A continuacin el fallo completo:

SENTENCIA NUMERO: 211/2017: En la ciudad de Santa Rosa, capital de la Provincia de

La Pampa, a los 28 das del mes de agosto de 2017, se constituye el Tribunal de Audiencia,
integrado por los Jueces Alejandra Flavia Ongaro, en su carcter de presidente, Miguel
Angel Gavazza y Daniel Alfredo Sez Zamora como vocales, a fin de dictar sentencia en el
expediente N 48467, caratulado: Di Francisco, Agustn Nicols y otros s/ usurpacin por
clandestinidad y su agregado 48467/3, caratulado: Estevez, Malen Camila s/ usurpacin
por clandestinidad, seguida contra FERNANDO ARIEL SANCHEZ D.N.I. N
28.288.905, argentino, soltero, en esta ciudad el da 16/07/1980, profesor de Artes Visuales,
hijo de Bernardo Enrique y de Celia Mirta Fernandez; contra GABRIELA ELIZABETH
SOSA D.N.I. N 32.615.100, argentina, soltera, nacida el da 16/03/1987 en esta ciudad,
estudiante, hija de Hctor Ral y de Maria Ester Silveira Silva; contra ANA BELEN
DURAN D.N.I. N 33.242.335, argentina, soltera, nacida el da 22/09/1987 en esta ciudad,
estudiante, hija de Nstor Hugo y de Silvia Ins Zamora; contra AGUSTIN NICOLAS DI
FRANCISCO D.N.I. N 31.482.220, argentino, soltero, nacido el da 26/04/1985 en esta
ciudad, estudiante, hijo de Antonio Luis y de Esther Edith Massari; contra SANTIAGO
NAHUEL CASTELLANI D.N.I. N 31.657.212, argentino, soltero, nacido el da
24/04/1985 en la ciudad de La Plata, provincia de Buenos Aires, bioconstructor en barro y
artesano, hijo de Jorge y de Adriana Nagore; contra MARCO AURELIO BREVI D.N.I. N
25.375.274, argentino, soltero, nacido el da 29/11/1976 en Caleta Olivia, provincia de
Santa Cruz, artesano, hijo de Juan Carlos y de Lidia Ester Navarro; contra ANAHI DEL
MAR MONTES SAAVEDRA D.N.I. N 35.277.231, argentina, soltera, nacida el da
20/02/1990 en General Roca, provincia de Ro Negro, artesana, hija de Abel Montes y de
Rosana Saavedra; contra PAOLA MARICEL SIMON MEDINA, D.N.I. N 35.353.886,
argentina, soltera, nacida el da 24/02/1991 en la localidad de Victorica, de esta provincia,
artesana, hija de Roberto Francisco Simn y de Mnica Beatriz Medina; contra MARIA
SOLEDAD MORALES D.N.I. N 28.762.496, argentina, soltera, nacida el da 21/05/1981
en la ciudad de Rosario, provincia de Santa Fe, recolectora, hija de Daniel Mario y de
Mara Cristina Guagliano; contra GABRIEL GARCIA BALMES D.N.I. N 33.044.294,
argentino, soltero, nacido el da 13/08/1987 en esta ciudad, herrero, hijo de Roberto Garcia
y de Viviana Balmes; contra NILDO JAVIER LOISA D.N.I. N 24.998.881, argentino,
soltero en concubinato, nacido el da 15/06/1976 en esta ciudad, artesano, herrero,
metalrgico y soldador, hijo de Domingo y de Hayde Cristina Badal; contra MATIAS
EZEQUIEL MIRASSON D.N.I. N 34.270.313, argentino, soltero, nacido el da
01/02/1988 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, artesano, hijo de Diego y de Silvana
Fernndez; contra RUBEN LUCAS ARIEL LLANOS PEA D.N.I. N 36.222.562,
argentino, soltero, nacido el da 30/10/1991 en esta ciudad, constructor, hijo de Ariel
Marcelo LLanos y de Claudia Graciela Pea y CAMILA ESTEVEZ, D.N.I. N 37.278.503,
argentina soltera, nacida el da 31/12/1992 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, hija de
Salvador y de Mara Lidia Romero, y que no registran antecedentes penales. En la
audiencia de juicio oral el Ministerio Pblico Fiscal estuvo representado por Carlos Ren
Ordaz y Mara Silvina Blanco Gmez, por la Defensa Pblica, y;

RESULTANDO: 1) Al cederle la palabra al seor Fiscal, sostuvo que va a mantener la

acusacin por el delito previsto y penado en el art 181 inc. 1 del Cdigo Penal. Va a probar
cada uno de los presupuestos fcticos mencionados en dicha acusacin y a partir de que
est probado dicho supuesto va a pedir una pena y el desalojo del predio, predio que
pertenece al IPAV, ubicado en Toay, sobre calles Rivera, San Luis, Saavedra y Catamarca.

Cedida la palabra a la Defensa, manifest que sostiene y solicita la absolucin, ya que los
acusados habitan ese predio pero no constituye un delito en los trminos del artculo 181
inc. 1 del Cdigo Penal. Hace reserva y protesta de recurrir en casacin ya que no se indic
el medio de comisin y la forma en que la usurpacin fue llevada a cabo. No constituye el
delito de usurpacin.

2) Declaracin de los imputados: Requeridos los mismos a tenor del artculo 330 del
Cdigo Procesal Penal, stos manifestaron su deseo de abstenerse de declarar.

3) Declaraciones: A lo largo de las audiencias de juicio se escucharon las siguientes

declaraciones que en su parte fundamental se puede resumir:

Oscar Ariel Sotelo: Oficial Inspector de la polica provincial, trabaja en la comisara de

Toay. En octubre de 2015 prestaba servicio en la comisara de Toay. Se le exhibe la
documental de fecha 8 de octubre de 2015, quien la reconoce. Luego manifest: Cuando
fue al predio vio que haba varias carpas y que vivan estas personas. Haba construcciones
precarias. Haba varias familias. Habl con algunos no recuerda con quienes. Ese lugar
queda no muy lejos de Toay de la plaza a 10 cuadras aproximadamente. No sabe a quien
pertenece ese predio. Les dijeron que haban tomado esas tierras. Lleg un oficio, su jefe lo
mand y fue a ese predio. Haba carpas y construcciones en base a botellas y nylon.

Cristian Damin Garca: Empleado policial, presta servicios en la comisara de Toay. Para
octubre de 2015 serva en la comisara de Toay. Al serle exhibido el acta ofrecida como
prueba, firmada por el Subcomisario Mendiz, el testigo la reconoce. Luego sostuvo que es
un terreno sobre la 13 de Caballera, entre Catamarca y San Luis. Fueron atendidos por
varias personas. Eran construcciones hechas con materiales de reciclaje, nylon, barro. Ellos
dijeron que haban ingresado. Dijeron que si tenan que pagarlas iban a buscar la manera. El
predio queda 7/8 cuadras del centro de Toay. En 2015 sigui prestando servicio en la
comisara de Toay. Nunca tuvo que concurrir al predio por algn problema. Es un terreno
medanal. Ellos dijeron que ellos pensaban que no tenan dueos, pero si los tenan que
abonar iban a buscar la manera y que no queran problemas con la justicia.

