de ~tica da OAB faz a seguinte recomendao: "Havendo necessi-
dade de promover arbitramento ou cobrana judicial de honorrios, deve o advo-
gado renunciar previamente ao mandato que recebera do cliente em dbito".

3. Descrio dos fatos

1-DOSFATOS
1. Na data de .. .. ......... s ...... horas, quando transitava pela rua ..... ............. ,
dirigindo oveculo .... .... ..... de sua propriedade. na esquina com a rua .. ..... .... .... ....
o requerente teve seu veculo violentamente abalroado pelo veculo .... .... ..... dirigido
pelo requerido, conforme demonstra com o croqui incluso.
2. Consoante informa o Boletim de Oc:arrncia emitido pela demandante de trnsito,
que corrobora as referidas declaraes. o requerido no respeitou a sinalizao de PARE,
existente no local. vindo a colidir oom orequerente que trafegava normalmente em via pre-
ferencial.
3. Do referido acidente resultaram considerveis danos materiais ao veculo do requeren
te, conforme revelam as fotografias inclusas. danos estes que foram orados em R$
...... ..... . conforme consta do oramento de menOf valor dentre os trs presente acos-
tados.

Neste item, cabe ao requerente historiar, de forma articulada e sequencial, to-


dos os fatos ou acontecimentos que esto motivando a propositura da ao, bem
como a prova de sua legitimidade para ajuizar a ao e a do ru para responder-lhe.
91 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

4. Fundamentos jurdicos do pedido

li - DO DIREITO
4. A lei assegura quele que sofreu prejuzos. valer-se do disposto no art. 927 do C-
digo Civil para exigir do causador dos danos a devida indenizao dos danos sofridos. ten-
do em vista terem sido os mesmos praticados por ato de negligncia e imprudncia do re-
querido.

Existe certa controvrsia a respeito de fundamento jurdico e fundamento le-


gal. Na verdade, os fundamentos jurdicos se confundem com os prprios fatos
narrados na inicial, a ponto de, se bem articulados, de maneira a configurar efi-
cazmente o direito pretenso do autor, restar desnecessria a referncia ao fun-
damento legal. Tanto que a jurisprudncia majoritria caminha neste sentido: a
inexistncia ou mesmo a indicao errnea do dispositivo legal no tornam inep-
ta a inicial, at porque dispensvel essa referncia. Assim esto os brocardos la-
tinos: iura novit curia (o juiz conhece o direito) e da mihi factum, dabo tibi ius (ex-
ponha o fato, direi o direito).19

5. Pedido com suas especificaes

Ili - DO PEDIDO
Pelo exposto, e em conformidade com os arts. 186 e 927 do Cdigo Civil. requer:
ai a citao do requerido para. querendo, vir contestar a presente ao, sob pena de
revelia e confisso;
b) o depoimento pessoal do ru;
cl a produo de prova testemunhal, na audincia designada. conforme rol ao final
apresantado;
dl a procedncia do pedido para o eleito de ser o requerido condenado ao pagamen
to de A$ . ... .. . (... .. . ). neste valor incluso o prejuzo decorrente da
indisponibilidade do veculo durante todo o tempo da demanda e da depreciao do seu va-
lor, juros e correo monetria, contados desde a data do evento danoso (Smula n. 54 do
STJ), custas judiciais e honorrios de advogado. tudo conforme demonstrativo discrimina
do e atualizado do crdito anexo.

29 Tl!IXEIRA, Slvio de Figueiredo. C6dlgo de Proasso Civil anotado, p. 205.


J O ADVOGADO DO AUTOR 95

No encerramento do texto principal da peti.o inicial insere-se a postulao


ou o pedido (ou ainda, req11erimento) com suas especificaes, mediante a indica-
o precisa da tutela jurisdicional pretendida, com a especificao do alcance que
esta deve ter. Trata-se do pedido ou pedidos que o demandante pretende ver sa-
tisfeito, que pode ser, dependendo do caso concreto, o de pagamento de quantia,
a restituio de um bem, a reintegrao de um bem imvel, a dissoluo do casa-
mento ou outro qualquer. Porque marca a pretenso - exigncia da subordinao
do interesse alheio ao interesse prprio, a concluso ou pedido limita a sentena,
de tal forma que o juiz no poder julgar alm, ou fora do pedido (ultra ou extra
petita). Decorre da a necessidade de maior ateno na redao do pedido, sem a
qual corre o autor o risco de no ver satisfeita, ou ver satisfeita apenas parcialmen-
te a sua pretenso.30
O pedido pode ser simples (ex.: pedido de pagamento em dinheiro, na execu-
o por quantia certa). cumulado (ex.: ao de investigao de paternidade cumu-
lada com petio de herana) ou alternativo (ex.: pedido de demolio do prdio
vizinho ou a reparao deste, quando ameace runa) e, sob pena de indeferimen-
to da inicial, por inpcia (art 330, 1, do CPC), dever constar expressamente da
petio inicial. Mesmo porque, inexistindo pedido, a ao fica desprovida de ob-
jeto, porquanto o juiz se v impossibilitado de conceder a prestao jurisdicional
Assim, na hiptese eventual de o advogado formular pedido incompleto, isto , re-
querer o principal (exemplo: a indenizao de danos em valor X) porm se omi-
tir em relao ao pedido de pagamento de lucros cessantes, no caso de procedn-
cia da ao, o juiz limitar-se- a condenar o ru ao pagamento da indenizao
diante da ausncia de pedido expresso de lucros cessantes. Da a pertinncia do
provrbio: "O que no est nos autos no est no mundo''.
Pedido de pagamento de juros e correo monetria.31 Ao contrrio do CPC
anterior, que exigia que o autor que pleiteasse o pagamento de certa quantia acres-
cesse ao pedido o pagamento de juros e correo monetria, sob pena de no
concesso pelo juiz, o CPC/2015 tornou implcitos esses pedidos, bem como os
de pagamento de parcelas peridicas, os de verbas de sucumbncia e honorrios
advocatcios (arts. 322 e 323).
De qualquer modo, de consenso que a data de incidncia ou de incio do
clculo dos juros e da correo monetria varia de acordo com as seguintes hi-
pteses:
a) dvidas lquidas e cer tas: a partir do vencimento;
b) dvidas sem fora executiva: a partir do ajuizamento da demanda;
e) quando no convencionado: a partir da citao.

30 C( CASTRO FtLHO, Jos~ Olymplo de. Prtllica f ortnst. 4. ccL Rio de Janeiro: Forense. 1988, p. 156.
31 Como j decidido pelo STJ, no pedido de correo monetllria, ainda que o pedido no seja o de
correo monetria plena, esto implicitos os ndices de in1lao, que a expressam integralmente, ou
a correo monetria plena (REsp n. 215.003. ln: Noticias do STJ, slt~ do STJ, em 23.03.2001 ).
VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

A Lei n. 6.899/81 versa a respe.ito da matria, consignando:

Art. 1 A correo monetria incide sobre qualquer dbito resultante de deciso


judicial, inclusive sobre custas e honorrios advocatcios.
1 Nas execues de ttulos de divida Uquida e certa, a correo ser calcula-
da a contar do respectivo vencimento.
2 Nos demais casos, o clculo far-se- a partir do ajuuunento da ao.

J na hiptese de responsabilidade extracontratual, decorrente da prtica de


ato ilcito, o termo inicial dos juros de mora a data do evento danoso, nos termos
da Smula n. 54 do STJ. Sendo caso de indenizao do dano moral, a correo mo-
netria do valor incide desde a data do arbitramento (Smula o. 362 do STJ).
Assistncia judiciria gratuita. Ainda no item relativo ao pedido, pode-se,
quando for o caso, requerer a concesso do beneficio da assistncia judiciria gra-
tuita, nos termos do art. 98 do Cdigo de Processo Civil, quando evidentemente
se trate de autor desprovido de recursos para custear a demanda. 32 A pessoa na-
tural ou jurdica, brasileira ou estrangeira, com insuficincia de recursos para pa-
gar as custas, as despesas processuais e os honorrios advocatkios tem direito
gratuidade da justia, na forma da lei.
A gratuidade da justia compreende:
as taxas ou as custas judiciais;
os selos postais;
as despesas com publicao na imprensa oficial, dispensando-se a publica-
o em outros meios;
a indenizao devida testemunha que, quando empregada, receber do
empregador salrio integral, como se em servio estivesse;
as despesas com a realizao de exame de cdigo gentico - DNA e de ou-
tros exames considerados essenciais;
os honorrios do advogado e do perito e a remunerao do intrprete ou do
tradutor nomeado para apresentao de verso em portugus de documento re-
digido em lngua estrangeira;
o custo com a elaborao de memria de clculo, quando exigida para ins-
taurao da execuo;

32 O STJ decidiu que o beneficio da Justia gratuita pode str solicitado cm qualquer etapa da dtmanda:
"A gratuidade da JusUa no preclul (dlreito no se perde), podendo ser pleiteada a qualquer tempo.
Logo, perfeilll.mente legtimo o seu requerimcn10 em apelao, at mesmo porque a situao guadora
de sua proteo pode ser decorrente de fatos supervenientes" (REsp n. 299.385. ln; Noticias do STJ,
site do STJ, em 31.10.2001).
J O ADVOGADO DO AUTOR 97

os depsitos previstos em lei para interposio de recurso, para propositu-


ra de ao e para a prtica de outros atos processuais inerentes ao exerccio da am-
pla defesa e do contraditrio;
os emolumentos devidos a notrios ou registradores em decorrncia da pr-
tica de registro, averbao ou qualquer outro ato notarial necessrio efetivao
de deciso judicial ou continuidade de processo judicial no qual o beneficio te-
nha sido concedido.
Afora isso, o pedido, ainda que expresso, deve ser juridicamente possvel (per-
mitido por lei), e, quando houver mais de um, devero ser compatveis entre si.
Pedido de liminar. A possibilidade de concesso de limlnar, quando expres-
samente requerida, encontra-se prevista em diversos diplomas legais: na Lei do
Mandado de Segurana; no 2 do art. 3 do Decreto-lei n. 911/69, em relao
busca e apreenso de veculo submetido ao regime da alienao fiduciria; no C-
digo de Processo Civil, em relao s aes possessrias (art 562); e, no mbito da
tutela de urgncia, para assegurar um direito, conforme dispe o art. 300, 2, do
Cdigo de Processo Civil:

Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida quando houver elementos que evi-
denciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til
do processo.
1 Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz pode, conforme o caso, exigir
cauo real ou fidejuss6ria idnea para ressarcir os danos que a outra parte possa vir
a sofrer, podendo a cauo ser dispensada se a parte economicamente hipossuficien-
te no puder oferec-la.
2 A tutela de urgncia pode ser concedida liminarmente ou aps justificao
prvia.

A tutela de urgncia de natureza cautelar pode ser efetivada mediante arres-


to, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto contra alienao de bem e
qualquer outra medida idnea para assegurao de direitos (art 301 do CPC).
A liminar, face ao carter de urgncia, exige como pressupostos especficos e
simultneos o fumus boni iuris e o periculum in mora, ou seja, fumaa de um di-
reito ainda no certificado e o perigo de o titular sofrer prejuzo, caso no seja
atendido de imediato. Portanto, a concesso da liminar pelo juiz antes da oitiva
da parte adversa (Inaudita altera pars), como comum ocorrer ( v. art 562 do CPC),
somente se justifica quando presente o risco de o ru torn-la ineficaz, quando
previamente citado.J4

33 So exemplos de pedidos juridicamente imposslvels a cobrana de divida de jogo (an. 814 do CC) e
a ao que tenha por objeto herana de pes$03 viva (art. 426 do CC).
34 "Agravo de instrumento. Ao de busca e apreenso. Presena dos requisitos autorizadores para a
concesso da liminar desde logo. Necessidade de retomada do bem dado em garantia fiduciria para
VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

MODELO OE AO OE MANUTENO
OE POSSE COM PEDIDO OE LIMINAR:
AO JUZO DE DIREITO DA VARA CVEL
Comarca de ... .. .... .. .

...... ......... ..... ..., brasileiro. casado. funcionrio pblico. RG n.. .......... CPF
n. ..... ... ...., endereo eletrnico . ... .. .. .. e sua mulher ... ... .. .... .. ..., brasileira,
comerciria. RG n. ............, CPF n.. ... .. ...... , endereo eletrnico .. .. ........, domici-
liados nesta cidade e residentes na rua Frei Caneca, n. 180, por seu procurador abaixo as
snado {doe. 1), advogado inscrito na OAB ... ... ,sob n...... . endereo eletrnico .. .. ...... .
com escritrio na rua ................... n........ nesta cidade. onde recebe intimaes. vem
respeitosamente presena deste juzo para requerer

AO DE MANUTENO DE POSSE

em desfavor de .. .... ..... ....... ..... . brasileiro, casado, domiciliado e residente nes-
te municlpio, na localidade denominada ...... .... ......... nos termos do art. 1.210 do C-
digo Civil e do art. 560 do CPC. pelos seguintes fatos e fundamentos:
1. Os requerentes so proprietrios do imvel rural, com rea de ... .. . m2 sito na lo-
calidade de ... .. ........., neste municpio, conforme prova com a cpia da escritura in-
clusa (doe. 2), onde mantm uma rea cultivada com hortalias e pastagens.
2. Que. por ocasio da Oltima visita referida propriedade rural, ocorrida na data de
.... .... .... , os reqoerentes constataram que a mesma havia sido invadida por cerca de cin-
co bovinos pertencentes ao requerido acima qualificado, cuja propriedade faz divisa com a
dos requerentes.
3. Ocorre que os animaispertencentes ao requerido pisotearam e praticamente exter-
minaram a pastagem e as hortalias existentes no local, com elevados prejulzos para os
requerentes. conforme fazem prova com as fotografias inclusas {does. 3 e 4).
4. Que, ainda que tenham tentado de todas as formas convencer orequerido a retirar
seus animais e fazer um acerto amigvel dos prejuzos. o mesmo se negou a atender qual-
quer das pretenses dos requerentes.

a satisfao do crdito inadimplldo. lncidncia do S 2' do art. 3 do Decretolei n. 911/69, dada pela
Lei n. 10.931/2004. Recurso provido. Satisfeitos os rtqulsllo.s lndispensveis propositura da ao de
busca e apreenso, sob a gide da alienao fiduciria em garantia, e constatado que o devedor
fiduciante vem usufruindo graciosamente do bem durante longo perodo, de ser concedida. desde
logo, a liminar" (TJSC. Agravo de instrumento n. 2006.029016-4, rei. Des. Akldes Aguiar).
l O ADVOGADO DO AUTOR 99

vista do exposto. ecom fundamento no art. 560 do CPC. requerem:


a) a citao do requerido para, querendo, contestar a presente. sob pena de revelia e
confisso;
b) o depoimento pessoal do requerido;
c) a procedncia do pedido ea concesso, desde .da medida liminar prevista no art.
562. bem como a condenao do requerido na indenizao decorrente dos danos e preju-
zos constatados, custas judiciais e honorrios de advogado;
d) a comi nao de multa ao requerido, caso o mesmo volte a turbar a posse dos re-
querentes;
e) a produo de prova documental. pericial e testemunhal.
Valor da causa: R$ ...... .... ...

E. deferimento
.... . ................. .. ..... de ..... .... .... .... .... .. . de 20... ...
Advogado( a)
OAB/.. .. .. n.. .. .. .

Rol de testemunhas:
1. ................... brasileiro, casado, professor. ...... anos de idade, RG n.... .. ...... ..
CPF n. ... .... ... . residente nesta cidade, na rua ........ ..... ... .. n. ......apto....... e
com endereo profissional na rua ............. ...... n. ....... nesta cidade.
2. ... ...... ....... ... brasileiro, solteiro. motorista. .... .. anos de idade, RG n. ........... ..
CPF n......... .... residente nesta cidade, na rua ....... ..... , n...... . apto.. ... .. e com
endereo profissional na rua ..... .. ... ..... .... n. ...... , nesta cidade.

Pedido de antecipao de tutela. Nas aes em que a lei processual no ad-


mite que o pedido do demandante seja concedido liminarmente, no incio da ao
e antes da citao do demandado. poder o demandante utilizar de expediente
com resultados equivalentes ao da liminar. Trata-se do pedido de antecipao de
tutela, autorizado pelo art. 303 do Cdigo de Processo Civil, que tem por objeti-
vo obter a antecipao dos efeitos da sentena que o demandante procura obter
por meio da ao. Consta do referido dispositivo que:

Nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da ao, a peti


o inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e indicao do pe-
dido de tutela final. com a exposio da lide. do direito que se busca realizar e do
perigo de dano ou do risco ao resultado til do processo.
100 \l.\U)U1All P l>A LUl. t ANUAL 00 AU\IOOAD<>

MODELO:

Ili - DA NECESSIDADE DE ANTECIPAO DE TUTELA


Os fatos acima expostos demonstram. cabalmente, mais do que a verossimilhana
e a certeza do direito do demandante. o justo receio de dano irreparvel ou de difcil repa-
rao. o que 1ustifica plenamente a antecipao da tutela nos precisos termos do art. 303
do Cdigo de Processo Civil.
AD comentar os requisitos para a concesso da tutela antecipada, o renomado Profes-
sor Luiz Guilherme Marinam destaca que " possfvel a concesso da tutela amecipatria
no s quando o dano apenas temido. mas igualmente quando o dano est sendo ou j
foi produzido". como no caso presente.

IV - DO PEDIDO
DIANTE DO EXPOSTO. requer-se:
ai a concesso da TUTELA ANTECIPADA. inaudita altera parte, para efeito de deter-
minar a busca, bem como a entrega imediata pelo demandado ao demandante. do veculo
VDLKSWAGEN GOL. cor preta. placa MBO 2289. ano 2010. chassi 8A1LA00251L188095, o
qual se encontra no endereo retromencionado. ou onde quer que o mesmo se encontre.
bl procedida aentrega do veculo. sejaodemandado citado pessoalmente por oficial
de justia para que. querendo, no prazo legal. oferea contestao, sob pena de revelia;
e) ....... .............. ... .... . .. ...... ... .......... ... ... ... .... ... ...

6. Requerimento de citao
Citao o ato pelo qual so convocados o ru, o executado ou o interessado
para integrar a relao processual (art. 238 do CPC), sendo ato indispensvel para
a validade do processo (art. 239 do CPC).
Dependendo das circunstncias, a citao poder ser efetivada numa das se-
guintes formas (art. 246 do CPC):
a) pelo correio;
b) por oficial de justia;
e) pelo escrivo ou chefe de secretaria, se o citando comparecer em cartrio;
d) por edital;
e) por meio eletrnico, conforme regulado em lei.
Poder o autor optar entre a citao por oficial de justia e pelo correio.35 To-
davia, no se proceder citao pelo correio (art. 247 do CPC):

35 Art. 248.. Deferida a citao pelo correio, o <Krivio ou o chefe de secretaria remeted ao citando
cpiu da petio inicial e do despacho do juiz e comun.ic:ar o prazo para resposta. o endereo do
julzo e o respectivo cartrio.
J O AOVO<iAl>O UO l\IJtOK 101

a) nas aes de estado;


b) quando for r pessoa incapaz;
e) quando for r pessoa de direito pblico;
d) quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de cor-
respondncia;
e) quando o autor, justificadamente, a requerer de outra forma.
Quando frustrada a citao pelo correio, esta ser efetivada por meio de ofi-
cial de justia (art. 249 do CPC).
Relativamente citao por edital, esta ser obrigatoriamente utilizada (art.
256):
ai quando desconhecido ou incerto o ru;
bl quando ignorado, incerto ou inacessvel o lugar em que se encontrar o ru;
cl nos casos expressos em lei.
J na execuo fiscal, a citao por edital cabvel quando frustradas as de-
mais modalidades, como consta da Smula n. 414 do Superior Tribunal de Justi-
a e dispe o art. 8, Ill, da Lei de Execuo Fiscal

7. Provas com que pretende o autor demonstrar a verdade dos fatos


Cumpre ao advogado do autor, ao elaborar a petio inicial, relacionar as pro-
vas que entender necessrias para demonstrar a verdade dos fatos alegados (art.
319, VI, do CPC). Nesse particular, tanto autor como ru tm o direito de empre-
gar todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no es-
pecificados no CPC, para provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou
a defesa e influir eficazmente na convico do juiz (art. 369 do CPC) (v. tambm
p. 55).
A prova documental diz respeito no s aos documentos que comprovam a
legitimidade para a ao (cpia da certido de casamento para a ao de divrcio;
cpia do contrato de locao para a ao de despejo, cpia do contrato social,
quando autor ou ru estiver litigando em nome da empresa), como aos documen-
tos que serviro para provar o alegado e justificar a pretenso do autor: o titulo de
crdito no pago no vencimento, para uma ao de execuo; a prova do dano,
para uma ao de indenizao; a nota fiscal de compra, para a ao em que se dis-
cute o defeito do produto; os ttulos de propriedade, para a ao de demarcao
de terras e assim por diante.
Outros documentos admitidos pelo Cdigo de Processo Civil como prova
so:
telegrama (art. 413);
102 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

radiograma (art. 413);


cartas e registros domsticos (art. 415);
nota escrita pelo credor em qualquer parte do documento representativo da
divida, ainda que no assinada (art. 416);
livros empresariais (art. 417);
fotos digitais e extradas da internet {art. 422, 1);
filmes, vdeos e gravaes (art. 422);
mensagem eletrnica impressa (art. 422, 3).
Faculta-se s partes juntar docwnentos na sua forma original ou em cpia re-
progrfica, que tero o mesmo valor probante que o original, cabendo ao escri-
vo, intimadas as partes, proceder conferncia e certificar a conformidade entre
a cpia e o original (art 424 do CPC). O mesmo se aplica s cpias reprogrficas
de peas do p.r prio processo judicial declaradas autnticas pelo advogado, sob
sua responsabilidade pessoal, se no lhes for impugnada a autenticidade {art. 425,
IY, do CPC).
Ressalte-se que em todos os atos e termos do processo obrigatrio o uso da
lngua portuguesa, de modo que o documento redigido em lngua estrangeira so-
mente poder ser juntado aos autos quando acompanhado de verso para a ln-
gua portuguesa tramitada por via diplomtica ou pela autoridade central, ou fir-
mada por tradutor juramentado (art 192 do CPC) (sobre a prova testemunhal, v.
mais na p. 57).
J quando a ao comportar a produo de prova testemunhal - que no o
caso da ao de despejo por falta de pagamento e da ao de execuo -, a lei fa-
culta o arrolamento de at dez testemunhas, por pa.r te do autor ou do ru, sendo
trs no mximo para a prova de cada fato.
A apresentao do rol de testemunhas deve ser feita no corpo da petio ini-
cial (pelo autor) e no momento da contestao {pelo ru), precisando-lhes o nome,
a profisso, o estado civil, a idade, o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas
Fsicas, o nmero de registro de identidade e o endereo completo da residncia
e do local de trabalho (art. 450 do CPC). J nos Juizados Especiais Civeis, a regra
a de que as testemunhas, at o mximo de trs para cada parte, comparecero
audincia de instruo e julgamento levadas pel.a parte que as tiver arrolado, in-
dependentemente de intimao (art. 34 da Lei n. 9.099/95). Havendo necessidade
de intimao, o autor dever requerer secretaria no mnimo cinco dias antes da
audincia de instruo e julgamento.
A intimao importante para as partes e para o processo porque obriga a
testemunha a comparecer audincia, mesmo que seja contra a vontade, inclusi-
ve respondendo pelas despesas do adiamento da audincia a qual no compare-
ceu (art. 455, 5, do CPC).
l O ADVOGADO DO AUTOR 103

Comparecimento de testemunhas independentemente de intimao


Caso entenda desnecessria a intimao, uma vez que as testemunhas so de
confiana da parte e se comprometem a comparecer audincia, pode o advoga-
do deixar de requerer a intimao empregando a expresso "testemunhas que com-
parecero audincia independentemente de intimao~ Nesse e.aso, no ocor-
rendo o comparecimento das testemunhas, presume-se que a parte que as arrolou
desistiu de ouvi-las (art. 455, 2, do CPC).
Ao passo que na Justia comum a regra de que as testemunhas sejam intima-
das e a exceo a dispensa de intimao, nos Juizados Especiais Cveis ocorre o
contrrio, ou seja, a regra a de que as testemunhas comparecero audincia de
instruo e julgamento levadas pela parte que as tiver arrolado, independente-
mente de intimao, e a exceo a de que, se julgar necessria a intimao, o au-
tor dever requerer secretaria no mnimo cinco dias antes da audincia de ins-
truo e julgamento (art. 34 da Lei n. 9.099/95).

ROL OE TESTEMUNHAS (NO CORPO DA PETIO)


1. Lauro Silva, brasileiro, casado, comerciante, 38 anos de idade, CPF n. ,.. .. ,...,
RG n. ... ... ....... residente nesta cidade. na rua 7 de Setembro. n. 1.050, e o local de tra-
balho sito na rua 20 de Julho. n. 405.
2. Joo Antunes, brasileiro, casado, industririo, 27 anos de idade, CPF n.. ... .... ... ..
AG n.............. residente nesta cidade. na rua das Palmeiras. n. 2.075, e o local de tra-
balho sito na rua Independncia. n. 510.
3. Alfredo Silveira, brasileiro, casado. agricultor. 38 anos de idade. CPF n. .... .... ... ..
RG n. .. .. .. .. . .. residente nesta cidade, na rua Jos Bonifcio. n. 83, e o local de traba-
lho sito na rua D. Pedro li, n. 837.

Caso as testemunhas se comprometam a comparecer espontaneamente au-


dincia, sem necessidade de intimao, usa-se a seguinte expresso:

"Rol de testemunhas que comparecero audincia independentemente de inti~o:

Para efeito de referncia s provas que pretende produzir, o advogado pode


optar por uma das seguintes frmulas:
104 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

a) Protesta oautor pelaproduo da prova documental ora juntada. bem como da pro
va testemunhal ao final arrolada e do depoimento do ru que desde j requer.
b) Protesta o autor pela produo de todas as provas em direito admitidas.

Trata a hiptese B do protesto genrico para futura especificao probatria.


Nesse caso, aps eventual contestao, o juiz chama especificao das provas, que
ser guiada pelos pontos controvertidos na defesa (art. 348 do CPC). O silncio
da parte em responder ao despacho de especificao de provas faz precluir do di-
reito produo probatria, implicando desistncia do pedido genrico formula-
do na inicial.36 J o julgamento antecipado da lide, sem oportunizar a especifica-
o das provas, acarreta quebra do princpio da igualdade das partes.37

8. Opo pela realizao ou no de audincia de conciliao ou de mediao


(arts. 319, VII, e 334 do CPC)

Ili - DA AUDl~NCIA DE CONCILIAO OU DE MEDIAO


Para efeitos legais, declara o demandante o seu DESINTERESSE em eventual auto
compasio e. consequentemente, na no realizao da audincia de conciliao ou de me-
diao.
ou
Para efeitos legais. declara o demandante o seu INTERESSE em eventual autocompo.
sio e, consequentemente, na realizao da audincia de conciliao ou de mediao.

Neste item dever o autor manifestar-se a respeito da audincia de conciliao


ou mediao, consignando se concorda ou no que ela seja realizada. O mesmo se
aplica ao ru, ao promover a contestao. Vale dizer: se o autor estiver propenso a
encerrar o processo mediante acordo ou autocomposio, poder optar pela reali-
zao da audincia; caso entenda em hiptese alguma submeter-se a aceitar o acor-
do, optar por sua no realizao. De qualquer modo, a manifestao do autor e do
ru mostram-se decisivas para que o juiz proceda ou no designao da audin-
cia, vez que a audincia no ser realizada se ambas as partes manifestarem, expres-
samente, desinteresse na composio consensual (art 334, 4, Ido CPC).

36 STJ, 3 T.. REsp 1L 329.034. rel Min. Humberto Gomes de Barros,j. 14.02.2006.
37 STJ, 4' r., REsp IL 235.196, rel Min. ~rnando Conalm. j. 26.10.2004.
l O ADVOGADO DO AUTOR 105

9. Valor da causa

D-se presente ovalor de R$ .......... ,.


ou
VALOR DA CAUSA: R$ .........

A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo
econmico imediato (art. 291 do CPC). O valor da causa corresponde, assim,
importncia pecuniria atribuda ao. Constitui requisito essencial da petio
inicial, consoante exigncia dos arts. 292 e 319, V, do diploma processual. Na fal-
ta do valor da causa, o juiz intimar a parte a faz-lo; no sendo atendido odes-
pacho, o juiz indeferir a petio inicial (art. 321 do CPC).
Embora maioria das aes possam ser atribudos valores perfeitamente de-
finidos pelo Cdigo de Processo Civil, em razo da importncia do prprio neg-
cio ou do prprio bem sobre que versam, h um razovel nmero delas em que se
toma difkil estabelecer um valor pecunirio, sendo o prprio Cdigo de Proces-
so Civil omisso na sua determinao. Cita-se, como exemplo, a ao de investiga-
o de paternidade, que no envolve valores, mas to somente o reconhecimento
de um direito ou de um fato. Nesse caso e nos demais em que o valor no pode
ser determinado de forma pacfica, circunstncia em que as aes so considera-
das de valor inestimvel, cabe ao advogado calcul-lo por estimativa, na expecta-
tiva de que a outra parte no venha a impugn-lo (art. 293 do CPC).
O montante do valor da causa importante para a fixao da alada, isto ,
para determinar a possibilidade de recurso 2 instncia e qual tribunal deve jul-
g-lo. As Leis ns. 6.825/80 e 6.830/80 no admitem recurso para o segundo grau
de jurisdio em causas cujo valor seja igual ou inferior a determinado nmero
de OTNs.38 A primeira tem como justificativa a maior celeridade das causas na
fustia Federal; a segunda refere-se s execues fiscais, que no admitem apela-

38 Processo civil. Execuo fiscal Alada recursai (arL 34 da Lei n. 6.830/80). Alada de 50 ORTN, cor-
respondente a 308,50 Ulir. Verl6cao do valor da execuo ~cada proposilllra para fins de al-
ada. Reexame do contexto ftlco-probatrio (Smula n. 7/STJ). 1 - [... ]. 2 -Com a extino da
ORTN, o valor de alada deve ser encontrado a partir da interpretao da norma que extinguiu um
ndice e o substituiu por outro, mantendo-se a paridade das unidades de refer~ncia, sem efetuar a
converso para moeda corrente, para evitar a perda do valor aquisitivo. 3 - SO ORTN 50 OTN
308,50 BTN = 308,50 Ufir = R$ 328.27 (trezentos e vinte e oito reais e vinte e sete centavos) a partir
de jancito/200 !, quando foi extinta a Ufir e desindexada a economia. 4 - A verificao do valor da
execuo fiscal, se superior ou no ao patamar estipulado, poca da propositura da ao. ~an
daria reexame do contexto flico-probatrio dos autos, procedimento este Yedado por fora da S
mula n. 7/Sf). 5-Agravo regimental no provido' (Ag. Reg. no Ag. n. 952.119/PR, rei. Min. Eliana
Calmon, 2 1'., j. 19.02.2008, DJ 28.02.2008. p. l).
106 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

o, sendo admitidos apenas, dentro do limite a que se refere (50 OTNs), embar-
gos infringentes e declaratrios para o prprio juiz. Tambm no podero ser ob-
jeto de recurso nos proce.ssos perante a Justia do Trabalho as causas fixadas em
valor inferior a dois salrios mnimos que no versarem sobre matria constitu-
cional (Lei n. 5.584/70).

lncabvel qualquer recurso quando o valor da causa for aqum do dobro dosa-
lrio mnimo de referncia, a teor do ~ 4 do art 2 da Lei n. 5.584170, com a nova
redao dada pela Lei n. 7.402/85 (Adcoas 121/111 ).

De qualquer forma o Judicirio, de modo geral, vem admitindo a atribuio


do valor de alada quando os elementos necessrios quantificao do proveito
econmico buscados na demanda so incertos e dependem da dilao probat-
ria, como revela o seguinte julgado:

Ao comlnatria e indeniz.atria. Valor da causa. Alada. Cabimento. Preceden-


tes. A atribuio de valor causa por estimativa ou equivalente ao de alada adinis-
svel quando os elementos necessrios quantifica.o do proveito econmico busca-
dos na demanda so incertos e dependem da dilao probatria. Tendo presente que
a ao originria focaliza diversos pedidos, dentre eles o de indenizao por danos
morais e materiais, alm do cumprimento de clusula contratual, aceitvel a atribui-
o do valor de alada causa. (TJRS, Agravo de instrumento o. 70.064.110.414, 12
Cm. Cvel. rei. Gulnther Spode, j. 06.04.2015)

Desse modo, quando tratar-se de demanda de valor inestimvel ou que no


se possa atribuir um valor certo e determinado e no se tiver conhecimento do
valor de alada, recomenda-se, ad cautelam, que, em relao alada, consigne-
-se, no local destinado ao valor da causa, a expresso "D-se presente causa por
no ter contedo econmico imediato ou mediato, o valor de R$ 1.000,00~ Ova-
lor de alada geralmente fixado pelo Cdigo de Organizao Judiciria de cada
estado, sendo que no Rio Grande do Sul corresponde a RS l.490,50 (valor refe-
rente ao ms de abril/2015).
O valor atrbuido causa tambm tem reflexos na determinao do procedi-
mento, no clculo das custas judiciais e da taxa judiciria e na fixao dos hono-
rrios de sucumbncia e da multa a ser imposta pelo juiz ao agravante de m-f
(art. 81 do CPC).
As causas a serem submetidas ao procedimento sumarssimo tm seus valo-
res limitados por lei. Assim, a Lei n. 9.099/95 (Tuizados Especiais Cveis), que dis-
pe sobre o procedimento sumarssimo na Justia Estadual comum, prescreve que
o referido juizado tem competncia para conciliao, processo e julgamento das
J O ADVOGADO DO AUTOR 107

causas "cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo"; no que segui-
da pela Lei n. 9.957/2000, que tambm fixou em "quarenta vezes o salrio mni-
mo" o valor que limita os dissdios individuais submetidos ao procedimento su-
marssimo no mbito da Justia do Trabalho.
J nos Juizados Especiais Federais Cveis, criados pela Lei n. 10.259/2001, a
competncia foi estabelecida para processar, conciliar e julgar causas at o valor
de sessenta salrios mnimos".
Em decorrncia, muitas das causas que eram costumeiramente processadas
mediante o procedimento ordinrio, em razo da matria, passaram a ser proces-
sadas pelo procedimento sumarssimo, em razo do valor da causa, quando no
excederem os valores expressamente previstos (20 ou 40 salrios mnimos).
Ainda em relao ao valor da causa. releva observar que ela ser determina-
da segundo os seguintes critrios:
ai se o objeto da ao contemplar beneficio patrimonial, a quantia em dinhei-
ro correspondente a esse benefcio ser o valor da causa;
b) na ao de cobrana de dvida, o valor da causa ser a soma monetariamen-
te corrigida do principal, dos juros de mora vencidos e de outras penalidades, se
houver, at a data de propositura da ao (art. 292, I, do CPC);
e) na ao que tiver por objeto a existncia, a validade, o cumprimento, a mo-
dificao, a resoluo, a resilio ou a resciso de ato jurdico, o valor do ato ou o
de sua parte controvertida (art. 292, 11, do CPC);
d) na ao de alimentos, a soma de doze prestaes mensais pedidas pelo au-
tor (art. 292, lll, do CPC);
e) na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, o valor de avaliao
da rea ou do bem objeto do pedido (art. 292, rv. do CPC);
fl na ao indenizatria, inclusive a fundada em dano moral, o valor preten-
dido (art. 292, V. do CPC);
g) ocorrendo cwnulao de pedidos, o valor da ao se constituir pela quan-
tia correspondente soma dos valores de todos eles (art. 292, VI, do CPC);
hl na ao em que os pedidos so alternativos, o de maior valor (art. 292, VII,
doCPC);
il na ao em que houver pedido subsidirio, o valor do pedido principal (art.
292, VIII. do CPC);
j) no caso de se pedirem prestaes vencidas e vincendas, tomar-se- em con-
siderao o valor de umas e outras. O valor das prestaes vincendas ser igual a
uma prestao anual, se a obrigao for por tempo indeterminado ou superior a
um ano; ser igual soma das prestaes, se por tempo inferior a um ano (art
292, 1 e 2, do CPC).
Sntese do valor da causa nos principais procedimentos:
108 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

Espcie de alo Valor de causa


Acidente de trabalho
Investigao de paternidade Valor inestimvel
Dano esttico (valor da aladal
Alterao de nome
Resciso, existncia. validade, cumprimento e
Ovalor do contrato
modificao de contrato
Embargos de terceiros Valoc do bem sobre Que veisa
Declaratria Ovalor do negcio a que corresponde a relao jurdica
Ovalor da dvida constante da certido. com os encargos
Execuo fiscal
legais
Execuo de tflulo extrajudicial Ovalor do titulo
Cumulao de pedidos Asoma dos valores dos diversos pedidos
Anulao de duplicata
Ovalor do tftulo
Anulao e substillJio de lltulo ao portador
Alimentos Asoma de doze r:resiaaes mensais
Rescisria Ovalor da ao 011glnria corrigido
Asoma do valor prinCJpal corrigido e dos juros vencidos
Cobrana
at a propositura da ao
Indenizao por acidente de wrculos e ouuas Ovalor dos danos causados
Diviso
Demarcao Ovalor do imvel ou do objeto
Reivindicatria
Possessria cumulada com pedido de resciso de
Ovalor do contrato
contrato
Com pedidos alternativos Odo pedido de maior valor
Usucapio Ovalor do bem usucapiendo
Despejo
Revisionai de aluguel
Ovalor de doze meses de aluguel
Consignao de aluguel
Renovatria de locao
lndenitatria Ovalor pretendido

Nmero de vias da petio inicial: no sendo caso de processo eletrnico, a


petio inicial dever ser redigida em tantas vias quantos forem os rus ou pes-
soas a serem citadas, as quais passaro a integrar o mandado de citao (art. 250,
rv; do CPC), acrescidas de uma cpia que permanecer nos autos e de outra que
ser protocolada e ficar em poder do autor da ao. Sendo, no entanto, caso de
processo eletrnico, a petio inicial, a procurao e os demais documentos que
acompanham a petio sero escaneados no Cartrio e, aps a petio inicial ser
protocoJada, devolvidos ao autor da ao.
l O ADVOGADO DO AUTOR 109

10. Pedido de deferimento

Termos em que
E. deferimento.

11. Local, data e assinatura do(a) advogado(a)

....... ........................ de ... ....... ... .. ...... .. . de 20..... .


Advogado(a)
OAB/...... n.......:19

MODELO
PETIO INICIAL
1.1. Ojulzo ou tribunal AO JUZO OE DIREITO OA ...... VARA erva
a quem dirigida Comarca de ....................... .
CARLOS PONTES. brasileiro. casado. comerciante, RG n.500.997/SC, residente
e domiciliado nesta cidade. na rua 7 de Setembro. 410. endereo eleunico
............, por seu prOC1Kador firmatrio, com instrumento de procurao
12 0
~ ~es. ~~mas, incluso (doe. 1). endereo na rua lptranJl8, 305. nesta cidade. endereo
1
~~mkfl~o~ ;!:~S:~ ~~':~c;PGAMOO;: ::!r~S:oi~f~o ~~~~~i!s~!~=o~
mototsta. msidente e dornicifado neS18 cidade, na rua Padre Anchieta, 720,
pelos seguintes fatos e fulldamentos:
1. Orequerente locador e r:roprielrlo do imvel onde reside o requerido,
oonstituldo por uma casa de alvenaria, parte trrea. o qual foi locado ao mesmo
requerido desde 20 de maro de 2012. conforme faz prova com o contrato
t.3. Os fatos: incluso (doe. 2).
DOS FATOS 2. OCOO'e que o 61timo pagamento de <iluguel efetuado pefo requerido refere-se
ao ms de .........., encontrando-se, portanto. com ..... meses de atraso
at a presente data. ou seia. meses de ................... importando o seu
dbito em R$ .............

3? "Att. 14. ~obrigatria a indicao do nome e do nmero de inscrio em todos os documentos as


sinados pelo advogado, no exerccio de sua atividade" (Estatuto da Advocacia). Por exigncia do
CPC/2015 tamWm devem constar o endereo profissional completo e o endereo eletrnico.
110 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

3. Por determinao do an. 23. 1. da Le n. 8245/91, o locall!rio obrigado a


pagar pontualmente o aluguel e os encargos da locao no prazo estipulado,
sendo que o no cumprimento da obrigao d direito ao locador de desfazer
1.4. Os fundamentos
jurfdicos do pedido:
a l~o e p!OJTlOVef o despejo, nos termos dos arts. 9', Ili. e 47. 1, da lei n.
8245/91.
00 DIREITO
4. Para efeitos legais o aut0r declara sua opo pela realao da audincia
de conciliao ou de mediao. nos termos do art. 319, VII, do C<figo de
Processo Civil.
Diante do exposto, e com fundamento nos erts. '!', Ili, e 47, I, de Lei n. 8 24Ml1 ,
1.5. Opedido com suas requer que este julzo se digne mandar citar o requerido acima qualificado
especificaes: para, querendo, contestar a presente, sob pena de revelia e confisso, para,
OOPEOIOO ao final. ser decietado o despejo. com a condenao nas custas e honor.Irias
de advogado na base de 20% do valor da causa e demais cominaes legais.
1.6. As provas que
Protesta por todo gnero de prova em direito admitido.
pretende produzir
1.7. Ovalo1 da causa Valor da causa: R$ .......... ..
1.8. opedido de Termos em.que
deferimento E. deferimento.
1.9. local. data e .................... ...... de ........... ...... de20. ... .
assinatura do(a)
advogado(a) OAB/SC 72.330

MODELO ALTERNATIVO
AO JUZO DE DIREITO DA . . VARA CVEL

Comarca de ....................... .

CARLOS PONTES, brasileiro. casado, comerciante. RG n. 500.997/SC. residente e do-


miciliado nesta cidade. na rua 7 de Setembro. n. 410. endereo eletrnico ... ........ . por
seu procurador infra-assinado (utinstrumento de procurao incluso). inscrito na OAB/..... ..
sob n. ... ..... ..... endereo eletrnico ... ..... ..... com escritrio profissional na rua
... ............. ...... ... n........ nesta cidade. vem perante este juzo promover a presente

AO OE DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO

contra DUIUO MACHADO. brasileiro, casado, motorista. residente e domiciliado nesta ci-
dade, na rua Padre Anchieta, n. 740/42. endereo eletrnico ............. em face dos se
guintes fatos e fundamentos:
J O ADVOGADO DO AUTOR 111

1-DOSFATOS
1. Orequerente proprietrio e locador do imvel onde reside o requerido, constitudo
de uma casa de alvenaria. parte trrea. o qual se encontra locado desde a data de 20 de
maro de 2000. conforme faz prova com o contrato incluso (doe. 2).
2. Ocorre que o ltimo pagamento de aluguel (atualmente de RS .......... mensais)
efetuado pelo requerido refere-se ao ms de .. ........... ..... Sendo assim. este se encon-
tra inadimplente em relao a ...... meses. importando o seu dbito. at o presente mo-
mento. em R$ ..... , ...... (........................ ).
li - DO DIREITO
3. Determina o art. 23 da Lei n. 8.245/91 que o locatrio obrigado a pagar pontual-
mente o aluguel e os encargos da locao no prazo estipulado. sob pena de ensejar ao loca-
dor o direito de desfazer a locao e promover o despejo, consoante os arts. 9". Ili, e 47. 1,
da lei n. 8.245/91.
Ili- DO PEDIDO
Em face de todo o exposto. e com fundamento nos dispositivos j citados. requer:
a) a citao do requerido para, querendo, contestar a presente. sob pena de revelia e
confisso;
b) a decretao do despejo, com a condenao do requerido ao pagamento das cus-
tas e honorrios de advogado. na base de 20% do valor da causa edemais cominaes le-
gais.
Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos.
Valor da causa: R$ .......... ..
T. em que
E. deferimento.
........... ..... .... .. de ..... .......... ... de 20.... ..

p.p. Advogado(a)
OAB/...... n..... . .

Requisitos especiais da petio inicial


Em determinados casos, a lei processual ou especial exige, para a petio incial,
requisitos especficos que se somam aos requisitos stricto sensu enumerados pelo
art. 319 do Cctigo de Processo Civil, como ocorre nas aes a seguir arroladas:
1) Ao de execuo (art. 798 do CPC), com:
a) o ttulo executivo extrajudicial;
b) a prova de que se verificou a condio, ou ocorreu o termo;
U.2 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

e) o demonstrativo do dbito atua.lizado at a data de propositura da ao,


quando se tratar de execuo por quantia certa.
2) Ao de consignao em pagamento (art. 542 do CPC), com o requeri-
mento: do depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de cin-
co dias contados do deferimento; da citao do ru para levantar o depsito ou
oferecer contestao.
3) Ao de consignao de aluguis (art. 67, I, da Lei n. 8.245/91), com: a es-
pecificao dos aluguis e acessrios da locao e a ndicao dos respectivos
valores.
4) Aes de manuteno e de reintegrao de posse (art. 561 do CPC), com:
a) a prova da posse do autor;
b) a turbao ou o esbulho praticado pelo ru;
e) a data da turbao ou do esbulho;
d) a continuao da posse.
5) Ao de diviso de terras (art. 588 do CPC), com:
a) a indicao da origem da comunho e a denominao, situao, limtes e
caractersticas do imvel;
b) o nome, o estado civil, a profisso e a residncia de todos os co.ndmnos,
especificando-se os estabelecidos no imvel com benfeitorias e culturas;
e) as benfeitorias comuns.
6) Embargos de terceiros (art. 677 do CPC), com:
a) a prova sumria da posse ou do domnio do requerente e a qualidade de
terceiro, com documentos;
b) rol de testemunhas.
7) Ao de divrcio e de separao consensuais, mediante petio assinada
por ambos os cnjuges (art 731 do CPC), com:
a) a descrio dos bens comuns e a respectiva partilha;
b) o acordo relativo guarda dos filhos incapazes e ao regime de visitas;
e) o valor da contribuio para criar e educar os filhos;
d) o valor da penso alimentcia entre os cnjuges, do marido mulher, se esta
no possuir bens suficientes para se manter.
8) Ao revisionai de aluguel (art. 68, I, da Lei n. 8.245/91), com a indicao
do valor do aluguel cuja fixao pretendida.
9) Ao renovatria de locao (ait 71 da Le n. 8.245/91), com:
a) a prova do preenchimento dos requisitos dos ncisos I, II e lll do ait 51;
b) a prova do exato cumprimento do contrato em curso;
e) a prova da quitao dos impostos e taxas que incidiram sobre o imvel e
cujo pagamento lhe incumbia;
J O ADVOGADO DO AUTOR UJ

d) a indicao clara e precisa das condies oferecidas para a renovao da lo-


cao;
e) a indicao do fiador, quando houver, no contrato a renovar e, quando no
for o mesmo, a indicao do nome ou denominao completa, nmero de sua ins-
crio no Ministrio da Fazenda, endereo e, tratando-se de pessoa natural, a na-
cionalidade, o estado civil, a profisso e o nmero da carteira de identidade, com-
provando, com qualquer caso e desde logo, a idoneidade financeira;
f) a prova de que o fiador do contrato ou o que o substituir na renovao acei-
ta os encargos da fiana, autorizado por seu cnjuge, se casado for;
g) a prova, quando for o caso. de ser cessionrio ou sucessor, em virtude de ti-
tulo oponvel ao proprietrio.
10) Ao de recuperao judicial de empresa (requerida pelo prprio empre-
srio, art. 51 da Lei n. 11.101/2005), com:
1 - a exposio das causas concretas da situao patrimonial de devedor e das
razes da crise econmco-financeira;
lI - as demonstraes contbeis relativas aos trs ltimos exerccios sociais e
as levantadas especialmente para instruir o pedido, confeccionadas com estrita
observncia da legislao societria aplicvel e compostas obrigatoriamente de.:
a) balano patrimonial;
b) demonstrao de resultados acumulados;
e) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social;
d) relatrio gerencial de fluxo de caixa e de sua projeo;
m - a relao nomnal completa dos credores, inclusive aqueles por obriga-
o de fazer ou de dar, com a indicao do endereo de cada um, a natureza, a
classificao e o valor atualizado do crdito, discrimnando sua origem, o regime
dos respectivos vencimentos e a indicao dos registros contbeis de cada transa-
o pendente;
IV - a relao ntegra! dos empregados, em que constem as respectivas fun-
es, salrios, indenizaes e outras parcelas a que tm direito, com o correspon-
dente ms de competncia, e a discriminao dos valores pendentes de pagamento;
V - a certido de regularidade do devedor no Registro Pblico de Empresas,
o ato constitutivo atualizado e as atas de nomeao dos atuais administradores;
VI - a relao dos bens particulares dos scios controladores e dos adminis-
tradores do devedor;
vn - os extratos atualizados das contas bancrias do devedor e de suas even-
tuais aplicaes financeiras de qualquer modalidade, inclusive em fundos de inves-
timento ou em bolsas de valores, emitidos pelas respectivas instituies financeiras;
VIII - certides dos cartrios de protestos situados na comarca do domcilio
ou sede do devedor e naquelas onde possui filial;
114 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

IX - a relao, subscrita pelo devedor, de todas as aes judiciais em que este


figure como parte, inclusive as de natureza trabalhista, com a estimativa dos res-
pectivos valores demandados.
11) Ao de falncia (requerida pelo credor, art. 94 da Lei n. 11.101/2005). com:
a) prova de qualidade do credor;
b) juntada dos ttulos executivos, exibidos no original ou por cpias autenti-
cadas se estiverem juntados em outro processo;
e) instrumento de protesto.
12) Ao de desapropriao de imvel rural (art. 5 da Lei Complementar n.
76/93 ), com:
a) o texto do decreto declaratrio de interesse social para fins de reforma agr-
ria, publicado no DOU;
b) certides atualizadas de domnio e de nus real do imvel;
e) documento cadastral do imvel;
d) laudo de vistoria e avaliao administrativa, que conter, necessariamente:
descrio do imvel, por meio de suas plantas geral e de situao, e memo-
rial descritivo da rea objeto da ao;
relao das benfeitorias teis, necessrias e volupturlas, das culturas e dos
pastos naturais e artificiais, da cobertura vegetal, seja natura~ seja decorrente de
florestamento, e dos semoventes;
discriminadamente, os valores de avaliao da terra nua e das benfeitorias
indenizveis.
13) Ao de habeas data (art. 8 da Lei n. 9.507/97), com a prova:
I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem
deciso;
II - da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias,
sem deciso; ou
III - da recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do
decurso de mais de quinze dias sem deciso.

Alterao/emenda da petio
~ atribuio do advogado, antes de distribuir a petio inicial no foro, pro-
mover uma ltima leitura para efeito de examinar que nenhum requisito ou in-
formao essenci.al sobre a questo a ser posta em juzo seja omitida. Isso porque
somente em restritas situaes a lei processual permite que a petio inicial seja
alterada ou emendada por iniciativa do autor na hiptese de omisso de algum
dado importante. Essas situaes so:
a) antes da citao do ru, sem consentimento deste;
J O ADVOGADO DO AUTOR ll5

b) aps a citao do ru, desde que haja consentimento deste e que a modifi-
cao se verifique antes do saneamento do processo.
No outra a interpretao dos arts. 321e329 do Cdigo de Processo Civil,
a seguir transcritos:

Art. 32 l. O juiz. ao verificar que a petio inicial no preenche os requisitos dos


arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capaz.es de dificultar o jul-
gamento de mrito, determinar que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emen-
de ou a complete, Indicando com preciso o que deve ser corrigido ou completado.
Art. 329. O autor poder: l - at a citao, aditar ou alterar o pedido ou a causa
de pedir, independentemente de consentimento do ru; II - at o saneamento do
processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir, com consentimento do ru,
assegurado o contraditrio mediante a possibilidade de manifestao deste no pra-
zo mnimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de prova suplementar. Pa-
rgrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo reconveno e respectiva causa
de pedir.

No obstante, a emenda inicial tambm pode ser determinada ex officio pelo


juiz, para que o autor, no prazo de quinze dias, a emende ou complete, desde que
esta apresente defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento do m-
rito ou no preencha os requisitos dos arts. 319 e 320 do Cdigo de Processo Ci-
vil (art. 321). No emendada ou no completada a petio no prazo concedido, o
juiz indeferir a petio inicial. 40
De outra parte, deixando o juiz de oportunizar a emenda da inicial no prazo
mencionado, configura-se ofensa ao art. 284 (que corresponde ao art. 321, CPC/2015):
"Ofende o art. 284 do CPC o acrdo que declara extinto o processo, por deficin-
cia da petio inicial, sem dar ao autor a oportunidade para suprir a falha" (STJ,

40 A 2 Seo Especial!zada do Tribunal Pleno da 10' Regio negou provimento a agravo regimental
oontra deciso do juiz titular da JS Vara do Trabalho de Brasllia que indeferiu emenda ~tio
inicial de mandado de segurana por ter sido entregue fora do pnizo estipulado. A regra est inserida
no art. 267, 1, do Cdigo de Processo Civil Pela falta do endereo do litiscoosorte passivo (a pessoa
jur!dica de que faz parte a autoridade coa1or11). o juiz detmnlnou que a Informao fosse acrescentada
inicial. O impetrantc no cumpriu o prazo estabelecido e recorreu da deciso que extinguiu o
processo sem julgamento do mrito. Segundo o relator do recurso. o juiz Mrio Caron, de acordo
com o art. s da Lei n. l.533/SI {atual art 10 da Lei n. 12.016/2009], a inicial teria de ser indeferida.
de imediato. sem concesso de prazo algum, pois o im~trante se limitou a pedir a cita3o do
ltisconsorte "no endereo mencionado na reclamao trabalblsta'; mas sem anexar ao processo os
documentos nos quais poderia ser encontrado o endereo.~ notrio o descumprimento da norma
que exlge que a petio Inicial venha acompa.nbada dos documentos que a Instrurem, n4o se
viabilizando emenda ou oportunidade para correo de irregularidades, conforme jurisprud.ncia
paciJicada na Smula n. 415 do TST': enfatizou (2 Seo Especial!zada, Proc. o. 00286-2006-000-
10002/MS).
116 VAU)U'l.AAP.l)ALUZ MANUALOOAC>VOOAJ>O

REsp n. 114.092/SP, J T., rel. Mio. Humberto Gomes de Barros, j. 19.02.1990).


No mesmo sentido est a Smula n. 263 do TST:

Salvo nas hipteses do art. 295 do CPC {art 319 do CPC), o indeferimento da
petio inicial, por encontrar-se desacompanhada de documento indispensvel pro-
positura da ao ou no preencher outro requisito legal, somente cabvel se, aps
intimada para suprir a irregularidade em 10 (dez) dias, a parte no o fizer.

De qualquer modo, seja a petio inicial indeferida pela ausncia de intima-


o para emenda, seja por qualquer outro motivo que entenda ser improcedente
(inpcia etc.), o autor poder apelar, sendo facultado ao juiz, no prazo de cinco
dias, retratar-se (art. 331 do CPC).

Processo eletrnico
O processo eletrnico, institudo pela Lei n. 11.419/2006 e referendado pelo
Cdigo de Processo Civil de 2015 (arts. 193 a 199), diz respeito utilizao de sis-
temas eletrnicos de processamento de aes judiciais por meio de autos total ou
parcialmente digitais, utilizando, preferencialmente, a rede mundial de computa
dores e acesso por meio de redes internas e externas. Mediante esse processo to-
das as citaes, intimaes e notificaes, inclusive da Fazenda Pblica, devero
ser feitas por meio eletrnico mediante assinatura eletrnica.
Tambm se exige a assinatura eletrnica para envio de peties, de recursos
e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico, sendo obrigatrio o
credenciamento prvio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos
respectivos.
Para efeito de facilitar a utilizao do meio eletrnico, os rgos do Poder Ju-
dicirio devero manter equipamentos de digitalizao e de acesso rede mun-
dial de computadores disposio dos interessados para distribuio de peas
processuais.
Dispositivos relevantes do Cdigo de Processo Civil referentes ao processo
eletrnico:

Art. 224. Salvo disposio em contrrio, os praws sero contados excluindo o


dia do comeo e incluindo o dia do vencimento. [.. .] 2 Considera-se como data
de publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no
Dirio da Justia eletrnico. [... J
Art. 231. Salvo disposio em sentido diverso, considera -se dia do comeo do
prazo:[... ] V - o dia til seguinte consulta ao teor da citao ou da intimao ou
ao trmino do prazo para que a consulta se d, quando a citao ou a intimao for
l OAOVOGADODOAVTOR U7

eletrnica; [... J VTI - a data de publicao, quando a intimao se der pelo Dirio da
Justia impresso ou eletrnico;[... ]
Art. 254. Feita a citao com hora certa, o escrivo ou chefe de secretaria envia
r ao ru, executado ou interessado, no prazo de 10 (dez) dias, contado da data da
juntada do mandado aos autos, carta, telegrama ou correspondncia eletrnica, dan
do-lhe de tudo cincia. [...]
Art. 263. As cartas devero, preferencialmente, ser expedidas por meio eletr
nico, caso em que a assinatura do juiz dever ser eletrnica, na forma da lei.
Art. 264. A carta de ordem e a carta precatria por meio eletrnico, por telefo
ne ou por telegrama contero, em resumo substancial, os requisitos mencionados no
art. 250, especialmente no que se refere aferio da autenticidade. [... J
Art. 270. As intimaes realizam-se, sempre que possvel, por meio eletrnico,
na forma da lei. [... )
Art. 272. Quando no realizadas por meio eletrnico, consideram-se feitas as
intimaes pela publicao dos atos no rgo oficial
Art. 273. Se invivel a intimao por meio eletrnico e no houver na localida
de publicao em rgo oficial, incumbir ao escrivo ou chefe de secretaria intimar
de todos os atos do processo os advogados das partes: I - pessoalmente, se tiverem
domiclio na sede do juizo; Il - por carta registrada, com aviso de recebimento, quan
do forem domiciliados fora do juzo. [... ]
Art. 275. A intimao ser feita por oficial de justia quando frustrada a reali
zao por meio eletrnico ou pelo correio. [...]
Art. 285. A distribui.o, que poder ser eletrnica, ser alternada e aleatria,
obedecendo-se rigorosa igualdade. [... ]
Art. 287. A petio inicial deve vir acompanhada de procurao, que conter os
endereos do advogado, eletrnico e no eletrnico. [...] 7 A audincia de conci-
liao ou de mediao pode realizar-se por meio eletrnico, nos termos da lei. [...]
Art. 513. O cumprimento da sentena ser feito segundo as regras deste Ttulo,
observando-se, no que couber e conforme a natureza da obrigao, o disposto no Li-
vro ll da Parte Especial deste Cdigo. [... ) 2 O devedor ser intimado para cum-
prir a sentena:[...] Tii - por meio eletrnico, quando, no caso do J do art. 246,
no tiver procurador constitudo nos autos. [... ]
Art. 535. A Fa1..enda Pblica ser intimada na pessoa de seu representante judi
eia!, por carga, remessa ou meio eletrnico, para, querendo, no prazo de 30 (trinta)
dias e nos prprios autos, impugnar a execuo, podendo arguir: (... )

Peticionamento (processo) eletrnico


Peticionamento eletrnico o recurso tecnolgico do primeiro momento do
processo eletrnico, que possibilita o envio de peties iniciais ou incidentais, ele
tronicamente, por meio do portal do tribunal, sem a interveno da Secretaria Ju-
diciria e sem a presena fisica do advogado. O peticionamento regulamentado
U8 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

pela Lei n. 11.419/2006 e pelo CPC/2015, que recepcionou algumas de sua regras
em seu texto.

