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26/08/2017 A Tpica na argumentao jurdica segundo Theodor Wiehweg - Artigo jurdico - DireitoNet

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A Tpica na argumentao jurdica segundo


Theodor Wiehweg

A partir da Teoria da Argumentao, comearam a ser analisadas tentativas de


trazer racionalidade ao discurso jurdico. Theodor Viehweg sugeriu a sua teoria
tpico-problemtica para tal funo.

Por Tayana Wood Schalcher

INTRODUO

A proposta do presente trabalho apresentar a teoria tpica de Theodor Viehweg, um dos maiores
luminares na construo da Teoria da Argumentao, a qual surgiu na segunda metade do sculo XX
com o objetivo de propor mecanismos de controle de racionalidade sobre o discurso jurdico,
buscando critrios seguros para fundamentar as decises.

Tentar-se- realizar uma anlise e estabelecer onde se encontra a tpica de Viehweg diante da
questo do tema proposto - Teoria da Argumentao: racionalidade ou arti cialismo? Ou seja, buscar-
se- determinar se a tpica de Viehweg uma teoria que possibilita a racionalidade ou o arti cialismo
na argumentao.

Para isso, em um primeiro momento ser feita uma abordagem sobre o surgimento da tpica e o seu
objetivo de romper com o mtodo sistemtico-dedutivo. Em um segundo momento, sero
apresentadas as caractersticas da tpica, desenvolvendo seu conceito e suas particularidades. Logo
aps, sero apresentadas as crticas feitas a essa teoria.

1 A TPICA DE THEODOR VIEHWEG NO DIREITO

A tpica referida por Theodor Viehweg foi desenvolvida por Aristteles e sua forma problemtica j
fazia parte prtica jurdica dos romanos, que subordinavam-se s decises dos casos concretos de
onde tiravam seus fundamentos de validade. Como con rma Fiuza:

Os pretores e jurisconsultos romanos, dada a pobreza do texto legal, desenvolveram, principalmente


na poca clssica ( 126 a.C. a 285 d.C.), uma forma de pensar tpico-problemtica, solucionando os
con itos concretos de forma casustica, com base na opinio communis e na argumentao retrica. A
justia se construa com base nas decises concretas, das quais se extraam princpios que serviam de
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fundamento de validade a cada nova deciso.

Viehweg resgata a forma tpico-problemtica da antiguidade clssica como uma outra forma de
fundamentar o raciocnio. Ele reintroduz a argumentao como ferramenta do direito para a busca
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da deciso.

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Originada [...] simultaneamente como uma teoria dos lugares comuns e como uma teoria da
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argumentao e dos raciocnios dialticos , a tpica provocou a partir da dcada de 50 mudanas no
direito, cujo instrumento utilizado para analisar os raciocnios jurdicos, at ento, estava xado no
positivismo jurdico de mtodo sistemtico lgico-dedutivo, como a rma Margarida Camargo:

A lgica formal, de feio cartesiana, no dava mais resposta satisfatria complexidade das
questes jurdicas. Da veri carmos, na loso a do direito do sculo XX, toda uma tendncia em si
resgatar a antiga arte retrica dos gregos e a prtica jurdica dos romanos, para construir um modelo
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de fundamentao mas condizente legitimao judicial, visando a validez e a e ccia.

As barbries cometidas pelo nazismo sob a proteo da lei zeram necessrio construir um novo
modelo de legitimao para as decises jurdicas Assim, a tpica surge como um contraponto ao
modo de pensar sistemtico-dedutivo.

2 CARACTERSTICAS

A tpica uma parte da retrica conceituada por Theodor Viehweg como uma tcnica de pensar
problemas. Isto , um estilo de pensamento, uma tcnica de interpretao do direito cuja nalidade
indicar meios de como se agir diante de problemas, buscando sempre encontrar uma soluo justa
para qualquer caso.

A teoria tpica veio para romper com o mtodo sistemtico-dedutivo, com a lgica formal que
interpreta o direito como um sistema fechado. Ela tem uma idia contrria, interpreta o direito como
um sistema aberto (no h certezas absolutas, nada indiscutvel), parte do simplesmente provvel,
de conhecimentos fragmentrios, ou seja, seus pontos de partida so abertos para discusso, so
tentativas eternas de compreenso. Lorenzetti apud Fiuza con rma: O Direito no um sistema
meramente dedutivo, sim um sistema dialtico, orientado ao problema, uma recompilao de
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pontos de vista sobre o problema em permanente movimento; aberto e pragmtico.

A tpica parte do re exo para a re exo, do espec co para o geral, ou seja, a partir do problema
encontra-se a soluo da qual so retirados os fundamentos de validade. Alm disso, a tpica se
dirige para o problema e em razo deste. Viehweg acredita, que a tpica a forma adequada para o
direito equacionar suas questes, pois para ele o direito arte de pensar problemas.