Guido Nicols Altamiranda: Empleado policial, presta servicios en la comisara de Toay.

Para octubre de 2015 serva en la comisara de Toay hasta la actualidad. Se le exhibe una
documental ofrecida, de fecha 08 de octubre de 2015, la reconoce. Luego manifest que
cuando fue al predio en varias oportunidades, en primer momento fue a requerimiento de su
jefe por un oficio que lleg a la comisara y luego en otras oportunidades para citar a las
personas que se encontraban residiendo en el lugar. Observ carpas, construcciones
precarias de maderas, vidrios. El mismo est a 7 cuadras aproximadamente de la plaza de
Toay. Una mujer le manifest que ellos estaban en ese lugar porque no tenan donde vivir y
para preservar el espacio natural como reserva y evitar que se hagan construcciones
edilicias. No recuerda de donde provena el oficio. El predio es de gran dimensin,
comprendido entre las calles Boulevard Brown, Rivera, Catamarca y Saavedra, entre ellas
est la calle San Luis. Es un espacio de mdano, hay rboles, carpas, construcciones
precarias, de madera, vidrio, cartones. Antes no era utilizado este espacio. Tom
conocimiento como empleado policial y se deca en Toay que se iban construir viviendas en
ese predio. Ellos tomaron intervencin a raz de la ocupacin de estas personas en este
predio.

Jos Ignacio Aballay: Oficial Ayudante de la polica provincial, presta servicio en la

comisara de Toay. En octubre de 2015 cumpla servicios en la comisara de Toay hasta la
actualidad. Se le exhibe la documental la cual reconoce. Se entrevist con Masseri y le dio
un listado que haban confeccionado con los datos personales de las personas que
integraban ese predio. El predio est a unas cuadras del centro de Toay, 7 cuadras ms o
menos. Vio una sola carpa grande donde se juntaban todos y compartan distintas
actividades, con el tiempo se formaron ms carpas. Ellos manifestaron preservar el lugar
por las condiciones del mismo. Queran preservar el lugar por los mdanos, por los
caldenes. No tena uso ese predio cuando l lleg a Toay. Es un monte, un lindo lugar para
habitar. No tiene ningn cerco ni alambrado. Se enter que ese predio estaba destinado para
la realizacin de viviendas. Se saba desde que ellos ingresaron al terreno.

Juliana Stok Capella abogada, refiri ante el Tribunal que hizo la denuncia oportunamente
porque tomaron conocimiento de la ocupacin de los terrenos y como titulares registrales
del predio, se estaban por construir viviendas. El lugar estaba destinado para la
construccin de 112 viviendas en la localidad de Toay. El organismo tena los estudios de
factibilidad previos, respecto del terreno y de los nexos que necesitaban construirse. El
instituto tiene un sistema de adjudicaciones con postulantes que deben reunir requisitos,
hecha una preseleccin, luego de la construccin de las viviendas, se adjudican a los
beneficiarios. En esa oportunidad hubo que emitir decretos de suspensin porque no podan
iniciarse las obras motivo de la usurpacin, posteriormente hicieron tramites ante Nacin
para solicitar la relocalizacin de la obra, por la ocupacin, an a la fecha las obras estn
pronto a iniciarse, llev dos aos la relocalizacin de las viviendas. Generalmente los
terrenos son por donacin de los municipios, la titularidad de las tierras es requisito para
poder construir. Previo a aceptar las donaciones, el Instituto verifica que los terrenos sean
aptos para construir y puedan ser recibidos. El predio siempre estuvo siempre libre,
condicin para que pueda ser recibido como donacin por parte del municipio. La
ocupacin fue de un da para el otro y se enteraron por los medios, en las inspecciones
previas no se haba detectado ocupacin alguna. La construccin se planific para 112
viviendas, a razn de cuatro personas por familia, era para casi 500 personas, esa era la
cantidad de personas que previamente se haban anotado para poder ser adjudicados. Los
requisitos deben estar cumplimentados al momento de la inscripcin, no al momento de la
adjudicacin, postulantes haba muchos ms. Por la ocupacin, la gente todava est
esperando, recin en estos das se inici la construccin. Agreg que no tuvo contacto con
los medios, directamente comunicaron al Instituto la noticia, se dirigieron al predio,
constataron que haba treinta personas aproximadamente y de all se dirigieron a la
Municipalidad de Toay a hacer la denuncia, no hablaron con las personas. No hicieron
estudios de impacto ambiental, personalmente fue a constatar el terreno pero no puede decir
si estaba igual que antes porque no lo conoca. Tiene entendido que desde la Oficina
Judicial enviaron un oficio al Instituto consultando si haba una posible solucin para los
integrantes de Chakra Raz. El Instituto debe establecer un sistema de adjudicaciones que
sea transparente para poder adjudicar las viviendas, en ese marco, emite las
reglamentaciones, si no cumplen los requisitos no pueden ser postulantes. Para el Instituto
el predio siempre estuvo libre de ocupantes.

Lorena Carina Lobos: artesana, refiri que conoce a gran parte de los acusados de la vida y
de compartir filosofas de vida parecidas, como el sentir que la vida vale mucho, compartir
una creencia que es compartir el tiempo y la energa y no un modo de vista impuesto.
Particularmente hace ms de diez aos que transcurre sus das en forma de arte, quiere decir
que su tiempo vale arte, es multiplicado por la energa y da como resultado arte, a
diferencia de vivir un calendario impuesto, vivir la naturaleza, todo es arte, desde all
comparte su filosofa de vida. Comparte actividades con ellos, es instructora de yoga, es
profesora de arte y recolecta hierbas, las vende en el parque Oliver, hay muchas hierbas
sagradas all. Ha visto como construyen, comparti con los nios la filosofa del yoga y
otros conocimientos. La construccin es sustentable, alternativa, ese lugar muchos aos fue
utilizado como un basurero, toda esa basura fue colocada en el barro dentro de las casitas,
con ropa, calzado, plstico, las casas son as, de barro, los ha ayudado a construir. A la par
hay un terreno, desde ah sale un caadn que es por donde desemboca el agua del
boulevard del pueblo, despus sube el mdano y empieza la pampita de caldenes donde est
el asentamiento. Es un montecito de caldenes, chaares, dunas y pastizales, a los
alrededores hay loteos. La gente les dicen que prefieren que estn ellos y no alguien ms
porque as se protegen los mdanos. Los chicos son artesanos, el que no es carpintero, es
artesano de metal, o trabajan la tierra, hacen instrumentos, todos trabajan de algo por su
cuenta propia. Todos son pacficos, slo el amor los mueve, ese es el principio fundamental
que abrazan. No cree que sean capaces de acceder a una habitacin de lo comn que se ve
urbanamente. Antes de vivir all, trataban de sobrevivir, sabe de casos de algunos que no
tenan donde vivir, uno viva en una casilla al borde del camino, incluso prest su casa para
vivir a Fernando Snchez y a Marcos Brevi. Agreg que no saba que se construira all un
barrio de viviendas, la gente ocup el lugar por una necesidad habitacional. No saba que en
Toay al menos quinientas personas tenan necesidad habitacional.