Peticionamento
Cada tribunal criou sistema prprio de envio de peties, por meio do seu
respectivo website. Em regra, solicitado um cadastramento prvio feito pela in-
ternet Seguindo as instrues especficas do sistema, ser solicitado que o advo-
gado utilize sua chave, conectando seu smart card ao leitor.
O arquivo eletrnico que representa a petio dever ser gravado nos formatos
aceitos pelo sistema do tribunal em questo. o que convm ser verificado com cada
um deles, uma vez que esses detalhes tcnicos podem ser frequentemente alte-
rados.
Consideram-se realizados os atos processuais por meio eletrnico no dia e na
hora do seu envio ao sistema do Poder Judicirio, do que dever ser fornecido
protocolo eletrnico. Quando a petio eletrnica for enviada para atender prazo
processual, sero consideradas tempestivas as transmitidas at as 24 horas do seu
ltimo da (art. 3 da Lein.11.419/2006).

Vantagens do peticionamento eletrnico


A utilizao do peticionamento eletrnico proporciona as seguintes vanta-
gens ao advogado: -
comodidade, pois o advogado poder peticionar de onde estiver, sem a ne-
cessidade de se deslocar at o foro ou tribunal;
economia com gastos de hospedagem e transporte;
horrio diferenciado para o protocolo de peties: at as 24 horas do dia em
que vence o prazo;
celeridade processual;
significativa reduo do fluxo de pessoas nas unidades dos tribunais, o que
diminui as filas de espera para os que neles comparecem;
diminuio do risco de incidentes no deslocamento fisico dos documentos
(furto de malotes, exemplificativamente);
segurana jurdica proporcionada pela assinatura digital (autenticidade e
integridade do documento);
economia de tempo: os atos processuais das partes consideram-se realiza-
dos no dia e na hora de seu recebimento.

Manuais de instruo de como peticionar


No site www.manoleeducacao.com.br/manualdoadvogado, so disponibili-
zados manuais de peticionamento de diversos tribunais, entre eles: STF; STJ; TRT,
12 Regio; JFSC; TJSC.
J O ADVOGADO DO AUTOR ll9

Anexao de documentos
Os documentos em papel podem ser anexados se forem previamente digitali-
zados utilizando-se um scanner. Entretanto, como o sistema informtico de cada tri-
bunal pode eventualmente operar de modo diverso, faz-se necessrio conhecer suas
instrues especficas sobre a juntada de documentos. Em geral, estabelecido um
limite, medido em kilobytes ou megabytes, para o tamanho do arquivo a ser enviado.

Intimaes eletrnicas
A Lei n. 11.419/2006 tambm permite a realizao de intimaes eletrnicas.
Um dos modos de faz-las, que tem sido seguido pela maioria dos tribunais estaduais,
e tambm pelos tribunais superiores, por meio da publicao no Dirio Eletrni-
co, para cumprimento do preceito constitucional de publicidade dos atos oficiais.
A maioria dos tribunais estaduais tem produzido seu prprio Dirio Eletr-
nico, para proceder s suas intimaes e s dos rgos inferiores de sua respecti-
va jurisdio, deixando-o disponvel para acesso ou downl.oad em seus websites.
Nessa modalidade de intimao, a contagem de prazos passou a ser regida pelas
regras do art 4, 3 e 4, da Lei n. 11.419/2006:

Art. 4 [...]
3 Considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da
disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico.
4 Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao con-
siderado como data da publicao.

Outra forma de intimao por meio eletrnico a que feita em portal pr-
prio do Poder Judicirio aos que nele se cadastrarem como usurios, dispensan-
do-se a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico (art. 5). Considerar-se-
- realizada a intimao no dia em que o intimando efetivar a consulta eletrnica
ao teor da intimao, certificando-se nos autos a sua realizao. Nos casos em que
a consulta se opere em dia no til, a intimao ser considerada realizada no pri-
meiro dia til seguinte. A teor da lei, a consulta dever ser feita em at dez dias
corridos contados da data do envio da intimao, sob pena de considerar-se a in-
timao automaticamente realizada na data do trmino desse prazo.
Ressalva a lei que, nos casos urgentes, em que a intimao feita dessa forma
possa causar prejuzo a quaisquer das partes ou nos casos em que for evidencia-
da qualquer tentativa de buda ao sistema, o ato processual dever ser realizado
por outro meio que atinja a sua finalidade, conforme determinado pelo juiz.

Assinatura digital ou eletrnica


Segundo a lei, para que o advogado possa promover o envio de peties ne-
cessrio possuir assinatura eletrnica, mediante o credenciamento prvio no Po-
UO VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

der Judicirio, conforme disciplnado pelos rgos respectivos, e que o documen-


to seja enviado em formato pdf. Alm disso, alguns tribunais passaram a exigir
que a assinatura eletrnica seja feita por meio do certificado digital. A assinatura
digital , pois, semelhante assinatura manuscrita: ela tem por funo compro-
var a autoria de determinado conjunto de dados, que, no caso do processo eletr-
nico, so as peas e os documentos que o instruem.
A assinatura digital no se confunde com a digitalizao de uma assinatura
manuscrita. Esta no tem nenhum significado como meio de comprovao de au-
toria de um documento porque, como se trata de mera imagem, pode ser facil-
mente copiada e colada em qualquer outro documento. J a assinatura digital,
como resultado de uma operao matemtica que tem como uma das variveis o
resumo matemtico do prprio documento assinado, no passvel de transfern-
cia para qualquer outro documento. Cada assinatura digital nica e exclusiva
para aquele documento assinado.
A teor da Lei n. 11.419/2006, constituem assinatura eletrnica as seguintes
formas de identificao inequvoca do signatrio:
a) assinatura digital baseada em certificado digital emitido por autoridade cer-
tificadora credenciada, na forma de lei especifica;
b) mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme disciplinado
pelos rgos respectivos.

Utilidade da assinatura digital


A assinatura digital proporciona as seguintes vantagens:
autenticao da identidade de quem assinou os dados, permitindo-se conhe-
cer quem participou da transao, com a certeza de que no houve falsificao;
proteo da integridade dos dados, garantindo a certeza de que a mensa-
gem no foi alterada, acidental ou intencionalmente;
obteno da prova ou demonstrao, a qualquer tempo, de quem partici-
pou da transao (capacidade essa chamada de no repdio), impedindo que al-
gum negue a assinatura ou o recebimento dos dados;
conceder e restringir acesso (garantia de impedimento para que pessoas no
autorizadas no possam acessar transaes e servios);
assegurar o cumprimento de prazos processuais sem a necessidade de com-
provao nos autos da via original do documento protocolado digitalmente, como
ocorre quando o protocolo feito via fax.

Certificao digital Certificao digital a tecnologia que garante o sigilo de


documentos e a privacidade nas comunicaes das pessoas e das instituies p-
blicas e privadas. Ela impede a adulterao dos documentos nos meios eletrni-
cos, entre eles a internet, e assegura-lhes curso legal
J O ADVOGADO DO AUTOR 121

A certificao digital o equivalente eletrnico das carteiras de identidade,


passaportes e cartes de associados, que identifican1 de maneira segura tanto pes-
soas fsicas como jurdicas.
Certificado digital. O certificado digital, em linguagem tcnica, instrumen-
to que combina duas cliaves: uma pblica e outra privada. A chave um cdigo
utilizado, com um algoritmo criptogrfico, para transformar, validar, autenticar,
cifrar e decifrar dados. Assim, quando h coincidncia entre as duas chaves, p-
blica e privada, pode-se dizer que a informao enviada lntegra e que a identi-
dade de quem a transmitiu autntica.
O certificado digital, na prtica, equivale a uma carteira de identidade virtual.
Ele contm, como outros documentos, dados do seu titular, tais como nome, iden-
tidade civil e e-mail, alm do nome e e-mail da autoridade certificadora que o emi-
tiu. ~por meio dele que as assinaturas digitais so certificadas.
O certificado digital da OAB vlido para qualquer manifestao de vonta-
de, como assinatura de contratos, declarao de imposto de renda etc. Qualquer
documento eletrnico assinado digitalmente por um advogado com certificao
da OAB tem validade plena, equiparvel a um documento em papel, com assina-
tura manuscrita.

Emisso do certificado digital


De posse do seu Carto de Identificao Profissional contendo chip, o advo-
gado dever seguir os seguintes passos:
1) adquirir, por meio do site do Conselho Federal (http://www.identidadedi-
gital.com.br/acoab/site/compre), o Certificado Digital e o acessrio de leitura que
preferir (leitor USB, leitor PCMCIA);
21 pagar o boleto gerado e aguardar ao menos 48 horas para a compensao
do pagamento;
3) agendar atendimento presencial (rotina de identificao e registro) por meio
do endereo http://www.identidadedigital.com.br/acoab/site/agendamento/.
Ao comparecer na data agendada, o advogado dever portar os seguintes do-
cumentos originais, com respectivas cpias simples:
cdula de identidade ou passaporte, se brasileiro;
Carteira Nacional de Estrangeiro - CNE, se estrangeiro domiciliado no Bra-
sil; passaporte, se estrangeiro no domiciliado no Brasil;
Carteira de Identidade Profissional de advogado;
foto colorida recente ou documento de identidade com foto colorida, emi-
tido h no mximo cinco anos da data da validao presencial;
comprovante de residncia ou domiclio, emitido h no mximo trs meses
da data da validao presencial.
U2 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Entregues os documentos, cerca de uma hora depois o advogado ter grava-


do o Certificado Digital no chip do Carto de Identificao.
Em So Paulo, para adquirir o certificado digital, o advogado deve acessar o
site www.identidadedigital.com.br/acoab/ e formalizar o pedido com atendimen-
to dos requisitos necessrios. Aps, para validar o certificado, poder o inscrito fa-
z-lo diretamente na sede da seccional da OAB (Praa da S, n. 385) e, por ora, nas
seguintes subsees: Bauru, Campinas, GuaruJhos, Itaquera, Pinheiros, Piracica-
ba, Presidente Prudente, Ribeiro Preto, Santo Amaro, Santo Andr, Santos, So
Carlos, So Jos do Rio Preto, So Jos dos Campos e Sorocaba, alm de outros
postos indicados no site da autoridade certificadora_ As demais subsees sero
alvo de futura implementao da validao da assinatura digital.

(No)obrigatoriedade da utilizao do meio eletrnico


A obrigatoriedade da utilizao de meio eletrnico para formulao de peti-
es intercorrentes em processos eletrnicos que tramitam na Seo Judiciria Fe-
deral do Estado do Rio de Janeiro foi objeto de Procedimento de Controle Admi-
nistrativo no Conselho Nacional de Justia (n. 0006549-41.2009.2.00.0000), no qual
se pleiteava a desconstituio de norma da Portaria que instituiu referida obriga-
toriedade a partir de janeiro de 2010. Ao analisar a questo, o Conselheiro Jos Ado-
nis de Araujo S, relator do Procedimento, votou no sentido de que: 1. A opo do
Judicirio pelo sistema do processo eletrnico, nos termos da Lei n. 11.419/2006,
com o armazenamento de documentos em meio digital, no acarreta a obrigato-
riedade da transmisso de peties distncia por meio exclusivamente eletrni-
co. 2. "Os rgos do Poder Judicirio devero manter equipamentos de digitaliza-
o e de acesso rede mundial de computadores disposio dos interessados para
distribuio de peas processuais" (Lei n. ll.419/2006, art. 10, 3).
Em sntese, afirmou o relator,

no h obrigatoriedade da transmisso exclusivam.ente eletrnica de peties, segun-


do o conceito fixado no art. 1, 2, II, da Lei n. 11.419/2006. Da no se conclui, en-
tretanto, que os rgos do Poder Judicirio no possam instituir a obrigatoriedade
da apresentao de peties exclusivamente em formato digital, desde que disponi-
bilize para os interessados os equipamentos necessrios, tal como previsto na Lei n.
11.419/2006 (art. 10, 3).

Em outras palavras, deve-se possibilitar o recebimento de peties e docu-


mentos em meio fsico, enquanto no disponibilizados os meios necessrios para
digitalizao (art. 10, 3, da Lei n. 11.419/2006).
Ainda a respeito do tema, releva consignar que no Tribunal Regional Federal
da 2 Regio (Rio de Janeiro e Esprito Santo), o Presidente do Tribunal, desem-
bargador Paulo Esprito Santo, antes da deciso do CNJ, assinou a Resoluo o.
112010, que no art. 4 estabelece que:
J O ADVOGADO DO AUTOR UJ

quando, por motivo de ndisponbilidade dos servios informatizados, for invivel o


uso do meio eletrnico, dever a parte priorizar a prtica do ato processual segundo
as regras ordinrias inerentes ao processamento no eletrnico, especialmente pelo
uso do fac-smile ou de entrega de documento fsico para digitalizao.

A resoluo dispe, ainda, que at nova ordem da presidncia as sees judi-


cirias tanto do Rio de Janeiro como do Esprito Santo devero manter em fun-
cionamento o protocolo para o recebimento de peties em papel e ser di.sponibi-
lizado servio de digitalizao nas varas federais eletrnicas da capital e do interior.

Custas judiciais
Aps a entrega da petio inicial pelo advogado e antes de determ.inar qual
juiz vai processar e julgar a ao, por meio da distribuio, o distribuidor-conta-
dor calcular o valor das custas, tendo por base o valor da causa. Para tanto, de-
ver aplicar sobre o referido valor a tabela ou o regimento de custas elaborados
pelo tribunal do estado em que se situa a comarca.
O valor dessas custas, denominadas custas iniciais ou custas prvias, dever
ser consignado em formulrio prprio, que servir de comprovante de pagamen-
to para a parte que ajuizar a ao. Esse formulrio, preenchido em trs vias (a pri-
meira via fica nos autos do processo, a segunda com a parte que ajuza a ao e a
terceira com o distribuidor-contador), deve conter o nome das partes, a natureza.
da ao, o valor da causa, a data de ingresso da ao e o nmero do processo, alm
da discriminao de todas as despesas relativas ao, tais como custas ao escri-
vo, custas ao oficial de justia para promove.r citaes, notificaes ou intima-
es e custas ao distribuidor-contador.
Independentemente do recolhimento inicial, podero haver ainda custas in-
termedirias e custas finais.
As intermedirias so aquelas devidas no andamento do processo, no inclu-
das nas custas prvias, ou, ainda, quando:
a) houver impugnao ao valor da causa e o juiz decidir pela alterao, deven-
do a parte ser intimada a pagar a diferena no prazo mximo de cinco dias;
b) o contador apurar diferena entre o valor devido e as custas prvias reco-
lhidas, em razo de interpretao errnea da natureza da ao ou incluso na fai-
xa de valor diverso.
As custas finais so as apuradas antes do arquivamento do feito, referentes aos
atos praticados durante o processo, e no recolhidas prvia ou intermediariamente.

No incidncia de custas judiciais


No se sujeitam ao pagamento de custas judiciais:
U4 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

e) as aes de competncia dos Juizados Especiais estaduais(] e federais, sal-


vo os casos previstos em l.ei e recursos para as Turmas Recursais. No caso de re-
curso, o preparo compreender todas as despesas processuais, inclusive aquelas
dispensadas em primeiro grau de jurisdio, ressalvada a hiptese de assistncia
judiciria gratuita;
b) os beneficirios da gratuidade da justia (art. 98 do CPC);42
e) a Unio, o Estado de Minas Gerais e seus municpios e as respectivas autar-
quias e fundaes;
d) o autor nas aes populares, nas aes civis pblicas e nas aes coletivas
de que trata a Lei federal n. 8.078, de l l.09.1990, que dispe sobre o Cdigo de
Defesa do Consumidor, ressalvada a hiptese de litigncia de m-f;
e) o autor da ao relativa aos beneflcios da previdncia social, at o valor pre-
visto no art. 128 da Lei federal n. 8.213, de 24.07.1991, considerado o valor em re-
lao a cada autor, quando houver litisconsrcio ativo;
f) o ru que cumprir o mandado de pagamento ou de entrega da coisa na ao
monitria;
g) o Ministrio Pblico;
h) a Defensoria Pblica;
i) a Fazenda Pblica, nos processos de execuo fiscal, quando desistir da co-
brana ou promover o arquivamento dos autos.

41 "Art. 54. O acesso ao Jui1.ado ll.specfal lndependeri.. em primeiro grau de Jurisc!Ji\o, do pagamento
de custas, trocas ou despesas. Art. 55. A sentena de primeiJO grau no condenar o vencido em cus-
tas e honorrios de advogado, ressalvados os casos de litig.ncia de m-f. Em segundo grau, o recor-
rente, vencido, pagar as custas e honorrios de advogiido, que sero fixados entre dez por cento e
vinte por cento do valor de condenao ou. no havendo condenao. do valor corrigido da causa"
(Lei n. 9.099/95).
42 "Art. 98. A pessoa natural ou jurdica, brasileira ou estnngeira, com insuficloda de recursos para
pagar as custas. as despesas processuais e os bonor.lrios advocatlcios tem direito gratuidade da jus-
tia, na fonna da lei. S 1 A gratuidade da justia compreende: I - as taxas ou as custas judiciais; II -
os selos postais; lll - as despesas com publicao na imprensa oficial, dispensando-se a publicao
tm outros meios; IV - a inden1%ao devida testemunhll que, quando empregada, rA!M.r do tm
pregador salilrio integral, como se em servio l"$ti\'l!sse; V - as detl"'su com a realhao de exame
de cdigo gentico - DNA e de outros exames considerados essenciais; V1 - os honorrios do advo-
gado e do perito e a remunerao do intrprete ou do tradutor nomeado para apresentao de \'er-
so em portugus de documento redigido cm llngua eitr3ngelra; VIl - o custo com a elaborao de
memria de clculo. quando exigida para instaurao da execuo; VIII - os depsitos prevtos em
lei para interposio de recurso, para propositura de ao e para a prtica de outros atos processuais
Increntes ao exerclclo da ampla defesa e do contraditrio; IX - os emolumentos devidos a notrios
ou registradores em decorrncia da prtica de registro, averbao ou qualquer outro ato notarial ne-
cessrio efetivao de deciso judicial ou continuidade de processo judicial no qual o beneficio
tenha sido concedido."
J O ADVOGADO DO AUTOR US

Responsabilidade pelo pagamento das despesas


Ao final do processo, a sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as
despesas que antecipou e os honorrios advocatcios, mesmo que o advogado atue
em causa prpria (art. 85, 17, do CPC). Se cada litigante for em parte vencedor
e vencido, sero recproca e proporcionalmente distribudos e compensados en-
tre eles os honorrios e as despesas (art. 86 do CPC).

Pagamento das custas on-line


Hoje j possvel o pagamento das custas iniciais, inclusive de preparo de re-
cursos, via on-line, evitando a perda de tempo dos advogados no s no desloca-
mento at os fruns. enfrentando congestionamento de trnsito e a dificuldade para
estacionar, mas tambm nas filas que se formam para a emisso das guias e poste-
rior pagamento. Para a obteno da Guia de Recolhimento de Custas Iniciais, basta
acessar o stio da maioria dos tribuna.is (TJDF, TJSC, TJPR, TJMG). o que pode ser
feito a partir de qualquer computador conectado internet. Nesses casos possvel
emitir diretamente a guia de recolhimento ou solicitar o envio da guia por e-mail.
Nas comarcas de menor expresso, um nico funcionrio, o distribuidor-con-
tador, responsvel no s pelos clculos das custas judiciais como tambm pela
iniciativa da distribuio da ao. Nas capitais dos estados e nas comarcas das
grandes cidades, devido ao grande nmero de processos que ingressam no foro
diariamente. essas duas funes so executadas por dois setores separados e in-
dependentes: o setor de distribuio e o setor de contadoria. O funcionrio res-
ponsvel pelo primeiro setor o distribuidor e o responsvel pelo segundo o con-
tador (efetua os clculos das aes, os de correo de valores e outros clculos que
forem solicitados pelo juiz ou pelas partes no transcorre.r do processo).

Despesas do processo
Salvo as disposies concernentes justia gratuita, cabe s partes prover as
despesas dos atos que realizam ou requerem no processo, antecipando-lhes opa-
gamento desde o incio at a sentena final; e bem ainda, na execuo, at a plena
satisfao do direito reconhecido no titulo (art. 82 do CPC). Despesas no devem
ser confundidas com custas, eis que esta consiste apenas em um item daquelas.
Tanto que, a teor do art. 84 do Cdigo de Processo Civil, as despesas abrangem as
custas dos atos do processo, a indenizao de viagem, a remunerao do assisten-
te tcnico e a diria de testemunha.
incumbe ao autor adiantar as despesas relativas a ato cuja realizao o juiz de-
terminar de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, quando sua inter-
veno ocorrer como fiscal da ordem jurdica. Ao final do processo, a sentena
condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou.
As pessoas, naturais ou jurdicas, com insuficincia de recursos e com direito
gratuidade da justia, so isentas do pagamento das custas, das despesas proces-
126 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ MANUAL no AC>VOOAJ>O

suais e dos honorrios advocatfcios, consoante previso do art. 98 do Cdigo de


Processo Civil.
Ainda sobre despesas judiciais se permite acrescentar:
Se cada litigante for. em parte, vencedor e vencido, sero proporcionalmen-
te distribudas entre eles as despesas. Se um litigante sucumbir em parte mnima
do pedido, o outro responder, por inteiro, pelas despesas e pelos honorrios (art.
86doCPC).
Concorrendo diversos autores ou diversos rus. os vencidos respondem pro-
porcionalmente pelas despesas e pelos honorrios (art. 87 do CPC).
Havendo transao e nada tendo as partes disposto quanto s despesas, es-
tas sero dvididas igualmente (art. 90, 2, do CPC).
As despesas dos atos processuais praticados a requerimento da Fazenda P-
blica, do Ministrio Pblico ou da Defensoria Pblica sero pagas ao final pelo
vencido (art. 91 do CPC).
Cada parte adiantar a remunerao do assistente tcnico que houver indi-
cado, sendo a do perito adiantada pela parte que houver requerido a percia ou
rateada quando a percia for determinada de ofcio ou requerida por ambas as
partes (art 95 do CPC).
A Lei n. 9.289/96, reproduzida a seguir, dispe sobre as custas devidas Unio,
na Justia Federal de primeiro e segundo graus:

Lei n. 9.289, de 04 de julho de 1996

Dispe sobre as custas devidas d Unio, na Justia Federal


de primeiro e segundo graus e d outras providncias.

O PRESIDENTE DA REPBLICA
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1 As custas devidas Unio, na Justia Federal de primeiro e segundo graus,
so cobradas de acordo com as normas estabelecidas nesta LeL
1 Rege-se pela legislao estadual respectiva a cobrana de custas nas causas
ajuizadas perante a Justia Estadual. no exerccio da jurisdio federal.
2 As custas previstas nas tabelas anexas no excluem as despesas estabeleci-
das na legislao processual no disciplinadas por esta LeL
Art. 2 O pagamento das custas feito mediante documento de arrecadao das
receitas federais, na Caixa Econmica Federal - CEP, ou, no existindo agncia des-
ta instituio n.o local, em outro banco ofical
Art. 3 Incumbe ao Diretor de Secretaria fiscalizar o exato recolhimento das
custas.
Art. 4 So isentos de pagamento de custas:
l O ADVOGADO DO AUTOR 127

J - a Unio, os Estados, os Municpios, os Territrios Federais, o Distrito Fede-


ral e as respectivas autarquias e fundaes;
TI - os que provarem insuficincia de recursos e os beneficirios da assistncia
judiciria gratuita;
III - o Ministrio Pblico;
N - os autores nas aes populares, nas aes civis pblicas e nas aes coleti-
vas de que trata o Cdigo de Defesa do Consumidor, ressalvada a hiptese de liti-
gncia de m-f.
Pargrafo nico. A iseno prevista neste artigo no alcana as entidades fisca-
lizadoras do exerccio profissional, nem exime as pessoas jurdicas referidas no inci-
so 1 da obrigao de reembolsar as despesas judiciais feitas pela parte vencedora.
Art. 5 No so devidas custas nos processos de habeas corpus e habeas data.
Art. 6 Nas aes penais subdivididas, as custas so pagas a final pelo ru, se con-
denado.
Art. 7 A reconveno e os embargos execuo no se sujeitam ao pagamento
de custas.
Art. 8 Os recursos dependentes de instrumento sujeitam-se ao pagamento das
despesas de traslado.
Pargrafo nico. Se o recurso for unicamente de qualquer das pessoas jurdicas
referidas no inciso 1 do art. 4, o pagamento das custas e dos traslados ser efetuado
a final pelo vencido, salvo se este tambm for isento.
Art. 9 Em caso de incompetncia, redistribudo o feito a outro juiz federal, no
haver novo pagamento de custas, nem haver restituio quando se declinar da com-
petncia para outros rgos jurisdicionais.
Art. l O. A remunerao do perito, do intrprete e do tradutor ser fixada pelo
juiz em despacho fundamentado, ouvidas as partes e vista da proposta de honor-
rios apresentada, considerados o local da prestao do servio. a natureza, a comple-
xidade e o tempo estimado do trabalho a realizar, aplicando-se, no que couber, o dis-
posto no art. 33 do Cdigo de Processo Civil.
Art. 11. Os depsitos de pedras e metais preciosos e de quantias em dinheiro e
a amortizao ou liquidao de divida ativa sero recolhidos, sob responsabilidade
da parte, diretamente na Caixa Econmica Federal, ou, na sua inexistnca no local,
em outro banco oficial, os quais mantero guias prprias para tal finalidade.
l 0 Os depsitos efetuados em dinheiro observaro as mesmas regras das ca-
dernetas de poupana, no que se refere remunerao bsica e ao prazo.
2 O levantamento dos depsitos a que se refere este artigo depender de al-
var ou de oficio do juiz.
Art. 12. A unidade utilizada para o clculo das custas previstas nesta Lei ames-
ma utilizada para os dbitos de natureza fiscal, considerando-se o valor fixado no pri-
meiro dia do ms.
Art. 13. No se far levantamento de cauo ou de fiana sem o pagamento das
custas.
128 \IAU)U1All P l>A LUl. t ANUAL 00 AU\IOOAD<>

Art. 14. O pagamento das custas e contribuies devidas e nos feitos e nos re-
cursos que se processam nos prprios autos efetua-se da forma seguinte:
! - o autor ou requerente pagar metade das custas e contribuies tabeladas,
por ocasio da distribuio do feito, ou, no havendo distribuio, logo aps o des-
pacho da inicial;
U - aquele que recorrer da sentena adiantar a outra metade das custas, com
provando o adiantamento no ato de interposio do recurso. sob pena de desero,
observado o disposto nos SS 1 a 7 do art. 1.007 do Cdigo de Processo Civil;
!TI - no havendo recurso, e cumprindo o vencido desde logo a sentena, reem-
bolsar ao vencedor as custas e contribuies por este adiantadas, ficando obrigado
ao pagamento previsto no inciso 11;
IV - se o vencido, embora no recorrendo da sentena, oferecer defesa sua
execuo, ou embaraar seu cumprimento, dever pagar a outra metade, no prazo
marcado pelo juiz, no excedente de tns dias, sob pena de no ter apreciada sua de-
fesa ou impugnao.
1 O abandono ou desist~ncia de feito. ou a existencia de transao que lhe po
nha termo, em qualquer fase do processo, no dispensa o pagamento das custas e
contribuies j exigveis, nem d direito restituio.
2 Somente com o pagamento de importncia igual paga at o momento pelo
autor sero admitidos o assistente, o litisconsorte ativo voluntrio e o oponente.
3 Nas aes em que o valor estimado for inferior ao da liquidao, a parte no
pode prosseguir na execuo sem efetuar o pagamento da diferena de custas e con-
tribuies recalculadas de acordo com a importncia a final apurada ou resultante
da condenao definitiva.
4 N; custas e contribuies sero reembolsadas a final pelo vencido. ainda que
seja uma das entidades referidas no inciso 1 do art. 40, nos termos da deciso que o
condenar, ou pelas partes, na proporo de seus quinhes, nos processos divisrios
e demarcatrios, ou suportadas por quem tiver dado causa ao procedimento judicial.
5 Nos recursos a que se refere este artigo o pagamento efetuado por um re-
corrente no aproveita aos demais, salvo se representados pelo mesmo advogado.
Art. 15. A indenizao de transporte, de que trata o art. 60 da Lei n. 8.1 12, de 11
de dezembro de 1990, destinada ao rcssa.rcimento de despesas realizadas com a uti-
lizao do meio prprio de locomoo para execuo de servios externos, ser paga
aos Oficiais de Justia Avaliadores da Justia Federal de primeiro e segundo graus,
de acordo com os critrios estabelecidos pelo Conselho da Justia Federal, que fixa.
c tambm o percentual correspondente.
Pargrafo nico. Para efeito do disposto neste artigo, consideram-se como ser-
vio externo as atividades exercidas no cumprimento das diligncias fora das depen-
dncias dos Tribunais Regionais Federais ou das Sees Judicirias em que os Ofi-
ciais de Justia estejam lotados.
Art. 16. Extinto o processo, se a parte responsvel pelas custas. devidamente in
limada, no as pagar dentro de quinze dias, o Diretor da Secretaria encaminhar os
J O AOVO<iAl>O UO l\IJtOK 119

elementos necessrios Procuradoria da Fazenda Nacional, para sua inscrio como


dvida ativa da Unio.
Art. 17. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 18. Revogam-se as disposies em contrrio, em especial a Lei n. 6.032, de
30 de abril de 1974, alterada pelas Leis n. 6.789, de 28 de maio de 1980, e 7.400, de 6
de novembro de 1985.

Brasllia, 4 de julho de 1996; 175 da lndepend~ncia e 108 da Repblica.

FERNANDO HENRIQUE CARDOSO


Nelson A. Jobim

Distribuio da ao
"Todos os processos esto sujeitos a registro devendo ser distribudos onde
houver ma.is de um juiz" (art. 284 do CPC).
A distribuio o setor do foro incumbido de distribuir as aes ou processos
que ingressam ali, via contadoria, entre os juzes, onde houver mais de um. Assim,
nas comarcas que possurem mais de uma vara, e onde o contador no acumula a
funo de distribuidor, a contadoria constitui-se no primeiro passo, no primeiro
contato do advogado com o foro e, consequentemente, com as lides ou servios
forenses.
Antes de protocolar a petio Inicial junto distribuio, cumpre ao autor di-
rigir-se ao contador com a petio inicial para que este proceda ao clculo das
custas judiciais iniciais que incidir sobre a ao, com fundamento no valor da
causa. Para tanto, dever aplicar sobre o referido valor a tabela ou o regimento de
custas do respectivo estado. De modo geral, o valor das custas consignado em
boleto bancrio, o qual dever ser pago pelo autor, anexado petio e entregue
distribuio para protocolar e, aps, distribuir a uma das varas do frum. A dis-
tribuio, que poder ser eletrnica, ser alternada e aleatria, obedecendo-se ri-
gorosa igualdade (art. 285 do CPC).
No sendo hiptese de processo eletrnico, e tendo a petio inicial sido re-
digida em tantas vias quantos forem os rus ou pessoas a serem citadas, uma das
vias na qual impressa o protocolo contendo o nmero do processo devolvida
ao autor. Das demais cpias, uma passar a integrar o mandado de citao (art.
250, V. do CPC) e outra permanecer nos autos. Sendo, no entanto, caso de pro-
cesso eletrnico, a petio inicial, a procurao e os demais documentos que acom-
panham a petio sero escaneados na distribuio em que, aps a petio inicial
ser protocolada, sero devolvidos ao autor da ao. Posteriormente, o cartrio ou
vara ao qual foi distribuda a ao fornecer uma senha ao advogado para que este
possa consultar o andamento do processo via internet.
130 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

Portanto, nada justifica, nem a organi7.ao judiciria permite, que as peties


iniciais sejam entregues diretamente a um cartrio judicial sem antes passar pela
contadoria e, aps, pela distribuio, como, por vezes, ocorre com advogados prin-
cipiantes.
Entende-se por distribuir processos o ato de repartir as peties judiciais en-
tre os vrios juzes de uma mesma comarca. Disso subentende-se que no haver
distribuio de processo na comarca ou no foro que contar com apenas um juiz,
pois, nesse caso, todos os processos sero de sua exclusiva competncia.
A distribuio, que poder ser eletrnica, ser alternada e aleatria, obedecen-
do-se rigorosa igualdade (art. 285 do CPC).
Acredita-se que a inteno do legislador em exigir a distribuio alter11ada de
processos entre os juzes fornecer a mesma carga de trabalho para cada um, de
maneira a evitar que um juiz receba uma carga de trabalho maior do que outro.
Assim, numa comarca em que, hipoteticamente, haja cinco juzes com com-
petncia dvel, a distribuio dos processos se dar da seguinte forma: a primeira
ao cvel tocar ao juiz da I Vara Cvel; a segunda ao cvel, ao juiz da 2 Vara
Cvel e assim por diante, at chegar a vez do juiz da 5 Vara Cvel, sendo que o pr-
ximo processo (6 ao) ser novamente distribudo 1 Vara Clvel, reiniciando
mais uma etapa de distribuio equitativa, como na ilustrao a seguir:

,. 'l' 3' 4 5'


Vara Cfvel Vara Cfvel Vara Clvel Vara Clvel Vara Clvel

lt
1'
1t
'l'
l
3'
1
4'
1
5' 6'
Petio Petio Petio Petio Pelio Pettio
inicial inicial inicial inicial inicial inicial

Constituem excees a exigncia de distribuio equitativa de determinadas


aes consideradas acessrias s aes j propostas. Nesse caso, essas aes deve-
ro ser distribudas "por dependncia" (art. 286 do CPC), isto , devero ser reme-
tidas diretamente aos juzes aos quais esto afetas as aes principais ou as que a
elas se relacionam por conexo ou continncia. Diz-se, assim, que o segundo pro-
cesso ser apenso ou apensado, por dependncia, ao primeiro.
A teor do art. 286 do Cdigo de Processo Civil, alm dos casos de conexo ou
continncia com outra ao j ajuizada, dar-se- a distribuio por dependncia:
quando, tendo sido extinto o processo, sem resoluo do mrito, for reiterado o
J O ADVOGADO DO AUTOR lJl

pedido, ainda que em litisconsrcio com outros autores ou que sejam parcialmen-
te alterados os rus da demanda e quando houver ajuizamento de aes nos ter-
mos do art. 55, 3, ao juzo prevento: "Art. 55. [... ] 3 Sero reunidos para jul-
gamento conjunto os processos que possam gerar risco de prolao de decises
conflitantes ou contraditrias caso decididos separadamente, mesmo sem cone-
xo entre eles".
Entende-se por conexo o fato de duas aes possurem o mesmo objeto ou
o mesmo pedido (art. 55 do CPC; exemplo: ao de despejo por falta de pagamen-
to e ao de consignao em pagamento) e por continncia a existncia de duas
ou mais aes que apresentem identidade das partes e da causa de pedir, mas o
objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras (art. 56 do CPC; exem-
plo: ao de divrcio e ao de alimentos; o objeto da primeira, por ser mais am-
plo, abrange o da segunda).
Tambm podero ser distribudas por dependncia as seguintes aes:
ao para cumprimento de contrato e ao para anulao do mesmo con-
trato;
ao de usucapio e ao demarcatria;
ao de despejo por falta de pagamento e ao de usucapio proposta pelo ru;
ao de busca e apreenso e ao de depsito (alienao fiduciria);
ao de sustao de protesto e ao de anulao de ttulo;
ao principal e ao declaratria incidente;
ao principal e ao cautelar;
ao principal e reconveno pelo ru.

Protocolo integrado
Fruto da modernidade e do bom senso das autoridades judicirias, e com o
objetivo de facilitar o trabalho dos advogados do interior, abolindo a necessidade
de deslocamentos at os tribunais das capitais, at ento inevitveis para protoco-
lizao de documentos, grande parcela dos tribunais brasileiros passou a adotar
o Sistema de Protocolo Integrado ou Unificado, que confere grande agilidade ro-
tina dos advogados, dentro de um carter inovador e compatvel com as exign-
cias da vida moderna.
O Protocolo Integrado de Peties , assim, uma central de recebimento de
processos e peties que permite ao advogado apresentar recursos e/ou peties
destinados aos Tribunais de Justia, Tribunais Regionais Federais e Tribunais Re-
gionais do Trabalho, junto a rgos de Justia de primeiro grau e, em alguns ca-
sos (como na Justia do Trabalho de Minas Gerais). aos postos da Empresa de
Correios e Telgrafos. Quando utilizado esse sistema, a data vlida para efeito de
contagem de prazos judiciais ser a data de protocolizao dos documentos.
132. \'ALJ)t.MAl P DA &.Ul. t.1t\NUAL J.)0 At>V()(JADO

Anote-se, contudo, que algumas peties no podero ser apresentadas por


meio do Sistema de Protocolo Integrado, como as iniciais de l instncia e/ou seus
aditamentos; as que requeiram o adiamento de audincia; as que requeiram o adia-
mento e/ou suspenso de praa ou leilo; as que arrolem ou requeiram a substi-
tuio de testemunhas.
Cumpre salientar, ademais, que, a teor da Smula n. 256 do Superior Tribu-
nal de Justia (o sistema de 'protocolo integrado' no se aplica aos recursos di-
rigidos ao Superior Tribunal de Justia"), inaplicvel o Sistema de Protocolo In-
tegrado aos recursos dirigidos a instncia superior, devendo a petio do recurso
ser apresentada diretamente no tribunal de origem.
Entre outros, os seguintes tribunais j adotam o sistema integrado: TRF da 4
Regio, TJRS (Resoluo n. 380/2001), TJSC (art. 70 do Cdigo de Normas do Foro
Judicial da Corregedoria-Geral da Justia), TJPR (Resoluo n. 4/98), TJDF, TRT
da 2~ Regio, Justia do Trabalho de Minas Gerais e TRT da 3 Regio.
Alm do Protocolo Unificado, existe o Protocolo Postal Integrado, adotado
pelos Poderes Judicirios de Santa Catarina e do Rio Grande do Sul, que se desti-
na remessa de peties e recursos pelos Correios para rgos do primeiro e se-
gundo graus dos Judicirios catarinense e gacho, respectivamente.
Para utilizao do Protocolo Postal Integrado, ser observado o horrio do
expediente forense, sendo que documentos protocolizados em horrio posterior
sero considerados apresentados no dia til subsequente. Para efeito de contagem
dos prazos judiciais, devero ser observados a data e o horrio da postagem.
Visando a preservar a segurana do sistema, apenas uma pea processual, ou
seja, uma petio ou recurso poder ser remetida por envelope de sedex.
No Judicirio de Santa Catarina no podero ser objeto de remessa pelo Pro-
tocolo Postal Integrado:
a) as peties para o arrolamento de testemunhas ou que requererem adia-
mento de audi!ncia, depoimento pessoal da parte e/ou esclarecimentos do peri-
to/assistente tcnico, em audi!ncia, formuladas de acordo com os arts. 343 e 435,
pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil; estas somente podero ser apresen-
tadas no foro cm que tais atos devero ser realizados;
bl as peties iniciais e seus aditamentos, salvo as que versarem sobre aes
incidentais (v. g., embargos do devedor, reconveno);
e) as peties reputadas urgentes, ou seja, aquelas que devam merecer exame
imediato do juiz (v. g., pedido de tutela antecipada ou cautelar, suspenso ou adia-
mento de leilo ou praa);
d) as peties ou recursos dirigidos ao Supremo Tribunal Federal e ao Supe-
rior Tribunal de Justia;
e) as peties que se destinem a unidades judicirias de outros estados, at
mesmo a Tribunais Superiores;
J O AJJVU<iAl,O 00 AUtOK lJJ

f) autos.
J no Judicirio do Rio Grande do Sul, no podero ser objeto de remessa as
seguintes peties:
a) as que requeiram adiamento de audincia ou substituio de testemunhas;
b) as que requeiram adiamento de leilo ou praa;
e) as que se destinem a unidades judicirias de outros estados, inclusive Tri-
bunais Superiores;
d) as peties iniciais e seus aditamentos, salvo as que versarem sobre aes
incidentais (v. g., embargos do devedor, reconveno).

Rplica do autor
A rplica constitui-se na manifestao do autor sobre a contestao oferecida
pelo ru, no prazo de quinze dias (art. 350 do CPC), contados da sua intimao,
do seguinte despacho: "Diga o autor sobre a contestao, no prazo de quinze dias".
O direito de replicar, bem como o de produzir prova documental, deve ser as-
segurado pelo juiz ao autor da ao nos seguintes casos:
a) quando o demandado, reconhecendo o fato em que se fundou a ao, ou-
tro lhe opuser impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (art. 350
doCPC);
bl quando, em preliminar da contestao, for alegada qualquer das matrias
enumeradas no art. 337 (art. 351 do CPC).

RPLICA43
AO JUZO DE DIREITO DA ... ... VARA CVEL

Coman:a ele ........ ...... ... .


Autos ............... ........

CARLOS PONTES. ja qualificado nos autos da AO DE DESPEJO POR FALTA DE PA-


GAMENTO. Processo n ..... .. ..... por seu procurador firmatrio. vem. respeitosamente.
perante este julzo para apresentar R~PLICA contestao oferecida por DUIUO MACHA-
DO. tambm qualificado nos mesmos autos. o que faz nos seguintes termos

43 Trat&R de ~pUca coniesblo da p. 11 O.


1)4 VALOU1AA P. l)A LUZ. MANUAL DO AlJVOOAJ>O

1. Alega o ru. em preliminar. a nulidade da citao. por no conter o mandado a adver


tncia da segunda parte do art. 250, li. do Cdigo de Processo Civil nem mesmo o prazo de
defesa do art 250 do mesmo Cdigo de Processo Civil. Com embasamento na nulidade da
citao, requer tambm a nulidade do processo.
2. Todavia, desde logo se mostra incablvel a pretenso do ru quanto aos efeitos da
nulidade da citao. ou seja. a nulidade do processo. pelo fato de esta preliminar tratar
apenas de defesa dilatria, no entender da melhor doutrina. Assim que, mesmo se por
ventura tivesse havido falha no mandado citatrio, dispe o 1 do art. 239 que o compa
recimento espontneo do ru supre a falta de citao.
3. Incabveis e inaceitveis. tambm, as alegaes de que os recibos acostados pelo
ru aos autos comprovam o pagamento dos aluguis em atraso. Tais documentos. como se
pode facilmente constatar, nada mais so que comprovantes de pagamentos parciais de
aluguis, que no representam mais do que 10% do valor total do dbito, pagamentos es
tes feitos sempre com a promessa de que o pagamento do restante do dbito seria feito
nos prximos dias.
Isso posto. requer:
a) seja a presente recebida e juntada aos autos. para que produza seus jurldicos e hr
gais efeitos;
bl a procedancia do pedido, com o atendimento integral dos pedidos formulados pelo
autor na petio inicial.

E. deferimento.
............................... de .................. de20..... .
Advogado(a)
OAB/..... . n. ......
3
O advogado do ru

RESPOSTA DO RU
No prazo de quinze dias poder o ru oferecer, por meio de petio escrita
dirigida ao juiz da causa, contestao e/ou reconveno (arts. 335 e 343, 6, do
CPC). O ru pode propor reconveno independentemente de oferecer contesta-
o. Para referidos procedimentos o prazo ser contado:

r - da audincia de concilfao ou de mediao, ou da ltima sesso de conci


liao, quando qualquer parte no comparecer ou, comparecendo, no houver auto-
composio;
II - do protocolo do pedido de cancelamento da audincia de conciliao ou de
mediao apresentado pelo ru, quando ocorrer a hiptese do art. 334, 4, inciso I;
III - a data prevista no art. 231, de acordo com o modo como foi feita a citao,
nos demais casos.

Convm destacar que, havendo mais de um ru, o prazo para responder ser
comum, salvo quando tiverem diferentes procuradores, de escritrios de advoca-
cia distintos. hiptese na qual lhes ser contado o prazo em dobro (art. 229 do
CPC).
Como se observa pela leitura dos arts. 335 e 343, 6, a defesa do ru pode
ser feita no s pela contestao, mas tambm pela reconveno, embora seja esta
ltima considerada por alguns autores (Alcides de Mendona Lima, Pinto Ferrei
ra, entre outros) no uma defesa, mas, sim, um ataque ou contra-ataque, situao
em que o ru assume a posio de autor.
136 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

CONTESTAO
Contestao um dos instrumentos de defesa por meio do qual o ru (deman-
dado) expe as razes de fato e de direito com que impugna o pedido do autor
(petio inicial) e especifica as provas que pretende produzir em ateno ao prin-
cpio do contraditrio. Eis o que a respeito consta do Cdigo de Processo Civil:
"Art. 336. lncumbe ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, ex-
pondo as razes de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e espe-
cificando as provas que pretende produzir."

AUTOR ~ FRUM RU
Petio inicial Cartrio Citao/Cootestao

Afirma-se que, na contestao, o ru, tal qual o autor, exerce pretenso tu-
tela jurisdicional do Estado. A diferena seria quanto ao sentido: enquanto o au-
tor pretende que o provimento judicial seja de acolhida do pedido veiculado na
petio inicial, o ru postula a rejeio do aludido pedido ou a sua no apreciao
pelo rgo judicial.
O pedido de tutela jurisdicional do ru na contestao , pois, "de contedo
declaratrio-negativo, ou pedido de desvinculao do processo, ou de ambos,
simultaneamente~ 1

REQUISITOS DA CONTESTAO
Conquanto a lei processual no estabelea ex,pressamente requisitos especiais
para a contestao, o que se dessurne, na prtica, que tais requisitos so:
I - A indicao do j uiz ao qual o ru se dirige, melhor dizendo, a indicao
da vara ou do cartrio competente, uma vez que estes so do seu conhecimento,
ao contrrio do autor quando enderea a petio inicial.

AO JUZO DE DIREITO DA 3" VARA CIVEL

Comarca de .... .......... .... .... ..


Ao de despejo
Autos n.. ..... .... ..

J MARQUES, Jos Frederico. Manual de direito pt0Ce$$Ual civil, p. 375.


l O ADVOGADO DO lf.U 137

D - O nome das partes, sendo desnecessrio prover o documento da qualifi-


cao de ambas em razo de isso j ter sido feito na petio inicial.

DULIO MACHADO. j qualificado na AO DE DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO


que lhe move CARLOS PONTES. com endereo na rua D. Pedro 1, n. 465, nesta cidade e en-
dereo eletrnico ..... ... ...... .... vem perante este juzo. por seu procurador infra-assi-
nado (doe. 1). advogado inscrito na OAB/SC. sob n. 11.634, com endereo na rua Tiraden-
tes. n. 780, nesta cidade e endereo eletrnico ........... .... .... oferecer CONTESTAO
aos tennos da referida ao, em face dos seguintes fatos e fundamentos:

lli - Um breve histrico a respeito da pretenso do autor.

1. Pretende o autor, com a presente ao, obter o despejo do imvel locado ao deman-
dado sob o argumento do inadimplemento de quatro meses de aluguel.

IV - A arguio de preliminares, se alguma delas couber.

2. Todavia.
PRELIMINARMENTE,
veri1ica-se que a citao de fls. .. .... nula de pleno direito, uma vez que do manda-
do no consta a finalidade da citao. com todas as especificaes constantes da petio
inicial. bem como ameno do prazo para contestar. sob pena de revelia. como exige o art.
250. li, do Cdigo de Processo Civil.
3. Ante o exposto, requer que este juzo se digne em acolher anulidade arguida e de-
clarar extinto o processo sem resoluo do mrito. com a consequente condenao do au-
tor nas custas e honorrios do advogado do demandado.
r...1

Trata-se, nesse caso, de defesa de natureza processual, pela qual o ru procu-


ra escusar-se do processo com base em questes preliminares, ligadas aos pressu-
postos processuais e s condies da ao. Por meio dela, busca-se a extino do
processo sem resoluo do mrito, em razo de vcio formal, ausncia de condi-
o da ao ou por inadequao do procedimento escolhido.
O tema relativo s preliminares ser abordado adiante, com maior profundi-
dade, no item alegaes de defesa.
V - Discusso ou impugriao do mrito.
138 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

NO MRITO !ou de meritisl


4. No mrito, a ao improcedente, eis que totalmente inverdicas as alegaes do
demandante de que os aluguis dos meses de ............ a ........... se encontram sem
pagamento. pois, conforme faz prova com os recibos inclusos !does. 2. 3 e 4), tais aluguis
foram pagos pelo demandado na data exigida pelo contrato. estando. portanto, o deman
dado totalmente em dia com suas obrigaes locatcias.
5. Resta, assim, incontroverso que o que o demandante pretende, em verdade. forar
o demandado a desocupar o imvel. em razo de este no haver concordado com a propos-
ta de aumento do valor locatlcio, alis feita muito acima dos ndices inflacionrios. no cor-
respondendo aos preos normais de mercado, consoante cpia da proposta inclusa (doe. 5).

Nesse item, como se v, incumbe ao ru ou demandado alegar toda a matria


de defesa, expondo as razes de fato e de direito com que impugna o pedido do au-
tor (art 336 do CPC). Conforme o disposto no art. 341, incumbe tambm ao ru
manifestar-se precisamente sobre as alegaes de fato constantes da petio inicial
(nus da impugnao especificada dos fatos), presumindo-se verdadeiras as no
impugnadas, salvo se: no for admissvel, a seu respeito, a confisso; a petio ini-
cial no estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substncia do
ato; estiverem em contradio com a defe.sa, considerada em seu conjunto.
VJ - O pedido de improcedncia do pedido e de condenao nas verbas ine-
rentes sucumbncia.

Diante do exposto. requer a este juzo o acolhimento da preliminar suscitada. decre-


tando a nulidade da citao e determinando a renovao de todos os atos processuais an-
teriormente praticados sem a intimao do ru. Todavia. caso este julzo assim no enten
da. o que se admite somente para argumentar, requer o demandado que se digne decretar
a improcedncia do pedido. com a condenao do demandante ao pagamento das verbas
inerentes sucumMncia, nos termos do art. 322 do CPC.

Em relao ao pedido de pagamento das verbas de sucumbncia e honorrios


advocatcios, aplica-se, aqui, o que se afirmou no item relativo aos requisitos da
petio inicial: ao contrrio do CPC anterior, que exigia que o autor que pleiteas-
se o pagamento de ce.rta quantia acrescesse ao pedido o pagamento de juros e cor-
reo monetria, sob pena de no concesso pelo juiz, o novo CPC tornou impl-
cito esses pedi.dos, bem como os de pagamento de parcelas peridicas, os de verbas
de sucumbncia e honorrios advocatcios (arts. 322 e 323).
Vll - Especificao das provas que pretende produzir.
l O ADVOGADO DO lf.U 139

Requer. ainda, seja-lhe permitida a produo de todos os meios de prova em direito


admitidas. notadamente a prova documental ora acostada.

VIH - O pedido de deferimento;

Termos em que.
E. deferimento.

IX- O local e a data em que foi redigida. e a assinatura do(a) advogado(a).

......................... ...... de ........................ de 20.... ..


Advogado(a}
OAB/. .... n...... .

Em que pese a necessidade de cumprimento desse requisito, na prtica a data


consignada na contestao nenhum efeito opera em relao ao cumprimento do
prazo legal para oferecer a contestao. Para esse efeito, o que vale mesmo a data
aposta pelo escrivo na cpia da contestao (que devolvida ao advogado e vale
como recibo) por ocasio da sua entrega em cartrio (protocolo).
Depois de oferecida a contestao, s lcito ao ru deduzir novas alegaes
quando: relativas a direito ou a fato superveniente; competir ao juiz conhecer de-
las de oficio; por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer
tempo e grau de jurisdio (art. 342 do CPC).
O ru dever indicar, por petio apresentada com dez dias de antecedncia,
contados da data da audincia de conciliao ou media.o, seu desinteresse na au-
tocomposio (art. 334, 5, do CPC). Trata-se de providncia importante, vez
que a audincia no ser realizada se ambas as partes manifestarem, expressamen-
te, desinteresse na composio consensual (art. 334, 4, do CPC).

ALEGAES DE DEFESA
Ao se elaborar a contestao ou defesa do ru, pode-se utilizar de dois expe-
dientes: fazer uso das preliminares, que se constituem na defesa contra o proces-
so; promover defesa contra o mrito da ao.
140 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

Regras bsicas para a defesa. As regras bsicas traadas pelo Cdigo de Pro
cesso Civil para a contestao podem ser assim resumidas:
1. Toda a matria de defesa deve ser argwda na pea contestatria, tanto are-
lativa ao mrito como a de natureza formal (preliminares do art. 337). Adota-se,
nesse caso, o princpio da eventualidade, pelo qual prefervel o advogado errar
por ao a errar por omisso, ou seja, prefedvel alegar o que lhe aprouver, ain-
da que s vezes algum argumento lhe parea despiciendo, a vir a se arrepender
por no ter feito determinada alegao que poderia ser decisiva para a impugna-
o da lide.
Pelo principio da eventualidade ou da precluso, tem-se, assim, que cada fa-
culdade processual deve ser exercitada por inteiro dentro da fase adequada, sob
pena de se perder a oportunidade de praticar o respectivo ato, ou de faz-lo pos-
teriormente de forma diversa daquela em que j se desincumbiu do nus pro-
cessual
2. Uma vez produzida a contestao, fica vedado ao ru deduzir novas alega-
es, pela incidncia do princpio da preduso, que inerente ao principio da even-
tualidade, com este se confundindo. Destarte, a precluso consiste na perda da fa-
culdade de praticar um ato processual, quer porque j foi exercitada a faculdade
no momento adequado, quer porque a parte deixou escoar a fase processual pr-
pria, sem fazer uso do seu direito. A exceo quanto possibilidade de deduzir
novas alegaes depois de oferedda a contestao se encontra no art. 342 do
CPC/2015, que permite as alegaes quando: relativas a direito ou a fato superve-
niente; competir ao juiz conhecer delas de oficio; por expressa autorizao legal,
puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de jurisdio.
3. Considerando que ao ru cabe o nus da impugnao especificada dos fa-
tos, a resposta ou defesa deve conter manifestao precisa sobre os fatos narrados
na petio inicial, sob pena de incidir a presuno legal de veracidade sobre aque-
les que no forem especificamente impugnados (art 341 do CPC).
No tocante ao nus da impugnao especificada de todos os fatos, fica priva-
da de eficcia processual a "contestao por negao geral~ salvo quando feita por
defensor pblico, advogado dativo e curador especial (art 341, pargrafo nico,
do CPC). Equivale resposta no especificada aquela em que o contestante se li-
mita a dizer "no serem verdadeiros os fatos aduzidos pelo aut.or".
Ainda a respeito da presuno de veracidade dos fatos no impugnados, re-
leva reproduzir a opinio de Humberto Theodoro Jnior: "A presuno de vera
cidade aqui cogitada muito frgil, porque o prprio art. 302 do CPC/73 (art. 341
no CPC/2015) que a institui prev sua no prevalncia sempre que os fatos no
precisamente impugnados 'estiverem em contradio com a defesa, considerada
em seu conjunto' (art. 341, III, do CPC). Mais importante, pois, que a constatao
de um fato no claramente impugnado pelo ru a verificao do sentido geral
l O ADVOGADO DO lf.U 141

da defesa, afervel pela considerao dela 'em seu conjunto'. No conflito entre a de-
fesa em seu conjunto e a presuno do art. 302, prevalecer aquela e no est'. 2

DEFESA PROCESSUAL (PRELIMINARES PROCESSUAIS)


A defesa processual consiste na utilizao de argumentos que visam a corre-
o de vcio constante da petio inicial ou culminem na extino do processo
sem resoluo do mrito, por vcio formal, vicio processual ou inadequao do
procedimento escolhido. Funda-se no oferecimento de alguma das preliminares
arroladas no art. 337 do Cdigo de Processo Civil.
As preliminares, assim entendidas as questes que antecedem o assunto prin-
cipal, so utilizadas para atacar ou impugnar questes de natureza processual, tais
como defeitos na citao, defeitos na inicial, incompetncia e outras. Por isso, de-
vem ser alegadas antes que se discuta o mrito principal da ao, como exige o art.
337 do Cdigo de Processo Civil. Esse artigo tambm enumera as preliminares
passveis de serem arguidas, que so as seguintes:

1 - inexistncia ou nulidade da citao;


11 - incompetncia absoluta e relativa;
111 - incorreo do valor da causa;
TV - inpcia da petio inicial;
V - perempo;
VI - litispendncia;
Vll - coisa julgada;
VIII - conexo;
IX - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X - conveno de arbitragem;
Xl - ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII - falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
Xlll - indevida concesso do beneficio de gratuidade de justia.