A tpica apresenta como caractersticas fundamentais: ser problemtica; buscar e analisar premissas,
tendo esta atividade como principal, j que para a tpica a nfase recai nas premissas; e usar como
argumentos iniciais do dilogo os topos ou lugares-comuns que consistem em idias aceitas
consensualmente e como uma grande fora persuasiva. Manuel Atienza con rma:

Viehweg caracteriza la tpica como un ars inveniendi, como uma tcnica del pensamiento problemtico em
la que el centro lo ocupa la nocin de topos o lugar comn. Ello signi ca que, para l, lo que importa em la
argumentacin jurdica no es la ars iudicandi, esto es, la tcnica consistente em infrir unas proposiciones de
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otras [...], sino el ars inveniendi, el descubrimiento y examen de las premisas.

Essas caractersticas apresentadas, que envolvem o objeto, a atividade e o instrumento da tpica,


respectivamente, so inteiramente ligadas entre si. Assim, a tpica orienta e d forma ao discurso
jurdico com a inteno de persuadir o ouvinte. Vale lembrar, que esta com seu processo dialtico
enriquece o discurso atravs do confronto entre as teses e antteses.

Inicialmente na tpica, buscam-se as premissas para problematiz-las e argumentar com base nelas
tentando encontrar solues de como resolver o problema. Para isso, so utilizados os topos, j
citados acima, isoladamente. Para Viehweg, isso uma tpica de primeiro grau. J quando so
delimitadas reas argumentativas, com a inteno de dar mais segurana ao procedimento, e so
elaborados conjuntos de topos conforme certos critrios problemticos, tem-se para Viehweg a tpica
de segundo grau.

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3 CRTICAS TEORIA TPICA

A tpica de Viehweg alvo de crticas e aqui sero mencionadas algumas delas, como serem seus
conceitos julgados imprecisos e esta permanecer em um nvel de grande generalidade, subestimando
a lei, a dogmtica e os precedentes, como se v respectivamente, em Otte apud Alexy e Manuel
Atienza:

necessrio saber o que se deve entender por teoria tpica (...), pode signi car trs coisas
diferentes: (1) uma tcnica de buscar premissas para um argumento; (2) uma teoria quanto a
natureza das premissas; e (3), uma teoria sobre a aplicao das premissas nos argumentos
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justi cativos da lei.

A tpica no permite ver o papel importante que a lei (sobretudo a lei), a dogmtica e o precedente
desempenham no raciocnio jurdico: ela ca na estrutura super cial dos argumentos padres e no
analisa a sua estrutura profunda, permanecendo num nvel de grande generalidade que est distante
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do nvel da aplicao como tal do Direito.

Manuel Atienza julga ser o modelo tpico ingnuo, tendo em vista que Viehweg a rma que a
jurisprudncia deve buscar solues justas, a partir de conceitos e proposies extrados da prpria
justia. Este a rma ainda, no ser a tpica uma teoria autntica ou su ciente da argumentao, no
entanto reconhece que na tradio do pensamento da tpica jurdica inaugurada por Viehweg pode-
se encontrar sugestes e estmulos de inegvel valor para quem deseja comear a estudar - e a
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praticar - o raciocnio jurdico.

CONCLUSO

A teoria da argumentao surgiu na segunda metade do sculo XX com a inteno de trazer


racionalidade e assim segurana ao discurso jurdico. Theodor Viehweg, props a sua teoria tpica
tentando alcanar esse objetivo. Porm, como cou claro no decorrer do presente trabalho, a tpica
no um tipo de argumentao racional, todas as suas caractersticas trazem insegurana ao
discurso jurdico. Pensar caso a caso, ser problemtica, utilizar opinies aceitas e defend-las ou
rebat-las de acordo com a vontade do cliente, podendo ter um mesmo caso solues diferentes
no traz nenhum critrio seguro s decises jurdicas, o que prova ser a tpica uma teoria baseada no
arti cialismo.

Referncias

ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica. 2.ed. So Paulo: Landy, 2006.

ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. 3. ed. Trad. De Maria
Cristina Guimares Cupertino. So Paulo: Landy, 2003.

______. Derecho y argumentacin. Bogot: Universidad Externado de Colmbia, 2001.

BITTAR, Eduardo; ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de loso a do direito. 2.ed. So Paulo: Atlas,
2002.

CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e argumentao: uma contribuio ao estudo


do direito. 3.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.

FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 10.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2007.

JNIOR, Trcio Sampaio Ferraz. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. 5.ed.
So Paulo: Atlas, 2007.
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Notas

1 FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 10.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p.109-110.

2 BITTAR, Eduardo; ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de loso a do direito.2.ed. So Paulo: Atlas,
2002, p.409.

3 SAMPAIO, Trcio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. 5.ed. So Paulo:
Atlas, 2007, p.328.

4 CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e argumentao: uma contribuio ao


estudo do direito. 3.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 140-141.

5 FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 10.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p.100.

6 ATIENZA, Manuel. Derecho y argumentacin. Bogot: Universidad Externado de Colmbia, 2001,


p.45.

7 ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica. 2.ed. So Paulo: Landy, 2006, p.31.

8 ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. 3. ed. Trad. De Maria
Cristina Guimares Cupertino. So Paulo: Landy, 2003, p.75.

9 op. cit., p.78.

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