Rosanna Paola Aimetta: artesana, cont que tiene contacto diario con los imputados porque
vive a unos setenta metros, los nios comparten su casa, la mayora son sus amigos, cran a
los nios juntos. Acompaa desde el punto de vista filosfico la accin de Chakra Raz y
ayuda en lo que puede, tiene una relacin de corazn con ellos, al igual que con otros
vecinos. Hay otros vecinos alrededor, como en la manzana de al lado que lindan con
Chakra, tienen un club de gallos de ria con dos criaderos, se llevan bien, tienen trato. Su
madre se est haciendo una casa en su terreno y los constructores son chicos de Chakra
Raz, utiliza barro, madera y material reciclado, no estn detrs de la esttica. Es una cosa
nueva y todos estn sorprendidos. Hay otra casita que sirve de auxilio, siempre est
habitada, por que hay necesidad, hay una casilla tambin sobre la vereda. Los chicos tienen
mltiples oficios, son personas que estn en aprendizaje, son herreros, profes de arte,
Marcos maneja la madera, son muy habilidosos y artesanos, tambin horticultores. Tratan
de solucionar lo que necesitan pero sin tener que ir a comprarlo, a pesar de que trabajan
para obtener dinero, no lo tienen como principal. Antes de vivir en el predio, Marcos viva
en la vereda de la calle Catamarca, Sol viva en una casa prestada de su mam, Gaby y
Javillo paraban en la casa de los paps de Gaby, otros alquilaban una casita en Toay, Anita,
dejaba los nenes en una guardera y haca pan, luego lo venda con las nias, el dinero era
para el alquiler. Pato estaba sin vivienda, dividieron sus aguas con su seora, a l le toc
una platita por la casita que tenan pero no le alcanzaba para nada, cuando estaba solo viva
en la casa de sus amigos y cuando estaba con su nena dorman en el auto y los ayudaba
Marcos. No vivieron antes en otro terreno, vivan de prestado, son buenas personas. Cree
que la ocupacin fue el 4 o 5 de octubre, la conclusin era que si queran comprar no se
poda, necesitaban espacio por los nenes, no haba tierras fiscales, en ese momento los
terrenos salan 320 mil pesos, Toay se puso muy caro, no haba vas, no haba alternativas,
no haba lugar donde uno pueda ponerse, la opcin de vivir en un pueblito como Naic no
era viable porque estaban lejos, las mamitas no podan con sus nenes. Ellos aspiraban a
comprar un lugar, la Municipalidad no se present, lo nico que hubo fue la presencia de
asistentes sociales y policas. Fueron a la Municipalidad pacficamente a entregar petitorios,
a pedir hablar con el intendente y el secretario. Ellos quieren un lugar donde poder
quedarse. Se sumaba mucho a la eleccin de ese lugar, el saber que un agente municipal en
su momento, dijo que esas eran tierras municipales. Eran tierras que no se usaban,
particulares iban a retirar arena, tambin retiraba arena una persona que trabajaba con la
Municipalidad. Otro de los motivos que impulsaba al grupo era sensibilizarse con la
existencia de un mdano, que prcticamente es el ultimo que queda all, con especies de
rboles de 300/400 aos, como caldenes, chaares. Las construcciones son distintas,
depende de cada chico, improvisaron, otros hicieron las casitas ms rpido y con mayor
estructura. Se hace estructura de postes que generalmente son reciclados de la CPE, pallets
porque salen $50, y botellas de vidrio y plstico. Se usa barro, que es fresco en verano y
calentito en invierno, se considera saludable vivir en una casa de ese tipo, antes se hablaba
mal de ello por las vinchucas y dems, ahora se reivindica como material por excelencia
para la salud humana y para no daar la tierra. Son casas con ms mantenimiento, son ms
vulnerables a los cambios climticos, hay que estar trabajando las casas mas seguido que a
una de material. Agreg que vive all desde febrero de 2013. No saba que all se construira
un barrio, cuando lo escucharon lo creyeron difcil por el mdano, por la remocin del
suelo y porque hay un zanjn que deriva el agua de todos los barrios de alrededor, eso era
una cuestin tambin a resolver, era difcil que eligieran ese lugar.

Miguel Antequera: vecino de la localidad de Toay, adujo que conoci a las personas de
Chakra Raz porque llevaba a pastar sus caballos, el terreno est abierto. No lo usaba nadie
al terreno, estaba as desde haca treinta aos, qued como baldo. Sobre calle Rivera hay
vecinos. Nunca tuvo inconvenientes con las personas de Chakra. El terreno no tiene nada,
est como baldo, est abierto. Agreg que su casa del terreno queda aproximadamente a
una cuadra. Ha hablado con ellos, los saluda cuando saca sus caballos a pastar. Nunca le
comentaron porque estn all.

4) Incorporacin de la restante prueba: Se agreg la restante prueba oportunamente ofrecida

por las partes, que se encuentra debidamente detallada en el acta correspondiente (artculo
308 del Cdigo Procesal Penal), de fecha 01/06/2017, y que fuera debidamente confrontada
por las partes durante la audiencia de juicio oral y de la que no se ha producido controversia
alguna.

Sin perjuicio de ello existe el correspondiente registro audiovisual de la totalidad de

audiencia realizada.