Quanto ao efeito que produzem, as preliminares podem ser classificadas em


dois grupos, ou seja, as dilatrias e as que extinguem o processo. So prelimina-
res meramente dilatrias, assim entendidas porque se destinam apenas correo
do processo, a nulidade e a inexistncia de citao, a incompetncia relativa e a ab-
soluta, a incorreo do valor da causa, a conexo, a incapacidade da parte, defeito
de representao ou falta de autorizao, falta de cauo ou de outra prestao,
que a lei exige como preliminar (art. 83 do CPC) e indevida concesso do benefi-
cio de gratuidade de justia; so preliminare.s que extinguem o processo a inpcia

2 THEODORO JNIOR, Humberto. A defesa nas tlftS de Qjdlgo do Consumidor. CD ROM doutrin.u.
142 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

da inicial, a perempo, a litispendncia, a coisa julgada, conveno de arbitragem


e ausncia de legitimidade ou de interesse processual.
As preliminares extintivas provocam a extino do processo, porm, por ine-
xistir soluo de mrito, no impedem que a lide seja novamente posta em juzo,
desde, claro, que se supere a falta de pressuposto processual ou de condio da
ao antes detectada (art. 486 do CPC).

Inexistncia ou nulidade da citao


A validade da citao condio essencial para tornar a coisa litigosa, nos
termos do art. 240 do Cdigo de Processo Civil. Em decorrncia, tanto as citaes
como as intimaes ser.o nulas quando feitas sem observncia das prescries le-
gais (art. 280 do CPC). Resta pacifico, pois. que a falta ou inexistncia de citao
causa de nulidade absoluta, uma vez que sem ela no se completa a relao pro-
cessual que deve ser integrada por autor, juiz e ru. Na hiptese de citao de pes-
soa flsica pelos correios, o Superior Tribunal de Justia firmou a compreenso de
que a validade da citao est vinculada entrega da correspondncia registrada
diretamente ao destinatrio, de quem deve ser colhida a assinatura no recibo, no
bastando, pois, que a carta apenas se faa chegar ao endereo do citando. Caber
ao autor o nus de provar que o citando teve conhecimento da demanda contra
ele ajuizada, sendo inadmissvel a presuno nesse sentido pelo fato de a corres-
pondncia ter sido recebida por sua filha (REsp n. 712.609/SP).'
Porm, quando for caso de execuo fiscal, o mesmo STJ declarou que v-
lida a citao postal entregue no domicilio correto do devedor, mesmo que rece-
bida por terceiros (REsp n. 989. 777/RJ). Adota-se, nesse caso, a teoria da aparn-
cia, segundo a qual vlida a citao realizada perante pessoa que se identifica
como funcionrio da empresa, sem ressalvas, no sendo necessrio que receba a
citao o seu representante legal (Ag. Reg. no REsp n. 869.500/SP).
A invalidad.e da citao tambm decorre de eventuais defeitos contidos no
mandado de citao, ou seja, da ausncia de requisitos essenciais que, de acordo
com o CPC, so os seguintes:

Art. 250. O mandado que o oficial de justia tiver de cumprir conter:

3 O STJ reiterou o entendimento de que a citao de pessoa f!sica pelo correio deve obedecer ao disposto
no art. 223, pargrafo nico. do CPCJ73 (art. 248, 1 e ?9, do CPC/2015). considerando indispensvel
a entregll direta ao destinatirio. No caso, cabe ao carteiro colher o ciente como prova do aviso de m;epo
por ele assinado, sem o que no tem validade o ato de comllllicao e aarret.i a nulidade do ato citatrio,
dada sua relevncia processual Assim, subsaito o aviso por outra~ cabe ao autor o nus de provar
que o ru, embora sem assnar o a1so. teve conhecimento da demanda que lhe foi ajuizada, uma vez
que a presuno de recebimento pode causar leso gravssima ao demandado, monnente em razo da
deficiente prestao de servios de portaria e condomnios nas residncias. Precedentes citados: EREsp
n. 117.949/SP. D/26.09.2005; REsp n. 884.164/SP. r~. Mn. Castro Filho, ). 27.03.2007.
>O AllVOGADO DO UU 143

J - os nomes do autor e do citando e seus respectivos domia1ios ou residncias;


Il - a finalidade da citao, com todas as especificaes constantes da petio
inicial, bem como a meno do prazo para contestar, sob pena de revelia, ou para
embargar a execuo;
111 - a aplicao de sano para o caso de descumprimento da ordem, se houver;
IV - se Cor o caso, a intimao do citando para comparecer, acompanhado de
advogado ou de defensor pblico, audlncia de conciliao ou de mediao, com a
meno do dia, da hora e do lugar do comparecimento;
V - a cpia da petio inicial, do despacho ou da deciso que deferir tutela pro-
visria;
VI - a assinatura do escrivo ou do chefe de secretaria e a declarao de que o
subscreve por ordem do juiz.

Anote-se, tambm, que nas aes que versarem sobre direito real imobilirio,
salvo quando casados sob o regime de separao absoluta de bens, o cnjuge ne-
cessitar do consentimento do outro para propor ao que verse sobre direito real
imobilirio. J o ru, sendo casado, seu cnjuge ser necessariamente citado para a
ao: que verse sobre direito real imobilirio, salvo quando casados sob o regime
de separao absoluta de bens; resultante de fato que ruga respeito a ambos os cnju-
ges ou de ato praticado por eles; fundada em dvida contrada por um dos cnjuges
a bem da familia; que tenha por objeto o reconhecimento, a constituio ou a ex-
tino de nus sobre Imvel de um ou de ambos os cnjuges (art. 73 do CPC).
J nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somen-
te indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticado (art. 73,
2, do CPC).
A falta ou a nulidade de citao tambm poder ser alegada pelo executado
na impugnao ao cumprimento de sentena se na fase de conhecimento o pro-
cesso correu revelia (art. 525, l 0 , I, do CPC), o mesmo se aplicando Fazenda
Pblica (art. 535, I. do CPC).

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE NULIDADE DA CITAO


AO JUIZO DE DIREITO DA 2 VARA CVEL

Comarta de .. .... .. ........ ..


Ao de ............ . ... ..
Autos n. .......... ..

OLJNTO DENATON. brasileiro, casado, comerciante, CPF n. .. ....... .... RG n... ......... ..
endereo eletrnico .... .. .... ... residente e domiciliado na rua ... .... .. ... .... ... n. .... .. ,
144 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

nesta cidade. vem respeitosamente perante este juzo. por seu bastante procurador firma-
trio (doe. 1). oferecer a presente CONTESTAO. em considerao preliminar, aos fatos,
aos fundamentos jurldicos, s provas e ao pedido que se seguem:
PRELIMINARMENTE- Nulidade da citao
1. Na data de .. ........ ao demandado foi dado conhecimento, por um funcionrio
do foro, seu conhecido, de que contra ele, e a sua revelia, corria a ao em epfgrafe. Tal
fato. como no poderia ser diferente. causou-lhe a maior surpresa, porquanto sequer havia
sido citado para promover defesa.
2. Todavia, ao examinar os autos em cartrio, o demandado obseivou que consta que,
com fundamento no art. 256, li, do CPC/2015 (endereo ignorado). ele foi citado por edital.
quando. conforme comprova com os documentos inclusos (comprovantes de pagamento de
gua e hn). inclusive cpia da pgina da lista telefnica, possui endereo certo nesta cidade.
3. Assim, como flagrante e notrio. a citao padece de defeito insanvel. ou seja,
nula de pleno direito. alm do que nem mesmo consta do edital a finalidade da citao.
com todas as especificaes constantes da petio inicial, bem como a meno do prazo
para contestar. sob pena de revelia. ou para embargar a execuo, como exige o art. 250,
li, do Cdigo de Processo Civil.
4. As citaes e as intimaes sero nulas quando feitas sem observncia das pres-
cries legais !art 280 do CPC).
5. Por essa razo, e diante da prova inequvoca da nulidade da citao. requer a este jufzo
que se digne decretar a sua nulidade, para efeito de recebimento da presente contestao. e.
consequentememe. a renovao de todos os atos processuais anteriormente praticados sem
a citao do ru.1Udo em conformidade com o art. 239. 'l'. do Cdigo de Processo Civil.
NOMtRITO
............................................ ................................................
'

....... ...................................................... .... ....................... .. ....


Diante do exposto. requer a este julzo o acolhimento da preliminar suscitada, decretan
do a nulidade da citao e determinando a renovao de todos os atos processuais ante-
riormente praticados sem a intimao do ru. Todavia, caso este juzo assim no entenda.
oque se admite somente para argumentar, pede-lhe o demandado que se digne decretar a
improcedncia da ao. com a condenao do demandante ao pagamento das custas judi-
ciais. honorrios do advogado do demandado e demais cominaes legais. Requer, ainda,
a juntada da prova documental acostada. bem como a produo de outros meios de prova
em direito admitidos.

E deferimento.
....................... .. ...... de ................ .. .. .. .. de20 .. .. ..
Advogado( a)
OAB/ ..... n..... ..
>O AllVOGADO DO UU 145

Incompetncia absoluta
O art. 64 do Cdigo de Processo Civil permite inferir a existncia de duas mo-
dalidades de incompetncia: a incompetncia absoluta e a incompetncia relati-
va. A incompetncia absoluta se d quando h violao competncia fixada em
razo da matria, da pessoa ou dafano (art. 62 do CPC). Isso porque a compe-
tncia absoluta inderrogvel por conveno das partes. Em outras palavras, as
partes no podem, mesmo de comwn acordo, alterar ou modificar a competncia
que tiver sido determinada pelos critrios expostos anteriormente. A alterao so-
mente poder ocorrer tratando-se da competncia relativa.
A incompetncia absoluta pode ser alegada em qualquer tempo e grau de ju-
risdi. o e deve ser declarada de ofcio (art. 64, 1).
Os casos de incompetncia em razo da matria costumam ocorrer com maior
frequncia nas grandes comarcas, onde, em virtude do grande volwne de aes, o
servio judicirio distribudo em varas especializadas (vara cvel, vara criminal,
vara de famlia etc.). Assim, caso numa dessas comarcas uma ao dvel, em vez de
ser proposta perante o juiz da vara cvel, dirigida ao juiz da vara criminal, verifi-
ca-se a incompetncia em razo da matria ou ratone materiae. Essa mesma in-
competncia se verifica no caso do ingresso de uma ao perante a Justia que no
competente para julg-la, como ocorre quando uma ao trabalhista proposta
perante a Justia comum e no perante a Justia do Trabalho ou vice-versa.
A incompetncia em razo da funo dos juzes e tribunais decorre da viola-
o dos graus de jurisdio em que atuam os magistrados. Diz respeito diviso de
sua competncia funcional em rgos judiciais de l , 2 ou de 3 instncia (ltimo
grau de jurisdio ou de recurso). So rgos de l instncia ou de primeiro grau
de jurisdio aqueles que abrigam os juizes singulares; de 2 instncia ou de segun-
do grau de jurisdio, os Tribunais de Justia e os Regionais Federais; de ltimo grau
de jurisdio, o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal.
Assim, ocorre incompetncia em razo da funo ou do grau de juzo quan-
do uma ao que deveria ser proposta no juzo de l instncia proposta direta-
mente no Tribunal de Justia Regional Federal.
"A incompetncia do juiz anula apenas os atos decisrios e no todo o pro -
cesso" (RT 543/256).
Ainda em relao incompetncia absoluta, cabe acrescentar:
1) pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio e deve ser decla-
rada de ofcio;
2"1 nula a sentena proferida por juiz absolutamente incompetente, poden-
do ser anulada por ao rescisria;
3") sendo caso de desapropriao, somente os juzes que tiverem garantia de
vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos podero conhe-
cer dos processos (art. 12 do Decreto-lei n. 3.365/41).
146 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

A incompetncia relativa, que tem a ver com a infrao competncia fixa-


da em razo do valor e do territrio, pode ser modificada pelas partes, elegendo
foro onde ser proposta ao oriunda de direitos e obrigaes, desde que conste
de instrumento escrito e aludir expressamente a determinado negcio jurdico
(art 63 do CPC). Tambm poder modificar-se pela conexo ou pela continncia,
como nos casos de execuo de ttulo extrajudicial e ao de conhecimento rela-
tiva ao mesmo ato jurdico e de execues fundadas no mesmo tulo executivo
(art. 55 do CPC).
Qualquer que seja a modalidade de incompetncia, as partes podero denun-
ci-la como preliminar, no momento da contestao (art. 64 do CPC/2015), res-
salvando que, no caso da incompetncia relativa, se o ru no a alegar no momen-
to adequado, a competncia eleita pelo autor prorrogar-se- automaticamente (art.
65 doCPC).
Anote-se, por fim, que a incompetncia relativa deve ser arguida pela parte,
no podendo ser declarada de oficio, consoante diretriz do art. 337, 5, do C-
digo de Processo Civil e da Smula n. 33 do STJ.

C,PNTESTAO COM PRELIMINAR DE


INCOMPETENCIA ABSOLUTA EILEGITIMIDADE DA PARTE
AO JUfZO DE DIREITO DA 1' VARA CfVEL

Comarca de ...........
Autos n. ....... .... .
Ao indenizatria

ZULMIRA ALVES ROSAS, brasileira. solteira, menor, estudante. CPF n.... .. ...... . RG
n.. .... ....... endereo eletrnico ................... neste ato assistida por seus genito
res, JESUINA ALVES ROSAS. brasileira. casada, do lar. CPF n......... RG n........... .
endereo eletrnico .............. e ADROAlDO ROSAS. brasileiro. casado. do lar. CPF
n........ ...... RG n. ..... ........ endereo eletrnico ............ ...... , todos residentes e
domiciliados em .. ......... ..... na rua .......... .. ..... . n. ... .. vm respeitosamente pe-
rante este julzo para, por seu procurador signatrio, com escritrio profissional sito na rua
... ... .. .... ... .. .. n... ... .. nesta cidade, endereo eletrnico ... ... ......... .... oferecer
CONTESTAO AO INDENIZATRIA. em epigrafe. aduzindo. para tanto. os seguintes
fundamentos:
1- PRELIMINARMENTE
Incompetncia absoluta
>O AllVOGADO DO UU 147

A narrao do fato ocorrido. qualificado como ato infracional. pela demandada Zulmi-
ra Alves Rosas. e que motivou a pretenso do demandante. como este mesmo declara na
inicial. foi praticada na data de 2 de abril de 2014. ocasio em que ademandada ainda era
adolescente (com 15 anos de idade).
Por conseguinte. mostra-se flagrante a incompetncia da vara clvel. ou da Justia
comum clvel. para processar e julgar a ao. ao teor cristalino do imperativo do pargrafo
6nico do art. 104 do Estatuto da Criana e do Adolescente:

An. 104. So penalmente inimputveisos menores de dezoito anos. sujeitos s medidas


previstas nesta lei.
Pargrafo Cnico. Para os efeitos desta Lei, deve ser considerada a idade do adolescente
da1a do fato.

Destarte. impe-se, oomo medida obrigatria. seja decretada a incompetncia


desse juzo. para efeito de remessa dos autos VARA DA INFNCIA E DA JUVENTUDE
desta comarca, oque se requer como requisito indispensvel para a regularidade processual.
Ilegitimidade das partes lilegitimidade passiva).
Oato infracional, que motivou a pretenso do demandante, foi praticado na data de
2de atJril de 2014. ocasio em que ademandada tinha 15 anos de idade.
Sendo assim. ou seja. como exposto anteriormente, na condio de menor e de ado-
lescente, exsurge que somente ela. Zulmira Alves Rosas. e no seus pais. deve figurar no
polo passivo da ao. mesmo tratando-se de obrigao de reparao de danos de qual
quer espcie. ~ oque dispe expressamente oart. 116 do Estatuto da Criana e do Adoles-
cente. verbis-.

Da Obrigao de Reparar oDano


Art. 116. Em se tratando de ero infracional com reflexos pallimoniais, a autoridade poder
determinar, se for o caso. que o adolescente restitua a coisa, promova o ressarcimento do dano,
ou, por outra forma, compense o prejulzo da vtima.
Pargrafo (inico. Havendo manifesta impossibilidade, a medida poder ser substituda por
outra adequada.

Em consequncia. impe-se, como medida obrigatria. seja decretada a incompetn-


cia desse julzo. para efeito de remessa dos autos VARA DA INFNCIA EDA JUVENTUDE
desta comarca, o que se requer como requisito indispensvel para a regularidade proces-
sual. ea ilegitimidade das partes demandadas, JESUfNA ALVES ROSAS e ADROALDO RO-
SAS, o que se requer como requisito indispensvel para a regularidade processual.
148 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

11-NOMtRITO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JURfDICOS:

AS PROVAS:
................... ,............................... ,.... .
Diante do exposto. requer o acolhimento das preliminares suscitadas. Todavia, caso
este juzo assim no entenda, o que se admite somente para argumentar, requer que se dig-
ne decretar a improcedncia da ao, com a condenao do demandante ao pagamento
das custas judiciais. honorrios do advogado do demandado e demais cominaes legais.

E. deferimento.
........ ..... ............... ... de .. .. .... ... .. ........... de 20..... .
Advogado( a}
OAB/...... n. ... ...

Incorreo do valor da causa (art 337, IH)


Trata-se de impugnao do valor atribudo pelo autor causa, que pode ser
feito pelo ru, em preliminar da contestao, caso o ru considere no estar ova-
lor correto ou no estar de acordo com a lei (arts. 293 e 337, lll, do CPC/2015).
No silncio do ru quanto ao valor da causa no momento da contestao, presu-
mir-se- aceito por ele o valor atribudo pelo autor (sobre o valor da causa, v. tam-
bm p.105).
"Art 293. O ru poder impugnar, em preliminar da contestao, o valor atri-
budo causa pelo autor, sob pena de precluso, e o juiz decidir a respeito, im-
pondo, se for o caso, a complementao das custas."

CONTESTAO COM LIMINAR DE IMPUGNAO


AO VALOR DA CAUSA
AO JUZO OE DIREITO DA .. .. .. VARA CVEL

Comarca de ........... .
>O AllVOGADO DO UU 149

Autos n............ .
Ao de ... .......

.............. ...... , j devidamente quali1icado nos autos da ao em epgrafe, RG


n.............. CPF n........... .. , com endereo na rua .............. ..... n........ nesta ci-
dade. endereo eletrnico ... ....... .. vem respeitosamente perante este jufzo. por seu
bastante procurador firmatrio (doe. 1), com escritrio profissional na rua Pitangueira, n.
245, endereo eletrnico ..... .... .... oferecer a presente CONTESTAO, em considera-
o preliminar. aos fatos, aos fundamentos jurdicos, s provas e ao pedido que se seguem:

1- PRELIMINARMENTE
1. Oautor, equivocada mente, atribuiu causa a soma irrisria de AS .... ..... ., quan-
do sabido que a lei (art 292. VI. do CPCJ determina que. nos casos de cumulao de aes.
o valor atribudo deve ser igual soma dos valores de todas elas. o que. no presente caso,
deve perfazer o total de A$ . .. .... .... .
2. Ocorre que. a persistir tal valor. que inferior a quarenta salrios mfnimos. ter o
autor a evidente vantagem de ver a ao ser processada pelo procedimento dos Juizados
Especiais, quando. na realidade, e de acordo com o valor que verdadeiramente lhe deve
corresponder. teria de ser processada pelo procedimento comum regulado pelo Cdjgo de
Processo Civil.
3. Assim. persistindo o referido valor a menor e sendo adotado o rito sumrio em ra-
zo do valor da causa, far-seo evidentes os seus reflexos no andamento do feito, tolhen-
do-se inclusive a produo plena de provas. Isso posto, requer a procedncia do presente
pedido e a autuao deste em separado, com a determinao da oitiva do autor no prazo
de cinco dias, sem suspenso do processo.

li - NO MffilTO
OFATO:
................................................ ' ........ '

OS FUNDAMENTOS JURIDICOS:

AS PROVAS:

Diante do exposto. requer a este juzo o acolhimento da preliminar suscitada, para o


fim de determinar que o autor emende a petio inicial, conferindo causa o valor exigido
por lei, sob pena de indeferimento da petio inicial. Todavia, caso este juzo assimno en
tenda. o que se admite somente para argumentar. pede-lhe que se digne decretar a impro-
cedncia da ao. com a condenao do demandante ao pagamento das custas judiciais,
150 VALI)} MAl . l>A 1.vz MANUAL 00 Al)VOOADO

honorrios do advogado do demandado e demais cominaes legais. Requer, ainda. a jun-


tada da prova documental acostada. bem como a produo de outros meios de prova em
direito admitidos.

E. deferimento.
............... .. .
.. .. .., .... de ........................ de20..... .
Advogado( a)
OAB/...... n. ......

Indevida concesso de gratuidade da justia


Deferido o pedido de concesso da gratuidade, o ru poder oferecer impug-
nao na contestao. Sendo casos de pedido superveniente ou formulado por ter-
ceiro, a impugnao poder ser feita por meio de petio simples, a se.r apresen-
tada no prazo de 15 dias, nos autos do prprio processo, sem suspenso de seu
curso (art. 100 do CPC).
Assim, ao constatar a existnca do pedido de assistncia judiciria gratuita
formulada pelo autor, compete ao ru verificar se referido pedido procede, ou seja,
se o ru preenche efetivamente o requisito legal para fazer jus ao beneficio: a insu-
ficincia de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorrios
advocatcios (art. 98 do CPC). A razo muito simples: se improcedente o pedi-
do, a verba honorria de sucumbncia devida pelo autor ao ru e demais obriga-
es ficaro sob condio suspensiva de exigibilidade e somente podero ser exe-
cutadas se, nos cinco anos subsequentes ao trnsito em julgado da deciso que as
certificou, o credor demonstrar que deixou de existir a situao de insuficincia
de recursos que justificou a concesso de gratuidade, extinguindo-se, passado esse
prazo, tais obrigaes do beneficirio (S 3).
Revogado o beneficio, a parte arcar com as despesas processuais que tiver
deixado de adiantar e pagar, em caso de m-f, at o dcuplo de seu valor a ttu-
lo de multa, que ser revertida em beneficio da Fazenda Pblica estadual ou fede-
ral e poder ser inscrita em dvida ativa (art. 100, pargrafo nico).

CONTESTAO COM LIMINAR DE INDEVIDA CONCESSO


DE GRATUIDADE DE JUSTIA
AO JUZO DE DIREITO DA 1' VARA CVEL
, o AIWO<iAOO l>OUU IS!

Comarca .......... ..
Autosn.......... .. .
Ao de .... ....... .

.. . .. . .. . .. .. j devidamente qualificado nos autos da ao em epigrafe. RG n.


.. .. .. . ... . CPF n. ............ com endereo na rua ... .. .. .. ... . ., n. .. . . nesta cida-
de, endereo eletrnico ............. vem respeitosamente perante este juzo. por seu bas
tante procurador firmatrio (doe. 1). com escritrio profissional na rua P11angue1ra. n. 245.
endereo eletrnico ... ....... ... oferecer a presente CONTESTAO, em considerao
preliminar. aos fatos. aos fundamentos jurdicos. s provas e ao pedido que se seguem:
1-PRB.IMINARMENTE
1. Como cedio. o beneficio da assistencia judiciria gratuita ser concedido to so-
mente aos que preencham os requisitos legais. com fulcro no art 5. LXXIV. da CF/88. e no
art. 98 do CPC.
2. Oart. 98 do CPC conceitua necessitado para os fins legais:

Art. 98. A pessoa natural ou jurldica, blasileira ou estrangeira. com insuficincia de recur-
sos para pagar as custas. as despesas processuais e os honorrios adVocatcios tem direito gra-
tuidade da justia. na forma da lei.

3. Ora. como se faz notrio. a demandante no faz jus concesso do pedido de as


sistncia judiciria gratuita. uma vez que no se enquadra no conceito de necessitada men-
cionado na lei.
4. A comprovao de que a demandante no necessitada. para efeitos legais, cons-
ta das fls. 15. em que o comprovante de rendimentos. fornecido pela fonte pagadora. Indi-
ca que ela percebe anualmente nada mais. nada menos que R$ 57.184.00. oque represen
ta um salrio mensal de RS 4.765,33.
5. Ora. se o salrio de RS 4.765,33 mensais significa miserabilidade, o que dizer en-
to daqueles brasileiros que so obrigados a "sobreviver" com apenas o salrio mnimo?
Pelo exposto, econsiderando que ademandante possui plenas condies de arcar com
todas as despesas do processo e honorrios de advogado, requer a este juzo que, nos ter
mos do art. 337. XIII, do CPC, se digne denegar a concesso da assistncia judiciria gra-
tuita pleiteada pela demandante, ou revog-la no caso de ela j ter sido deferida.
li - NO MffilTO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JURIDICOS:
1S:2 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

AS PROVAS:

Diante do exposto, requer oacolhimento da preliminar suscitada (art. 337. XIII, do CPCI.
para o fim de determinar que o autor junte aos autos documentos que comprovem aneces-
sidade da concesso da gratuidade da justia. sob pena de indeferimento do pedido (art.
99, 'Z', do CPC). Todavia, caso este julzo assim no entenda. o que se admite somente
para argumentar, requer que se digne decretar a improcedncia do pedido, com acondena-
o do demandante ao pagamento das custas judiciais. honorrios do advogado do deman
dado e demais cominaes legais. Requer, ainda, a juntada da prova documental acosta
da, bem como a produo de outros meios de prova em direito admitidos.

Termos em que
E. deferimento.
... ...... ..... .. . ... .. . ... de ........................ de 20.... ..
Advogado(ai
OAB/... ... n.... .. .

Inpcia da petio inicial


Inepta a petio considerada ndo apta. inbil ou imprpria, sendo a origem
do termo a palavra latina inaptus, composta do prefixo in (no) e da palavra ap-
tus (apto).
O l 0 do art. 330 do Cdigo de Processo Civil considera inepta a petio ini-
cial quando:

I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;


II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
m - o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipteses legais em que se per-
mite o pedido genrico;
IV - contiver pedidos incompatveis entre sL

Como se pode verificar na relao acima, das quatro hipteses que determi-
nam a inpcia da inicial, trs se referem ao pedido, ou seja: falta depedido, pedido
indeterminado e pedidos incompatveis.
O pedido, com suas especificaes, constitui exigncia taxativa do art. 319, rv,
do Cdigo de Processo Civil para integrar a petio inicial, uma vez que requi-
sito essencial para sua validade. Logo, a falta de pedido fatalmente levar ao inde-
ferimento da petio inicial por inpcia, nos termos do art. 330, l, do Cdigo de
Processo Civil.
l O ADVOGADO DO lf.U 153

A exigncia de pedidos compatveis decorre do art. 327, 1, 1, que admite a


cumulao de pedidos (p. 76) desde que "sejam compatveis entre si': Desse modo,
havendo mais de um pedido e sendo eles incompatveis, como o de despejo por
falta de pagamento com o de resciso de locao e o de consignao em pagamen-
to com o de prestao de contas, impe-se a decretao de inpcia da inicial
Ressalte-se que, qualquer que seja a causa determinante da inpcia da petio
inicial, poder o jui:i indeferir a petio e declarar a extino do processo sem re-
soluo do mrito (art. 485, l, do CPC).
~ recomendvel que o advogado, ao redigir a petio inicial, no s exponha
os fatos e o direito de forma ordenada e sequencial como tambm o faa com a
maior clare.za, de modo que o magistrado possa melhor captar as pretenses do
autor e consider-la apta a dar incio ao processo. A petio inicial redigida de ma-
neira confusa, com palavreado ininteligvel, da qual no decorra logicamente a con-
cluso, tambm implica, ipso facto, a inpcia da inicial.

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE INPCIA DA INICIAL


AO JUIZO DE DIREITO DA 1 VARA CIVEL

Comarca de .... ......... .... .


Ao de prestao de contas
Autos n..... ....... .

...... ... ..... .... j devidamente qualificado nos autos da ao em epgrafe. RG n.


... ... ....... CPF n.... .. .... ... com endereo na rua . _.. ..... .. .. ... .. n. ..... . nesta ci-
dade, endereo eletrnico ........ . _.. vem respeitosamente perante este juzo, por seu
bastante procurador firmatrio(doe. 1), com escritrio profissional na rua Pitangueira. n.
245, endereo eletrnico .......... oferecer apresente CONTESTAO. em considerao
preliminar, aos fatos, aos fundamentos jurldicos. s provas e ao pedido que se seguem;
1 - PRELIMINARMENTE

Ocupa-se a presente demanda de ao de exigir contas contendo pedido cumulado de


consignao em pagamento. Referidos pedidos. como intuitivo, so incompatveis, acarre-
tando, data venia. a inpcia da inicial nos termos do 1. IV, do art 330 do Cdigo de Pro-
cesso Civil.
Em face do exposto, e da comprovada inpcia da inicial. requer, nos termos do art.
337, IV. e do 1, IV, do art. 330 do Cdigo de Proces.so Civil. o indeferimento liminar da pe-
tio inicial e. em consequncia. a decretao da extino do processo sem resoluo do
154 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAl>O

mrito. alm da condenao do demandante nas custas e honorrios do advogado do de-


mandado.
li - NO M~RITO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JUR(DICOS:

AS PROVAS:

Diante do exposto. requer a este jufzo o acolhimento da preliminar suscitada, para o


fim de extinguir oprocesso sem resoluo do mrito. Todavia, caso este juzo assim no en-
tenda. o que se admite somentepara argumentar. pede-lhe que se digne decretar a impro-
cedncia da ao. com a condenao do demandante ao pagamento das custas judiciais,
honorrios do advogado do demandado e demais cominaes legais. Requer. ainda, a jun-
tada da prova documental acostada. bem como a produo de outros meios de prova em
direito admitidos.

E. deferimento.
... ........ .... .... .. .... .... .. de .. .. .. .. .. .. .......... .. de20.... ..
Advogado(a)
OAB/ .. .... n. ..... .

Perempo
Perempo o modo pelo qual se extingue uma relao jurdica em virtude
da inrcia ou do desinteresse do autor em se manifestar no processo ou em aten-
der a despacho do juiz. Considera-se perempta a ao extinta por perempo.
Constituem casos de pere.mpo da ao:
e) quando o autor abandonar a causa por mais de trinta dias, no promoven-
do os atos e diligncias que lhe competirem, nos termos do art. 485, m, do Cdi-
go de Processo Civil;
b) quando o autor, apesar de determinao do juiz, no emendar ou comple-
tar, no prazo de quinze dias, a petio inicial que no preencher os requisitos dos
arts. 319 e 320 ou que apresentar defeitos ou irregularidades capazes de dificultar
o julgamento do mrito (art. 321 do CPC).
>O AllVOGADO DO UU 155

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE PEREMPO


AO JUZO DE DIREITO DA 1' VARA CVEL

Comarca de .. ... .
Ao de .. .. .. ..... .
Autosn... ... ... ... .

.. ................ , j devidamente qualficado nos autos da ao em epgrafe, RG n.


.. .. .. .. .. ... CPF n. .... ......... com endereo na rua .. ........ .. .. .. ... n........ nesta cida-
de, endereo eletrnico ...... ...... vem respeitosameme perante este juzo. por seu bas-
tante procurador firmatrio (doe. 1). com escritrio profissional na rua Aimors, n. 245, en-
dereo eletrnico ....... .... ., oferecer a presente CONTESTAO, em considerao
preliminar. aos fatos. aos fundamentos jurdicos. s provas e ao pedido que se seguem:
1- PRELIMINARMENTE
Consoante se verifica nas fls . ....... consta que na data de ............ o autor foi no-
tificado do despacho em que este jufzo determinou a emenda da inicial, em razo de nela
no constar o valor da causa. Todavia, em que pese o fato de lhe ter sido concedido o pra-
zo de dez dias para oatendimento da diligncia. constata-se nas fls....... que oautor so-
mente veio a cumprir o despacho na data de ............. ou seja, excedendo em trs dias
o prazo consignado.
Em face do exposto, e da comprovada existncia de perempo, requer preliminar-
mente a este juzo, nos termos do art 337, V. do Cdigo de Processo Civil, que se digne de-
cretar a extino do processo, sem resoluo do mrito. com a consequente condenao
do demandante nas custas e honorrios do advogado do demandado.
li - NOM~AITO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JURIDICOS:
............................................................
AS PROVAS:

Diante do exposto. requer a este juzo o acolhimento da preliminar suscitada, para o


fim de extinguir o processo sem resoluo do mrito. Todavia. caso este j uzo assim no en-
tenda, o que se admite somente para argumentar. pede-lhe que se digne decretar a impro-
cedncia da ao, com a condenao do demandante ao pagamento das custas judiciais,
honorrios do advogado do demandado e demais cominaes legais. Requer. ainda. a jun-
156 VALOU1A A P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

tada da prova documental acostada, bem como a produo de outros meios de prova em
direito admitidos.

E. deferimento.
................. ,.... ... ... ... de ... ...... ..... ... .... ... de 20.... . .
Advogado(a)
OAB/.. .. n...... .

litispendncia
Ocorre litispendncia quando o autor repetir ao que est em curso (art. 337,
3, do CPC). A inadmissibilidade da repetio de aes decorre do princpio de
que a mesma causa no pode constituir-se em objeto de mais de um processo.

CONTESTAO COM PRELIMINAR OE LITISPENO~NCIA


AO JUZO DE DIREITO DA 2! VARA CfVEL

Comarca de ........ ......... .


Ao de despejo
Autos n.......

..... .... ..... ... . j devidamente qualificado nos autos da ao em epigrafe, RG n.


... ... ....... CPF n. .. .... ....... com endereo na rua ........... .. ...... n. .. ..... nesta cida-
de. endereo eletrnico ....... .... .. vem respeitosamente perante este juizo, por seu bas
tante procurador firmatrio (doe. 1), com escritrio profissional na rua Pitangueira, n. 245.
endereo eletrnico .. .... ....... oferecer a presente CONTESTAO, em considerao pre-
liminar. aos fatos. aos fundamentos jurfdicos. s provas e ao pedido que se seguem:
1- PRELIMINARMENTE
Ocupa-se a presente demanda de ao de despejo por falta de pagamento ajuizada
por ................. Ocorre. porm. que perante a 3' Vara Clvel desta comarca se encon-
tra tramitando ao semelhante, com as mesmas partes, o mesmo objeto e a mesma cau-
sa de pedir, o que, evidncia, caracteriza a litispendncia. prevista no art. 337, 1 a 'J",
do Cdigo de Processo Civil.
l O ADVOGADO DO lf.U 157

Em face do exposto, e da comprovada existncia de litispendncia, requer. preliminar-


mente (art. 337, VI, do CPC), a este julzo que se digne decretar a extino do processo, sem
resoluo do mrito. com a consequente condenao do autor nas custas e honorrios do
advogado do demandado.
li - NO M~RITO
OFATO: ......... ........................................... ..... .
OS FUNDAMENTOS JURDICOS: .................. ............. ........... ...........
AS PROVAS: ...... .................................................. .
Diante do exposto, requer a este julzo o acolhimento da preliminar suscitada, para o
fim de extinguir o processo sem resoluo do mrito. Todavia. caso este julzo assim no en-
tenda, o que se admite somente para argumentar, pede-lhe que se digne decretar a impro-
cedncia da ao, com a condenao do demandante ao pagamento das custas judiciais.
honorrios do advogado do demandado e demais oominaes legais. Requer. ainda, a jun-
tada da prova documental acostada. bem como a produo de outros meios de prova em
direito admitidos.

E. deferimento.
.. .. ... .................. .... .. de ..... .... ..... .. ... .... . de20 ... ..
Advogadolal
OAB/... ... n..... ..

Coisa julgada
A coisa julgada, tal qual ocorre com a litispendncia, repete ao que j foi de-
cidida por deciso transitada em julgado (art. 337, 1 e 4, do CPC). A coisa jul-
gada difere da Utispendncia em um nico aspecto: a ao anteriormente ajuiza-
da que ora se repete no est em curso, mas sim j foi decidida por sentena que
transitou em julgado, isto , sentena que no mais admite recurso (v. p. 266).

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE COISA JULGADA


AO JUZO DE DIREITO DA 2 VARA CVEL

Comarca de .. ....
Ao de investigao de paternidade
1$8 VAl l >lMAl P l>A LUZ ._tANUAL 00 AI>VOOAl>O

Autos n....

. . . . . .. . . . . j devidamente qualificado nos autos da ao em epgrafe. RG n.


. . . ... ..... CPF n. .... .... .. .., com endereo na rua ................. n. ..... .. neSta cida
de. endereo eletrnico ....... ... vem re.speitosamente perante este juzo. por seu bas-
tante procurador finnatrio (doe 1). com escritrio profissional na rua Pitangueira, n. 245,
endereo eletrnico ............. oferecer a presente CONTESTAO. em considerao pre-
liminar, aos fatos. aos fundamentos jurldicos, s provas e ao pedido que se seguem:
1- PRELIMINARMENTE
Ocupa-se a presente demanda de ao de investigao de paternidade ajuizada por
. .. Ocorre. porm, que. conforme comprova com os documentos inclusos.
referida ao mera repetio de outra ao semelhante, com as mesmas partes. o mes-
mo objeto e a mesma causa de pedir, anteriormente a1uizada e declarada improcedente.
com transito em JUigado na data de .. . (comprovante anexo). Esse fato. evidncia, ca-
racteriza acoisa julgada, prevista no art. 337, VII, 1 e 4, do Cdigo de Processo Civil.
Em face do exposto, e da comprovada existncia de coisa julgada, requer, preliminar-
mente (337, VII, do CPC}. a este ju!zo que julgue o demandante carecedor de ao e. con-
sequentemente. digne-se decretar a extino do processo, sem a resoluo do mrito, com
a consequente condenao do demandante nas custas e honorrios do advogado do de-
mandado.
li - NO M~RITO
OFATO
.... ... ... .................... .. ....................
OS FUNDAMENTOS JURDICOS
... . ... .. .... '...... ...... ....................
AS PROVAS
.. ... ... ........................ .. . .......
Diante do exposto, requer a este ju!zo o acolhimento da preliminar suscitada. para o
fim de extinguir o processo sem resoluo do mrito. Todavia, caso este juzo assim no en-
tenda. o que se admite somente para argumentar. pede-lhe que se digne decretar a impro-
cedncia da ao, com a condenao do demandante ao pagamento das custas judiciais,
honorrios do advogado do demandado edemais cominaes legais. Requer, ainda. a jun-
tada da prova documental acostada, bem como a produo de outros meios de prova em
direito admitidos.

E. defe11mento.
........................, ... de . . .................. de 20 .... .
Advogado( a)
OAB/.. . .. n...... .
) o All\'OGJJ>O DO llU 1S9

Conexo
Verifica-se conexo quando duas ou mais aes possuem o mesmo pedido ou
a mesma causa a pedir {art. 55 do CPC). Assim, na hiptese de na 3 Vara Cvel es-
tar tramitando uma ao que seja conexa a outra que tramita em outra vara, ou
seja, que esteja ligada ao que se deve contestar pela identidade do objeto ou
pela identidade, total ou pardal, de causa de pedir, ou pela identidade de ambos
os elementos, as duas causas devem ser reunidas no mesmo juzo (3 Vara Clvel),
para que sejam decididas simultaneamente, em ateno ao princpio da economia
processual e para evitar decises eventualmente conflitantes ou contraditrias.
Ressalve-se, contudo, que a conexo no determina a reunio dos processos, se
um deles j foi julgado, consoante o enunciado da Smula n. 235 do Superior Tri-
bunal de Justia.
Os processos de aes conexas sero reunidos para deciso conjunta, salvo se
um deles j houver sido sentenciado (art. 55, 1, do CPC e Smula n. 235 do STJ).
Atente-se, ainda, para o fato de que, quando aes conexas so distribudas
para foros ou comarcas diversas, so competentes, por preveno, o foro ou co-
marca e o juiz do feito responsveis pela primeira citao vlida; porm, quando
aes conexas so distribudas entre juzes do mesmo foro ou comarca, isto , en-
tre juzes com a mesma competncia territorial, competente, por preveno, o
juiz do feito que despachou primeiro.
Configura-se a conexo nas seguintes aes:
ao de despejo por falta de pagamento e ao de consignao em paga-
mento;
execuo de titulo extrajudicial e ao de conhecimento relativa ao mesmo
ato jurdico;
execues fundadas no mesmo ttulo executivo (art. 55, 2, do CPC);
ao principal e ao cautelar;
ao principal e reconveno do ru;
ao de consignao em pagamento e ao de despejo por falta de paga-
mento;
ao principal e ao declaratria incidente;
ao de usucapio e ao demarcatria;
ao demarcatria e ao possessria;
ao de sustao de protesto e ao de anulao de ttulo;
ao de busca e apreenso e ao de depsito;
duas aes com fundamento no mesmo contrato;
duas aes possessrias pertinentes mesma gleba de terra (RT 590/68).
lO VAU)U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUALOO At>VOOA.1>0

Por outro lado, no ocorre conexo nos seguintes casos:


ao renovatria de locao e ao de despejo por falta de pagamento;
ao renovatria de locao e ao de consignao em pagamento;
quando. embora o autor em ambas as aes seja o mesmo, diversos so os
rus e os objetos do pedido;
quando uma das causas j foi julgada.

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE CONEXO


AO JUIZO OE DIREITO DA 5' VARA CIVEL

Comarca de .. .... .. ...... ... .


Ao de despejo
Autos n.. .... .

... . .. . .. .. .. .. .. . brasileiro, casado, funcionrio pblico. RG n..... .. - ..... CPf n.


....... .-... com endereo na rua .... .. ...... ...... n. ....... nesta cidade, endereo ele-
trnico ......... vem respeitosamenteperante este juzo, por seubastante procurador finna-
trio (doe. 1J. com escritrio profissional na rua Pitangueira, n. 245, endereo eletrnico
... .... ... . oferecer a presente CONTESTAO, em considerao preliminar. aos fatos.
aos fundamentos jurdicos, s provas e ao pedido que se seguem:
PRELIMINARMENTE
Cuida a presente demanda de ao de despejo por falta de pagamento ajuizada por
................... Ocorre, porm, que se encontra em trmite, perante a3 Vara Cvel des-
ta mesma comarca. ao de consignao em pagamento. Autos n........ movida pela ora
r em desfavor do ora autor, tendo por objeto o mesmo imvel locado.
Em face do exposto e da comprovada existncia de conex.o entre as duas demandas.
requer aeste juzo. nos termos dos arts. 58 e 337, VIII, do Cdigo de Processo Civil, que se
digne ordenar a remessa dos presentes autos ao juiz da 3 Vara Clvel. a fim de que sejam
reunidas as demandas e decididas simultaneamente pelo mesmo juiz (arts. 55. 1. e 58
do CPC).
li - NO MtRITO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JURDICOS:
........................................ .................
AS PROVAS:
>O AllVOGADO DO UU ll

.........................................................
Diante do exposto. requer a este juzo o acolhimento da preliminar suscitada. deter-
minando a reunio das duas aes conexas na 3 Vara Cvel. Todavia. caso este julzo assim
no entenda, o que se admite somente para argumentar, pede-lhe que se digne decretar a
improcedncia da ao. com a condenao do demandante ao pagamento das custas judi-
ciais. honorrios do advogado do demandado e demais cominaes legais. Requer. ainda.
a juntada da prova documental acostada, bem como a produo de outros meios de prova
em direito admitidos.

E. deferimento.
..... ..... ...... ..... .. .... de .. ....... .......... ... .. de 20 .. ... .
Advogado(a)
0Af3/...... n. ..... .

Incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao


Antes de adentrar o mrito da lide, convm ao advogado do ru tambm ve-
rificar se na petio inicial do autor ocorre qualquer das irregularidades anterior-
mente relacionadas. Para esse fim, cumpre ao advogado observar:
a) no podem ingressar em juzo, por incapacidade (no possuem legitimatio
ad processum), os menores de 18 anos, salvo se representados (menores de 16 anos)
ou assistidos (maiores de 16 anos e menores de 18 anos) por seus representantes
legais (pais, tutores ou curadores) (v. tambm as p. 44 a 46);
b) o autor deve estar representado por advogado habilitado, inscrito na OAB. na
seo correspondente ao estado em que atua, e que no esteja suspenso ou impedi-
do de exercer a advocacia (art. 10 do Estatuto da Advocacia). Alm disso, o instru-
mento de procurao, outorgado pelo autor ao advogado, deve constar dos autos;
e) verificar se o autor se ajusta ao enuncado do art. 73 do Cdigo de Proces-
so Civil: Art. 73. O cnjuge necessitar do consentimento do outro para propor
ao que verse sobre direito real imobilirio, salvo quando casados sob o regime
de separao absoluta de bens". Em relao ao ru, sendo este casado, seu cnjuge
ser necessariamente citado para a ao: que verse sobre direito real imobilirio,
salvo quando casados sob o regime de separao absoluta de bens; resultante de
fato que diga respeito a ambos os cnjuges ou de ato praticado por eles; fundada
em dvida contrada por um dos cnjuges a bem da familia; que tenha por objeto
o reconhedmento, a constituio ou a extino de nus sobre imvel de um ou de
ambos os cnjuges.
12. VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUALDO ADVOOJJ>O

J nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru so-


mente indispensvd nos casos de composse ou de ato por ambos praticado (art.
73, 2, do CPC).
d) se h procurao nos autos; no havendo, tambm fica caracterizado o de-
feito de representao;
e) verificar os demais casos de representao em juzo, constantes do art. 75
do Cdigo de Processo Civil.

Art. 75. Sero representados em juzo, ativa e passivamente:


1 - a Unio, pela Advocacia-Geral da Unio, diretamente ou mediante rgo vin-
culado;
Il - o Estado e o Distrito Federal, por seus procuradores;
m - o Munkpio, por seu prefeito ou procurador;
IV - a autarquia e a fundao de direito pblico, por quem ale.ido ente federa-
do designar;
V - a massa falida, pelo administrador judicial;
VI - a herana jacente ou vacante, por seu curador;
VIl - o esplio, pelo inventariante;
VIII - a pessoa jurdica, por quem os respectivos atos constitutivos designarem
ou, no havendo essa designao, por seus diretores;
IX - a sociedade e a associao irregulares e outros entes organizados sem per-
sonalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a administrao de seus bens;
X - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador
de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil;
XI - o condomnio, pelo administrador ou sndico.

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE INCAPACIDADE DA PARTE


AO JUIZO DE DIREITO DA 3" VARA CfVEL

Comarca de ................ ..
Ao de ............ .
Autos n...... .

.. .... .. ...... .... j devidamente qualificado nos autos da ao em epigrafe, RG n.


. .. .. .. .. .. .. CPF n...... ... .. ... com endereo na rua .. ...... .. .. ....... n........ nesta cda
de. endereo eletrnico ....... ..... vem respeitosamente perante este juzo. por seu bas-
tante procurador firmatro (doe. 1). com escritrio profissional na rua Pitangueira, n. 245.
endereo eletrnico ..... .....oferecer a presente CONTESTAO. em considerao pre-
liminar. aos fatos, aos fllndamentos jurdicos. s provas e ao pedido que se seguem:
l O ADVOGADO DO lf.U 163

1- PRELIMINARMENTE
Cuida o presente feito de ao de investigao de paternidade ajuizada por .... .... .
.......... qualificado na inicial como menor pbere. sem nenhuma assistncia. Caracteri-
zada assim a incapacidade da parte. descrita no art 337. IX. mis.ter ser o autor devida-
mente assistido por seus pas ou responsveis, nos termos da legislao vigente.
Em face do exposto e da comprovada incapacidade da parte, requer a este julzo, nos
termos do art. 337, IX, do Cdigo de Processo Civil. que se digne ordenar o saneamento do
defeito, sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito.
li - NO MffilTO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JURIDICOS:

ASPRDVAS:

Diante do exposto, requer a este jufzo o acolhimento da preliminar suscitada, deter-


minando a suspenso do processo e que o vicio seja sanado. nos termos do art. 76 do C
digo de Processo Civil. Descumprida a determinao, requer a extino do processo sem
resoluo do mrito. Todavia, caso este juzo assim no entenda. o que se admite somen-
te para argumentar. pede-lhe que se digne decretar a improcedncia da ao. com a coll-
denao do demandante ao pagamento das custas judiciais. honorrios do advogado do
demandado e demais cominaes legais. Requer, ainda, a juntada da prova documental
acostada. a oitiva das testemunhas arroladas. bem como a produo de outros meios de
prova em direito admitidos.

E. deferimento.
..... .. ............ ....., ...... de ...... ........ ...... .... de20 .. .. ..
Advogado( a)
DAB/ ...... n.......

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE FALTA DE AUTORIZAO


AO JUIZO DE DIREITODA 2 VARA CIVEL

Comarca de ................. .
Ao de ...... ........... .
t64 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

Autos n. .. ..

.. .......... .... j devidamente qualificado nos autos da ao em epgrafe. AG n.


........ ... ., CPF n. ..... ... ..... com endereo na rua ... ................ n........ nesta cida-
de. endereo eletrnico . ..... .... . vem respeitosamente perante este jufzo, por seu bas-
tante procurador firmatrio (doe. 1), com escritrio profissional na rua Aimors, n. 245, en-
dereo eletrnico ..... .... .. ., oferecer a presente CONTESTAO. em considerao
preliminar. aos fatos. aos fundamentos jurldicos, s provas e ao pedido que se seguem:
1- PRELIMINARMENTE
Cuida o presente feito de ao fundada em direito real, tendo por objeto a anulao
de escritura de compra e venda de imvel. Em razo de o demandante ser casado, con-
soante se comprova com a qualificao constante da inicial. cumpre que sua mulher tam-
bm participe do processo. ou lhe outorgue o consentimento. como exige o art. 73, 1, do
Cdigo de Processo Civil. Caracterizado assim o defeito de falta de autorizao. descrito no
art. 337, IX. mister ser o vicio sanado nos termos da legislao vigente.
Em face do exposto, e caracterizado o defeito de falta de autorizao, requer a este
julzo que se digne ordenar a suspenso do processo e o saneamento do defeito, sob pena
de extino do processo sem resoluo do mrito.
li - NO M~RITO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JURDICOS:

AS PROVAS:

Diante do exposto, requer o acolhimento da preliminar suscitada, determinando as di-


ligncias cablveis para sanar o vicio. Todavia, caso este juzo assim no entenda, o que se
admite somente para argumentar. pede-lhe que se digne decretar a improcedncia da ao,
com a condenao do demandante ao pagamento das custas judiciais, honorrios do advo-
gado do demandado e demais cominaes legais. Requer. ainda. a juntada da prova docu-
mental acostada. bem como a produo de outros meios de prova em direito admitidos.

E. deferimento.
....... .... .... .... .... .. ...... de ..... ................ de 20.... ..
Advogado{a)
OAB/ .... n...... .
>O AllVOGADO DO UU 165

Conveno de arbitragem
Esta preliminar pode ser alegada quando o objeto da ao contestada j ter
sido anteriormente decidido por meio de rbitros escolhidos pelas partes, na for-
ma da Lei n. 9.307/96, que, entre outras coisas, dispe:

Art. l 0 As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para di-


rimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. (... )
Art. 3 As partes interessadas podem submeter a soluo de seus litgios ao jui2o
arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula compromis-
sria e o compromisso arbitral. [... )
Art. 9<' O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes subme-
tem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extra-
judicial.
l 0 O compromisso arbitral judicial celebrar-se- por termo nos autos, peran-
te o juzo ou tribunal, onde tem curso a demanda.
2 O compromisso arbitral extrajudicial ser celebrado por escrito particular,
assinado por duas testemunhas, ou por instrumento pblico.

Assim, caso o objeto da ao a ser contestada j tenha sido decidido por meio
de compromisso arbitral, cabe ao advogado aleg-lo em preliminar, a fim de evi-
tar que a questo seja objeto de novo julgamento. Releva acrescentar, ademais, que
a ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem implica aceita-
o da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral (art. 337, 6, do CPC).

CONTESTAO COM PRELIM INAR DE CONVENO DE ARBITRAGEM

AO JUlzO DE DIREITODA 2' VARA C(VEL

Comarca de ..................
Ao de diviso e demarcao de terras
Autos n. .... ..

....... ...... ..... j devidamente qualificado nos autos da ao em epigrafe. RG n.


....... ... ... CPF n. ...... .....com endereo na rua .. .... .... ......... n....... nesta cida
de, endereo eletrnico .. .... .. _... vem respeitosamente perante este julzo, por seu bas-
tante procurador firmatrio (doe. 1). com escritrio profissional na rua Pitangueira, n. 245,
166 VALJ)OIAAP. l)ALUZ MAl'IUALDOAllVOOAJ>O

endereo eletrnico ......... .. .. oferecer a presente CONTESTAO. em considerao pre-


liminar, aos fatos. aos fundamentos jurdicos. s provas e ao pedido que se seguem:
1- PRELIMINARMENTE
Ocupa-se a presente demanda de ao de diviso e demarcao de terras ajuizada por
PETROLINO SOAMEOA. Ocorre, todavia, conforme comprova com os documentos inclusos.
que o objeto da referida ao j foi definido em conveno de arbitragem. por termo cele-
brado pelo autor e pelo ru, na data de .. ....... .... o que, evidncia, caracteriza a preli-
minar de conveno de arbitragem, prevista no art. 337. X, do Cdigo de Processo Cvil.
Em face do exposto, e da comprovada existncia anterior de conveno de arbitragem,
requera este juzo, nos termos do art. 337, X. do Cdigo de Processo Cvil. que se digne de-
cretar a extino do processo. sem resoluo do mrito, com a consequente condenao
do autor nas custas e honorrios do advogado do demandado.
li - NO MtRITO
OFATO:
1

OS FUNDAMENTOS JURDICOS:
......................................................... ..
AS PROVAS:

Diante do exposto, requer o acolhimento da preliminar suscitada. para o fim de extin-


guir o processo sem resoluo do mrito. Todavia, caso este jufzo assim no entenda. oque
se admite somente para argumentar. pede-lhe que se digne decretar a improcedncia da
ao. com a condenao do demandante ao pagamento das custas judiciais. honorrios do
advogado do demandado e demais cominaes legais. Requer, ainda, a juntada da prova
documental acostada. bem como a produo de outros meios de prova em direito admitidos.

E deferimento.
.. .. .. .... .... . ... . ....., ... ... de ......... .... .... ....... de 20 ... ...
Advogado( a)
OAB/..... n...... .

Ilegitimidade da parte ou falta de interesse


Legitimidade da parte
Para postular em julzo necessrio ter interesse e legitimidade (art. 17 do
CPC). No preenchido qualquer desses requisitos, alm de outros previstos no C-
> O AllVOGAJ>O DO UU 167

digo de Processo Civil, o processo poder ser extinto sem resoluo do mrito (art.
485 do CPC). Legtima , pois, a pessoa autorizada por lei a demandar sobre o ob-
jeto da ao, a que tem legitimatio ad causam (legitimao para a causa ou para
ser parte no processo). O que significa dizer que somente o titular do direito pode
pleite-lo em juzo. A regra vale tanto para o autor (legitimidade ativa) como para
o ru (legitimidade passiva) ( v. tambm p. 70).

Interesse de agir
Para postular em juizo necessrio que o autor, alm de provar a legitimida-
de, demonstre interesse (art. 17 do CPC). O interesse de agir deriva da necessida-
de da tutela jurisdicional, prestada pelo juiz, para que o autor obtenha a satisfao
do direito alegado. De conformidade com a doutrina, a necessidade diz respeito
to somente necessidade-utilidade de obter, por meio do processo, a proteo ao
interesse do autor. Destarte, demonstra falta de interesse-necessidade quem acio-
na por divida ainda no exigvel, como a constante de nota promissria ainda no
vencida (v. tambm p. 71).

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE DA PARTE


AO JUZO DE DIREITO DA 2' VARA CVEL

Comarca de ...... ........... .


Ao de execuo
Autos n. .... ..

. .... .... .... ...... j devidamente qualificado nos autos da ao em epgrafe. RG n.


. .. .. . ... . . .. CPF n... ......... .. com endereo na rua ...... ...... n..... ... nesta ci-
dade, endereo eletrnico ... ...... .. ., vem respeitosamente perante este jufzo. por seu
bastante procurador firmatrio{doe. 1). com escritrio profissional na rua Pitangueira, n.
245, endereo eletrnico .... ..... ... , oferecer a presente CONTESTAO, em considera-
o preliminar. aos fatos, aos fundamentos jurdicos. s provas e ao pedido que se seguem:
1- PRELIMINARMENTE
Cuida a presente demanda de ao de exeC1Jo ajuizada por ........ .. .. ....., qualifi-
cado como diretor da VE!CULOS BRASILEIROS LIDA. na qual pretende o autor a execuo
de uma duplicata originada de dvida contrada pelo ru perante a referida empresa. Ocorre,
todavia, que o fato de oautor litigar em nome prprio, e no como representante da empre-
sa. como exige o art. 75. VIII. do Cdigo de Processo Civil, caracteriza. evidncia. a ILEGl-
TIMIDAOE DA PARTE AUTORA para a causa e, consequentemente, a extino do processo
sem resoluo do mrito, em conformidade com oart. 17 do Cdigo de Processo Civil.
168 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

Em face do exposto e da comprovada ilegitimidade da parte autora, requer a este juzo.


nos termos dos arts. 17 e 337, XI. do Cdigo de Processo Civil, que se digne decretar a ex-
tino do processo, sem resoluo do mrito. com a consequente condenao do autor nas
custas e honorrios do adVogado do demandado.
li - NO M~RITO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JURDICOS:

AS PROVAS:

Diante do exposto, requer o acolhimento da preliminar suscitada. para o fim de ex-


tinguir o processo sem resoluo do mrito. Todavia, caso este juzo assim no entenda,
o que se admite somente para argumentar, pede-lhe que se digne decretar a improcedn
eia da ao. com a condenao do demandante ao pagamento das custas judiciais. hono-
rrios do advogado do demandado e demais cominaes legais. Requer. ainda, a juntada
da prova documental acostada. bem como a produo de outros meios de prova em direi-
to admitidos.

E. deferimento.
.... .. ......................... de ....................... . de 20..... .
Advogado(a)
OAB/...... n.... ...

Falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar


Cauo a garantia prestada para o ressarcimento de dano possvel ou para
cumprimento de uma obrigao. O caso em que a lei exige que o autor preste cau-
o no momento da propositura da ao est previsto no art 83 do Cdigo de Pro-
cesso Cvil, verbis:

Art. 83. O autor, brasleiro ou estrangeiro, que residir fora do Brasil ou deixar de
res.idir no pas ao longo da tramitao de processo prestar cauo suficiente ao pa
gamento das custas e dos honorrios de advogado da parte contrria nas aes que
propuser, se no tiver no Brasil bens imveis que lhes assegurem o pagamento.
l O ADVOGADO DO lf.U 169

CONTESTAO COM PRELIMINAR DE FALTA DE CAUO


AO JUZO DE DIREITO DA 3' VARA C(VEL

Comarca de .............. ... .


Ao de .. ........ ...... ..
Autos n.... .. .

... ...... .... ..... , j devidamente qualficado nos autos da ao em epigrafe. RG n.


.... ..... .. .. CPF n. ........... ., com endereo na rua .... ... .... ......., n.... .. .. nesta cida-
de. endereo eletrOnico ..... ......, vem respeitosamente perante este jufzo. por seu bas-
tante procurador firmatrio (doe. 1). com escritrio profissional na rua Pitangueira, n. 245,
endereo eletrnico ..... ... .. ., oferecer a presente CONTESTAO, em considerao pre
liminar. aos fatos. aos fundamentos jurdicos, s provas e ao pedido que se seguem:
1- PRELIMINARMENTE
Cuida o presente feito de ao ajuizada por .... ...... ......... com domiclio e residn-
cia na cidade de Montevidu, Uruguai. No bastasse isso, o autor no possui bens imveis
no Brasil, conforme prova inclusa. Destarte, cumpre ao autor prestar cauo suficiente s
custas e honorrios do demandado, conforme expressa exignciado art. B3 do Cdigo de
Processo Civil.
Em face do exposto e da comprovada ausncia de prestao de cauo, requer a este
juzo. nos termos do art. 337. XII, do Cdigo de Processo Civil, que se digne ordenar o sa-
neamento do defeito. sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito.
li - NO MffilTO
OFATO:

OS FUNDAMENTOS JURIDICOS:

AS PROVAS:

Diante do exposto. requer o acolhimento da preliminar suscitada. determinando as di-


ligencias cabveis. Todavia, caso este juzo assim no entenda. o que se admite somente
para argumentar, pede-lhe que se digne decretar a improcedncia da ao, com a conde
nao do demandante ao pagamento das custas judiciais, honorrios do advogado do de
mandado e demais cominaes legais. Requer. ainda, a juntada da prova documental acos-
tada, a oitiva das testemunhas arroladas, bem como a produo de outros meios de prova
em direito admitidos.
l]O VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

E. deferimento.
........................, ...... de ................ .... .... de20..... .
Advogado{a)
OAB/. .. .. n. .... ..

DEFESA DO MRITO (DE MERITISJ


O mrito , antes de tudo, a questo ou as questes fundamentais, de fato ou
de direito, que constitu.e m o principal objeto de lide. Cabe ao ru, aps a alegao
de qualquer das preliminares anteriormente citadas, se alguma delas couber, dis-
cutir o mrito da ao.
Defendendo-se pelo mrito (ataque ao direito material), o contestante tem em
mira, mais propriamente, a base de sustentao do pedido, ou seja, a causa peten-
di, o fato jurdico em que o autor apoia sua pretenso, fato que impugnado em
sua existncia ou em sua eficcia jurdica. Na defesa de mrito, por isso me.s mo, o
que se postula a decretao de improcedncia do pedido.
A discusso ou contestao do mrito consiste, pois, no momento de questio-
namento em que o ru nega o fato ou o direito, ou ambos. Se nega o pedido e suas
consequncias jurdicas com fundamento na interpretao da norma jurdica,
ocorre a defesa direta.
Exemplos:
a) nega o fato em que se apoia o pedido do autor (no houve concluso do
contrato);
b) admite o fato, mas recusa o seu efeito jurdico (o contrato vlido, mas a
clusula deve ser interpretada de outra forma).
Se, por outro lado, o ru no nega os fatos, mas nega o direito, arguindo fato
impeditivo, modificativo ou extintivo (prescrio, dolo, erro ou causa ilcita), d-
-se a defesa indireta.
Exemplo: a dvida vlida, mas j foi paga ou est prescrita.
Esclarece Joo Mendes' que

o ru, em sua defesa, pode opor uma negao absoluta ou uma negao relativa. Na
negao absoluta, o ru nega o fato e nega o direito; na negao relativa, ou o ru ad-
mite o fato e nega a aplicabilidade do direito alegado pelo autor, ou admite o fato com
circunstncias tais que extinguem ou alteram o direito alegado pelo autor.

4 Direito judicidrio brasileiro, 2. ed., p. 145.


l OAOVOGADODOlf.U 1]1

A negao dos fatos d-se pelas provas produzidas, enquanto a negao do


direito se faz por meio da citao da lei, da doutrina ou da jurisprudncia. No s
porque de boa tcnica, mas tambm por ser de lei, recomenda-se que o advoga-
do, ao promover a contestao, conteste ou impugne, item por item, tudo o que
foi articulado pelo autor na petio inicial, mesmo porque presumem-se verda-
deiras as alega-Oes no impugnadas, como adverte o Cdigo de Processo Civil,
no art. 341. Trata-se do que se denomina "contestao especificada de todos os fa-
tos~ sendo, pois, vedadas a "contestao por negao geral" ou mesmo a lacnica
afirmao de que "no so verdadeiros os fatos aduzidos pelo autor': por restarem
privadas de eficcia processual,5 salvo se o advogado do ru for defensor pblico,
advogado dativo ou curador especial (art. 341, pargrafo nico, do CPC).

DEFESA CONTRA O MRITO

2. Todavia.
PRELIMINARMENTE,
..............................................................................................
OorOOo

NO MffilTO
3. No mrito. a ao deve ser julgada improcedente.
4. Em primeiro. so totalmente inverdicas as alegaes do autor de que os aluguis
relativos aos meses de janeiro a maro do correrite ano se encontram sem pagamento, pois,
conforme o ru faz prova com os recbos de pagamento inclusos (does. 1, 2 e 3). referidos
aluguis foram pagos nas datas exigidas pelo contrato.

OU (em caso de ao de acidente de trnsito)

Carecem de qualquer fundamento as alegaes do autor de que foi a imprudncia do


ru o nico fator a causar a coliso do veculo daquele rom o seu. na data de 15 de maro
de 2014, nas proximidades da praa Rui Barbosa, uma vez que do prprio registro policial
da ocorrncia ronsta ter sido o veiculo do autor o causador do acidente.

S Salvo at ~cecs do an. 341, l a lU, do CPC/201 S.


1]2 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

OU (em caso de ao de execuo)

Efetivamente. as notas promissrias acostadas inicial e ora exigidas pelo autor fo-
ram firmadas pelo ru em seu favor. Entretanto. utilizando-se de desmesurada e comprova-
da m-f. "esqueceu-se o autor de que referidos ttulos de crdito j foram quitados pelo
ru. conforme este faz prova com o recibo de quitao incluso (doe. 21. finnado na data de
..... .. . . que se refere. expressamente, ao pagamento total das mencionadas promis-
srias.

ou

Oautor, na presente ao de execuo, apresentou como ttulo comprobatrio do seu


crdito em relao ao ru um documento que nada mais que um simples "vale" assina-
do pelo ru. Ocorre que tal documento no atende aos requisitos exigidos pela lei proces-
sual para que possa fundamentar uma execuo, ou seja, o documento apresentado no se
constitui nem mesmo em ttulo executivo extrajudicial.

A par de todas as razes, de fato e de direito, de todo recomendvel que o


advogado do ru procure robustecer os argumentos expendidos, complementan-
do-os com a citao da doutrina (opinio dos autores ou juristas) e da jurispru-
dncia dominante nos tribunais que acompanham sua tese. Para esse efeito, po-
dem-se usar as seguintes expresses:

5. Como consigna o eminente Pontes de Miranda:


..
6. No mesmo sentido. a jurisprudncia:

..

Aps a apresentao das razes de fato e de direito, com embasamento na lei,


na doutrina e/ou na jurisprudncia, com a finalidade de impugnar o pedido do
>O AllVOGADO DO UU 173

autor, cumpre ao advogado do ru, sob pena de sofrer as consequncias da aus.n-


cia de pedido, finalizar a contestao com os seguintes elementos:
a) requerimento solicitando a improcedncia da ao e a condenao do autor
nas custas judiciais, honorrios de advogado do ru e demais cominaes legais:

7. Pelo exposto. dever a presente contestao ser recebida e, ao final, ser julgada
improcedente a ao, com a condenao do autor nas custas judiciais, nos honorrios de
advogado do ru e demais cominaes legais.

Havendo o ajuizamento concomitante de reconveno (v. adiante), conve-


niente apontar a sua existncia, substituindo-se a expresso anterior pela seguinte:

7. Pelo exposto. dever a presente contestao ser recebida e, ao final. ser julgada
improcedente a ao, bem como procedente dever ser julgada a reconven9o adiante ofe-
recida, com a condenao do autor nas custas judiciais, nos honorrios de advogado do ru
e demais cominaes legais.

b) requerimento
com a especificao das provas que pretende produzir e dos
documentos destinados prova:

Para prova requer: a juntada dos documentos acima citados e enumerados; odepoi-
mento pessoal do autor, sob pena de confesso; percia; inquirio das testemunhas abaixo
arroladas.

c) o pedido de deferimento;

Tennos em que
espera deferimento

d) o local e a data;

Florianpolis. ...... de .... ......... .. ......... de 20.... ..


1]4 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

e) a assinatura do advogado, legalmente habilitado e constitudo;

Assinatura do(a) advogado(a)


OAB/.. .. .. n. ......

1) rol de testemunhas, se houver e se a lide comportar:

Rol de testemunhas que devero ser devidamente intimadas:


1. ... ..... ... .. ...... brasileira, casada. digitadora, 38 anos de idade, CPF n............. ,
RG n.............. residente nesta cidade. na rua Bom Jesus, n. 31 O, com local de trabalho
sito na rua Tiradentes. n. 205.
2. ... ......... ....... brasileiro. casado. mecnico. 42 anos de idade. CPF n... .... .....
RG n. .... .... .. . residente nesta cidade, na av. Brasil. n. 470, com local de trabalho no
mesmo endereo.

Cumpre ainda alertar que os documentos de prova, bem como o instrumen-


to de procurao, devero acompanhar a contestao no momento em que for en-
tregue no cartrio competente.

PRAZO PARA CONTESTAR


O ru poder oferecer contestao, por petio, no prazo de 15 dias, contado
o prazo (art. 335 do CPC):

r - da audincia de conciliao ou de mediao, ou da ltima sesso de conci


liao, quando qualquer parte no comparecer ou, comparecendo, no houver auto-
composio;
II - do protocolo do pedido de cancelamento da audincia de conciliao ou de
mediao apresentado pelo ru, quando ocorrer a hiptese do art. 334, 4, inciso I;
m - da data prevista no art 231, de acordo com o modo como foi feita a cita
o, nos demais casos.

Os demais casos preconizado pela lei so os seguintes:

Arl. 231. Salvo disposio em sentido diverso, considera-se dia do comeo do


prazo:
l O ADVOGADO DO lf.U 17S

J - a data de juntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citao ou a


intimao for pelo corrcio;
n - a data de juntada aos autos do mandado cumprido, quando a citao ou a
intimao for por 06.cal de justia;
Ili - a data de ocorrncia da citao ou da intimao, quando ela se der por ato
do escrivo ou do chefe de secretaria;
IV - o d.ia til segulnte ao fim da dilao assinada pelo juiz, quando a citao
ou a intimao for por edital;
V - o dia til seguinte consulta ao teor da citao ou da intimao ou ao trmi
no do prazo para que a consulta se d, quando a citao ou a intimao for eletrnica;
VI - a data de juntada do comunicado de que trata o art. 232 ou, no havendo
esse, a data de juntada da carta aos autos de origem devidamente cumprida, quando
a citao ou a intimao se realizar em cumprimento de carta;
VII - a data de publicao, quando a intimao se der pelo Dirio da Justia im
presso ou eletrnico;
VIII - o dia da carga, quando a intimao se der por meio da retirada dos au-
tos, em carga, do cartrio ou da secretaria.

Excees ao prazo de quinze dias


Para certos procedimentos ditos especiais, o Cdigo de Processo Civil deter-
mna prazo inferior a quinze dias para o ru oferecer contestao: dez dias para a
ao de consignao em pagamento (art. 539), cinco dias na tutela cautelar (art.
306) e na remoo de tutor ou de curador (art 761). Por outro lado, a Fazenda P-
blica ser citada para opor embargos em 30 dias, na execuo fundada em titulo
extrajudicial (art. 910 do CPC), e ser contado em dobro o prazo para contestar
para os advogados ntegrantes da defensoria pblica (art. 186), para o Ministrio
Pblico (art 180) e para a Unio, os estados, o Distrito Federal, os municpios e
suas respectivas autarquiaS e fundaes de direito pblico (art 183).
A ttulo de modelo, oferecemos, a seguir, contestao ao de despejo por
falta de pagamento proposta nos termos da petio inicial da p. 110.

MODELO
Indicao do Ao ju[zo de Direito da .. .... Vara Clvel
julzo a que Comarca de ....................... .
se dirige; Ao de despejo
Autos n. ..... .
176 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

Nome. qualifica- Oulio Machado. brasileiro. casado. comerciante. CPF n.........


o e endereo endereo eletrnico .......... . por seu procurador infra-assinado
do autor e do (doe. 1). advogado inscrito na OAB/..... sob n....... endereo ele-
ru; trnico ..... .... .. com escritrio profissional na rua Pitangueira. n.
245. onde recebe intimaes. vem perante este jufio para. na ao
de despejo por falta de pagamento que lhe move Carlos Pontes, ofe-
recer contestao aos termos da referida ao. em face dos seguin-
tes fatos e fundamentos:
Apresentao de 1. Na presente ao pretende o autor o despejo do ru. sob a alega
preliminares; o de que este no paga os aluguis do imvel de sua propriedade
desde a data de ............ ;
2. Todavia,
Preliminarmente.
Verifica-se que a citao de fls . ...... nula de pleno direito, uma
vez que do mandado no consta a finalidade da citao. com todas
as especificaes constantes da petio inicial. bem como a men-
o do prazo para contestar, sob pena de revelia. como exige o art.
250. li, do Cdigo de Processo Civil.
3. Ante o exposto. requer que este juzo se digne em acolher a nuli-
dade arguida e declarar extinto o processo sem resoiuo do mri-
to, com a consequente condenao do autor nas custas ehonorrios
do advogado do demandado.
4. No mrito, a ao improcedente. eisque totalmente inverfdicas
as alegaes do autor de que os aluguis dos meses de ... .. ...... .
a ........... se encontram sem pagamento, pois, conforme faz pro-
va com os recibos de pagamentos inclusos (does. 2. 3 e 4). tais alu-
guisforam pagos pelo ru na data exigida pelo contrato. estando.
portanto. o ru totalmente em dia com suas obrigaes locatcias.
Pedido de impro- Diante do exposto. requer a este juzo o acolhimento da preli-
cedncia da ao. minar suscitada, decretando anulidade da citao edeterminando a
renovao de todos os atos processuais anteriormente praticados
sem a intimao do ru. Todavia. caso este juzo assim no entenda.
o que se admite somente para argumentar. requer o demandado que
se digne decretar a improcedncia da ao. com a condenao do
demandante ao pagamento das custas judiciais. honor.lrios do advo-
gado do demandado e demais cominaes legais.
Requer. ainda, a juntada da prova documental acostada, bem
como a produo de outros meios de prova em direito admitidos.
l O ADVOGADO DO lf.U 177

P. deferimento.
........ ........ .............. . de ......... ...... ..... de 20..... .
Advogado( a)
OAB/. .. ... n...... .

Arguio de impedimento
Impedimento a situao pela qual o juiz da causa no pode exercer suas fun-
es jurisdicionais em razo da sua estreita relao com o objeto da ao e com
determinadas pessoas integrantes do processo.
O art. 144 do Cdigo de Processo Civil enumera as hipteses que determi-
nam o impedimento do magistrado. Se, ocorrendo qualquer delas, o juiz no se
der por impedido, pode a parte oferecer arguir o impedimento a fim de afast-lo
do processamento da causa. Entende-se que tal providncia necessria para que
a justia seja distribuda completamente despojada de qualquer risco que possa
determinar o favorecimento de uma parte em detrimento da outra.
Ocorre impedimento do juiz, sendo-lhe vedado exercer suas funes no pro-
cesso:

1 - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou


como membro do Ministrio Pblico ou prestou depoimento como testemunha;
n - de que conheceu em outro grau de jurisdio. tendo proferido deciso;
m - quando nele estiver postulando, como defensor pblico, advogado ou mem-
bro do Ministrio Pblico, seu cnjuge ou companheiro, ou qualquer parente, con-
sanguneo ou afim, em linha reta ou co.lateral, at o terceiro grau, inclusive;
IV - quando for parte no processo ele prprio, seu cnjuge ou companheiro, ou
parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclu-
sive;
V - quando for scio ou membro de direo ou de administrao de pessoa ju-
rdica parte no processo;
Vl - quando for herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de qualquer das
partes;

6 O impedimento previsto no inciso UI tambm se verifica no cuo de mandato conferido a membro


de escr!tro de advocacia que tenha em seus quadros advogado que individualmente ostente a con-
dio nele prevista, mesmo que no Intervenha diretamente no processo (art. 144, S 3). Po~. em
relao ao defensor pblico, o advogado ou o membro do Ministrio Pblico, o impedimento s se
verifica quando qualquer deles j integrava o processo antes do inicio da atividade judicante do juiz
(art. 144, s !).
178 \'4LJ)t.MAl. DA e.uz &.t l\NUAL J.)0 AIJVO(JADO

VTI - em que figure como parte instituio de ensino com a qual tenha relao
de emprego ou decorrente de contrato de prestao de servios;
VITJ - em que figure como parte cliente do escritrio de advocacia de seu cn-
juge, companheiro ou parente, consanguneo ou a.fim, em linha reta ou colateral, at
o terceiro grau, inclusive, mesmo que patrocinado por advogado de outro escritrio;
IX - quando promover ao contra a parte ou seu advogado.

O impedimento dever ser arguido no prazo de quinze dias, a contar do co-


nhecimento do fato, em petio especfica dirigida ao juiz do processo, na qual
indicar o fundamento da recusa, podendo instru-la com documentos em que se
fundar a alegao e com rol de testemunhas (art. 146 do CPC).

ARGUIO DE IMPEDIMENTO
AO JUZO DE DIREITO DA 'l.' VARA CVEL

Comarca de .......... .
Ao de .......... .
Autos n....... .... ..

... . . .. .. . .. .... . . .. brasileiro, casado, odontlogo. CPF n. . ........ .. . . domi


c1T1ado nest ac1 'dade e res1.dente na rua .................. ..... n.. ... .. endereo eletrni
co . .. . ..... por seu procurador infra-assinado. ut instrumento de procurao anexo, ad-
vogado inscnto na DAB/...... sob n. . ..... com endereo na rua ..... ... ... .... ...n..... .
endereo eletrmco ............. vem respeitosamente perante este julzo para. nos autos
da ao . .. ... . .. .. .. com fundamento no art 144 do Cdigo de Processo Civil, arguir,
data venia, o IMPEDIMENTO deste julzo. pelos motivos e fundamentos que passa a expor:
1. Que. perante este julzo. foi llfOposta e est sendo 1>1ocessada contra o ora reque
rente a presente ao. na qual figura como procuradof do autor o Dr..................
2. Ocorre que. sendo ditoprocurador seu irmo (comprovante incluso). ovlnculo de pa-
rentesco determina o impedimento de Vossa Excelncia para atuar no pocesso.
3. Assim, com o fim de evitar eventuais constrangimentos. apesar da sua reconheci
da integridade ehonestidade. visa a presente aarguir o impedimento de Vossa Excelncia.
nos termos do art 144.111. do Cdigo de Processo Civil.
vista do exposto, requer asuspenso do processo (art. 313. Ili. do CPC) e que. rece-
bida e processada a presente arguio. seja ela julgada procedente para o fim de ordenar
a imediata remessa dos autos a seu substituto legal.
) O AIWO(;AUO l>O afU 179

T. em que
E. deferimento.
............................... de . .. . . . .. .. . .. .. . de 20 . . ..
Advogado(ai
OAB/ ... n...

Arguio de suspeio
O termo suspeio origina-se da palavra suspeitar, ou descon.fiar. De forma
que o juiz incorrer em suspeio quando incidir em situao na qual se presume
possa, eventualmente, vir a favorecer uma das partes do processo.
As situaes ou causas de suspeio do juiz. devidamente arroladas no art. 145
do Cdigo de Processo Civil, so as seguintes:
a) amizade Intima ou inimizade do juiz com qualquer das partes ou de seus
advogados;
b) recebimento de presentes de pessoas que tiverem interesse na causa antes
ou depois de iniciado o processo, que aconselhar alguma das partes acerca do ob-
jeto da causa ou que subministrar meios para atender s despesas do litgio:
e) ser alguma das partes credora ou devedora do juiz, do seu cnjuge ou com-
panheiro, ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau
Inclusive;
d) quando o juiz demonstrar interesse no julgamento da causa em favor de
uma das partes.
Ressalvando o fato de que o prprio juiz poder declarar-se suspeito, ocor-
rendo qualquer das situaes acima arroladas, a presuno da lei~ no sentido de
que o juiz no ter suficiente iseno de nimo para poder julgar o feito com a im-
parcialidade que a justia exige. Por decorrncia, cabe parte que porventura con-
siderar a possibilidade de vir a ser prejudicada na deciso da causa requerer o afas-
tamento do j uiz do processo.
A suspeio dever ser arguida oo prazo de quinze dias, a contar do conheci-
mento do fato, em petio espedfica dirigida ao juiz do processo, na qual indica-
r o fundamento da recusa, podendo instru-la com documentos em que se fun-
dar a alegao e com rol de testemunhas (art. 146 do CPC).

ARGUIO DE SUSPEIO
AO JUZO DE DIRBTO DA 'l.' VARA CVEL
180 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

Comarca de .. ........ ..
Ao de ... ... ..... .
Autos n..........

.. ..................... . brasileiro. casado, do comrcio. CPF n... .... .... .., domicilia
do nesta cidade e residente na rua ... .... ... ... ...... ...... n. ....... endereo eletrnico
....... ....., por seu procurador firmatrio, com instrumento de procurao incluso. advo-
gado inscrito na OAB/ ... .. .. sob n. .. .. .., com endereo na rua .. ... .. ..... .. ..... n. ...... .
nesta cidade. onde recebe intimaes, endereo eletrnico ........ .... vem respeitosa-
mente perante este julzo para, nos autos da ao .... .... ...... ., com fundamento no art.
144 do Cdigo de Processo Civil. oferecer. data venia. a presente ARGUIO OE SUSPEI-
O deste jufzo, pelos motivos e fundamentos que passa a expor:
1. Conforme se verifica no documento a esta acostado, o autor da referida ao cre
dor de Vossa EXcelncia da quantia de R$ 3.000.00 ltrs mil reais). referente a .. .. ........ .... ..
2. Tal fato. data venia, toma Vossa Excelncia suspeito para tomar conhecimento e
prosseguir no processamento da ao sub judice.
3. Assim. com o fim de evitar eventuais constrangimentos, apesar da sua reconheci-
da integridade e honestidade. visa a presente a arguir a suspeio de Vossa Excelncia,
nos termos do art. 145. Ili. do Cdigo de Processo Civil.
Em face de todo o exposto. requer a suspenso do processo lart. 313. Ili, do CPC) e
que. recebida e processada a presente arguio, seja ela julgada procedente para o fim de
ordenar a imediata remessa dos autos a seu substituto legal.

T. em que
E. deferimento.
. . . . . ... . ... . . . . . . .. .. .. de ...... .... .... ........ .. de 20.... . .
Advogado(a)
OAB/ .. . n..... ..

Processamento da arguio de impedimento e da arguio de suspeio


1. Arguio mediante petio fundamentada, qual o excipiente anexar a
prova do impedimento ou da suspeio do juiz e rol de testemunhas, se houver
(art. 146 do CPC).
2. Despacho do juiz, que adotar uma das seguintes decises:
a) reconhece o impedimento ou a suspeio, ordenando a remessa dos autos
ao seu substituto legal;
>O AllVOGADO DO UU 181

bl no reconhece o impedimento ou a suspeio, determinando a petio seja


autuada em separado, consignando suas razes em quinze dias Quntando provas)
e ordenando a remessa do incidente ao tribunal (art. 146, 1,do CPC).
3. Se os autos forem remetidos ao tribunal, distribuio ao relator, que decla-
rar se os recebe com ou sem efeito suspensivo.
4. O tribunal poder adotar uma das seguintes decises:
a) acolhe a arguio, condenando o juiz s custas do processo e determinan-
do a remessa dos autos ao seu substituto legal (art 146, 5);
b) no acolhe a arguio, rejeitando-a (art. 146, 4).

RECONVENO
Reconveno ao prpria movida pelo ru (reconvinte), para manifestar pre-
tenso prpria, contra o autor (reconvindo) no mesmo processo por este ajuiza-
do, desde que se configure conexo com a ao principal ou com o fundamento
da defesa (art. 343 do CPC).
Alguns autores (Alcides de Mendona Lima e Pinto Ferreira, entre outros)
no consideram a reconveno uma defesa ou contestao, mas sim um verdadei-
ro ataque ou contra-ataque do ru, no qual ele assume a posio de autor, e o au-
tor toma-se ru no mesmo processo.
Para que, in concreto, admita-se como cabvel a reconveno, costumam-se
apontar alguns pressupostos como a conexo, a pendncia do processo principal
e a identidade de procedimentos entre ambos.
A respeito da exigncia de conexo, conforme enunciado do art. 315 do C
digo de Processo Civil de 1973 (art. 343 do CPC/2015), mostra-se oportuno re-
produzir Francisco Raitani,1 que adita:

Para haver reconveno no se faz necessria a conexidade de aes nem a


possibilidade de compensao. Qualquer ao que o ru tenha contra o autor, que
possa ilidir, no todo ou em parte, o pedido deste na ao, autoriza a reconveno, sem
cogitao mesmo de liquidez de dvida. Basta tenha, atravs dela, meios de alterar o
resultado da ao do autor e, com maior razo, elimin-la, se torna processualmen-
te cabvel, face ao art. 315.

Portanto, quando a causa de pedir do autor se identifica, de qualquer forma,


com a pretenso do ru, de modo que esta possa anular total ou parcialmente o
pedido do primeiro, poder o ru promover a reconveno. Segundo a doutrina,
esse direito lhe cabe mesmo que no promova defesa til por meio de contesta-

7 Prtica tk processo d vll, v. 1, p. 270.


t82 \'4 LJ)t.MAl P DA &.Ul. &.t l\NUAL J.)0 AIJVO(JADO

o.' Oito de outro modo, a revelia do ru na ao principal no o impede de ajui-


zar a reconveno.9
Ao ru lcito propor reconveno independentemente de oferecer contesta-
o. Proposta a reconveno, o autor ser intimado, na pessoa de seu advogado,
para apresentar resposta no prazo de quinze dias ( 1 e 6 do art. 343 do CPC).
A propositura da reconveno feita mediante petio inicial da qual cons-
tar o valor da causa (art. 293 do CPC).

Hipteses que admitem reconveno


Hipteses de conexo com a ao principal:
cumprimento de clusula contratual, e o ru, em reconven-
a) o autor pede o
o, exige a resciso do mesmo contrato por descumprimento do autor;
b) o autor requer sustao de protesto de nota promissria que considera in-
devida, e o ru, em reconveno, requer o pagamento das outras promissrias pro-
venientes da mesma divida;
e) o autor ingressa com ao de despejo, e o ru, em reconveno, requer in-
denizao por benfeitorias realizadas no imvel;
d) o locatrio ingressa com ao de consignao de aluguel, e o ru, em recon-
veno, requer o despejo e a cobrana dos valores objeto da consignatrla (art. 67,
VI, da Lei n. 8.245/91).

Hipteses de conexo com o fundamento da defesa:


ai o autor promove a cobrana de divida, e o ru, em reconveno, alega cr-
dito de maior valor, requerendo a compensao e o pagamento em excesso;
b) o autor promove ao reivindicatria de imvel, e o ru, em contestao,
requer que seu direito seja reconhecido em razo de usucapio.
Em contrapartida, no se admite reconveno:
a) nas causas promovidas perante os Juizados Especiais Cveis (art. 31 da Lei
n. 9.099/95);

Art. 31. No se admitinl a reconveno. ~ llto ao ru, na contestao, formular


~do e.m seu favor, nos Umltes do art. 3 des12 Lei, desde que fundado nos mesmos
fatos que constituem objeto da controvrsia.

b) na ao renovatria de locao;
e) nas aes possessrias;
d) na ao de execuo;

8 GIANESINI, Rita. "Alguns 11$pectos da ttCO.D veoo'; RP 7-8189.


9 NBRT 111>110R, Nelson et aL C6dlgo dt Procaso Clvll conunlado. p. 737.
) O AIWO(;AUO l>O afU 183

e) nas aes cautelares;


1) na ao de usucapio UB 80/267);
g) para pleitear reconhecimento de usucapio (RT 503/106).

PETIO DE RECONVENO
AO JUZO OE DIREITO DA ...... VAAA erva

Comarca de ..................

......................... brasileiro. casado. represenrante comercial. CPF n. .. .. . . .. .


domiciliado nesta cidade e residente na rua ...... ... ............... n........ endereo ele-
trmco ............ por seu procurador firmatno. ut instrumento de procurao incluso
(doe. 1), inscrito na OAB/SC. sob n. 11.634, com endereo na rua Tiradentes. n. 780, nesta
cidade e endereo eletrnico ............. vem respeitosamente perante este juzo para.
com fundamento no art. 343 do Cdigo de Processo Civil, propor RECONVENO contra
.. . .................. , brasileiro, casado, engenheiro, domiciliado nesta cidade e residen
te na rua . .. .... .. . .. ... .. . , n........ em face dos seguintes fatos e fundamentos:
1. Foi ajuizada e tramita perante esta vara cvel a ao de despejo para uso de des-
cendente, movida pelo ru contra o autor desta. conforme se pode verificar nos Autos n.

2. Oora requerente, em contestao citada ao. referiu-se insinceridade do pe


dido acostando aos autos documentos suficientes para comprovar que o filho. para o qual
o ru pretende o imvel. possui imvel prprio onde atualmente reside.
3. A par da insinceridade do pedido do ru, cabe tambm alegar que este sempre se
negou a mdenizar o autor nas despesas referentes a benfeitorias necessrias realizadas no
imvel locado. mediante autorizao do ru (doe. 2)
4 Tais despesas, no valor total de RS .. .... (.. ............. .. .). decorrem
das benfeitorias a seguir discriminadas:

a) conserto de uma porta, no valor de R$ . . . . . . . . . . (doe. 3),


b) conserto do telhado, no valor de RS ....... (doe. 4);
c) substituio de uma janela, no valor de R$ . . .. . . . . . (doe. 5);
d) construo de um muro. no valor de R$ ... ..... (doe. 6).
5. Que. conforme lhe faculta o art. 35 da lei n. 8.245/91. passar a reter o imvel ob-
1eto de despejo at o momento de o ru indeniz-lo por tais benfeitorias.
Pelo exposto. e em conformidade com as normas jurdicas aplicveis. deve a preseo-
te reconveno ser recebida e. ao final, julgada procedente, com a condenao do autor re-
184 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

convindo a pagar ao ru reconvinte aquantia de RS ...... ....... corrigidos monetariamen


te, custas judiciais. honorrios de advogado e demais cominaes legais.
Para prova. requer, alm dos mesmos meios j indicados na contestao, a juntada
dos documentos acima especificados.
Valor da reconveno: RS ...... .. .

T. em que
P. deferimento.
.. .... ....... ........ .......... de ............. .. .... ..... de 20..... .
Advogado(a)
OAB/.. .. .. n.......

DENUNCIAO DA LIDE1
~ admissvel a denunciao da lide, promovida por qualquer das partes: ao
alienante imediato, no processo relativo coisa cujo domnio foi transferido ao
denunciante, a fim de que possa exercer os direitos que da evico lhe resultam;
quele que estiver obrigado, por lei ou pelo contrato. a indenizar, em ao regres-
siva, o prejuzo de quem for vencido no processo (art. 125 do CPC).
A denunciao da lide , portanto, a medida judicial pela qual o ru exerce o
direito que resulta da evico ou de ao regressiva, trazendo a juzo terceira pes-
soa que possua alguma relao com o processo.
A citao do denunciado, que poder ser feita pelo autor e pelo ru, ser re-
querida na petio inicial, se o denunciante for autor, ou na contestao, se o de-
nunciante for ru, devendo ser realizada na forma e nos prazos previstos no art.
131 do CPC (art. 126 do CPC).
Para efeito da aplicao da lei, evico a perda parcial ou total da coisa, ob-
jeto de compra e venda, que o seu adquirente sofre em virtude de sentena judi-
cial que a reconhece como de propriedade de terceiro.
Desse modo, se algum aliena um imvel que no lhe pertence, poder o ver-
dadeiro proprietrio reivindic-lo do comprador por meio da competente ao
reivindicatria. Diz-se, nesse caso, que o comprador sofrer evico.
Portanto, para que uma sentena judicial determine a responsabilidade do
alienante, mister que este seja chamado ao processo (ao reivindicatria) por
meio da denunciao da lide, para que possa apresentar suas razes de defesa. Pro-
vando-se a responsabilidade do alienante, ser este condenado a devolver o pre-
o da coisa ao comprador em ao regressiva.

10 A denunciao 12mbm podenl ser promovida pelo autor.


>O AllVOGADO DO UU 185

A propsito, oportuno se mostra o magistrio do Ministro Waldemar Zveiter


(STJ), vazado nos seguintes termos:

Se o Cdigo Civil adotou o sistema da notificao, o Cdigo de Processo Civil


preferiu o procedimento da denunciao da lide, com o que dois processos passam
a coexistir, o primeiro, de quem se diz evicto contra o alienante, e o deste contra o
denunciatrio, o que permite que duas sentenas que materialmente sejam distintas
possam ser proferidas simultaneamente. Com isso, tempo e trabalho so economi-
zados. pois no necessrio aguardar o trnsito em julgado da sentena do primei-
ro processo para ser niciado o segundo. 11

Assim, quando ocorre a denunciao, diz-se que passam a coexistir duas de-
mandas, ou seja:

Ao reivindicatria
Autor. proprietrio
Ru: adquirente (evicto)
Denunciao da lide
Autor. adquirente (evicto, denunciante)
Ru: alienante (denunciado)

A outra hiptese de denunciao da lide prevista no art. 125, II, demonstra


que tambm podem ser chamados a participar da lide, na c-0ndio de denuncia-
do, aquele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao re-
gressiva, o prejuzo de quem perder a demanda.
Exemplo: o art 37, 6, da Constituio Federal consigna que "as pessoas ju-
rdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos
respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurando o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou cul-
pa". Nesse caso, se um funcionrio da Unio, no exerccio de suas funes, causar
prejuzo a algum, e vir ela a ser acionada para indenizar, poder a Unio promo-
ver a denunciao do funcionrio para que se configure ou no a sua culpa. Veri-
ficando-se a condenao da Unio, esta poder intentar ao regressiva contra o
funcionrio para ressarcir-se do valor da indenizao.
Frise-se, todavia, que os Juizados Especiais Cveis (art. 10 da Lei n. 9.099/95).
no admitem a denunciao da lide para assegurar o direito de regresso. Assim,
havendo necessidade de ressarcimento de danos decorrentes de acidente de trn-
sito, nas hipteses que comportem o exerccio do direito regressivo, o interessado
poder, no futuro, ingressar com ao especifica de ressarcimento. Seguindo essa
linha, Humberto Theodoro Jnior assinala que "as matrias que a parte opuser a

11 Rep. 108 de Jursp. 9193, p. 159.


186 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

terceiros tero de ser objeto de ao apartada, de maneira a no prejudicar a tra-


mitao e julgamento da ao sumria, dentro da celeridade programada pela let 12
Ademais, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido de que
a no denunciao da lide no acarreta a perda da pretenso regressiva, mas ape-
nas ficar o ru, que poderia denunciar e no denunciou, privado da imediata ob-
teno do ttulo executivo contra o obrigado regressivamente, fato que no priva
que o ru promova ao autnoma contra quem eventualmente lhe tenha lesado."
Esse entendimento foi acolhido pelo 1 do art. 125 do Cdigo de Processo
Civil de 2015, a saber:"[... ] 1 O direito regressivo ser exercido por ao aut-
noma quando a denunciao da lide for indeferida, deixar de ser promovida ou
no for permitida".
De conseguinte, se, por exemplo, o ru, em ao referente acidente de trn-
sito, pretende eximir-se da responsabilidade pelo evento danoso, atribuindo-a com
exclusividade a terceiro, restar-lhe-, como providncia, requerer a decretao da
extino do processo sem resoluo do mrito, com fulcro na ilegitimidade pas-
siva (art. 485, VI, do CPC).
Como elucida Celso Agrcola Barbi,14 a sentena, no caso de denunciao da
lide, dispor acerca da demanda entre o denunciante e seu adversrio e entre o de-
nunciante e o denunciado. Nada poder decidir acerca de relao nem no plano
do direito substancial nem no plano do direito processual. Bem por isso, a conde-
nao na ao principal feita contra o denunciante, porque essa demanda en-
tre ele e seu adversrio. O que lhe cabe ressarcimento contra o denunciado j na
ao contida na denunciao.
Cabe, ainda, a denunciao da lide:
a) do causador do dano, promovida pelo segurador;
b) do segurador, promovida pelo segurado;
e) do construtor, promovida pelo proprietrio, quando este for demandado
por dano decorrente da construo;
d) do construtor, promovida pela seguradora, se esta pagar defeitos de cons-
truo, uma vez que esta se sub-roga nos direitos do segurado.

Processamento da denunciao da lide


1. Pedido do autor na petio inicial, ou do ru, na contestao, requerendo a
denunciao da lide e a citao do denunciado no prazo de 30 dias (arts. 126 e 131
doCPC).
2. Feita a denunciao pelo ru, o denunciado poder (art. 128 do CPC):

12 Ibidem, p. 26.
13 STJ, REsp n. 22.1485/SP. 3 T., rei. Mio. Waldemar Zvaiter, j. 16.12.1992.
14 Comt ntdrlos ao CPC, v. 1, L II, p. 343 e 357.
>O AllVOGADO DO UU 187

a) contestar o pedido do autor, ocasio em que o processo prosseguir tendo,


na ao principal, em litisconsrcio, denunciante e denunciado;
b) no comparecer, caracterizando a revelia, o denunciado for revel, o denun-
ciante pode deixar de prosseguir com sua defesa, eventualmente oferecida, e abs-
ter-se de recorrer, restringindo sua atuao ao regressiva;
e) confessar os fatos alegados pelo autor na ao principal, podendo prosse-
guir com sua defesa ou, aderindo a tal reconhecimento, pedir apenas a procedn-
cia da ao de regresso.
3. Procedente o pedido da ao principal, pode o autor, se for o caso, requerer
o cumprimento da sentena tambm contra o denunciado, nos limites da conde-
nao deste na ao regressiva (art. 128, pargrafo nico).
4. Se o denunciante for vencido na ao principal, o juiz passar ao julgamen-
to da denunciao da lide (art. 129).
5. Se o denunciante for vencedor, a ao de denunciao no ter o seu pedi-
do examinado, sem prejuzo da condenao do denunciante ao pagamento das
verbas de sucumbncia em favor do denunciado (art. 129, pargrafo nico).

DENUNCIAO OA LIDE'5
AO JU!zO DE DIREITODA ... ... VARA erva

Comarca de .. .. .. ..... .
Ao de .. .... ..... .
Autos n............ .

... ...... .. ... ..... .. .... brasileiro, farmacutico, CPF n. .... ... .... ., e sua mulher,
... ............. ........, brasileira. do lar. CPF n. ..... ... ..... domiciliados nesta cidade e re-
sidentes na rua ................... .... .. n........ nesta cidade, endereo eletrnico .........
nos autos da ao de reivindicao que contra os quais movem ........... ........ e sua
mulher, ..................... ainda no prazo da contestao. por seu procurador firmat-
rio. advogado com escritrio na av. Independncia. n. 710, onde recebe intimaes. ende-
reo eletrnico ... ... .... ... vm perante este juzo para oferecer CONTESTAO e reque-

15 Sobre denunciao da lide em acidentes de trnsito. v. p. 53. Para Reis Friede (Comentdrios ao C6-
digo de Proas.so Civil, v. 1, p. 491), o chamamento ao processo pode ser conc.eituado como "a facul
dade que se atribui ao ru, que os1en111 a qualidade de fiador ou de devedor solidrio, de chamJll' ao
processo o devedor principal, os demais devedores ou os eventuais devedotts solidi ri0$, para que
todos venham a assumir a posio de rus Da ao em que o prprio chamador tambm possui esta
qualidade e na qual est sendo exigido o pagamento de determinada divida~
188 VALOU1A A P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

rer a DENUNCIAO DA LIDE de ......................... brasileiro. engenheiro. e sua mulher.


. .. .. .. .... ... . .. ... brasileira. professora. domiciliados nesta cidade e residentes na rua
......................... n .... .. pelas seguintes razes de fato e de direito:
1. Pretendem os autores na presente ao a restituio do imvel rural denominado
"Fazenda Branquinha. localizado no distrito de ..... ..... .. neste municpio, com os se-
guintes limites e confrontaes: .... ............ ..... ....... .... ................. ... ... .... .

2. Ocorre que o referido imvel foi adquirido pelos nomeantes de ............. .......... .
e sua mulher. na data de .... .... ... conforme provam com a inclusa escritura pblica la-
vrada pelo oficial do Registro de Imveis da .......... ........ , sob n.....
3. Assim sendo, pretendem os requerentes promover a denunciao da lide dos ven-
dedores acima referidos para virem responder aos termos da presente ao.
vista do exposto. e nos termos do art 125. 1. do Cdigo de Processo Civil. requerem
a citao dos alienantes acima qualificados para virem a juzo assumir a autoria ou contes-
tarem o pedido, sob pena de revelia. bem como a suspenso do processo, para o fim de se
resguardarem dos direitos que lhes resultam da avieo. sob as penas da lei.

E. deferimento.
.. .............. ..... de .................... de 20 .... . .
Advogado( a)
DAB/ ...... n. ... .. .

CHAMAMENTO AO PROCESSO
Chamamento ao processo o ato com o qual o devedor, quando citado como
ru, pede tambm a citao de outro coobrigado, a fim de que se decida, no pro-
cesso, a responsabilidade de todos. 16
O Cdigo de Processo Civil, no art. 130, admite que o ru chame ao processo
as seguintes pessoas:
1. O afianado, na ao em que o fiador for ru.
Ex.emplo: se o locador acionar o fiador do locatrio para receber aluguis atra-
sados, o fiador poder chamar o locatrio ao processo.
2. Os demais fiadores, na ao proposta contra um ou alguns deles.
Exemplo: se houver vrios fiadores e o locatrio citar apenas um para respon-
der aos termos de uma ao de cobrana de aluguis, o fiador citado poder cha-
mar ao processo os demais fiadores.
16 C. MARQU!!S, Jos Frederico. Manual de direito processual civi~ p. 268.
l O ADVOGADO DO lf.U 189

3. Os demais devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns


deles o pagamento da dvida comum.
Exemplo: segundo a Smula n. 492, "a empresa locadora de veculos respon-
de, civil e solidariamente com o locatrio, pelos danos por este causados a tercei-
ros, no uso do carro locado''.
O chamamento ao processo deve ser efetivado por meio de petio do ru, no
corpo e no prazo da contestao, requerendo a citao do chamado (art. 130 do
CPC). A citao deve ser promovida no prazo de 30 dias, sob pena de ficar sem
efeito o chamamento.
A sentena de procedncia valer como ttulo executivo em favor do ru que
satisfizer a dvida, a fim de que possa exigi-la, por inteiro, do devedor principal,
ou, de cada um dos codevedores, a sua quota, na proporo que lhes tocar (art. 132
doCPC).

CHAMAMENTO AO PROCESSO
AO JUZO OE DIREITO DA .. .... VARA erva
Comarca de ...........
Autos n... ...... ... .

........................ brasileiro, solteiro. mdico. CPF n.......... domiciliado nes-


ta cidade e residente na rua .. ... ... .. ... ..... .... .. n. ... ... nesta cidade, endereo ele-
trnico ............. nos autos da ao de cobrana que contra o qual move .. ....... ... .. .
... ...... ainda no prazo da contestao, por seu procurador firmatrio. advogado inscrito
na OAS/ ...... e com endereo na rua Tiradentes, n. 180, nesta cidade. onde recebe intima-
es. endereo eletrnico .... ....... vem perante este jufzo para oferecer CONTESTAO
e requerer CHAMAMENTO AD PROCESSO de ..................... brasileiro. casado.
projetista. domiciliado nesta cidade e residente na rua ........ . ,........ n......
pelos seguintes fatos e fundamentos:
1. Conforme se verifica na refenda ao. pretende o autor receber do requerente a im-
portncia de AS 6.000.00 (seis mil reais). referente a cinco meses de aluguel que o locat
rio, do qual o requerente um dos fiadores. deixou de pagar.
2. Ocorre que. na existncia de outro fiador. quer o requerente, sem prejuzo do direito
de ofer~er contestao. que aquele seja chamado ao processo. conforme lhe faculta a lei.
Em face do exposto, enos termos do art. 130, li. do Cdigo de Processo Civil, vem re-
querer a este juzo que determine a suspenso do processo e dignese mandar citar o cha
190 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

mado acima qualificado para. no prazo de dez dias. vir contestar. querendo. a ao. na for-
ma e para os fins de direito.

E. deferimento.
... ....... ........ .. .., .... de .................. de20 ..... .
Advogado{a}
OAB/...... n. .. .. ..

REVELIA
Configura-se a revelia quando o ru, aps ser vlida e regularmente citado,
no contesta a ao contra ele proposta. Se o ru no contestar a ao, ser consi-
derado revele presumir-se-o verdadeiras as alegaes de fato formuladas pelo
autor (art. 344 do CPC).
A revelia pode efetivar-se por omisso ou por ausncia. D-se a primeira quan-
do o ru citado por oficial de justia ou pelo correio e mesmo assim no com-
parece a juzo para se defender. A segunda espcie de revelia ocorre quando o ru
citado por edital ou com hora certa e tambm no oferece contestao.
Na revelia por omsso, as consequncias para o ru so as seguintes:
1. "Presumir-se-o verdadeiras as alegaes de fato formuladas pelo autor"
(art. 344).
Nesse caso, torna-se desnecessria a produo de provas, permitindo que o
juiz julgue antecipadamente a lide, desde que no se verifique nenhum caso de nu-
lidade processual.
Entretanto, segundo o art. 345, a revelia no induz o efeito mencionado no
art. 344, se:
a) havendo mais de um ru, qualquer deles contestar a ao;
Ocorrendo tal hiptese, tendo sido validamente citados todos os rus e ten-
do somente um ou alguns oferecido contestao, os demais, que no oferece.ram
contestao, tornam-se revis, sem que tal revelia importe em confisso ficta ou
presumida dos rus;
b) o litgio versar sobre direitos indisponveis;
Segundo o eminente Pontes de Miranda,17 direito indisponvel " o direito que
no pode ser retirado da pessoa, quer pela alienao, quer pela renncia, quer pela
diminuio, ou substituio de seu contedo". Direitos indisponveis, portanto,
so direitos pessoais extrapatrimoniais relacionados familia e personalidade,

17 Comtntdrlos ao Cdigo Cvil de 1939, v. 4, p. 265.


l O ADVOGADO DO lf.U 191

estado e capacidade das pessoas, cujos titulares no possuem nenhum poder de


disposio. Constituem exemplos: o poder familiar, os alimentos.' 8 o reconheci-
mento da paternidade, o poder marital;
e) a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei
considere indispensvel prova do ato.
Tal determinao se refere ao fato de ser obrigao do autor a apresentao,
com a petio inicial, de documento firmado por instrumento pblico, quando
tal documento for indispensvel prova do que foi por ele alegado na inicial Na
ao reivindicatria, por exemplo, o autor dever anexar petio inicial a prova
de propriedade do imvel, por meio de escritura pblica devidamente registrada.
Se o autor no o fizer, mesmo que o ru no conteste a ao, tal revelia no impor-
ta em confisso presumida.
d) as alegaes de fato formuladas pelo autor forem inverossmeis ou estive-
rem em contradio com prova constante dos autos.
2. Os prazos correro independentemente de intimao, a partir da publica-
o de cada ato decisrio (art. 346).
3. Caso intervenha posteriormente no processo, o ru o receber no estado
em que se encontrar (art. 346, pargrafo nico).
O oferecimento de contestao fora do prazo legal aps a citao ou de con-
testao sem a participao de advogado tambm faz o ru incorrer em revelia.
Entretanto, considerando que o ru revel pode inte.rvir no processo a qualquer
tempo (art. 346), este poder praticar atos posteriores sua presena na lide, des-
de que esses atos no sejam consequentes da sua contestao invlida. Um exemplo
de ato posterior revelia, e que pode ser praticado pelo ru, o de impugnao
verba honorria atribuda ao advogado do autor pelo juiz. O ru tambm ter
direito a ser intimado nos prazos que a partir de sua interveno nos autos tive-
rem de fluir, bem como inquirir as testemunhas em audincia, se esta se realizar
posteriormente sua interveno.19

18 os efeitos da revelia, ew.1uldos no art. 319 do Cdigo de Processo Civil, constituem corolrio do
principio dispositivo (... ), mas cncontrnm bice quando o lllgio versar sobre direitos indisponivcl$,
DOS !.ermos do art. 320, U, da lei processual vigente. Tenho que O direito penso (previdenciria).
alento ao seu carter alimentar, como demonstrado, indisPQnivel (... )" (TRF, 4' R., Ap. n. 89.04.00470
5, RTRF, n. 1, p. 115-9}.
19 Contesllli\O intempestiva. 0<$entranhamento. "A contestao foi junta a d<$lempo, como reconhe-
ce o Dr. Juiz reclamado. Do fato de no \'ler como contestao e de no fazer desaparecer a revelia
do r~u. no se segue que, necessariamente, deva ser desentranhada. A revelia j se verlfi.cou, decor-
rendo dela os efeitos legais. Pode, entretanto, a qualquer tempo o rc!u intervir no processo. O que fi-
cou para trs, ficou. No poder reabrir prazos ou oportunidade$ processuais perdidas por sua inr-
cia. Poder, todavia, praticar os atos posteriotts e no consequentes de contestao vlida. Em tal
pea podem figurar argumentos, racioclnios que sero sempre vlidos, pois, que so roteiros lnlelec
tuais, e nela h wobim pedidos e requerimentos que, se ainda apreciveis, porque independentes da
negao implcita que h nas contestaes, devero ser levados em conlll. No . assim, de rigor seu
desent.ranhamenlo, sendo certo que, admitida a sua presena, no valer como conlestao, nem ili-
192 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

Na revelia por aus11cia, entende-se que no h descumprimento, pelo ru, do


nus de defender-se, em virtude da possibilidade de este no ter tido conhecimen-
to da citao pelo jornal ou por ser citado com hora certa. Nesses casos, as prin-
cipais consequncias so:
1. Torna-se obrigatria a nomeao de curador ao ru (art. 72, II, do CPC).
"Art. 72. O juiz dar curador especial ao: (... J II - ru preso revel, bem como
ao ru revel citado por edital ou com hora certa, enquanto no for constitudo
advogado~
Trata-se, nesse caso, de curatela especial e temporria concedida para reger
interesses de pessoas em situao de incapacidade ou momentaneamente incapa-
citadas de exe.rcerem determinados atos da vida civil Nesse caso, o curador ser
o defensor pblico (arL 72, pargrafo nico, do CPC) ou o advogado nomeado
pelo juiz onde no houver Defensoria Pblica.
2. Se o ru no tiver sido citado, ou tiver sido citado mediante citao nula (art.
280 do CPC) no processo de conhecimento, e este tiver corrido sua revelia, po-
der este, na impugnao ao cumprimento de sentena alegar a falta ou a nuHda-
de de citao, o mesmo se aplicando Fazenda Pblica (art. 535, 1, do CPC).
A propsito da sentena proferida em processo em que ocorreu citao nula,
o magistrio de Adroaldo Furtado Fabrcio:2

Em tal caso, a sentena existe, mas nula, podendo ser sua invalidade declara-
da mediante querela nullitaJis (ao de nulidade). assim como pode ser rescindida
segundo o art. 485, V, do CPC [art. 966, Vl, do CPC/2015] (ao rescisria). ou, ain-
da, neutralizada em sua execuo pela via dos embargos do executado (art. 741, I, do
CPC [art. 525. 1, I, do CPC/2015]).

Acrescente-se, por fim, que o no comparecimento do autor audincia, com


finalidade exclusiva de colher a contestao e tentativa de conciliao, no carac-
teriza a revelia.

dir a revelia j verificada" (TJGB, Rcd. n. 6.302. ac. da 7 Om. Civd, rei. Des. HamUton de Mnraes
e Barros, RJTJGB 201210).
20 Ru revel no citado, querela nullitatis e ao rescisria'; Rtv. da Ajurls 42/29.
4
Formao do processo judicial cvel

GENERALIDADES
Juridicamente, processo o conjunto de atos praticados de forma sequencial,
pelas parles e pelo juiz, e de peas (petio inicial, procurao, documentos com-
probatrios, contestao etc.) que as partes encaminham ao Judicirio para odes-
linde de uma ao ou de um litlgio.
No sentido popular, entende-se por processo os autos que tramitam em juzo
espera da prestao jurisdicional. Assim, embora o termo "autos" seja definido
como o conjunto ordenado de peas que compem um processo, no cotidiano do
foro tanto advogados como juzes e funcionrios dos cartrios utilizam indiscri-
minadamente a expresso "processo" ou "autos" quando se referem ao conjunto de
peas encadernado que constitui e move a ao.

CARTRIO JUDICIAL
Cartrio judicial o setor do foro que tem por finalidade receber as peties
iniciais oriundas da Distribuio, autu-las e envi-las ao juiz para o despacho ini-
cial, alm de diversas outras atribuies.
O cartrio judicial diferencia-se dos cartrios extrajudiciais (Registro de Im-
veis, Registro de Documentos, Protesto etc.) porque, enquanto estes tm apenas
funes registrais para efeito de validade de documentos perante terceiros, o pri-
meiro tem como funo fazer com que o processo receba o impulso oficial e siga
a sua trajetria normal, permitindo o cumprimento dos atos judiciais determina-
dos pelo juiz e pelo diploma processual vigente e que so pertinentes a cada mo-
dalidade do processo.
194 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

A quantidade de cartrios judiciais depender, sempre, do nmero de varas


ou de juzes existentes em cada comarca. Assim, nos foros em que houver apenas
um juiz, haver uma nica vara e, consequentemente, um nico cartrio. Entre-
tanto, nas comarcas maiores, onde o volume de processos exige seguramente maior
nmero de juzes e de varas para process-los e julg-los, para cada uma das va-
ras (cveis ou criminais) caber um cartrio competente.

Funcionamento do cartrio judicial


A direo do cartrio judicial, segundo as normas de organizao judiciria,
cabe ao escrivo. Constituem-se auxiliares do escrivo o chefe de secretaria e o
oficial de justia.
Ao escrivo ou ao chefe de secretaria incumbe (art. 152 do CPC):

I - redigir, na forma legal, os ofcios, os mandados, as cartas precatrias e os de-


mais atos que pertenam ao seu oficio;
II - efetivar as ordens judiciais, realizar citaes e intimaes, bem como prati-
car todos os demais atos que lhe forem atribudos pelas normas de organizao ju-
diciria;
III - comparecer s audincias ou, no podendo faz!-lo, designar servidor para
substitu-lo;
N - manter sob sua guarda e responsabilidade os autos, no permitindo que
saiam do cartrio, exceto:
a) quando tenham de seguir concluso do juiz;
b) com vista a procurador, Defensoria Pblica, ao Ministrio Pblico ou Fa-
zenda Pblica;
e) quando devam ser remetidos ao contabilsta ou ao partidor;
d) quando forem remetidos a outro juzo em raz.'i.o da modificao da compe-
tncia;
V - fornecer certido de qualquer ato ou termo do processo, independentemen-
te de despacho, observadas as disposies referentes ao segredo de justia;
VI - praticar, de ofcio, os atos meramente ordinatrios.