5) Alegatos finales: Cedida la palabra al seor Fiscal, sostuvo que los acusados ocuparon el
predio del IPAV identificado catastralmente como: terrenos situados entre calles Rivera,
San Luis, Saavedra y Catamarca de la localidad de Toay, La Pampa, identificados
catastralmente como partida 703.739, nomenclatura catastral Ejido 46 - Circunscripcin 01
- Radio E - Manzana 055 - Parcela 10; partida 703.740, nomenclatura catastral Ejido 46 -
Circunscripcin 01 - Radio E - Manzana 056 - Parcela 9 y Partida 703.741, nomenclatura
catastral Ejido 46 - Circunscripcin 01 - Radio E - manzana 057 - Parcela 9, propiedad de
dicho organismo. La ocupacin del predio import el despojo del mismo a su titular en esta
caso el IPAV, el que se llev a cabo por un medio tpico, cual fue la clandestinidad.
Sostuvo que comete despojo el que por cualquier medio, priva la posesin, tenencia o
cuasiposesin. Hizo referencia a Tejedor que en su anteproyecto deca si se obra a
sabiendas que la cosa es ajena, se usurpe o se tenga como propia, se comete un
atentado......
El seor Fiscal hizo referencia a las cuestiones que estn debidamente probadas y que no
fueran objeto de controversia por parte de la Defensa de los imputados. Precis que se debe
mencionar que lo que se debate en este juicio es la usurpacin bajo la forma de despojo
prevista y penada en el inc. 1 del artculo 181 del Cdigo Penal y descart los otros dos 2
supuestos restantes -turbacin y destruccin de limites o trminos-. El medio comisivo fue
la clandestinidad. Refieri que el predio tomado por los acusados, pertenece al IPAV, como
propiedad estatal privada, no se trat de una plaza de uso pblico, ni de una calle o camino;
es ms, dicho predio estaba destinado a la construccin de viviendas, con lo cual el IPAV
tenia la tenencia y/o posesin del mencionado predio y por consiguiente fue sujeto pasivo
del delito de usurpacin. El destino de esos terrenos era la construccin de 112 viviendas y
ya se haba efectuado la factibilidad. Es decir tenia un fin especfico, en el caso la
construccin de 112 viviendas, no era un predio que se haba obtenido para hacer una
inversin inmobiliaria y lucrar con l; por lo tanto se debe descartar todos los antecedentes
jurisprudenciales que dan cuenta que si el bien no tiene asignado un fin especfico no hay
despojo de la posesin. La ocupacin se realiz en forma conjunta y deliberada de todos los
acusados fue en palabras de la testigo propuesta por la Defensa Aimetta ..un ponerse de
acuerdo y un salto al vaco....,con lo cual el dolo requerido de la figura penal esta presente,
saban que el predio no le perteneca a ellos, e igual llevaron adelante la accin de ocuparlo.
La ocupacin fue de un da para otro, no fue una ocupacin que se dio en el tiempo y el
dueo o poseedor inmediatamente de conocido el hecho puso en conocimiento a la
autoridad policial. No puede achacarse a la parte damnificada falta de diligencia alguna. La
ocupacin se realiz bajo el medio comisivo de la clandestinidad, dada la particularidad del
terreno de difcil acceso, es decir no se tom un lugar pblico donde se construy a la vista
de todos, muy por el contrario se trata de un predio de difcil acceso, que si cualquier
persona pasa por el lugar a 100 o 150 metros no se da cuenta que el lugar fue tomado; la
posesin es clandestina cuando los actos por los cuales se toma o se continu, fueron
ocultos, o se toma en ausencia del poseedor...., en palabras de Molinario y Aguirre Obarrio
quienes concluyen afirmando que la clandestinidad consiste en tomar la cosa a espalda de
quien tiene derecho a oponerse a ello. Jurisprudencialmente se ha afirmado que No pierde
y mantiene su condicin de poseedor el propietario de un inmueble desocupado, pues la
posesin contina y se conserva con la sola voluntad. Realizar una interpretacin en
contrario, llevara al absurdo obligando a que el IPAV, por cada predio que tiene a lo largo
y ancho de la Provincia, contrate un servicio de 3 guardias por da para que no le sean
tomados los terrenos. La Defensa Tcnica insisti a lo largo del proceso que el predio
estaba desocupado; manifiesta el Fiscal, lo sentenciado por la C.N.C.Corr - sala IV - en
fecha 26-11-2001 en causa F.D y Otros donde se dijo que No obsta a la configuracin del
delito de usurpacin la circunstancia de que el inmueble no estuvo ocupado antes del
ingreso de los imputados o que ninguna persona haya realizado o ejercido en forma actual y
efectiva actos posesorios o de tenencia o de derechos reales que enumera el tipo penal
mencionado, pues lo que protege la figura penal es la posesin del bien, que puede darse de
distintas maneras y que no necesariamente implican la ocupacin o residencia en la finca.
Tambin se ha dicho que En el delito de usurpacin es irrelevante que el inmueble se
encuentre desocupado, toda vez que lo que castiga la ley es el despojo total o parcial de la
posesin o tenencia, lo que no necesariamente implica ocupacin efectiva.CCCorr - sala I
22-3/2002. El predio que tomaron los acusados no estaba en estado de abandono, es mas
ya se haban realizado actos jurdicos respectos del mismo , como fue la donacin por parte
del municipio al IPAV condicin esta que el estado nacional requera para iniciar todos los
estudios previos a la construccin de las viviendas, al momento de la toma ya se haban
realizado los estudios de factibilidad; tal es as que luego de la toma se tuvo que relocalizar
la construccin de las viviendas y recin ahora, ao 2017, se estn empezando a realizar la
viviendas para las 112 familias, que los acusados impidieron con la toma del predio. La
toma del predio surgi segn palabras de los testigos ofrecidos por la defensa en la
necesidad habitacional que tenan los mismos, necesidad esta que es igual a la de los 112
familias que vieron postergados el acceder a una vivienda por la accin delictual de los
acusados. Al respecto la jurisprudencia se ha expedido la estrechez econmica por la que
los imputados atravesaron no es bice para incursionar en el delito de usurpacin y en este
sentido el Tribunal ha expresado que se ve obligado a no confundir estado de necesidad con
penurias econmicas, y esta , lamentablemente, no puede ser remediada por quienes se
hallan ceidos al deber de aplicar la ley. Esgrimir una colisin de derechos, ...de
justificacin de la conducta reprochada carece de todo sustento en tanto se aprecia
irracional que los desposeidos sean legitimados a lograr una vivienda digna recurriendo a
las vias de hecho en clara violacin del ordenamiento juridico.CNC Corr - sala VII - en
causa CM del R y otros. Como se ha visto, el presente caso que nos ocupa, tiene para la
sociedad pampeana ribetes extraos y poco comunes, ya que no han existido antecedentes
recientes de ocupacin de predios por un grupo de gente; pero la jurisprudencia nacional ha
tenido que expedirse al respecto y fue categrico en dichos pronunciamientos, penando a
los que como en el presente caso, ocupararon tierras ajenas, sabiendo que lo eran y por un
medio comisivo que impidi que el tenedor -en este caso el IPAV- pudiera impedir dicha
ocupacin. La fiscala sostuvo que pudo probar que los acusados despojaron de la tenencia
del predio al IPAV y lo realizaron sabiendo que ese predio no les perteneca. La toma del
predio fue clandestina, ya que lo realizaron, en forma tal que el poseedor, no pudo impedir
la toma, atento que fue de un da para otro y dada la poca accesibilidad al predio, facilit
para que el IPAV se enterara de la toma cuando esta se concret. Con la prueba testimonial
y documental aportada, qued probado que se est frente al delito de Usurpacin por
despojo por clandestinidad, supuesto este que fue el que el MPF acuso oportunamente.
Probado cada uno de los extremos que requiere la figura legal, solo resta merituar la pena a
imponer a los acusados, requiriendo se los condene a la pena de un ao de prisin de
ejecucin condicional -si las condiciones de cada uno lo permite-. Para finalizar se debe
ordenar el cese del delito cometido por los acusados y ordenar el correspondiente desalojo
del predio objeto del presente juicio de acuerdo al art. 23 del C.P..
Cedida la palabra a la seora Defensora, sostuvo que disiente con la acusacin Fiscal;
solicita la absolucin de sus defendidos, quienes no cometieron el delito establecido en el
art. 181, inc. 1 del Cdigo Penal; considera que no hay clandestinidad atento a que la
denuncia que dio lugar a este proceso naci a partir de la trascendencia en los medios
pblicos; el IPAV tom conocimiento por ellos de la ocupacin de esos terrenos; fueron los
acusados quienes informaron que estaban en ese lugar; tampoco la hay por el espacio fsico
en si mismo, es un predio abierto, de fcil acceso pblico, que haca 30 aos que estaba
ocioso, a muy pocas cuadras de lo que es el casco cntrico de la localidad de Toay; el