O escrivo, to logo receba a petio inicial distribuda para a vara judicial


qual o seu cartrio est afeto, proceder sua autuao juntamente com o instru-
mento de procurao e demais documentos de cunho comprobatrio que a acom-
panham. Autuar, como foi visto anteriormente. consiste em reunir essas peas so-
brepondo-lhes uma capa de cartolina, qual ficam grampeadas. No rosto da capa
so apostos os dados identificadores do processo, tais como o cartrio, a vara, o
nmero de registro, o nome das partes, a data de seu incio e a denominao da
ao (art 206 do CPC).
4 FORMAO DO PROO.SSO IUD1CIAL CIVIU. 195

Art. 206. Ao receber a peto incial de processo, o escrivo ou o chefe de se-


cretaria a autuar, mencionando o juzo, a natureza do processo, o nmero de seu
registro, os nomes das partes e a data de seu incio, e proceder do mesmo modo em
relao aos volumes em formao.
Art. 207. O escrivo ou o chefe de secretaria numerar e rubricar todas as fo.
lhas dos autos.
Pargrafo nico. parte, ao procurador, ao membro do Ministrio Pblico, ao
defensor pblico e aos auxiliares da justia fucultado rubricar as folhas correspon-
dentes aos atos em que intervierem.
Art. 208. Os termos de juntada, vista, concluso e outros semelhante-S constaro
de notas datadas e rubricadas pelo escrivo ou pelo chefe de secretaria.

MODELO
Estado de Santa Catarina
Poder Judicirio
Comarca de Florianpolis
... . Cartrio Cvel
.... .................................. Escrivo ...................................... .
n............ ,.... .................. , ........... Of.n. .. ,................ ...... ,............... .

PROCESSO DE EXECUO
.......... ..................... ........................... Credo~es)
............ ................ .. Oevedortes)

AUTUAO

Aos ..... dias do ms de .......... do ano de dois mil e quinze, no cartrio em que
exero meu cargo, autuo as peas que adiante seguem.

.... , .......... ...................... ,........... .


OEscrivo
196 \IAU)U1All P l>A LUl. t.i ANUAL 00 AUVOOAD()

Cumpre tambm observar que os processos costumam ser diferenciados peJa


cor da capa, de modo a facilitar a sua localizao e o seu manuseio dentro do car-
trio. Dessa forma, ressalvadas as preferncias de cada comarca ou de cada cart-
rio, em regra utilizam-se as cores amarela para as aes sumrias, alaranjada para
as aes ordinrias, rosa para inventrios, verde-escura para aes de despejo, ver-
de-dara para alvars e marrom para execues.
Em seguida autuao, compete ao escrivo numerar e rubricar todas as fo-
lhas dos autos, segundo determina o art. 207 do Cdigo de Processo Civil. Trata-
-se de providncia importante, porque evita a poss!vel retirada ou substituio de
alguma folha por ato de m-f de quem quer que seja, fato que por si s assegura
maior segurana para as partes e para o prprio processo.

OUTROS ATOS DE COMPETNCIA DO CARTRIO


O escrivo responsvel pelo cartrio exerce, antes de tudo, funo de inter-
mediao entre as partes, estas representadas por seus respectivos advogados, e o
juiz do feito. Assim, toda vez que o advogado pretender ingressar com uma ao,
a petio no poder ser entregue diretamente ao juiz e sim ao escrivo (ou a uma
central de recebimento de peties, como ocorre em foros centrais de algumas ca
pitais). Este, por sua vez, quem, depois de promover-lhe a autuao, fur com que
ela chegue s mos do Juiz, para que profira o despacho inicial. O mesmo proce-
dimento ser adotado para toda e qualquer petio posteriormente endereada
ao juiz no transcorrer do processo.
De maneira idntica, se o juiz determinar a intimao de uma das partes para
que se manifeste sobre o documento juntado ao processo pela outra parte, odes-
pacho ordenatrio de intimao dirigido ao escrivo ou ao oficial de justia para
que o faa em seu nome.
Todas essas situaes, sem excluso de outras, como as de informar e orien-
tar as parte.s e os advogados que rotineiramente chegam ao balco, comprovam
claramente a funo de intermediao realizada pelo cartrio.
Entre os principais atos praticados pelos escrives nos cartrios, possvel
destacar os seguintes:
a) Recebimento
Recebimento o ato peJo qual o escrivo, mediante carimbo prprio, consig-
na em folha acostada ao processo a data de recebimento dos autos, de uma con-
testao ou de outras peties apresentadas pelas partes durante o trmite de um
processo e de mandados cumpridos e devolvidos pelos oficiais de justia.
4 fORMAO110 PkOUS'IO IUl>lt IAL i'~ 197

MODELO
RECEBIMENTO RECEBIDO
Na data infra. recebi estes autos.
Em 2S de ff(Al'fQ de 201s ou Em ZS.03.ZOfS
OEscrivo:}MN

b) Intimao
lntlmao o ato pelo qual o escrivo d cincia s testemunhas de que deve-
ro comparecer audincia ou cincia ao advogado de uma deciso ou de despacho
do juiz. A intimao de testemunhas feita por oficial de justia, em cumprimento
a um mandado de intimao; a dos advogados, na prpria audincia ou por nota
de expediente publicada no Dirio da Justia Eletrnico e disponibilizado no stio
do tribunal. Nesse caso, considera-se data da publicao o primeiro dia til seguinte
ao da disponibilizao da informao no Dirio da justia Eletrnico. Nada impe
de, no entanto, que o escrivo promova a intimao pessoal do advogado, quando
este comparecer em cartrio, ainda que antes da publicao no Dirio da Justia.
H, ainda, uma outra forma de intimao por meio eletrnico: a que feita
em portal prprio do Poder Judicirio aos que nele se cadastrarem como usu-
rios, dispensando-se a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico (art. 5 da
Lei n. 11.419/2006). Nesse caso, considerar-se- realizada a intimao no dia em
que o intimando efetivar a consulta eletrnica ao teor da intimao, certificando-
se nos autos a sua realizao. Nos casos em que a consulta se opere em dia no
til, a intimao ser considerada realizada no primeiro dia til seguinte. Confor-
me determina a lei, a consulta dever ser feita em at dez dias corridos contados
da data do envio da intimao, sob pena de considerar-se a intimao automati
camente realizada na data do trmino desse prazo.

MODELO
INTIMAO
CERTIACO EDOU F~ que intimei. hoje.
o ()r. V~ P. A. LUZ
~ rn~ ~ .e1f4W t fa to
do que ficou ciente.
Em .zsde ff(Al'fQde ZOtS
OEscrivo:JMN
198 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

A seguir reproduzimos os despachos que costumam ser proferidos com mais


frequncia pelos juzes e que exigem a intimao das partes.

Diga o autor. em cinco dias, sobre a certido de fls. 1O.


Diga a autora, em cinco dias, sobre a certido do Sr. Oficial de Justia.
Em quinze dias, junte o advogado o instrumento de procurao.
Intimao da conta do recurso de apelao de fls. 42, no valor de$ 240,00.
Diga o exequente, no prazo de cinco dias, sobre a informao do Sr. avaliador.
Atenda a inventariante, em dez dias, ao despacho de fls. 15, verso, juntando
as negativas da Receita Federal, prefeitura municipal e Exatoria Estadual,
Recebo a apelao em ambos os efeitos. Intime-se a parte contrria para con-
tra-arrazo-la, querendo, no prazo de lei.
Em cinco dias, manifeste-se o exequente sobre o prosseguimento, pena de ar-
quivamento com baixa.
l11timao do laudo de avaliao defls. 20, no valor de$ 60.000,00.
ltitimao da conta de jls. 52, no valor de$ 42.000,00.
Audi11cia de tentativa de conciliao, dia 15.03.1990, ds 15 lzoras.
Sobre a contestao e documentos, diga o autor em cinco dias.
Dos novos documentos acostados, vista ao ru. Intime-se.
Intimao do procurador do requerente para que retire alvar.
Retire o procurador do autor a precatria de citao e providencie o seu cum-
primento.

e) Dar os autos por conclusos


Dar ou ter-se os autos como conclusos deve ser entendido como os autos es-
to prontos e em condies" de ser remetidos ao juiz para que este profira deciso
determinando o prximo ato judicial que dar prosseguimento ao feito. A conclu-
so dos autos geralmente ocorre aps a juntada de um documento ou da mani-
festao por escrito de uma das partes, depois de ter sido formalmente intimada.
Para esse efeito, o escrivo utilizar um carimbo com os seguintes dizeres:

MODELO
CONCLUSO
fao estes autos conclusos ao Exmo.
Dr. Juiz de Direito da 3..Vara.
Em 2Sde 1f(llTfb de 201s
OEscrivo:}MN
4 FORMAO DO PROO.SSO IUD1CIAL CIVIU. 199

d) Proporcionar vista aos autos


Vista o ato pelo qual o escrivo libera os autos aos advogados das partes ou
ao Ministrio Pblico, para que se manifestem em razo de um despacho do juiz.

MODELO
VISTA
FAO estes autos com vista ao M.P.
Em2sde ~de 2015
Oescrivo:}MN

e) Proceder carga dos autos


Fazer ou proceder a carga tem por significado a entrega dos autos ao advoga-
do da parte, ou a estagirio que o represente, mediante registro em livro prprio,
no qual o escrivo far constar o nmero do processo, a denominao da ao, o
nome das partes e o nome da pessoa a quem ser entregue, bem como o nmero
de inscrio na OAB e a sua assinatura em livro ou documento prprio.
ti Juntada de documentos
Juntada o ato pelo qual o escrivo certifica a anexao de uma petio ou de
qualquer outro documento promovido pelas partes aos autos.

MODELO
JUNTADA
Junto a estes autos
a.~~ffjiU
Em 2Sde 1f(llTfb de 2015
OEscrivo:}MN

g) Remessa dos autos


A remessa constitui-se, entre outros, no ato do escrivo enviar os autos: ao
contador, para que este proceda a determinado clculo ou efetue a conta que a
parte sucumbente dever pagar ao final do processo; ao partidor, para que proce-
da partilha de bens no processo de inventrio; ao avaliador, para que proceda
avaliao de um bem inventariado ou penhorado; ao distribuidor, para que pro-
ceda baixa do processo no seu trmino.
2.00 VAU)U.IAll P. llA 1.Vl t.t.ANUAl nu At>VVOADO

MODELO
REMESSA
Na data infra fao remessa destes autos ao
~ fU'I. t(,_"1 ~ cmlb. jerL
Em zs de 'ffW'Q de 201s
0 Escrivo:)MN

Fornecimento de certides
h)
O escrivo, em razo da f pblica de que dotado e da qual decorre a pre-
suno de veracidade dos atos que pratica e dos documentos que emite, poder
fornecer certides de qualquer ato ou termo do processo, em documento separa-
do, ou certificar nos prprios autos, independentemente de despacho do juiz (art.
152, V, do CPC). Como exemplos, registramos que o escrivo poder certificar o
ato de expedio de ofcio ao oficial do Registro de Imveis determinando a pe-
nhora de um imvel de propriedade do ru de uma ao de execuo ou fornecer
certido ao advogado comprovando que os autos de determinada ao se encon-
tr;n em arg<1 c;om o advogado da parte contrria por tempo $\lperlor ao que a
lei determina.

MODELO
CERTIFICO EDOU F~ ~ expdi
ojdo UJ Ir. OfoU/ t4 R.ljifln
tI~
Em 2S de 'ffW'Q de 201s
OEscrivo:JMN

TRAMITAO EACOMPANHAMENTO DO PROCESSO


Tramitao a expresso utilizada no meio jurdico para definir o seguimen-
to ou caminho percorrido pelos autos ou processo perante o cartrio judicial ou
juzo no qual processado. Por meio do controle da tramitao, o que se faz me-
diante o acompanhamento processual, possvel verificar o estgio em que o pro-
cesso se encontra e a sequncia de atos j praticados e, com isso, prever quais os
atos faltantes para o seu encerramento, o que se d com a sentena.
.. fQRMAO no PROC.SSU IVOICIAL IVP.t. 201

Hoje, ao contrrio do perodo anterior implantao de sistema de processa-


mento de dados nos servios judicirios, tornou-se mais fcil obter informaes
sobre os processos por parte dos advogados militantes. Mediante a alimentao
do sistema computadorizado com os dados relativos a cada ato praticado no pro-
cesso possvel fornecer s partes, com margem bastante reduzida de erro, a fase
em que cada processo se encontra no momento (mesmo que o processo tramite
em 2 instncia) e a sua Localizao no cartrio do juzo no qual tramita median-
te a simples apresentao de seu nmero ou do nome das partes no balco do car-
trio judicial. Essa providncia facilita sobremaneira a tarefa de localizar os au-
tos, reduzindo sensivelmente o tempo que era despendido para tal fim. Com o
nmero do processo tambm se permite ao advogado acompanhar o andamento
do processo por meio da internet mediante acesso ao site do tribunal.
Preferncia processual Importante destacar que, segundo dispe o art 1.048, I,
do Cdigo de Processo Civil, os procedimentos judiciais em que figure como par-
te ou interessada pessoa com idade igual ou superior a 60 anos, ou portadora de
doena grave, tero prioridade de tramitao em todas as instncias. A obteno do
beneficio depende da juntada de prova da idade ou da doena e de requerimento
da parte interessada ao juiz competente para decidir a causa. Deferida a priorida-
de, os autos recebero identificao prpria que evidencie o regime de tramitao
prioritria (art. l.048, ll e 2, do CPC). Sendo concedida a prioridade, esta no
cessar com a morte do beneficiado, estendendo-se em favor do cnjuge suprsti-
te, companheiro ou companheira, em unio estvel (art. l.048, ll e 3, do CPC).
Tramitao da ao. O roteiro a seguir reproduzido permite verificar a se-
quncia de atos que incidem sobre um processo impulsionado pelo procedimen-
to comum.
Note-se que o roteiro mostra uma tramitao normal, sem qualquer inciden-
te processual de maior relevncia, situao essa que raramente ocorre na prtica,
em que, no transcurso da ao, frequente o surgimento de um ou mais inciden-
tes que tendem a alterar a sequncia normal do processo, de modo a refletir na
morosidade do desfecho da ao. Entre esses incidentes, os mais comuns so:
a) despacho do juiz determinando a emenda da inicial;
b) despacho do juiz determinando a juntada do instrumento de procurao;
e) impugnao ao valor da causa pelo ru;
dl vista parte em razo da juntada de documento novo ao processo;
e) reconveno apresentada pelo ru da ao;
f) produo de prova pericial;
g) denunciao da lide;
h) chamamento ao processo;
i) arguio de incompetncia, de suspeio ou de impedimento;
jl interposio de recurso de agravo de instrumento.
202 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

ROTEIRO DE TRAMITAO PROCESSUAL

Escritrio do ..--.. FnJm


advogado
--r
Cootadoria ~ Pagamento das custas
Petio inicial
*
t
Distribuio ...._.. Distribui a ao para um Cartrio
das diversas Varas Cfveis

Cartrio f--+ Autuao: formao do processo


No sendo caso de improcedncia liminar
Gabinete do juiz >---+ do pedido, despacho determinando a citao
do ru e designando audincia de conciliao
i ou de mediao {art 334 do CPCl
1-- Elabora mandado de citao
Cartrio
t
Oficial de justia ,....._ Ciiao do ru para contestar. querendo,
t no prazo e na forma do ert. 335 do CPC
Cartrio __. Recebe e autua o mandado
f de ciiao cumprido

Audioia d Cllfliliao ._. Havnd intl$Se de um u


ou de mediao ambas as partes (art 334. 4')
t Retira autos para contestar
Advogado do riltJ ,___ no prazo de 15dies,caso
no haja autocomposio
i
Cartrio
1____.._ Recebe omestao.
.r-- autos condusos ao juiz
Gab'
mete do. .
JUIZ
__. Despacho para o autor se
manifeslar sobre a contestao
+ ,....._. Intimao do advogado do
Cart6ro
autor para que se manifeste
i
Advogado do autor __. Retira autos pasa manifestar-se
t (rplica)(arts. 350 e 351)
Recebe manifestao do autor.
Cartno autos condusos para o juiz

t Saneamento do processo e designao


Gabinete do juiz ._._ de audincia de instruo e julgamento
(art 357, V, do CPC)

Audincia de mstruo -+ Ditiva de testemunhas


e julgamento e produo de provas

+
Sentena ,.__.. Em audincia ou no prazo da 30 dias
J (arts. 226, til, e 366 do CPCI
4 FORMAO DO PkOO.SSO JUl>JCIAL CIVIU. 2.03

CARGA DE PROCESSOS
Levar autos "em carga", que tambm significa retirar legalmente os autos do
cartrio, sempre que necessrio, um direito assegurado ao advogado de qualquer
das partes que litigam em juzo, direito esse que decorre do art. 107 do Cdigo de
Processo Civil:

Art. 107. O advogado tem direito a:


1- examinar, em cartrio de frum e secretaria de tribunal, mesmo sem procu
rao, autos de qualquer processo, independentemente da fase de tramitao, asse-
gurados a obteno de cpias e o registro de anotaes, salvo na hiptese de segre
do de justia, nas quais apenas o advogado constitudo ter acesso aos autos;
Il - requerer, como procurador, vista dos autos de qualquer processo, pelo pra
zo de 5 (cinco) dias;
UI - retirar os autos do cartrio ou da secretaria, pelo prazo legal, sempre que
neles lhe couber falar por determinao do juiz, nos casos previstos em lei.
1 Ao receber os autos, o advogado assinar carga em livro ou documento pr
prlo.
2 Sendo o prazo comum s partes, os procuradores podero retirar os autos
somente em conjunto ou mediante prvio ajuste, por petio nos autos.
3 Na hiptese do 2, licito ao procurador reti.rar os autos para obteno de
cpias, pelo prazo de 2 (duas) a 6 (seis) horas, independentemente de ajuste e sem
prejuzo da continuidade do prazo.
4 O procurador perder no mesmo processo o direito a que se refere o 3 se
no devolver os autos tempestivamente, salvo se o prazo for prorrogado pelo juiz.

O direito do advogado de ter vista ou receber autos em carga tambm cons


ta do Estatuto da Advocacia, art. 7, verbis:

Art. 7 So direitos do advogado: (... ]


XIII - examinar, em qualquer rgo dos Poderes Judicirio e Legislativo, ou da
Administrao Pblica em geral, autos de processos findos ou em andamento, mes-
mo sem procurao, quando no estejam sujeitos a sigilo, assegurada a obteno de
cpias, podendo tomar apontamentos;
XIV - examinar, em qualquer instituio responsvel por conduzir investiga
o, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de investigaes de qualquer natu
reza, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar
peas e tomar apontamentos, em meio fsico ou digital;
XV - ter vista dos processos judiciais ou administrativos de qualquer natureza,
em cartrio ou na repartio competente, ou retir-los pelos prazos legais;
XVI - retirar autos de processos findos, mesmo sem procurao, pelo prazo de
dez dias.
204 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

Como se pode inferir dos artigos citados, sempre que lhe competir falar nos
autos por determinao do juiz, por exemplo, para promover contestao, para ma-
nifestao aps ter sido intimado para tal ou ter-lhe sido oferecida vista aos autos,
o advogado poder retirar ou "levar em carga" os autos de seu interesse. Para tan-
to, conforme j referido anteriormente, dever o escrivo proceder "carga" dos au-
tos, em livro prprio, anotando os dados constantes do processo, bem como o nome
do advogado, seu nmero de inscrio na OAB, sua assinatura e a data da retirada.
Quando o prazo for comum, como ocorre em relao ao prazo para recorrer
da sentena, ocasio em que qualquer das partes poder apelar, inclusive a parte
que obteve a procedncia parcial da ao, s em conjunto ou mediante prvio ajus-
te por petio nos autos podero os seus procuradores retirar os autos, ressalvada
a obteno de cpias, para a qual cada procurador poder retir-los pelo prazo de
duas a seis horas, independentemente de ajuste e sem prejuzo da continuidade
do prazo (art 107, 2 e 3, do CPC).
Na hiptese de carga rpida, concedida pelo cartrio apenas para a retirada
de cpias nas dependncias do prprio foro, como dispe a parte final do 3, no
b necessidade de registro no livro de cargas, sendo suficiente a reteno da car-
teira de inscrio na OAB do advogado pelo servidor at a devoluo dos autos.
Releva observar que a retirada dos autos do cartrio ou da secretaria em car-
ga pelo advogado, por pessoa credenciada a pedido do advogado ou da sociedade
de advogados, pela Advocacia Pblica, pela Defensoria Pblica ou pelo Minist-
rio Pblico implicar intimao de qualquer deciso contida no processo retira-
do, ainda que pendente de publicao (art. 272, 6).
Ao proceder retirada dos autos, cumpre ao advogado respeitar o prazo de
devoluo ao cartrio. No o fazendo, ser intimado a devolv-los e, se mesmo as-
sim no os devolver, sofrer as sanes previstas no art. 234 do Cdigo de Proces-
so Civil e no art. 34, XXII, do Estatuto da Advocacia, respectivamente a seguir re-
produzidos:

Art. 234. Os advogados pblicos ou privados, o defensor pblico e o membro


do Ministrio Pblico devem restituir os autos no prazo do ato a ser praticado.
1 lcito a qualquer interessado exigir os autos do advogado que exceder pra-
zo legal.
2 Se, intimado, o advogado no devolver os autos no prazo de 3 (trs) dias,
perder o direito vista fora de cartrio e incorrer em multa correspondente me-
tade do salrio-m1nimo.
3 Verificada a falta, o juiz comunicar o fato seo local da Ordem dos Ad
vogados do Brasil para procedimento disciplinar e imposio de multa.
4 Se a situao envolver membro do Ministrio Pblico, da Defensoria Pbli-
ca ou da Advocacia Pblica, a multa, se for o caso, ser aplicada ao agente pblico
responsvel pelo ato.
4 FORMAO DO PROO.SSO IUD1CIAL CIVIU. 205

5 Vermcada a falta, o juiz comunicar o fato ao rgo competente responsvel


pela instaurao de procedimento disciplinar contra o membro que atuou no feito.

Art. 34. Constitui infrao disciplinar: [ .. .]


XXll - reter, abusivamente, ou extraviar autos recebidos com vista ou em con
fiana.

O procurador da parte que se considerar prejudicada pela no devoluo dos


autos no prazo legal pelo advogado da parte contrria poder reclamar e promo-
ver a cobrana dos autos, mediante petio escrita, com fundamento no art. 234,
1, do Cdigo de Processo Civil.
O direito de retirar autos do cartrio extensivo aos estagirios inscritos na
OAB, nos tennos do art. 7, XV, do Estatuto da Advocacia. No cerceia esse direi-
to portaria de juiz que veta a entrega dos autos aos auxiliares de escritrio, secre-
trias e estagirios sem procurao nos autos, ainda que portem recurso ordin-
rio a que se nega provimento}

STJ, M.S n. 6.631, t T., DJU 16.09.1996, p. 33.676.


5
Audincia na Justia comum

GENERALIDADES
Audincia a reunio de carter processual, realizada nas dependncias do
foro competente para processar e julgar a ao, na qual as partes e seus procura-
dores comparecem perante o juiz para serem ouvidos e apresentarem provas. H
duas modalidades de audincias previstas no Cdigo de Processo Civil: a audin-
cia de conciliao ou mediao e a audincia de instruo e julgamento.

AUDINCIA PRELIMINAR (DE CONCILIAO)


!! a audincia que tem por objetivo o encerramento do processo mediante
acordo ou autocomposio. A conciliao ou autocomposio nada mais que
um acordo a realizar-se entre as partes com vistas soluo e ao trmino do lit-
gio proposto, evitando que o juiz profira sentena de mrito. Diferencia-se da tran-
sao, que, embora tambm seja um acordo, realizada mediante ato extrajudi-
cial (petio especifica) a ser homologado posteriormente pelo juiz da causa.
Se a petio inicial preencher os requisitos essenciais e no for o caso de im-
procedncia liminar do pedido, o juiz designar audincia de conciliao ou de
mediao com antecedncia mnima de trinta dias, devendo ser citado o ru com
pelo menos vinte dias de antecedncia (art. 334 do CPC). Na audincia devero
comparecer as partes ou seus procuradores, devidamente habilitados a transigir
(art 334, 9" e 10, do CPC).
Cumpre lembrar que o prprio Cdigo de l!tica e Disciplina da OAB (art. 2,
pargrafo nico, VI) consigna como um dos deveres do advogado "estimular, a
qualquer tempo, a conciliao e a mediao entre os litigantes, prevenindo, sem-
S AUllllNCIA SA JUSTIA COMU'I 207

pre que possvel, a instaurao de litgios". Assim, considerando a morosidade da


Justia nas solues das controvrsias, no se pode negar que, em determinados
casos, como revela o conhecido adgio universal, " prefervel um mau acordo que
uma boa demanda".
No realizao da audinda. Vale lembrar, todavia, que a audincia no ser
realizada se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse em acor-
do ou autocomposio ou quando o objeto da ao no admitir autocomposio
(art. 334, 4). Para que a primeira hiptese ocorra necessrio que o autor in-
dique, na petio inicial, seu desinteresse na autocomposio, e o ru em petio
apresentada com dez dias de antecedncia da data da audinda (art. 334, 5).
Designada a audincia, o no comparecimento injustificado do autor ou do ru
considerado ato atentatrio dignidade da justia e ser sancionado com multa
de at 2% da vantagem econmica pretendida ou do valor da causa (art. 334, 8).
Ocorrendo a audincia e nela verificando-se autocomposio, ser esta redu-
zida a termo e homologada por sentena (art. 334, 11). A sentena homologa-
tria constitui tltulo executivo judicial, podendo ser objeto de cumprimento de
sentena (art. 515, Il, do CPC).
No havendo autocomposio ou no comparecendo qualquer das partes,
assegurado ao ru, a partir da, o prazo de quinze dias para oferecer contestao
(art. 335, 1, do CPC).

AUDINCIA DE INSTRUO EJULGAMENTO


Se, por qualquer motivo, na audincia preliminar de conciliao as partes no
chegarem a um acordo, ou no havendo a referida audincia, o juiz, mediante de-
ciso de saneamento e de organizao do processo, designar audincia de instru-
o e julgamento, determinando que as partes indiquem as provas que pretendem
produzir (art. 357, V. do CPC). No dia e na hora designados, o juiz declarar aber-
ta a audincia de instruo e julgamento e mandar apregoar as partes e os respec-
tivos advogados, bem como outras pessoas que dela devam participar (art. 358 do
CPC). Essa audincia servir para o juiz instruir e julgar. Instruir significa infor-
mar o processo por me.ia da oitiva das partes, das testemunhas e, eventualmente,
dos peritos; julgar o ato que o juiz concretiza ao decidir a causa por meio da sen-
tena. Instalada a audincia, o juiz tentar conciliar as partes, independentemente
do emprego anterior de outros mtodos de soluo consensual de conflitos, como
a mediao e a arbitragem (art. 359 do CPC). Frustrada a conciliao e finda a ins-
truo, o juiz dar a palavra ao advogado do autor e do ru, bem como ao membro
do Ministrio Pblico, se for o caso de sua interveno, sucessivamente, pelo pra-
zo de vinte minutos para cada um, prorrogvel por dez minutos, a critrio do juiz
(art. 364 do CPC). Encerrado o debate ou oferecidas as raroes finais, ao juiz fa-
cultado proferir a sentena na prpria audincia ou no prazo de at trinta dias con-
tados da data da audincia (art. 366 do CPC).
2.08 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

DISPOSIO DAS PARTES NA SALA DE AUDINCIA


Participam da audincia, alm do juiz, as partes e seus procuradores, as tes-
temunhas, o escrivo e os peritos, se estes tiverem sido requeridos pelas partes.
Quanto ao membro do Ministrio Pblico, a sua presena somente obrigatria
nos processos que envolvam interesse pblico social, interesse de incapaz e litgios
coletivos pela posse de terra rural ou urbana (art. 178 do CPC).
As pessoas que participaro da audincia devero colocar-se junto mesa de
acordo com a seguinte disposio: sentaro direita do juiz o agente do Minst-
rio Pblico, o autor e seu advogado; sentaro esquerda do juiz o escrivo, o ru
e seu advogado; sentar frente do juiz a testemunha.

MP Juiz Escrivo

Advogado do autor Testemunha Advogado do ru

ORDEM DOS TRABALHOS NA AUDINCIA


A audincia, que deve ser presidida pelo juiz, tem seu incio dete.rminado pelo
prego e, em determinados casos, encerra-se com a sentena. Dessa forma, per-
mite-se resumidamente destacar os principais atos desenvolvidos na audincia de
instruo e julgamento:
a) abertura da audincia: no dia e na hora designados, o juiz declarar aberta
a audincia de instruo e julgamento e mandar apregoar as partes e os respec-
tivos advogados, bem como outras pessoas que dela devam participar (art. 358 do
CPC). Apregoar consiste em convocar as partes, seus advogados e as testemunhas
em voz alta, pelo oficial de justia ou pelo escrivo, junto aos corredores ou sala
de espera do foro. Realizado o prego, devem as partes dirigir-se sala de audin-
cia e ocupar seus lugares junto mesa, segundo a disposio que a cada um nela
corresponder ( direita ou esquerda do juiz);
b) tentativa de conciliao: instalada a audincia, o juiz, antes de iniciar a ins-
truo, tentar conciliar as partes, independentemente do emprego anterior de
outros mtodos de solu.o consensual de conflitos, como a mediao e a arbitra-
gem, segundo determina o art. 359 do CPC. Havendo acordo, este ser tomado
por termos nos autos, de forma a encerrar o processo, uma vez que a homologa-
o do acordo pelo juiz ter o valor de sentena;
S AUOllNCIA NA JUSTIA tOMUM 209

e) depoimento do perito e dos assistentes tcnicos: sua participao destina-se


a responder aos quesitos de esclarecimentos requeridos no prazo e na forma do
art. 477, caso no respondidos anteriormente por escrito;
d) depoimento pessoal das partes: havendo necessidade do depoimento pessoal
das partes, o juiz tomar em primeiro lugar o depoimento do autor da ao e, logo
aps, o depoimento do ru;
e) depoimento das testemunhas: das testemunhas arroladas pelas partes sero
ouvidas, inicialmente, aquelas indicadas pelo autor e, em seguida, as que forem
trazidas pelo ru. O juiz inquirir as testemunhas separada e sucessivamente e pro-
videnciar para que uma no oua o depoimento das outras (art. 456 do CPC);
Odebates orais: finda a instruo, ou seja, depois de produzidas as provas, o
juiz dar a palavra ao advogado do autor e do ru, bem como ao membro do Mi-
nistrio Pblico, se for o caso de sua interveno, sucessivamente, pelo prazo de
vinte minutos para cada um, prorrogvel por dez minutos, a critrio do juiz (art.
364 do CPC). Quando a causa apresentar questes complexas de fato ou de direi-
to, o debate oral poder ser substitudo por razes finais escritas, que sero apre-
sentadas pelo autor e pelo ru, bem como pelo Ministrio Pblico, se for o caso de
sua interveno, em prazos sucessivos de quinze dias, assegurada vista dos autos;
g) pro/ao da sentena: encerrado o debate, quando no oferecidos memo-
riais, o juiz proferir a sentena desde logo ou no prazo de trinta dias (arts. 226,
m. e 366 do CPC).
TRANSFERNCIA DA AUDINCIA
Segundo a regra do art. 362 do Cdigo de Processo Civil, a audincia poder
ser adiada:
a) por conveno das partes: tendo autor e ru convenincia em adiar a au-
dincia, podero faz-lo mediante requerimento ou petio conjunta endereada
ao juiz;
b) em razo da ausncia justificada de qualquer pessoa que dela deva neces-
sariamente participar, ou seja, de uma das partes, do perito, de alguma testemu-
nha ou de algum dos advogados. Doena, acidente e outros casos de fora maior
constituem motivo bastante para adi-la. O fato de o advogado de urna das par-
tes ter de comparecer a outra audincia no mesmo dia e horrio tambm aceito
como justificativa para o adiamento da audincia;
e) por atraso injustificado de seu incio em tempo superior a trinta minutos
do horrio marcado.
Ressalve-se que, para efeitos legais, o impedimento dever se.r comprovado
at a abertura da audincia. No o sendo, o juiz proceder instruo mesmo com
a ausncia da pessoa que dela deveria participar. De qualquer sorte, aquele que
der causa ao adiamento responder pelas despesas acrescidas (art 362).
2.10 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

AUDINCIA NOS JUIZADOS ESPECIAIS


Criados com a finalidade de, sempre que possvel, obter a conciliao ou a tran-
sao, os Juizados Especiais Cveis prescrevem, alm da audincia de conciliao,
audincia de instruo e julgamento de natureza arbitral ou, no a havendo, a audin-
cia de instruo e julgamento tradicional. A audincia de conciliao, denominada
pela Lei n. 9.099/95 sesso de conciliao, conduzida por um juiz togado ou juiz
leigo (recrutado entre advogados com mais de cinco anos de experincia) ou, ain-
da, por um conciliador (recrutado preferencialmente entre bacharis em direito).
Nessa "sesso~ obtida a conciliao, ser esta reduzida por escrito e homologa-
da pelo juiz togado, mediante sentena que ter eficcia de ttulo executivo (art.
22 da Lei n. 9.099/95). No obtida a conciliao, haver uma segunda audincia -
de instruo e julgamento-, que, dependendo da vontade das partes, poder ser
submetida ao juzo arbitral ou ao juzo togado.
Se as partes optarem pelo juzo arbitral, a audincia de instruo e julgamen-
to ser conduzida por um rbitro escolhido de comum acordo, devendo este apre-
sentar o laudo arbitral logo aps a instruo, ou no prazo de cinco dias, ao juiz to-
gado, para homologao da sentena irrecorrvel (art. 26 da Lei n. 9.099/ 95).
No se verificando a instaurao do juzo arbitral, proceder-se- imediatamen-
te audincia de instruo e julgamento (conduzida por um juiz togado), ou ser
esta designada para um dos quinze dias subsequentes. Nesta, o demandado ofere-
cer contestao, escrita ou oral, e as provas que pretende produzir (documentais
ou testemunhais). Em seguida, o juiz proferir sentena (art 28 da Lei n. 9.099/95).

INCIDENTES MAIS COMUNS NAS AUDINCIAS

Ausncia de testemunhas
A testemunha devidamente intimada obriga-se a comparecer audincia.
Caso de.ixe de faz-lo, sem motivo justificado, e a parte que a arrolou no dispen-
sar seu depoimento, compete a.o juiz designar nova audincia para a sua oitiva,
ocasio em que se proceder a sua conduo forada (conduo "debaixo de vara")
por oficial de justia (art. 455, 5, do CPC). ~permitida, no entanto, a ausncia
da parte ou da testemunha que por enfermidade ou outro motivo no puder com-
parecer, hiptese na qual o juiz designar, conforme as circunstncias, dia, hora e
lugar para inquiri-la (art. 449, pargrafo nico, do CPC).
Na hiptese de a testemunha faltante ser aquela que a parte comprometeu-se
a levar audincia, independentemente de intimao, presume-se que a parte de-
sistiu de ouvi-la (art. 455, 2, do CPC).
Inobstante a falta de uma testemunha audincia, este fato, por si s, no im
pedir o juiz de tomar o depoimento das demais testemunhas que a ela compare-
cerem.
S AUOllNCIA NA JUSTIA OMUM 211

Ausncia do advogado
No se fazendo presente o advogado nem restando provado o seu impedi-
mento, deve o advogado da parte contrria requerer, no incio da audincia, a dis-
pensa de produo das provas requeridas pela parte representada pelo advogado
ausente, com fundame.n to no art 362, 2, do Cdigo de Processo Civil.
Entretanto, caso a ausncia do advogado se deva a fora maior (acidente de
trnsito, mal sbito no momento em que se dirigia audincia etc.) que o impos-
sibilite justificar a sua falta com antecedncia, entende o STF que a justificativa da
sua ausncia pode ser feita aps a audincia, se o juiz ainda no proferiu a senten-
a. Nessa hiptese, dever o juiz proceder anulao da audincia anteriormen-
te concluda, de modo a no prejudicar a parte cujo advogado no se fez presente.

Ausncia das partes


Se a parte, intimada pessoalmente, no comparecer audincia ou, compa-
recendo, recusar-se a depor, presumir-se-o confessados os fatos contra ela alega-
dos, aplicando-lhe o juiz a pena de confisso (art. 385, l 0 , do CPC).
Nas aes de alimentos, autor e ru devero comparecer audincia de con-
ciliao e julgamento, independentemente de intimao e de comparecimento de
seus representantes (art. 6 da Lei n. 5.478/68). O no comparecimento do autor
determina o arquivamento do pedido, e a ausncia do ru importa em revelia, alm
de confisso quanto matria de fato (art. 7).
J nos Juizados Especiais Cveis (Lei n. 9.099/95), no comparecendo o de-
mandado sesso de conciliao ou audincia de instruo e julgamento, repu-
tar-se-o verdadeiros os fatos alegados no pedido inicial, salvo se o contrrio re-
sultar da convico do juiz (art 20). Se a ausncia for do autor, a qualquer das
au.dincias, extingue-se o processo (art. 51, 1).

No comparecendo o autor audincia, embora intimado, e nem suas testemu-


nhas, que deveriam se fazer presentes independentemente de intimao, toma-se ple-
namente poss.vel ao jufzo passar deciso, sem que isto se constitua em c;erceamen-
to de defesa. Ao autor, segundo regra do art. 333, I, do CPC, impe-se o nus de
trazer a juzo os fatos c;onstitutivos de seu direito.'

A sistemtica atual do processo civil no autoriza a extino do processo por fal.


ta de comparecimento das partes audincia de instruo e julgamento. Apregoadas
as partes, no comparecendo elas, poder o juiz adiar a audincia, mas de regra, dispen
sando ou no a prova requerida pelos faltosos, dever o magistrado levar a audincia
a seu termo, eis que as razes das partes j constam do processo. no libelo ou na defesa.2

1 EmentaAdcoas n. 122.358/ 89.


2 TMiG, Ap. n. 7.021, td. )uiiOlivcira LcilC, j. 22.04.1975, in Rev. /ulgamis do TAMGZ/215.
6
Sentena e coisa julgada

SENTENA
Generalidades
Sentena o pronunciamento por meio do qual o juiz, com fundamento nos
arts. 485 e 487, pe fim fase cognitiva do procedimento comum, bem como ex-
tingue a execuo (art. 203 do CPC/2015).
Diferencia-se, portanto, a sentena dos despachos e das decises nterlocut-
rias, as quais, em face de caractersticas e efeitos especficos, no tm o condo de
encerrar o processo.
O juiz obrigado por lei a proferir sentena, no podendo omitir-se alegan-
do lacuna ou obscuridade da lei ou do ordenamento jurdico (art. 140 do CPC).
Nesse caso, ser-lhe- licito recorrer analogia, aos costumes e aos princpios ge-
rais de direito para efeito de preencher a lacuna ou enfrentar a obscuridade.
Essa obrigao do juiz decorre da prpria funo do estado de prestar a tute-
la jurisdicional ou, dito de outro modo, de aplicar a lei ao caso concreto, declaran-
do qual das partes litigantes cabe o direito.

Requisitos da sentena
Diz-se que toda sentena corresponde a um silogismo, em que a lei seria a
premissa maior, os fatos, a premissa menor e a deciso, a concluso lgica.
Seguindo essa linha, o art. 489 do Cdigo de Processo Civil estabelece como
requisitos essenciais da sentena:
a) o relatrio: "que conter o nome das partes, a identificao do caso, com a
suma do pedido e da contestao, e o registro das principais ocorrncias havidas
no andamento do processo" (inciso I). Trata-se, portanto, da parte descritiva da
sentena, que dever conter o nome das partes, o pedido do autor e o resumo de
suas alegaes, bem como um resumo da defesa do ru, e os incidentes proces-
suais ocorridos (revelia, preliminares, excees, depoimento de testemunhas, pro-
va pericial, inspeo judicial etc.);

VISTOS,
Trata-se de mandado de segurana. com pedido de liminar. impetrado por C.L contra
ato imputado ao diretor do Centro de Educao Superior da Universidade do Vale - Cam-
pus de Jurubeba. em que objetiva a validao da disciplina de lngua portuguesa (curso de
cincias contbeis) para a disciplina de linguagem jurdica 1(curso de direito).
Vieram-se os autos conclusos para anlise do pedido de cognio sumria.

b) os fundamentos (a motivao): "em que o juiz analisar as questes de fato


e de direito" (inciso II) diante da lei aplicvel;

o relatrio.
DECIDO.
Em sede de cognio sumria, que quanto basta nesta fase processual, entendo que
assiste razo impetrante. Conforme se depreende do documento colacionado nas Os. 13,
a prpria universidade considera a disciplina cursada pela impetrante (portugus li como
equivalente disciplina de linguagem jurdica. ~ cedio que, mesmo havendo equivalncia
entre as disciplinas, h diferenas entre elas que uma anlise "quantitativa e qualitativa"
pode detectar. Porm. isso no impede que o objetivo traado no aprendizado seja atingi-
do ou no afasta sequer o direito de quem as cursou de valid-las. Alis, impe-se que se
reconhea que. estando a impetrante no final do curso de direito -10" fase - e tendo ob-
tido xito em todas as disciplinas curriculares. por certo j atingiu o objetivo da disciplina
de linguagem jurfdica: o domnio da linguagem jurdica.

e) o dispositivo: dispositivo, ou parte dispositiva, consiste no ato em que o


juiz resolver as questes principais que as partes lhe submeterem, incluindo-se
nestas as questes preliminares e o pedido que lhes so submetidos. Representa a
vontade do estado expressa pelo juiz mediante a concluso das operaes lgicas
desenvolvidas na motivao ou as proposies em que se consubstancia a deciso,
aps o que declarar procedente ou Improcedente o pedido (ou a ao). Via de re-
214 VAU)U.IAll P. llA 1.Vl t.t.ANUAl nu At>VVOADO

gra, o dispositivo se confunde ou se mescla com os fundamentos da sentena, no


se confundindo, porm, com o texto final da sentena: "Ressaltese, mais uma vez,
que o dispositivo da sentena no se confunde com o texto final do julgado, mas
deve ser localizado em todos os momentos da sentena em que o julgador deu so-
luo s questes que integram a causa petendi, seja da demanda do autor, seja da
defesa do ru, como adverte Liebman na seguinte passagem: 'Em concluso, exa-
ta a afirmativa de que a coisa julgada se restringe parte dispositiva da sentena.
A expresso, entretanto, deve ser entendida em sentido substancial e no apenas
formallstico, de modo que compreenda no apenas a fase final da sentena. mas
tambm tudo quanto o juiz porventura tenha considerado e resolvido acerca do
pedido feito pelas partes. Os motivos so, pois, excludos por essa razo, da coisa
julgada, mas constituem amide indispensvel elemento para determinar com
exatido o significado e o alcance do dispositivo"' (nmoooao JR., Humberto. "No-
tas sobre a sentena, coisa julgada e interpretao~ ln: Revista de Processo, n. 167,
ano 34, janeiro de 2009).

Ante o exposto. DEFIRO o pedido de liminar para o fim de determinar autoridade im


petrada que adote as providncias necessrias ao acolhimento do pedido da impetrante e
a consequente validao de disciplina de lngua portuguesa (curso de cincias con-
tbeis) para a disciplina de linguagem jurdica 1do curso de direito.
Cumpra-se.
Notifique-se a autoridade Impetrada para. querendo. oferecer suas informaes. no
decndio legal.
Aps, d-se vista dos autos ao Ministrio Pblico Federal e, na sequncia, voltem con-
clusos para sentena.

P.R.I.
Cumpra-se.
So Paulo. 28 de abril de 2015.
M.N.J.
Juiz de Direito

Os requisitos devem ser atendidos integralmente, na falta ou na inobservn-


cia de qualquer deles a sentena nula, facultando-se s partes arguir a nulidade
por meio de recurso de apelao.
O juiz, ao resolver o mrito, proferir sentena acolhendo ou rejeitando, no
todo ou em parte, os pedidos formulados pelas partes (art. 490 do CPC).
Se acolher, ter-se- uma sentena de procedncia: "Ante o exposto, julgo pro-
cedente a ao ...".
6 ~LN 11 SA l t:OISA llllOAl>A :U5

Se rejeitar, ter-se- uma sentena de improcedncia: "Ante o exposto, julgo im-


procedente a ao ...".
Entretanto, considerando o fato de que a procedncia poder ser total ou par-
cial, permite-se deduzir a possibilidade das seguintes alternativas decisrias:
a) o juiz acolhe in totum o pedido do autor, e a ao julgada procedente;

4. Em face de todo o exposto. julgo procedente opedido do autor para condenar o ru a pa-
gar a indenizao por lucros cessantes. a serem apurados em liquidao por anrgos. Con-
deno. por fim. a r a pagar indenizao. a ttulo de danos morais. no valor de RS 30 200,00
(trinta mil e duzentos reais). alm de honorrios advocatlcios no valor equtvalente a 10%
(dez por cento) do valor total da condenao.
5. Condeno o ru ao pagamento de custas e de honorrios advocatfcios, fixados em 10%
do valor estimado do bem.
P.R.l.C.
.... ............... ...... de .................. de20...
Juiz de Direito

b) o juiz acolhe parcialmente o pedido do autor, sendo a ao julgada proce-


dente em parte. Nesse caso, decaindo cada litigante de parte dos pedidos formula
dos, instala-se a sucumbncia reciproca (a.rt. 86 do CPC), devendo cada um deles
arcar com os encargos pertinentes aos valores dos quais decaram. Em outras pa-
lavras, o credor deve responder pelas custas processuais e verba honorria refe-
rentes aos valores excludos de seu crdito, e o devedor deve arcar com as mesmas
consequncias, incidentes estas sobre o saldo devedor remanescente;

6. EM ASSIM SENDO. com fundamento no an. 876 do Cdigo Civil. 1ulgo procedente,
em parte. opedido aforado por ...................... empresa j qualificada, contra a CEN
TRAIS a81l1CAS. sociedade j conhecida, para conden-la restituio da importncia
cobrada indevidamente, por conta do reajuste do preo da tarifa de energia eltrica, no pe-
rodo compreendido entre a vigncia das Portarias ns. 38/86 e 45/86 e o dia 27.111986.
data da Ponaria n. 153/86, excluindo os valores de cunho tributrio(ICMSI e da TIP
Os valores sero apurados em liquidao de sentena por arbitramento. salvo se as
panes j detiverem os clculos previamente demonstrados na forma desta deciso, quan-
do poder ser aplicado o an. 798 do Cdigo de Processo Civil.
Sobre os valores devidos aplicar-se-o correo monetria ms a ms emais juros de
mora na base de 0,5% a partir da citao (22.05.2012).
2.16 VAU)U.IAll P. llA 1.Vl t.t.ANUAl nu At>VVOADO

Condeno a requerida ao pagamento de 60% das custas e despesas processuais e, tam-


bm, ao pagamento dos honorrios advocatfcios que arbitro em 20% sobre o valor da con-
denao devidamente corrigido. o que fao com base no art. 85. 'l', do Cdigo de Proces-
so Civil.
Condeno a autora, diante da sucumbncia recljlfoca, ao pagamento de 40% das cus-
tas e despesas processuais, bem como honorrios advocatlcios da requerida que ora arbi-
tro em 10% sobre o valor da condenao devidamente corrigido, o que fao com base no
art. 85. 'l'. do Cdigo de Processo Civil.

P.R.l.C.
..... .. .. ................ de .................. de 20.. .
Juiz de Direito

c) o juiz rejeita integralmente o pedido, e a ao julgada improcedente;

[.. .]
7. Ante oexposto, julgo improcedente aao e. atendendo ao pedido na contestao
(fls. ... ), declaro extinta a relao loca tiva e condeno o autor a devolver o imvel ao ru
no prazo de 6(seis) dias/meses para a desocupao. contado a partir da data em que transi-
tar em julgado esta deciso (art. 74 da Lei n. 8.245/91). independentemente de notificao.
8. Diante da sucumbncia do autor, condeno-o a pagar as custas, despesas proces-
suais, inclusive referentes pericia. e honorrios advocatcios. que fixo em R$ . . . . . . .
Essas verbas sero corrigidas monetariamente a partir das datas em que foram desembol-
sadas ou fixadas at a data do pagamento.
9. Configurando-se o caso do art. 72, Ili, da Lei n. 8.245/91. fixo a indenizao a ser
paga ao locatrio. em decorrncia da no prorrogao da locao. em ..... ... ......... (cl.
art 75 da Lei n. 8.245/91 J.

P.R.I.
......................... de .................. de 20.. .
Juizde Direito

dl o juiz extingue o processo, sem resoluo do mrito, nas hipteses do art.


485 do Cdigo de Processo Civil;
VISTOS.

1. Aparte interessada foi intimada pessoalmente a providenciar o andamento do fei-


to. suprindo a falta nele existente, que lhe impede o prosseguimento (fls .....). mas dei-
xou que se escoasse o prazo assinado sem providncia (certido de fls. . . . ).
2. Em consequncia. com fundamento no art. 485. Ili. do Cdigo de Processo Civil. jul-
go extinto o processo, sem resoluo do moto. condenando a parte referida ao pagamen-
to das custas e despesas processuais e honorrios advocatfcios.
3. P.R.I. e certificado o trnsito em julgado, arquive-se, observadas as formalidades le-
gais

.. ....................... de ............. de 20...


Juiz de Direito

e) o juiz homologa o acordo ou a conciliao.

VISTOS,

1. Homologo, para que produza seus jurdicos e legais efeitos, a transao (fls.. .. .)
celebrada nestes autos de ao .. ......... ..... ....... ., movida por ....................... .
contra ...................... ..
Em consequncia, tendo a transao efeito de sentena entre as partes. julgo extinto
o processo. com resoluo de mrito, na forma do art. 487. Ili, b, do Cdigo de Processo Ci
vil, j distribufdas entre as partes. na transao, custas. despesas processuais e honor-
rios advocatlcios.
2. Aexecuo judicial da transao dever aguardar o prazo necessrio ao seu C1Jmpri-
mento espontneo, findo o qual venha o processo concluso, para extino da execuo.
P.R.I. e certifique-se o transito em julgado. aguardando-se l)(ovocao ou prazo ra
zovel.

. ........................ de ................ de 20.. .


Juiz de Direito
2.18 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

Limites da sentena
Decidindo-se pela procedncia da ao, o juiz dever limitar-se ao pedido do au-
tor, no lhe sendo permitido contrari-lo, quer em qualidade, quer em quantidade.
Assim, conforme assevera o art. 492 do Cdigo de Processo Civil, defeso ao
juiz proferir deciso a favor do autor de natureza diversa da pedida, bem como
condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi de-
mandado.
Em sntese, ao proferir a sentena ao juiz defeso:
a) decidir de forma diferente da que foi pedida (deciso extra petita). Exem-
plo: o autor pede o pagamento da coisa objeto do litgio, porm o juiz determina
a sua simples entrega.
b) conceder menos do que aquilo que foi pedido (deciso citra petita). Exem-
plo: o autor pede reintegrao de posse e perdas e danos, porm o juiz somente
concede a reintegrao.
Importa, no entanto, evitar confundir deciso citra (ou infra) petita com a par-
te julgada improcedente, como no seguinte exemplo:
O autor requer a condenao do ru ao pagamento de R$ 10.000,00, porm o
juiz, julgando procedente em parte o pedido do autor, condena o ru ao pagamen-
to de R$ 7.000,00. Nesse caso no se opera deciso citra petta.
Porm, se o juiz consignar que julga procedente o pedido do autor para con-
denar o ru ao pagamento de R$ 7.000,00, a, sim, estar decidindo citra petita.
Esclarea-se, ainda, que tambm no se enquadram no conceito de citra peti-
ta a deciso que condena em honorrios (o autor pede 20%, mas o juiz fixa em
10%) e a deciso relativa a pedido acessrio ou, ainda, quando o juiz isenta o ru
das custas e honorrios em razo da assistncia judiciria gratuita.
e) conceder mais do que foi pedido (deciso ultra petita): pede-se somente
reintegrao de posse, e o juiz concede reintegrao de posse e perdas e danos; ou
o autor pede R$ 8.000,00 e o juiz concede R$ 10.000,00. Ou, ainda, o autor no
pede correo monetria ou juros e, mesmo assim, o juiz os concede.
Todavia, tem-se como exceo a essa regra a fixao do valor de alimentos,
uma vez que, nesse caso, o juiz obrigado, por lei, a respeitar e relevar a necessi-
dade (do alimentando) e a possibilidade (do alimentante) para efeito de fixar o
valor da verba alimentcia, fato que o autoriza, conforme as circunstncias do caso,
a aumentar ou reduzir o quantum requeri.do pelo alimentando.
O contedo do pedido condiciona o mbito da prestao jurisdicional, no po-
dendo, pois, o juiz conceder mais do que o pedido, ou conceder fora do pedido, ou
abster-se de julgar algum captulo do pedido. A sentena, nesses casos, seria nula.'

l Para Nelson Nery Jr., no entanto, a sentena citra ou irrfra petita pode irer corrigida por meio de em-
bargos de declarao, ca~do ao julz suprir a omisso; a sentena ultra ou extra petita no pode ser
6 SL'l"I E.'IA r COISA JVLGAOA 219

No que se refere deciso citra petita, os tribunais tm decidido pela nulida-


de da sentena, conforme se demonstra:

!! nula a prestao jurisdicional que no se pronuncia acerca de todas as questes


postas em juzo. cujo fato caracteriza julgamento citra petita (TJSC, AC n. 00.003136-
4, reL Des. Francisco Oliveira Filho).

No mesmo sentido j decidiu o Colendo ex-Tribunal de Alada do Estado do


Paran:

[.. .) sentena que no aprecia tudo o que foi questionado negatria de justia.
O Juiz que prolata sentena sem decidir tudo o que foi questionado no cwnpre in-
tegralmente o ofico jurisdicional. Desconsidera os arts. 458 e 128 do CPC. Em situa-
es que tais a sentena citra petita. Sentena ineficaz e nula (TAPR, 4 Cm., AC
n. 2.218/89, rei. Juiz Ulysses Lopes).

Nesse caso, a nulidade da deciso judicial, por ser insanvel, implica o dever
de proferir outra.
Todavia, h decises que entendem que a sentena ultra petita no deve ser
anulada, mas simplesmente limitada ao pedido do autor, caso contrrio seria exi-
gido que outra sentena fosse proferida, provocando grande demora na soluo
do conflito. 2

Sentena certa
A sentena deve ser certa, ainda que resolva relao jurldica condicional, como
dispe expressamente o pargrafo nico do art. 492 do Cdigo de Processo Civil.
Sentena certa, no sentido da lei, significa que ela deve ser precisa quanto
deciso do juiz. Dito de outro modo, a linguagem deve ser categrica, no sentido
da condenao ou da improcedncia. Nela deve.r ser consignado, por exemplo:
"Condeno o ru ao pagamento de R$ 40.000,00". Por conseguinte, no poder o
juiz consignar: "Penso que o ru dever ser condenado" ou "Determino que o ru
faa isto, se o autor cumprir tal obrigao".
Em que pese essa exigncia de certeza, no quer dizer que a sentena tenha
de ser sempre lquida, pois, nos casos de sentena condenatria, pode o juiz de-
terminar que a indenizao "seja apurada em liquidao de sentena". 3

corrigida por embargos de dttlarao, mas s por apelao. Cumpre ao tribunal, ao julgar o recurso,
reduzi-la aos Umltes do pedido" (Cdigo de Processo Civil comentado, p. 669).
2 "A sentena ultra pelita no nula se houver possibilidade de adequ-la aos limites do pedido" (TJSC,
Ap. cvel n. 97.009254-7/Capital, rel. Des. E<ler Graf).
3 Cf. CORRRA, Orlando de Assl$. Sentena cfvel, tlabora40-1iulidades, p. 102.
220 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

A sentena deve ser certa ainda quando decida relao jurdica condicional,
como consta da parte final do pargrafo nico do art. 492. Exemplo: "Condeno o
ru ao pagamento de dois salrios mnimos mensais, a ttulo de indenizao mu-
lher da vtima, at a data em que a vtima viria a completar 65 anos de idade'~
Nesse caso, diz-se, a sentena certa quanto condenao, porm condicio-
nal quanto efetivao ou durao do evento (at a data ............ ).

Alterao da sentena
Depois de publicada, a sentena no pode ser modilicada ou revogada pelo
juiz para que profira outra. Poder, todavia, alter-la nas hipteses mencionadas
no art. 494 do Cdigo de Processo Civil:
a) mediante requerimento ou de ofcio, para corrigir inexatides materiais ou
retificar erros de clculo.
Exemplos de inexatido material: em vez de R$ 8.000,00 foi grafado o valor
de R$ 800,00; determinado imvel, constante da relao de bens do esplio, foi
descrito equivocadamente no formal de partilha.
Exemplo de erro de clculo: em ao de despejo por falta de pagamento, o con-
tador equivoca-se no clculo do valor dos aluguis em atraso, ou seja, em vez de
consignar 8 meses (aluguis em atraso) X R$ 300,00 (valor do aluguel)= R$ 2.400,00,
consigna o valor de R$ 2.100,00.
b) mediante recurso de embargo de declarao, quando houver omisso, obs-
curidade ou contradio (art. l.022 do CPC).

Efeitos da sentena
Em regra a sentena comea a produzir efeitos imediatamente aps a sua pu-
blicao. Na dico do art. 1.012 do Cdigo de Processo Civil isso ocorre na sen-
tena que:

1- homologa diviso ou demarcao de terras; li - condena a pagar alimentos;


111- extingue sem resoluo do mrito ou julga improcedentes os embargos do exe-
cutado; IV - julga procedente o pedido de instituio de arbitragem; V - confirma,
concede ou revoga tutela provisria; VI - decreta a interdio.

Nesses casos, caso pretenda obter a suspenso dos efeitos imediatos da deci-
so, cumpre ao interessado requer-lo expressamente ao relator do recurso, me-
diante relevante fundamentao e prova de dano grave ou de difcil reparao (art.
1.012, 4).
Outro efeito da sentena condenatria a possibilidade de produzir a hipo-
teca judiciria, nos precisos termos do art. 495 do Cdigo de Processo Civil:
6SL'l"JE.'I,H COISA IVLGAOA 2.21

Art. 495. A deciso que condenar o ru ao pagamento de prestao consistente


em dinheiro e a que determinar a converso de prestao de fazer, de no fazer ou
de dar coisa em prestao pecuniria valero como ttulo constitutivo de hipoteca
judiciria.

Como j sabido, a hipoteca um nus ou gravame que recai sobre um im-


vel, para que este sirva de garantia ao pagamento de uma dvida. Portanto, dife-
rencia-se do penhor, que recai exclusivamente sobre bens mveis.
No caso da hipoteca judiciria, o objetivo garantir a execuo ou o cumpri-
mento da sentena condenatria.
Assim, se a obrigao imposta pela sentena eventualmente no for cumpri
da e no existirem outros bens a ser executados, o imvel hipotecado poder ser
penhorado para garantir o cumprimento da obrigao. Afora isso, a constituio
da hipoteca evitar que o imvel seja alienado a terceiro, desde que devidamente
registrada no Registro de Imveis, em face da publicidade produzida pelo mesmo
registro.

Protesto de deciso judicial


Assim como ocorre nos demais casos que ensejam protesto, sobretudo os t-
tulos de crdito, a deciso judicial transitada em julgado tambm poder ser le-
vada a protesto, depois de transcorrido o prazo para pagamento voluntrio pre-
visto no art. 523 (prazo de quinze dias) (art. 517 do CPC].
Para efetivar o protesto, incumbe ao exequente apresentar certido de teor da
deciso que dever ser fornecida no prazo de trs dias e indicar o nome e a qua-
lificao do exequente e do executado, o nmero do processo, o valor da dvida e
a data de decurso do prazo para pagamento voluntrio.
A requerimento do executado, o protesto ser cancelado por determinao
do juiz, mediante oficio a ser expedido ao cartrio, no prazo de trs dias, contado
da data de protocolo do requerimento, desde que comprovada a satisfao inte-
gral da obrigao
O executado que tiver proposto ao rescisria para impugnar a deciso exe-
quenda pode requerer, a suas expensas e sob sua responsabilidade, a anotao da
propositura da ao margem do ttulo protestado.

Cumprimento da sentena: procedimento


Com a reforma do processo de execuo do CPC/73, promovida pela Lei n.
11.232/2005 e agora tambm recepcionada pelo Cdigo de 2015, eliminou-se a
necessidade de execuo da sentena condenatria. A partir de ento, no se per-
mite mais falar em execuo e sim em cumprimento de sentena condenatria,
222 VAU)U.IAll P. llA 1.Vl t.t.ANUAl nu At>VVOADO

considerada esta titulo executivo judicial, tudo de conformidade com os arts. 513
e segs. do Cdigo de Processo Civil. Para esse efeito, segundo o art. 515 so ttu-
los executivos judiciais:

I - as decises proferidas no processo civil que reconheam a exigibilidade de


obrigao de pagar quantia, de fazer, de no fazer ou de entregar coisa;
n - a deciso homologatria de autocomposio judicial;
llJ - a deciso homologatria de autocomposio extrajudicial de qualquer na-
tureza;
IV - o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventa-
riante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal;
V - o crdito de auxiliar da justia. quando as custas, emolumentos ou honor-
rios tiverem sido aprovados por deciso judicial;
Vl - a sentena penal condenatria transitada em julgado;
vn - a sentena arbitral;
Vlll - a sentena estrangeira homologada pelo Superior Tribunal de Justia;
IX - a deciso interlocutria estrangeira, aps a concesso do ex.equatur carta
rogatria pelo Superior Tribunal de justia;

O procedimento do cumprimento de sentena, conforme consta do Cdigo


de Processo Civil, tem desdobramento nas seguintes modalidades: cumprimento
definitivo de sentena que reconhece a obrigao de pagar quantia certa (art. 523);
cumprimento de sentena que reconhece a obrigao de pagar quantia certa pela
Fazenda Pblica (art. 534); cumprimento de sentena que reconhece a obrigao
de prestar alimentos (art. 528); cumprimento de sentena que reconhece a obri-
gao de fazer ou no fazer (art. 536); cumprimento de sentena que reconhece a
obrigao de entrega de coisa (art. 538).
Qualquer que seja a modalidade de cumprimento de sentena o devedor ser
intimado: pelo Dirio da Justia, na pessoa de seu advogado constitudo nos au-
tos; por carta com aviso de recebimento, quando representado pela Defensoria
Pblica ou quando no tiver procurador constitudo nos autos, ressalvada a hip-
tese de ru revel; por meio eletrnico. quando. no caso do 1 do art. 246, no ti-
ver procurador constitudo nos autos; por edital, quando, citado na forma do art.
256, tiver sido revel na fase de conhecimento (art. 513, 2).

CUMPRIMENTO OEFINITIVO DE SENTENA QUE RECONHECE


A OBRIGAO DE PAGAR QUANTIA CERTA
Essa modalidade, que segue as regras dos arts. 523 e segs., exige simples re-
querimento por petio nos mesmos autos em que foi proferida a sentena, no
qual o credor requer a intimao do devedor para que efetue o pagamento no pra-
zo de quinze dias, sob pena do acrscimo de 1096 de multa, honorrios de advo-
6 ~LN 11 SA t t:OISA llllOAt>A 22)

gado de 1096 e de expedio de mandado de penhora e avaliao, seguindo-se os


atos de expropriao.
Em relao ao requerimento, o art. 524 exige que seja instrudo com demons-
trativo discriminado e atualizado do crdito, devendo a petio conter:

1 - o nome completo, o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou


no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica do exequente e do executado, observado o
disposto no art. 319, 1 a 3";
U- o lndice de correo monetria adotado;
Ili - os juros aplicados e as respectivas taxas;
IV - o termo inicial e o termo final dos juros e da correo monetria utilizados;
V - a periodicidade da capitalizao dos juros, se for o caso;
VI - especificao dos eventuais descontos obrigatrios realizados;
VII - indicao dos bens passveis de penhora, sempre que possvel.

Impugnao do executado. No havendo pagamento voluntrio, o art. 525 fa-


culta ao executado promover a impugnao do pedido do credor no prazo de quin-
ze dias a contar do escoamento do prazo que lhe foi concedido para pagamento,
independentemente de penhora ou nova intimao, apresentar, nos prprios au-
tos, sua impugnao. Na impugnao, o executado poder alegar:

1- falta ou nuUdade da citao se, na fase de conhecimenlo, o processo correu


revelia;
n - ilegitimidade de parte;
UI - inexequibilidade do ttulo ou inexigibilidade da obrigao;
rv - penhora incorreta ou avaliao errnea;
V - excesso de execuo ou cumulao indevida de execues;
VI - incompetmcia absoluta ou relativa do juzo da execuo;
VI1 - qualquer causa modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento,
novao, compensao, transao ou prescrio, desde que supervenientes sentena.

Quando o executado alegar que o exequente pleiteia quantia superior resul-


tante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende corre-
to, apresentando demonstrativo discriminado e atualizado do clculo. No apon-
tado o valor correto ou no apresentado o demonstrativo, a impugnao ser
liminarmente rejeitada, se o excesso de execuo for o seu nico fundamento, ou,
se houver outro, a impugnao ser processada, mas o juiz no examinar a ale-
gao de excesso de execuo.
No obstante o oferecimento da impugnao pelo executado, essa provid!ncia
no impede a prtica dos atos executivos, inclusive os de expropriao, podendo
o juiz, a requerimento do executado e desde que garantdo o juizo com penhora,
224 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

cauo ou depsito suficientes, atribuir-lhe efeito suspensivo, se seus fundamen-


tos forem relevantes e se o prosseguimento da execuo for manifestamente sus-
cetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao.
Ao tornar cincia da sentena condenatria permitido ao ru antecipar-se
ao pedido de cumprimento de sentena. Assim, consoante dispe o art. 526, l-
cito, antes de ser intimado para o cumprimento da sentena, comparecer em juzo
e oferecer em pagamento o valor que entender devido, apresentando memria dis-
criminada do clculo. Nesse caso, o autor ser ouvido no prazo de cinco dias, po-
dendo impugnar o valor depositado, sem prejuzo do levantamento do depsito
a titulo de parcela incontroversa. Concluindo o juiz pela insuficincia do depsi-
to, sobre a diferena incidiro multa de 10% e honorrios advocatcios, tambm
fixados em 10%, seguindo-se a execuo com penhora e atos subsequentes. Se o
autor no se opuser, o juiz declarar satisfeita a obrigao e extinguir o processo.

CUMPRIMENTO DE SENTENA QUE RECONHE.A A OBRIGAO


DE PAGAR QUANTIA CERTA PELA FAZENDA PUBLICA
Sendo caso em que a Fazenda Pblica figure como demandada, o exequente,
alm do requerimento, no qual no cabe o pedido de multa, apresentar demons-
trativo discriminado e atualizado do crdito contendo (art. 534 do CPC):

1- o nome completo e o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou


no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica do exequente;
ll - o ndice de correo monetria adotado;
m - os juros aplicados e as respectivas taxas;
IV - o termo inicial e o termo final dos juros e da correo monetria utilizados;
V - a periodicidade da capitalizao dos juros, se for o caso;
VI - a especificao dos eventuais descontos obrigatrios realizados.

Impugnao pela Fazenda Pblica. Intimada na pessoa de seu representante


judicial, por carga, remessa ou meio eletrnico, para, querendo, no prazo de trin-
ta dias e nos prprios autos, a Fazenda Pblica poder impugnar a execuo, ale-
gando, para tanto (art. 535):

I - falta ou nulidade da citao se, na fase de conhecimento, o processo correu


revelia;
11 - ilegitimidade de parte;
111 - inexequibilidade do ttulo ou lnexlgibilldade da obrigao;
rv - excesso de execuo ou cumulao indevida de execues;
V - incompetncia absoluta ou relativa do juzo da execuo;
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 225

V1 - qualquer causa modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento,


novao, compensao, transao ou prescrio, desde que supervenientes ao trn-
sito em julgado da sentena.

Quando se alegar que o exequente pleiteia quantia superior resultante do t-


tulo, cwnprir executada declarar de imediato o valor que entende correto, sob
pena de no conhecimento da arguio.
No impugnada a execuo ou rejeitadas as arguies da executada, sero ado-
tadas as seguintes providncias:

1 - expedir-se-, por intermdio do presidente do tribunal competente, preca-


trio em favor do exequente, observando-se o disposto na Constituio Federal;
n - por ordem do juiz, dirigida autoridade na pessoa de quem o ente pblico
foi citado para o processo, o pagamento de obrigao de pequeno valor ser reali-
zado no prazo de 2 (dois) meses contado da entrega da requisio, mediante dep-
sito na agncia de banco oficial mais prxima da residncia do exequente.

CUMPRIMENTO DE SENTENA QUE RECONHEA A OBRIGAO


DE PRESTAR ALIMENTOS
Sendo hiptese de cumprimento de sentena condenatria de prestao de
alimentos, ou de deciso interlocutria que fixe alimentos, o credor requerer ao
juiz, nos mesmos autos em que tenha sido proferida a sentena, a intimao pes-
soal do executado para, em trs dias, pagar o dbito, provar que o fez ou justificar
a impossibilidade de efetu-lo (art. 528 do CPC).
No se verificando o pagamento nem havendo justificativa da impossibilida-
de de efetu-lo, o juiz mandar protestar o pronunciamento judicial, conforme
disposto no art. 517. Havendo justificativa, somente a comprovao de fato que
gere a impossibilidade absoluta de pagar justificar o inadimplemento.
Se o executado no pagar ou se a justificativa apresentada no for aceita, o
juiz, alm de mandar protestar o pronunciamento judicial na forma do 1, de-
cretar-lhe- a priso pelo prazo de um a trs meses. Observe-se que o dbito ali-
mentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende at as trs
prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso
do processo.
O cumprimento da pena no exime o executado do pagamento das presta-
es vencidas e vincendas. J havendo pagamento da prestao alimentlcia, o juiz
suspender o cumprimento da ordem de priso.
Se preferir outro modo de exigir o pagamento, o exequente pode optar por
promover o cumprimento da sentena ou deciso desde logo, caso em que no
ser admissvel a priso do executado, e, recaindo a pe.nhora em dinheiro, a con-
226 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

cesso de efeito suspensivo impugnao no obsta a que o exequente levante


mensalmente a importncia da prestao.
Independente.mente das hlpteses do art. 516, pargrafo nico, o exequente
pode promover o cumprimento da sentena ou deciso que condena ao pagamen-
to de prestao alimentcia no juzo de seu domiclio.
Na petio inicial requerendo o cumprimento da sentena poder o exequen-
te, sendo o executado funcionrio pblico, militar, diretor ou gerente de empresa
ou empregado sujeito legslao do trabalho, requerer o desconto em folha de
pagamento da importncia da prestao alimentcia (art. 529 do CPC). Nesse caso,
ao proferir a deciso, o juiz oficiar autoridade, empresa ou ao empregador, de-
terminando, sob pena de crime de desobedincia, o desconto a partir da primei-
ra remunerao posterior do executado, a contar do protocolo do oficio. No of-
cio ser consignado o nome e o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas
Fsicas do exequente e do executado, a importncia a ser descontada mensalmen-
te, o tempo de sua durao e a conta na qual deve ser feito o depsito.
Alimentos decorrentes da prtica de ato ilcito (art. 950 do CC). Quando a in-
denizao por ato ilcito incluir prestao de alimentos, caber ao executado, a re-
querimento do exequente, constituir capital cuja renda assegure o pagamento do
valor mensal da penso (art. 533 do CPC). O capital, representado por imveis ou
por direitos reais sobre imveis suscetveis de alienao, ttulos da divida pblica
ou aplicaes financeiras em banco oficial, ser inalienvel e impenhorvel enquanto
durar a obrigao do executado, alm de constituir-se em patrimnio de afetao.
Poder o juiz, todavia, substituir a constituio do capital pela incluso do exe-
quente em folha de pagamento de pessoa jurdica de notria capacidade econ-
mica ou, a requerimento do executado, por fiana bancria ou garantia real, em
valor a ser arbitrado de imediato pelo juiz.
Sobrevindo modificao nas condies econmicas, facultado parte re-
querer, conforme as circunstncias, reduo ou aumento da prestao.

CUMPRIMENTO DE_SENTENA QUE RECONHEA A OBRIGAO


DE FAZER OU DE NAO FAZER
No cumprimento de sentena que reconhea a exigibilidade de obrigao de
fazer ou de no fazer, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento, para a efetivao
da tutela especfica ou a obteno de tutela pelo resultado prtico equivalente, de-
terminar as medidas necessrias satisfao do exequente (art. 536 do CPC). Para
efetivao do cumprimento do pedido do exequente o juiz poder determinar, en-
tre outras medidas, a i.mposio de multa, a busca e apreenso, a remoo de pes-
soas e coisas, o desfazimento de obras e o impedimento de atividade nociva, po-
dendo, caso necessrio, requisitar o auxlio de fora policial O executado incidir
nas penas de litigncia de m-f quando injustificadamente descumprir a ordem
judicial, sem prejuzo de sua responsabilizao por crime de desobedincia.
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 227

A imposio de multa independe de requerimento da parte e poder ser apli-


cada na fase de conhecimento, em tutela provisria ou na sentena, ou na fase de
execuo, desde que seja suficiente e compatvel com a obrigao e que se deter-
mine prazo razovel para cumprimento do preceito (art. 537 do CPC). No obs-
tante, o juiz poder, de oficio ou a requerimento, modificar o valor ou a periodi-
cidade da multa vincenda ou exclu-la, caso verifique que se tornou insuficiente
ou excessiva; o obrigado demonstrou cumprimento parcial superveniente da obri-
gao ou justa causa para o descumprimento.
A multa ser devida desde o dia em que se configurar o descumprimento da
deciso e incidir enquanto no for cumprida a deciso que a tiver cominado.
No cumprimento de sentena que reconhea a exigibilidade de obrigao de
fazer ou de no fazer, aplica-se, no que couber, as regras de impugnao arroladas
no art. 525 do Cdigo de Processo Civil.

CUMPRIMENTO DE SENTENA QUE RECONHEA A OBRIGAO


DE ENTREGAR COISA
Essa modalidade de cumprimento de sentena tem lugar quando no cum-
prida a obrigao de entregar coisa no prazo estabelecido na sentena, caso em
que ser expedido mandado de busca e apreenso ou de irnisso na posse em fa-
vor do credor, conforme se tratar de coisa mvel ou imvel (art. 538 do CPC).

1 A existncia de benfeitorias, bem como o direito de reteno por benfei-


torias, deve ser alegada na fase de conhecimento, em contestao, de forma discri-
minada e com atribuio, sempre que possvel e justificadamente, do respectivo
valor.

Aplicam-se ao procedimento de cumprimento de obrigao de entrega de coi-


sa certa, no que couber, as disposies sobre o cumprimento de obrigao de fa-
zer ou de no fazer abordadas anteriormente.

MODELO DE PETIO

CUMPRIMENTQ DE SENTENA QUE RECONHECE


A OBRIGAAO DE PAGAR QUANTIA CERTA
AO JUZO DE DIREITODA 5' VARA CVEL
Comarca de .................
Autos n. ..........
Ao indenizatria
228 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

JUvtNCIO MORAES ESILVA. j qualificado no processo em epigrafe. por seu procu


rador firmatrio, vem respeitosamente perante este jufzo para dizer e requerer o que segue:
1. A ao em tela foi julgada procedente pelo julzo de 1 grau. Inconformado. o de-
mandado promoveu recurso de apelao ao qual foi negado provimento. conforme acrdo
proferido na data de 10.10.2015, tudo como consta dos autos.
2. Diante do exposto. requer o demandante que este juzo determine a intimao do
demandado para que. nos termos do art 523 do Cdigo de Processo Civil. no prazo de 15
(quinze) dias. efetue o pagamento da importancia de A$ 199.871.00. resultante da incidn-
cia de juros e correo monetria sobre o valor principal de AS 86.636,00, representativo
do valor do seguro. acrescido do valor dos honorrios advocatfcios calculados em 10% so-
bre o valor da condenao devidamente corrigido. tudo conforme consta do demonstrativo
anexo.
Caso no seja efetuado o pagamento. requer. ainda. que:
a) se proceda o acrscimo de multa no percentual de 10%. calculada sobre o montan-
te devido de R$199.871 ,00;
b) seja o demandado condenado ao pagamento de honorrios de 10% sobre o valor
referido no item ;r,
c) seja expedido mandado de penhora e avaliao de bens do demandado, com a de-
vida Intimao deste na pessoa do seu procurador;
d) no ocorrendo a nomeao de bens penhOfa pelo demandado. seja determinada
a penhora on-line de valor. quanto baste para saldar o valor total da condenao.

Termos em que
pede deferimento.
............ .... ......... de ....... ...... .... . de20 ..
Advogado(a)
OAB/ ...... n...... .

MODELOS DE SENTENAS CVEIS

AO CAUTELAR
Vistos etc.
l.C.C. J.C.C. e LC.C. movem ao cautelar (n. 039.99.000122-7) contra o BANCO DO
BRASIL SA .. dizendo ser intervenientes garantidores da empresa e.e. Exportadora SA., em
contratos indicados. e os pem em questo, dado conterem clusulas absurdas; anunciam
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA U9

que ingressaro com uma ao principal- fls. 9; tiveram o seu nome inscrito no Serasa. o
que lhes constrange. at porque os contratos tm garantia; pedem, ento, o cancelamen-
to do cadastro Que os negativou. Juntaram documentos.
No houve concesso de liminar- fls. 41/47.
Contestao do Banco do Brasil - fls. 52/60. e em aplauso quela interlocutria.
t o relatrio.
DECIDO:
t incontroverso: que as partes firmat:am os contratos descritos (cdulas de crdito co-
mercial); que os requerentes esto descritos (cdulas de crdito comercial); que os reque-
rentes so garantidores; que h inadimplncia nos contratos; e que. em razo disso. os re-
querentes tiveram o nome inscrito no Serasa. Muito embora haja inadimplncia formal, eles
buscam com esta cautelar, apenas. e j noticiando o ingresso de ao principal para ques-
tionar, a fundo. os valores supostamente absurdos contidos nos contratos, evitar que con-
tinuem negativados em rgo de proteo ao crdito. Esta cautelar preparatria. apenas.
e antecipa um embate judicial. mas. desde j, oferece a devida proteo aos requerentes.
at porque, com isso. no se avista nenhum prejuzo ao banco, ao menos por ora; os funda-
mentos dos autores so razoveis. Nesse sentido. Agravo de instrumento n. 98.017420-1:
"Medida cautelar inominada Proibio de inscrio no Serasa. Inexistncia de protesto ou
divida em cobrana judicial. Se relevantes os fundamentos articulados para sustentar a
pstulao, no h justificativa plausvel e razovel para que a pretensa devedora sofra ine-
gvel constrangimento com a inscrio de seu nome nos cadastros dos servios de prote-
o ao crdito. mxima se inexiste protesto ou ao ajuizada contra a recorrente". Estando
a dvida em jufzo, inadequada em principio a inscrio do devedor nos rgos controlado-
res de crdito (REsp n. 180.665/PE, rei. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU03.11.1998.
p. 172).
Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE o pedido formulado por L.C.C., J.C.C. e l.C.C.,
na ao cautelar (n. 039.99.0001227) contra o BANCO DO BRASIL SA., e determino que o
BANCO DO BRASIL proceda excluso do nome dos autores do Serasa e de outro rgo
de proteo ao crdito. decorrente dos contratos descritos no processo, dessa dfvida, e ao
pagamento da verba honorria em 20% sobre o valor dado causa.

P.R.I.
............ ..... .. ...... de .................. de 20.. .
F.B.
Juiz de direito
'l.)0 Vl\UlutAI. p_ DA LUZ MANUAL 00 ADVOOADO

AO OE ANULAO OE ATO JURIDICO C/C DANOS MORAIS


Vistos etc.
1. Trata-se de ao ordinria em que o autor pede a anulao do ato jurdico consis-
tente na suspenso de trinta dias a ele imposta nos autos da Representao n. 176/99.
Pede, outrossim, a condenao da r ao pagamento de indenizao consistente nos lucros
cessantes por trinta dias de inatividade a que 101submetido. Pede, por fim. a condenao
da r ao pagamento por danos morais de valor equivalente a 200 (duzentos) salrios mfni-
mos, em virtude da publicao indevida daquela suspenso nas edies ns. 10.474e10.502
do Dirio da Justia de Santa Catarina, nos dias 8 de junho e 19 de julho de 2000. respec-
tivamente. alm das custas processuais e honorrios advocatcios.
2. Oautor narra como causa de pedir que. na qualidade de advogado regularmente
inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, se viu na inadimplricia das contribuies en-
tidade, o que lhe acarretou a instaurao da Representao n. 176/99. por mfringncia do
art. 34. XXJll. da Lei n. 8.906. de 4 de julho de 1994 - Estatuto da Ordem. Em 27 de abril de
2000, foi-lhe aplicada a pena de suspenso por trinta dias. vindo a ser intimado da deciso
em 1Ode maio seguinte, havendo transitado em julgado em 25 daquele ms. Ocorre que o
autor haveria satisfeito integralmente o dbito objeto da referida representao em 19 de
maio de 2000. No obstante o pagamento do dbito. a Ordem dos Advogados do Brasil apli-
cou a penalidade. suspendendo-o de suas atividades por trinta dias.
Oautor entende que a aplicao da penalidade. portanto. foi injustificada, motivo pelo
qual pede a tutela jurisdicional para anulao do ato jurdico de suspenso. bem como in-
denizao por danos morais e lucros cessantes.
3. Junta procurao s folhas 14. bem como P<oteSSO de representao s folhas 15
a 44, e documento s folhas 45 a 50. Recolhe custas s folhas 51.
4. A r. citada s folhas 53-verso. em 24 de novembro de 2000, contesta s folhas 60
a 66. Alega que a suspenso foi correta, pois haveria ocorrido infrao devidamente com-
P<Ovada. De outra sorte, a questo estaria ainda sub judice no mandado de segurana au-
tuado sob nmero 2000.72.000064938, pautado para julgamento no Tribunal Regional Fe-
deral da Quarta Regio.
Quanto aos danos morais, ar aega que o autor no haveria demonstrado a sua exis-
tncia Pede a improcedricia do pedido com a condenao em honorrios e custas P<OC8S-
sua is. No que tange sentena a ser prolatada. por fim. entende que ela deveria ater-se
deciso a ser proferida pelo Tribunal Regional Federal da Quarta Regio nos autos do man-
dado de segurana supra aludido. A r junta documento s folhas 57 a 135.
5. Oautor manifesta-se sobre a contestao s folhas 137 a 145, para pedir o julgamen-
to antecipado da lide e a antecipao da tutela. As partes no tm outras provas a produzir.
~ o relatrio.
DECIDO.
6 SlNHXA l ~OISA lllLGADA 2)1

6. No havendo outras provas a produzir. caso de julgamento antecipado da lide.


com a prolao de sentena de mrito. Os fatos relevantes para o deslinde da questo sub-
metida a juzo esto devidamente comprovados de forma documental nos autos, sendo im-
procedente, portanto, o pedido para que seja observada futura deciso a respeito nos au-
tos do mandado de segurana que aguarda julgamento no Tribunal Regional Federal da
Ouarta Regio. Em P<imeiro lugar, no se admite conexo, que regra de distribuio de
feitos. nos quais o rito no seja idntico, como no caso mandado de segurana e ao or-
dinria. Em segundo lugar, no se cogita observncia de conexo se um dos feitos est jul-
gado. Em terceiro lugar. a matria objeto do mandado de segurana no a mesma. ainda
que possa ter idntico fundamento jurfd1co ao objeto destes autos, pois l a representao
dizrespeito aos autos do processo administrativo n. 176/99.
7. Quanto ao mrito, a suspenso do exerccio profissional pelo prazo de trinta dias.
prorrogveis at opagamento da dvida, por infrao do inciso XXII! do art. 34, combinado
com o inciso 1do 'l' do art 37 da lei n. 8.906. de 4 de julho de 1994 - Estatuto da Ordem,
constitui-se em sano que veio a ser aplicada aps trnsito em julgado administrativo. em
25 de maio de 2000. conforme faz prova o DiArio da Justia de Santa Catarina n. 10.474.
publicado em 8 de junho de 2000. quinta-feira. juntado aos autos s folhas 45. Por outro
lado, o autor comprova. s folhas 47, por meio de recibo em favor da Ordem dos Advoga-
dos do Brasil. o pagamento das anuidades de novembro de 1997 a abril de 2000, em 19 de
maio do ano passado.
Ora, havendo o autor pago as anuidades devidas em 19 de maio de 2000. antes do
transito em julgado que ocorreu apenas em 25 daquele ms. no poderia jamais a Ordem
dos Advogados do Brasil impor sano. pois o autor no estava em dbito com a entidade
de classe data da publicao do edital de suspenso - 8 de julho de 2000 Por esse mo-
tivo. no se sustenta a tese da r, no sentido de que: a quitao do dbito apenas supri-
miria a penalidade acessria, no caso a permanncia da suspenso por prazo determina-
do". Distinto do que foi dito pela r. a suspenso no foi por prazo determinado. mas sim
por trinta dias, prorrogveis at o pagamento da dvida. Dar ser totalmente injustificada a
manuteno para o exerccio da atividade profissional. com a dvida quitada.
8. Em concluso. depreende-se que o ato Jurdico que consiste na aplicao de sus-
penso por triora dias imposta ao autor foi cometido por erro da r, o que sujeita aquele
ato anulao. Quanto aos danos morais. no que se refere sua existncia. no h neces-
sidade de prova alm da que foi trazida nos autos. A vinda aos autos de depoimentos de-
preciativos da honra do autor em nada acrescentaria na convico deste juzo. Trata-se de
provas difceis ou quase impossveis de serem produzidas (art. 333, pargrafo nico, do C-
digo de Processo Civill. Odano honra do autor evidencia-se com a simples publicao do
seu nome no DiArio da Justia, por ato abusivo da r. Em casos anlogos. tais como a ins-
crio de devedor em listas do Servio de Proteo ao Crdito (SPC). o Supenor Tribunal de
Justia tem entendido ser despicienda a prova do constrangimento moral (exemplificativa-
mente, depoimentos pessoais). alm da simples demonsuao da existncia de publicao
2.J2 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

indevida do nome do interessado !nesse sentido. leia-se o acrdo em Recurso Especial n.


51 .158-5/ES. 5t, rei. Min. Ruy Rosado de Aguiar, julgado por unanimidade em 27.03.1995.
OJ 29.05.1995).
No caso dos autos. a credibilidade do advogado foi notoriamente abalada com a pu-
blicao de seu nome como inadimplente, alm de repertutir no estrito ambito dos prp<ios
clientes. que devem ser intollllados dos motivos pelos quais o patrono, durante aquele ms,
no poderia exercer os seus deveres profissionais.
9. Considerando. de um lado, que a credibilidade do advogado o seu maior capital,
e, de outro. a relativa disponibilidade da r no ressarcimento desse dano, entendo que o
valor pedido de duzentos salrios mnimos, equivalente hoje a R$ 30.200,00 !trinta mil e
duzentos reais). apto a oferecer uma reparao ao dano moral sofrido pelo autor. nos ter-
mos do pedido.
Independentemente da condenao a titulo de danos morais. devida. tambm. a in-
denizao por lucros cessantes pelos trinta dias de inatividade do autor. tendo em vista
que, por esse perodo, ficou indevidamente proibido de trabalhar. Essa indenizao, no en-
tanto. dever ser liquidada por artigos. haja vista que depende de fato novo, consistente
na prova concreta do que o autor deixou de auferir a ttulo de honorrios. em virtude de es-
tar indevidamente suspenso.
1O. No que tange tutela antecipada em carter antecedente. verossmil o temor de
que eventual recurso interposto seja recebido no efeito suspensivo, o que acarretaria ama-
nuteno do status quo no que tange subsistncia da pena de suspenso aplicada. Por esse
motive, reconheo presentes os pressupostos insertos no art. 303 do Cdigo de Processo Ci-
vil. pois eventual recebimento de recurso no efeito suspensivo mantm o autor em dano. a
cada dia que passa. de mais diflcil reparao. Oito isso, antecipo a tutela para, em eventual
recurso, suspender a eficcia da pena aplicada ao autor no processo administrativo n. 176/99.
11. Em face de todo o exposto, julgo procedente o pedido do autor para anular o ato ju-
rfdico consistente na suspenso de trinta dias. imposta nos autos da Representao n. 176/99.
Condeno. outrossim. a r a pagar a indenizao por lucros cessantes. a serem apurados em
liquidao por artigos. Condeno, por fim. a r a pagar indenizao. a ttulo de danos morais,
no valor de AS 30.200,00 (trinta mil e duzentos reais). alm de honorrios advocatlcios no
valor equivalente a 10% (dez por cento) do valor total da condenao. A r dever. por fim.
ressarcir o autor das custas processuais despendidas. devidamente atualizadas.

Publique-se. Registre-se. Intime-se.


......... .... ........ ... de ..... ......... .... de20 .. .
C.A.C.D.
Juiz Federal
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 233

MANDADO DE SEGURANA
(EXIGNCIA DE APROVAO EM EXAME DE ORDEM)
Vistos etc.
RELATRIO
Oimpetrante. devidamente qualificado na exordial. requer segurana preventiva. com
pedido de liminar. afirmando a inconstitucionalidade da exigncia de prvia aprovao no
exame da Ordem para o exerccio legal da p<ofisso de advogado. de acordo com o previs-
to no an. B". IV. da Lei n. 8.906/94.
Afinna ter ingressado no curso de direito da Universidade do Oeste de Santa Catari-
na no ano de 1995, tendo colado grau em 03/12/99.
Alega que o reconhecimento da profisso de advogado se exaure na simples colao
de grau. conferida exclusivamente pela universidade, pelo seu poder delegado de habilitar
e qualificar seus bacharis. sendo que. com a exigncia do exame de ordem. a OAB invade
a competncia das universidades. nos termos do art 207 da Constituio Federal.
Sustenta a afronta do art. B". IV, da Lei n. 8.906/94, aos princpios constitucionais da
dignidade humana. da igualdade. do direito ao trabalho e do direito vida.
Argumenta ainda que a insero em setores profissionais , de ordinrio, incondicio-
nada. ou seja. recebendo o diploma. o bacharel encontra-se apto para oexerccio da pro-
fisso, pelo que a exigncia de exame prvio a fim de que se exera a profisso desiguala
os bacharis em direito dos demais bacharis.
Requereu notificada a concesso da segurana liminar. a fim de ser inscrito nos qua-
dros da OAB/SC. e. ao final, a segurana definitiva.
A liminar foi indeferida (fls. 70{14).
Devidamente notificada. a autoridade coatora manifestou-se no decndio alegando.
preliminarmente, aimpossibilidade da impetrao de mandado de segurana contra a lei
em tese e a decadncia do direito, uma vez que o ajuizamento da ao extrapolou o prazo
de 120 dias a contar da vigncia da lei atacada.
No mrito, afinna a legalidade do Exame de Ordem, uma vez que est em conformi-
dade com o disposto no art 5, XIII. da Constituio Federal, e com o art. 44, li, da Lei n.
8.906/94.
OMinistrio Pblico Federal manifestou-se pela denegao da segurana lfls. 89/90).
Fundamentao
1. Das preliminares
Registro, em primeiro grau. que. sendo bacharel em direito o impetrante (fls. 291. a exi-
gncia de exame para o exerccio da profisso de advogado tem o condo de tornar a lei
de efeito concreto em relao ao prprio impetrante, pelo que inexiste o bice posto pela
Smula n. 266 do STF.
234 VAU)U.IAll P. llA 1.Vl t.t.ANUAl nu At>VVOADO

Quanto alegao de decadncia. no assiste razo autoridade coatora. uma vez


que se renova. a cada Exame de Ordem, o direito de contestar a aplicao do art. 8 da Lei
n. 8.906/94.
2. Do mrito
a) Competncia da Ordem dos Advogados do Brasil. Exame de Ordem. Poder
de Polcia
Trata-se de mandado de segurana preventivo, com pedido de liminar, que objetiva a
insaio do llllpetrante nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil. independentemen-
te de aprovao no exame da respectiva autarquia, pretendendo que seja declarada a in-
constitucionalidade do art. 8". IV. da lei n. 8 906/94.
OExame de Ordem. segundo Gisela Goldin Ramos:

Foi 111S1Jtuldo pela Lei n. 8 906, de 04.07.94. com o louvvel objetivo de selecionar, pela af&-
rio de conhecimentos jur1dicos bsicos, os bacharis aptos ao e.xe:lcio da adVocacia, evitando
assim os inmeros e to conhecidos transtornos causados por profissionais sem o necessrio pr&-
paro tcnico. maiores responsveis pela eQuivocada viso da sociedade a respeito do nobre exer-
ccio da advocacia (Emtuto da Advocacia, comootnos ejurisprodncia, p. 1511.

Afuno do advogado foi alada condio de atividade indispensvel administra


o da justia. motivo pelo qual os profissionais que pretendem dedicar-se advocacia fo-
ram contemplados com atenao proporcional ao status constitucional conquistado.
Do ponto de vista do direito administrativo. preciso distinguir a competncia cons
titucional de habilitar e qualificar da de fiscalizar, controlar o exercfcio da profisso de ad
vogado e. enfim. proceder ao exercfcio do poder de polcia.
No h dvida de que apenas a universidade habilita o profissional em direito. Veja
-se que no so todos os profissionais sujeitos habilitao em nlvel superior. So inme-
ras, alm de desejveis. as profisses cuja formao no exige habilitao e qualificao
em universidade, bastando aqui recordar os diversos cursos tcnicos. pelo que se conclui
que a habilitao e a qualificao profissionais no so exclusivas da universidade.
De outro lado. quanto aos bacharis em direito e advogados, apenas a Ordem dos Ad
vogados do Brasil os fiscaliza.
Exercer o poder de polk:ta significa cond1c1onar ou restringir o uso ou gozo dos bens e
direitos individuais em favor da coleuvidade. o que se positivou no art. 78 do CTN. segun
do o qual.

Arl 78. Coosid8f8se poder de policia atividade da administrao pblica que. limitando ou
discipl1nandodireito. interessa ou liberdade, regula a prtca de ato ou absteno de fato, em razo
de intef8SS8 p6blico COnc:8mente segUf81la. higiene. Oldem. aos costumes. disciplina da pro
6 U.~ l lSA l t:OISA llllOAt>A 135

duo e do mercado. ao exerccio de atividades econmicas dependentes de conc:8sso ou autori


zao do Poder P\iblico, tranQUilidade pblica ou ao respeito PfOll'iedade e aos direitos ndivi
duais ou coletivos. Paragrafo JICO. Considera-se regular o exerccio do poder de policia quardo
desempeMado pelo rgo ~tente nos hmrtes da lei aplavel, com obselvnaa do processo le-
gal e. uatando-se de atividade que a lei lllllha como discricioMna, sem abuso ou deSWl de poder.

Qualquer exigncia da Ordem dos Advogados do Brasil em relao mscriao do ad


vogado s pode realizar-se ao argumento do regular exerccio do poder de polcia. uma vez
que a autarquia gol.a apenas dessa competncia coostitucional
certo que. ao se utilizar do poder de polcia, o poder pblico encontra limites. ponto
a que deram especial ateno Caio Tcito e lvaro Lazzarini (RDA 27/1 Caio Tcito e RT
721/339 Lazzarinil. podendo citar-se. resumidamente. que o poder de polcia ter de res
peitar a vinculao estrita ao fim pblico. legalidade. competncia. proporcionalidade, ra-
zoabilidade e direitos constitucionais fundamentais. preciso ainda que o ato de polcia,
em face da gravidade de que se reveste. seja necessrio (ante ameaas reais) e eficaz (ade-
quao da medida).
oque ocorre no presente caso que, diante da lmportanc1a da profisso de advoga-
do. previu a lei a necessidade de um controle prvio dos profissionais que vo ingressar no
mercado de trabalho, no como forma de habilit-los ao exercfcio da funo, mas sim de
proteger a sociedade por meio de mecanismo depurador. pr6vio ao exercfcio da atividade,
e no pdstumo a esse mesmo exerccio.
Muito se poder questionar sobre o mtodo. o que no cabe confundi-lo com a qua
lificao e a habilitao do bacharel.
OExame de Ordem um mecanismo de restrio de direitos e liberdades. em favor
da coletividade, razo eleita pelo legislador no art. 8. IV, da lei n. 8.906/94. Essa restrio
realizada previamente ao inicio mesmo da profisso e tem. portanto. poder de polcia.
Se a Lei n. 8.906/94 estabelece a possibilidade de impedir oexerccio da profisso de
advogado pela aplicao de sanes como suspenso e cassao. resultando de processo
administrauvo que apure infraes. nada impede que essa lei autorize o exercfc10 de poder
de polfcia previamente prtica da profisso, estabelecendo exame de aprovao. pelo
que. no mximo. se poderia discutir a proporcionalidade ou razoabilidade da exigncia pr-
via. coisa que no encontra espao na presente liminar.
lio corrente na administrao que o poder de polcia encontra seu mais nobre es
pao de atuao na atividade de preveno. no sendo exagero dizer que o poder de pol-
cia de fato preventivo. exeroido pela fiscalizao. que deve ser sobretudo propedutica.
evitando a aplicao de sanes maiores ou mais graves, pelo que se pode dizer, nessa
ao jurldica, no haver. primeira vista, inconstitucionalidade no art. 8', IV. da Lei n.
8.906/94.
2.) VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

b) Constitucionalidade do Exame de Ordem. Princpios constitucionais. Isono-


mia. Livre exerccio de atividade ou profisso
Analisando os argumentos do impetrante sobre a inconstitucionalidade do Exame de
Ordem, detenho-me no art S'. XIII, da CF/88:
x111- livre o exerccio de qualquer trabalho. ofcio ou profisso. atendidas as qua-
lificaes profissionais que a lei estabelecer.
O princpio do livre exerccio profissional h de ser lido em harmonia com o art 22,
XVI. da Constituio, que estabelece ser competncia privativa da Unio legislar sobre "con
dies para o exerccio de profisses.
Quanto aos princpios constitucionais, nada h que os afronte. lvre o exercfclo das
profisses, desde que atendidas as condies exigidas em lei.
A lei pode exigir requisitos para o exerccio de determinada profisso sob os mais di-
versos argumentos, tais como qualificao, idade, sexo. estatura e tambm sob o argumen
to do poder de fiscalizao !ou de polfcia) do Estado.
Assim, o que o Estatuto da Advocacia impe a aprovao em exame seletivo como
meio de prevenir a sociedade dos prejuzos possveis pela atuao de profissionais sem a
qualificao exigida. logo, a lei imps condio constitucional.
Constitucional tambm porque atende ao princpio da isonomia. na medida em que
submete todos os bacharis em direito ao mesmo procedimento de seleo. No se podem
considerar todos os bacharis na mesma condio de igualdade, uma vez que h profisses
que no exigem o bacharelado, bem como outras que esto a exigir requisitos diversos dos
exigidos para a profisso de advogado, como a residncia mdica.
Colaciono. por oportuno, os seguintes precedentes:

CONSTITUCIONAi.. EXAME OE ORDEM. EXJGIBIUOAOE. REQUISITO FUNDAMENTAI. PARA


OEXERCCIO DA ADVOCACIA. 1 -A Constituio Federal no impede aregulamentao por lei in-
fraoonstitucional do exerccio de determinadas profisses, exigindo ertas qualificaes para osau
exen:rcio. OExame de Ordem visa essencialmente.a aferir aQualificao lalica dos novos bacha
ris. Ausente. pois. a inconstitucionalidade aponll!da 2- No possfvel suprimir aos agravados
o Exame. que hoje requisito.fundamental para oexerccio da advocacia. 3-A91avo provdo (TRF.
4' Regio, 3"t. Ag.n.0457073/97, rei. Juza Marga lnge Barth Tessler,j. 11.12.1997. OJ21.01. 1998).

Agravo regimental. Equivoca-se oagravante ao sustentar que aatual Constituio. em lace


dos dispositivos que cita, acabou com a necessidade de inscrio na OAB pata que obacharel em
direito possa advogar. porquanto, como salienta o art. 5", XIII, da Constituio, livre o exertcio
de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que alei esta-
belecer, e para o exerccio da advocacia a lei exige essa inscrio.
Por outJo lado, apetio de agravo reconhece que orecurso extraordinrio foi dirigido con
tra despacho mo110Crtico, no havendo, assim, a deciso de ltima instncia que seria prolata-
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 237

da pelotribunal em agravo regimenllll. Agravo aque se nega PfOYimento (STF.1' T., Ag. n. 198.n5/
SP, rei. Min. Moreira Alves, j. 09.09.1997).

Finalmente. como subsdio doutrinrio, de registrar que o juiz federal Jairo Gilberto
Schafer, em artigo escrito a partir do julgamento de processo anlogo ao dos autos em apre-
o, bem resumiu a questo da constitucionalidade do Exame de Ordem.

[...Ja disposio constante no an. B" da lei n. 8.906/94, tomando obrigatrio o exame de ordem,
padece do vfcioda inconstitucionalidade? Aanlise conducente~ soluo deve passar obrigatori<I
mente pela classificao terica das hipteses de limitao adireitos constitucionais. Com efei-
to. a liberdade de exercfcio de qualquer trabalho. olftio ou profisso direito fundamenllll (art.
5. Xlll. Cana da Repblica). A obrigatoriedade de submisso ao exame de ordem, como requisf.
to para o axerccio da profisso de advogado. indiscutivelmente constitui-se em limitao ao di-
reito de liberdade de profisso. uma W!J. que no logrando o interessado aJl(ovao no referido
exame ficar alijado do exerclcio da advocacia. Ointrprete da lei ordinria restritiva deve res-
ponder a uma indagao: enc:ootra autorizao, forma expressa oo nc. na Constituio Federal
a limitao imposte ao livre exerccio do direito? No caso em estudo, o livre exerccio das profis-
ses (art 5, XIII, Cana da Rep6blica) pode sofrer as restries impostas pela Lei n. 8.906/94.
uma vez que a prpria Constituio autoriza expressamente a lei ordinria a estabelecer restri-
es ao livre exercfcio de qualquertrabalho, oficio ou profisso, ao utilizar aclusula atendidas
as qualificaes profissionais que a lei estabelecei', caracterizando resem de lei restritiva (ms-
triccilJfl&S lndirectamente constitucionaleSi. sendo amplamente caracterizada a razoabilidade da
exigncia do exame de ordem. em virtude da inafastvel necessidade de qualificao do profis
sional da rea jul{dica, oqual defende em julzo direito que no lhe pertence.

Dispositivo
Por todas as razes acima apresentadas. julgo improcedente o pedido. DENEGANDO
a segurana.
Sem honorrios advocatfcios (Smula n. 105 do STJ).
Custas na forma da lei.

Publique-se. Registre-se. Intime-se.


... .. .. .. .. .. .......... .. de ..... ............ . de20 ...
C.R.S.
Juiz Federal Substituto

4 SCHAPllR, Jairo Gilberto. "Restries a direitos fundamentais: ln: DOBllOWOLSKI, Silvio (org.). A Cons
tituldo no mundo globalizado, p. l98.
2.J8 \'ALJ)t.MAl P, DA &.Ul. &.t l\NUAL J.)0 AIJVO(JADO

AO OE INDENIZAO POR ACIDENTE DE TRNSITO


(DANOS MATERIAIS E DANOS MORAIS)
Vistos etc.
1- E.AC. em nome prprio e representando o filho menor impbere FAC. F.C. e o.e..
o primeiro assistido e a segunda representada pela me. E.P., qualificados na pea vestibu-
lar. ingressaram com ao de 1ndenizaao cumulada com reparao de danos morais e patri-
moniais causados em acidente de trnsrto contra AI. tambm qualificado nos autos. adu-
zindo. em suma. que na data de 17 de dezerrtto de 1993. por volta das 'l2 horas, na BR- 101,
km 200, o veculo do requerido em manobra infeliz e ilcita deu causa a acidente que envol-
veu os veculos de propriedade de Z.J.C. e A. T.. produzindo a morte de Z.J.C., brasileiro. se-
parado judicialmente. nascido em 21.09.1952. Em resumo, requerem a condenao do ru
ao pagamento a titulo de danos morais. em razo do falecimento de Z.J.C . a E.AC. FAC.,
F.C. e O.C. e de danos estticos pelas leses sofridas por O. F. e E.; pediram, ainda. repa-
rao de danos materiais referentes ao tratamento dentrio realizado por O. e penso ali-
mentcia a todos os requerentes Valoraram a causa em RS 100.000.00. Juntaram documen-
tos s fls. 27-41 Requerido o beneficio da assistncia judiciria. este foi deferido.
Citado, o ru em sua contestao (fls. 79-81 l asseverou que no teve culpa no aciden-
te. inexistindo. assim. a obrigao de indenizar. Arguiu ainda que as leses sofridas pelos
requerentes foram pequenas. e que estes j se encontram recuperados. no suportando.
ento, indenizao por dano esttico. Por outro lado. alegou tambm que a dor, o sofri-
mento e a lembrana pela perda da pessoa querida no so considerados dano moral". Fi-
nalizou aduzindo que a vitima Z. era pessoa bastante humilde, exercia atividade na Casan.
percebia rendimento mnimo da categoria, vivia em condies bastante simples. no tinha
nenhuma instruo e as consequncias do acidente foram bem pequenas.
Em sua rplica (fls. 87-941. os autores afirmaram que a contestao descreveu inver-
dades e denegriu a imagem da vitima, pois ela era bacharel em cincias contbeis. exer-
cendo a fll1o de contador da Casan, percebendo em maio de 1996 a quantia de RS 3.817.43.
Manifestou-se o Ministrio Pblico fls. 96. opinando pela designao de audincia
de conciliao. saneamento do processo e fixao dos pontos controvertidos.
Ojufzo criminal foi oficiado para informar o resultado do inqurito policial noticiado
fts. 56. o que foi cumprido s fts. 101-103.
Aprazada a audincia de conciliao. instruo e julgamento (fls. 1071. nela no foi
possvel a realizao de acOdo, haja vista a ausncia do ru. ou de quem o representasse.
Foi ainda determinada a expedio de carta precatria comarca de Brao do Norte para
a intimao do ru. bem como para 01tiva das testemunhas l residentes.
Foram juntadas as procuraes agora outorgadas por Fabiano Cardoso e Daniela Car-
doso, tendo em conta serem ambos maiores
Em prosseguimento ao eto instrutrio, aps resultar mais uma vez inexitosa a tenta-
tiva de conciliao. foi colhido o depoimento pessoal das partes e de uma testemunha (fls.
145-1501. Foi deferido pedido de desistncia da oitiva da outra testemunha arrolada. En-
cerTada a instruo. abriu-se prazo para entrega das alegaes finais, intimando-se os pro-
curadores em audincia. porm as alegaes no fOam apresentadas.
A tempo e modo, a douta promotora de justia manifestou-se pela procedncia par
cial dos pedidos dos autores (fls. 1SS.166).
~ o relatrio.
DECIDO.
11- Cuida-se de ao de indenizao cumulada com reparao de danos morais e pa-
trimoniais causados em acidente de transito proposta por F.C. O.C. E.AC. em nome pr
prio e representando o filho menor impbere F.C., contra A.T visando ao ressarcimento de
danos materiais. a ttulo de alimentos. danos morais e estticos no valor de AS 100.000.00
(cem mil reais), decorrente do falecimento de Z.JC.companheiro epai dos autores, dopa-
decimento do sofrido. assim como a ofensa integridade fsica ocorrida
Tem-se como inquestionvel nos autos que no dia 17 de dezembro de 1993, por volta
das 22 horas. na BR-101. km 206. o senhor Z.J.C. veio a ser vitimado fatalmente aps o ve
culo do demandado invadir a pista contrria e colidir-se com o seu.
A prova unssona. apontando a culpa do ru. bem como o nexo causal indispens-
vel procedncia dos pedidos. Vejamos:
E.A.e.. emseu depoimento pessoal. aduziu:
"[ ...] que transitava pela BR-101, sentido sul - norte no veculo Fiat Uno 1986. dirigi-
do por Z., seu companheiro. Estavam no vefculo tambm, alm da depoente e de z.. F. e O.;
que F. filho da depoente e de Z., enquanto O. enteada, filha de Z.; o fato ocorTeu por vol-
ta das 21 horas; havia trnsito intenso mas no chovia; transitavam regularmente. como
havia dito. quando cerca de 100 metros antes do acesso via expressa a depoente, que es-
tava no banco da frente. do lado direito, apenas divisou uma luz forte vindo ao seu encon-
tro. que em razo do choque. desmaiou e depois recobrou os sentidos; recorda, pelo que se
falava ao redor. que o caminho que havia colidido estava sobre o Fiar (fts. 145).
O.C. filha da vtima. descreveu em juzo o acontecimento nos seguintes termos:
1...]que adepoente estava no veiculo dirigido por seu pai. Z. na noite dos fatos; en-
contrava-se no banco de trs; alm da depoente, estavam no veculo F., E. e Z.; transitavam
pela BR-101 pretendendo ingressar na via expressa para ir a Canasvieiras, era noite na oca-
sio; recorda que iam muito devagar porque parece que houvera outro acidente naquela
mesma pista; recorda de um comentrio feito por seu pai que manifestava medo em rela-
o a um caminho; tudo foi muito rpido, pois a depoente recostou-se no banco e a coisa
aconteceu; a depoente no chegou a perder os sentidos; o caminho em questo vinha em
sentido oposto; o choque ocorreu porque o motorista do caminho foi fazer uma ultrapas-
sagem e com isso invadiu a pista do automvel onde estava a depoente, toda a vida da de-
poente foi alterada em razo do fato; a depoente viu-se forada a comear a trabalhar, es-
tudava na poca do fato no Instituto da Educao" (fts. 147).
240 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

A respeito do ocorrido. extrai-se. ainda, a palavra de A.T.:


"(.. )que odepoente na ocasio tinha um caminho Mercedes-Benz ano 1974; traba-
lhava com o mencionado caminho fazendo cargas por conta prpria; voltava para casa,
pois tinha ido at Fortaleza. no Cear; chegando a Joinville. tinha descarregado e recebido
outra carga que era destinada a Tubaro; fazia cerca de dezoito dias desde que o de.poente
tinha saldo de casa; a viagem a Fortaleza dura cerca de nove dias de ida e outro tanto de
volta; [...] que a fila haviaparado; isso ocorrera em razo de outro acidente; jogou seu car-
ro para a direita e ar caiu num degrau e ento retornou para a esquerda; a coliso foi na
mo de direo do Flat; teve um corte leve na cabea: ocaminho foi recuperado" (fls. 1481.
Segundo o boletim de ocorrncia preenchido pelo policial rodovirio J.R.S. temos:
conforme declarao do motorista do caminho, o trnsito estava parado por causa
de um acidente. Ao acionar os freios. no conseguiu parar, em consequncia abalroou o
veculo que estava sua frente. saindo para a esquerda. indo chocar-se com o vefculo da
vitima arrastando-o e tombando sobre ele na safda do aterro.
No se olvide que, de conformidade com o entendimento unnime dos Tribunais Su-
periores:
OBoletim de Ocorrncia goza de presunao juris tantum de veracidade, prevalecendo at
que se prove o contrrio. Dispe o an. 364 do CPC[an. 405 doCPC.t.1015) que o documento pObli
co faz prova no s de sua fonnao. mas tambm dos fatos que o escrivo, o labelio ou o fun
cionrio declarar que ocorreram em sua presena. Esse fato, !Odavia. nao implica sua aceitao
absoluta. Pode oru. com meios hbeis. desfaz-lo se ou quando contiver elementos inverldicos
(STJ. 3'l. REsp n. 4.365/RS, rei. Min. Waldemar Zveiter. j. 09.10.1990, RSTJ25/3551.

A verso do ru, isolada, a respeito de ausncia de culpa, aponta em sentido oposto


aos demais elementos de prova coligidos nos autos.
A exposio dos fatos apresentada pelo demandado desponta solitria nestes autos,
j que dito contestante sequer trouxe testemunhas que pudessem atestar a veracidade das
suas assertivas.
Portanto, as alegativas declinadas pelo requerido em carter impediente do xito da
pretenso inaugural ficaram rfs do adminrculo probatllrio indispensvel ao seu xito.
No caso em tela, o ru causador do dano e possuidor de culpa exclusiva. devendo o
pleito dos autores prosperar.
Analiso os pedidos dos autores, ponnenorizadamente:

Oo dano moral
Quanto condenao por dano moral, efetivamente esta devida quando da perda
de marido e pai. estando a doutrina e jurisprudncia pacificadas em admitir o seu cabi-
mento.
6 SL'l"I E.'IA r COISA JVLGAOA 241

Yussef Said Cahali lembra que o luto no somente sinal de dor, a prpria dor; o
sofrimento moral ntimo; donde surge para logo. necessariamente, logicamente, a ideia de
dano. ou melhor, de dor moral. esteja ou no escrito nas leis" {Ap. cvel n. 98.001753-0/lta-
jal, rei. Des. Francisco Borges).

Na reparao do dano moral, que tem feio preventiva e punitiva, no se busca atribuir
preo honra, ao afeto, imagem, vida, mas oferl!Cer uma compensao, um lenitivo vtima
ou a seus familiares, pela dor injustamente infligida. Visa-se mitigar o sofrimento, minimizar os
efeitos da leso eno eliminar o dano, porque uma vez perpetrado no possvel a sua reverso
(Ap. cfvel n. 50.461/Cficima, DJOS.11.1996) (Ap. cfvel n. 98.008141-6/Tubaro, rei. Des. Pedro
Manoel Abreu, j. 25.02.1999).
No indenizar o dano moral deixar sem sano um direito, ou uma srie de direitos. A in
denizao, por menor e mais insuficiente que seja. a 6nica sano para os casos em que se per
dem ou se tem lesados ahonra, a liberdade, a amizade, a afeio. e outros bens rnGrais mais va-
liosos de que os econmicos (RE n. 97.097, rei. Min. Oscar Correa, RTJ 1oanan.
Como se pode observar, a indenizao por dano moral tem carter duplo: a reparao da dor
e a educao - p11nio do lesante para que no tome a praticar o ato. Desse modo. a indeniza-
o no deve ser de tal monta que leve o ofensor runa, mas nl!o pode ser to simblica que sir-
va para foment-lo a voltar a ofender {TJSP, AC n. 251.536-1, rei. Juiz Benini Cabral).

Para caracterizar no caso em tela odano moral. basta lembrar que, em decorrncia do
acidente provocado pelo ru, faleceu Z.J.C. e tiveram ferimentos E.A.C.: "[...J Apresent<;1
cicatriz de feri mentos cortocontusos na regio parietal esquerda. no superclio esquerdo e
no lbio inferior. Cicatriz no abdmen, no antebrao esquerdo e na perna esquerda [...)"
(fls. 40). F.A.C.: 1 ...J Apresenta cicatriz de escoriaes na regio frontal. Cicatriz de feri-
mento cortocontuso na regio occipital(.. .)" (fts. 39) e O.C.: "[...)Apresenta cicatriz de fe-
rimento cortocontuso na regio frontal. cicatriz de ferimento cortante no lado esquerdo da
face. Cicatriz na regio supra-hiode. Cicatriz de ferimento cortocontuso na regio do flan-
co esquerdo. Esta com paralisia do nervo facial direita. Fratura da mandbula. Traumatis-
mo craniano-enceflico[.. ,)" (fls. 41).
Logo, presentes os elementos para o deferimento da reparabilidade do dano moral.