espacio fsico tambin impide hablar de clandestinidad; tampoco hubo despojo de la
tenencia o posesin. Sus defendidos no cometieron delito alguno; no es un punto
controvertido que sus defendidos viven algunos de ellos, no todos, an hoy en ese predio,
pero esa ocupacin que ha sido de manera pacfica no constituye el delito previsto en el
artculo 181 del Cdigo Penal, precisamente ha sido la clandestinidad el primer punto, pero
no el nico, por el cual siempre sostuvo la inexistencia de un delito; no hay clandestinidad
porque la denuncia que dio inicio a este proceso naci a partir de la trascendencia en los
medios pblicos; el IPAV tom conocimiento de que las personas estaban en ese lugar por
esa va. Adems, porque con el archivo de una entrevista radial que se llev adelante travs
de radio Kermese de la localidad de Toay, sus defendidos son quienes concurren a la radio
a informar que estaban en ese lugar; as es que lleg a conocimiento del IPAV y as hace la
denuncia; no solo no hay clandestinidad por esto, sino tambin por el espacio fsico en si
mismo, es un predio abierto, de fcil acceso pblico al que las personas llevaban animales a
pastar, tambin iban a sacar tierra de ese lugar; haca 30 aos que no tena una utilizacin,
se encontraba ocioso; est ubicado con vecinos y construcciones a su alrededor segn
dichos del Fiscal. Aclara que la tenencia o posesin son dos conceptos jurdicos diferentes;
tenedor es quien usa la cosa reconociendo la propiedad en un tercero; poseedor es quien usa
la cosa en su carcter de dueo; siendo que ac hubo una donacin por parte de la
Municipalidad de Toay al IPAV, ste solo podra ejercer la posesin en su carcter de
donatario, de manera que no es posible achacar el despojo de la tenencia; la accin tpica
que describe el art. 181 del Cdigo Penal, es despojar la posesin y ac cabe preguntarse
cual es el objeto de proteccin de esta norma del derecho penal y en esto es coincidente la
doctrina, tambin se explica claramente en el Cdigo Penal Comentado de la Asociacin
Pensamiento Penal, que lo que se protege es el uso de la propiedad, la posesin, pero no la
nuda propiedad en si misma. Repte que ste era un terreno ocioso que no tena signos
materiales de ocupacin, una vez ms se debe remitir a lo que la ley civil viene a completar
los conceptos jurdicos que integran este delito de usurpacin, la posesin -el art. 1928 del
C.C.- establece cuales son los actos posesorios que dan cuenta de una ocupacin, de un uso
por parte de su dueo respecto de la cosas, habla del cultivo, de percibir frutos, el
amojonamiento que en este caso no existi; est claro que no existe cordn cuneta, es muy
difcil determinar donde termina el terreno y donde comienza la calle, no est cercado, no
tiene alambrado, de manera que ste no se puede determinar hasta donde llega la propiedad.
Tampoco tiene luz, ni agua, ni mejoras y un acto posesorio sumamente relevante es la
exclusin que hace el poseedor respecto de terceras personas ajenas y en esto tambin debe
mencionar que sus defendidos nunca fueron intimados a salir de ese lugar, ni judicialmente,
ni extrajudicialmente. La testigo Stok Capella dijo que nunca tomaron contacto con las
personas, no les hicieron ningn requerimiento, de manera que tampoco ha habido una
voluntad de exclusin como una forma de expresin del ejercicio de la posesin; es
importante determinar si se ha ejercido efectivamente la posesin al momento en que se
habra producido el despojo precisamente porque sto implica quitar, sacar, restringir,
limitar el ejercicio de la posesin; posesin que no se haba efectivizado por parte del
IPAV. Si los terrenos estaban destinados o no a la construccin de un barrio es
intrascendente; el IPAV era el nico que saba de la posible construccin de un barrio, lo
cierto es que sobre el terreno no hubo un comienzo de ejecucin de una obra que diera
cuenta que ese terreno estaba siendo ocupado; en el legajo no hay prueba que diera cuenta
de la existencia del proyecto de construir el barrio. Respecto a la relocalizacin para la
construccin del barrio, no tipifica un accionar delictivo por parte de sus defendidos; esto
es desde el aspecto objetivo de la calificacin legal; desde el aspecto subjetivo, indica que
la doctrina dice que hay que despojar, quitar la posesin ajena, sabiendo que se lo hace
clandestinamente, reitera que fueron sus defendidos quienes precisamente informaron a la
sociedad que estaban all, de manera que no hay clandestinidad posible; aqu surge la
primer cuestin a tomar en cuenta de los motivos por los cuales ellos acceden a ese predio
abandonado y es la necesidad, qued claramente demostrado, fueron contundentes Lobos y
Aimetta cuando describieron a cada uno de los imputados que estaban en situacin de calle,
vivan de prestado, incluso uno de ellos vivian en una de las veredas del predio; entonces
esta cuestin hace que ellos hayan sido movilizados, no para apoderarse ilegtimamente de
la posesin o de la propiedad de ese espacio, sino para poder paliar una situacin que no
estaba siendo visibilizada ni escuchada por nadie; adems ellos haban buscado un predio
que pareca que no le perteneca a nadie, que suponan que eran fiscales porque no queran
apoderarse de posesiones de un particular, no queran afrontar una situacin como sta; a la
polica misma le dijeron de la voluntad de pagar el predio, entonces, todas estas
circunstancias hacen que no haya dolo directo, para apoderarse ilegtimamente de este
predio, sino que era a los efectos de poder llegar a una solucin a la necesidad insatisfecha
que claramente tenan; resultan ilustrativas las notas acompaadas como prueba documental
-pedidos a distintas esferas del Estado- y nadie los escuch. Indica que claramente es una
causa de gran connotacin social, se ha violado el derecho a poder acceder a una vivienda
digna, derecho humano bsico incuestionable que tiene rango constitucional (art. 17 de la
Declaracin Universal de los Derechos del Hombre; en el art. 23 de la Declaracin
Americana de Derechos del Hombre; en el art. 6 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales y art. 33 de la Constitucin Pampeana, que incluso
reconoce la funcin social que tiene la vivienda y la propiedad; que hasta la fecha no se ha
logrado alguna solucin a la problemtica de los acusados; que desde el Estado deben
generarse las herramientas legales a fin de que las personas puedan ver materializado el real
ejercicio de sus derechos humanos, mxime en uno tan bsico como es el de la vivienda; no
solo no hay una herramienta legal, expresamente la C.N. establece la posibilidad, incluso
establece un claro sistema de colonizacin social de las tierras, a punto tal que si no hubiera
tierras fiscales disponibles, el Estado Provincial est autorizado constitucionalmente a
realizar expropiaciones, teniendo como prioridad las cooperativas; no es cierto que no
tenan las herramientas para facilitar el acceso a un derecho humano bsico; no solo se
vulner el derecho de acceso a una vivienda digna, sino que tambin no se est
reconociendo el derecho a un proyecto de vida y esto tiene que ver con lo que expuso la
testigo Lobos, al decir que ellos adems de la necesidad tienen un proyecto de vida que
debe ser contemplado, que lo ampara la C.N. en el art. 19; porque en tanto y en cuanto no
afecte a la moral, al rden pblico y sea perjudicial a terceras personas, ellos tienen el
derecho de llevar adelante un proyecto de vida. Ni desde lo objetivo, ni de lo subjetivo se
encuentra acreditado el delito de Usurpacin; cualquier pena que se le pueda dar a sus
defendidos sera irrazonable y desproporcionada teniendo en cuenta las circunstancias. An
cuando esta convenida que no hay conducta delictiva por parte de sus defendidos, para el
hipottico caso que se haga lugar a lo solicitado por el Sr. Fiscal, requiere se los condene a
la pena mnima establecida en el delito por el que vienen acusados, bajo la modalidad de
ejecucin condicional. Respecto al desalojo solicitado por Fiscala, de hacerse lugar a sto,
entiende que el Tribunal tiene obligacin de ley, por la disposicin del art. 23 del C.P., de
hacer cesar los efectos del delito, de manera que ya no se est ante una medida cautelar,
sino ante una imposicin de la ley. No obstante ello, entiende y deja solicitado que para el
hipottico caso de que se condene a sus defendidos y se ordene el desalojo, lo sea bajo la
aplicacin de los principios bsicos y directrices sobre los desalojos y el desplazamiento
generado por el desarrollo; esto estuvo presentado por una relatora especial sobre una
vivienda adecuada de Naciones Unidas en el ao 2007, que precisamente establece un
protocolo de actuaciones y medidas a llevar a cabo en caso de que hubiera desalojos
forzosos dispuestos por la ley.

Que escuchados los alegatos y cedida la palabra a los acusados a tenor del artculo 345
ltimo prrafo del Cdigo Procesal Penal, se abstuvieron de hacer manifestacin alguna.

Que lo arriba expuesto, resulta ser una resea de lo sucedido durante la audiencia de juicio
oral, la que se encuentra adecuadamente registrada mediante los medios audiovisuales
respectivos.

Cumplido el proceso de deliberacin y realizado el sorteo, qued establecido el orden de

votacin por lo que, corresponde emitir el primer voto al Juez Daniel Alfredo Sez Zamora,
luego a los Jueces Alejandra Flavia Ongaro y Miguel Angel Gavazza, respectivamente.

CONSIDERANDO: Voto del Juez Daniel Alfredo Sez Zamora:

6) Existencia del hecho: Para analizar la teora del caso que la Fiscala expuso en la
audiencia de debate, tal como se relat en el punto 1), debo realizar un anlisis crtico de
cada uno de los elementos probatorios existentes y cules son los hechos que se encuentran
debidamente probados y cules no lo estn y si los mismos son compatibles con la base
fctica de la acusacin.

En este sentido, tengo en cuenta que la prueba aportada tanto por el seor Fiscal como por
la seora Defensora, no ha sido controvertida ni puesta en duda, por lo que la doy por
vlida en su totalidad, sin perjuicio que alguna de ellas poseen mayor calidad probatoria
que otra, que ser materia de anlisis.

7) As, esta causa se inicia por denuncia de Juliana Stok Capella, quien el da 07/10/2015,
se hizo presente en la Comisara de Toay, como representante del Instituto Provincial de la
Vivienda y manifest que los terrenos situados entre las calles Rivera, San Luis, Saavedra y
Catamarca, fueron ...usurpados de acuerdo a informacin que ha tomado estado pblico a
travs de los medios y a partir de la cual el organismo ha tomado conocimiento....

Como respaldo de lo denunciado, la fiscala aport como prueba documental, los informes
catastrales de dichos inmuebles, certificando que el titular es el Instituto Provincial
Autrquico de la Vivienda.

Por otro lado, durante la audiencia de debate la totalidad de los testigos, ya sean los de la
fscala como los de la defensa, fueron contestes en cuanto a que esos terrenos se
encuentran ocupados por los acusados. Incluso, algunos de ellos, al brindar sus datos
personales, fijaron como domicilio el inmueble antes mencionado.

8) Durante la audiencia de juicio oral, los testigos Garca, Altamiranda, Aballay, Lobos y
Aimetta fueron coincidentes al afirmar que los terrenos -antes de la ocupacin por parte de
los acusados- eran un descampado, con un mdano y vegetacin autctona, sin ningn
signo visible de actividad posesoria por parte de los titulares del predio, tales como
alambrados, estacas o algn tipo de edificacin. Incluso alguno de los testigos afirm que el
predio se usaba como como basural y para extraer tierra de ese lugar.

Sin restarle crdito probatorio a las personas antes mencionadas, destaco en especial la
declaracin del testigo Miguel Antequera, un vecino de la localidad de Toay quien afirm
que hace unos treinta aos atrs esos terrenos estaban alambrados porque era el matadero,
que luego se sacaron los alambres y que desde ese tiempo hasta hoy culmin siendo un
baldo sin alambrar, sin luz ni alumbrado y que de hecho, l lleva sus caballos a pastar all.

Los testigos que fueron escuchados, me resultan totalmente crebles, ello por su
coincidencia y espontaneidad, por lo que los hechos por ellos narrados los valoro como
veraces.

9) La fiscala afirm como dato fctico relevante para el encuadre penal, el modo en que los
acusados se asentaron en los terrenos en cuestin. As, esa parte sostuvo que el lugar es de
difcil acceso y que ello impide que sea a la vista de todos, ya que si cualquier persona pasa
por el lugar a 100 o 150 metros no se da cuenta que el lugar fue tomado. Por ello concluye
el seor Fiscal que lo hicieron de una forma oculta y subrepticia.

Sin embargo del acta de inspeccin ocular efectuada por la autoridad policial, con fecha
08/10/2015 (al da siguiente de la denuncia), se informa ...que se puede ver sobre la
Avenida 13 de Caballera una vivienda fabricada con postes y nylon color negro, en la
esquina con calle Catamarca, se observa una vivienda en construccin de tamao grande,
que consta de una estructura de postes y paredes de barro.... Vale aclarar que en esa
descripcin, existe un error material al mencionar la avenida 13 de Caballera y
Catamarca consignada en el acta ya que es pblico y notorio que dicha interseccin se
encuentra a unas cinco cuadras del Boulevard Brown por lo que, en definitiva es esta ltima
la que debera haberse consignado, ello conforme la totalidad de la restante prueba
existente. Adems, las fotografas satelitales completan y complementan claramente la
descripcin efectuada por los funcionarios policiales, ya que de hecho en la segunda de las
impresiones, se puede apreciar claramente la ubicacin de las construcciones.

Es decir que esta prueba desarticula lo afirmado por la fiscala que sostena que las
construcciones no eran fcilmente visibles.

10) Pero adems de lo antedicho, la Defensa rebate lo sostenido por la acusacin, mediante
la prueba documental aportada, entre ellas la entrevista radial efectuada el da 06/10/2015,
es decir dos das despus de asentarse en el predio, segn surge de ella. Que ese dato lo
tomo en cuenta especialmente para fijar un hecho que no ha sido controvertido y descarto el
restante contenido de la entrevista a fin de salvaguardar el derecho de los acusados de
guardar silencio, puesto de manifiesto durante la audiencia de juicio oral.

La publicidad de la accin de asentarse en el lugar por parte de los imputados, es

coincidente con la propia testigo Stok Capella, tanto en su denuncia como en su declaracin
en la audiencia quien sostuvo que se iniciaron las acciones judiciales por la informacin
obtenida por los medios de comunicacin.