OA POSSIBILIDADE DE CUMUIAO DOS PEDIDOS DE DANOMORAL EDANOMA-


TERIAL
No tocante ao dano material, o art. 948. li. do CC dispe que. emcaso de homicdio,
devida familia da vitima prestao de alimentos.
Como na hiptese dos autos. o direito Potencial a alimentos um valor econmico.
integrante do patrimnio da pessoa, e. se desaparece em consequncia de ato ilcito. o res-
pcnsvel por este obrigado est a indenizar o preudicado pelo desfalque" (Ac. das Cam.
Civeis Reunidas no TJDF. na ver. n. 1.304, ln Dirio da Justia, de 24.05.1955).
2.42 VALl)l MAl . l>A 1.vz MANUAL 00 Al)VOOADO

Conforme a Smula n. 490 do STF:


A penso correspondente indenizao oriunda de responsabilidade civil deve ser
calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo da sentena eajustar-se- s va-
riaes ulteriores.
~ cablval a cumulao da indenizao por dano moral e dano material oriundos do
mesmo fato. consoante reiteradas decises do Supeor Tribunal de Justia. errfatiiadas na
Smula n. 37. Transcrevo excerto da Apelao cvel n. 98.001753-0/ltajal. rei. Des. Francis-
co Borges

No se cuida. auim, de ressarcir os danos materiais. penais. com despesas com o trata
mento da vitima, e seu lunerel, mas sim de propiciar aos seus lamiliaies ainda urna compensa-
o pecuniria reparatria do dano moral. QIJ& lhes possibilite, para satisfao pessoal e confor-
to espiritual. tributar memria do falecido e o preito de saudade e a rever@ocia pstuma (Oano
e indenizao. AT. 1980. p 42}

Colhe-se na jurisprudncia

Nos termos do enunciado 37 da Smula desta Corte, com suporte constitucional, so cumu-
1aveis as indenizaes por dano material edano moral oriundos do mesmo fato (RSrJ50/305, rei.
Mln. Slvio de Figueiredo!.

Assentado na jurisprudncia do Egrgio Superioi Tribunal de Justia. com respaldo. inclusi-


ve. na melhor doutrina. o entendimento no sentido de admitir-se a indenizao, cumulativamen-
te. por dano moral e dano material. ainda que denvados do mesmo fato (STJ. REsp 1L 15.646. rei.
Min. WaldemarZveiter, OJU1304.1992. p. 4997}.

ln casu, o dano material tambm restou comprovado pelo recibo (tis. 63) referente ao
tratamento dentrio da requerida D. C. De outra ponta, verifica-se a procedncia do pedi-
do de alimentos aos autores, como que intuitivamente. pois com a morte do pai e compa-
nheiro viu-se reduzida a fonte de subsistncia da famllia.
No que tange ao valor recebido pela vftima para efeito do qua.ntum da indenizao,
este ficou comprovado. devendo ser adotado o entendimento da nossa corte de Justia,
que entende:

~de dolS teros 12131 sollfe a renda do de cv1uso valor da penso a sei sallsfeaa rurante o
tempo es111nado de sua sollfevida. aceito o etitrio atualmente vlido, que limita expectativa de
vida do homem braslle1ro em 65 anos. em nada obstante o reconhecido prog,esso da cil!neia ge
ritnca (in: Ap. clvel n. 26.603/Chapec, rei Des. Xavier Vieira. OJ31.01.89/08l.
6 ,_t N l l'.\iVA J: COl~A tl!LUAUA 243

A penso devida viva do falecido tera como termo final o perlodo de vida ~vel da vi-
tima, oo seja, 65 anos. J com relao aos filhos menores, esta cessar quando estes completa-
rem 25 anos. data que presumivelmente exercero atividade laboral propria e cons11tuiro fami-
lia. assegurando o d11ei10 de acrescer ao beneficirio remanescente (Ap. clvel n. 96.002930-3/
Iara. rei. Oes. Carlos Prudncio. 0Jf04.09.1996~

De qualquer sorte. o direrto do filho menor penso alimenbcia 1ncontestivel. sabendo-


-se que o dJteito reparao clvel nasce da necessidade de restaurar o equillbrio social rompido
pelo dano. um diraito de restituio. de r8COfl1lOSio, e no urna homenagem ao direito de ali-
mentos [.. 1e esse dano se presume desde que exista a relao de parent83CO. Um filho que per
de o pai sofre dano, sem necessidade de discusso, sem necessidade de prova, e o pai que perde
o filho sofre dano. sem necessidade de prova(.. 1(Ap. cfvel n. 96.010179-9, rei. Des. Cludio Bar
reto DutraJ.

Eessa reparao do dano se faz, conforme orientao jursprudencial pacfica. pelo


pensionamento que pode incidir sob<e o rendimento da vitima fatal:

pacifico na doutrina e na jurisprudncia que o salrio-mfnlmo s deve ser utilizado para clculo
de penso alimentlcia quando houver Impossibilidade de se apurarem os reais reodlmentos do Vi-
timado, observada tambm a capacidade de pagamento do ofensoi. assim. uma vez conhecido o
salrio mdio da vtillll (em quantia superiora um salrio mlnimoJ, sob<e esto valor que se deve
fixar a indenizao, quando devida (Ap. clvel n. 48.303 (88.080611-7)/Papanduva, rei Des. Van-
derlei Aomer}.

Assim. entendo ser devida aos autores indenizao mensal que deve ter por base o
salrio do de cujus, sendo fixada em Z/3 (dois teros). desde a data do bito at o perfodo
em que a \lftima completaria 65 anos de idade para a viva e. para os filhos. at que eles
completem 25 anos de idade.

DOS JUROS COMPOSTOS


Oato ilcito ensejador dos juros compostos o ato tipificado como csime na lei penal.
Todavia. no basta que o ilcito praticado subsuma nonna penal incriminadora. Exige-se
que o agente se1a condenado com incurso nessa norma penal. pois os 1uros compostos cons-
tituem pena e tm carter compensatrio.

Aguiar Dias j afinnava que os juros compostos tm carter de punio e s devem ser apli-
cados a criminosos, como tal reconhecidos em sentena etiminal (St()C(), Rui. Respcnsabi/idade
civil e sva interpretao jurisprvdencial: doutrina e jurispt11dh:ia. 4. ed. V8f. atualizada e ampl.
So Paulo: Revista dos Trbunais, 1999, p. 790).
244 VALOU1A A P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

Segundo entendimento reiterado desta corte de Justia. a incluso dos juros compos-
tos na satisfao dos danos justifica-se quando h prtica de crime doloso (JC 48/126).
Nesse mesmo sentido h outros precedentes, in JC24/24/81 e 14/114, sendo nomes-
mo diapaso o entendimento do STJ. ao estabelecer que os juros compostos so somente
devidos quando decorrentes de crime. em sentido estrito. assim mesmo excludo o tercei-
ro responsvel de tal comi nao. aplicvel somente em relao ao agente. Vide a propsi-
to: REsp n. 17.550/SP. rei. Min. Slvio de Figueiredo; REsp n. 11.599/RJ, rei. Min. Slvio de
Figueiredo; eREsp n. 36.753. rei. Min. Cludio Santos.
No caso em tela, como se v s fls. 102-103, houve a suspenso condicional do pro-
cesso (lei n. 9.099/95), e. pois. no h que falar em aplicao de juros compostos.
Ili -Ante o exposto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTES OS PEDIDOS DOS
AUTORES F.C . o.e. e E.A.e .. em nome prprio e representando o filho menor impbere
FAC.. contra A.T.. e. em consequncia, condeno o ru ao pagamento detalhadamente es-
pecificado das importncias abaixo referidas:
a) Em relao a E.A.e.:
- Danos morais: sendo ela a companheira do falecido e, tambm, tendo estado pre-
sente ao acidente, deve ser indenizada, pois inescondvel o dano moral sofrido. Fixo ova-
lor em AS 15.000,00 (quinze mil reais), acrescidos de juros legais e atualizados monetaria-
mente, a partir da data da prolao desta sentena.
bl Em relao a F.A.C.:
- Danos morais: sendo filho de Z. e. como a me, presente ao acidente, deve, Igual-
mente, ser indenizado em R$ 15.000.00 (quinze mil reais). acrescidos de juros legais e atua-
lii.ados monetariamente. a partir da data da prolao desta sentena.
c) Em relao a F.:
- Danos morais; tambm filho de Z.. mas no estava presente ao acidente, deven-
do ser indenizado em R$10.000.00 (dez mil reais), acrescidos de juros legais e atualizados
monetariamente, a partir da data da prolao desta sentena.
dl Em relao a o.e.:
- Danos morais: sendo filha dez.. presente ao acidente e, sendo a nica que sofreu
deformaes permanentes em seu corpo, principalmente em seu rosto. deve ser indeniza-
da em AS 30.000,00 (trinta mil reais). acrescidos de juros legais e atualizados monetaria-
mente. a partir da data da prolao desta sentena.
- Danos materiais: restituio do valor de R$ 4.990.00 referente ao tratamento den-
trio raalizado por D.. atualizado desde o desembolso. conforme pericia e recibo (fls. 62-64}.
acrescidos de juros legais.
- Danos materiais devidos pelo ru a todos os autores: devida a todos os autores a
penso equivalente a 2/3 dos vencimentos do falecido, correspondente a AS 3.917,43 (trs
mil novecentos e dezessete reais e quarenta e trs centavos) (maio/96). Dois teros desse
valor resultam em AS 1.272.47 (um mil, duzentos e setenta e dois reais e quarenta e sete
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 2.45

centavos). A cada autor caber 1/4 (um quarto) desse valor. devidamente atualizado, de-
vendo a penso ser paga a E.A.C. at a data em que o defunto completaria 65 anos de ida-
de e. aos demais autores. individualmente, at completarem 25 anos de idade. Essa inde-
nizao mensal devida aos autores desde a data do falecimento de Z.J.C.
CONDENO o ru a constituir o capital suficiente a garantir o pleno cumprimento da
reparao, conforme o disposto no art. 533 do CPC/2015.
CONDENO, ainda, ao pagamento das custas e honorrios advocatrcios que. com base
no art. 85, 2 e suas alneas. do CPC/2015. fixo em 15% sobre o valor da condenao.

P.R.I.
.......... ., ............. de .. ........... ..... de 20.. .
R.J.E.
Juiz de Direito

CONCESSO DE LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANA


Vistos etc.
Trata-se de mandado de segurana. com pedido de liminar. impetrado por C.L. contra
ato imputado ao diretor do Centro de Educao Superior da Universidade do Vale - Cam-
pus de Jurubeba. em que objetiva a validao da disciplina de lngua portuguesa (curso de
cincias contbeis) para a disciplina de linguagem jurdica 1(curso de direito}.
Vieram-se os autos conclusos para anlise do pedido de cognio sumria.
DECIDO.
Em sede de cognio sumria, que quanto basta nesta fase processual. entendo que
assiste razo impetrante.
Conforme se depreende do documento colacionado nas tis. 13. a prpria universidade
considera a disciplina cursada pela impetrante (portugus Ocomo equivalente disciplina
de linguagem jurdica.
t cedio que. mesmo havendo equivalncia entre as disciplinas. h diferenas entre
elas que uma anlise "quantitativa e qualitativa" pode detectar. Porm. isso no impede
que o objetivo traado no aprendizado seja atingido ou no afasta sequer o direito de quem
as cursou de valid-las.
Alis, impe-se que se reconhea que. estando a impetrante no final do curso de di-
reito-! D3 fase - e tendo obtido xito em todas as disciplinas curriculares, por certo j atin-
giu o objetivo da distiplina de linguagem jundica: o domnio da linguagem jurdica.
Ante o exposto. DEFIRO o pedido de liminar para o fim de determinar autoridade
impetrada que adote as providncias necessrias ao acolhimento do pedido da impetran-
246 VALJ)OIAA P. l)A LUZ MAl'IUAL DO AllVOOAJ>O

te e a consequente validao da disciplina de lngua portuguesa (curso de cincias


contbeis) para a disciplina de linguagem jurdica 1do curso de direito.
Cumpra-se.
Notifique-se a autoridade impetrada para, querendo, oferecer suas informaes. no
decndio legal.
Aps. d-se vista dos autos ao Ministrio Pblico Federal e. na sequncia. voltem con-
clusos para sentena.

Intimem-se.
...... ................... de .................. de20 .. .
J.B.P.
Juiz Federal

MANDADO DE SEGURANA
Vistos etc.
Tratase de mandado de segurana. pelo qual aimpetrante impugna ato de responsa
bilidada da autoridade coatora. consistente na recusa de matrcula na disciplina de lingua-
gem jurdica 1. aps o trmino do prazo concedido pela universidade para tanto.
Alegou, em sfntese. que no procedeu matricula na disciplina referida em tempo h
bil em face da concesso de liminar em mandado de segurana anteriormente impetrado,
que dispensou o curso da matria por considerar que a acadmica. ora impetrante. j pos
sua o domnio da linguagem jurdica.
Para sua surpresa, a sentena proferida cassou a liminar e denegou a segurana. tor-
nando necessria a concluso da disciplina. A deciso foi publicada apenas em 26 de agos
to de 2003, data posterior ao encerramento das matrculas, justificando a perda do prazo.
Defendeu, ainda, a presena do perigo de dano grave ou de difcil reparao. pois a
concluso da matria linguagem jurdica 1 indispensvel para a formatura no curso de di
reito, cuja data j est marcada para o fim deste semestre.
Pediu a concesso da segurana, inclusive liminarmente. para que seja determinada
autoridade a efetivao da matrfcula na disciplina linguagem jurfdica 1.
Postergada a anlise do pedido de liminar para aps as informaes.
Concedida a liminar.
A autoridade coatora prestou informaes fora do prazo legal, sustentando a legali
dada do ato impugnado.
OMinistrio Pblico Federal opinou pela concesso da ordem - fts. 49.
Relatado.
6 SL'l"I E.'IA r COISA IULGADA 247

DECIDO.
Primeiramente. deve-se ressaltar que o acesso ao ensino direito consagrado na Cons
tituio Federal de 1988 - art. 205 -e abrange, tambm, o direito concluso de curso su
perior no prazo mnimo exigido, desde que cumpridas as exigncias curriculares.
No caso sob apreo. a impetrante est na iminncia de no poder participar da forma
tura do curso de direito, prevista para o fim deste semestre, porque no fez a matricula a
tempo na disciplina "linguagem jurdica I". imprescindvel para tanto.
Denota-se. porm. que a acadmica no providenciou a matrcula para cursar a aludi
da matria porque amparada por medida judicial que a dispensava de tal mister (!Is. 1Oe
11 ). A data constante da sentena que cassou a liminar a mesma prevista para o trmi
no do perodo da matricula - 22 de agosto de 2003 (fls. 12 a 14). Como a cincia da deci
so. por bvio, no se deu no mesmo dia da sua elaborao, o dever de realizar a matricu-
la surgiu para a impetrante. to somente. aps expirado o prazo imposto pela universidade.
Antes disso. estava assegurada por fora da liminar concedida.
Nesse contexto, impem-se o descumprimento do calendrio universitrio e a efeti
vao da matrfcula a destempo. Mesmo porque no se pode penalizar a impetrante por si-
tuao que fugiu ao seu controle. sendo certo que no houve desfdia ou negligncia de sua
parte.
Por fim, cumpra ressaltar que a realizao da matrfcula no tem o condo de causar
nenhum prejuzo instituio de ensino.
ANTE OEXPOSTO. confirmo a liminar de fls. 22 a 26 e concedo a segurana. para
determinar autoridade coatora a adoo das providncias necessrias para a efetivao
da matrcula da impetrante na disciplina linguagem jurdica 1. Custas ex legs. Sem honor
rios advocatfcios (STF, Smula n. 512).

P.RJ. e oficie-se.
......................... de .................. de 20.. .
P.H.C.
Juiz Federal da 4' Vara

USUCAPIO EXTRAORDINRIO
Vistos etc.
F.M.S.. qualificada. ingressou com pedido de usucapio referente rea descrita nas
fls. 2/4, indicando posse plena h mais de vinte anos. motivo pelo qual, juntando documen-
tos de lls. 5/17, pediu citao regular de terceiros presentes e ausentes at final procedn
eia. Aps diversas manifestaes. s fls. 46/47, noticiando que o falecido marido tinha tam
bm a posse. requereu aditamento. incluindo-se no polo passivo os herdeiros deste. MA.S.S..
248 VALJ)OIAA P. l)A LUZ MAl'IUAL DO AllVOOAJ>O

A.R.S .. R.S.O. H.O. J.l.T. e C.S.T.. qualificados. vindo s fls. 81 o pedido de excluso de
J.l.T. Aps formalizao, surgiu s fls. 97/99 saneador com determinao de citao dos re-
queridos. com expedio de editais e mandado.
formalizados os atos. ausente qualquer impugnao-fls. 128-, sendo designada au-
dincia de instruo e julgamento - ils. 129-, em que foram colhidos os depoimentos de
fls. 137/138, manifestando-se a curadoria s fls. 140/143.
Relatado,
DECIDO.
Pedido formulado pela viva. Depois, diante de existncia de herdeiros. diante da mor-
te do marido, apresentado aditamento inicial, devidamente acolhido. Pretendem, portan-
to. em conjunto. a obteno do beneficio em relao ao imvel .localizado no lote 10, da
quadra 22, formada pelas ruas Duque de Caxias, Capito Anselmo Dinis, Tiradentes e Cel.
Garcia Lopes, conforme, inclusive. croquis juntados aos autos. Para tanto. sustentaram exis-
tncia de posse mansa e pacifica. ausente qualquer oposio. por tempo superior aos vin-
te anos.
Feitas as regulares citaes. inclusive abrangendo as conflitantes. ausente qualquer
impugnao.
Em audincia, colhidos seguros depoimentos - fls. 137/138 - confirmando ocupao
pacifica ao longo do tempo mencionado na inicial, resultando a requerente e seu falecido
marido reconhecidos como verdadeiros donos do imvel. Demonstram, efetivamente, o ani-
mus ad usucapionem.
Ademais:

Usucapio. Requisitos. Posse vinteoria com animus domni. Ocorrncia. Comprovao, ade-
mais. do pagamento regular dos impostos devidos e benfeitorias. incluindose edificao para mo-
radia - Recurso no provido. A posse material da coisa. acima de vinte anos, mansa e pacfica,
com exerccio continuado, faz completar o direito que se reclama nesta ao. preenchidos os re-
quisitos do art. 485 do Cdigo Cvil (Ap. cvel n. 165.7411/So Caetano do Sul. rei. Benini Cabral.
l- 20.05.19921.

Tambm: "Usucapio. Acessio possessionis. Comprovao satisfatria de atos concre-


tos de poder tisico e de disposio de antecessores, a confirmar a posse mansa e pacfica
por vinte anos. Procedncia. Embargos recebidos (Embargos Infringentes n. 157.258-1/So
Paulo, rei. J. Roberto Bedran, j. 08.02.1994). E. finalizando: "Usucapio. Ocorrncia. Obser-
vncia de lapso vintenrio e de posse mansa e pacfica. Domnio adquirido. Recurso no
provido" (Ap. cvel n. 215.856-1/So Paulo. rei. MarcusAndrade,j. 11.08.1994).
Portanto. preenchidos os regulares pressupostos do art. 1.238 do Cdigo Civil. JULGO
PROCEDENTE a inicial e. em consequncia. declaro usucapido o imvel descrito na inicial
e com croquis nas fls. 16-verso dos autos, resultando F.M.S. qualificada, com 50% da pro-
priedade a os herdeiros do falecido marido. Jos Batista dos Santos. a seguir indicados.
M.A.S.S.. A.R.S. R.S.O., H.O J.l.T. e C.S.T, qualificados, com o remanescente- outros 50%
da propriedade -. expedindo-se mandado que dever ser instrudo com cpia desta deci-
so, inicial, aditamento e trabalho tcnico - croquis e memorial descritivo- para fins de
inscrio no respectivo Registro de Imveis.

P.R. e intimese.
........... . . ..... de ... ....... .... de 20...
E.V.R.
Juiz de Direito

AO DE INDENIZAO (FURTO EM ESTACIONAMENTO)


Vstosetc.
E.T.S. intenta ao de indenizao contra o Shopping Center Cidade Nova. alegando
que estacionou seu veculo no estacionamento desse shopping, entrou no shopping e. ao
retornar. constatou que seu veculo havia sido furtado, cabendo ao requerido indenizar o
valor do veculo.
Contesta o requerido argumentando que no incorreu em culpa no evento e que o es-
tacionamento aberto ao pblico, no remunerado, e cujo movimento de entrada e sada
no controlado por nenhum meio. sendo o espao considerado extenso da via urbana
pblica, existindo ali linha regular de nibus, com parada obrigatria. e ainda ponto de txi,
no havendo entrega do veculo ou de suas chaves por parte dos proprietrios. bem ainda
a obrigao de vgilancia ou de guarda do bem. ressaltando que. mesmo havendo delimi-
tao da rea territorial do empreendimento, com colocao de cercas. no se verificam a
condio de explorao comercial nem a existncia de vigilncia ou guarda. e no h pro-
va de que o veculo se encontrava no interior do Shopping Center Cidade Nova. Destaca
ainda que a autora no provou apropriedade do veiculo com os documentos acostados, im-
pugna a avaliao apresentada. pois muito superior ao valor de mercado. no sendo de em
presa revendedora oficial, devendo ser acostadas avaliaes de concessionrias.
Audincia de instruo e julgamento em continuidade, no compareceu o requerido
ou seu procurador, sendo ouvida pessoalmente a autora e testemunhas.
Manifestao do requerido pela anulao do ato de audincia realizada porque. se-
gundo determinao da Corregedoria-Gerei de Justia e da presidncia do Egrgio Tribu
nal de Justia, nos meses de janeiro e fevereiro de 2000. o expediente forense se realiza-
ria somente no perodo das 13 s 19 horas. condio que toma invlido qualquer ato fora
daquele horrio. e ainda no havia nenhum funcionrio no cartrio no momento da audin-
cia para prestar informaes, requerendo designao de nova audincia, com repetio das
250 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

provas j produzidas. Aps analisar as provas. inclusive aquelas produzidas em audincia.


requer a improcedncia do pedido.
Relatados.
DECIDO.
lnacolhido o pedido do requerido para anularem-se os atos realizados na audincia,
pois o requerido e seu procurador ficaram intimados para a audincia (fts. 22). e tambm a
resoluo que instituiu o horrio especial para janeiro e fevereiro de 2000 excetuou que,
em havendo audiencia designada para o perlodo matutino, esta dever ser realizada (art.
1, '!',da Resoluo n. 7/ 99 - CM, de 20 de dezembro de 1999), assim inexiste qualquer
irregularidade a ser sanada.
Incabvel serem analisadas as alegaes agora apresentadas pelo requerido. pois a
destempo ante o no comparecimento audincia e mesmo porque no existe o ato das
alegaes finais no procedimento do juizado especial cvel (art. 28 da Lei n. 9.099/95).
A ilegitimidade ativa alegada pelo requerido no pode ser acatada. pois o documen-
to de fls. 8 est a comprovar a compra e venda do veculo, no se exigindo para a transfe-
rncia do veculo o certificado de registro de licenciamento de veculo em nome do novo
proprietrio. sendo vlido documento hbil de compra e venda.
"Comprovada indu\lidosamente a compra e venda do veculo, ainda que no efetuada
a transferncia do certif:ado de registro na repartio competente, responde o novo pro-
prietrio pelos danos causados a terceiro" (Smula n. 2 do TJSC).
Duas questes envolvem a prova pela autora, quando dever provar o fato constitutivo
de seu direito, ou seja, que oveculo da reclamada estava no estacionamento cio Shopping
[...]quando do furto, e a responsabilidade do shopping em razo daquele fato. obrigando-
-se pela reparao do dano ao proprietrio do veiculo.
A autora relata que estacionou seu veculo. no qual estavam tambm seu filho e a vi-
zinha J.. no estacionamento do Shopping (... ). depois disso entrou no shopping, aproxima-
damente s 20h30. permanecendo ali at s 21 h30 aproximadamente. e. quando retomou
ao estacionamento. constatou que seu verculo havia sido furtado, tendo comunicado o
fato ao segurana do shopping e, em seguida, polcia.
A testemunha J.R.N.. compromissada e que estava no veculo da autora. discorre com
detalhes sobre o ocorrido, assim. depoimento crivei, relatando que estava no veleulo da au-
tora juntamente com o filho daquela; a autora estacionou o veculo no estacionamento do
Shopping Center (..). aproximadamente s 20 horas, entraram no shopping e por volta das
22 horas saram do shopping e constataram que o veiculo da autora no estava no estacio-
namento. pois havia sido furtado. Com a autora conversando com o segurana do shopping,
foi comunicado o fato policia (fls. 32).
Da mesma forma a testemunha N.A.W. reitera as declaraes da autora e da teste-
munha J. ao infonnar que estacionou seu veiculo ao lado daquele da autora e posterior-
mente retomou ao local quando foi constatada a subtrao do veculo da autora. com o de-
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 251

clarante aconselhando a autora a fazer a comunicao policia. Ressaltando ainda que o


shopping cercado, inclusive naquela oportunidade tinha um segurana circulando com a
motocicleta pelo interior do estacionamento do shopping (fls. 33).
Do encimado ressalta-se que esto em hannonia as declaraes da autora e os de-
poimentos das testemunhas.
Mais ainda para ratificar as declaraes da autora e os depoimentos das testemunhas,
temos a comunicao do furto por meio do Boletimde Ocorrncia (fls. 9).
"Lide que versa exclusivamente acerca da prova de ter o dano se efetivado no interior
do estacionamento. Fatos comprovados suficientemente pelo autor. Prova testemunhal cor-
roborada pelo contido em boletim de ocorrncia elaborado pela autoridade policial" (21 T.
de Recursos Autos de Recurso Cvel n. 1.529/98/Blumenau/SC, rei. Juiz Jorge Henrique
Shaefer Martins).
Diante de toda a prova coligida, resta. sem nenhuma dvida, a verso mais crvel e
verossmil de que a autora estacionou seu vefc.ulo no estacionamento do Shopping Center
(.. .)e este foi furtado quando estava ali estacionado.
Quanto responsabilidade do requerido pelo estacionamento do veculo. no h dvi-
da de que tem a obrigao de indenizar, mesmo porque o shopping fica bem prximo deste
frum e constatei ln loco que o estacionamento do Shopping[...) cercado com alambra-
dos. Sabe-se que olocal tem entrada e salda dos veculos com guarita, com porto que fica
aberto, com os veculos ficando no interior daquele estacionamento, destacando-se ainda
da prova testemunhal que no dia do fato havia segurana no estacionamento do shopping,
o que responsabiliza a empresa pela guarda dos veculos estacionados naquele local.
Assim. havendo alambrado para delimitar o estacionamento do shopping, com guar-
da, tem o requerido a obrigao de zelar pelos velculos que esto em seu estacionamento,
inclusive evitando que os veculos sejam furtados, independentemente de pagamento do
estacionamento ou ainda no existindo a eotrega de chaves do veculo ou do veiculo.
Tendo o requerido a culpa in vigilando em relao ao veiculo sob sua guarda.
A responsabilidade pelo furto est caracterizada. pois configura elemento de atrao
da clientela pelo shopping seu servio de estacionamento gratuito. que decorre da prpria
natureza da ati\lidade negocial exercida pelo shopping.
~ irrelevante para a culpa do requerido a existncia de linha de Onibus eponto de txi,
sendo liberalidade do shopping que autorizou aqueles servios, no se eximindo da responsa-
bilidade de indenizar os vefculos furtados no interior de seu estacionamento, mesmo porque
o estacionamento continua cercado e com seguranas, devendo o shopping controlar os vef-
culos e o transito dos nibus e dos automveis utilizados para txi e das pessoas que esto
nos vefculos para que no venham a causar danos aos velcutos qUce esto ali estacionados.

Respoo5abilidade civil. Furto de veculo de estacionamento de shll!lPing center. Espaeo tam-


bm utilizado por boate eparque de diverses. Procedncia da ao. Sentena confirmada pc< seus
2.52 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

prprios fundamentos. Oestabelecimento comercial que conta com estacionamento prprio res
ponsvel pela indenizao em caso de funo de veiculo, pouco importando se. em detenninados dias
e h01rios. o mesmo espao utilizado por frequentadores da boata e de um parque de JVerses
ali instalados. notadamente se h vigl11Cia otganizada econtratada por aquele, com controle, por
guaritas, para o acesso (4' T. de RllCtirsos. Juizado Especial Cvel, Recurso n. 1.000/CriciOma/SC).

"Indenizao. Oservio de estacionamento em shopping center no a rigor gratui


to. pois configura elemento de atrao da clientela. por isso respondendo o estabelecimen
to por eventual furto de veculos ocorrido em seu interior" (2" Colgio Recursai, Juizado Es
pecial Clvel. So Paulo/SPI.

Apelao c/vel. Ao de indenizao. Shopping center. Estacionamento. Recurso improvi


do. Embora inexistente pagamento direto. a empresa tem manifesto interesse econmico em
dispor de local para estacionamento de carros, eis que atualmente este ofator maisponder
vel no angariar eatrair clientes. Presumvel. assim, um dever de "guarda" dos velculos ali esta
cionados (Min. Alhos Gusmo Carneiro. in Ap. clvel n. 35.862/Tubaro, rei. Oes. Francisco 011
velra Fiiho) (Ap. clvel n. 39.199/Joinville, rei. lvaro Wandelll, DJ n, B786, de 16.07.1993, p. 5)
(2" T. de Recursos. Autos de recurso cvel n. 1.529/98/Blumenau/SC. rei. Juiz Jorge Henrique
Shaefer Martins).

H smula do Superior Tribunal de Justia de que a empresa dever indenizar o vef


culo subtrado no interior de seu estacionamento.
A empresa responde, perante o cliente. pela reparao de dano ou furto de veiculo
ocorridos em seu estacionamento" (Smula n. 130).
Assim surge a responsabilidade do requerido com a obrigao de indenizar o valor
equivalente ao veculo Chevette. de propriedade da autora. que estava estacionado no es
tacionamento do Shopping Center Cidade Nova e foi furtado.
A autora apresentou duas avaliaes de oficinas no concessionrias com data con-
tempornea do furto (fls. 11/13}, sendo empresas legalmente constitudas, inexistindo pro
va de que no sejam idneas, assim com credibilidade, no tendo a concessionria de vel
culos de qualquer marca a exclusividade do atributo da idoneidade, com avaliao do veculo
furtado devendo ser amdia daquelas avaliaes, ou seja, R$ 3.500,00 (trs mil e quinhen
tos reais}.
Isso posto, julgo procedente a ao para condenar B.E. S/A ao pagamento de R$
3.500,00 (trs mil e quinhentos reais). com correo apartir da data da avaliao (08.06.1999)
e juros legais de 6% (seis por cento) ao ano. a partir da citao_
Sem custas e honorrios.
Publique-se. Registre-se. Intime-se.
6 SL'l"I E.'IA r COISA IVLGAOA 253

......... .... .... ........ de .......... ........ de 20...


O.C.M.
Juiz de Direito

AO COMINATRIA (IMPOSSIBILIDADE JURIDICA DO PEDIDO)


Vistos etc.
P. COMRCIO AGRCOLA LIDA. prope ao cominatria contra o BANCO ECONMI
CO S/A alegando, em resumo, que a empresa representada por seus diretores e avalistas.
no ms de agosto/97. contraiu financiamento rural para custeio agrcola no valor de R$
150.000.00 (cento e cinquenta mil reais).
Em decorrncia da grave crise econmica no pde honrar o compromisso. sendo que
em socorro dos muturios de crdito rural foi aprovada a Lei n. 9.886/99. que alongou as
dvidas originrias de crdito rural.
Aduz que para fazer valer seus direitos, na data de 30.11 .1999, protocolou pedido vi
sando a aderir ao plano de alongamento. Jamais recebeu resposla solicitao, tendo ain
da seu nome inscrito no cadastro de inadimplentes do Serasa.
Em 22.02.2000. j de posse de liminar excluindo seu nome do cadastro do Serasa.
notificou o banco solicitando extrato para a compra de ttulos do Tesouro Nacional. Em
28.02.2000. foi informado da que o dbito atingia R$ 288.000,00, quando efetuou o dep
sito de 10.37% sobre o montante do dbito informado.
No obstante ter cumprido as exigncias, no foi efetuado o refinanciamento da divi-
da, tendo a presente ao o objetivo de buscar a prestao jurisdicional.
Na contestao de fls. 22. a parte r manifestou-se intempestivamente sobre a ao.
pois ajuizada aps oprazo legal previsto na cautelar preparatria; sobre a carncia da ao
porque a renegociao deveria estar formalizada at 31 .03.2000. sendo prorrogado tal pra
zo para 30.06.2000. conforme Resoluo n. 2.705, enquanto a empresa ajuizou a ao em
21.03.2000; e no mrito aduziu que o enquadramento desse financiamento seria de vinte
anos e no de sete anos. como pleiteado. que se refere a outra espcie de dvida.
s fls. 60, o autor pleiteou a suspenso do processo para possvel conciliao. sendo
que no houve concordncia do banco com o pleito (fls. 65). manifestando-se novamente
s fls. 66, aduzindo que o banco acatou o pedido de securitizao. A parte autora se mani-
festou sobre a petio s ns. 77, em que alega que o decurso do prazo para a formalizao
do contrato no pressuposto para Ingresso em juzo.
Vieram-me os autos conclusos.
~o breve relatrio.
2-54 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

DECIDO.
Da anlise dos autos. verifica-se que a matria unicamente de direito e fato, o que dis-
pensa a produo de provas em audincia, fato esse que me autoriza, com fundamento no
art. 355, 1, do CPCn015 a conhecer diretamente o pedido e julgar antecipadamente o feito.
PRELIMINAR OE INTEMPESTIVlOAOE
Conforme se verifica nas fls. 64, o Serasa procedeu ao cancelamento dos registros na
data de 01.03.2000, sendo o oficio juntado aos autos em 13.03.2000 (fls. 63v-cautelar). A
ao principal foi proposta em 21.03.2000, portanto dentro do trintldio legal, razo pela
qual afasto a preliminar de intempestividade.
A preliminar de carncia da ao mescla-se rom o mrito e ser analisada em con
junto.
Otema apresentado refere-se ao fato da obrigao do banco em aceitar a securiti2a-
o e se havia ou no necessidade do ajuizamento da ao para discusso.
Inicialmente deve ser dito que a empresa efetuou um financiamento de R$ 150 000,00
(fls. 13) com vencimento inicial em 26.08.1998. prorrogado para 26.08.1999 lfls. 48). A obri-
gao no foi honrada no prazo convencionado, sendo que em 30.11 .1999 a empresa en-
caminhou correspondncialfls. 1O) agncia solicitando o enquadramento do financiamento
nos termos da Lei n. 9.866/99, pleiteando ainda que fosse recalculada a dvida e concedi-
do flnanciamento at abril/2000 de 10% do total do dbito para aquisio dos lltulos. fato
esse confirmado na contestao de fls. 24.
Oalongamento desse financiamento, pleiteado no item "e" da inicial lfls. 7), no con-
ta com o beneplcito do ordenamento jurfdico, pois requer seja alongada a divida pelo pe
rodo de sete anos. Constata-se que tal beneffcio era previsto na Lei n. 9.138/95, anterior
ao prprio financiamento.
Entretanto, a Resoluo do Banco Central do Brasil n. 002471, que alterou a Lei n.
9.138/95, em seu anexo, dispe:

Os tftulos do Tesouro Nacional, destinados a garantir ovalOf do principal na renegociao


de dvidas do setor rural de que trata a Resoluo. sero emitidos pela Secretaria do Tesooro Na-
cional (STN}, com as seguintes caracterfsticas e condies:
1- prazo: 20 anos:
(...]
a/os tlwlos sero cedidos instiw1o financeira ctedora da operao de renegociao da
dvida(. .J. os quais permanecero bloqueados (.J.

~ indubitvel que o Poder Judicirio no pode obrigar a instituio financeira a proce-


der ao alongamento da divida, contrrio s instrues do Banco Central do Brasil, mesmo
porque a resoluo na qual se enquadraria dito financiamento no permite a opo de pa-
gamento em moeda ou em unidades de produto.
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 255

Ressalto que do requerimento de fls. 7 no consta nenhum pedido de cominao da


pena pecuniria.
Nas aes cominatrias, o pedido de aplicao da pena requisito indispensvel.
~ evidente que a falta de aplicao de pena tomaria a sentena sem nenhuma utili-
dade, no podendo o julgador aplicar a pena de oficio, pois no corpo do mesmo acrdo se
constata:
"O Cdigo de Processo Civil consagra o princpio da adstrio do juizao pedido formu-
lado pelas partes. No art. 128 lart. 141 do CPC/2015}, .dispe que: 'O juiz decidir a lide nos
limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes no suscitadas. a cujo
respeito a lei exige iniciativa da parte'".
"No pode existir cominatria sem a respectiva penalidade, pois faltando a medida
coercitiva a ao perde a sua significao" (3" CC do TJMG, Ap. n. 15.596- BUSSADA, Wil-
son. Ao cominatria, Javoli. 1. ed . So Paulo. 1989).
Ofestejado professor Moacyr Amaral Santos tece as seguintes consideraes:

Oprocesso cominatrio serve de nstrumento s aes que visam ao adimplemento de fa-


zer ou no fazer. Destinam-se tais aes ao atertamento da obrigao e condenao do obriga-
do ao seu cumprimento. So, portanto, aes de acenamento, ou, mais precisamente, na maio-
ria das hipteses, declarativas condenatrias. h uma declarao quanto certeza do direito. e
uma condenao que os assegure, ou permilll a realizao do direito acertado (Al!es comini1!6
rias no direito brasileiro, 1 t., 4. ed. Max limonad, 1969. p. 185}.

Diante do principio da adstrio, no vislumbro, portanto, possibilidade jurfdica do pe-


dido, pois o pedido de alongamento para sete anos no encontra guarida nas resolues
do Bacen n. 2.471 e n. 2.666. no havendo, ainda, pedido de cominao de pena. vista
do exposto. em razo da impossibilidade jurdica do pedido. restam prejudicadas as demais
matrias arguidas.
A Medida Cautelar Preparatria apensa aos presentes autos 1024.00.000057 - 8). que
visava ao cancelamento do registro da autora. foi deferida sob o argumento de que. estan-
do em discusso o dbito lfls. 67), era vedado o registro.
Evidentemente que, sendo extinto o processo principal, mesmo porque o autor no
nega a dvida. apenas pretendia o seu parcelamento, numa consequncia lgica, o proces-
so cautelar deve ser julgado improcedente.
ANTE OEXPOSTO, tendo em vista a impossibilidade Jurdica do pedido. JULGO IM
PROCEDENTE a AO COMINATRIA lautos n. 024.00.000581-2) e em consequncia JUL-
GO EXTINTO o feito. o que fao com fulcro no art. 485, VI, do CPC/2015. Condeno o venci
do ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. que fixo em 15%
(quinze por cento) do valor dado causa, atualizado at o efetivo pagamento, conjugando-
-se. para a fixao do percentual, os l' e B" do art. 85 do CPC/2015.
2.5 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

JULGODE IGUAL IMPROCEDENTE a AO CAUIB.AR apensa (autos n. 024.00.000057-8),


condenando o vencido ao pagamento das custas processuais, deixando de condenar em ho-
norrios advocatlcios. pois j fixados nos autos principais.
Transladam-se cpias desta sentena apensa ao cautelar. certificando nos autos.

P.R.I.
.................. , ...... de .................. de20 ..
C.M.C.
Juza de Direito

AO INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS


Vistos etc.
S.C.S.. devidamente qualificado s tis. 2. ajuizou a presente ao indenizatria por da-
nos morais contra o Banco do Estado de Santa Catarina S.A.- Base. qualificado s fls. 21.
objetivando a condenao do ru ao pagamento de R$ 400.000,00 (quatrocentos mil reais)
a titulo de danos morais. bem como ao pagamento em dobro dos danos materiais sofridos.
referentes s tarifas. juros e IOF do cheque devolvido. no valor de R$ 242,96 (duzentos e
quarenta e dois reais e noventa e seis centavos) (sic.i. acrescidos das custas judiciais e dos
honorrios advocatcios no valor de 20% da condenao.
Aduziu para tanto que titular da conta-corrente n. 47813-2. ag. 055. junto ao banco
ru, nesta capital. sendo que no dia 11.10.1999 efetuou o depsito de um cheque no valor
de AS 21.500,00 (vinte e um mil e quinhentos reais), VERIFICANDO EM 14.10.1999, por ex-
trato de conta, que esse valor havia sido liberado, estando bloqueado apenas um cheque
no valor de RS 370,00 (trezentos e setenta reais), restando-lhe um saldo de R$ 28.092,59
(vinte e oito mil, noventa e dois reais e cinquenta e nove centavos).
Ao constatar o referido saldo, o autor efetuou um pagamento por meio do cheque n.
000298. Ato contnuo, em 26.10.1999. ao verificar novamente o saldo de sua conta-corren-
te. observou que o cheque de AS 21 .500.00 (vinte e um mil e quinhentos reais) havia sido
estornado pelo banco, acarretando a consequente devoluo do cheque n. 000298 do au-
tor, restando por incluflo no cadastro nacional de emitentes de cheque sem fundo.
~sclareceu ainda que enviou comunicao instituio financeira (fls. 14) na data de
11.11.1999 explicando toda a situao, solicitando a excluso de seu nome do Serasa ante
a culpa exclusiva da r. Salientou os prejulzos de ordem moral que provou, pela vergonha
qual foi submetido, principalmente em relao a seu cliente, o qual recebeu o seu che
que sem proviso de fundos, visto que advogado de conduta ilibada.
Disse ainda que ficou impossibilitado de emitir cheques de outras agncias das quais
cliente, o que dificultou o exerccio de sua profisso. Quanto aos danos materiais, afirmou
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 257

que lhe foram cobradas tarifas dos cheques devolvidos no valor de RS 14.70 (catorze reais
e setenta centavos). juros no valor de R$ 213,96 (duzentos e treze reais e noventa e seis
centavos). alm de IOF no valor de R$ 7,15 (sete reais e quinze centavos). perfazendo um
prejulzo material deR$ 235,81 (duzentos e trinta e cinco reais e oitenta e um centavos), dis-
criminados no item9 da e)(ordial.
Por fim, requereu a citao da empresa r, sob pena de revelia. a procedncia total da
presente ao com condenao do ru ao pagamento de indenizao por danos morais no
valor de R$ 400.000.00 (quatrocentos mil reais). bem como a devoluo em dobro dos valo-
res descontados indevidamente. em um total de RS242.96 (duzentos e quarenta e dois reais
e noventa e seis centavos) fsicl incidindo sobre estes as custas processuais e honorrios
advocatfcios. estes 61timos no valor de 20% da condenao. Juntou provas s fls. 10/16.
Autuada a inicial, determinou-se a citao do ru, em nome de seu representante le-
gal (fls. 18/19), para contestar. o que ocorreu s fls. 21/30.
Em contestao, alegou o ru que o autor no fez o depsito em sua prpria agncia.
na Praa XV de Novembro, sendo que o dia seguinte a este era feriado nacional, razo pela
qual somente foi constatada pelo banco a Insuficincia de saldo com relao ao cheque de
R$ 21.500,00 (vinte e ummil e quinhentos reais) na data de 13.l 0.1999, momento em que
estornou o cheque da conta do autor. Sendo assim. na ocasio em que o autor emitiu o che-
que de R$14.609.41 (catorze mil, seiscentos e nove reais e quarenta e um centavos). na
data de 15.10.1999. sua conta j no dispunha de saldo suficiente. ocasionando a devolu-
o do cheque do autor na data de 18.10.1999.
Destacou que as informaes tralidas no extrato de conta juntado se referem aos lan-
amentos do dia, dos quais se excetuam os provisionados, segundo normas emanadas pelo
Banco Central e seguidas pelo ru.
Quanto ao dano moral, salientou que haveria necessidade de o ru. ao assim agir. ter
a inteno de denegrir a imagem do autor. Ainda sob esse prisma, argumentou que para a
configurao do dano moral necessrio ao autor provar que o evento danoso tenha mo-
dificado seu comportamento.
Sustentou que os prepostos do banco ru agiram mecanicamente" dentro de normas
bancrias usuais editadas pelo Banco Central, afirmando que o fato se deu por lnica e ex-
clusiva culpa do autor. Afirmou o ru que jamais lanou o nome do autor junto ao Serasa
(fls. 35) e, se essa incurso ocorreu, no foi culpa do ru.
Protestou pela declarao de litlgncia de mf em relao ao autor, pelo fato de este
litigar de maneira imprudente. com a consequente percepo por parte do ru da indeniza-
o prevista no art. 81 do Cl'C/2015, em virtude das despesas efetuadas por ele em sua de-
fesa. Produziu provas s fls. 31/41.
Requereu, por derradeiro, a produo de provas. a deciso pela improcedncia total
dos pedidos do autor, bem como pela inexistncia de culpa ou dolo por parte do ru e pela
falta de provas que sustentem o pedido inicial. com a condenao do autor nas cominaes
legais, inclusive honorrios de sucumbncia, com base no art. 85 do CPC/2015.
258 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

Manifestou-se o autor acerca da contestao, s fts. 43/55, reafirmando os termos


constantes da inicial. no sentido de que os fatos traduzidos pelo ru em sua defesa no me-
recem guarida, uma vez que o erro do banco iocontestvel. tendo em vista que o extrato
do dia 14.10.1999 lhe dava saldo suficiente para emitir o cheque de R$ 14.609.41 (catorze
mil. seiscentos e nove reais e quarenta e um centavos). logo. no momento da emisso do
referido cheque, seu extrato (fls. 11) trazia a informao de recursos livres no valor de R$
28.092,59 (vinte e oito mil. noventa e dois reais e cinquenta e nove centavos). e no mesmo
documento consta como valor bloqueado por 24 horas RS 370.00 (trezentos e setenta reaisl.
Disse ainda, ratificando o alegado. que em 07.10.1999 depositou em sua conta R$
6.500.00 (seis mil e quinhentos reais). estando esse valor disponvel na data de 14.10.1999,
totalizando um saldo de R$ 28.092,59 (vinte e oito mil, noventa e dois reais e cinquenta e
nove centavos). o que o fez crer que esse valor estava da mesma forma liberado, caso con-
trrio o depsito realizado em 07.10.1999 tambm se referiria a valores provisionados. Re-
bateu com doutrinas e jurisprudncias as alegaes do ru, no tocante comprovao do
prejutzo moral sofrido, frisando a no exigncia de prova direta para a comprovao dos
danos morais.
Tambm, quanto alegao do ru de que a incurso de seu nome junto ao Serasa no
se deu por ordem deste, rebateu o autor dizendo que solicitou empresa r, s fls. 14, a ex-
cluso de seu nome de tal cadastro, o que s foi realizado mediante o pagamento da quan-
tia de RS 14.609.41 (catorze mil, seiscentos enove reais eQuarenta eum centavos). confor-
me o termo de entrega s fls. 15. Impugnou a pesquisa feita junto ao Serasa pelo ru (fls.
35). uma vez que essa consulta se deu em 28.042000. cinco meses aps o pedido do autor
para a excluso de seu nome de tal cadastro, razo pela qual tal documento no mais trazia
o nome do autor como inadimplente. Afastou a alegada litigancia de m-f. pela veracida-
de dos fatos que narrou, dizendo ainda que cabe r ser condenada por litgncia temer-
ria, pelo fato de ter negado a inscrio do autor no cadastro dos inadimplentes. juntando
para provar o alegado uma declarao de consulta posterior excluso do nome do autor.
Por derradeiro. solicitou a inverso do nus da prova. luz do Cdigo de Defesa do
Consumidor, o julgamento antecipado da lide por ser matria de direito, como tambm a
iocurso do ru nas sanes previstas para o litigante de m-f, por ter alterado a verdade
dos fatos, devendo dessa forma indenizar o autor, condenando-se ainda o ru ao pagamen-
to de indenizao por danos morais no valor de A$ 400.000,00 (quatrocentos mil reais), as-
sim como a devoluo em dobro do que foi descontado indevidamente. no valor de RS 242,96
{duzentos e quarenta e dois reais e noventa e seis centavos) [sic]. e honorrios advocat-
cios na base de 20% do valor da condenao.
o relatrio.
DECIDO.
Trata-se de ao de indenizao por danos morais, aforada por S.C.S. contra o BANCO
00 ESTADO DE SANTA CATARINA SA-Besc. pelos fatos e fundamentos acima relatados.
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 259

Vislumbra-se que a matria ttica levantada no demanda produo de provas. uma


vez que para a soluo da controvrsia existente se faz necessria a anlise de questes
puramente de direito. motivo pelo qual julgo antecipadamente a lide, a teor do art. 355, 1.
do Cdigo de Processo Cvil de 2015. Oiz o referido artigo:

Alt. 355. Ojuiz julgar antecipadamente o pedido, proferindo sentena com resoluao de
mrito. quando:
1-no houver ne<:essidade de produo de outras provas;
(...]

Inexistem preliminares de mrito.


Ocerne da questo se encontra em saber se. passado o tempo de que o baoco dispe
para a compensao do cheque, que no caso foi de 24 horas, este lanou ou no os valo-
res do cheque depositado na conta do autor, ou seja, se o cheque de R$ 21.500,00 (vinte e
um mil e quinhentos reaisl foi estornado da conta do autor antes ou (lepois do prazo esta-
belecido para a compensao de cheque de agncias distintas, ou seja, 24 horas. como
o caso em apreo.
Resta, pois, saber, se no momento em que o autor consultou seu extrato na data de
14.10.1999, antes de emitir o cheque n. 000298. obanco fazia constar saldo suficiente para
tal pagamento. Assim. visto que o cheque de RS 21 500,00 (vinte e um mil e quinhentos
reais) foi depositado em 11.10.1999 e que o dia posterior a este era feriado nacional, com-
putado o tempo de compensao do cheque (24 horas), conforme fls. 11. o prazo para o ban-
co oompens-lo se exauria no dia 13.10.1999, um dia antes da consulta do autor ao seu ex-
trato.
Logo, se no dia 13.10.1999 expirava oprazo para o ru compensar o titulo, deveria pois
nessa data saber e dar cincia ao autor da no proviso de fundos do checiue depositado
por este. Se no o fez, agiu, no mnimo, com negligncia
Como se pode notar. no extrato de conta de fls. 11, emitido no dia 14.10.1999, o ban-
co fazia constar como "recursos livres" a monta de R$ 28.092.59 (vinte e oito mil. noventa
e dois reais e cinquenta e nove centavos). o que fez o autor crer que dispunha de saldo su-
ficiente para a emisso do cheque que no foi pago por insuficincia da fundos. Dessa for-
ma, o autor foi Induzido a erro, por um ato de negligncia, repito, do banco ru.
Quanto aos argumentos suscitados pelo ru no sentido de que constatou no dia 13.1O.1999
a insuficincia de fundos do cheque depositado pelo autor, no incorporado aos recursos li-
vres da conta do autor. Disse ainda que seguiu as instrues normativas ditadas pelo Banco
Central. no entanto, no fez prova do alegado. Portanto, o banco ru responsvel pela de-
voluo do ttulo do autor.
2O VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

00 DANO MATERIAL
Oe incio, cumpre salientar o equvoco em que incorreu o autor no que tange ao valor
dos danos materiais, visto que no item "c" do pedido. s fls. 9. quantificou-os em R$ 242,96
(duzentos e quarenta e dois reais e noventa e seis centavos). quando na realidade deveria
ter pedido o valor explicitado no item 9, fls. 04, da exordial. qual seja R$ 235.81 (duzentos
e trinta e cinco reais e oitenta e um centavos).
Opedido com relao aos danos materiais procedente em parte. uma vez que se en-
contram parcialmente comprovados. s fls. 12/13, ou seja. somente quanto s tarifas de
devoluo do cheque emitido pelo autor. em um total de R$ 14.70 (catorze reais e setenta
centavos), devendo esse valor ser restitudo em dobro, uma vez que cobrado indevidamen-
te (COCI. Quanto aos juros. estes no valor de R$ 213.96 (duzentos e treze reais e nwenta e
seis centavos), e ao IOF. no valor de R$ 7,15(sete reais e quinze centavos), deixou o autor
de comprovar o nexo causal destes com a informao errada prestada pelo banco.
Diz o Cdigo de Defesa do Consumidor. art. 42. pargrafo nico:

Art. 42 l...J
Paragrafo nico. Oconsumidor cobrado em quantia indevida tem direito~ repetio do in-
dbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso. aCl8SCido de correo mooet.itia eju-
ros legais. salvo hiptese de engano justificvel.

00 DANO MORAL
A necessidade explicitada na contestao no que toca comprovao do dano pura-
mente moral, bem como a inteno do ru em denegrir, abalar a moral do ofendido, como
pressupostos bsicos para se ver caracterizado o dano moral. de tempos dispensada,
como mostra o vasto entendimento jurisprudencial a respeito, veja-se:
A indenizao por ofensa honra alheia devida independentemente da comprova-
o da existncia de um efetivo prejufzo, pois 'dano. puramente moral. indenizvel'" (RE
n. 105.157/SP. rei. Min. Octavio Galloti. RTJ115/1.383) (Ap. cvel n. 98.009484-4/Tai. rei.
Oes. Newton Trisotto).

Civil. Indenizao. Dano moral. Devoluo de cheque por insuficincia de fundos. Equivoco
do banco. 1- Odano moral indenizavel. como proclamavam os juristas mais evolukfos eadota
va ajurisprudncia, com acanhamento. antes da CF de 88. 2-Provado o nexo causal entra ocons-
traf1Qimento de quem tem onome inscrito no SPS. como mau pagador. etltulo protestado eo erro
da CEF em devolver cheque com insuficincia de fundos (IBF. 1 R., AC n. 94.01.35108-2. rei. Jul
1ll Biana Calmon, DJU 12.06. 19951.

"Responsabilidade civil. Estabelecimento bancrio. Dano moral. Ocorrncia. Cheque


indevidamente devolvido. Desnecessidade de comprovao do reflexo material. Recusa.
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 261

ademais. em favorecer carta de retratao. Verba devida. Art. 5. X. da CF" (RJTJESP


123/159).
"Responde. a titulo de ato ilfcito absoluto. pelo dano moral consequente. o estabele-
cimento bancrio que. por erro culposo, provoca registro indevido do nome de cliente em
central de restries de rgo de proteo ao crdito (RT706!67).
Ressalta-se. mais. que a obrigao de indenizar resulta. no caso vertente, do dispos-
to nos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil. ao enunciar:
Art. 186. Aquele que. por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia.
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito".
Art. 927. Aquele que. por ato lfcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obri
gado a repar-lo".
Dessa forma. para que se integrem a responsabilidade cvil e. pois. o dever de inde-
nizar. exige a lei a existncia de trs pressupostos bsicos: uma ao comissiva ou omissi-
va, imputvel ao agente. a ocorrncia de um dano para o ofendido e a relao de causali-
dade entre dano e ao. Comprovados. resta evidenciada a obrigao de indenizar.
J no que tange incluso do nome do autor. por parte do ru, no Serasa, no restou
comprovada. visto que. para tanto. o autor apenas juntou o Termo de Entrega. fls. 15. que
no possui valor probante por no demonstrar com clareza tal inscrio. Tal prova poderia
ser feita com uma declarao do Serasa. e no simplesmente por meio de um pedido do
autor para que se exclua seu nome desse cadastro.
Embora o autor no tenha comprOllado o fato constitutivo de seu direito no que toca
inscrio no Serasa, a existncia do dano moral no est condicionada inscrio em ne
nhum cadastro de inadimplncia, mas sim ao prejuzo de ordem moral provado. que no caso
nasceu com a simples devoluo do cheque n. 000298 por insuficincia de fundos, indepen
dentemente de posterior inscrio. Tal inscrio s iria aumentar a repercusso do dano j
existente. to entendimento jurisprudencial soble o caso~

Banco. Responsabilidade civil. Devoluo de cheque coroo proviso de fundos. Dano moral.
No preciso que o fato desabonado< edesmerecido tenha chegado ao conhecimento de um gran-
de nmero de pessoas, mesmo po"IOO eidoneidade m01al de algum no medida pelo nmero de
amigos ou conhecidos que possa teL Basta asimples devoluo do cheque provisionado de fundos
com a anotao negativa, pare que haje ofensa eem consequncia dano moral. Os estabelecimen-
tos bancrios brasileiros 1J1eCisam assumir aresponsabilidade de seus atos e no deixar. como sem
pre de~ram. as falhas por conla de "lapso do hn:ionrio", mas jamais perdoaram idntico lapso
do diente. Aconteceu odano moral. e. se todos os justificadosdessa natureza agissem. nossos ser-
vios bancrios seriam hoje muito mais.eficientes. Outrossim. no necess.ro que tenha oconido
pre1ufzo econmico, oqual poi si indenizvel. Convm lembrar que amoral um patrimnio edos
mais valiosos (TJSP. fmb. n. 36.401-1 /Capftal, J. 08. 10.1985, rei. desgnado Oes. Flvio PinheiroL
2.62 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

Quanto aos pedidos recprocos do autor e do ru para a condenao de um e de outro


como litigantes de m-f, entendo no ser aplicveis. por insuficincia de provas que fa-
am crer que o ru ou o autor se encontrem incursos em alguma das situaes elencadas
no art 80 do CPC/2015. Roga o digesto processual civil a esse respeito:

ArL 80. Considera-se litigante de m-f aquele que:


1-deduzir pretenso ou defesa cooua texto expresso de lei ou fato incontroverso;
li -alterar a verdade dos fatos;
Ili- usar do processo para consegtJir objell\IO ilegal;
IV -opuser resistncia Injustificada ao andamento do processo;
V-proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo;
VI- provocar incidente manifestamente infundado;
VII- interpuser recurso com intuito manifestamente protelatro.

De qualquer modo, mesmo que assim no fosse. caberia ao banco comprovar que todo
o prejuzo do autor se deu por culpa 1'.nica e exclusiva deste, e no do banco. No compro
vando. deixa de desconstituir o direito do autor, devendo. pois, indenizar. nos termos do C-
digo de Defesa do Consumidor.
Desta feita, resta quantificar o dano moral
Alei no fi~ critrios objetivos para a determinao da indenizao por dano moral.
Segundo Carlos Alberto Bittar.

diante da esquematizao atual da teoria em debate. so conferidos amplos poderes ao juiz


para definio da forma e da extenso da reparao cabvel, em consooanca, alis. com a pr-
pria natureza das !unes que exerte no processo civil (Cl'C, arts. 125e 126}[Cl'C/2015, arts.139
e 140). Com efeito. como julgador e dirigente do processo. pode o magisttado ter conhecimento
direto das partes. dos fatos e das respectivas circunstancias. habilitando-as. assim. luz do di-
reito aplicvel. a definir de modo mais adequado. a reparao devida no caso concreto [Repata-
lo civilpor danos morais, RT. 1993, p. 205/6).

Enfatiza o jurisconsulto que:

(...)a indenizao por danos morais deve traduzlrse em montante que represente advertncia ao
lesante e sociedade de que no se aceita ocomportamento assumido. ou o evento lesivo advin
do. Consubstancia-se, po11anto, em importncia compatlvel com ovulto dos interesses em confli
to, refletindo-se. de modo expresso. no patrimOnio do lesante. a fim de que sinta. efetivamB11te.
a resposta da ordem jurdica aos efeitos do resultado lesivo produzido. Deve. pois. ser quantia
economicamente significativa. em razo das potencialidades do patrimnio do lesante (p. 2201,
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 263

Humberto Theodoro Junior no diverge. depois de assinalar que "resta. para a Justia.
a penosa tarefa de dosar a indenizao. porquanto haver de ser feita em dinheiro, para com-
pensar uma leso que. por sua prpria natureza. no se mede pelos padres monetrios.
acrescenta que o problema haver de ser solucionado dentro do principio do prudente arb-
trio do julgador, sem parmetros apriorsticos e luz das peculiaridades de cada caso. prin
cipalmente em funo do nvel socioeconmico dos litigantes e da menor ou maior gravida-
de da leso (Alguns aspectos da nova ordem constitucional sobre o direito ciVt1, AT 662fl-17).
Oentendimento jurisprudencial no diverge desse raciocnio. veja-se:

Responsabilidade civil. Dano moral. Honra. Cheques erroneamente devolvidos por in-
suficincia de fundos. Quantum indenizatrio. Parllmetros. Fixao. Ausncia de prejuzo
efetivo. Indenizao devida.
1. "Na avaliao do dano moral devem-se levar em conta a posio social e cultural
do ofensor e do ofendido; a maior ou menor culpa para a produo do evento.
Areparao do dano moral para a vitima no passa de compensao, satisfao sim-
blica; para o ofensor. pena para que sinta o mal praticado" (AC n. 35.339, rei. Des. Ama-
ral e Silva).
2. A indenizao por ofensa honra alheia devida independentemente de prova da
existncia de um efetivo prejulzo. pois "dano, puramente moral, ndenizvel" (RE o. 105.1 a//
SP. rei. Min. Octavio Gallotti, RTJ 115/1.383).
Do corpo do acrdo se extrai:

...
[ ]
Na hiptese de dano moral. sendo prudencial a estimao do quantitativo indB11izatrio. a
pena pecuniria Mque representar. para o ofendido, uma satisfao que, psicologicamente. pos-
sa neutralizar ou. ao menos. anestesiar parcialmente os efeitos dos dissabores impingidos. Aefi-
ccia da conlraprestao a ser fornecida residir. com exatido. na sua aptido para proparcionar
tal satisfao, de modo que, sem que coofigure um enriquecimento sem causa para oofendido. im-
ponha ao causador do dano um impacto suficiente. desestimulando-o a cometer novos atentados
similares cootra as pessoas (AC n. 49.415. rei. Des. Trindade dos Santos).
Areparao do dano moral tem natureza tambm punitiva. aftitiva para oofensor, com oque
tem importante !uno, entre outros efeitos. de evitar que se repitam situaes semelhantes. A
teoiia do valor de desestimulo da reparao dos danos morais insere-se na misso preventiva da
sano civil, que defende no s o interesse privado da vitima mas tambm visa devoluo do
equillbrio s relaes privadas. realizando-se. assim. a funo inibidora da teoria da responsabi-
lidade civil (li TACSP. rei. Juiz Renato Sartorellil.
Areparao do dano moral tem por fim ministrar uma sano para a violao de um direito
que no tem denominador econmico. No posslvel sua avaliao em dinheiro. pois no Mequi
valncia entre o prejulzo e o ressarcimento. Quando se coodena o responsvel a reparar o dano
264 VALOU1A A P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

moral, usa-se de um processo imperfeito, mas o nico realizvel para que o ofendido no fique
sem uma satisfao (TARJ, AC n. 5.036/96. rei. Juiz Mauro Fonseca Pimo Nogueira).
(...1

"Dano. puramente moral, indenilvel" (RE n. 105.157/SP. rei. Min. Octavio Gallotti.
RTJ 115/1.383) (Ap. cfvel n. 98.009973-0/Capital. rei. Des. Newton Trisotto. j. 06.10.1998).
No caso sub judice. foi devolvido ao portador. por insuficincia de fundos na conta do
emitente, um cheque no valor de A$ 14.609.41 (catorze mil seiscentos e nove reaise qua
renta e um centavos). muito embora no tenha comprovado o autor a incluso de seu nome
no Serasa. o que aumentaria a repercusso do dano. Esse fato no pode ser ignorado no
arbitramento da indenizao. pois a extenso do prejuzo honra do autor tambm est re
lecionada com o nmero de pessoas que tomaram cincia do ilcito que a ele veio a ser in-
justamente imputado.
Igualmente deve ser considerada a circunstncia de ser oautor advogado e as dano-
sas repercusses da devoluo de seu cheque, quanto .sua honestidade.
Quanto ao nlu. instituio bancria mais que conhecida no estado. dispensando qual-
quer outro comentrio.
De outro vrtice. a culpabilidade do ru no evento foi grave. j que no poderia ter li
berado a importancia depositada. sem antes constatar se havia ou no tundos em relaao
ao cheque.
Sobeados todos esses elementos. concluo que o quantum da condenao deve ser
correspondente a trinta salrios mnimos vigentes na data do efetivo pagamento.
Isso posto, JULGAM-SE PARCIALMENTE PROCEDENTES os pedidos constantes na pre-
sente ao indenizatria por danos morais. aforada por S.C.S. contra o BANCO DO ESTADO
DE SANTA CATARINA S.A.-BESC, CONDENANDO o ru ao pagamento dos danos materiais
sofridos pelo autor, na monta de A$ 29,40 (vinte e nove reais e quarenta centavos), referen-
tes s taxas de devoluo do cheque emitido pelo autor, bem como ao pagamento de 30 (trin-
ta) salrios mnimos vigentes na data do efetivo pagamento. a t!tulo de danos morais. CON-
DENO, ainda. o ru ao pagamento das custas processuais e honorrios advocat!cios de
sucumbncia. que. com base no 3 do CPC/2015, fixo em 15% (quinze porcento) sobre o
valor dado condenao. j computado o pedido que o autor sucumbiu (art. 21 do CPC/2015).

Publique-se. Registre-se. Intime-se.


........ .... .... .., ...... de ............. ..... de20 .. .
C.M.S.
Juiz de Direito
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 265

IMPUGNAO AO PEDIDO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA


Vistos etc.
V.P.L., qualificado na inicial, impugna o pedido de assistncia judiciria gratuita. be-
nefcio concedido a D.A.F.. nos autos da ao ordinria em apenso. proposta por esta.
Alega que a autora. ora impugnada. no merecedora do benefcio, pois consta do
comprovante de rendimentos. fornecido pela fonte pagadora. que ela percebe AS 57.184.00
(cinquenta e sete mil. cento e oitenta e quatro reais! anuais. o que representa um salrio
mensal de R$ 4.765.33 (quatro mil, setecentos e sessenta e cinco reais e trinta e trs cen-
tavos!.
Defende-se a impugnada, afirmando que o impugnante apenas alega, mas no faz pro-
va do alegado. Afirma ainda que se devem levar em considerao no s o salrio bruto,
mas todos os descontos feitos em folha. bem como as despesas que possui.
Replicou a autora. reiterando todos os pedidos feitos na inicial do incidente.
Oart. 4 da Lei n. 1.060/50 o norte para o deferimento do beneficio da assistncia
judiciria gratuita. condicionando o provimento judicial ao que chama de simples afirmati
va por parte do requerente a respeito da impossibilidade de custear as despesas proces-
suais sem prejuzo a seu sustento e ao de sua famlia.
J o 1 do mesmo an. 4 estabelece que tal presunao de pobreza tem natureza re-
lativa. admitindo, pois, prova em contrrio. Tal demonstrao. entretanto, M de ser feita
por quem questiona a condio de pobreza alegada.
No caso dos autos. razo assiste ao impugnante.
Analisando os autos principais. verifico que efetivamente consta da declarao de im-
posto de renda um rendimento anual de A$ 57.184.72, o que comprova uma renda mensal
de mais de dez salrios mnimos, demonstrando, assim, capacidade econmica para arcar
com as despesas processuais.
Ademais. a impugnada no traz aos autos nenhum documento que comprove os des-
contos feitos em seu salrio, nem algum comprovante de despesas dirias, como alega s
fts. 9.
Em face do exposto. defiro o pedido feito pelo impugnante e revogo o beneficio da as-
sistncia judiciria gratuita.
Custas pela impugnada.
Intimem-se.
Com o transito em julgado. certifique-se nos autos principais e arquive-se com baixa.

......................... de .................. de2J).. .


M.H.
Julza de Direito
2.66 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

COISA JULGADA (RES JUDICATA)

Generalidades
Denomina-se coisa julgada material a autoridade que torna imutvel e indis-
cutvel a deciso de mrito no mais sujeita a recurso (art 502 do CPC).
Em termos prticos, pode-se razoavelmente deduzir que a coisa julgada se
opera em face da ocorrncia de um dos seguintes fatos:

a) pelo transcurso do prazo recursai, ou seja, no caso de no ser interposto re-


curso no prazo legal;
Data da intimao ...... ...... ................ ................. ......... 15 dias - 16 dia
(prazo para recurso. sem recurso) (coisa julgada)

b) pelo esgotamento da via recursai.


Data da intimao ...... ........................ 15 dias .........Deciso do ltimo recurso
(prazo para recurso, c;om recurso) (coisa julgada)

Todavia, nas causas sujeitas ao duplo grau obrigatrio, a coisa julgada somen-
te se opera aps o que se denomina de reexame obrigatrio pelo tribunal compe-
tente. Esto sujeitas ao duplo grau de jurisdio, consoante expressa disposio do
art. 496 do Cdigo de Processo Civil a sentena:

I - proferida contra a Unio. os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e suas


respectivas autarquias e fundaes de direito pblico;
Il - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo
fiscal.

Nos casos previstos no art. 496, no interposta a apelao no prazo legal, o


juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal. No o fazendo, dever o presiden-
te do tribunal avoc-los.
Importa frisar que, quando se refere coisa julgada, a irrecorriblidade que
dela decorre circunscreve-se unicamente a uma deciso de mrito. Dito de outro
modo, no produzem o efeito da coisa julgada as sentenas que extinguem o pro-
cesso sem resoluo de mrito (art 485 do CPC), sendo licito parte, nesse caso,
repetir a ao, desde que sanada a irregularidade que deu causa extino do pro-
cesso (exemplo: ilegitimidade da parte).
Algum poder questionar: a ao rescisria no pode tambm ser utilizada
para atacar sentena no transitada em julgado? No, pois recurso a rescisria no
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 2.6]

. Ela to somente uma ao especfica (ao impugnativa autnoma ou meio


autnomo de impugnao) cuja finalidade , basicamente, anular a sentena nos
casos expressos em lei (art. 966 do CPC). No obstante, parcela considervel da
doutrina considera que, quando transcorrido o prazo para o ajuizamento da ao
rescisria, sem ajnivimento, ocorre coisa soberanamente julgada.
A coisa julgada pode ser arguida pelo ru, em preliminar de contestao, para
efeito de evitar que a ao j decidida e contra a qual no mais caiba recurso pos-
sa ser novamente processada (art. 337, VII, do CPC). Nesse caso, e desde que pro-
vado integrarem a lide as mesmas partes, que se trata de mesmo pedido e da mes-
ma causa de pedir, a coisa julgada pode ser oposta em qualquer fase do processo
e em qualquer grau de jurisdio, inclusive pelo juiz, de ofcio. Conseguintemen-
te, conforme decises do Superior Tribunal de Justia, no h ofensa coisa jul-
gada nas seguintes hipteses:

[ ... ) 4 - O processo de Dvida Registrai em causa possui natureza administra-


tiva, instrumentalizado por jurisdio voluntria, no sendo, pois, de jurisdio con-
tenciosa, de modo que a deciso, conquanto denominada sentena, no produz coi-
sa julgada, quer material, quer formal, donde n.o se admitir Recurso Especial contra
Acrdo proferido pelo Conselho Superior da Magistratura, que julga Apelao de
dvida levantada pelo Registro de Imveis [... ). (REsp n. 1.418.189/RJ, 3 T., rei. Min.
Sidnei Beneti, j. 10.06.2014, DJe 01.07.2014)

[ ... ) l - A jurisprudncia desta Corte no sentido de que a extino do proces-


so sem julgamento do mrito por falta de legitimidade ad causam no produz coisa
julgada material, mas apenas coisa julgada formal, a qual no impede a discusso da
matria em processo diverso. Precedentes. 2 - A ao anteriormente proposta pelo
autor, igual ao da qual decorreu o Recurso Especial em anlise, sem resoluo do
mrito, no cria impedimento propositura de nova ao pelo autor, contra as mesmas
partes, sob pena de violao ao art. 5, XX.XV, da Constituio da Repblica, que
assegura o amplo acesso Justia. (REsp n. 1.148.581/RS, 3 T., reL Min. Sidnei Be-
neti,j. 24.09.2013, Dfe 27.09.2013)

l ... ] ll - A deciso proferida na ao cautelar de produo antecipada de pro-


vas meramente homologatria, que no produz coisa julgada material, admitindo-
-se que as possveis criticas aos laudos periciais sejam realizadas nos autos principais,
oportunidade em que o Magistrado far a devida valorao das provas. (REsp n.
1.191.622/MT, 3 T., reL Min. Massami Uyeda, j. 25.10.2011, DJe 08.11.2011)

L ] l. No produz coisa julgada material sentena que indefere liminarmente


a petio inidal, por impossibilidade jurdica do pedido, ainda que fWldamentada
em suposta inexistncia do direito material. 2. A coisa julgada formal no impede
novo ajuizamento da ao, exceto no caso do art. 267, V. d.o CPC [art. 268, caput,
268 VALJ)OIAA P. l)A LUZ MAl'IUAL DO AllVOOAJ>O

CPC/2015]. (REsp n. 1.006.091/SP, 3 T., rei. Min. Humberto Gomes de Barros, j.


17.03.2008, Dfe 13.05.2008)

De qualquer sorte, de consenso que dois so os fundamentos da coisa julgada:


a) o jurdico, que busca alcanar a imutabilidade do julgado;
b) o politico, que objetiva a estabilidade, a certeza, a segurana jurdica, a paz
social.

limites da coisa julgada


No concernente ao alcance dos efeitos da coisa julgada, a doutrina tem lhe
traado diretrizes classificando-o em limites objetivos e limites subjetivos.
Nesse contexto, diz-se que os limites objetivos decorrem do fato de que a sen-
tena tem fora de lei nos limites da lide e das questes j decididas (art. 503 do
C PC). Considera-se que, nessa hiptese, a sentena seria uma lei especfica para
as questes decididas naquele processo em especial.
Desse modo, se, por exemplo, o herdeiro legtimo, que tambm foi contem-
plado em testamento, reivindica a herana apenas invocando o testamento e per-
de a demanda, no estar inibido de propor outra ao baseada exclusivamente
no direito hereditrio.
Os limites subjetivos, a seu turno, referem-se ao fato de que somente as par-
tes da relao jurdica processual so atingidas pela autoridade da coisa julgada,
no beneficiando nem prejudicando terceiros (art. 506 do CPC). Exemplo: a hi-
ptese de herdeiro excludo, que no participou do inventrio. Se o herdeiro no
participou do inventrio, parte nele no foi; logo, contra ele no h coisa julgada.
E, inexistindo coisa julgada em relao a ele, no se pode cogitar de ao rescis-
ria. Em tal situao, prpria a ao de petio de herana ou de nulidade, com
prescrio em vinte anos.s

No incidncia da coisa julgada


Consoante preceitua o art. 504 do Cdigo de Processo Civil, refogem aos efei-
tos da coisa julgada:

I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dis-


positiva da sentena;
Il - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena.

l - os motivos da sentena

5 RE n. 93.700, DJV22.I0.1982.
Trata-se da motivao ou fundamentao da sentena, que um dos requisi-
tos da sentena. a parte da sentena destinada a demonstrar que o juiz tomou a
deciso porque se convenceu da verdade dos fatos e havia urna lei aplicvel.
Destarte, a coisa julgada somente atinge a parte dispositiva ou decisria da sen-
tena. Assim, por exemplo, a improcedncia da ao reivindicatria por falta de
prova do domnio (propriedade) do autor no pode fazer coisa julgada em rela-
o ao ru ser ou no o verdadeiro proprietrio, pois, se o autor vier a se tomar o
proprietrio e o ru vier a propor a reivindicatria, no poder valer-se do pri-
mei.r o julgamento.

Il - a verdade dos fatos, estabelecda como fundamento da sentena

A verdade dos fatos uma base jurdica que serve de fundamento para o juiz
decidir. Essa verdade pode ser discutida em outro processo porque no forma coi-
sa julgada. Exemplo: a prova da necessidade de a mulher receber penso do mari-
do na ao de divrcio. Caso, posteriormente, o marido puder provar que a mu-
lher passou a exercer profisso remunerada, de modo que recebe salrio suficiente
para sua manuteno, a verdade estabelecida no primeiro processo no mais pre-
valece, passando a ser considerada uma inverdade, diante da nova situao.
Por derradeiro, nenhum julz decidir novamente as questes j decididas, re-
lativas mesma lide (art. 505 do CPC), salvo nas seguintes hipteses:

"I - se, tratando-se de relao jurdica de trato continuado, sobreveio modi-


ficao no estado de fato ou de direito, caso em que poder a parte pedir a revi-
so do que foi estatudo na sentena".

Ajustam-se a essa hiptese as questes relativas pretenso alimentcia, por-


quanto, a teor do art. 15 da Lei de Alimentos (Lei n. 5.478/68), "a deciso judicial
sobre alimentos no transita em julgado e pode a qualquer tempo ser revista, em
face de m.odificao da situao financeira dos interessados". Assim, se, fixados os
alimentos, sobrevier mudana na situao financeira de quem os supre, ou na de
quem os recebe, poder o interessado, em conformidade com o disposto no art.
1.699 do Cdigo Civil, reclamar ao juiz, conforme as circunstncias, exonerao,
reduo ou majorao do encargo.6

6 Assenta essa doutrina em que a mo-OificabUidade a todo tempo da scnten~ de alimentos, segundo
as variaes de fortuna dos interessados e as decorrentes muta~es do binmio necessidade/possibi-
lidade - referencial igualmente posto na categoria de iu.s posirum (CC, art. 401) -, no se poderia
compatlbUJur com a Ideia de lmutabWdade fnslta no coooello deres ludlcata. E. a partir de tal cons-
tatao. esforadamente se aplicam alguns juristas a dcmonmar a exatido do principio hoje expres-
so no aludido art. 15 e a encontrar embasamento para ele na dogmtica jurdica (cf. FABICJO, Adroal
do Furtado. "A coisa julgada nas aes de aJJmentos~ ln: RF 313/5).
270 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

TI - nos demais casos prescritos em lei:'


Esses casos, segundo prestigiada doutrina, seriam as hipteses previstas nos
arts. 493 e 494 do Cdigo de Processo Civil.
Tambm no fazem coisa julgada, como anteriormente frisado, as sentenas
terminativas, ou seja, aquelas que extinguem o processo sem resoluo de mrito
(art 485 do CPC). Segue, pois, que somente as sentenas ditas definitivas (art. 487
do CPC), isto , as que julgam o mrito, se submetem ao plio da coisa julgada.

Ao rescisria de sentena
Em que pese se deva levar em conta que a sentena transitada em julgado no
comporta reviso mediante recurso, a lei, em determinados casos, admite que, me-
diante ao especfica, se possa intentar a resciso da deciso de mrito, seja ela
sentena ou acrdo, conforme dispe o art. 966 do Cdigo de Processo Civil. As-
sim, desde que o direito seja exercido pelo interessado no prazo mximo de dois
anos contados do trnsito em julgado da ltima deciso' proferida no processo, a
deciso de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida mediante ao res-
cisria, quando:

l - se verificar que foi proferida por fora de prevaricao, concusso ou cor-


rupo do juiz;
rr - for proferida por juiz impedido ou por juzo absolutamente incompetente;
m - resultar de dolo ou coao da parte vencedora em detrimento da parte ven-
cida ou, ainda, de simulao ou coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar manifestamente norma judica;
VI - for fundada em prova cuja falsidade tenha sido apurada em processo cri-
minal ou venha a ser demonstrada na prpria ao rescisria;
Vll - obtiver o autor, posteriormente ao trnsito em julgado, prova nova cuja
existncia ignorava ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar
pronunciamento favorvel;
Vill - for fundada em erro de fato verificvel do exame dos autos.

Cabe ao rescisria com fundamento no inciso V contra deciso baseada em


enunciado de smula ou acrdo proferido em julgamento de casos repetitivos
que no tenha considerado a existncia de distino entre a questo discutida no
processo e o padro decisrio que lhe deu fundamento ( 5).

7 Smula n. 514 do STF: "Admite-se ao rescisria contra sentena transitada em julgado. ainda que
contra ela no se 1tnham esgotados iodos os rteursos".
6SL'l1UIU COISA J\IL<lADA 271

Nessa hiptese, caber ao autor, sob pena de inpcia, demonstrar, fundamen-


tadamente, tratar-se de situao particularizada por hiptese ftica distinta ou de
questo jurdica no examinada, a impor outra soluo jurdica ( 6).
Em relao ao erro de fato previsto no inciso VUJ, este, de acordo com o 1 do art.
966, ocorre quando a deciso rescindenda admitir fato inexistente ou quando con-
siderar inexistente fato efetivamente ocorrido, sendo indispensvel, em ambos os
casos, que o fato no represente ponto controvertido sobre o qual o juiz deveria
ter se pronunciado.
Tambm se considera rescindvel para todos os efeitos a deciso transitada
em julgado que, embora no seja de mrito, impea: "J - nova propositura da de-
manda; ou II - admssibil.idade do recurso correspondente" (art. 966, 2).
Legitimidade para a ao. Conforme consta do art. 967 do Cdigo de Pro-
cesso Civil, tm legitimidade para propor a ao rescisria:

l - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo universal ou singular;


ll - o terceiro juridicamente interessado;
Ili - o Ministrio Pblico:
a) se no foi ouvido no processo em que lhe era obrigatria a interveno;
b) quando a deciso rescindenda o efeito de simulao ou de coluso das par-
tes. a fim de fraudar a lei;
e) em outros casos em que se imponha sua atuao;
TV - aquele que no foi ouvido no processo em que lhe era obrigatria a inter-
veno.

Petio inicial. A petio inicial, endereada ao tribunal competente, ser elabo-


rada com obse.rvncia dos requisitos essenciais do art 319, cumprindo ao autor:

1 - cumular ao pedido de resciso, se for o caso, o de novo julgamento do pro-


cesso;
II - depositar a importncia de cinco por cento sobre o valor da causa, que se
converter em multa caso a ao seja, por unanimidade de votos, declarada inadmis-
svel ou improcedente [art. 968 do CPC/2015).

Tribunal competente. A competncia originria da ao rescisria dos tri-


bunais. Assim, competente para apreci-la o tribunal que proferiu o acrdo res-
cindendo. Sendo caso de rescisria de sentena, competente para julg-la o tri-
bunal que seria competente para julgar eventual recurso.

Veja CF: "Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a


gua.rda da Constituio, cabendo-lhe: 1 - processar e julgar, originariamente: [... J j)
a reviso criminal e a ao rescisria de seus Julgados; [...]".
2:7 2 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

Veja CF: "Art 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: 1 - processar e jul-
gar. originariamente: [... ] e) as revises criminais e as aes rescisrias de seus julga-
dos; (... )''.

Assim, se o ltimo acrdo nos autos principais foi proferido pela 2 Turma
do Superior Tribunal de Justia, a ao rescisria tem de atacar este acrdo (e
no o antecedente acrdo do Tribunal Estadual que foi reformado pelo acrdo
do Tribunal Superior), sendo evidente a incompetncia do Tribunal Estadual para
processar e julgar a rescisria (TJRJ, AR n. 120/RJ, Proc. n. 2009.006.00120, rgo
Especial, rei. Des. Miguel Angelo Barros, j . 05.05.2009).

Processamento da ao rescisria no tribunal


1. Escolha do relator que recair, sempre que possvel, em magistrado que no
haja participado do julgamento rescindendo.
2. O relator ordenar a citao do ru, designando-lhe prazo nunca inferior a
quinze dias nem superior a trinta dias para, querendo, apresentar resposta, ao fim
do qual, com ou sem contestao, observar-se-, no que couber, o procedimento
comum (art. 970 do CPC).
3. Devoluo dos autos pelo relator secretaria do tribunal
4. Expedio e distribuio de cpias do relatrio entre os juzes que compu-
serem o rgo competente para o julgamento (art. 971 do CPC).
5. Concluda a instruo, ser aberta vista ao autor e ao ru para razes finas,
sucessivamente, pelo prazo de dez dias.
6. Autos conclusos ao relator, procedendo-se ao julgamento pelo rgo com-
petente (art. 973 do CPC).
Se julgado procedente o pedido, o tribunal rescindir a deciso, proferir, se
for o caso, novo julgamento e determinar a restituio do depsito a que se refe-
re o inciso II do art. 968 (art. 974 do CPC).
Caso o pedido seja considerado inadmissvel ou improcedente por unanimi-
dade, o tribunal determinar a reverso, em favor do ru, da importncia do de-
psito, sem prejuzo do disposto no 2 do art. 82.

AO RESCISRIA
AO EGR~GIO TRIBUNAL OE JUSTIA OE ... ..... .. ....... .
Autos n. ........... .
Origem: ........... .
Demandante: ............. .... ...... .
Demandado: ..... ................. ..
6SL'l"JE.'I,H COISA IVLGAOA 273

.. ......... ...... .. ...... brasileiro. casado. funcionrio pblico. RG n............. ....


CPF n...... ... ........ endereo eletrnico .......... ... domiciliado nesta cidade e residen-
te na rua Independncia. n. 180. por seu procurador abaixo assinado (doe. 1l. advogado ins-
crito na OAB .. ..... sob n... .. ... endereo eletrnico .... ...... ... com escritrio na rua
......... .......... .... .. n. . .. .... nesta cidade. onde recebe intimaes. vem respeitosa-
mente perante este egrgio tribunal para. com fundamento no art 966, VI (ou, conforme for
o motivo. qualquer dos incisos respectivos. do mencionado art. 966). do Cdigo de Proces-
so Civil. propor

AO RESCISRIA OE SENTENA

em desfavor de ..... .. ......... .. . (qualificao e endereo), pelos seguintes fatos e


fundamentos:
1. Como se infere. a deciso rescindida, datada de ............. baseada nos depoi-
mentos das testemunhas .... ................. e numa escritura particular de confisso
de dvida. condenou o requerente a pagar ao requerido a importncia de R$ ...... ..... .
2. No entanto. aps o competente inqurito policial. o Julzo Criminal no s reconhe-
ceu a falsidade dos depoimentos prestados pelas mencionadas testemunhas. mas tambm
a falsidade material da escritura de confisso de dvida referida. culminando comaconde
nao dos demandantes dos deltos apontados. conforme provam as certides inclusas.
3. Destarte, estando provada inequivocamente a falsidade dos elementos que servi-
ram de prova fundamentao da deciso rescindida. a presente ao mostra-se como ins-
trumento adequado para anular seus efeitos.
4. Para efeito de cumprir a exigncia do art 968, li, do CPC, junta presente o com-
provante de depsito do valor de R$ ............ {.. .... ... ...... ...l correspondente a 5% do
valor da causa. para o caso de a ao ser declarada inadmisslvel ou improcedente por una-
nimidade.
Em face do exposto e. aps cumpridas as formalidades processuais. requer seja jul-
gado procedente o pedido e consequentemente anulada a deciso rescindida, procedendo-
-se novo julgamento, por ser de direito e JUSTIA.
O-se presente o valor de RS .... ...... ..

..... .. .. ........., ...... de ............ ...... de20...


Advogado( a)
OAB/ ... ... n..... ..8

8 Juntar o comprovante de depsito de S<J6 sobre o valor da ao, nos termos do an. 968, IJ, do CPC/201 5.
7
Recursos cveis

CONCEITO
Recurso o meio legal que a parte utiliza para requerer o reexame de uma de-
ciso, com vistas sua reforma ou invalidao.
Como intuitivo, podem ser objeto de recurso tanto as decises proferidas por
juzes de l instncia quanto as decises exaradas por juzes de instncia superior.
Como se ver adiante, em lugar prprio, incluem-se entre as primeiras as decises
atacveis por agravo e as impugnveis por embargos de declarao; entre as segundas,
a apelao. o recurso especial e o recurso extraordinrio.
A utilizao do recurso, cm regra, no constitui medida obrigatria para ne-
nhuma das partes. As icas hipteses de exceo a essa "no obrigatoriedade", e que
dizem respeito ao recurso de apelao, encontram-se clcncadas no art. 496 do CPC:

Art. 496. Esl sujeita ao duplo grau de jurisdio. no produzindo efeito seno
depois de confirmada pelo tribunal, a sentena:
l - proferida contra a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municlpios e suas
respectivas autarquias e fundaes de direito pblico;
ll - que julgar procedentes. no todo ou em parte, os embargos execuo fiscal
S 1 Nos casos previstos neste artigo, no interposta a apelao no prazo legal,
o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, e. se no o fizer, o presidente do res-
pectivo tribunal avoc-los-.
2 Em qualquer dos casos referidos no 1, o tribunal julgar a remessa ne-
cessria.
3 No se aplica o disposto neste artigo quando a condenao ou o proveito
econmico obtido na causa for de valor certo e liquido inferior a:
1 - 1.000 (mil) sa.lrios-mnimos para a Unio e as respectivas autarquias e fun-
daes de direito pblico;
n - SOO (quinhentos) salrios-mnimos para os Estados, o Distrito Federal, as
respectivas autarquias e fundaes de direito pblico e os Munidpios que constituam
capitais dos Estados;
lli - 100 (cem) salrios-mnimos para todos os demais Munidpios e respecti-
vas autarquias e fundaes de direito pblico.
S 4 Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fun
dada em:
1 - smula de tribunal superior;
n - acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribu-
nal de Justia em julgamento de recursos repetitivos;
UI - entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas
ou de assuno de competncia;
rv - entendmento coincidente com orientao vinculante firmada no mbito
administrativo do prprio ente pblico, consolidada em manifestao, parecer ou
smula administrativa.

Portanto, nos casos que no se ajustarem s premissas acima, a opo pelo re-
curso ser sempre voluntria, dependendo da exclusiva vontade da parte sucum-
bente. Esta poder ou no recorrer, segundo a sua desconformidade ou conformi-
dade em relao ao resultado da sentena, o que depender, evidentemente, da
deciso do advogado quanto sua convenincia.
Barbosa Moreira 1 anota, cm percucicnte lio, que

a utllizao das vas recursais pode explicar-se por uma sie de razes extremamente
diversficadas - desde a sincera convico de que o rgo a quo decidiu de maneira
errnea at o puro capricho ou espirito cmulatrio, passando pelo desejo de ganhar
tempo. pela irritao com dizeres da deciso recorrida, pelo intuito de pressionar o
adversrio para induzi-lo a acordo, e assim por diante. No fica cxduida a hiptese
de que a vontade de recorrer esteja menos no litigante que no advogado, receoso de
ver-se atingido em seu prestgio profissional pela derrota, ou movido por animosi-
dade contra o patrono da parte adversa. ~ intuitivo, por outro lado, que fatores tam-
bm mltiplos e variados influem na opo final entre Interpor e no interpor o re-
curso: a estimativa das despesas com este relacionadas, a previso do tempo que
fluir at o julgamento, a qualdade da deciso proferida, a existancia ou incxistancia
de orientao jarisprudeocial firme sobre a questo de direito, e at a situao do
mercado de trabalho na advocacia f...].

I MOIUURA, J. C. 8arb0$8. Comtnfriosao Cdigo de l'roasso Civil, p. 211.


2:76 VALI>U'l.AA P. l)A LUZ ~1.ANUAL no At>VOOAJ>O

De qualquer sorte, antes de se decidir favoravelmente pelo recurso, cumpre


ao advogado sopesar todas as possibilidades de reforma da sentena na instncia
superior, tendo em vista, principalmente, a jurisprudncia dominante no tribunal
para o qual ser remetido o recurso. ~justamente nesse momento que reside, como
afirmamos anteriormente, a importncia de o advogado ter acesso jurisprudn-
cia do Tribunal de Justia do estado em que a.tua.

DEFINIO (ESCOLHA) DO RECURSO


A interposio de recurso cabe no s em relao sentena, mas tambm
em relao s decises no terminativas proferidas durante o processo, como o
recurso de agravo de instrumento. Assim, toda vez que o juiz proferir deciso con-
trria aos interesses da parte, esta poder recorrer. Entretanto, para que isso se
viabilize, impe-se inteirar-se previamente do recurso cabvel, do prazo para in
terp-lo e do seu processamento.
Pode o advogado principiante, em face da pouca experincia, corre.r o risco
de, eventualmente, interpor um recurso que no seja o mais adequado para impug-
nar determinada deciso. No obstante, pode o recurso equivocado, eventualmente,
vir a ser admitido pela autoridade judiciria em ra.zo da variao de recursos ou
do princpio da fungibilidade. Assim, desde que no se incorra em m-f ou em
erro grosseiro, admitida a converso de um recurso em outro, por exemplo, o
agravo de instrumento em apelao, ou vice-versa, com fundamento no art. 283
do Cdigo de Processo Civil.
Como exemplo prtico da fungibilidade do recurso pode-se citar o do 3 do
art. 1.024, do Cdigo de Processo Civil, que consigna: "O rgo julgador conhe-
cer dos embargos de declarao como agravo interno se entender ser este o re-
curso cabvel, desde que determine previamente a intimao do recorrente para,
no prazo de 5 (cinco) dias, complementar as razes recursais, de modo a ajust-
-las s exigncias do art. 1.021, lo''.
Admite-se tambm a variao ou fungibilidade de recursos quando o recorren-
te, depois de haver interposto um, apresenta outro com a declarao de sua inten-
o de variar. Entretanto, se o recorrente interpe. ao mesmo tempo, dois recursos
pretendendo que ambos sejam admitidos, nenhum dos dois poder ser admitido.
De qualquer modo, a definio do recurso a ser interposto depende exclusi-
vamente da deciso a ser impugnada. Assim, se, por exemplo, a deciso for inter-
locutria o recurso cabvel o agravo de instrumento (art. l.015 do CPC); se a de-
ciso for definitiva (sentena), cabe o recurso de apdao (art. l.009 do CPC). J
sendo simples despacho, no cabe recurso algum.
H de se definir, igualmente, a autoridade judicial a quem vai ser endereado
o recurso, pois h recursos que tanto podem ser endereados ao prprio juiz da
causa quanto ao tribunal de justia, como os embargos de declarao, e recursos
7 IUlCURSOSCIVEIS 2n

que somente so admitidos perante o tribunal de justia, como nos casos do agra-
vo de instrumento e da apdao, embora este deva inicialmente ser interposto por
petio dirigida ao juzo de primeiro grau.
Os atos dos juzes passveis de impugnao e seus respectivos recursos po-
dem, resumidamente, ser demonstrados da seguinte forma:

Decislles Recurso
1. Decises interlocutrias que versarem sobre: Agravo de instrumento - Att.
- tutelas provisrias: 1.015 do CPC
- mrito do processo;
- rejeio da alegao de conveno de arbitragem;
- i11:idente de desconsiderao da persooolidade jurfdica;
- rejeio do pedido de gratuidade da justia ou acolhimento do pedido da sua
revogao;
- exibio ou posse de documento ou coisa:
- excluso de litisconsorte:
- rejeio do pedido de limitao do litisconslln:o;
- admisso ou inadmisso de interveno de terceiros;
- coocesso. morficao ou revogao do efeito suspensivo aos emba19os
execuo:
- rediSlribuio do Onus da prova nos termos do a11. 373, 1.
2. Decises imerlocutrias proferidas na fase de liquidao de sentena ou de
cumprimento de sentena, no processo de ex8Cllo e no processo de inventrio.
3. Outros casos expressamente referidos em lei.
Semena Apelao - an. 1.009 do CPC
Deciso proferida pelo relat no TJ Agravo interno - art. 1.021 do
CPC
Qualquer deciso judicial para: Embargos de declarao - a11.
- esclarecer obscuridade ou eliminar contradio; 1.022 do CPC
- suprir omisso de ponto ou questo sobre o qual devia se pronunciar o juiz de
oficio ou a requerimemx>;
- cooigir e1To material.
Oeciso denegatria proferida em nica instancia pelos tribunais superiores em: Recurso ordinrio perante oSTF
- mandados de segurana. habeas data e mandados de injuno. - an. 1.027 do CPC
1. Deciso dBMgatria proferida em ooica inst!ncia pelos tribunais regionais Recurso ordinrio perante o STJ
federais ou pelos tribunais de justia dos estados edo Distrito Federal e - art. 1.027 do CPC
territrios em:
- mandados de segurana.
2. Processos em que forem panes. de um lado. Estado estrangeiro ou organismo
internacional e. de outlO, Municpio w pessoa residente ou domiciliada no Pas.
Deciso que. a teor do art. 105.111. da CF: Recurso especial perante o STJ
- cootrariar tratado ou lei federal. ou negar-lhes vigncia; - an_ 1.629 do CPC
- julgar vlido ato do governo local contestado em lace de lei federal:
- der a lei federal interpretao divergente de que lhe haja atribuftlo outro
tribunal.
(C011tinua)
278 VALOU1A A P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

fccntinua6o)
Decisaes Recurso
Deciso que, a teor do an. 102, Ili, da CF: Recurw extraordinrio peranle
- declarar a inconstit\icionalidade de tratado ou lei federal; o STF - art 1.029 do CPC
- julgar vlida lei ou ato do governo local contestado em face da Constituio;
- deciso que julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
Deciso de presidente ou de vice-presidente que inadmi1ir r8Cllrso Agravo em recurso especial ou
extra0<dinrio ou recurso especial, salvo quando fundada na aplicao de extraordinrio, perante o STJ
enteooimento finnado em regime de repen:usso geral ou em julgamento ou STF- art 1.042 do CPC
de reaJrsos repetitivos.
Acrdo de rgo fracionrio que: Embargos de diwfgru:ia perante
- em recwso extraOfdi!Wio ou em r0e11rso especial. divergir do julgamento de o STJ ou STF - art Ul43 do CPC
qualquer outro rgo do mesmo tribunal. sendo os acrdos, embargado e
paradigma. de mrito;
- em mcurso extlaOfdinatlo ou em tecurso especial, divergir do julgamento de
qualquer outro rgo do mesmo tribunal. sendo um acrdo de mrito e outio que
no tenha conhecido do recurso, embora tl!nha apreciado a controvrsia;

PEDIDO DE VARIAO DE RECURSO


AO JUIZO OE DIREITO DA .. . VARA CfVEL

.. ....................... nos autos da ao ........... .... .......... que neste ju!zo mo-
veu contra ...................... ., tendo interposto recurso de apelao da deciso deste
juzo, que Indeferiu liminannente a reconveno oferecida pelo autor. e tendo verificado
agora que o recurso cabvel ode agravo de instrumento, vem respeitosamente, por seu
procurador finnatrio, perante este juzo requerer que seja pennitido ao solicitante modifi-
car orecurso para que se processe o interposto como agravo de instrumento. uma vez que
ainda no se esgotou o prazo legal para a interposio do ltimo.

E. deferimento.
......................... de .................. de20 ...
Advogado{a)
OAB/...... n. .... ..
7 IUlCURSOSCIVEIS 279

RECURSOS NO TRIBUNAL DE JUSTIA COMUM


Em face de determinao constitucional, cumpre a todo estado da federao
possuir Tribunal de Justia, rgo judicirio de 2 instncia. Os tribunais de ala-
da, que anteriormente existiam facultativamente nos Estados de So Paulo, Rio
Grande do Sul, Paran e Minas Gerais, foram extintos pela Emenda Constitucio-
nal n. 45/2004. Desse modo, a partir da referida emenda, todos os recursos, inde-
pendentemente da matria, devem ser dirigidos ao Tribunal de Justia.
Os tribunais de justia, que constituem a mais alta corte judiciria dos esta-
dos, so compostos de Cmaras Cveis e Cmaras Criminais isoladas, integradas
por juzes de carreira de ltima instncia (as primeiras) e por desembargadores
(as segundas), alm de advogados indicados pela OAB e membros oriundos do
Ministrio Pblico. Num segundo momento, dependendo da matria a ser apre-
ciada, as Cmaras isoladas podero reunir-se em Grupos de Cmaras. J o Tribu-
nal Pleno constitudo por todos os membros do Tribunal
As cmaras cveis ou criminais isoladas, de composio variada, fixada no re-
gimento interno de cada tribunal, compem-se de trs a cinco desembargadores,
sob a presidncia do desembargador mais antigo. Desses, geralmente apenas trs
participam do julgamento do recurso. Um deles ser nomeado relator, com a in-
cumbncia de ler, resumir e fazer o relatrio do processo.

Tramitao do recurso
Sinteticamente em regra o processamento do recurso se dar na seguinte ordem:
1. Registro dos autos no protocolo do tribunal no dia de sua entrada, caben-
do secretaria orden-los, com imediata distribuio.
2. Distribuio do recurso de acordo com o regimento interno do tribunal,
observando-se a alternatividade, o sorteio eletrnico e a publicidade. O primeiro
recurso protocolado no tribunal tornar prevento o relator para eventual recurso
subsequente interposto no mesmo processo ou em processo conexo.
3. Concluso ao relator que, em trinta dias, depois de elaborar o voto, restitul-
los-, com relatrio, secretaria.
Incumbe ao relator (art. 932 do CPC):

I - dirigir e ordenar o processo no tribunal, inclusive em relao produo de


prova, bem como, quando for o caso, homologar autocomposio das partes;
ll - apreciar o pedido de tutela provisria nos recursos e nos processos de com-
petncia originria do tribunal;
rn - no conhecer de recurso inadmissvel, prejudicado ou que no tenha im-
pugnado especificamente os fundamentos da decis.o recorrida;
2.80 \l.\U)U1All P l>A LUl. t.i ANUAL OOAUVOOAD()

rv - negar provimento a recurso que for contrrio a:


a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribun.al de Justia ou do
prprio tribunal;
b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal
de Justia em julgamento de recursos repetitivos;
e) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou
de assuno de competncia;
V - depois de facultada a apre5enlllo de contrarrazes, dar provimento ao re-
curso se a deciso recorrida for contrria a:
a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do
prprio tribunal;
b) acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal
de Justia em Julgamento de recursos repetitivos;
e) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou
de assuno de competncia;
VI - decidir o incidente de desconsiderao da personalidade jurdica. quando
este for instaurado originariamente perante o tribunal;
Vil - determinar a intimao do Ministrio Pblico, quando for o caso;
V1JI - exercer outras atribuies estabelecidas no regimento interno do tribunal.

Observe-se que antes de considerar inadmisslvel o recurso o relator concede-


r o prazo de cinco dias ao recorrente para que seja sanado vcio ou complemen-
tada a documentao cxiglvel. Ademais, ocorrendo fato superveniente deciso
recorrida ou a existncia de questo aprecivel de oficio ainda no examinada que
devam ser considerados no julgamento do recurso, o relator intimar as partes
para que se manifestem no prazo de cinco dias. Se a constatao ocorrer durante
a sesso de julgamento, esse ser imediatamente suspenso a fim de que as partes
se manifestem especificamente; se se der em vista dos autos, dever o juiz que a
solicitou encaminh-los ao relator, que tomar as providncias previstas no caput
e, em seguida, solidtan\ a incluso do feito em pauta para prosseguimento do jul-
gamento, com submisso integral da nova questo aos julgadores.
4. Apresentao dos autos ao presidente, que designar dia para julgamento,
ordenando a publicao da pauta no rgo oficial. Entre a data de publicao da
pauta e a da sesso de julgamento decorrer, pelo menos, o prazo de cinco dias,
incluindo-se em nova pauta os processos que no tenham sido julgados, salvo
aqueles cujo julgamento tiver sido expressamente adiado para a primeira sesso
seguinte (art. 935 do CPC).

Sesso de julgamento
l. Exposio da causa pelo relator.
2. Concesso da palavra, sucessivamente, ao recorrente, ao recorrido e, nos
casos de sua interveno, ao membro do Ministrio Pblico, pelo prazo impror-
rogvel de quinze minutos para cada um, a fim de sustentarem suas razes (art.
937 do CPC).
3. Votao. O relator ou outro desembargador que no se considerar habilita-
do a proferir imediatamente seu voto poder solicitar vista pelo prazo mximo de
dez dias, aps o qual o recurso ser reincludo em pauta para julgamento na ses-
so seguinte data da devoluo (art. 940 do CPC). De qualquer modo. o voto po-
den\ ser alterado at o momento da proclamao do resultado pelo presidente, sal-
vo aquele j proferido por juiz afastado ou substitudo. Sendo caso de julgamento
de apelao ou de agravo de instrumento, a deciso ser tomada, no rgo cole-
giado, pelo voto de trs juzes. Se houver voto vencido, este ser necessariamente
declarado e considerado parte do acrdo para todos os fins legais, inclusive de
prequestionamento (art. 941 do CPC).
4. Proferidos os votos, o presidente anunciar o resultado do julgamento, de-
signando para redigir o acrdo o relator ou, se vencido este, o autor do primei-
ro voto vencedor.
5. Quando for hiptese de apelao e no houver unanimidade, o julgamento
ter prosseguimento em sesso a ser designada com a presena de outros julgado-
res, que sero convocados nos termos previamente definidos no regimento inter-
no, em nmero suficiente para garantir a possibilidade de inverso do resultado
inicial, assegurado s partes e a eventuais terceiros o direito de sustentar oralmen-
te suas razes perante os novos julgadores (art. 942 do CPC). Sendo possvel, o
prosseguimento do julgamento dar-se- na mesma sesso, colhendo-se os votos
de outros julgadores que porventura componham o rgo colegiado. Por ocasio
do prosseguimento do julgamento facultado aos julgadores que j tiverem vota-
do rever seus votos.
Como se observa, no se trata de recurso e sim de providncia a ser tomada
ex officio pelo presidente da Cmara ou Turma, determinando o prosseguimen-
to" (no seria novo julgamento?) do julgamento por outros julgadores.
Em nosso entendimento o prosseguimento do julgamento, institudo pelo C-
digo de 2015 no art. 942, veio, na verdade, substituir o recurso de embargos infrin-
gentes previsto no art. 530 do Cdigo de 1973 e agora extinto. O art. 530 tinha a
seguinte redao: "Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime
houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito[ ... )".
Ainda em relao ao "prosseguimento do julgamento mostra-se pertinente
reproduzir o Regimento lnterno do Tribunal de Justia de So Paulo:

[... ) Art. 4 J. Os feitos de competblcia das Cmaras so julgados por turma de


lrs desembargadores, ou, em se tratando de julgamento real ludo na forma do art.
282. VAU)U.IAll P. llA 1.Vl t.t.ANUAl nu At>VVOADO

942 do CPC, pelos cinco integrnntes da Cmara, preferencialmente na mesma ses-


so ou em sesso a ser designada. [... )
Art. 150. t permitida a renovao da sustentao oral sempre que o feito retor-
ne Mesa, aps o cumprimento de diligncia ou, quando oficie novo juiz, em julga-
mento adlado, ou que tenha prosseguimento em outra sesso, no caso do art. 942 do
CPC. [... J
Art. 238. Acolhida a ao rescisria por maioria de votos, aplica-se a tcnica de
julgamento prevista no art. 942 do CPC. elevando-se, no Grupo. a composio do r-
go julgador para nove juzes, e, nas Cmaras, para cinco juzes.

J do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro consta:

Seo li - Do Julgamento no unnime na Apelao Cvel


Art. 130. Quando o julgamento da apelao dvel no for unnime, aplica-se o
disposto no art. 942 do CPC.
Art. 130-A. Para os efeitos da convocao prevista no art. 942 do CPC. sero
convocados os desembargadores da Cmara de nmero imediatamente superior
quela em que se deu o julgamento no unnime, do mais novo para o mais antigo.
Se o julgamento for proferido pela ltima Cmara, convocar-se-o os desembarga-
dores da primeira.

PREPARO E DESERO
Despesas de preparo so as custas judlciais originadas da prpria interposi-
o do recurso. O recorrente, em conformidade com o art 1.007 do Cdigo de
Processo Civil, obrigado a depositar em cartrio ou contadoria o valor determi-
nado para o preparo, sob pena do recurso no ser remetido instncia superior.
Consigna o citado dispositivo que, "no ato de interposio do recurso, o recorren-
te comprovar, quando exigido pela legisla.o pertinente, o respectivo preparo,
inclusive porte de remessa e de retomo, sob pena de desero".
A insuficincia no valor do preparo implicar desero se o recorrente, inti-
mado na pessoa de seu advogado, no vier a supri-lo no prazo de cinco dias.
Portanto, no efetivado o preparo, ao juiz no resta outra alternativa a no ser
declarar a desero, salvo tenha a falta de preparo ocorrido em razo de justo im
pedimento.
Entretanto, excetua a lei quanto exigncia de preparo, dispensando de tal
formalidade os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos es-
tados e municpios e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal
(art. 1.007, 1, do CPC).
Ocorrendo desero e sendo esta declarada em despacho do juiz, o efeito sus-
pensivo que porventura tiver incidido sobre o recurso deixar de subsistir, poden-
do, desde logo, a parte recorrida promover a execuo da sentena.
Ao inteirar-se da no efetivao do preparo por parte do recorrente, poder
o prprio recorrido provocar a desero, mediante a seguinte petio:

MODELO
AO JUIZO OE OIREITO DA ..... VARA CVEL

.. ................. .. ... na condio de apelado. nos autos da ao .. .. . .. .... .. .. ... ..


que promoveu contra .. .. .................... ora apelante. tendo expirado o prazo conce
dido por este juzo sem que o mesmo teoha efetuado o preparo do recurso. vem respeito-
samente requerer que. nos termos do art 1.007 do Cdigo de Processo Civil, se digne de-
clarar a desero do recurso interposto.

E. deferimento.
............ ..... .... .... de .. ................ de 20 ...
Advogadola)
OAB/..... . n. ......

EFEITOS DO RECURSO
O recurso poder ter efeito devolutivo ou efeito suspensivo.
O efeito devolutivo aquele pelo qual o recurso devolve instncia superior
o conhecimento integral das questes levantadas e discutidas no processo. Os re-
cursos, em geral, possuem efeito devolutivo, o que no ocorre com o efeito sus-
pensivo.
O efeito suspensivo o que tem por fim suspender a execuo da sentena ape-
lada at que haja um pronunciamento da instncia superior. Dessa forma, a sen-
tena somente poder ser executada depois de transitar em julgado a deciso do
Tribunal Superior que confirmar a primeira. Entretanto, se a sentena for refor-
mada, a deciso que a reformou vai substitu-la para todos os efeitos.
No possuem efeito suspensivo o recurso extraordinrio nem, em regra, o
agravo de instrumento. Assim, no agravo de instrumento, a atribuio de efeito
suspensivo ao recurso pelo relator no tribunal somente se opera como exceo,
pois fica a critrio do relator, que poder conceder diante de relevante fundamen-
284 VALOU1AA P. l)A LUZ. ~tANUAL DO ADVOOJJ>O

tao (art. 1.019, I, do CPC). O mesmo ocorre com o recurso de apelao, que po-
der ter efeito suspensivo se o apelante demonstrar a probabilidade de provimen-
to do recurso ou se, sendo relevante a fundamentao, houver risco de dano
grave ou de difcil reparao (art. 1.012, 4).

RECURSOS CONTEMPLADOS PELO CPC


O art. 994 consigna cabveis os seguintes recursos:

1- apelao;
11 - agravo de instrumento;
m - agravo interno;
rv - embargos de declarao;
V - recurso ordinrio;
Vl - recurso especial;
Vll - recurso extraordinrio;
VIll - agravo em recurso especial ou extraordinrio;
1X - embargos de divergncia.

Dos recursos acima arrolados, o de apelao e o de agravo de instrumento


destinam-se a impugnar decises do juiz de primeiro grau -(1 instncia), ao pas-
so que os demais so interpostos, dependendo do caso, contra decises dos tribu-
nais estaduais ou superiores. Adiante teremos oportunidade de abordar, especfi-
ca e detalhadamente, esses recursos.

PRAZOS PARA RECORRER


Excetuados os embargos de declarao, o prazo para interpor os recursos e
para responder-lhes de quinze dias (art. 1.003, 5, do CPC).
O prazo para interposio de recurso conta-se da data em que os advogados,
a sociedade de advogados, a Advocacia Pblica, a Defensoria Pblica ou o Minis-
trio Pblico so intimados da deciso (art. 1.003). Assim, quando a deciso for
proferida em audincia, todos os sujeitos que dela participam considerar-se-o
desde logo intimados.
Quando o recurso for remetido pelo correio, ser considerada data de inter-
posio a data de postagem, como consta do 4 do art. 1.003.
A contagem do prazo inicial para interposio do recurso, bem como para a
prtica de outros atos, d-se em conformidade com o art. 231 do Cdigo de Pro-
cesso Civil. Segundo este artigo, salvo disposio em sentido diverso, considera-
-se dia do comeo do prazo:
7 IUlCURSOSCIVEIS 285

J - a data de juntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citao ou a


intimao for pelo corrcio;
n - a data de juntada aos autos do mandado cumprido, quando a citao ou a
intimao for por ofical de justia;
Ili - a data de ocorrncia da citao ou da intimao, quando ela se der por ato
do escrivo ou do chefe de secretaria;
IV - o dia til segulnte ao fim da dilao assinada pelo juiz, quando a citao
ou a intimao for por edital;
V - o dia til seguinte consulta ao teor da citao ou da intimao ou ao tr-
mino do prazo para que a consulta se d, quando a citao ou a intimao for eletr-
nica;
VI - a data de jw1tada do comunicado de que trata o art. 232 ou, no havendo
esse, a data de juntada da carta aos autos de origem devidamente cumprida, quando
a citao ou a intimao se realizar em cumprimento de carta;
V1J - a data de publicao, quando a intimao se der pelo Dirio da Justia im-
presso ou eletrnico:
VTTI - o dia da carga, quando a intimao se der por meio da retirada dos au-
tos, em carga, do cartrio ou da secretaria.

Ao rol acinla reproduzido se permite, ainda, acrescentar:

IX - a data da leitura da sentena em audrencia.

Nesse caso a sentena proferida em audincia, na presena das partes, impor-


ta em intimao automtica, consoante dispe o 1 do art. 1.003 do CPC. Por-
tanto, do dia dessa audincia que comear a fluir o prazo para qualquer das par-
tes recorrer.
Os dias do comeo e do vencimento do prazo sero protrados para o primei-
ro dia til seguinte, se coincidirem com dia em que o expediente forense for en-
cerrado antes ou iniciado depois da hora normal ou houver indisponibilidade da
comunicao eletrnica (art. 224, 1). Ao que se acrescenta, por analogia ao art.
975, 1: prorroga-se at o primeiro dia til imediatamente subsequente o prazo,
quando expirar durante frias forenses, recesso, feriados ou em dia em que no
houver expediente forense. Essa regra j era aplicada pelo Cdigo de 1973, o que
nos leva a concluir que o legislador do novo CPC equivocou-se ao no conside-
r-la aplicvel aos prazos em geral.
J em relao intimao promovida pelo Dirio de Justia, o Cdigo consi-
dera data de publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da in-
formao no Dirio da Justia eletrnico e, como infcio da contagem do prazo, o
primeiro dia til que seguir ao da publicao (art. 224, 2 e 3).
2.86 \l.\U)U1All P l>A LUl. t.i ANUAL OOAUVOOAD()

INTIMAO ELETRNICA
Quando a intimao for feita atravs do Dirio Eletrnico do tribunal, a con