Es decir, que los propios acusados pusieron en conocimiento mediante los medios de
comunicacin lo que estaba sucediendo, por lo que difcilmente se pueda sostener que la
accin desplegada por aquellos fuera furtiva u oculta al titular dominial de esos terrenos.

11) En definitiva, de la teora del caso expuesta por la Fiscala, se pudieron acreditar -o no-
los siguientes hechos:

Se prob que los acusados se asentaron en el predio sito en calles Rivera, San Luis,
Saavedra y Catamarca, de la localidad de Toay, de esta provincia, identificado
catastralmente como partida 703.739, nomenclatura catastral ejido 46, circunscripcin 01,
radio e, manzana 055, parcela 10, y partida 703.740, nomenclatura catrastal ejido 46,
circunscripcin 01, radio e, manzana 056, parcela 9, y partida 703.741 nomenclatura
catastral ejido 46, circunscripcin 01, radio e, manzana 057, parcela 9.

Qued probado que la titularidad registral de esos terrenos corresponde al Instituto

Provincial Autrquico de la Vivienda.

Qued demostrado que el predio carece de cualquier elemento que sirva de barrera, lmite u
obra hecha por el hombre que permita determinar acto posesorio alguno.

Qued probado que algunas de las construcciones sencillas hechas con materiales bsicos
(postes, barro, botellas y nylon) pueden ser observadas desde la va pblica.

La fiscala no pudo demostrar cul fue la concreta accin o acciones que llevaron adelante
los acusados para que ella pueda ser calificada como subrepticia, furtiva o de alguna
manera ocultando los hechos al titular registral.

12) De acuerdo con lo antedicho, puedo fijar el hecho de la siguiente manera: El da

06/10/2015, los acusados se asentaron en un predio y realizaron algunas construcciones
bsicas, sito en calles Rivera, San Luis, Saavedra y Catamarca, de la localidad de Toay, de
esta provincia, identificado catastralmente como partida 703.739, nomenclatura catastral
ejido 46, circunscripcin 01, radio e, manzana 055, parcela 10, y partida 703.740,
nomenclatura catastral ejido 46, circunscripcin 01, radio e, manzana 056, parcela 9, y
partida 703.741 nomenclatura catastral ejido 46, circunscripcin 01, radio e, manzana 057,
parcela 9, cuya titularidad es del Instituto Provincial Autrquico de la Vivienda. Que el
predio carece de obra alguna que permita advertir acto posesorio alguno por parte del
titular. Que algunas de las construcciones realizadas, pueden ser observadas desde las calles
Boulevard Brown y Catamarca

13) Calificacin de la conducta: El seor Fiscal en su alegato final, sostuvo que los
acusados incurrieron en el delito previsto por el artculo 181 inciso 1 del Cdigo Penal, es
decir usurpacin por despojo utilizando como medio de cometer el delito, la clandestinidad.

Por otro lado, la seora Defensora, rechaz el caso pretendido por la fiscala y consider
que el hecho no es delito.

14) Que frente a estas dos posiciones tan dismiles y conforme las pruebas aportadas por las
partes durante la audiencia de juicio oral, debo coincidir con la posicin sostenida por la
Defensa, por lo que adelanto mi decisin en cuanto a que la accin desplegada por los
acusados resulta atpica. Y llego a esta conclusin dado que los requisitos exigidos por los
elementos objetivos del tipo penal para el delito de usurpacin no se han reunido.

Ello es as, dado que tanto la doctrina como la jurisprudencia es unnime al sostener que se
configura el delito de usurpacin por despojo, previsto por el inciso 1 del artculo 181 del
Cdigo Penal, cuando el sujeto activo invade y se mantiene en un inmueble cuya posesin
ejerce otra persona. Pero adems de lo antedicho, para que se complete la figura penal, la
invasin y el mantenimiento en el lugar debe hacerse por un medio que taxativamente
enumera el artculo antes citado, y ellos son: la violencia, las amenazas, el engao, el abuso
de confianza o la clandestinidad.

15) Dado que la fiscala slo fund su acusacin en este ltimo medio comisivo (la
clandestinidad), descarto los otros medios en el presente anlisis.

As, para definir clandestinidad me remito al viejo Cdigo Civil, que no por derogado deja
de ser descriptivo. En su artculo 2369 dispona esa norma que La posesin es clandestina,
cuando los actos por los cuales se tom o se continu, fueron ocultos, o se tom en
ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan
derecho a oponerse. Si bien la nueva redaccin del Cdigo Civil no es tan descriptiva
como el anterior, tambin menciona la clandestinidad como posesin viciosa de los
inmuebles en el artculo 1921.

Es decir que la clandestinidad implica una accin subrepticia o furtiva del sujeto activo para
evitar que el poseedor desconozca lo que est sucediendo. Ms claramente lo explica
Donna en su obra Derecho Penal (parte especial, TII-B, pg. 738, Rubinzal Culzoni,
2001), quien mencionando a Salvat sostiene que para que haya clandestinidad se requiere
que la posesin haya sido tomada en condiciones tales que el poseedor de la cosa haya
podido ignorar los actos de desposesin.

En definitiva, el artculo 181 inc. 1 del Cdigo Penal, exige que se cumplan dos requisitos
objetivos para que el delito se configure: que el sujeto activo invada y permanzca en un
inmueble que posee otro y que se utilicen los medios especficamente mencionados en esa
norma penal. La falta de cualquiera de esos dos elementos, excluye como delito la conducta
del sujeto activo.

16) Entonces, frente al hecho tal como fuera fijado en el punto 12), debo analizar si la
conducta de los acusados se ajusta a los requisitos del tipo penal previsto en el artculo 181
inc. 1 del Cdigo Penal.

En ese sentido, es un hecho probado -y no controvertido por las partes- que los acusados
ocuparon el predio en cuestin y se asentaron en ste. Por lo que ese primer elemento del
tipo penal se encuentra reunido.

17) La cuestin a determinar es si los acusados utilizaron algn medio de los enumerados
en prrafos anteriores para completar la conducta delictiva.

Tal como dije anteriormente, descarto la violencia, las amenazas, el engao o el abuso de
confianza, no slo porque no se presentaron evidencias de ello, sino porque adems el seor
Fiscal slo se centro en la clandestinidad como medio para cometer el delito.
Es por ello que la pregunta a formularse es la siguiente: pudo la fiscala probar que los
acusados invadieron en forma clandestina el predio?.

A este interrogante debo concluir en forma negativa, toda vez que tal como fuera fijado el
hecho en funcin de la prueba producida, los acusados ingresaron al predio, se
establecieron en ste y que incluso algunas de las construcciones realizadas podan ser
observadas desde alguna de las calles que lo circundan. Es decir a simple vista por
cualquier transente.

Por otro lado, los mismos acusados transcurrido un lapso de 48 horas, hicieron pblico
mediante los medios de comunicacin masivos, el asentamiento que estaban llevando a
cabo. Tanto es as, que en la misma denuncia se admiti que se tom conocimiento de los
hechos, justamente, por las noticias periodsticas.

Es claro entonces, que la accin de los acusados no se realiz en forma subrepticia, furtiva
u oculta, con la finalidad de evitar que el titular registral no pueda llegar a conocer lo que
estaba sucediendo en esos terrenos.

En definitiva, la fiscala no pudo completar los dos requisitos del elemento objetivo
exigidos por el tipo penal previsto por el artculo 181 inc. 1 del Cdigo Penal.

18) Por otro lado, la fiscala tampoco ha podido probar el elemento subjetivo del tipo penal,
es decir la intencin que supuestamente tenan los acusados de realizar el despojo de los
derechos del titular registral sobre el inmueble mediante clandestinidad. Para que haya
delito de usurpacin por despojo, los acusados necesariamente deban actuar con el dolo
directo y especfico requerido para este delito. Es decir un querer y un saber de llevar
adelante el despojo con clandestinidad, circunstancia que claramente no se configur, por la
prueba producida y tal como sostuve en prrafos anteriores.

La importante cantidad de notas presentadas a las distintas autoridades provinciales y

municipales intentando lograr una va de solucin y un canal de comunicacin, respaldan la
falta de intencionalidad por parte de los acusados.

19) Por lo antes expuesto, entiendo que el conflicto existente est fuera de la rbita penal y
que la conducta de los acusados es claramente atpica. Sabido es que la aplicacin del poder
punitivo estatal, no es la primera y fundamental respuesta jurdica a la que se debe acudir
para solucionar problemticas como la presente ya que existen otros remedios legales
distintos al intentado y que no implican la imposicin de sanciones de tipo penal, mxime
cuando la parte damnificada es el propio Estado.

En ese sentido, resulta por dems ilustrativo adems de didctico- lo sostenido por la Sala
A de la Cmara Civil, Comercial, Laboral y Minera de Trelew, provincia de Chubut en
autos: "Comisin de Fomento de Puerto Pirmides c/ S. D. s/ Desalojo" (Expte. n 21745 -
ao: 2006) Sabido es que la "intrusin" legislada en el Cdigo Civil y la "usurpacin",
calificada como delito penal, son figuras jurdicas conceptualmente diferentes. As,
mientras la primera se verifica con la instalacin del intruso en un inmueble sin amparo
jurdico y contra el propietario o poseedor legtimos , el delito de usurpacin, en cambio,
segn el art. 181 del Cdigo Penal, requiere el concurso de un despojo con "violencia,
amenazas, engaos, abusos de confianza o clandestinidad", o bien que "para apoderarse de
todo o parte de un inmueble, se destruyere o alterare los trminos o lmites del mismo"; o
que, con "violencia o amenazas, se turbare la posesin o tenencia de un inmueble". Esos
componentes subjetivos de la conducta son los que tipifican la figura desde el punto de
vista criminal, en tanto que el mero "intruso" -es decir, quien simplemente ocupa un
inmueble sin derecho- no deja de serlo an cuando no se hallare incurso en ninguna de las
conductas penales ya descriptas. Dentro de esta lnea de pensamiento, bien se ha destacado
que el elemento "tipicidad", propio de la valoracin jurdico-penal, consecuencia del
principio constitucional nullum crimen sine lege, puede conducir a declarar a un hecho
ilcito civil, no obstante no ser ilcito penal por no encuadrar en un tipo penal.
(http://www.saij.gob.ar/camara-civil-comercial-laboral-mineria-local-chubut-cfpp
desalojo-fa07150368-2007-03-30/123456789-863-0517-0ots-eupmocsollaf).

20) Un prrafo final me merece todo lo acontecido durante la audiencia de juicio oral, cuya
nica finalidad es determinar si los imputados cometieron -o no- una infraccin a alguna
norma del derecho penal, tambin llamado de mnima intervencin, ya que como antes dije,
es el ltimo remedio jurdico al que se debe acudir frente a un hecho ilcito. Observ que a
lo largo de todo el debate, se introdujeron cuestiones que escapan al mbito de decisin de
este Tribunal, tales como los derechos a la vivienda, preservacin del medio ambiente, el
rol del Estado e incluso el derecho de las personas a elegir su forma de vivir. En definitiva,
cuestiones de gran trascendencia pero que no pueden -ni deben- ser valoradas en esta
sentencia, dada la especfica jurisdiccin de este Tribunal.

No obstante ello, hago ma alguna de las palabras volcadas en el informe efectuado por la
Defensora de Nios, Nias y Adolescentes, de fecha 21/06/2016, al sostener: ...Que es
importante considerar, atento a que este Defensor visit el predio 'Chakra Raz', observando
que el mismo es zona de monte pampeano con caldenes, que no presenta delimitacin
alguna, que tampoco existe demarcacin o sealizacin de estar realizndose obra estatal,
ni infraestructura planificada, que la accin comunitaria sea calificada como 'delito', parece
exagerada atenta nuestra legislacin, implicando judicializar proceso de problemtica
social, e invertir recursos judiciales en situaciones de vulneracin donde es otro el actor que
debe intervenir y puede solucionar derechos vulnerados.... La claridad de lo aqu sostenido
me exime de otros comentarios.

21) Por lo expuesto corresponde absolver a los acusados del delito de usurpacin por el que
venan acusados por resultar penalmente atpica la conducta desplegada por stos y, por
ende, rechazar la solicitud de desalojo solicitada por la fiscala.
22) Voto del Juez de Audiencia Alejandra Flavia Ongaro: Atento las consideraciones de
hecho y de derecho formuladas por el anterior Magistrado, adhiero al mismo.

23) Voto del Juez de Audiencia Miguel Angel Gavazza: Conforme lo manifestado por mis
colegas adhiero a la fundamentacin de hecho y de derecho de las mismas.

Por lo expuesto el Tribunal de Audiencia de Juicio,

FALLA: 1) Absolver a FERNANDO ARIEL SANCHEZ D.N.I. N 28.288.905,

GABRIELA ELIZABETH SOSA D.N.I. N 32.615.100, ANA BELEN DURAN D.N.I. N
33.242.335, AGUSTIN NICOLAS DI FRANCISCO D.N.I. N 31.482.220, SANTIAGO
NAHUEL CASTELLANI D.N.I. N 31.657.212, MARCO AURELIO BREVI D.N.I. N
25.375.274, ANAHI DEL MAR MONTES SAAVEDRA D.N.I. N 35.277.231, PAOLA
MARICEL SIMON MEDINA, D.N.I. N 35.353.886, MARIA SOLEDAD MORALES
D.N.I. N 28.762.496, GABRIEL GARCIA BALMES D.N.I. N 33.044.294, NILDO
JAVIER LOISA D.N.I. N 24.998.881, MATIAS EZEQUIEL MIRASSON D.N.I. N
34.270.313, RUBEN LUCAS ARIEL LLANOS PEA D.N.I. N 36.222.562 y CAMILA
ESTEVEZ, D.N.I. N 37.278.503 de circunstancias personales obrantes en autos, por el
hecho por el que vinieron acusados en este expediente N 48467.

2) Rechazar la solicitud de desalojo oportunamente solicitada por el seor Fiscal.

3) NOTIFQUESE. y oportunamente lbrense los oficios correspondientes.

PROTOCOLCESE el original.- CUMPLASE.